Manual de direito internacional pblico/ G. E. do Nascimento e Silva, Hildebrando Accioly, Paulo Borba Casella. 17 ed. So Paulo : Saraiva, 2009.
DI direito internacional OI organizao internacional CIJ Corte Internacional de Justia
1.6 Sujeitos de direito internacional e atores das relaes internacionais Pg. 225 230
Sujeito do direito internacional pblico entidade jurdica que goza de direitos e deveres no plano internacional, com capacidade para exerc-los. No direito internacional clssico, o sujeito por excelncia era o Estado. No conjunto ps-moderno, que se caracteriza pela fragmentao do nmero de agentes no tempo (histria) e espao (contexto), as ONGs, as sociedades transnacionais, os rebeldes, os beligerantes, os povos, os movimentos de libertao, e mesmo os seres humanos, so tambm vistos como sujeitos no que vem a se chamar de sociedade civil internacional. A doutrina, porm, no pacfica nesse reconhecimento de novos agentes e do ser humano como sujeitos de DI. O autor incisivo em elevar o ser humano categoria de sujeito. Utiliza como argumento a realidade que deve ser correspondida, numa constante evoluo do DI, que se tornou mais extenso (mais participantes tradicionais) e mais complexo (presena de atores e agentes no- estatais). Em 1949 a CIJ declara como sujeito a organizao que tem capacidade de ser titular de direitos e deveres internacionais e que esta tem a capacidade de fazer prevalecer os seus direitos atravs de reclamao internacional, e no mesmo parecer revela que os sujeitos no so idnticos em determinado sistema jurdico, mas sua natureza e extenso de direitos dependem das necessidades da comunidade. Cita KELSEN, que via a tese dos estados como nicos sujeitos de DI como teoricamente falsa e mesmo se retificada teoricamente (..) permanece contrria ao direito positivo, por isso, tinha como sujeitos os estados, ou seja os indivduos, de modo indireto ou mediato e, excepcionalmente, os indivduos, tambm de modo direto ou imediato. Tese contrria de VERDROSS, que v os indivduos apenas como objetos protegidos, e o DI se dirigiria a eles somente indiretamente, atravs do direito interno dos estados.
1.6.1 do direito internacional clssico ao reconhecimento progressivo de outros sujeitos
Para a determinao dos sujeitos de DI, h dois enfoques: a clssica, restrita aos estados, e a individualista, realista ou ps moderna, que coloca o indivduo como destinatrio do DI. O modelo de Vestflia (1648), com enfoque clssico, tem o estado como nico sujeito, e mantm-se em Viena (1815), e prossegue at Versalhes (1919), perodo em que h progressivo avano no reconhecimento das OIs, como a Sociedade das Naes. Apesar de inicialmente ocorrer divergncias, no h mais contestaes no sentido de reconhec-las como sujeitos. O indivduo, muito pela evoluo do DI, atualmente colocado tambm nessa categoria, no como sujeito indireto de direitos e deveres internacionais, mas direto. Isso comea a partir da responsabilidade penal internacional, e vai se estendendo a outros campos do direito. Cita valores construtivos colocados por R. A. FALK, na linha de L. GROSS: I a minimizao da violncia, II a proteo e promoo dos direitos dos homens e dos povos, III as transferncias de recursos e de riquezas dos pases ricos aos pobres IV a participao eqitativa das vrias culturas, regies e ideologias em sistema mundial, de base equilibrada em relao aos povos do mundo, e V o desenvolvimento de instituies internacionais e supranacionais.
2 Estado como sujeito de DI Pg. 230
O DI passa a se ocupar do estado, a partir de sua incorporao comunidade internacional, ou seja, quando ele passa a ter direitos e deveres no contexto internacional. O estado, ao mesmo tempo em que se sujeita s normas de DI tambm as constri. Para THIERRY, em funo das limitaes que, impostas soberania dos estados, que se constri o direito internacional.
