Direito Internacional Público e Privado PDF

Curso Preparatrio Verbo Jurdico-Carreiras Federais
Direito Internacional
Professor Daniel Sicada Cunha
AULA 1 TEORIA GERAL DO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO
Vivemos num mundo globalizado com a existncia de Estados Soberanos e de
particulares que circulam por estes espaos de soberania e mantm relaes
privadas entre si, seja no mbito comercial, seja no mbito privado.
Cada estado soberano, propriamente dito, possui uma ordem jurdica prpria. Este
conjunto de normas de cada estado se torna um ordenamento jurdico prprio,
fechado, daquele respectivo estado.
H em torno de 193 membros da ONU. H, pois, pelo menos 193 ordens jurdicas
distintas.
CARACTERSTICAS DAS ORDENS JURDICAS:
Independncia: os ordenamentos jurdicos so autnomos. No h, pois, uma
hierarquia entre estes ordenamentos jurdicos. Ideia dos sistemas fechados,
hermticos, de modo que as regras jurdicas do ordenamento jurdico brasileiro,
p.ex. no se submete ou se subordina a outros ordenamentos.
Relatividade: repercute no direito internacional privado, pois ensina que cada
ordenamento jurdico possui valores prprios e regras prprias, de acordo com os
valores das suas respectivas sociedades. a construo de regras jurdicas
especficas conforme a cultura local. O mesmo fato, portanto, pode gerar
consequncias jurdicas distintas.
Ex. uma unio entre homem e mulher: para determinado ordenamento, essa unio
ganha tanta importncia que as regras tornam proibitiva a sua dissoluo, proibindo
o divrcio. J para outro pas, existem outros valores protegidos, como a liberdade, o
direito a felicidade etc., e dentro dessa lgica, nesse outro pas haver norma que
favorece a prtica do divrcio. Os valores so, portanto, relativos.
Territorialidade: as regras do ordenamento jurdico de determinado pais foram
feitas prioritariamente para serem aplicadas no mbito do territrio nacional. O
estado soberano cria as normas que sero aplicadas dentro de seu territrio.
Obs.: O DIPr provoca o fenmeno da extraterritorialidade das leis. A regra a
territorialidade. A regra que sero aplicadas no territrio nacional as regras do
direito brasileiro, salvo em caso de direito internacional, que proporciona que o juiz
brasileiro, em determinadas circunstncias, tenha que aplicar, aqui no Brasil, regra
de direito estrangeiro para resolver determinado caso. Se produzir uma eficcia
extraterritorial, surtindo efeitos de uma lei estrangeira no territrio nacional.
possvel, portanto, que o juiz da 1 Vara de Famlia de Florianpolis tenha que
aplicar regra do direito alemo para resolver um conflito familiar; que o Juzo Cvel
de So Paulo tenha que aplicar regras de Direito Americano para analisar
determinado contrato.
Na mesma forma, possvel que o juiz estrangeiro tenha que aplicar o direito
brasileiro para resolver determinados casos, seguidos os ritos previstos na
legislao daquele pas.
DIREITO INTERNACIONAL ENTRA EM JOGO na dicotomia entre Relaes civis
internas vs. Relaes civis internacionais
[Relaes entre particulares, ou seja, casos de Direito Civil]: ex. empresa que fabrica
canetas com sede em So Paulo. Firma contrato de compra e venda dessas canetas
com empresa sediada em Porto Alegre. Contrato redigido em portugus, regras do
direito brasileiro etc. Ok. A empresa de SP entrega as mercadorias, mas as mesmas
chegam com defeito. A empresa de POA susta o pagamento o ordenamento a
ser aplicado nesse exemplo , sem a menor dvida, o Cdigo Civil Brasileiro, porque
todos os pontos de contato dessa relao jurdica vinculam-na ao ordenamento
jurdico brasileiro.
[Relaes em conexo com dois ou mais ordenamentos jurdicos]: ex. contrato
de compra e venda entre a fabricante das canetas (uma empresa japonesa), e a
adquirente (uma empresa brasileira). O contrato entre essas duas empresas foi
assinado nos EUA, em uma conferncia internacional de canetas. As canetas so
entregues e chegam com defeito, e a empresa brasileira susta o pagamento.
Entretanto, eis o diferencial: esta relao civil possui pontos de contato com
mais de um ordenamento jurdico. H conexo/vnculos com pelo menos 2 ou
mais ordenamentos jurdicos autnomos, pois a localizao da empresa
fabricante est no Japo, a da empresa adquirente no Brasil, e o local da
celebrao do contrato nos EUA.
Esta relao jurdica acima descrita, pois, se caracteriza como uma relao civil
internacional campo de atuao do Direito Internacional.
CARACTERSTICAS DA RELAO CIVIL INTERNACIONAL
1) Relao entre particulares. Trata-se de uma relao de direito civil. O direito
internacional privado, entretanto, no regula as relaes entre os Estados (este
campo do Direito Internacional Pblico).
