IDP, OJC Cortes Constitucionais Iberoamericanas - Brasil

R
EPBLICA FEDERATIVA
DO BRASIL
*
* La informacin fue remitida por el Tribunal el 6 de octubre de 2008.
163
I. ESTRUTURA
O
Supremo Tribunal Federal o rgo de cpula do Poder Judicirio brasileiro, o
qual tambm composto pelos seguintes rgos: Conselho Nacional de Justia;
Superior Tribunal de Justia; Tribunais Regionais Federais e Juzes Federais; Tribunal Superior
do Trabalho; Tribunais Regionais do Trabalho e Juzes do Trabalho; Tribunal Superior Eleitoral;
Tribunais Regionais Eleitorais e Juzes Eleitorais; Superior Tribunal Militar; Tribunais e Juzes
Militares; e Tribunais e Juzes dos Estados e do Distrito Federal e Territrios.
A Repblica Federativa do Brasil, em sua organizao poltico-administrativa, formada
pelos seguintes entes federativos: Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios. O Supremo
Tribunal Federal, o Conselho Nacional de Justia e os Tribunais Superiores (STJ, TSE, TST,
STM) tm sede na Capital Federal, Braslia DF. O Supremo Tribunal Federal e os Tribunais
Superiores tm jurisdio em todo o territrio nacional. Os Tribunais Regionais (TRFs, TREs,
TRTs) tm jurisdio em sua respectiva regio (formada por um conjunto de Estados) e os
Tribunais de Justia tem sua jurisdio delimitada pelo territrio de cada Estado.
Poder Judicirio
(Fluxo Processual)
STF
Supremo Tribunal Federal
CNJ
Conselho Nacional de Justia
STJ
Superior Tribunal de Justia
TSE
Tribunal Superior de Eleitoral
TST
Tribunal Superior do Trabalho
STM
Superior Tribunal Militar
TJs
Tribunais de Justia dos
Estados
TRFs
Tribunais Regionais Federais
TREs
Tribunais Regionais
Eleitorais
TRTs
Tribunais Regionais do
Trabalho
Juiz de Direito Juiz Federal Juiz Eleitoral Juiz do Trabalho Juiz-auditor
A.
E
STRUCTURA
164 ESTRUCTURA Y ATRIBUCIONES DE LOS TRIBUNALES Y SALAS CONSTITUCIONALES DE IBEROAMRICA
O Supremo Tribunal Federal do Brasil composto por 11 (onze) Ministros, escolhidos
dentre cidados brasileiros natos, que possuam mais de trinta e cinco e menos de sessenta
e cinco anos de idade, alm de notvel saber jurdico e reputao ilibada (art. 12, 3, IV, e
art. 101, ambos da Constituio Federal).
Ademai s, no podem t er assent o, si mul t aneament e, no Tri bunal , parent es
consangneos ou afins na linha ascendente ou descendente, e na colateral, at o terceiro
grau, inclusive (art. 18 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal).
O processo de nomeao para o cargo vitalcio (art. 95 da Constituio Federal c.c
art. 16 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal) de Ministro do Supremo Tribunal
Federal, descrito no art. 101 da Constituio Federal, inicia-se com indicao pelo Presidente
da Repblica, observada a satisfao dos pr-requisitos constitucionais. Aps, o indicado
deve ser aprovado pela maioria absoluta do Senado Federal, cuja deliberao precedida de
Supremo Tribunal Federal
Min. Gilmar Mendes
Presidente
Min. Marco Aurlio Min. Celso de Mello
Presidente da Turma Presidente da Turma
Min. Carlos Britto Min. Ellen Gracie
Min.Ricardo
Lewandowski
Min. Cezar Peluso
Min. Crmen Lcia Min. Joaquim Barbosa
Min. Menezes Direito Min. Eros Grau
1 Turma 2 Turma
Plenrio
165 REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL
argio pblica pela Comisso de Constituio, Justia e Cidadania daquela Casa
Legislativa. Uma vez aprovado pelo Senado, o escolhido nomeado pelo Presidente da
Repblica e est habilitado a tomar posse no cargo, em sesso solene do Plenrio do Tribunal.
Uma vez empossado, o Ministro s perder o cargo por renncia, aposentadoria
compulsria (aos 70 anos de idade) ou impeachment. A Constituio Federal, em seu art.
52, II, atribui ao Senado Federal a competncia para processar e julgar os Ministros do
Supremo Tribunal Federal nos crimes de responsabilidade. O mesmo dispositivo, em seu
pargrafo nico, estabelece que a condenao, que somente ser proferida por dois teros
dos votos do Senado Federal, limitar-se- perda do cargo, com inabilitao, por oito anos,
para o exerccio de funo pblica, sem prejuzo das demais sanes judiciais cabveis.
So rgos do Tribunal o Plenrio, as 2 (duas) Turmas e o Presidente. O Plenrio
composto pelos 11 (onze) Ministros e presidido pelo Presidente do Tribunal. As Turmas
so constitudas, cada uma, de 5 (cinco) Ministros. O Ministro mais antigo preside a Turma.
Os Ministros se renem, ordinariamente, trs vezes durante a semana para o
julgamento de processos. s teras-feiras, ocorrem as sesses das duas Turmas de
julgamento, compostas por cinco Ministros cada, excludo o Presidente do Tribunal. s
quartas e quintas-feiras os onze Ministros renem-se nas sesses do Tribunal Pleno.
Aspecto interessante da jurisdio constitucional brasileira diz respeito ampla
publicidade e organizao dos julgamentos e dos atos processuais.
O art. 93, inciso IX, da Constituio de 1988 prescreve que todos os julgamentos
dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, podendo a lei limitar a presena, em
determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos
nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o
interesse pblico informao.
Ao contrrio do que ocorre em diversos sistemas de justia constitucional, nos quais
as aes de inconstitucionalidade so julgadas em audincias privadas, as sesses de
julgamento do Supremo Tribunal Federal, no exerccio de sua jurisdio constitucional, so
amplamente pblicas.
Os debates so transmitidos ao vivo pela TV Justia, canal aberto de televiso, e
pela Rdio Justia, ambos com alcance em todo o territrio nacional.
Criada pela Lei n 10.461/2002, a TV Justia um canal de televiso pblico, de
carter no-lucrativo, coordenado pelo Supremo Tribunal Federal, e que tem por objetivo a
ampla divulgao das atividades do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico, da Advocacia
e da Defensoria Pblica. Trata-se de um canal de aproximao entre o cidado e tais rgos,
definidos na Constituio como essenciais Justia. Em linguagem de fcil assimilao
pelo cidado comum, a TV Justia tem a funo de esclarecer, informar e ensinar s pessoas
como defender seus direitos. A atuao da TV Justia nos ltimos anos tem tornado mais
transparente as atividades do Poder Judicirio perante a populao brasileira, contribuindo
para a abertura e democratizao desse Poder.
As sesses de julgamento so conduzidas pelo Presidente do Tribunal. Aps a leitura,
pelo Ministro relator do processo, do relatrio descritivo da controvrsia constitucional, e
das sustentaes orais dos advogados e do representante do Ministrio Pblico, abre-se a
oportunidade para que cada Ministro profira seu voto. Nos processos de controle abstrato
de constitucionalidade, exigido um quorum mnimo de 8 ministros. A questo constitucional
ser decidida se houver pelo menos 6 votos no sentido da procedncia ou da improcedncia
da ao.
Os votos so revelados apenas na sesso de julgamento, em carter pblico. Assim,
comum que os votos produzam intensos debates entre os Ministros da Corte, tudo
transmitido ao vivo pela televiso. Ao sentir a necessidade de refletir melhor sobre o tema
debatido, ante os argumentos levantados na ocasio do debate, facultado aos Ministros
fazerem pedido de vista do processo. Previsto expressamente no Cdigo de Processo Civil,
no art. 555, 2 (No se considerando habilitado a proferir imediatamente seu voto, a
qualquer juiz facultado pedir vista (...)), o pedido de vista corolrio da democracia, pois
visa qualificao do debate, ao incremento da argumentao, ao aperfeioamento do
raciocnio, enfim, ao regular e profcuo desenvolvimento do julgamento.
No se pode olvidar que a Jurisdio Constitucional legitima-se democraticamente
pela reflexo e argumentao produzida segundo a racionalidade prpria das normas e
procedimentos que conduzem os julgamentos.
Finalizado o julgamento, cabe ao relator do processo, ou ao condutor do voto
vencedor, redigir o acrdo, que ser publicado no Dirio da Justia, publicao diria, de
circulao nacional, da imprensa oficial brasileira.
Alm da publicao do acrdo no Dirio da Justia (em verso impressa e digital),
o inteiro teor do julgamento disponibilizado a todos na pgina oficial do Supremo Tribunal
Federal (www.stf.gov.br).
A ampla publicidade e a peculiar organizao dos julgamentos fazem do Supremo
Tribunal Federal um foro de argumentao e de reflexo com eco na coletividade e nas
instituies democrticas.
Administrativamente, o Tribunal organizado da seguinte forma:
Organograma do Supremo Tribunal Federal
PRESIDENTE
SECRETARIA DO
TRIBUNAL
SECRETARIA-GERAL
DA PRESIDNCIA
SECRETARIA DE
SEGURANA
SECRETARIA DE
CONTROLE INTERNO
SECRETARIA
JUDICIRIA
SECRETARIA DAS
SESSES
SECRETARIA DE
DOCUMENTAO
SECRETARIA DE
ADMINISTRAO E
FINANAS
SECRETARIA DE
RECURSOS HUMANOS
SECRETARIA DE
SERVIOS INTEGRADOS
DE SADE
SECRETARIA DE
TECNOLOGIA DA
INFORMAO
O Presidente do Tribunal eleito, por voto secreto, pelos prprios Ministros, e seu
mandato tem a durao de dois anos, vedada a reeleio para o perodo seguinte. Apesar
de no haver qualquer previso regimental nesse sentido, criou-se a tradio de eleger-se
para ocupar o cargo de Presidente do Tribunal sempre o Ministro mais antigo da Corte que
ainda no ocupou o cargo.
Dentre as atribuies do Presidente, esto as de velar pelas prerrogativas do Tribunal;
represent-lo perante os demais poderes e autoridades; dirigir-lhe os trabalhos e presidir-
lhe as sesses plenrias; executar e fazer executar as ordens e decises do Tribunal; decidir,
nos perodos de recesso ou de frias, as questes de urgncia; dar posse aos Ministros; etc.
Cabe, ainda, ao Presidente, o exerccio da competncia privativa do Supremo Tribunal
Federal para a propositura de projeto de lei sobre a criao e a extino de cargos e a
fixao da remunerao dos seus membros, bem como sobre a alterao da organizao e
da diviso judiciria (art. 96, I, d, e II, da Constituio Federal). Tambm de competncia
privativa do Supremo Tribunal Federal o projeto de lei complementar sobre o Estatuto da
Magistratura (art. 93 da Constituio Federal). Este rol taxativo, de modo que o Supremo
Tribunal Federal s tem competncia para propor projeto de lei sobre essas matrias.
Administrativamente, esto subordinadas ao Presidente a Secretaria do Tribunal, a
Secretaria-Geral da Presidncia,
1
a Secretaria de Segurana
2
e a Secretaria de Controle
Interno.
3
1
Secretaria-Geral da Presidncia (SG), unidade de assistncia direta e imediata ao Presidente do Tribunal,
integrada pelo Gabinete do Secretrio-Geral, pelas Assessorias Especial, de Cerimonial, de Assuntos Internacionais
e de Articulao Parlamentar e pela Secretaria de Comunicao Social, compete apoiar o relacionamento externo do
Tribunal, assistir o Presidente no despacho de seu expediente e cumprimento de sua agenda de trabalho, prestar-lhe
assessoria no planejamento e fixao de diretrizes para a administrao, bem como no desempenho das demais
atribuies previstas em lei e no Regimento Interno, inclusive no que concerne s funes de representao oficial e
social.
2
Secretaria de Segurana (SEG) competem os servios de controle de acesso s dependncias do Tribunal;
de segurana patrimonial, de autoridades, servidores e pessoas que demandam o STF; de controle da frota de veculos
oficiais e do uso da garagem; de conduo de ministros, servidores e pessoas em objeto de servio; de transporte de
materiais; e os assuntos correlatos.
3
A Secretaria de Controle Interno (SCI), unidade especializada de controle e auditoria, tem por finalidade
acompanhar a gesto oramentria, financeira, contbil, operacional, patrimonial e de pessoal no Tribunal, quanto
Secretaria do Tribunal (ST), dirigida pelo Diretor-Geral, compete a execuo dos
servios judicirios e administrativos do STF, conforme a orientao estabelecida pelo
Presidente e as deliberaes do Tribunal. esta Secretaria esto subordinadas a Secretaria
Judiciria;
4
a Secretaria das Sesses;
5
a Secretaria de Documentao;
6
a Secretaria de
Administrao e Finanas;
7
a Secretaria de Recursos Humanos;
8
a Secretaria de Servios
Integrados de Sade;
9
e a Secretaria de Tecnologia da Informao.
10
A Const i t ui o prescreve que os recursos cor respondent es s dot aes
oramentrias, compreendidos os crditos suplementares e especiais, destinados ao Poder
Judicirio, ser-lhe-o entregues at o dia 20 de cada ms, em duodcimos, na forma da lei
complementar. O quadro abaixo contm as informaes relativas aos oramentos da Unio
e do Supremo Tribunal Federal nos ltimos dez anos (1999 a 2008), bem como o percentual
que representa a participao do Tribunal nas peas oramentrias desse perodo.
legalidade, moralidade e legitimidade, bem como a execuo dos programas de trabalho; orientar a atuao dos
gestores; verificar a utilizao regular e racional dos recursos e bens pblicos e avaliar os resultados obtidos pela
Administrao quanto economicidade, eficincia e eficcia.
4
A Secretaria Judiciria tem por finalidade desenvolver as atividades de protocolo judicial, autuao,
classificao e distribuio de feitos, execuo judicial, expedio, baixa e informao processual, bem como as de
apoio aos gabinetes dos Ministros e aos advogados.
5
A Secretaria das Sesses exerce as atividades de apoio s sesses de julgamento do Plenrio e das Turmas,
realizar o apanhamento taquigrfico, controle de votos e composio de acrdos.
6
Secretaria de Documentao compete recolher, analisar e difundir a jurisprudncia do Tribunal; coletar,
preservar e divulgar a memria bibliogrfica e documental do Tribunal, de natureza administrativa e judiciria, bem
assim museolgica; ampliar e facilitar o acesso aos seus servios e produtos e a utilizao destes.
7
A Secretaria de Administrao e Finanas tem por finalidade desenvolver as atividades de administrao de
material e patrimnio; licitaes, contrataes e aquisies; oramento e finanas; e manuteno e conservao predial.