2.1 - elementos constitutivos Pg. 230 241
Pode-se definir o estado como agrupamento humano, estabelecido permanentemente num territrio determinado e sob governo independente. A Conveno Interamericana sobre Direitos e Deveres dos Estados, de 1933, indica os quatro requisitos: a) populao permanente, b) territrio determinado, c) governo, d) capacidade de entrar em relao com os demais estados. O princpio das nacionalidades, colocado por MANCINI, em 1851, visando a unificao da Itlia, colocava que os estados deveriam ser organizados tendo em vista o fator nao, ou seja, o conjunto de pessoas ligadas pela conscincia de que possuem a mesma origem, tradies e costumes comuns, e geralmente falam a mesma lngua. MANCINI acreditava ser possvel refundar o DI, substituindo o estado, um sujeito artificial e arbitrrio, pelas naes, sujeito natural e necessrio. De certo modo, o DI no contexto ps moderno, passa a estabelecer uma comunidade internacional de pessoas, substituindo a sociedade de estados, mas no enfatizando esta ou aquela nao, mas a humanidade como um todo, em dimenso global. Por populao entende-se a coletividade de indivduos, nacionais e estrangeiros que habitam um territrio, no deve ser confundida com a palavra povo, que tem sentido sobretudo social, ou seja, povo em oposio a governo. A exigncia de territrio determinado no deve ser entendida em sentido absoluto, no deve ser entendido determinado como perfeitamente delimitado. Como exemplo, os pases da Amrica Latina, que foram reconhecidos como tais, embora suas fronteiras no fossem definitivas. A CIJ tem sido muito bem utilizada como mecanismo de resoluo de controvrsias territoriais, como no caso do templo de Preah Vihear 1962, e de fronteiras terrestre, insular e martima (1992). Pelo princpio da igualdade jurdica dos estados, a extenso territorial no influi sobre a capacidade internacional do estado, mas vale citar que antes da II guerra mundial a personalidade jurdica de Andorra, Mnaco, Liechtenstein e San Marino era discutida. A partir de 1960, no entanto, vrios microestados passam a surgir, discutindo-se principalmente sua aptido de existirem sem o auxlio das antigas metrpoles ou da ONU, caso que est a exigir soluo. O terceiro e quarto elementos constitutivos do estado - governo e capacidade de manter relaes com os demais estados se completam. necessria a existncia de governo soberano, em outras palavras, no subordinado a autoridade exterior, cujos compromissos sejam pautados pelo DI. Atualmente, com o conceito amplo de autodeterminao dado pelas Naes Unidas, o status de estado tem sido atribudo sem maiores exigncias. So colocados alguns momentos da histria para ilustrar o tema, como a Rssia, ex Unio Sovitica, que ao tentar renegar as dvidas internacionais, depois se v forada a transigir e negociar sofrendo do isolamento internacional. A descolonizao ps segunda guerra, mediante acordos de devoluo ou renegociao de vnculos em relao a acordos bilaterais e multilaterais, ou ainda a desvinculao das obrigaes contradas no passado, em favor da tabula rasa (mais explicada posteriormente). Os casos da Tchecoslovquia, planejado e pacfico, sem maiores transtornos de separao; da Unio Sovitica, que teve a Ucrnia e a Bielo-Rssia, antes de reconhecida fico de serem sujeitos de DI e membros da ONU, foi conservada tal condio, no mais fictcia, e em relao aos blticos, Estnia, Letnia e Litunia, se fez valer o no reconhecimento da ocupao sovitica de 1940, reestabelecendo as relaes normais com esses pases; e o caso da antiga Iugoslvia, muito conturbado, com violentas guerras civis e violaes de direitos fundamentais, em que apesar de legalmente ordenada, a transio brutal criou muitos problemas ainda no superados. Caso curioso o de Taiwan, ou Formosa, que embora rena os elementos constitutivos de um estado, no assim considerado pelo simples motivo de que evita declarar-se como tal. Mas no significa que no possua nenhum status internacional, somente no h clara tipificao desse status.