2) Esta relao civil internacional. O que a torna internacional o elemento de
estraneidade. So relaes em conexo com dois ou mais ordenamentos jurdicos.
No exemplo acima, os pontos de contato vinculam-na ao ordenamento jurdico
japons, ao brasileiro e ao americano.
Elementos de estraneidade: o elemento estrangeiro presente na relao jurdica, e
que a conectam com dois ou mais ordenamentos jurdicos.
Ex2. A domiciliado em So Paulo, conhece B, domiciliada no RJ, se casam e fixam
residncia ali. Essa relao jurdica civil no possui pontos de contato com outros
ordenamentos, aplicando-se o ordenamento jurdico brasileiro. Ok. Mas se A fosse
americano e conhecesse essa brasileira B em Paris, e se casam em Veneza, na
Itlia. A relao civil, aqui, difere do exemplo anterior pela existncia de pontos de
contato com outros ordenamentos jurdicos (nacionalidade americana de A;
nacionalidade brasileira de B; local do casamento segundo ritos e leis da Itlia).
Diante de tais exemplos: Qual a lei aplicvel ao caso?
O DIPr no final das contas, vem responder esta pergunta: diante de relaes
privadas com elementos de estraneidade, que lei se aplicar?
Anlise das regras tpicas de DIPr no ordenamento jurdico brasileiro: o DIPr possui,
pois fontes internas e fontes internacionais.
Quanto as fontes internas, basicamente so as regras inseridas dentro de cada
ordenamento jurdico e que dizem respeito a soluo do conflito de leis no tempo e
no espao. No Brasil, a sua principal fonte do direito internacional privado a LINDB
Decreto-Lei n 4.657/42.
Isso no significa que no haja tratados que regulem as relaes jurdicas
internacionais. Ex. Cdigo Bustamante (hoje no tem aplicao prtica, mas ainda
usado como fonte principiolgica e doutrinria); Ex2. Conveno de Viena das
Naes Unidas sobre compra e venda de mercadorias (1980); Ex3. CIDIP
(Convenes Interamericanas sobre Direito Internacional Privado). Existem, pois,
tratados, fontes internacionais que regulam o direito internacional privado. Mas no
Brasil, h preponderncia de relao do direito internacional a partir de fontes
internas, especialmente a LINDB.
REGRAS PRINCIPAIS SOBRE DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO PREVISTAS
NA LINDB:
Regras bilaterais: permite, por vezes, aplicar o direito brasileiro, e por vezes ela
determina a aplicao do direito estrangeiro.
Regras unilaterais: manda aplicar um direito. No d, efetivamente, uma opo.
Mandar aplicar somente o direito brasileiro.
Regras qualificadoras: tem como objetivo simplesmente qualificar. Na esteira de
Jacob Dolinger, conceituar + classificar. a descrio de determinado fato.
Ex. relao duradoura com affectio maritatis entre duas pessoas casamento?
Unio estvel? Aps a conceituao, preciso classificar este fato: tpico de direito
de famlia?
Regras bilaterais so as regras tpicas de direito internacional privado, por
excelncia. E ganha vrios nomes na doutrina:
Regras indicativas (pois tendem a indicar qual lei aplicvel); Regras Indiretas
(pois no resolve diretamente o caso, no diz diretamente quem tem razo, mas
qual ordenamento que dir quem ter razo); Regras Remissivas (pois remetem a
outro ordenamento jurdico), Regras de conexo (indicam a lei aplicvel,
conectando aquele ordenamento situao), Regras Tpicas (pois so as regras
mais comuns do DIPr) etc.
A grande caracterstica da regra bilateral se encontra na dicotomia entre objeto de
conexo + elemento de conexo. No confundi-los com o elemento de estraneidade
(este, permite vincular/conectar dois ou mais ordenamentos jurdicos).
O objeto de conexo chamado pela doutrina de conceito-quadro, pois a matria
jurdica que se pretende regulamentar/sobre a qual versa o caso.
Logo, antes preciso qualificar o caso, descobrir do que se trata. Ex. um pacto
antenupcial. Foi descrito como tal e classificado juridicamente como contrato. O
objeto de conexo (matria jurdica que se pretende regular) ser a teoria dos
contratos. Mas se este pacto antenupcial foi classificado juridicamente como de
direito de famlia, ser por este ramo do direito assim regulado.
Objeto de conexo
+
Elemento de conexo
J o elemento de conexo o elemento, dentro da regra bilateral, que resolve o
conflito de leis no espao. Ele diz qual o ordenamento jurdico que vai ser aplicado.
Ele conecta o caso, e indica a lei que vai resolver. Vai dizer, p.ex., aplica-se a lei do
domiclio da parte. A parte alem? Vai se aplicar o direito alemo. A parte
brasileira? Se aplicar nosso direito.