8
A Secretaria de Recursos Humanos desenvolve as atividades de administrao de pessoal; compreendendo
assuntos como recrutamento e seleo, registros funcionais, estudos e pareceres sobre direitos e deveres do servidor,
folha de pagamento e seus consectrios, treinamento e desenvolvimento, avaliao de desempenho, progresso
funcional e promoo, aposentadoria e penses.
9
A Secretaria de Servios Integrados de Sade realiza, mediante atendimento ambulatorial, a prestao
direta da enfermagem mdica, materno-infantil, odontolgica, de enfermagem e social, bem como administra o Plano
de Benefcios Sociais do Tribunal e o Plano de Sade dos servidores, ministros, dependentes, pensionistas e
beneficirios especiais, de conformidade com o regulamento prprio, e desenvolver percias na rea de sade.
10
A Secretaria de Tecnologia da Informao tem por finalidade o desenvolvimento de sistemas e aplicativos
computacionais no mbito do Tribunal, a prospeco e absoro de novas tecnologias, a administrao da rede de
informtica e do banco de dados, o suporte tcnico de softwares e equipamentos e o atendimento especializado no
mbito do Tribunal.
Participao do Supremo Tribunal Federal no Oramento
Geral da Unio (1999 a 2008)
Oramento Geral da Unio Participao do STF
Ano Valor Valor %
1999 545.903.187.097 112.207.101 0,021
2000 1.012.807.272.455 133.410.479 0,013
2001 950.202.360.392 157.792.910 0,017
2002 650.409.607.960 160.008.787 0,025
2003 1.036.056.083.262 194.581.553 0,019
2004 1.469.087.406.336 223.666.750 0,015
2005 1.606.403.171.042 302.426.969 0,019
2006 1.660.772.285.176 299.988.223 0,018
2007 1.526.143.386.099 370.459.402 0,024
2008 1.362.268.012.584 404.842.258 0,030
Fonte: Leis Oramentrias Anuais (1999-2008). Valores em reais (moeda brasileira).
Essas so as principais caractersticas da estrutura do Supremo Tribunal Federal da
Repblica Federativa do Brasil. A seguir, sero apresentados os principais aspectos do
sistema de controle de constitucionalidade adotado no Brasil.
171
A
Jurisdio Constitucional possui razes nas culturas jurdicas formadas nos contextos
anglo-americano e europeu-continental. No parece incorreto dizer que quase
impossvel fazer um estudo sobre a temtica do controle de constitucionalidade sem fazer
referncia aos clssicos modelos difuso, de origem norte-americana, e concentrado, de
origem europia (continental).
no contexto ibero-americano, porm, que a jurisdio constitucional assumiu, ao
longo de sua histria, as formas mais peculiares e complexas de que se tem conhecimento.
A anlise dos sistemas que foram conformados nos pases ibero-americanos pode revelar
modelos de controle de constitucionalidade extremamente criativos, condicionados prpria
realidade plural e complexa das diversas nacionalidades, sobretudo no contexto latino-
americano. Como bem analisou o Professor Francisco Fernndez Segado, um dos maiores
estudiosos sobre a matria, os pases latino-americanos constituem um verdadeiro laboratrio
constitucional no tocante s tcnicas de controle de constitucionalidade.
11
Assim, mais do que modelos estanques fundados nos clssicos sistemas norte-
americano ou europeu-continental, a jurisdio constitucional nos pases ibero-americanos
caracterizada por modelos hbridos, construdos de forma criativa de acordo com a
heterogeneidade cultural que caracteriza a regio.
O Brasil no se distancia dessa realidade. Assim como os pases ibero-americanos
em geral, a jurisdio constitucional brasileira foi construda num ambiente constitucional
11
Cfr.: FERNNDEZ SEGADO, Francisco. Del control poltico al control jurisdiccional. Evolucin y aportes a la
Justicia Constitucional en Amrica Latina. Bologna: Center for Constitutional Studies and Democratic Development,
Libreria Bonomo; 2005, p. 39.
B.
S
ISTEMA DE CONTROLE DE
CONSTITUCIONALIDADE
democrtico e republicano, apesar das interrupes causadas pelos regimes autoritrios.
Se as influncias do modelo difuso de origem norte-americana foram decisivas para a adoo
inicial de um sistema de fiscalizao judicial da constitucionalidade das leis e dos atos
normativos em geral, o desenvolvimento das instituies democrticas acabou resultando
num peculiar sistema de jurisdio constitucional, cujo desenho e organizao renem, de
forma hbrida, caractersticas marcantes de ambos os clssicos modelos de controle de
constitucionalidade.
A Jurisdio Constitucional no Brasil pode ser hoje caracterizada pela originalidade
e diversidade de instrumentos processuais destinados fiscalizao da constitucionalidade
dos atos do poder pblico e proteo dos direitos fundamentais, como o mandado de
segurana uma criao genuna do sistema constitucional brasileiro o habeas corpus, o
habeas data, o mandado de injuno, a ao civil pblica e a ao popular. Essa diversidade
de aes constitucionais prprias do modelo difuso ainda complementada por uma
variedade de instrumentos voltados ao exerccio do controle abstrato de constitucionalidade
pelo Supremo Tribunal Federal, como a ao direta de inconstitucionalidade (ADI), a ao
di ret a de i nconst i t uci onal i dade por omi sso (ADO), a ao decl arat ri a de
constitucionalidade (ADC) e a argio de descumprimento de preceito fundamental (ADPF).
Os pri nci pai s aspect os desse si ngul ar si st ema brasi l ei ro de cont rol e de
constitucionalidade sero analisados a seguir.
I. CONTROLE DIFUSO DE CONSTITUCIONALIDADE
O modelo de controle difuso adotado pelo sistema brasileiro permite que qualquer juiz ou
tribunal declare a inconstitucionalidade de leis ou atos normativos, no havendo restrio
quanto ao tipo de processo. Tal como no modelo norte-americano, h um amplo poder conferido
aos juzes para o exerccio do controle da constitucionalidade dos atos do poder pblico.
No Brasil, no obstante, os diversos tipos de aes ou writs constitucionais destinados
proteo de direitos so o campo mais propcio para o exerccio da fiscalizao da
constitucionalidade das leis. Como explicado acima, ao contrrio de outros modelos do
direito comparado, o sistema brasileiro no reserva a um nico tipo de ao ou de recurso
a funo primordial de proteo de direitos fundamentais, estando a cargo desse mister,
principalmente, as aes constitucionais do mandado de segurana, uma criao genuna
do sistema constitucional brasileiro, o habeas corpus, o habeas data, o mandado de injuno,
a ao civil pblica e a ao popular. Algumas delas, por sua maior importncia no sistema
de proteo de direitos, sero analisadas neste tpico.
1. Habeas corpus
O habeas corpus configura proteo especial das liberdades tradicionalmente oferecida no
sistema constitucional brasileiro.
No sistema atual da Constituio de 1988, o habeas corpus destina-se a proteger o
indivduo contra qualquer medida restritiva do Poder Pblico sua liberdade de ir e vir.
A jurisprudncia prevalecente no STF dominante no sentido de que no ter seguimento
habeas corpus que no afete diretamente a liberdade de locomoo do paciente. No
obstante, se a coao liberdade individual comumente advm de atos emanados do Poder
Pblico, no se pode descartar a possibilidade da impetrao de habeas corpus contra
atos de particular.
A liberdade de locomoo h de ser entendida de forma ampla, afetando toda e qualquer
medida de autoridade que possa em tese acarretar constrangimento para a liberdade de
ir e vir.
Como especializao do direito de proteo judicial efetiva, o habeas corpus
tambm dotado de mbito de proteo estritamente normativo e reclama, por isso, expressa
conformao legal, que, obviamente, no afete o seu significado como instituto especial de
defesa da liberdade de ir e vir. O Cdigo de Processo Penal estabelece nos arts. 647 a 667
as regras procedimentais bsicas do instituto.
2. Mandado de segurana
O mandado de segurana o instrumento processual de proteo de direitos de criao
genuinamente brasileira.
A crise que produziu a reviso da doutrina brasileira do habeas corpus, com a
reforma constitucional de 1926, tornou evidente a necessidade de adoo de um instrumento
processual-constitucional adequado para proteo judicial contra leses a direitos subjetivos
pblicos no protegidos pelo habeas corpus. Assim, a Constituio de 1934 consagrou, ao
lado do habeas corpus, e com o mesmo processo deste, o mandado de segurana para a
proteo de direito certo e incontestvel, ameaado ou violado por ato manifestamente
inconstitucional ou ilegal de qualquer autoridade (art. 113, 33).
Contemplado por todos os textos constitucionais posteriores,
12
com exceo da Carta
de 1937, o mandado de segurana assegurado pela atual Constituio em seu art. 5,
LXIX, que dispe: conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e
certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela
ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no
exerccio de atribuies do poder pblico. O texto constitucional tambm prev o mandado
de segurana coletivo, que poder ser impetrado por partido poltico com representao
no Congresso Nacional, organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente
constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa de seus membros ou
associados (art. 5, LXX, a e b).
O carter normativo do seu mbito de proteo e as caractersticas de instituto
destinado proteo de direito lquido e certo no protegido por habeas corpus ou por
habeas data exigem uma disciplina processual mais ou menos analtica para o mandado de
segurana. Assim, a ao constitucional de mandado de segurana encontra-se disciplinada
12
Art. 141, 24, da Constituio de 1946. Art. 153, 21, da Constituio de 1967/69.
pela Lei n. 1.533, de 31-12-1951, pela Lei n. 4.348, de 26-6-1964, e pela Lei n. 5.021, de 9-
6-1966.
O mandado de segurana pode ser impetrado por pessoas naturais ou jurdicas,
privadas ou pblicas, em defesa de direitos individuais. Nesse caso, a jurisprudncia
bastante estrita, recusando a possibilidade de impetrao do mandado de segurana para
defesa de interesses outros no caracterizveis como direito subjetivo.
13
Reconhece-se tambm o direito de impetrao de mandado de segurana a diferentes
rgos pblicos despersonalizados que tenham prerrogativas ou direitos prprios a defender,
tais como as Chefias dos Executivos e de Ministrio Pblico; as Presidncias das Mesas
dos Legislativos; as Presidncias dos Tribunais; os Fundos Financeiros; as Presidncias de
Comisses Autnomas; as Superintendncias de Servios e demais rgos da Administrao
centralizada ou descentralizada contra atos de outros rgos pblicos.
Nesses casos, o mandado de segurana destina-se tambm a resolver conflitos de
atribuies entre rgos pblicos, colmatando lacuna relativa ausncia de efetivo instrumento
para soluo desse tipo de conflito.
Tem-se considerado possvel tambm a impetrao do mandado de segurana pelo
Ministrio Pblico, que atuar, nesse caso, como substituto processual na defesa de direitos
coletivos e individuais homogneos.
Tambm os estrangeiros residentes no Pas, pessoas fsicas ou jurdicas, na qualidade
de titulares de direitos, como disposto no art. 5, caput, da Constituio, podero manejar o
mandado de segurana para assegurar direito lquido e certo ameaado ou lesionado por
ato de autoridade pblica.
13
MS 20.936/DF, Rel. para o acrdo Seplveda Pertence, DJ de 11-9-1992; MS-AgRg-QO 21.291, Rel. Celso
de Mello, DJ de 27-10-1995; RMS 22.530/DF, Rel. Sydney Sanches, DJ de 8-11-1996.
Como especializao do direito de proteo judicial efetiva, o mandado de segurana
destina-se a proteger direito individual ou coletivo lquido e certo contra ato ou omisso de
autoridade pblica no amparado por habeas corpus ou habeas data (CF, art. 5, LXIX e
LXX). Pela prpria definio constitucional, o mandado de segurana tem utilizao ampla,
abrangente de todo e qualquer direito subjetivo pblico sem proteo especfica, desde
que se logre caracterizar a liquidez e certeza do direito, materializada na inquestionabilidade
de sua existncia, na precisa definio de sua extenso e aptido para ser exercido no
momento da impetrao.
14
Embora destinado defesa de direitos contra atos de autoridade, a doutrina e a
jurisprudncia consideram legtima a utilizao do mandado de segurana contra ato
praticado por particular no exerccio de atividade pblica delegada (cf. tambm a Lei n.
1.533/ 51, art. 1, 1).
Suscita-se questo sobre o cabimento do mandado contra ato normativo. O Supremo
Tribunal Federal tem orientao pacfica no sentido do no-cabimento de mandado de
segurana contra lei ou ato normativo em tese (Smula 266), uma vez que ineptos para
provocar leso a direito lquido e certo. A concretizao de ato administrativo com base na
lei poder viabilizar a impugnao, com pedido de declarao de inconstitucionalidade
da norma questionada.
Admite-se, porm, mandado de segurana contra lei ou decreto de efeitos concretos.
A Constituio de 1988 admite expressamente o uso de mandado de segurana por
partido poltico com representao no Congresso Nacional, organizao sindical, entidade
de classe ou por associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos
14
Hely Lopes Meirelles, Mandado de segurana, 28. ed., So Paulo: Malheiros, 2005, p. 36-37. Apesar da
intensa discusso que se levantou em torno desse conceito, atualmente doutrina e jurisprudncia j possuem
posicionamento pacificado segundo o qual o direito lquido e certo deve ser entendido como o direito cuja existncia
pode ser demonstrada de forma documental.
um ano, em defesa dos direitos de seus membros ou associados (mandado de segurana
coletivo) (art. 5, LXX, a e b). A ao constitucional de mandado de segurana, portanto,
est destinada tanto proteo de direitos individuais como tutela coletiva de direitos
individuais e coletivos.
Segundo a orientao dominante, o mandado de segurana coletivo h de ser
impetrado na defesa de interesse de uma categoria, classe ou grupo, independentemente
da autorizao dos associados. No se trata, dessa forma, de nova modalidade de ao
constitucional, ao lado do mandado de segurana tradicional, mas de forma diversa de
legitimao processual ad causam. Segundo jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal,
os pri nc pi os bsi cos que regem o mandado de segurana i ndi vi dual i nformam e
condicionam, no plano jurdico-processual, a utilizao do writ mandamental coletivo,
15
que, do mesmo modo, apenas ser cabvel na hiptese de direito lquido e certo violado por
ato ilegal ou abuso de poder emanados de autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica
no exerccio de atribuies do Poder Pblico. Assim, tambm entende o Tribunal que simples
interesses, que no configuram direitos, no legitimam a vlida utilizao do mandado de
segurana coletivo
.16
Por outro lado, preciso reconhecer que o regime de substituio
processual conferido ao mandado de segurana para a tutela coletiva de direito lquido e
certo deu novas dimenses ao writ, transformando-o em verdadeira ao coletiva. Por isso,
ao mandado de segurana coletivo so aplicadas tambm as normas relativas s aes
coletivas.
17
Quanto legitimao dos partidos polticos, o Supremo Tribunal Federal tem entendido
que o mandado de segurana coletivo poder ser utilizado apenas para a defesa de direitos
de seus filiados, observada a correlao com as finalidades institucionais e objetivos
programticos da agremiao.