2.2 Classificao Pg. 241 - 247
A seguinte classificao, adotada pela maioria dos autores, feita de acordo com a estrutura, em estados simples e estados compostos. Estados simples so para o DI os plenamente soberanos em relao aos negcios externos, e sem diviso de autonomias no tocante aos internos. So um todo homogneo e indivisvel. Todas as fraes se encontram em p de igualdade, sem a existncia de colnias ou protetorados. Os estados compostos dividem-se em compostos por coordenao e compostos por subordinao, sendo que estes hoje so inexistentes, porm valem o estudo a ttulo de curiosidade histrica... ou no. Os estados compostos por coordenao so constitudos pela associao de estados soberanos, ou pela associao de unidades estatais, que, em p de igualdade, conservam apenas uma autonomia de ordem interna, enquanto o poder soberano investido num rgo central. Dessa dupla categoria menciona-se: 1) a unio pessoal, a unio real e a confederao de estados, e 2) a unio federal. Unio pessoal a reunio acidental e temporria de dois ou mais estados independentes, sob a autoridade de soberano comum, que pela sua natureza concebida apenas sob a forma monrquica. Mas hoje no existe mais nenhum caso... os mais atuais so entre Holanda e Luxemburgo (de 1815 a 1890) e entre a Blgica e Congo (de 1885 a 1908). Unio real a reunio, sob o mesmo monarca ou chefe de estado, de dois ou mais estados soberanos que conservam a sua plena autonomia interna, mas, por acordo mtuo, delegam a rgo nico os poderes de representao externa e, geralmente, fundem todos os interesses comuns no tocante s relaes exteriores. Este tipo tambm no existe mais atualmente, sendo o ltimo da Indonsia com a Holanda, que no h datas de referncia no livro. Confederao de estados a associao de estados soberanos, que conservam integralmente sua autonomia e sua personalidade internacional e, para certos fins especiais, cedem permanentemente a uma autoridade central parte de sua liberdade de ao. Esses fins especiais so geralmente: a manuteno da paz entre os estados confederados, a sua defesa, e a proteo de interesses comuns. Atualmente no h nenhum estado em que vige tal sistema, mas vale lembrar a Unio Europia, que apesar de no fazer referncia expressa a esse modelo, rene seus elementos. Parntesis: a Comunidade Britnica de Naes uma associao de estados que no se inclui em nenhuma modalidade de estado composto, j que seus membros so perfeitamente soberanos e em igualdade perante si. Estado federal ou federao de estados a unio permanente de dois ou mais estados, em que cada um deles conserva apenas sua autonomia interna, sendo a soberania externa exercida por um organismo central, isto , pelo governo federal, plenamente soberano nas suas atribuies, entre as quais salientam a de representar o grupo nas relaes internacionais e a de assegurar a sua defesa externa. A personalidade externa existe somente no estado federal, os seus membros, os estados federados, possuem somente a autonomia interna, sujeita ainda s restries impostas pela Constituio Federal. Este tipo de estado existe! Como o nosso Brasil, desde a Constituio da Repblica de 24 de fevereiro de 1891, os Estados Unidos da Amrica, a Sua, a Repblica Federal Alem, o Mxico, a Argentina, dentre outros. Os estados compostos por subordinao so tipos de unio em que os integrantes no se achavam em p de igualdade, ou no possuam plena autonomia, ou se achavam despidos do gozo de determinados direitos, entregues a outros. So os estados vassalos, protetorados, ou estados clientes, que j no existem mais. Os estados vassalos eram entidades cuja autonomia interna era reconhecida pelo estado suserano, o qual lhes representava externamente e ainda exigia o pagamento de um tributo. Exemplo tpico era o do Imprio Otomano, que era suserano da Moldvia, Valquia, etc. No protetorado, determinado estado entregava a administrao de certos direitos a um ou vrios estados, em virtude de tratado. Como o Marrocos e Tunsia protegidos pela Frana, e o Egito e o Transvaal pela Inglaterra. Na elaborao dos Princpios de direito internacional concernentes s relaes amistosas e cooperao dos estados, em conformidade com a Carta das Naes Unidas, de 1970, fez-se particular referncia ao dever de no interveno em assuntos pertencentes ao domnio reservado de qualquer estado, sendo este um dos princpios regentes do DI no contexto ps-moderno. Os estados clientes apenas confiavam a outro estado a defesa de determinados negcios ou interesses, mantendo, formalmente, intacta a sua personalidade internacional.