Principal elemento de conexo na LINDB: domiclio (lex domicilii). Aparece
de forma reiterada na LINDB.
Art. 7o, caput. A lei do pas em que domiciliada a pessoa determina as
regras sobre o comeo e o fim da personalidade, o nome, a capacidade e
os direitos de famlia.
Os aspectos jurdicos personalssimos, por serem muito vinculados a esfera pessoal
do indivduo, o Direito Internacional Privado os chamam de estatuto pessoal. Assim
as regras de DIPr (ou os elementos de conexo) para o estatuto pessoal ser o
domiclio da parte.
Ex. rapaz italiano de 14 anos domiciliado na Frana, celebra contrato com brasileiro
de 18 anos nos EUA. O art. 7, caput, dispe que se aplica o domiclio do domiclio
da parte, ou seja, a lei francesa. O juiz brasileiro, pois, aplicar a lei francesa para
esta situao.
Art. 7o. 3o Tendo os nubentes domiclio diverso, reger os casos de
invalidade do matrimnio a lei do primeiro domiclio conjugal.
Ou seja: no caso de um noivo brasileiro e uma noiva americana, se eles fixaram,
aps o casamento, domiclio na Inglaterra, ser vlido o ordenamento jurdico ingls
para invalidar o matrimnio.
Art. 7. 4 O regime de bens, legal ou convencional, obedece lei do
pas em que tiverem os nubentes domiclio, e, se este for diverso, a do
primeiro domiclio conjugal.
Ou seja: se os noivos tiverem domiclios distintos, se aplicar a lei vigente no local
em que eles primeiro fixaram domiclio conjugal. O regime de bens obedece ao
ordenamento do pas em que os mesmos possuem domiclio.
Art. 8o . 1o Aplicar-se- a lei do pas em que for domiciliado o
proprietrio, quanto aos bens moveis que ele trouxer ou se destinarem a
transporte para outros lugares.
Aqui, o objeto de conexo (matria jurdica) so os bens mveis trazidos consigo
(pelo proprietrio) ou transportado. Ex. Frances traz ao Brasil, para assistir a copa do
mundo, um iPad pessoal. Este bem mvel (iPad) est regulado pela lei do domiclio
do proprietrio. O elemento de conexo (regra que implica na indicao da soluo)
Art. 8o . 2o O penhor regula-se pela lei do domiclio que tiver a
pessoa, em cuja posse se encontre a coisa apenhada.
A coisa apenhada, pois, se ficou na posse de um brasileiro, se aplicar a lei
brasileira.
Art. 10, caput. A sucesso por morte ou por ausncia obedece lei do
pas em que domiciliado o defunto ou o desaparecido, qualquer que seja
a natureza e a situao dos bens.
Aqui, novamente o elemento de conexo domiclio que determina o ordenamento
jurdico a ser aplicado. E o objeto de conexo, aqui, o direito das sucesses. Se
aplicar, pois, a lei do ltimo domiclio do de cujus no tocante a direito de sucesses
local.
Art. 10. 2o A lei do domiclio do herdeiro ou legatrio regula a
capacidade para suceder.
O objeto de conexo a capacidade para suceder. E o elemento de conexo o
domiclio do herdeiro ou do legatrio. Logo, a capacidade para suceder de cada
herdeiro se dar pelo seu respectivo domiclio.
VIDEO 2 (AULA 1)
Outro(s) elemento(s) de conexo na LINDB: local. Algumas matrias sero
regrados pela lei do local em que o ato foi praticado.
Art. 7o. 1o Realizando-se o casamento no Brasil, ser aplicada a lei
brasileira quanto aos impedimentos dirimentes e s formalidades da
celebrao. [lex loci celebrationis]
A doutrina diz que esta regra unilateral, dentro do Direito Internacional, pois
manda aplicar somente um direito (o brasileiro) quando o casamento celebrado no
Brasil, relativo aos impedimentos dirimentes e s formalidades da celebrao.
Cuidado! As invalidades do matrimonio, o regime de bens do casamento regem-se
pela lei aplicvel no domiclio dos nubentes.
H um fenmeno a ser considerado, tambm, denominado de bilateralizao das
normas de direito privado, que a possibilidade de converso de regras
unilaterais em bilaterais. E o art. 7 1 um exemplo dessa bilateralizao.
primeira vista, no se permitiria aplicar o direito estrangeiro. Entretanto, a doutrina,
para aplicar a norma estrangeira, busca identificar o elemento de conexo que est
escondido nessa norma. Assim, se o casamento realizado no Brasil implica na
aplicao da lei brasileira quanto aos impedimentos dirimentes e as formalidades da
celebrao, por uma questo de lgica, se o casamento foi realizado na Frana, se
aplicaro as leis francesas no tocante aos impedimentos dirimentes e as
formalidades da celebrao.
Logo, existe, sim, um elemento de conexo abstrato, escondido na normal, o que
permite transformar, por interpretao, essa regra unilateral em uma regra bilateral.