18
15
MS 21.615/RJ, Rel. Nri da Silveira, DJ de 13-3-1998.
16
MS 20.936/DF, Rel. para o acrdo Seplveda Pertence, DJ de 11-9-1992; MS-AgRg-QO 21.291, Rel. Celso
de Mello, DJ de 27-10-1995; RMS 22.530/DF, Rel. Sydney Sanches, DJ de 8-11-1996.
17
Cf. Teori Albino Zavascki, Processo coletivo: tutela de direitos coletivos e tutela coletiva de direitos, So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 205 e s.
18
RE 196.184/AM, Rel. Ellen Gracie, DJ de 18-2-2005.
Da mesma forma ocorre em relao s organizaes sindicais, entidades de classe
e associaes, que s podero pleitear em juzo direito lquido e certo de seus prprios
associados. Segundo a orientao perfilhada pelo Supremo Tribunal Federal, objeto do
mandado de segurana coletivo ser um direito dos associados, independentemente de
guardar vnculo com os fins prprios da entidade impetrante do writ, exigindo-se, entretanto,
que o direito esteja compreendido nas atividades exercidas pelos associados, mas no se
exigindo que o direito seja peculiar, prprio, da classe.
19
Portanto, para a configurao da legitimidade ativa ad causam das entidades de classe,
basta que o interesse seja apenas de parcela da categoria, verificada a relao de pertinncia
temtica entre o objeto da impetrao e o vnculo associativo.
20
Tal orientao est hoje
expressa na Smula 630 do Supremo Tribunal Federal, que diz: a entidade de classe tem
legitimao para o mandado de segurana ainda quando a pretenso veiculada interesse
apenas a uma parte da respectiva categoria.
21
Em relao ao objeto do mandado de segurana coletivo, pode-se afirmar que tal
instrumento processual, na qualidade de ao coletiva, no visa apenas tutela de direitos
individuais, mas tambm de direitos coletivos, assim como dos denominados direitos
individuais de carter comum ou homogneo.
22
Um desenvolvimento singular na ordem jurdica brasileira diz respeito utilizao do
mandado de segurana por parte de rgos pblicos. Diversos conflitos entre rgos
pblicos tm sido judicializados mediante impetrao de mandado de segurana. Eventuais
desinteligncias entre Tribunal de Contas e rgos do Executivo ou entre Prefeito e Cmara
de Vereadores tm dado ensejo a mandados de segurana, que, nesses casos, assumem
um carter de mecanismo de soluo de conflito de atribuies.
19
MS 22.132/RJ, Rel. Carlos Velloso, julgado em 21-8-1996, DJ de 18-11-1996, p. 39848; RE 193.382/SP, Rel.
Carlos Velloso, DJ de 28-6-1996.
20
RE 175.401/SP, Rel. Ilmar Galvo, DJ de 20-9-1996; RE 157.234/DF, Rel. Marco Aurlio, DJ de 22-9-1995.
21
Em sentido contrrio: Hely Lopes Meirelles, Mandado de segurana, cit., p. 38.
22
Cf. Teori Albino Zavascki, Processo coletivo, cit., p. 207 e s.
Destarte, embora concebido, inicialmente, como ao civil destinada tutela dos
indivduos contra o Estado, ou seja, para prevenir ou reparar leso a direito no seio de uma
tpica relao entre cidado e Estado, no se pode descartar a hiptese de violaes a
direitos no mbito de uma relao entre diversos segmentos do prprio Poder Pblico.
A doutrina constitucional
23
tem considerado a possibilidade de que as pessoas jurdicas de
direito pblico venham a ser titulares de direitos fundamentais, por exemplo, nos casos em
que a Fazenda Pblica atua em juzo. Nessas hipteses, em que a pessoa jurdica seja
titular de direitos, o mandado de segurana cumpre papel fundamental na falta de outros
mecanismos processuais aptos a sanar, com a agilidade necessria, leso ou ameaa de
leso a direito lquido e certo provinda de autoridade pblica ou de pessoas naturais ou
jurdicas com funes delegadas do Poder Pblico.
Ressalte-se, todavia, que, na maioria dos casos, o mandado de segurana ser
utilizado no como mecanismo de proteo de direitos fundamentais, mas de prerrogativas
e atribuies institucionais e funcionais da pessoa jurdica de direito pblico, assumindo
feio de instrumento processual apto a solucionar conflitos entre rgos pblicos, poderes
ou entre entes federativos diversos.
Controvrsia interessante refere-se possibilidade de impetrao de mandado de
segurana por parlamentar contra tramitao de proposta de emenda constitucional. Ainda
sob a Constituio de 1967/69, o Supremo Tribunal Federal entendeu admissvel a impetrao
de mandado de segurana contra ato da Mesa da Cmara ou do Senado Federal,
asseverando-se que quando a vedao constitucional se dirige ao prprio processamento
da lei ou da emenda (...), a inconstitucionalidade (...) j existe antes de o projeto ou de a
proposta se transformarem em l ei ou em emenda consti tuci onal , porque o prpri o
processamento j desrespeita, frontalmente, a Constituio.
24
23
Cf. Paulo Gustavo Gonet Branco, Aspectos da teoria geral dos direitos fundamentais, in Inocncio Mrtires
Coelho, Gilmar Ferreira Mendes e Paulo Gustavo Gonet Branco, Hermenutica constitucional e direitos fundamentais,
Braslia: Braslia Jurdica, 2000, p. 165.
24
MS 20.257, Rel. Moreira Alves, RTJ, 99(3)/1040.
Atualmente, a jurisprudncia do Tribunal est pacificada no sentido de que o
parlamentar tem legitimidade ativa para impetrar mandado de segurana com a finalidade
de coibir atos praticados no processo de aprovao de leis e emendas constitucionais que
no se compatibilizam com o processo legislativo constitucional.
25
Tambm aqui se afigura
evidente que se cuida de uma utilizao especial do mandado de segurana, no exatamente
para assegurar direito lquido e certo de parlamentar, mas para resolver peculiar conflito de
atribuies ou conflito entre rgos.
Essas so as conformaes bsicas do mandado de segurana no direito brasileiro.
3. Habeas data
Na linha da especializao dos instrumentos de defesa de direitos individuais, a Constituio
da Repblica Federativa do Brasil de 1988 concebeu o habeas data como instituto destinado
a assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante constantes
de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico e para
permitir a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo de modo sigiloso (art. 5, LXXII).
Tal como decorre da prpria formulao constitucional, o habeas data destina-se a
assegurar o conhecimento de informaes pessoais constantes de registro de bancos de
dados governamentais ou de carter pblico ou a ensejar a retificao de dados errneos
deles constantes.
O texto constitucional no deixa dvida de que o habeas data protege a pessoa no
s em relao aos bancos de dados das entidades governamentais, como tambm em
relao aos bancos de dados de carter pblico geridos por pessoas privadas. Nos termos
25
MS 24.642, Rel. Carlos Velloso, DJ de 18-6-2004; MS 20.452/DF, Rel. Aldir Passarinho, RTJ, 116 (1)/47; MS
21.642/DF, Rel. Celso de Mello, RDA, 191/200; MS 24.645/DF, Rel. Celso de Mello, DJ de 15-9-2003; MS 24.593/DF,
Rel. Maurcio Corra, DJ de 8-8-2003; MS 24.576/DF, Rel. Ellen Gracie, DJ de 12-9-2003; MS 24.356/DF, Rel. Carlos
Velloso, DJ de 12-9-2003.
do art. 1 da Lei n. 9.507/97, so definidos como de carter pblico todo registro ou banco
de dados contendo informaes que sejam ou que possam ser transmitidas a terceiros ou
que no sejam do uso privativo do rgo ou entidade produtoras ou depositrias das
informaes. Tal compreenso abrange os servios de proteo de crdito ou de listagens
da mala direta.
26
Como instrumento de proteo do direito de personalidade, afigura-se relevante
destacar que os dados que devem ser conhecidos ou retificados se refiram pessoa do
impetrante e no tenham carter genrico.
4. Mandado de injuno
A Constituio de 1988 atribuiu particular significado ao controle de constitucionalidade da
chamada omisso do legislador. O art. 5, LXXI, da Constituio previu, expressamente, a
concesso do mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora tornar
invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes
naci onal i dade, soberani a e ci dadani a. Ao l ado desse i nstrumento desti nado,
fundamentalmente, defesa de direitos individuais contra a omisso do ente legiferante,
introduziu o constituinte, no art. 103, 2, um sistema de controle abstrato da omisso, que
ser analisado em tpico posterior especfico.
Assim, reconhecida a procedncia da ao, deve o rgo legislativo competente ser
informado da deciso, para as providncias cabveis. Se tratar de rgo administrativo,
est ele obrigado a colmatar a lacuna dentro do prazo de trinta dias.
A expectativa criada com a adoo desse instituto no ordenamento constitucional
brasileiro levou propositura de inmeras aes de mandado de injuno perante o Supremo
26
Cf. Hely Lopes Meirelles, Mandado de segurana, cit., p. 295.
Tribunal Federal,
27
o que acabou por obrig-lo, num curto espao de tempo, a apreciar no
s a questo rel ati va i medi ata apl i cao desse i nsti tuto, i ndependentemente da
promulgao de regras processuais prprias, como tambm a decidir sobre o significado e
a natureza desse instituto na ordem constitucional brasileira.
O mandado de i nj uno h de ter por obj eto o no-cumpri mento de dever
constitucional de legislar que, de alguma forma, afete direitos constitucionalmente
assegurados (falta de norma regulamentadora que torne invivel o exerccio de direitos e
liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes soberania e cidadania).
A omisso tanto pode ter carter absoluto ou total como pode materializar-se de forma
parcial.
28
Na primeira hiptese, que se revela cada vez mais rara, tendo em vista o implemento
gradual da ordem constitucional instituda em 1988, tem-se a inrcia do legislador que pode
impedir totalmente a implementao da norma constitucional. A omisso parcial envolve,
por sua vez, a execuo parcial ou incompleta de um dever constitucional de legislar, que
se mani festa sej a em razo do atendi mento i ncompl eto do estabel eci do na norma
constitucional, seja em razo do processo de mudana nas circunstncias ftico-jurdicas
que venha a afetar a legitimidade da norma (inconstitucionalidade superveniente), seja,
ainda, em razo de concesso de benefcio de forma incompatvel com o princpio da
igualdade (excluso de benefcio incompatvel com o princpio da igualdade).
Questo interessante que surgiu na doutrina e na jurisprudncia do STF diz respeito
ao mandado de injuno cujo objeto a omisso legislativa quanto regulamentao do
direito de greve dos servidores pblicos, assegurado pelo art. 37, VII, da Constituio
de 1988.
No Mandado de Injuno n. 20 (Rel. Celso de Mello, DJ de 22-11-1996), firmou-se
entendimento no sentido de que o direito de greve dos servidores pblicos no poderia ser
27
Em 1990 e 1991 o STF julgou 203 MIs (dados do BNDPJ). At 16-8-2006 o STF autuou 738 MIs (dados da
Secretaria Judiciria).
28
MI 542/SP, Rel. Celso de Mello, DJ de 28-6-2002.
exercido antes da edio da lei complementar respectiva, sob o argumento de que o preceito
constitucional que reconheceu o direito de greve constitua norma de eficcia limitada,
desprovida de auto-aplicabilidade. Na mesma linha, foram as decises proferidas nos MI
485 (Rel. Maurcio Corra, DJ de 23-8-2002) e MI 585/TO (Rel. Ilmar Galvo, DJ de 2-8-2002).
Portanto, nas diversas oportunidades em que o Tribunal se manifestou sobre a matria,
reconheceu-se unicamente a necessidade de se editar a reclamada legislao, sem admitir
uma concretizao direta da norma constitucional.
Em 25 de outubro de 2007, o Supremo Tribunal Federal, em mudana radical de sua
jurisprudncia,
29
reconheceu a necessidade de uma soluo obrigatria da perspectiva
constitucional e decidiu no sentido de declarar a inconstitucionalidade da omisso legislativa
com a aplicao, por analogia, da Lei 7.783/89, que dispe sobre o exerccio do direito de
greve na iniciativa privada. Afastando-se da orientao inicialmente perfilhada no sentido
de estar limitada declarao da existncia da mora legislativa para a edio de norma
regulamentadora especfica, o Tribunal, sem assumir compromisso com o exerccio de uma
tpica funo legislativa, passou a aceitar a possibilidade de uma regulao provisria do
tema pelo prprio Judicirio. O Tribunal adotou, portanto, uma moderada sentena de perfil
aditivo,
30
introduzindo modificao substancial na tcnica de deciso do mandado de
injuno.
5. Ao popular e ao civil pblica
Alm dos processos e sistemas destinados defesa de posies individuais, a proteo
judiciria pode realizar-se tambm pela utilizao de instrumentos de defesa de interesses
difusos e coletivos, como a ao popular e a ao civil pblica.
29
MI 670, Rel. para o acrdo Gilmar Mendes; MI 708, Rel. Gilmar Mendes e MI 712, Rel. Eros Grau.
30
As sentenas aditivas ou modificativas so aceitas, em geral, quando integram ou completam um regime
previamente adotado pelo legislador ou, ainda, quando a soluo adotada pelo Tribunal incorpora soluo
constitucionalmente obrigatria.
A Constituio prev a ao popular com o objetivo de anular ato lesivo ao patrimnio
pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio
ambiente e ao patrimnio histrico e cultural. Considerando-se o carter marcadamente
pblico dessa ao constitucional, o autor est, em princpio, isento de custas judiciais e
do nus da sucumbncia, salvo comprovada m-f (art. 5, LXXIII da CF/88).
A ao popular um instrumento tpico da cidadania e somente pode ser proposta
pelo cidado, aqui entendido como aquele que no apresente pendncias no que concerne
s obrigaes cvicas, militares e eleitorais que, por lei, sejam exigveis.
A ao popular, regulada pela Lei n. 4.717, de 29-6-1965, configura instrumento de
defesa de interesse pblico. No tem em vista primordialmente a defesa de posies
individuais. evidente, porm, que as decises tomadas em sede de ao popular podem
ter reflexos sobre posies subjetivas.
Outro relevante instrumento de defesa do interesse geral a ao civil pblica prevista
no art. 129, III, da Constituio e destinada defesa dos chamados interesses difusos e
coletivos relativos ao patrimnio pblico e social, ao meio ambiente, ao consumidor, a bens
e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico, paisagstico, da ordem econmica
e da economia popular, dentre outros.
Tem legitimidade para a propositura dessa ao o Ministrio Pblico, as pessoas
jurdicas de direito pblico, as empresas pblicas e sociedades de economia mista, as
associaes constitudas h pelo menos um ano, nos termos da lei civil, que incluam entre
as suas finalidades institucionais a proteo de interesses difusos ou coletivos (cf. Lei n.
7.347/ 85, art. 5).