2.3 Nascimento e reconhecimento do estado Pg. 247 266
O DI s passa a se interessar pelo estado aps sua constituio, estipulando modalidades e contedo do reconhecimento de estado e de governo. O nascimento de estados tem estreita ligao com a sucesso de estados, por separao ou desmembramento, o que acontece com mais freqncia no perodo de guerras. Como no processo de descolonizao, desvinculando o estado de suas colnias pela aplicao do princpio da autodeterminao dos povos pela Assemblia Geral das Naes Unidas. O estado nasce da decorrncia de determinados elementos constitutivos, conforme foi visto, mas a sua simples reunio no acarreta a formao de fato do estado, necessrio que haja um elemento de conexo entre eles, isto , que haja condies propcias de afinidade. Para MANCINI, esse elemento era a nacionalidade, tendo em vista especificamente a unificao da Itlia, para R. ERICH, era um complexo de elementos que contriburam para os novos estados ps primeira guerra mundial: o clculo das potncias estrangeiras, que tentavam tirar algum proveito, o esforo das minorias nacionais de se emanciparem, os movimentos revolucionrios de ordem social e poltica, e a necessidade de algum elemento nacional. Alm desse elemento, fala-se tambm na existncia, no novo estado, de fatores econmicos que o permitam sobreviver. Antes da II guerra mundial falava-se em territrio e populao razoveis para se constituir um estado, mas com as Naes Unidas deixou-se de discutir esses elementos, vigorando a autonomia da vontade, da aceitao pela comunidade internacional de arcar com um novo membro. A primeira das formas de constituio de um estado o estabelecimento permanente de certa populao num territrio determinado, que seria em territrio desocupado, por isso j no existe em nossos dias. Hodiernamente a formao de um estado pode ocorrer por trs formas: 1) separao de parte da populao e do territrio do estado j existente, subsistindo a personalidade internacional da me-ptria. Podendo ocorrer de maneira pacfica, atravs de acordos como a Provncia Cisplatina e o Brasil, ou atravs de movimentos de libertao, como nos Estados Unidos, nos pases hispano-americanos e no Brasil. 2) dissoluo total do estado, no subsistindo a personalidade do antigo estado. Como exemplos citam-se: a Gr-Colombia, que se dissolve em 1830 formando as Repblicas de Nova Granada (hoje Colmbia), Venezuela e Equador, o desmembramento do Imprio Austro- Hngaro, o da URSS, da Tchecoslovquia ,e da Iugoslvia 3) fuso de dois ou mais estados num novo estado. Ocorre quando o estado-ncleo absorve outras entidades, passando todos a formar um novo estado, desaparecendo a personalidade de todos, inclusive a do estado-ncleo. Pode ocorrer de maneira pacfica ou atravs de conquistas. Como exemplos citam-se a unificao da Itlia, e a memorvel fuso de Zanzibar e Tanganica para constituir a Tanznia em 1964. Com a formao do estado surge o problema do seu reconhecimento pela comunidade internacional.
2.3.1 reconhecimento do estado
Reconhecimento significa a deciso do governo de um estado existente de aceitar outra entidade como tal. Trata-se de ato jurdico, com conseqncias jurdicas, mas na prtica so consideradas, sobretudo, constataes polticas. Em tese, h o dever de se reconhecer como estado a entidade que rena os citados elementos constitutivos, mas a prtica ocorre em sentido contrrio. A natureza do reconhecimento possui duas teses distintas, a de ser ato declarativo, pensamento da maioria, e a tese contrria, a de ser ato atributivo. Se considerado ato declarativo, o organismo no deixa de ser considerado estado pelo fato de no ser reconhecido, acrescenta-se ainda a produo de efeitos retroativos, que remontam data da formao definitiva do estado. Pela tese declarativa o reconhecimento ato unilateral, em que um estado admite a existncia de outro, j para a tese atributiva, o reconhecimento ato bilateral, cuja atribuio da personalidade se d por consenso mtuo. Parntesis: D. ANZILOTTI expe o por que da personalidade do estado surgir concomitantemente ao seu reconhecimento. Como a personalidade existe quando uma entidade destinatria de normas, passa a existir, portanto, a partir do primeiro acordo, ocorrendo ambos no mesmo momento, o reconhecimento e a personalidade internacional. O reconhecimento pode ser expresso ou tcito, mas deve sempre indicar claramente a inteno do estado que o pratica. O expresso pode ser feito atravs de declarao explcita numa nota, tratado ou decreto, enquanto que o tcito se d, por exemplo, com o incio de relaes diplomticas ou da celebrao de um tratado com esse estado. O reconhecimento ainda pode ser de jure, ou de facto, sendo definitivo e completo o primeiro e provisrio ou limitado a certas relaes jurdicas o segundo. Outra distino entre o individual e o coletivo, conforme emane de um estado s ou de