No caso do 1 do art. 7, o elemento de conexo implcito a lei do local da
celebrao do casamento.
Art. 8o, caput. Para qualificar os bens e regular as relaes a eles
concernentes, aplicar-se- a lei do pas em que estiverem situados. [lex
rei sitae]
O direito civil sobre bens ser, portanto, o do local onde est situado o bem. a lei
do local do bem Lex rei sitae. Vale tanto para os bens mveis quanto para os bens
imveis.
Cuidado: a regra do domiclio de quem transporta o bem x regra do local da coisa. A
chave da questo partir do que mais especfico, para o que mais amplo. Assim,
o estrangeiro que carrega consigo um tablet em outro pas, ter resolvido o direito a
ser aplicado pelo art. 8 1 - lei do seu domiclio. Mas, se a discusso sobre um
automvel que fulano deixou no Brasil enquanto estava morando na Inglaterra, a
norma a ser aplicada no a do 1 do art. 8, pois no h adequao. Busca-se,
pois, o objeto mais amplo e adequado circunstncia ftica apresentada, sendo,
portanto, o art. 8 caput a regra a ser aplicada, que determina que aplica-se a lei do
local onde est situada a coisa.
Art. 9o, caput. Para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do
pas em que se constiturem. [...] 2o A obrigao resultante do contrato
reputa-se constituda no lugar em que residir o proponente. [lex loci
contractus, locus regit actum, lex loci delicti]
O objeto de conexo (matria jurdica que se pretende regular) obrigaes. As
obrigaes podem se originar diretamente da lei, como tambm de manifestao de
vontade das partes (negcios jurdicos).
O elemento de conexo o pas (local) em que as obrigaes forem constitudas. As
obrigaes contratuais, portanto, so dirimidas conforme a lei do local do contrato
Lex loci contractus, tambm chamada de locus regit actum.
Um testamento, p.ex. que se trata de um negcio jurdico unilateral, se regula pela
lei do local em que foi celebrado.
Ainda, possvel que seja aplicada a lei do local do delito (Lex loci delicti), no
tocante as obrigaes que nascem de atos ilcitos. Ex. um argentino colide com
veculo de um uruguaio em territrio brasileiro, quando ambos iam para Balnerio
Cambori. O caso ganha contornos internacionasi, porque uma parte argentina, a
outra parte uruguaia, e o local do ato ilcito ocorreu no Brasil. A lei que resolver
este caso, portanto, ser a lei brasileira local onde o dano ocorreu.
J o art. 9 2 traz uma correo: ex. contrato entre ausentes empresa brasileira
a proponente do contrato, e manda por e-mail uma proposta de contrato para uma
empresa alem (aceitante). Dias depois, a empresa alem responde o e-mail dando
ok, aceitando a proposta. Pelo caput do art. 9 a lei que rege esta obrigao a lei
do local onde o contrato foi celebrado. S que nessa circunstncia do contrato entre
ausentes, a dvida surge porque no se sabe se o contrato foi celebrado no Brasil
ou na Alemanha. Da, vem o 2 para dizer que a lei que rege esta obrigao,
sendo a lei do local do contrato, presumir que, nesse caso, se tenha celebrado o
contrato no local onde reside o proponente.
Art. 9o. 1o Destinando-se a obrigao a ser executada no Brasil e
dependendo de forma essencial, ser esta observada, admitidas as
peculiaridades da lei estrangeira quanto aos requisitos extrnsecos do ato.
[lex loci executionis]
Embora seja uma regra unilateral (apontando diretamente que se aplica a lei
brasileira) h, tambm aqui, a possibilidade de bilateralizao da norma, que a
princpio unilateral. Assim, identificando-se o objeto de conexo implcito, tem-se
que se a obrigao a ser executada na Alemanha e depender de forma essencial,
ser assim observada etc.
Naquilo que diz respeito especificamente a forma de execuo das obrigaes, o
elemento de conexo que indica a norma a ser aplicada o local de execuo da
obrigao.
No confundir com o art. 9 caput, que traz como soluo a lei do local onde o ato
ilcito ocorreu/onde o contrato foi assinado. Volta-se a questo de identificar o que
mais especfico do que mais amplo.
Art. 11, caput. As organizaes destinadas a fins de interesse coletivo,
como as sociedades e as fundaes, obedecem lei do Estado em que
se constiturem.
Aqui, o objeto de conexo o direito societrio, e o elemento de conexo a lei do
local de fundao da sociedade. A filial registrada e arquivada no Brasil, ser
regulado pelo direito brasileiro.