A ao civil tem-se constitudo em significativo instituto de defesa de interesses difusos
e coletivos e, embora no voltada, por definio, para a defesa de posies individuais ou
singulares, tem-se constitudo tambm em importante instrumento de defesa dos direitos
em geral, especialmente os direitos do consumidor.
II. CONTROLE ABSTRATO DE CONSTITUCIONALIDADE
O modelo de controle abstrato adotado pelo sistema brasileiro concentra no Supremo Tribunal
Federal a competncia para processar e julgar as aes autnomas (ADI, ADC, ADO, ADPF)
nas quais se apresenta a controvrsia constitucional.
Este modelo de controle de constitucionalidade passou a integrar o sistema brasileiro
com a edio da Emenda Constitucional n. 16/1965, com a adoo da representao de
inconstitucionalidade. No mbito da unidade federada, a Constituio de 1967/69, alm de
propor a representao interventiva em face do direito estadual (art. 11, 1, c), estabeleceu
a representao de lei municipal, pelo chefe do Ministrio Pblico local, tendo em vista a
interveno estadual (art. 15, 3, d). Finalmente, a Emenda n. 7, de 1977, outorgou ao
Supremo Tribunal Federal a competncia para apreciar representao do Procurador-Geral
da Repblica para interpretao de lei ou ato normativo federal ou estadual.
At meados da dcada de oi t ent a, convi vi am no si st ema de cont rol e de
constitucionalidade elementos do sistema difuso e do sistema concentrado de controle
de constitucionalidade, ensejando-se modelo hbrido ou misto de controle. No obstante, o
modelo concreto continuou predominante da sistemtica brasileira, at a promulgao da
Constituio de 1988.
A Constituio de 1988 conferiu nfase no mais ao sistema concreto, mas ao modelo
abstrato, uma vez que, praticamente, todas as controvrsias constitucionais relevantes
passaram a ser submetidas ao Supremo Tribunal Federal mediante processo de controle
abstrato de normas. A ampla legitimao, a presteza e a celeridade desse modelo
processual, dotado inclusive da possibilidade de suspender imediatamente a eficcia do
ato normativo questionado, mediante pedido de cautelar, constituem elemento explicativo
de tal tendncia.
A Constituio Federal de 1988 prev (art. 103), como aes tpicas do controle
abstrato de constitucionalidade, a ao direta de inconstitucionalidade (ADI), a ao direta
de inconstitucionalidade por omisso (ADO), a ao declaratria de constitucionalidade
(ADC) e a argio de descumprimento de preceito fundamental (ADPF). De acordo com a
Constituio, possuem legitimidade para a propositura destas aes o Presidente da
Repblica, a Mesa do Senado Federal, a Mesa da Cmara dos Deputados, a Mesa da
Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa, o Governador de Estado ou do Distrito
Federal, o Procurador-Geral da Repblica, o Conselho Federal da Ordem dos Advogados
do Brasil, o partido poltico com representao no Congresso Nacional e as confederaes
sindicais ou entidades de classe de mbito nacional.
1. Ao Direta de Inconstitucionalidade
A ao direta de inconstitucionalidade ADI o instrumento destinado declarao de
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual.
O parmetro de controle da ADI , exclusivamente, a Constituio vigente.
A legislao que regulamenta o instituto da ao direta de inconstitucionalidade (Lei
n 9.868/99) prev a possibilidade de o relator admitir a participao de amicus curiae no
processo, bem como de realizar audincias pblicas para que se ouam setores da
sociedade, principalmente o especializado no assunto em discusso.
As decises proferidas em ao direta de inconstitucionalidade possuem eficcia ex
tunc, erga omnes e efeito vinculante para todo o Poder Judicirio e para todos os rgos da
Administrao Pblica, direta e indireta. Ressalte-se que o efeito vinculante no abrange o
Poder Legislativo.
O fato de a deciso possuir efeito vinculante permite que, quando desrespeitada por
algum rgo do Judicirio ou do Executivo, seja ajuizada Reclamao perante o Supremo
Tribunal Federal para fazer valer a autoridade de sua deciso (vide B.3.3).
A legislao que regulamenta a ADI (Lei n 9.868/99) tambm prev a possibilidade
do Plenrio do Tribunal modular os efeitos das decises no mbito do controle abstrato de
normas (art. 27).
A utilizao dessa tcnica de modulao de efeitos permite ao STF declarar a
inconstitucionalidade da norma: a) a partir do trnsito em julgado da deciso (declarao
de inconstitucionalidade ex nunc); b) a partir de algum momento posterior ao trnsito em
julgado, a ser fixado pelo Tribunal (declarao de inconstitucionalidade com eficcia pro
futuro); c) sem a pronncia da nulidade da norma; e d) com efeitos retroativos, mas
preservando determinadas situaes.
O Supremo Tribunal Federal tem evoludo na adoo de novas tcnicas de deciso
no controle abstrato de constitucionalidade. Alm das muito conhecidas tcnicas de
interpretao conforme Constituio, declarao de nulidade parcial sem reduo de texto,
ou da declarao de inconstitucionalidade sem a pronncia da nulidade, aferio da lei
ainda constitucional e do apelo ao legislador, so tambm muito utilizadas as tcnicas de
limitao ou restrio de efeitos da deciso, o que possibilita a declarao de inconstitucionalidade
com efeitos pro futuro a partir da deciso ou de outro momento que venha a ser determinado
pelo tribunal (vide ADI 2.240, ADI 3.682, ADI 1.351).
Nesse contexto, a j uri sprudnci a do Supremo Tri bunal Federal tem evol u do
significativamente nos ltimos anos, sobretudo a partir do advento da Lei n 9.868/99, cujo
art. 27 abre ao Tri bunal uma nova vi a para a mi ti gao de efei tos da deci so de
inconstitucionalidade. A prtica tem demonstrado que essas novas tcnicas de deciso
tm guarida tambm no mbito do controle difuso de constitucionalidade (vide RE 197.917).
2. Ao Declaratria de Constitucionalidade
A ao declaratria de constitucionalidade - ADC o instrumento destinado declarao
da constitucionalidade de lei ou ato normativo federal. Tem-se considerado, por isso, a ADC
como uma ADI de sinal trocado, ressaltando-se o carter dplice ou ambivalente dessas
aes.
Alm da legitimidade ativa em abstrato, acima apresentada, cogita-se, no caso da
ADC, de uma legitimidade para agir in concreto, que se relaciona com a existncia de um
estado de incerteza gerado por dvidas ou controvrsias sobre a legitimidade da lei. H de
se configurar, portanto, situao hbil a afetar a presuno de constitucionalidade da lei.
Assim, no se afigura admissvel a propositura de ao declaratria de constitucionalidade
se no houver controvrsia ou dvida relevante quanto legitimidade da norma.
Assim como na ADI, o parmetro de controle da ADC , exclusivamente, a Constituio
vigente.
A ADC tambm est regulamentada pela Lei n 9.868/99.
Da mesma maneira que na ADI, h a possibilidade de o relator admitir a participao
de amici curiae no processo, bem como de realizar audincias pblicas para que se oua a
sociedade, principalmente o setor especializado no assunto em discusso.
A Lei n 9.868/99 torna possvel ao Supremo Tribunal, por meio de medida cautelar,
determinar a juzes e Tribunais a suspenso do julgamento dos processos que envolvam a
aplicao da lei ou do ato normativo objeto da ADC at seu julgamento definitivo (art. 21).
As decises proferidas em ao declaratria de constitucionalidade tambm possuem
eficcia ex tunc, erga omnes e efeito vinculante para todo o Poder Judicirio e para todos
os rgos da Administrao Pblica, direta e indireta.
Tambm na ADC existe igual possibilidade de que, nos casos em que a deciso com
efeitos ex tunc importe em violao severa da segurana jurdica ou de outro valor de
excepcional interesse social, o Plenrio do Tribunal module os efeitos das decises.
3. Ao Direta de Inconstitucionalidade por Omisso
A Constituio de 1988 atribuiu particular significado ao controle de constitucionalidade da
chamada omisso do legislador. Por esse motivo, o constituinte introduziu, no art. 103, 2,
um si st ema de cont rol e abst rat o da omi sso, consi st ent e na ao di ret a de
inconstitucionalidade por omisso.
A ao direta de inconstitucionalidade por Omisso ADO o instrumento destinado
aferio da inconstitucionalidade da omisso dos rgos competentes na concretizao
de determinada norma constitucional, sejam eles rgos federais ou estaduais, seja a sua
atividade legislativa ou administrativa, desde que se possa, de alguma maneira, afetar a
efetividade da Constituio.
Nesse sentido, a ao direta de inconstitucionalidade por omisso pode ter como
objeto tanto a omisso total, absoluta, do legislador, quanto a omisso parcial, ou o
cumprimento incompleto ou defeituoso de dever constitucional de legislar. Na omisso total,
hiptese que se revela cada vez mais rara, tendo em vista o implemento gradual da ordem
constitucional instituda em 1988, tem-se a inrcia do legislador que pode impedir totalmente
a implementao da norma constitucional. A omisso parcial envolve, por sua vez, a
execuo parcial ou incompleta de um dever constitucional de legislar, que se manifesta
seja em razo do atendimento incompleto do estabelecido na norma constitucional, seja em
razo do processo de mudana nas circunstncias ftico-jurdicas que venha a afetar a
legitimidade da norma (inconstitucionalidade superveniente), seja, ainda, em razo de
concesso de benefcio de forma incompatvel com o princpio da igualdade (excluso de
benefcio incompatvel com o princpio da igualdade).
O parmetro de controle da ADO o mesmo da ADI e da ADC, ou seja, a Constituio
vigente.
A ADO no possui regulamentao especfica. A ela so aplicveis as regras vlidas
para a ADI, constantes da Lei n 9.868/99.
Assim, da mesma forma, admite-se a possibilidade da participao de amici curiae e
da realizao de audincias pblicas.
Inicialmente, o Supremo Tribunal Federal adotou o entendimento de que a deciso
que declara a inconstitucionalidade por omisso autorizaria o Tribunal apenas a cientificar
o rgo inadimplente para que este adotasse as providncias necessrias superao do
estado de omisso inconstitucional.
Assim, reconhecida a procedncia da ao, deve o rgo legislativo competente ser
informado da deciso, para as providncias cabveis. Se se tratar de rgo administrativo,
est ele obrigado a colmatar a lacuna dentro do prazo de 30 (trinta dias).
Entretanto, em recentes decises (vide MI 708), o Plenrio do Tribunal passou a adotar
o entendimento de que, diante da prolongada durao do estado de omisso, possvel
que a deciso proferida pelo STF adote providncias aptas a regular a matria objeto da
omisso por prazo determinado ou at que o legislador edite norma apta a preencher a
lacuna. Ressalte-se que, nesses casos, o Tribunal, sem assumir compromisso com o exerccio
de uma tpica funo legislativa, passou a aceitar a possibilidade de uma regulao provisria
do tema pelo prprio Judicirio. O Tribunal adotou, portanto, uma moderada sentena de
perfil aditivo, introduzindo modificao substancial na tcnica de deciso da ao direta de
inconstitucionalidade por omisso.
O Tribunal tambm passou a considerar a possibilidade de, em alguns casos
espec fi cos, i ndi car um prazo razovel para a atuao l egi sl ati va, ressal tando as
conseqncias desastrosas para a ordem jurdica da inatividade do Legislador no caso
concreto (vide ADI 3.682).
4. Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental
As mudanas ocorridas no sistema de controle de constitucionalidade brasileiro a partir de
1988 alteraram radicalmente a relao que havia entre os controles concentrado e difuso.
A ampliao do direito de propositura da ao direta e a criao da ao declaratria de
constitucionalidade vieram reforar o controle concentrado em detrimento do difuso. No
obstante, subsistiu um espao residual expressivo para o controle difuso relativo s matrias
no suscetveis de exame no controle concentrado, tais como interpretao direta de
clusulas constitucionais pelos juzes e tribunais, direito pr-constitucional, controvrsia
constitucional sobre normas revogadas, controle de constitucionalidade do direito municipal
em face da Constituio.
Em resposta a esse quadro de incompletude, editou-se a Lei 9.882/1999, que
regulamenta a argio de descumprimento de preceito fundamental - ADPF, prevista no
art. 102, 1, da Constituio.
Como tpico instrumento do modelo concentrado de controle de constitucionalidade,
a ADPF tanto pode dar ensejo impugnao ou questionamento direto de lei ou ato normativo
federal, estadual ou municipal, como pode acarretar uma provocao a partir de situaes
concretas, que levem impugnao de lei ou ato normativo.
No primeiro caso, tem-se um tipo de controle de normas em carter principal, o qual
opera de forma direta e imediata em relao lei ou ao ato normativo.
No segundo, questiona-se a legitimidade da lei tendo em vista a sua aplicao em
uma dada situao concreta (carter incidental).
Assim como no caso da ADC, pressuposto para o ajuizamento da ADPF a existncia
de controvrsia judicial ou jurdica relativa constitucionalidade da lei ou legitimidade do
ato questionado. Portanto, tambm na argio de descumprimento de preceito fundamental
h de se cogitar de uma legitimao para agir in concreto, que se relaciona com a existncia
de um estado de incerteza, gerado por dvidas ou controvrsias sobre a legitimidade
da lei. necessrio que se configure, portanto, situao hbil a afetar a presuno de
constitucionalidade ou de legitimidade do ato questionado.
Ademais, a Lei n. 9.882/99, impe que a argio de descumprimento de preceito
fundamental somente ser admitida se no houver outro meio eficaz de sanar a lesividade
(art. 4, 1). O juzo de subsidiariedade h de ter em vista, especialmente, os demais
processos objetivos j consolidados no sistema constitucional.
Nesse caso, cabvel a ao direta de inconstitucionalidade ou a ao declaratria
de constitucionalidade, no ser admissvel a argio de descumprimento. Em sentido
contrrio, no sendo admitida a utilizao de aes diretas de constitucionalidade ou de
inconstitucionalidade isto , no se verificando a existncia de meio apto para solver a
controvrsia constitucional relevante de forma ampla, geral e imediata h de se entender
possvel a utilizao da argio de descumprimento de preceito fundamental.
o que ocorre, fundamentalmente, nas hipteses relativas ao controle de legitimidade
do direito pr-constitucional, do direito municipal em face da Constituio Federal e nas
controvrsias sobre direito ps-constitucional j revogado ou cujos efeitos j se exauriram.
Nesses casos, em face do no-cabimento da ao direta de inconstitucionalidade, no h
como deixar de reconhecer a admissibilidade da argio de descumprimento.
Nos termos da Lei n. 9.882/99, cabe a argio de descumprimento de preceito
fundamental para evitar ou reparar leso a preceito fundamental, resultante de ato do Poder
Pblico (art. 1, caput).
O pargraf o ni co do ar t . 1 expl i ci t a que caber t ambm a argi o de
descumprimento quando for relevante o fundamento da controvrsia constitucional sobre
lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, inclusive anteriores Constituio (leis
pr-constitucionais).
muito difcil indicar, a priori, os preceitos fundamentais da Constituio passveis
de leso to grave que justifique o processo e julgamento da argio de descumprimento.