vrios estados ao mesmo tempo. Vale ressaltar que cada vez mais colocado como ato coletivo, relativo entrada do estado na ONU. Pode o reconhecimento estar subordinado determinada condio, mas em regra ele feito sem condies, considerado assim como irrevogvel. A inexecuo ou desrespeito condio determina a suspenso ou anulao do reconhecimento. Se o estado deixa de existir ou perde definitivamente algum dos elementos essenciais ao seu reconhecimento, este se torna caduco. No h regras precisas para o momento oportuno do reconhecimento, admitem-se, entretanto, trs princpios: 1) o reconhecimento ser prematuro feito quando ainda no cessada a luta entre a coletividade sublevada e a me-ptria em movimentos de sublevao, a menos que a me-ptria mostre-se impotente e a coletividade esteja perfeitamente organizada como estado. 2) se reconhecido pela me-ptria o estado pode ser reconhecido tambm pelos demais membros da comunidade internacional 3) se surgido de outra forma o estado poder ser reconhecido quando apresente as caractersticas de estado organizado e demonstre sua capacidade de observar os preceitos do DI. Passa-se para a discusso se a admisso de um estado nas Naes Unidas acarretaria seu reconhecimento. Apesar de alguns autores entenderem que no, a melhor doutrina (expresso utilizada pelo autor), entende que sim, a entrada na ONU acarreta direitos e obrigaes que somente uma pessoa internacional podia possuir. Em parecer da CIJ incisiva a necessidade de recomendao do Conselho de Segurana, para a admisso de um estado seja pronunciada pela AGNU, conforme art 4 2 da Carta da ONU. A passagem da autodeterminao nacional para a autodeterminao dos povos vem muito dos excessos patolgicos cometidos em nome do nacionalismo, em 1930, durante o perodo de conflito armado nas colnias. Depois tal princpio codificado na Carta da Onu e na Resoluo 1514 (XV) da AGNU, de 14/12/1960, atribuindo o direito a todos os povos e repudiando a subjugao, a dominao, a explorao e o colonialismo. Qual comum aos princpios, eles podem se chocar, como na possibilidade de uma interveno da ONU em determinado pas para satisfazer outros princpios. O surgimento da autodeterminao dos povos como princpio do jus cogens internacional alterou o tratamento tradicional do reconhecimento, algo a ser compatibilizado com os demais princpios. A questo do contedo e dos efeitos do reconhecimento perdeu importncia com o sistema das Naes Unidas, em que o estado reconhecido mediante consenso do Conselho de Segurana e admisso pela Assemblia Geral, o que se verifica o reconhecimento coletivo e mtuo. Vale ressaltar que o estado criado em violao do direito internacional no deve ser reconhecido, como consagrado pela resoluo da Assemblia da Sociedade das Naes de 1932.
2.3.2 reconhecimento de beligerncia e insurgncia
So admitidos alguns atos que procedem ao reconhecimento de um estado como tal. O reconhecimento como beligerante ocorre quando parte da populao se subleva para criar novo estado ou ento para modificar a forma de governo existente e quando os demais estados resolvem tratar ambas as partes como beligerantes num conflito aplicando as pertinentes regras do direito internacional. importante na busca pela paz, reconhecendo certas naes como tais, e de certo modo integrando a guerrilha ao direito humanitrio contemporneo, uma vez que para estes trata-se de questo de vida e morte, na luta de sua subsistncia, de sua ptria e de seu povo, no consistindo por isso na diminuio do valor do ideal de comunidade internacional. O reconhecimento da beligerncia no deve ocorrer de modo prematuro, mas se a me-ptria assim o reconhece, o movimento pode ser reconhecido como tal pelos demais pases. Seu principal efeito de conferir de fato, ao grupo insurreto os direitos e deveres de estado, no tocante guerra. Em geral o reconhecimento da beligerncia toma a forma de declarao de neutralidade. A insurgncia ocorre quando uma insurreio deixa de ter o carter de simples motim e assume propores de guerra civil, sem lhe poder reconhecer o carter jurdico desta, considera-se existir situao de fato que, no podendo ser classificada como estado de beligerncia, no pode ser qualificada como situao de pura violncia ou de banditismo. O reconhecimento no confere direitos especiais aos insurretos, mas produz alguns efeitos: 1) No podero ser tratados como terroristas, ou como antigamente: piratas ou bandidos, pelos governos que o reconhecem 2) Se a me-ptria (ou governo legal) assim os reconhece, devero trat-los como prisioneiros de guerra os que carem em seu poder. 3) os atos dos assim reconhecidos no comprometero, necessariamente, a responsabilidade da me-ptria (ou do governo legal) Em qualquer caso, aos insurretos no ser lcito exercer direitos de visita e busca, nem o de captura de contrabando de guerra, nem o de bloqueio.