Regras unilaterais (conforme j visto quando do estudo dos art. 7 1 e art. 9
1 da LINDB)
Art. 7o. 1o Realizando-se o casamento no Brasil, ser aplicada a lei
brasileira quanto aos impedimentos dirimentes e s formalidades da
celebrao. [bilateralizao: lex loci celebrationis]
Art. 9o. 1o Destinando-se a obrigao a ser executada no Brasil e
dependendo de forma essencial, ser esta observada, admitidas as
peculiaridades da lei estrangeira quanto aos requisitos extrnsecos do ato.
[bilateralizao: lex loci executionis]
Importante:
Art. 10. 1. A sucesso de bens de estrangeiros, situados no Pas, ser
regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos
brasileiros, ou de quem os represente, sempre que no lhes seja mais
favorvel a lei pessoal do de cujus.
Esta regra no bilateralizada. uma regra unilateral, dando alternativa de
aplicao do direito estrangeiro, se for mais favorvel aos brasileiros.
Os requisitos para que a hiptese do art. 10 1 ocorra , primeiro, a sucesso de
bens situados no Brasil, e segundo, que tais bens sejam de um estrangeiro; ainda,
que ou o cnjuge ou o filho seja brasileira. Assim, se a lei pessoal do de cujus (art.
10, caput da LINDB) for mais favorvel para o cnjuge ou filho brasileiro, esta que
se aplicar.
Regras Qualificadoras: so regras de enquadramento, de qualificao, como j
visto. Vide art. 7 8 da LINDB, que qualifica o que domiclio, para fins de
aplicao das regras de DIPr:
Art. 7, 8o. Quando a pessoa no tiver domiclio, considerar-se-
domiciliada no lugar de sua tiver domiclio, considerar-se- domiciliada no
lugar de sua residncia ou naquele em que se encontre.
Observaes:
Lex patriae no critrio de conexo: a lei de nacionalidade no elemento de
conexo. Tanto que em momento algum na LINDB h previso de que se aplica a lei
do nacional, mas sim, a lei do domiclio, do local dos bens, do local onde se celebrou
o contrato, do local onde se fixou primeiro domiclio conjugal.
Apenas o art. 10 1 que a nacionalidade influi no elemento de conexo (sucesso
de estrangeiro que deixou bens no Brasil e cnjuge/filhos brasileiros, sendo a
nacionalidade brasileira do cnjuge/filho como elementos de conexo para aplicar a
lei estrangeira, se mais favorvel).
Principal elemento de conexo na LINDB: domiclio (lex domicilii): O
domiclio o que abrange a maioria dos casos, na forma da LINDB, especialmente
no que tange as questes mais individuais (estatuto pessoal, direito de famlia,
sucesses).
Concluso: a regra tpica de DIPr ir indicar o direito material aplicvel.
caracterstica do DIPr ter normas tpicas (bilaterais) indicam a regra tpica aplicvel.
Ela no resolve o caso materialmente, mas indica a lei que se aplicar ao caso, que
poder ser tanto brasileira como lei estrangeira (estraneidade das leis). Ex. art. 8,
caput da LINDB.
PROBLEMA:
Se for o direito estrangeiro, questiona-se: em que extenso deve ser
aplicado o direito estrangeiro?
Ex. questo trazida ao Juiz brasileiro, de relao civil internacional. A LINDB levar a
lei que ser aplicada ao caso. Juiz diagnosticou que se trata de questo envolvendo
capacidade, o que atrai o art. 7, caput da LINDB, sendo a pessoa domiciliada no
estrangeiro. A questo : o Juiz brasileiro ter que aplicar todo o ordenamento
jurdico do pas estrangeiro (constituio daquele pais, CDC daquele pas, Cdigo
Civil daquele pas, inclusive a LINDB daquele pas) ou se restringir a aplicao das
normas materiais sobre a matria daquele pas?
Surge a questo do reenvio, que gera duas teorias:
TEORIA DA REFERNCIA GLOBAL (permite o reenvio de 1 grau e o reenvio
de 2 grau);
Ex. o caso tramita perante a jurisdio do pas A. O juiz do pas A analisa suas
regras de DIPr, na sua LINDB equivalente, que diz que quanto a capacidade, aplica-
se a lei do domiclio, e o indivduo tem domiclio no pas B, embora nacionalidade no
pas A. Logo, o juiz do pas A ter que aplicar a lei do pas B.
Na anlise da lei do pas B, a teoria da referncia global diz que a anlise global,
como um todo, inclusive as regras remissivas daquele pas, de DIPr daquele pas.
Quando o juiz do pas A analisar as regras do DIPr daquele pas, suponha-se que
ele encontra a regra de que a regulao da capacidade se aplica a lei da
nacionalidade da pessoa. Logo, o juiz, analisando o direito estrangeiro, verifica que
h outro critrio (Lex patriae), sendo que a nacionalidade do indivduo do pas A.
Logo, o pas B mandou aplicar o Cdigo Civil do pas A, mesmo pas em que tramita
o processo.
A extenso da aplicao do direito estrangeiro se d em todo o ordenamento do pas
estrangeiro, sendo possvel que, uma vez analisadas as regras de DIPr do pas
estrangeiro, haja o reenvio. Este o reenvio de 1 grau.