No h dvida de que alguns desses preceitos esto enunciados, de forma explcita,
no texto constitucional.
Nessa linha de entendimento, a leso a preceito fundamental no se configurar
apenas quando se verificar possvel afronta a um princpio fundamental, tal como assente
na ordem constitucional, mas tambm a disposies que confiram densidade normativa ou
significado especfico a esse princpio.
Assim como nos demais instrumentos do controle abstrato, o relator da ADPF poder
admitir a participao de amici curiae e poder convocar audincias pblicas para ouvir a
sociedade acerca do tema discutido. Ressalte-se que uma das audincias pblicas mais
importantes realizadas pelo Supremo Tribunal Federal ocorreu na ADPF n 54, na qual se
discute a questo do aborto de fetos anencfalos.
Ademais, facultada ao relator a possibilidade de ouvir as partes nos processos que
ensejaram a argio (art. 6, 1). Outorga-se, assim, s partes nos processos subjetivos
um limitado direito de participao no processo objetivo submetido apreciao do STF.
que, talvez em decorrncia do universo demasiado amplo dos possveis interessados, tenha
pretendido o legislador ordinrio outorgar ao relator alguma forma de controle quanto ao
direito de participao dos milhares de interessados no processo.
Aplicam-se ADPF as tcnicas de deciso e de modulao de seus efeitos que
foram acima apresentadas.
Julgada a ao, dever ser feita comunicao s autoridades responsveis pela
prtica dos atos questionados, fixando-se, se for o caso, as condies e o modo de
interpretao e aplicao do preceito fundamental.
O Presidente do Tribunal deve determinar o imediato cumprimento da deciso,
publicando-se, dentro de dez dias a contar do trnsito em julgado, sua parte dispositiva em
seo especial do Dirio de Justia e do Dirio Oficial da Unio (art. 10, 1 e 2).
Aps o julgamento da ADPF 33, na qual o Tribunal fixou os contornos dessa nova
ao constitucional, a ADPF tem evoludo vertiginosamente na jurisprudncia do STF.
Recentemente, o Tribunal discutiu temas importantes, como a constitucionalidade da Lei de
Imprensa (ADPF n 130) e a questo da possibilidade de se proibir a participao de
candidatos em eleies com base em dados que desabonem sua vida pregressa (ADPF n
144).
III. SINGULARIDADES DE UM SISTEMA DE CONVIVNCIA
ENTRE OS MODELOS DIFUSO E CONCENTRADO DE CONTROLE
DE CONSTITUCIONALIDADE
1. O Supremo Tribunal Federal e a fiscalizao da constitucionalidade das
decises proferidas pelos demais juzes e tribunais: o Recurso Extraordinrio
O recurso extraordinrio consiste no instrumento processual-constitucional destinado a
assegurar a verificao de eventual afronta Constituio em decorrncia de deciso judicial
proferida em ltima ou nica instncia do Poder Judicirio (CF, art. 102, III, a a d).
At a entrada em vigor da Constituio de 1988, era o recurso extraordinrio tambm
quanto ao critrio de quantidade o mais importante processo da competncia do Supremo
Tribunal Federal. Esse remdio excepcional, desenvolvido segundo o modelo do writ of error
norte-americano
31
e introduzido na ordem constitucional brasileira por meio da Constituio
de 1891, nos termos de seu art. 59, 1, a, pode ser interposto pela parte vencida,
32
no
caso de ofensa direta Constituio, declarao de inconstitucionalidade de tratado ou lei
federal ou declarao de constitucionalidade de lei estadual expressamente impugnada
em face da Constituio Federal (CF, art. 102, III, a, b e c). A EC 45/2004 passou a admitir o
31
O writ of error foi substitudo no Direito americano pelo appeal (cf., a propsito, HALLER, Walter. Supreme
Court und Politik in den USA. Berna, 1972, p. 105).
32
O recurso extraordinrio, assim como outros recursos, pode ser proposto tambm pelo terceiro prejudicado
(CPC, art. 499).
recurso extraordinrio quando a deciso recorrida julgar vlida lei ou ato de governo local
em face da Constituio (CF, art. 102, III, d).
No mbito da Reforma do Judicirio implementada pela Emenda Constitucional n
45, de 2004, o art. 102, 3, da Constituio, foi alterado para fazer constar o novo instituto
da repercusso geral, criado com conhecido objetivo de tentar solucionar o problema da
crise numrica do recurso extraordinrio.
O referido dispositivo constitucional agora prescreve que no recurso extraordinrio
o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das questes constitucionais discutidas
no caso, nos termos da lei, a fim de que o tribunal examine a admisso do recurso, somente
podendo recus-la pela manifestao de dois teros de seus membros.
A regulamentao desse dispositivo constitucional foi realizada pela recente Lei n
11.418, de 19 de dezembro de 2006. Trata-se de uma mudana significativa no recurso
extraordinrio, cuja admisso dever passar pelo crivo da Corte referente repercusso
geral da questo constitucional nele versada. De acordo com a inovao legal, para efeito
de repercusso geral, ser considerada a existncia, ou no, de questes relevantes do
ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem os interesses subjetivos
da causa. Haver tambm repercusso geral sempre que o recurso impugnar deciso contrria
a smula ou jurisprudncia dominante do Tribunal (art. 543-A, 3). A adoo desse novo
instituto dever ressaltar a feio objetiva do recurso extraordinrio.
A lei tambm passou a permitir que o Tribunal, na anlise da existncia de repercusso
geral, admita a interveno de terceiros (amicus curiae).
Se o Tribunal negar a existncia da repercusso geral, a deciso valer para todos
os recursos sobre matria idntica, os quais sero indeferidos liminarmente.
Para evitar a avalanche de processos que chega ao Supremo Tribunal, os Tribunais
de origem podero selecionar um ou mais recursos representativos da controvrsia e
encaminh-los somente estes ao STF, sobrestando os demais. Negada a existncia de
repercusso geral, os recursos sobrestados considerar-se-o automaticamente no
admitidos. Por outro lado, declarada a existncia da repercusso geral e assim julgado o
mrito do recurso extraordinrio, os recursos sobrestados sero apreciados pelos Tribunais
de origem, que podero declar-los prejudicados ou retratar-se (art. 543-B, 2 e 3).
Interessante anotar que todo o processo e julgamento quanto repercusso geral dos
recursos extraordinrios so realizados inteiramente por meio eletrnico (Lei n 11.419/2006).
33
Assim, segundo o Regimento Interno do Tribunal, o relator do recurso submeter aos demais
Ministros da Corte, por meio eletrnico, sua manifestao sobre a existncia, ou no,
de repercusso geral. Recebida essa manifestao do relator, os demais Ministros
encaminhar-lhe-o, tambm por meio eletrnico, suas manifestaes sobre a questo da
repercusso geral.
O Regimento do Tribunal tambm prev a repercusso geral presumida, que, uma
vez caracterizada, dispensa o procedimento de anlise eletrnica da repercusso. Ser
presumida a repercusso geral quando a questo j tiver sido reconhecida ou quando o
recurso extraordinrio impugnar deciso contrria smula ou jurisprudncia dominante
da Corte.
34
As decises pela inexistncia da repercusso geral so irrecorrveis, valendo para
todos os recursos que versem sobre questo idntica.
35
Uma vez decidida a repercusso
geral, a Presidncia do STF dever promover ampla e especfica divulgao do teor dessas
33
A informatizao do processo e julgamento do recurso extraordinrio tornou-se possvel com a publicao
da Lei n 11.419, de 19 de dezembro de 2006, que regula a utilizao de meios eletrnicos na transmisso de processos,
de peas e comunicao de atos processuais, mais uma inovao no processo judicial brasileiro. De acordo com esta
lei, os rgos do Poder Judicirio podero desenvolver sistemas eletrnicos de processamento de aes judiciais
por meio de autos total ou parcialmente digitais, utilizando, preferencialmente, a rede mundial de computadores e
acesso por meio de redes internas e externas (art. 8).
34
RISTF, art. 323, 1 (redao da Emenda Regimental n 21/07).
35
RISTF, art. 326 (redao da Emenda Regimental n 21/07).
decises, bem como diligenciar para a formao e atualizao de banco de dados eletrnico
sobre o assunto.
36
Na medida em que tende a reduzir drasticamente o volume numrico de processos
que chegam Corte, assim como a limitar o objeto dos julgamentos a questes constitucionais
de ndole objetiva, a nova exigncia da repercusso geral no recurso extraordinrio abre
promissoras perspectivas para a jurisdio constitucional no Brasil, especialmente quanto
assuno pelo Supremo Tribunal Federal do tpico papel de um verdadeiro Tribunal
Constitucional.
2. O Supremo Tribunal Federal e a edio de smulas dotadas de efeito
vinculante para os demais juzes e tribunais
Desde 1963 o Supremo Tribunal Federal edita smulas orientaes jurisprudenciais
consolidadas com objetivo de orientar a prpria Corte e os demais Tribunais sobre o
entendimento dominante do STF sobre determinadas matrias. At o ano de 2007, foram
editadas 735 Smulas.
A Smula do Supremo Tribunal Federal, que deita razes nos assentos da Casa de
Suplicao da poca do Brasil colnia, nasce com carter oficial, dotada de perfil indiretamente
obrigatrio. E, por conta dos recursos, constitui instrumento de autodisciplina do Supremo
Tribunal Federal, que somente dever se afastar da orientao nela preconizada de forma
expressa e fundamentada.
A Emenda Constitucional n 45/2004 autorizou o Supremo Tribunal Federal a editar a
denominada smula vinculante. Nos termos do art. 103-A da Constituio, a smula
vinculante dever ser aprovada por maioria de dois teros dos votos do Supremo Tribunal
Federal (oito votos), havendo de incidir sobre matria constitucional que tenha sido objeto
36
RISTF, art. 329 (redao da Emenda Regimental n 21/07.
de decises reiteradas do Tribunal. A norma constitucional explicita que a smula ter por
objetivo superar controvrsia atual sobre a validade, a interpretao e a eficcia de normas
determinadas capaz de gerar insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos.
Esto abrangidas, portanto, as questes atuais sobre interpretao de normas constitucionais
ou destas em face de normas infraconstitucionais.
Tendo em vista a ampla competncia do Supremo Tribunal Federal, essas normas tanto
podero ser federais, como estaduais ou municipais. possvel, porm, que a questo envolva
to-somente interpretao da Constituio e no de seu eventual contraste com outras
normas infraconstitucionais. Nesses casos, em geral submetidos ao Tribunal sob alegao
de contrariedade direta Constituio (art. 103, III, a), discute-se a interpretao da
Constituio adotada pelos rgos jurisdicionais.
Outro requisito para edio da smula vinculante refere-se preexistncia de reiteradas
decises sobre matria constitucional. Exige-se aqui que a matria a ser versada na smula
tenha sido objeto de debate e discusso no Supremo Tribunal Federal. Busca-se obter a
maturao da questo controvertida com a reiterao de decises. Veda-se, deste modo, a
possibilidade da edio de uma smula vinculante com fundamento em deciso judicial
isolada. necessrio que ela reflita uma jurisprudncia do Tribunal, ou seja, reiterados
julgados no mesmo sentido, dizer, com a mesma interpretao.
A smula vinculante, ao contrrio do que ocorre no processo objetivo, decorre de
decises tomadas, em princpio, em casos concretos, no modelo incidental, no qual tambm
existe, no raras vezes, reclamo por soluo geral. Ela s pode ser editada depois de deciso
do Plenrio do Supremo Tribunal Federal ou de decises repetidas das Turmas.
Esses requisitos acabam por definir o prprio contedo das smulas vinculantes. Em
regra, elas sero formuladas a partir das questes processuais de massa ou homogneas,
envolvendo matrias previdencirias, administrativas, tributrias ou at mesmo processuais,
suscetveis de uniformizao e padronizao. Nos termos do 2 do art. 103-A da Constituio,
a aprovao, bem como a reviso e o cancelamento de smula, poder ser provocada
pelos legitimados para a propositura da ao direta de inconstitucionalidade, sem prejuzo
do que vier a ser estabelecido em lei.
Como consectrio de seu carter vinculante e de sua fora de lei para o Poder
Judicirio e para a Administrao, requer-se que as smulas vinculantes sejam publicadas
no Dirio Oficial da Unio. Procura-se assegurar, assim, a sua adequada cognoscibilidade
por parte de todos aqueles que lhe devem obedincia.
Assim, uma vez editada a smula, da deciso judicial ou ato administrativo que
contrari-la, negar-lhe vigncia ou aplicar-lhe indevidamente, caber reclamao ao Supremo
Tribunal Federal (vide tpico posterior), sem prejuzo de recursos ou outros meios admissveis
de impugnao (art. 7 da Lei n 11.419/2006).
Nos termos da Emenda Constitucional n. 45/04, tal como a edio, o cancelamento
ou a reviso da smula poder verificar-se mediante deciso de dois teros dos membros
do Supremo Tribunal, de ofcio ou por provocao dos legitimados j referidos (art. 103-A,
caput e 2).
Importante ressaltar que, de acordo com a Lei n 11.417/2006, no processo de edio,
reviso ou cancelamento de smula vinculante tambm poder ser admitida a interveno
de terceiros (amicus curiae).
Tal como j se permite no mbito do controle concentrado de constitucionalidade
(Lei n 9.868/99), o Tribunal, tendo em vista razes de segurana jurdica ou de excepcional
interesse pblico, poder, por deciso de 2/3 de seus membros (oito Ministros), restringir
os efeitos vinculantes da smula ou decidir que ela s tenha eficcia a partir de outro momento.
A possibilidade de reviso ou cancelamento de smula de extrema relevncia
quando se tem em vista que da natureza da prpria sociedade e do Direito estar em
constante transformao. Nesse sentido, faz-se imprescindvel a possibilidade de alterao
das smulas vinculantes, para que elas possam ser adequadas a essas necessidades,
tambm de ndole prtica. Todavia, do mesmo modo que a adoo de uma smula vinculante
no ocorre de um momento para o outro, exigindo que a matria tenha sido objeto de
reiteradas decises sobre o assunto, a sua alterao ou modificao tambm exige uma
discusso cuidadosa.
3. A reclamao constitucional contra decises dos demais juzes
e tribunais que usurpem a competncia constitucional do
Supremo Tribunal Federal ou violem suas decises
A Constituio de 1988 tambm prev outra ao constitucional de criao genuinamente
brasileira: a reclamao constitucional, para preservar a competncia do Supremo Tribunal
Federal e a autoridade de suas decises.
A reclamao para preservar a competncia do Supremo Tribunal Federal ou garantir
a autoridade de suas decises fruto de criao jurisprudencial. Afirmava-se que ela
decorreria da idia dos implied powers deferidos pela Constituio ao Tribunal. O Supremo
Tribunal Federal passou a adotar essa doutrina para a soluo de problemas operacionais
diversos. A falta de contornos definidos sobre o instituto da reclamao fez, portanto, com
que a sua constituio inicial repousasse sobre a teoria dos poderes implcitos.