2.3.3 reconhecimento de governo
Quando ocorre modificao poltica em violao da Constituio, como numa guerra civil, os governos resultantes de tais golpes de estado precisam ser reconhecidos pelos demais estados. O reconhecimento no importa a sua legitimidade, mas a sua capacidade de dirigir o estado e de represent-lo internacionalmente. O reconhecimento de estado no deve ser confundido com o de governo. O de estado reconhece o governo que no momento encontra-se no poder, mas uma mudana no governo dever ser amparada pelo seu reconhecimento. Pode ser expresso ou tcito, por meio de nota diplomtica ou atravs da prtica de atos que impliquem o seu reconhecimento. A simples circunstncia de determinado governo deixar que seus prprios cnsules continuem a desempenhar as suas funes em territrio sob a autoridade de um governo de fato, no implica no reconhecimento deste ltimo. Tambm pode ser de jure, definitivo e completo, ou de fato, provisrio e limitado a certas relaes jurdicas. Geralmente o governo de fato antes de se tornar de jure, antes deve obedecer, na sua formao e constituio, s normas constitucionais. H uma tentativa de se estabelecerem certos princpios para se conceder esse reconhecimento e no deixa-lo para o arbtrio dos estados e vontades polticas. Assim, em Cannes, em 1922, resultou doutrina que para ser reconhecido o governo deveria aceitar: a proteo da propriedade individual, o reconhecimento das dvidas, a garantia de execuo dos contratos e o compromisso da absteno de toda propaganda subversiva contra outros pases; desse modo, os pases ali reunidos no reconheceram o governo sovitico russo... Os EUA sustentaram que deveria ser reconhecido o governo oriundo da vontade nacional, claramente manifestada; mais tarde acrescentaram o da inteno e capacidade do novo governo de preencher as obrigaes internacionais do estado. O Brasil segue de maneira similar, levando em considerao as seguintes circunstncias: 1) a existncia de governo real aceito e obedecido pelo povo 2) a estabilidade desse governo 3) a aceitao, por este, da responsabilidade pelas obrigaes internacionais do respectivo estado. H ainda a Doutrina Tobar, pregando que no se deve reconhecer governo algum oriundo de golpe de estado ou de revoluo, enquanto o povo do respectivo pas, por meio de representantes livremente eleitos, no o tenha organizado constitucionalmente. Por essa doutrina protege- se o princpio da legitimidade democrtica. H tambm a Doutrina Estrada, dizendo que o reconhecimento de governo fere a soberania deste, e que o governo no deve subordinar a manuteno ou retirada de seus agentes diplomticos junto a outro governo preocupao de reconhec-lo ou no. A doutrina peca no sentido de que no constitui afronta soberania ou intromisso nos negcios internos o reconhecimento de governo, mas sim conseqncia do direito que tem todo governo de manter ou deixar de manter relaes com outro estado.
2.4 Extino e sucesso de estado Pg. 266 278
O DI ainda no apresentou conceito objetivo a respeito da extino de estado. Depois da primeira e segunda guerra o problema fora motivo de preocupao, sem que a doutrina tenha conseguido consolidar normas gerais para assegurar a evoluo na matria. Pelos requisitos de nascimento de um estado, decorre a conseqncia lgica que o desaparecimento definitivo de um deles implica na extino de um estado. O desaparecimento de toda a populao, como num xodo, ou de um territrio parecem inviveis, os cientistas, porm, alertam que com o aquecimento global e o efeito estufa, grandes reas costeiras podem ser inundadas e ilhas inteiras podem submergir; inserindo-se a a categoria de refugiados ambientais. Para OCONNELL (1970), o princpio central em matria de sucesso de estados pode ser considerado como o mnimo de distrbio s situaes jurdicas existentes, de modo consistente com o atual estado de relaes, resultantes da sucesso de estados. Nenhuma norma nica ser encontrvel, que se ajuste a todas as situaes de mudana de soberania, e a funo do jurista a de aplicar, em cada caso de sucesso de estados, as normas tal como sejam discernveis na tradio jurdica, com referncia ao padro de continuidade ou descontinuidade. O DI consuetudinrio no esttico, e observando as sucesses de estados, ZEMANEK analisa o quanto as normas da Conveno de Viena (1978 e 1973) foram adotadas pela comunidade, e quanto sara de moda a tabula rasa ou o clean state, formada por alguns estados recm independentes pretendendo ingressar na comunidade internacional sem quaisquer direitos ou obrigaes do