No reenvio de 1 grau, diga-se passagem, restringe-se uma anlise terica. tudo
uma questo de argumento/raciocnio jurdico, envolvendo apenas dois
ordenamentos jurdicos.
A B
A B
[reenvio de 1 grau]
Entretanto, a quantidade de ordenamentos jurdicos envolvidos pode determinar um
reenvio de 2 grau, p.ex. Vide, assim o exemplo acima, acrescentando que o
ordenamento de DIPr do pas B manda aplicar a lei da nacionalidade do indivduo,
que o pas C. O juiz do pas A, analisando sua LINDB, verifica que para regular a
capacidade, aplica-se a lei do domiclio da parte, que o pas B. Ao verificar o
ordenamento jurdico do pas B, inclusive as regras de DIPr do pas B, tem-se que
no tocante a capacidade, diz a tal lei que se aplica a lei da nacionalidade logo, a lei
do pas C, fazendo com que o Juiz do pas A tenha que aplicar a lei do pas C,
analisando novamente o ordenamento jurdico local, e havendo outro critrio,
surgiria at mesmo um reenvio de 3 grau e assim por diante.
A B C
[reenvio de 2 grau]
TEORIA DA REFERNCIA MATERIAL (no admite o reenvio):
A B
Ex. o caso tramita perante a jurisdio do pas A. O juiz do pas A analisa suas
regras de DIPr, na sua LINDB equivalente, que diz que quanto a capacidade, aplica-
se a lei do domiclio, e o indivduo tem domiclio no pas B. Logo, o juiz do pas A
ter que aplicar a lei do pas B. A extenso da aplicao do direito estrangeiro se
restringiria apenas ao direito material do estrangeiro. As regras processuais e de
DIPr do pas estrangeiro esto fora. Logo, s se analisar o Cdigo Civil daquele
pas no tocante a regulao acerca da capacidade.
A resposta para o questionamento acerca do reenvio est no art. 16 da LINDB,
que adere a teoria da referncia material:
LINDB. Art. 16. Quando, nos termos dos artigos precedentes, se houver de
aplicar a lei estrangeira, ter-se- em vista a disposio desta, houver de aplicar a lei
estrangeira, ter-se- em vista a disposio desta, sem considerar-se qualquer
remisso por ela feita a outra lei.
* Remisso por ela feita: significa no se considerar as regras remissivas (indiretas),
ou seja, as regras bilaterais, indicativas = as regras tpicas de DIPr.
Com efeito, no h reenvio no Brasil. A teoria adotada, portanto, a da referncia
material, restringindo-se a aplicar a regra material do direito estrangeiro, quando
determinar a LINDB, considerando o objeto de conexo e o elemento de conexo.
AULA 2
1 Etapa: Constatao da existncia de uma relao civil internacional
2 Etapa: Competncia internacional (CPC, artigos 88 e 89)
3 Etapa: Qualificao
4 Etapa: Identificao/Aplicao da norma indireta de DIPr
5 Etapa: Verificao do direito material aplicvel (brasileiro ou estrangeiro)
6 Etapa: Verificao das excees aplicao do direito estrangeiro (aplicao da
lex fori)
Primeira questo: competente o juiz brasileiro para julgar tal caso?
Art. 88 (Competncia internacional concorrente)
O ordenamento jurdico brasileiro entende que tem vnculo suficiente com o caso, e
portanto o juiz brasileiro pode julgar, porm, admite que outros Estados tambm
tenham vnculo suficiente e tambm possam julgar.
Art. 88. competente a autoridade judiciria brasileira quando:
I - o ru, qualquer que seja a sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil;
II - no Brasil tiver de ser cumprida a obrigao;
III - a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil.
Pargrafo nico. Para o fim do disposto no n
o
I, reputa-se domiciliada no Brasil a pessoa
jurdica estrangeira que aqui tiver agncia, filial ou sucursal.
Competncia internacional absoluta ou excludente (art. 89 CPC)
O ordenamento jurdico brasileiro entende que tem vnculo suficiente com o caso, e
portanto juiz brasileiro pode julgar, porm, no admite que outros Estados possam
julgar.
Art. 89. Compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra:
I - conhecer de aes relativas a imveis situados no Brasil;
II - proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil, ainda que o autor da
herana seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional.
Art. 90. A ao intentada perante tribunal estrangeiro no induz litispendncia, nem obsta
a que a autoridade judiciria brasileira conhea da mesma causa e das que Ihe so
conexas.
Ateno: caso a homologao estrangeira transite em julgado a ao que ainda
esteja em trmite no Brasil poder ser extinta, sem resoluo de mrito, em razo da
coisa julgada (art. 267, do CPC).
Segunda questo: qual lei material dever aplicar (a brasileira ou estrangeira)?