Em 1957 aprovou-se a incorporao da Reclamao no Regimento Interno do Supremo
Tribunal Federal.
37
A Constituio Federal de 1967,
38
que autorizou o STF a estabelecer a disciplina
processual dos feitos sob sua competncia, conferindo fora de lei federal s disposies
37
A Reclamao foi adotada pelo Regimento Interno do STF em 02.10.1957, dentro da competncia que lhe
dava a Constituio de 1946, em seu art. 97, II, quando foi aprovada proposta dos Ministros Lafayette de Andrada e
Ribeiro da Costa, no sentido de incluir o instituto no RISTF, em seu Ttulo II, Captulo V-A, intitulado Da Reclamao.
38
Cf. CF de 1967, art. 115, pargrafo nico, c, e EC 1/69, art. 120, nico, c. Posteriormente, a EC n 7,
de 13.04.77, em seu art. 119, I, o, sobre a avocatria, e no 3, c, do mesmo dispositivo, que autorizou o RISTF
do Regimento Interno sobre seus processos, acabou por legitimar definitivamente o instituto
da reclamao, agora fundamentada em dispositivo constitucional.
Com o advento da Carta de 1988, o instituto adquiriu, finalmente, status constitucional
(art. 102, I, l). A Constituio consignou ainda o cabimento da reclamao perante o Superior
Tribunal de Justia (art. 105, I, f), igualmente destinada preservao da competncia da
Corte e garantia da autoridade das decises por ela exaradas.
A EC n. 45/2005 consagrou a smula vinculante, no mbito da competncia do
Supremo Tribunal, e previu que a sua observncia seria assegurada pela reclamao (art.
103-A, 3).
O modelo constitucional adotado consagra, portanto, a admissibilidade de reclamao
contra ato da Administrao ou contra ato judicial em desconformidade com a smula dotada
de efeito vinculante.
Trata-se, certamente, de grande inovao do sistema, uma vez que a reclamao
contra atos judiciais contrrios orientao com fora vinculante largamente praticada.
A estrutura procedimental da reclamao bastante singela e coincide, basicamente,
com o procedimento adotado para o mandado de segurana. As regras bsicas esto
previstas nos artigos 156-162 do RISTF e nos artigos 13 a 18 da Lei n 8.038/90.
Se julgada procedente a reclamao, poder o Tribunal ou a Turma, se for o caso
(RISTF, art. 161): a) avocar o conhecimento do processo em que se verifique usurpao de
sua competncia; b) ordenar que lhe sejam remetidos, com urgncia, os autos do recurso
para ele interposto; c) cassar a deciso exorbitante de seu julgado ou determinar medida
adequada observncia de sua jurisdio.
estabelecer o processo e o julgamento dos feitos de sua competncia originria ou recursal e da argio de relevncia
da questo federal.
203
C.
P
OSIO FRENTE A TEMAS RELACIONADOS
COM A JUSTIA CONSTITUCIONAL
I. USO DO DIREITO CONSTITUCIONAL COMPARADO
O
Supremo Tribunal Federal costuma utilizar o direito comparado como parmetro
para suas decises, ainda que isso no seja decisivo na formao de sua
jurisprudncia. No h um regramento legal ou regimental para o exerccio dessa atividade
pelo Tribunal, fato que no tem representado qualquer obstculo a uma ordenada utilizao
de precedentes desenvolvidos em outros pases.
Tanto a doutrina como a jurisprudncia do direito comparado so invocadas nos votos
proferidos pelos Ministros da Corte, que o fazem como forma de qualificao do debate e de
aprofundamento das anlises e argumentaes desenvolvidas nos julgamentos. O resultado
pode ser observado em decises extremamente bem fundamentadas, com o conseqente
aperfeioamento da jurisprudncia do Tribunal.
inegvel que o direito comparado exerce forte influncia na jurisprudncia dos
Tribunais Constitucionais na atualidade. No se pode perder de vista que, hoje, vivemos em
um Estado Constitucional Cooperativo, identificado pelo Professor Peter Hberle como
aquele que no mais se apresenta como um Estado Constitucional voltado para si mesmo,
mas que se disponibiliza como referncia para os outros Estados Constitucionais membros
de uma comunidade.
39
H que se levar em conta, nesse sentido, que a comparao de
39
HBERLE, Peter. El estado constitucional. Trad. de Hector Fix-Fierro. Mxico: Universidad Nacional Autnoma
de Mxico, 2003. p. 75-77.
direitos fundamentais pode ser qualificada como o quinto mtodo da interpretao constitucional,
ao lado dos clssicos mtodos desenvolvidos por Savigny.
40
Seguindo essa tendncia, o Supremo Tribunal Federal permanece aberto produo
doutrinria e jurisprudencial desenvolvida no direito comparado. Esse processo se intensifica
diante da perspectiva de um crescimento cada vez maior dos processos de intercmbio
entre as Cortes, Tribunais e Salas Constitucionais dos diversos pases. A cooperao entre
rgos de jurisdio constitucional inegavelmente favorece o intercmbio de informaes
entre os Tribunais.
Nessa perspectiva, o Supremo Tribunal Federal mantm, em seu stio na rede mundial
de computadores (www.stf.gov.br), uma rea especfica destinada publicao das
tradues para as lnguas inglesa, espanhola e francesa de resumos de sua jurisprudncia
mais significativa.
41
O Tribunal tambm est trabalhando para comear a inserir informaes
sobre essa jurisprudncia nos bancos de dados da Comisso Europia para a Democracia
atravs do Direito "Comisso de Veneza" (sistema CODICES) e do Programa "Global
Legal International Network" (GLIN) , cuja Estao-Central est sediada na Biblioteca do
Congresso norte-americano. Por meio da participao nesses dois bancos de dados,
objetiva-se disponibilizar ao pblico mais amplo a ntegra dos textos das decises
selecionadas em portugus, acompanhada das tradues dos respectivos resumos para a
l ngua i ngl esa, com vi stas a promover o i ntercmbi o de i nformaes l egi sl ati vas e
jurisprudenciais entre os diversos pases associados.
II. ESTRATGIA DE COMUNICAO SOCIAL
O Supremo Tribunal Federal conta com diversos mecanismos de aproximao com a
sociedade, dentre os quais sobressaem a TV Justia, a Rdio Justia e a Central do Cidado.
40
HBERLE, Peter. El concepto de los derechos fundamentales. In: Problemas actuales de los derechos
fundamentales. Madrid: Universidad Carlos III de Madrid y Boletn Oficial del Estado - B.O.E; 1994, p. 109.
41
FALTA PIE 41
A TV Justia um canal de televiso pblico de carter institucional administrado
pelo Supremo Tribunal Federal e tem como propsito ser um espao de comunicao e
aproximao entre os cidados e o Poder Judicirio, o Ministrio Pblico, a Defensoria Pblica
e a Advocacia.
Alm de preencher uma lacuna deixada pelas emissoras comerciais em relao s
notcias ligadas s questes judicirias, o trabalho da emissora desenvolvido na perspectiva
de informar, esclarecer e ampliar o acesso Justia, buscando tornar transparentes suas
aes e decises.
A emissora tem como principal objetivo conscientizar a sociedade brasileira em favor
da independncia do Judicirio, da justia, da tica, da democracia e do desenvolvimento
social e proporcionar s pessoas o conhecimento sobre seus direitos e deveres.
A Rdio Justia uma emissora pblica de carter institucional administrada pelo
Supremo Tribunal Federal. As transmisses em FM comearam em 5 de maio de 2004. Alm
da freqncia 104,7 MHz, a emissora tambm sintonizada via satlite e pela internet. Ao
tratar os temas jurdicos em profundidade, a Rdio Justia busca evitar que assuntos
importantes e complexos sejam abordados superficialmente. Alm da produo de notcias
por equipe prpria, jornalistas de outros tribunais e de entidades ligadas ao Poder Judicirio
so correspondentes da Rdio Justia em todos os estados.
Atualmente, um dos principais canais de comunicao entre a sociedade e o Tribunal
a Central do Cidado.
Na forma do art. 2 da Resoluo n
o
361, de 21 de maio de 2008, a misso da Central do
Cidado servir de canal de comunicao direta entre o cidado e o Supremo Tribunal
Federal, com vistas a orientar e transmitir informaes sobre o funcionamento do Tribunal,
promover aes que visem melhoria contnua do atendimento s demandas, colaborar na
tomada de deciso destinada a simplificar e modernizar os processos de entrega da Justia,
ampliando seu alcance, bem como elevar os padres de transparncia, presteza e segurana
das atividades desenvolvidas no Tribunal.
Nessa linha de atuao, compete Central do Cidado, de acordo com o art. 3 da
referida Resoluo: I receber consultas, diligenciar junto aos setores administrativos
competentes e prestar as informaes e os esclarecimentos sobre atos praticados no Tribunal
ou de sua responsabilidade; II receber informaes, sugestes, reclamaes, denncias,
crticas e elogios sobre as atividades do Tribunal e encaminhar tais manifestaes aos setores
admi ni strati vos competentes, mantendo o i nteressado sempre i nformado sobre as
providncias adotadas; III intermediar a interao entre as unidades internas para soluo
dos questionamentos recebidos; IV sugerir ao Presidente polticas administrativas tendentes
melhoria e ao aperfeioamento das atividades desenvolvidas pelas unidades administrativas,
com base nas informaes, sugestes, reclamaes, denncias crticas e elogios recebidos;
V realizar, em parceria com outros setores do Tribunal, eventos destinados ao esclarecimento
dos direitos do cidado, incentivando a participao popular e promovendo internamente a
cultura da instituio voltada para os interesses e as necessidades do cidado; VI manter
e garantir, a pedido ou sempre que a situao exigir, o sigilo da fonte das sugestes,
reclamaes, denncias, crticas e elogios; VII encaminhar ao Presidente do Supremo
Tribunal Federal relatrio trimestral das atividades desenvolvidas pela Central do Cidado.
III. CINCIA E DIREITO (AMICUS CURIAE)
O Supremo Tribunal Federal do Brasil tem aperfeioado os mecanismos de abertura do
processo constitucional a uma cada vez maior pluralidade de sujeitos. A Lei n 9.868/99,
em seu art. 7, 2, permite que a Corte admita a interveno no processo de outros rgos
ou entidades, denominados amicus curiae, para que estes possam se manifestar sobre a
questo constitucional em debate.
Esse modelo pressupe no s a possibilidade de o Tribunal se valer de todos os
elementos tcnicos disponveis para a apreciao da legitimidade do ato questionado, mas
tambm um amplo direito de participao por parte de terceiros interessados.
Os denominados amici curiae possuem, atualmente, ampla participao nas aes
do controle abstrato de constitucionalidade e constituem peas fundamentais do processo
de interpretao da Constituio por parte do Supremo Tribunal Federal.
Assim, possvel afirmar que a Jurisdio Constitucional no Brasil adota, hoje, um
modelo procedimental que oferece alternativas e condies as quais tornam possvel, de modo
cada vez mais intenso, a interferncia de uma pluralidade de sujeitos, argumentos e vises
no processo constitucional.
Alm da interveno de amicus curiae, a Lei n 9.868/99 (art. 9) permite que o Supremo
Tribunal Federal, em caso de necessidade de esclarecimento de matria ou circunstncia
de fato, requisite informaes adicionais, designe peritos ou comisso de peritos para que
emitam parecer sobre a questo, ou realize audincias pblicas destinadas a colher o
depoimento de pessoas com experincia e autoridade na matria.
O Tri bunal tem uti l i zado ampl amente esses novos mecani smos de abertura
procedimental, com destaque para as audincia pblicas recentemente realizadas no mbito
da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3.510/DF, na qual se discutiu o polmico tema da
pesquisa cientfica com embries humanos, e na Argio de Descumprimento de Preceito
Fundamental n 54, na qual se discutiu o tema do aborto de fetos anencfalos. No caso dos
amicus curiae, a Corte j reconheceu, inclusive, o direito desses rgos ou entidades de
fazer sustentao oral nos julgamentos, o que antes ficava restrito ao advogado da parte
requerente, ao Advogado-Geral da Unio e ao Ministrio Pblico.
Essa nova realidade enseja, alm do amplo acesso e participao de sujeitos
interessados no sistema de controle de constitucionalidade de normas, a possibilidade efetiva
de o Tribunal Constitucional contemplar as diversas perspectivas na apreciao da
legitimidade de um determinado ato questionado.
inegvel que essa abertura do processo constitucional foi fortemente influenciada,
no Brasil, pela doutrina de Peter Hberle, especialmente a partir da traduo, para o
portugus, da obra Hermenutica Constitucional: Sociedade Aberta dos Intrpretes da
Constituio - contribuio para a Interpretao Pluralista e Procedimental da Constituio.
42
A propsito, Peter Hberle defende a necessidade de que os instrumentos de
informao dos juzes constitucionais sejam ampliados, especialmente no que se refere s
audincias pblicas e s intervenes de eventuais interessados, assegurando-se novas
formas de participao das potncias pblicas pluralistas enquanto intrpretes em sentido
amplo da Constituio.
Destarte, no h como negar a comunicao entre norma e fato (Kommunikation
zwischen Norm und Sachverhalt), a qual constitui condio da prpria interpretao
constitucional. que o processo de conhecimento envolve a investigao integrada de
elementos fticos e jurdicos.
43
Se no processo de controle de constitucionalidade inevitvel a verificao de fatos
e prognoses legislativos, possvel constatar a necessidade de adoo de um modelo
procedimental que outorgue ao Tribunal as condies suficientes para proceder a essa
aferio.
Assim, certo que, ao cumprir as funes de Corte Constitucional, o Tribunal no
pode deixar de exercer a sua competncia, especialmente no que se refere defesa dos
direitos fundamentais em face de uma deciso legislativa, sob a alegao de que no dispe
dos mecanismos probatrios adequados para examinar a matria.
Evidente, assim, que essa frmula procedimental aberta constitui um excelente
instrumento de informao para a Corte Suprema.
42
Hberle, Peter. Hermenutica Constitucional. A Sociedade Aberta dos Intrpretes da Constituio:
contribuio para a Interpretao Pluralista e Procedimental da Constituio. Traduo de Gilmar Ferreira Mendes.
Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris, 1997.
43
MARENHOLZ, Ernst Gottfried, Verfassungsinterpretation aus praktischer Sicht, in: Verfassungsrecht zwischen
Wissenschaft und Richterkunst, Homenagem aos 70 anos de Konrad Hesse, Heidelberg, 1990, p. 53 (54).
No h dvida de que a participao de diferentes grupos em processos judiciais de
grande significado para toda a sociedade cumpre uma funo de integrao extremamente
relevante no Estado de Direito.