estado predecessor, passando os novos estados a perceber o conflito com a interdependncia dos estados, no mundo real, tendo em vista os interesses do prprio estado. Como umas das formas de extino temos a absoro completa de um estado p outro. Atualmente, a anexao e posterior transformao de qualquer pas em colnia, ou que pretenda o seu desaparecimento, enquanto sujeito de DI , terica e juridicamente, impossvel, em face dos termos da Carta da ONU. Caso o territrio no seja anexado por um s estado, ocorreria o seu desmembramento, com o territrio repartido em dois ou mais estados. Caso da Gr-Colmbia, do Imprio Austro-Hngaro e da URSS citados anteriormente. Caso dois estados se unam para formar uma nova entidade, ocorrer a fuso, com a perda da personalidade internacional dos antigos estados a favor da nova entidade. Como ocorrera com a Itlia e a Tanznia. Pela Conveno de Viena de 1978 e 1983, a sucesso de estados consiste na substituio do estado predecessor, por outro, o estado sucessor. As sucesses de estado decorrentes das guerras foram baseadas principalmente na autodeterminao, embora na prtica fora simples imposio da vontade dos vencedores. Posteriormente, no processo de descolonizao ps segunda guerra, o princpio passou a ser invocado na independncia da quase-totalidade dos territrios dependentes. O primeiro a esboar algumas teorias acerca da sucesso de estados foi nosso querido Grcio, que influenciou uma vasta gama de juristas posteriores. Grcio buscava uma soluo no direito romano, que por analogia com o direito civil, colocava que com a morte de uma pessoa a aceitao da herana implica tambm a dos nus. Uma segunda corrente prefere recorrer ao direito pblico, afastando-se do direito privado, embora na prtica os resultados sejam bastante semelhantes. A tendncia mais aceita a de rejeitar a noo de sucesso, isto , de direitos e obrigaes ligados extino do estado; a questo de soberania sobre o territrio, sendo que com a extino do estado ocorre a tabula rasa ou clean state. Admite-se, porm, algumas excees, como nos tratados de fronteira, direitos adquiridos e da equidade. As Convenes de Viena adotam essa orientao examinando cinco hiptese: a) transferncia de parte do estado, sem que isso afete a personalidade dos dois estados, ou seja, ambos continuam a existir; b) surgimento de estado recm-independente (newly independent state); c) unio de estados; d) separao de parte ou de partes de estados com a conseqente formao de novo estado; e) dissoluo de estado. Houve muita relutncia em aceitar direitos especficos aos estados recm-independentes, j que os eventuais territrios que poderiam tornar- se independentes eram poucos e a hiptese teria pouca aplicabilidade prtica. Princpio importante o de que a sucesso no altera os tratados relativos s fronteiras, como estabelece o artigo 13 da Conveno de 1978. Salientam-se os tratados sobre direitos reais, como os de navegao e de servido, cuja manuteno depende do estado vizinho.
2.4.1 sucesso em matria de tratados e outros atos
A Conveno de Viena sobre sucesso de estados em matria de tratados foi assinada em 23 de agosto de 1978, mas devido a impasses em relao a alguns artigos, ela entra em vigor somente em 1996. O artigo 11 da Conveno estabelece que a sucesso de estados no afeta as fronteiras nem as obrigaes e os direitos determinados por tratado, relativos ao regime de fronteiras. No caso de transferncia de territrio de um estado para outro sem que ocorra a extino de um deles, o artigo 15 prev que os tratados do estado predecessor deixam de vigorar, salvo se demonstrado que a aplicao do tratado quele territrio seria incompatvel com seu objeto e finalidades, ou que poder modificar radicalmente as condies para a sua implementao. Aplica-se o princpio da imobilidade das fronteiras dos tratados. Ocorrendo separao de parte de um territrio para a formao de outro estado, os tratados polticos desaparecem. Enquanto que tratado em vigor relativo ao territrio do estado predecessor assim o continua, a no ser que as partes decidam de outra maneira. Em caso de separao ou desmembramento, admite-se, em princpio, que os novos estados podem no estar ligados aos tratados celebrados pelo estado que faziam parte, quando no os podero invocar em seu favor. No caso de fuso de estado, os tratados multilaterais continuam a vigorar, dado que o sistema internacional regulado por eles e o interesse do conjunto de estados; j os tratados bilaterais devem ser renegociados, a no ser que expressamente mantido pela vontade das partes.