Qualificao (pela conceituar + classificar]
Identificao/Aplicao da norma indireta de DIPr do foro
Objeto de conexo + lex fori)
Elemento de Verificao do direito material aplicvel:
Pode ser o direito brasileiro ou direito estrangeiro. Se for o estrangeiro, duas
questes:
Reenvio e prova do teor e da vigncia.
Reenvio
LINDB. Art. 16.
Art. 16. Quando, nos termos dos artigos precedentes, se houver de aplicar a lei
estrangeira, ter-se- em vista a disposio desta, sem considerar-se qualquer remisso
por ela feita a outra lei.
Teoria Da Referncia Material
Quando, nos considerar-se qualquer material]
Prova do teor e da vigncia
LINDB. Art. 14. No conhecendo a estrangeira, poder o juiz exigir de quem a invoca
prova do texto e davigncia.
CPC. Art. 337. A parte, que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro,
consuetudinrio, provar-lhe- o teor e vigncia, se assim o determinar o juiz.
CONVENO INTERAMERICANA SOBRE DE PROVA E INFORMAO ACERCA
DE DIREITO ESTRANGEIRO
Conveno Interamericana sobre Prova e Informao acerca do Direito Estrangeiro
(Decreto n 1.925/1996).
Art. 3. [...] meios idneos [...], entre outros, os seguintes:
a) prova documental, consistente em cpias autenticadas de textos legais com
indicao de sua vigncia ou precedentes judiciais;
b) a prova pericial em pareceres de advogados ou de tcnicos na matria;
affidavits
1
documento em que o advogado ou jurista confirma o teor e a
vigncia do direito estrangeiro, para fins de comprovao dentro do processo.
c) as informaes do Estado requerido sobre o texto, vigncia, sentido alcance legal
do seu direito acerca de aspectos determinados.
possvel a Cooperao pela via diplomtica ou pela Cooperao interjurisdicional
a cooperao entre poderes judicirios de vrios pases. possvel, hoje em
dia, que um Estado-juiz requeira diretamente a um Estado-juiz de outro pas
informaes sobre o teor e a vigncia do direito estrangeiro.
Direito estrangeiro. Prova. Sendo caso de aplicao de direito estrangeiro,
consoante normas do Direito Internacional Privado, caber ao Juiz faz-lo,
ainda de ofcio. No se poder, entretanto, carregar parte o nus de
trazer a prova de seu teor e vigncia, salvo quando por ela invocado. No
sendo vivel produzir-se essa prova como no pode o litgio ficar
sem soluo, o Juiz aplicar o direito nacional (REsp 254544/MG, Rel.
Ministro EDUARDO RIBEIRO, TERCEIRA TURMA, julgado em
18.05.2000, DJ 14.08.2000, p. 170)
6 Etapa: Verificao das excees aplicao do direito estrangeiro

1
O termo affidavit comumente encontrado em textos jurdicos doCommon Law. Trata-se do pretrito
perfeitodo verbo latino medieval affidare, na 3a. pessoa do singular, e significa "deu f a", "conferiu f a", "ele
fez um voto (promessa)" ou "ele jurou".
Assim, oaffidavit nada mais que uma declarao voluntria feita sob juramento e por escrito acerca de um
determinado fato, na presena de uma pessoa legalmente autorizada para receber tal declarao (em geral,
um notrio). O declarante denominadoaffiant (pronuncia-se "affiant"), e deve apor sua assinatura perante
a pessoa autorizada, a fim de que esta possa certificar a autenticidade da mesma. Aautoridade legalmente
habilitada para receber a declarao tambm deve firm-la, para atestar que foi feita em sua presena, sendo
comum a afixao de um selo ou carimbo oficial aosaffidavits.
No processojudicial estadunidense, osaffidavitsso utilizados para que uma pessoa (em geral, uma
testemunha) possa dar sua declarao sobre fatos semser interrogada pela outra parte (ou seja, o declarante
no estar submetido cross-examination - interrogatrio direto). Neste ponto, difere dadeposition, pois, ainda
que ambas as declaraes sejam colhidas fora do juzo, nadeposition(espcie de depoimento) o declarante
ser submetido a interrogatrio.
Em geral, so utilizados no processo para evitar que as testemunhas tenham de comparecer a juzo, por
motivos to diversos como a testemunha residir distante da sede do juzo, testemunha acometida de grave
doena ou mesmo risco de vidapara a testemunha. Contudo, a assinatura de umaffidavit no garantia de
que a testemunha no ser chamada a juzo para depor. Se ficar provado que a testemunha mentiu em sua
declarao, poder ser acusada deperjury(perjrio - falso testemunho).
Contudo, osaffidavitsno so apenas instrumentos utilizados no processo, mas em todo e qualquer ramo do
direito em que seja necessrio fazer uma declarao sob juramento acerca de um fato. Por exemplo, pode-se
citar o poverty affidavit (atestado de pobreza), em que a pessoa declara ser pobre a fim de obter benefcios
decorrentes de sua situao, tais como auxlios pblicos ou iseno de pagamento de custas processuais.