Ao ter acesso a essa pluralidade de vises em permanente dilogo, o Supremo Tribunal
Federal passa a contar com os benefcios decorrentes dos subsdios tcnicos, implicaes
poltico-jurdicas e elementos de repercusso econmica que possam vir a ser apresentados
pelos amigos da Corte.
Essa inovao institucional, alm de contribuir para a qualidade da prestao
jurisdicional, garante novas possibilidades de legitimao dos julgamentos do Tribunal no
mbito de sua tarefa precpua de guarda da Constituio.
Enfim, a admisso de amicus curiae confere ao processo constitucional um colorido
diferenciado, emprestando-lhe carter pluralista e aberto, fundamental para o reconhecimento
de direitos e a realizao de garantias constitucionais no Estado Democrtico de Direito.
A
seguir, sero apresentados os resumos de 10 (dez) decises importantes do
Supremo Tribunal Federal.
1. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 2
Relator: Ministro Paulo Brossard
Data da deciso: 6 de fevereiro de 1992
Referncia: disponvel em www.stf.gov.br e no Dirio da Justia de 21.11.1997.
Resumo do caso: Ao direta de inconstitucionalidade, ajuizada pela Federao
Nacional de Estabelecimentos de Ensino - FENEN, contra os arts. 1 e 3 do Decreto-
Lei n 532/1969 e os arts. 2 a 5 do Decreto n 95.921/1988. A autora alegou que
os dispositivos impugnados, em conformidade com a Constituio anterior, seriam
incompatveis com a nova Constituio, motivo pelo qual pediu a declarao de
sua inconstitucionalidade. Discutiu-se se o advento de uma nova Constituio
revoga ou torna inconstitucional a legislao anterior com ela incompatvel. O Tribunal
teve que examinar as teses da simples revogao e da inconstitucionalidade
superveniente.
Deciso: O Plenrio do Tribunal reiterou o entendimento de que, sobrevindo uma
Constituio, a legislao existente ou com ela compatvel e continuar em vigor
ou com ela incompatvel e ser por ela revogada. Isto porque o Legislador, ao
211
D.
D
EZ DECISES RELEVANTES DO
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL
elaborar a lei, o faz observando os limites impostos pela Constituio em vigor,
sendo impossvel que obedea aos termos e preceitos de uma Constituio futura,
ainda inexistente.
A teoria da inconstitucionalidade da lei pressupe a vigncia de uma Constituio,
a qual delimita os poderes do Estado, fixa suas atribuies e demarca suas
competncias. A lei inconstitucional quando feita por Poder que ultrapassa os
limites fixados pela Constituio em vigor naquele momento, em procedimento
alheio s suas atribuies constitucionais.
A supervenincia de nova Constituio no tem o condo de tornar a lei,
anteriormente compatvel com a Constituio, inconstitucional. A inconstitucionalidade
sempre congnita, nunca superveniente. Sendo assim, o julgado no torna nula
lei anteriormente vlida, mas apenas declara o vcio pr-existente.
A nova Constituio revoga as leis anteriores com ela incompatveis pelo simples
fato de que a lei posterior revoga a lei anterior, ou seja, uma questo de direito
intertemporal.
Ficou vencida a tese segundo a qual falar que a lei anterior Constituio foi por
ela revogada no exclui falar-se em inconstitucionalidade, visto que o que ocorre
uma revogao qualificada, derivada da inconstitucionalidade superveniente
daquela lei. Segundo os expoentes dessa tese, a supervenincia de nova Constituio
produz a novao de todo o Direito a ela anterior. Isto porque a Constituio em
vigor sempre o fundamento de validade das normas de um ordenamento jurdico.
Dessa maneira, no se exclui a possibilidade de apreciao da norma pelo STF
no controle abstrato, garantindo a possibilidade de cessar as diversas controvrsias
sobre a lei impugnada sem que cada interessado tenha que recorrer ao Judicirio
e trilhar o tortuoso caminho recursal.
Conseqentemente, o Plenrio do Tribunal, por maioria de votos, no conheceu a
ao direta, por impossibilidade jurdica do pedido, uma vez que a ao direta de
inconstitucionalidade no tem por objetivo o exame da revogao, ou no, de
normas pela Constituio posterior.
2. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 815
Relator: Ministro Moreira Alves
Data da deciso: 28 de maro de 1996
Resumo do caso: Ao direta de inconstitucionalidade ajuizada pelo Governador
do Rio Grande do Sul contra as expresses para que nenhuma daquelas unidades
tenha menos de oito ou mais de setenta Deputados e quatro, constantes,
respectivamente, do 1 e do 2 do art. 45 da Constituio Federal.
O autor alegou a existncia de hierarquia entre normas constitucionais originrias
para possibilitar a declarao de inconstitucionalidade dos dispositivos impugnados,
tendo em vista que violariam algumas das clusulas ptreas previstas no 4 do
art. 60 da Constituio Federal, as quais seriam normas constitucionais superiores.
As normas constitucionais superiores seriam aquelas conformadoras de princpios
do direito suprapositivo, ao qual inclusive o poder constituinte originrio estaria
sujeito. O Tribunal analisou a polmica a respeito da existncia de normas
constitucionais inconstitucionais.
Deciso: O Plenrio do Tribunal afirmou a incompatibilidade da tese da hierarquia
entre as normas constitucionais originrias com o sistema de Constituio rgida
vigente no Brasil. Isso porque todas as normas constitucionais originrias buscam
seu fundamento de validade no poder constituinte originrio, e no em outras
normas constitucionais.
Nesse sentido, asseverou-se que, para preservar a identidade e a continuidade
do texto constitucional como um todo, o Constituinte criou as clusulas ptreas,
as quais representam limites ao poder Constituinte derivado, e no normas
subordi nadoras do prpri o poder const i t ui nt e ori gi nri o apt as a t or nar
inconstitucionais outras normas originrias.
A contradio entre normas constitucionais originrias no traduz, portanto, uma
questo de inconstitucionalidade, mas sim de ilegitimidade da Constituio no
tocante a um de seus pontos. Por esse motivo, no h que se falar em jurisdio
do Supremo Tribunal Federal para apreciar a matria, visto que no lhe compete
fiscalizar o prprio poder constituinte originrio, mas to-somente exercer,
precipuamente, a guarda da Constituio (art. 102, caput), para evitar que seja
desrespeitada.
Conseqentemente, o Plenrio do Tribunal, por unanimidade de votos, no
conheceu a ao direta, por impossibilidade jurdica do pedido.
3. Habeas Corpus n 82.424
Relator para o acrdo: Ministro Maurcio Corra
Data da deciso: 17 de setembro de 2003
Resumo do caso: Habeas corpus impetrado em favor de Siegfried Ellwanger
contra acrdo do Superior Tribunal de Justia que denegou a ordem pleiteada
pelo paciente para reconhecer a imprescritibilidade do crime por ele praticado,
por tratar-se de crime de racismo.
O art. 5, inciso XLII, da Constituio brasileira, estabelece que a prtica do
racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel. Os impetrantes, baseados
na premissa de que os judeus no so uma raa, alegaram que o delito de
discriminao anti-semita pelo qual o paciente fora condenado no tem conotao
racial para se lhe atribuir a imprescritibilidade que, pelo art. 5, XLII, da Constituio
Federal, teria ficado restrita ao crime de racismo.
Deciso: O Plenrio do Tribunal, partindo da premissa de que no h subdivises
biolgicas na espcie humana, entendeu que a diviso dos seres humanos em
raas resulta de um processo de contedo meramente poltico-social. Desse
pressuposto origina-se o racismo que, por sua vez, gera a discriminao e o
preconceito segregacionista.
Nesse senti do, concl ui u-se que, para a construo da defi ni o j ur di co-
constitucional do termo racismo, necessrio, por meio da interpretao teleolgica
e sistmica da Constituio, conjugar fatores e circunstncias histricas, polticas
e sociais que regeram a sua formao e aplicao. Apenas desta maneira
possvel obter o real sentido e alcance da norma, que deve compatibilizar os
conceitos etimolgicos, etnolgicos, sociolgicos, antropolgicos e biolgicos.
Asseverou-se que a discriminao contra os judeus, que resulta do fundamento
do ncleo do pensamento do nacional-socialismo de que os judeus e os arianos
formam raas distintas, inconcilivel com os padres ticos e morais definidos
na Constituio do Brasil e no mundo contemporneo, sob os quais se ergue e se
harmoniza o Estado Democrtico de Direito.
Assim, consignou-se que o crime de racismo evidenciado pela simples utilizao
desses estigmas, o que atenta contra os princpios nos quais se erige e se organiza
a sociedade humana, baseada na respeitabilidade e dignidade do ser humano e
de sua pacfica convivncia no meio social.
Reconheceu-se, portanto, que a edio e publicao de obras escritas veiculando
idias anti-semitas, que buscam resgatar e dar credibilidade concepo racial
definida pelo regime nazista, negadoras e subversoras de fatos histricos
incontroversos como o holocausto, consubstanciadas na pretensa inferioridade e
desqualificao do povo judeu, equivalem incitao ao discrmen com acentuado
contedo racista, reforadas pelas conseqncias histricas dos atos em que se
baseiam.
Os Ministros entenderam que, no caso, a conduta do paciente, consistente em
publicao de livros de contedo anti-semita, foi explcita, revelando manifesto
dolo, vez que baseou-se na equivocada premissa de que os judeus no s so
uma raa, mas, mais do que isso, um segmento racial atvica e geneticamente
menor e pernicioso. Dessa forma, a discriminao cometida, que seria deliberada
e dirigida especificamente contra os judeus, configura ato ilcito de prtica de
racismo, com as conseqncias gravosas que o acompanham.
O Plenrio consignou que a Constituio Federal imps aos agentes de delitos dessa
natureza, pela gravidade e repulsividade da ofensa, a clusula de imprescritibilidade,
para que fique, ad perpetuam rei memoriam, verberado o repdio e a abjeo da
sociedade nacional sua prtica. A ausncia de prescrio nos crimes de racismo
justifica-se como alerta grave para as geraes de hoje e de amanh, para que
se impea a restaurao de velhos e ultrapassados conceitos que a conscincia
jurdica e histrica no mais admitem.
Assentou-se, por fim, que, como qualquer direito individual, a garantia constitucional
da liberdade de expresso no absoluta, podendo ser afastada quando ultrapassar
seus limites morais e jurdicos, como no caso de manifestaes de contedo imoral
que implicam ilicitude penal. Por isso, no caso concreto, a garantia da liberdade
de expresso foi afastada em nome dos princpios da dignidade da pessoa humana
e da igualdade jurdica.
Vencidas a tese que deferia a ordem para reconhecer a prescrio da pretenso
punitiva e a tese que deferia habeas corpus de ofcio para absolver o paciente
por atipicidade da conduta. Conseqentemente, o Plenrio do Tribunal, por maioria
de votos, denegou a ordem.
4. Recurso Extraordinrio n 197.917
Relator: Ministro Maurcio Corra
Data da deciso: 24 de maro de 2004
Resumo do caso: Recurso extraordinrio, interposto pelo Ministrio Pblico do
Estado de So Paulo, contra deciso do Tribunal de Justia do Estado de So
Paulo que reformou integralmente sentena de primeiro grau a qual, reconhecendo
a inconstitucionalidade do pargrafo nico do art. 6 da Lei Orgnica do Municpio
de Mira Estrela/SP, reduziu de onze para nove o nmero de vereadores, decretando
a extino dos mandatos que sobejaram o nmero fixado.
A Constituio do Brasil dispe que o nmero de vereadores deve ser proporcional
populao do Municpio (art. 29, IV). O recorrente alegou que o pargrafo nico
do art. 6 da Lei Orgnica do Municpio de Mira Estrela/SP, em desrespeito
proporcionalidade exigida pela Constituio Federal, fixou nmero excessivo de
vereadores, tendo em vista que o Municpio em questo possuiria somente 2.651
habitantes.
Deciso: O Plenrio do Tribunal entendeu que a Constituio Federal, em seu art.
29, IV, exige que o nmero de Vereadores seja proporcional populao dos
Municpios, observados os limites mnimo e mximo fixados pelas alneas a a
c do mesmo dispositivo. Dessa maneira, asseverou-se que deixar a critrio do
legislador municipal o estabelecimento da composio das Cmaras Municipais,
apenas com observncia aos limites mximo e mnimo, tornar sem sentido a
exigncia constitucional expressa da proporcionalidade.
Sendo assim, a Lei Orgnica que estabelea a composio da Cmara de
Vereadores sem observar a relao cogente de proporo com a respectiva
populao configura excesso do poder de legislar, sendo contrria ao sistema
constitucional vigente. A no observncia da exigncia da proporo contrariaria
os princpios constitucionais da isonomia e da razoabilidade.
Os Ministros consignaram, portanto, a necessidade de interpretao dos dispositivos
constitucionais invocados de modo a se observar parmetro aritmtico generalizado,
sem que a proporcionalidade reclamada traduza qualquer afronta aos demais
princpios constitucionais e nem resulte em formas estranhas e distantes da
realidade dos Municpios brasileiros.
A orientao seguida pelo Supremo Tribunal Federal, neste caso, seria confirmada
pelo modelo constitucional de composio da Cmara dos Deputados e das
Assemblias Legislativas (arts. 27 e 45, 1, da Constituio Federal).
Vencida a tese de que, sob pena de violao da autonomia poltica municipal, os
municpios, respeitados os limites constitucionais mximo e mnimo, tm a
discricionariedade para decidir sobre a composio da Cmara de Vereadores.
Os Ministros, ao constatarem a inconstitucionalidade da lei impugnada, depararam-
se com o fato de que a situao consolidada, em nome do princpio da segurana
jurdica, devia ser respeitada, pois tratar-se-ia de situao excepcional em que a
declarao de nulidade, com seus normais efeitos ex tunc, resultaria grave ameaa
a todo o sistema legislativo vigente. Dessa forma, fazendo prevalecer o interesse
pblico, conferiu-se, em carter de exceo, efeitos pro futuro declarao
incidental de inconstitucionalidade.
Conseqentemente, o Plenrio do Tribunal, por maioria de votos, deu parcial
provimento ao recurso extraordinrio para, restabelecendo, em parte, a deciso de
primeiro grau, declarar inconstitucional, incidenter tantum, o pargrafo nico do
art. 6 da Lei Orgnica n 226/1990 do Municpio de Mira Estrela/SP, e determinar
Cmara de Vereadores que, aps o trnsito em julgado, adote as medidas
cabveis para adequar sua composio aos parmetros ora fixados, respeitados
os mandatos dos atuais vereadores.
5. Mandado de Segurana n 24.831
Relator: Ministro Celso de Mello
Data da deciso: 22 de junho de 2005
Resumo do caso: Trata-se de mandado de segurana, impetrado por Senadores,
contra omisso atribuda Mesa Diretora do Senado, a qual, ao no adotar os atos
e procedimentos necessrios, teria frustrado a instaurao de comisso parlamentar
de inqurito destinada a apurar a utilizao das casas de bingos na prtica do
delito de lavagem de dinheiro e esclarecer a possvel conexo dessas casas e das
empresas concessionrias de apostas com organizaes criminosas.