2.4.2 sucesso em, matria de bens, arquivos e dvidas
A Conveno de Viena sobre sucesso de estados em matria de bens, arquivos e dvidas, assinada em Viena, em 8 de abril de 1983, a nica tida pela doutrina como inaceitvel, tanto que sequer entrou em vigor. A razo da no-aceitao reside na preocupao dos pases afro- asiticos de forar a adoo de regras para favorecer os pases, geralmente antigas colnias de independncia recente. Em caso de anexao total ou parcial, a legislao do estado anexante passa a vigorar; em caso de fuso, a matria regulada pelos estados que se fundem; ocorrendo separao ou desmembramento, natural que o novo estado estabelea sua prpria legislao, podendo viver com a do estado anterior durante um perodo de transio. Ainda no caso de anexao parcial, a nacionalidade do estado anexador deve estender-se aos habitantes da parte anexada, apesar de poderem eles optarem pela nacionalidade que possuam; na fuso, haver apenas uma nacionalidade, a do novo estado; e no desmembramento ou separao surge novo estado e nova nacionalidade aplicvel aos seus habitantes. A sucesso em matria de bens, tradicionalmente, era feita sem compensao para os bens pblicos, e mediante compensao para os bens privados, a Conveno porm muda isso e coloca que a passagem ser realizada sem compensao, salvo acordo entre as partes ou deciso de rgo internacional. O artigo 9 dispe que a passagem de bens acarreta na extino de direitos do estado predecessor, e nascimento para o sucessor. Na transferncia de parte de territrio de um estado, os imveis passaro ao sucessor, assim como os mveis vinculados s atividades do predecessor no antigo territrio, a no ser que a vontade das partes seja outra. No caso de fuso os bens dos estados antigos passam para a nova unidade. Na dissoluo, os imveis situados no estado sucessor passam para ele, e os imveis e mveis situados no exterior passam aos estados sucessores em propores eqitativas. A sucesso em matria de arquivos, a princpio deve ser feita sem compensao, respeitando-se o carter integral dos arquivos. A expresso arquivos estatais do estado predecessor, nos termos do artigo 20 da Conveno, significa todos os documentos que na data da sucesso de estados lhe pertenciam, de acordo com a sua legislao interna, e eram por ele conservados direta ou indiretamente. Ocorrendo transferncia de territrio sem a formao de novo estado, os arquivos relativos administrao normal ou ao territrio devem ser passados ao sucessor, sendo os outros arquivos dependentes de acordo. Na fuso os arquivos dos predecessores passaro para o novo estado. No concernente s fronteiras, o estado predecessor deve fornecer ao estado sucessor documentos tendentes a comprovar os direitos sobre elas. A Conveno ainda prev a possibilidade de troca de informaes, de arquivos ou de reprodues tendentes a garantir a memria nacional. A sucesso em matria de dvidas dos problemas mais difceis e complexos. Cabe adotar os critrios de equidade e de proporcionalidade adotados na Resoluo de Vancouver, de 2001. O projeto da CDI, que acabou sendo acolhido, prev que por dvidas de estado entende-se qualquer obrigao financeira de estado predecessor surgido de conformidade com o direito internacional para com o outro estado, organizao internacional ou qualquer outro sujeito do direito internacional. No caso de transferncia de parte do territrio, a regra adotada pela Conveno a j tradicionalmente adotada na Europa, de que parte da dvida, baseada nas taxas pagas no passado pela populao do estado predecessor, deve passar ao estado sucessor. A preocupao do relator da Conveno em proteger os pases recm independentes resultou em regras que foram muito combatidas, principalmente por seguirem o princpio de que nenhuma dvida do estado predecessor passar ao sucessor. Defendia ainda a tese de que o estado sucessor tinha o direito de repudiar tratado assinado com o seu predecessor s vsperas da independncia ou pouco depois dela. Essa tese consta no artigo 38 2 da Conveno, e foi motivo de rejeio da Conveno por diversas delegaes. No caso de unio de estados, as dvidas passam ao estado sucessor. Na separao de parte do territrio de um estado, a dvida passar numa poro equitativa, a no ser que as partes consintam de maneira diversa. Na dissoluo a mesma regra se aplica: os estados sucessores arcaro com parte da dvida, em base aos direitos de propriedade.
2.4.3 Naturalizao coletiva, por cesso ou por anexao territorial
No caso de anexao territorial, quer pacificamente ou como imposio consecutiva a guerra, ocorre a naturalizao coletiva dos habitantes daquele territrio, excludos os estrangeiros ali domiciliados ou residentes. Aos nacionais de estado anexado ou de cuja parte transferida a outro, vrios sistemas tm surgido. O mais adotado, inclusive pelo tratado de paz de Versalhes, de 1919, foi o que aplica a mudana aos domiciliados no territrio transferido. Outro sistema seria o da origem, em que a mudana aplica-se aos naturais daquele territrio, residentes ou no. H ainda o sistema que exige os dois ao mesmo tempo, origem e domiclio, e outro que existindo qualquer das duas circunstncias seria aplicvel a mudana da nacionalidade. O que geralmente se concede aos habitantes o direito de opo, que pode ser exercido em diversas modalidades. Pela simples emigrao para outro territrio, no desejo contrrio nova nacionalidade; por declarao formal, relativa a conservao da nacionalidade de origem, sem a exigncia de emigrao; ou ainda por declarao formal acompanhada da emigrao, s vezes imposta como conseqncia necessria da declarao. Uma quarta modalidade, adotada pela Conveno sobre Nacionalidade, de Montevidu, de 1933, segue que os habitantes do territrio transferido podero manter a antiga nacionalidade e s adquiriro a nova se por ela optarem expressamente.