A Constituio do Brasil estabelece que as comisses parlamentares de inqurito
podem ser criadas pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal, em
conjunto ou separadamente, mediante requerimento de 1/3 (um tero) de seus
membros (art. 58, 3). Os impetrantes alegaram que a omisso indicada violaria
o direito pblico subjetivo das minorias parlamentares instaurao da comisso
parlamentar.
Deciso: Para evitar que o exerccio do direito de investigao parlamentar pelas
minorias legislativas fosse frustrado pela maioria, o Plenrio do Tribunal concedeu
a segurana pleiteada. Na ocasio, decidiu-se que, atendidas as exigncias
constitucionais subscrio do requerimento de constituio da CPI por, no
mnimo, 1/3 dos membros da Casa legislativa; indicao de fato determinado a
ser objeto de apurao; e temporariedade da comisso parlamentar de inqurito ,
impe-se a criao da Comisso Parlamentar de Inqurito, independente da
aquiescncia da maioria, de maneira que o Presidente da Casa Legislativa deve
adotar os procedimentos subseqentes e necessrios efetiva instalao da CPI.
No julgamento, ficou assentada a possibilidade de controle judicial dos atos
parlamentares, desde que haja alegao de desrespeito a direitos e/ou garantias
de ndole constitucional. A ocorrncia de desvios jurdico-constitucionais nos quais
incida uma Comisso Parlamentar de Inqurito justamente o que justifica o
exerccio, pelo Poder Judicirio, da atividade de controle jurisdicional sobre eventuais
abusos l egi sl ati vos, sem que estej a caracteri zada si tuao de i l eg ti ma
interferncia na esfera orgnica de outro Poder da Repblica.
Ficou vencida a tese de que, mesmo que a maioria parlamentar no indicasse
membros para compor a CPI, ela poderia funcionar apenas com aqueles indicados
pela minoria, no havendo, assim, bice ao exerccio do direito de fiscalizao.
Conseqentemente, o Plenrio do Tribunal, por maioria de votos, concedeu a
segurana para assegurar aos impetrantes o direito efetiva composio da CPI,
de que trata o Requerimento n 245/2004, devendo o Presidente do Senado,
mediante aplicao analgica do art. 28, 1, do Regimento Interno da Cmara
dos Deputados, c/c o art. 85, caput, do Regimento Interno do Senado Federal,
proceder, ele prprio, designao dos nomes faltantes dos Senadores que iro
compor esse rgo de investigao legislativa, observando, ainda, o disposto no
1 do art. 58 da Constituio.
6. Recurso Extraordinrio 201.819
Relator para o acrdo: Ministro Gilmar Mendes
Data da deciso: 11 de outubro de 2005
Resumo do caso: Recurso extraordinrio, interposto pela Unio Brasileira de
Compositores - UBC, contra deciso do Tribunal de Justia do Estado do Rio
de Janeiro que reintegrou scio que fora excludo da associao por no ter sido
a ele conferido o direito de ampla defesa no procedimento que resultou em sua
excluso.
A recorrente alegou que o princpio constitucional da ampla defesa no aplicvel
ao caso, por tratar-se de enti dade de di rei to pri vado e no de rgo da
administrao pblica.
Deciso: A Segunda Turma do Tribunal entendeu que os direitos fundamentais
assegurados pela Constituio vinculam diretamente no apenas poderes
pblicos, pois tambm esto direcionados proteo dos particulares em face
dos poderes privados. Dessa maneira, ficou consignado que as violaes a direitos
fundamentais no ocorrem somente no mbito das relaes entre o cidado e o
Estado, mas igualmente nas relaes travadas entre pessoas fsicas e jurdicas
de direito privado.
Sendo assim, o espao de autonomia privada conferido s associaes est limitado
pela observncia aos princpios e direitos fundamentais inscritos na Constituio.
Ademais, trata-se, no caso, de entidade que, apesar de privada, integra o espao
pbl i co, ai nda que no-estatal . A UBC assume posi o pri vi l egi ada para
determinar a extenso do gozo e fruio dos direitos autorais dos associados.
A excluso de associado sem a observncia dos princpios constitucionais do
devido processo legal e da ampla defesa acaba por restringir a prpria liberdade
de exerccio profissional do scio, vez que fica impossibilitado de perceber os
direitos autorais relativos execuo de suas obras.
Vencida a tese de que as associaes privadas tm liberdade para se organizar
e estabelecer normas de funcionamento e de relacionamento entre os scios,
desde que respeitem a legislao em vigor. Segundo esse entendimento, a
controvrsia sobre a excluso do scio resolve-se a partir das regras do estatuto
social e da legislao civil em vigor, no havendo que se falar em incidncia do
princpio constitucional da ampla defesa.
Conseqentemente, a Segunda Turma do Tribunal, por maioria de votos, negou
provimento ao recurso extraordinrio.
7. Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental n 33
Relator: Ministro Gilmar Mendes
Data da deciso: 7 de dezembro de 2005
Resumo do caso: Argio de descumprimento de preceito fundamental (ADPF),
ajuizada pelo Governador do Estado do Par, contra o art. 34 do Regulamento de
Pessoal do Instituto de Desenvolvimento Econmico-social do Par - IDESP.
O argente alegou que o dispositivo impugnado violaria o princpio federativo
(art. 60, 4, da Constituio Federal) e a vedao constitucional de vinculao
do salrio mnimo para qualquer fim (art. 7, IV, da Constituio). Primeira ADPF
julgada no mrito pelo Supremo Tribunal Federal, ocasio em que, portanto, a
Corte teve a oportunidade de definir os principais contornos dessa ao constitucional.
Deciso: O Plenrio do Tribunal fixou entendimento no sentido de que a clusula
de subsidiariedade que define o objeto da ADPF refere-se s aes do controle
abstrato de normas. Isso porque o princpio da subsidiariedade da ADPF, que
consiste na inexistncia de outro meio eficaz para sanar a leso, deve ser
compreendido no contexto da ordem constitucional global, ou seja, como aquele
apto a solver a controvrsia constitucional relevante de forma ampla, geral e
imediata. Sendo assim, quando uma norma no puder ser levada apreciao
do Supremo Tribunal Federal por meio de ao direta de inconstitucionalidade ou
ao declaratria de constitucionalidade, cabvel a ADPF. Dessa maneira, a
recepo, ou no, do direito pr-constitucional pela Constituio em vigor, pode
ser levada apreciao do Tribunal por meio da ADPF, cuja deciso ter eficcia
geral e efeito vinculante devido feio objetiva da ao.
Conseqentemente, o Plenrio do Tribunal, por unanimidade de votos, julgou
procedente a ao para declarar a ilegitimidade (no-recepo) do Regulamento
de Pessoal do extinto IDESP em face do princpio federativo e da proibio da
vinculao de salrios ao salrio mnimo (art. 60, 4, I, c/c art. 7, IV, da
Constituio).
8. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1.351
Relator: Ministro Marco Aurlio
Data da deciso: 7 de dezembro de 2006
Resumo do caso: Ao direta de inconstitucionalidade, ajuizada pelo Partido
Comunista do Brasil PC do B e pelo Partido Democrtico Trabalhista - PDT, contra
dispositivos da Lei n 9.096/1995 (Lei dos Partidos Polticos) que estabeleciam
clusula de desempenho ou clusula de barreira o partido que obtenha o
apoio de, no mnimo, 5% dos votos apurados, no computados os brancos e os
nulos, distribudos em, pelo menos, um tero dos Estados, com um mnimo de 2%
do total de cada um deles como bice ao funcionamento parlamentar dos partidos
polticos e ao acesso televiso, ao rdio e aos recursos do fundo partidrio.
Os autores alegaram que os dispositivos impugnados violariam o princpio da
igualdade de chances entre os partidos, o regime democrtico, o pluripartidarismo
e o princpio da proporcionalidade.
Deciso: O Plenrio do Tribunal entendeu que viola a Constituio Federal lei
que, em face da gradao de votos obtidos por partido poltico, afasta o
funcionamento parlamentar e reduz, substancialmente, o tempo de propaganda
partidria gratuita e a participao no rateio do Fundo Partidrio. A inconstitucionalidade
da l ei seri a conseqnci a da vi ol ao aos pri nc pi os consti tuci onai s da
proporcionalidade e da igualdade de chances, pressupostos da concorrncia entre
os partidos, inerentes ao prprio modelo representativo e democrtico.
Ao declarar a inconstitucionalidade dos dispositivos impugnados, o Tribunal
deparou-se com o problema do vcuo normativo. Para solucion-lo, optou-se por
preservar, transitoriamente, dispositivo inconstitucional art. 57 da Lei n 9.096/1995,
sem suas limitaes temporais at que o legislador edite uma legislao que
atenda aos princpios constitucionais.
Sendo assim, declarou-se a inconstitucionalidade da expresso o disposto no
artigo 13 do referido art. 57 e, para evitar o vazio normativo, substituiu-se a
expresso inconstitucional por o disposto no inciso anterior, apenas at que o
legislador discipline novamente a matria, dentro dos princpios constitucionais e
dos limites esclarecidos pelo Tribunal.
O Plenrio do Tribunal, por unanimidade de votos, julgou procedente a ao direta
para declarar a inconstitucionalidade dos seguintes dispositivos da Lei n 9.096,
de 19 de setembro de 1995: artigo 13; a expresso obedecendo aos seguintes
critrios, contida no caput do artigo 41; incisos I e II do mesmo artigo 41; artigo 48;
a expresso que atenda ao disposto no art. 13, contida no caput do artigo
49, com reduo de texto; caput dos artigos 56 e 57, com interpretao que elimina
de tais dispositivos as limitaes temporais neles constantes, at que sobrevenha
disposio legislativa a respeito; e a expresso no art. 13, constante no inciso
II do artigo 57. Tambm por unanimidade, julgou improcedente a ao no que se
refere ao inciso II do artigo 56.
9. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 2.240
Relator: Ministro Eros Grau
Data da deciso: 9 de maio de 2007
Resumo do caso: Ao direta de inconstitucionalidade, ajuizada pelo Partido
dos Trabalhadores, contra a Lei n 7.619/2000, do Estado da Bahia, que criou o
municpio Lus Eduardo Magalhes, em decorrncia do desmembramento do ento
distrito de Lus Eduardo Magalhes e de parte do distrito de Sede, do municpio
de Barreiras.
O autor alegou que a lei impugnada violaria o art. 18, 4, da Constituio Federal,
pois teria criado municpio em ano de eleies municipais, quando ainda se
encont rava pendent e a l ei compl ement ar f ederal menci onada no t ext o
constitucional, a qual determinaria o perodo dentro do qual os Estados poderiam
criar, incorporar, fundir e desmembrar municpios.
Deciso: O Plenrio do Tribunal, com base em pacfica jurisprudncia a respeito
da inconstitucionalidade de leis que criam municpios sem observncia do art.
18, 4, da Constituio, reconheceu a inconstitucionalidade da lei impugnada,
que criou o municpio de Lus Eduardo Magalhes.
O Tribunal, ao constatar a inconstitucionalidade da lei, deparou-se com o fato
de que o municpio em questo fora efetivamente criado e assumira existncia de
fato, h mais de seis anos, como ente federativo. Nesse ponto, o Tribunal
vislumbrou o caos jurdico que uma declarao de inconstitucionalidade, com
pronncia da nulidade total da lei, poderia causar realidade do municpio. Assim,
constatou-se a necessidade da ponderao entre o princpio da nulidade da lei
inconstitucional e o princpio da segurana jurdica.
procedente a ao direta, e, por maioria, aplicando o art. 27 da Lei n 9.868/99,
declarou a inconstitucionalidade sem a pronncia da nulidade da lei impugnada,
mantendo sua vigncia pelo prazo de 24 (vinte e quatro) meses, lapso temporal
razovel dentro do qual pode o legislador estadual reapreciar o tema, tendo como
base os parmetros que devero ser fixados em lei complementar federal,
conforme deciso da Corte na ADI 3.682.
10. Ao Direta de Inconstitucionalidade 3.682
Relator: Ministro Gilmar Mendes
Data da deciso: 9 de maio de 2007
Resumo do caso: Ao direta de inconstitucionalidade por omisso, ajuizada
pela Assemblia Legislativa do Estado de Mato Grosso, em face do Presidente
da Repblica e do Congresso Nacional, em virtude da no-elaborao da lei
complementar a que se refere o art. 18, 4, da Constituio de 1988, a qual
deve regular o exerccio da competncia estadual para criar, incorporar, fundir
e desmembrar municpios.
Deciso: O Plenrio do Tribunal reconheceu a omisso do Poder Legislativo em
elaborar a lei complementar que disponha sobre a criao, incorporao, fuso e
desmembramento de municpios. Em razo dessa omisso, que perpetua desde
a promulgao da Emenda Constitucional n 15/96, ficou inviabilizado o exerccio,
pelos Estados, da competncia para criar, incorporar, fundir e desmembrar
municpios.
Apesar de existirem no Congresso Nacional diversos projetos de lei apresentados
visando a regulamentao do art. 18, 4, da Constituio, os Ministros entenderam
possvel constatar a omisso inconstitucional quanto efetiva deliberao e
aprovao da lei complementar em referncia. Nesse sentido, asseverou-se que
as peculiaridades da atividade parlamentar que afetam, inexoravelmente, o processo
legislativo, no justificam uma conduta manifestamente negligente ou desidiosa
das Casas Legislativas, conduta esta que pode pr em risco a prpria ordem
constitucional.
Sendo assim, consignou-se que a inertia deliberandi das Casas Legislativas pode
ser objeto de ao direta de inconstitucionalidade e que a no edio da lei
complementar dentro de um prazo razovel consubstancia autntica violao da
ordem constitucional.
O Tribunal se deparou com o fato de que, diante da ausncia da lei complementar
em questo, desde a promulgao da EC 15/96, diversos municpios foram
efetivamente criados e assumiram a existncia de fato como entes federativos.
procedente a ao direta para declarar o estado de mora em que se encontra o
Congresso Nacional, a fim de que, em prazo razovel de 18 (dezoito) meses,
adote ele todas as providncias legislativas necessrias ao cumprimento do dever
constitucional imposto pelo art. 18, 4, da Constituio, devendo ser contempladas
as situaes imperfeitas decorrentes do estado de inconstitucionalidade gerado
pela omisso.
Por fim, ressaltou-se que no se tratava de impor um prazo para a atuao
legislativa do Congresso Nacional, mas apenas da fixao de um parmetro
temporal razovel, tendo em vista o prazo de vinte e quatro meses determinado
pelo Tribunal nas ADI ns 2.240, 3.316, 3.489 e 3.689 para que as leis estaduais
que criam municpios ou alteram seus limites territoriais continuem vigendo, at que
a lei complementar federal seja promulgada contemplando as realidades desses
municpios.

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