Um esclarecimento quanto pronncia da palavra: emborapara ns, brasileiros, seja mais fcil pronunciar a
palavra com maior proximidade forma que os latinos usariam (affidavit, exatamente como se l), os falantes
de lngua inglesa tm um modo peculiar de pronunciar expresses latinas, adaptandosempre a pronncia ao
ingls. Assim, para que voc seja entendido em um contexto doCommon Law, nunca pronuncie a
palavraaffidavit como em portugus, mas sim como "affidivit".
Questiona-se: e se o direito material estrangeiro indicado for diferente do direito
brasileiro? Ou, e se o direito material estrangeiro indicado ofender valores/princpios
do direito brasileiro? Eis o problema dos limites aplicao do direito estrangeiro.
Ex. possvel que uma norma do pas X diga que o individuo com 15 anos seja
capaz, ou que a maioridade s se atinge aos 25. Isso por si s no um
impedimento. o mero fato de o direito estrangeiro ser diferente no suficiente para
impedir sua aplicao no Brasil.
Porm, se ofender valores e princpios do direito brasileiro, se ofender as garantias
constitucionais da igualdade e da no discriminao etc., no dever ser aplicado o
direito internacional.
Ex. sucesso de estrangeiro no Brasil. Estrangeiro deixou patrimnio no Brasil. Ele
tinha domiclio na Frana. Vem a falecer nesse pas X e deixa herdeiros. Trata-se
em princpio de uma relao civil internacional. Digamos que ele tenha deixado um
herdeiro francs e um italiano. Ok. O inventrio aberto no Brasil (art. 89, II do
CPC). Classificao jurdica: direito das sucesses. Ok. Que normas de DIPr sero
aplicadas conforme a LINDB: art. 10 sucesso regulada pela lei do domiclio do
de cujus Frana. Aps, verifica-se o teor e a vigncia da lei francesa que trata de
sucesso. Nessa lei, digamos que as mulheres esto excludas da sucesso,
restringindo-se a condio de herdeiros apenas os homens que tenham sido fruto de
casamento oficial, sendo somente o primognito. Esta lei, para o Brasil, ofende
frontalmente os valores da Constituio. Mas possvel aplic-lo? No.
Para tanto, existem 3 mecanismos de DIPr - formas de proteo do ordenamento
jurdico local:
Ordem pblica
Normas de aplicao imediata
Fraude lei
LINDB. Art. 17.
Art. 17. As leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declaraes de
vontade, no tero eficcia no Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, a ordem
pblica e os bons costumes.
Observe que uma questo de eficcia da norma estrangeira no Brasil e no de
validade.
Ordem pblica para fins de ineficcia da norma estrangeira:
A ordem pblica, em DIPr, representa o esprito e o pensamento de um
povo, a filosofia scio-jurdico-moral de uma nao (DOLINGER, Jacob.
A evoluo da ordem pblica DIPr. RJ: Luna, 1997)
A essncia da ordem pblica so os valores mais essenciais e intocveis que a
Constituio nos traz.
Observao: SEC (sentena estrangeira contestada) n 802, STJ:
Seriam leis de ordem pblica: as constitucionais, as administrativas, as
processuais, as penais, as de organizao judiciria, as fiscais, as de
polcia, as que protegem os incapazes, que tratam da organizao da
famlia, as que estabelecem condies formalidades para certos atos, as
de organizao econmica.
Caractersticas da ordem pblica em DIPr:
Excepcionalidade: aplicao da ordem pblica deve ser extraordinria no
pode ser algo corriqueiro. Afastar a aplicao do direito estrangeiro deve ser
evitado sempre que possvel.
Relatividade: Os valores protegidos quando se afasta a lei estrangeiro so os
do foro. H valores relativos na ordem pblica brasileira, se comparados com
a ordem pblica de outros pases. H, portanto, uma diferena de proteo
do mesmo valor de ordenamento para ordenamento.
Instabilidade/Mutabilidade: ex. durante dcadas se entendia que o valor do
casamento era to importante, que o direito estrangeiro que permitia o
divrcio ofenderia nossa ordem pblica. Hoje isso seria diametralmente
oposto. O conceito de ordem pblica se altera conforme a evoluo/regresso
da sociedade.
Contemporaneidade: verificar sempre o atual conceito da ordem pblica. Ex. o
divrcio feito no exterior em 1960 que se pretende homologar no Brasil no
encontra empecilho para tanto, pois deve se considerar a ordem atual,
contempornea.
Dvida de jogo:
CARTA ROGATRIA CITAO. AO DE COBRANA DE DVIDA DE JOGO
CONTRADA NO EXTERIOR. EXEQUATUR. POSSIBILIDADE. - No ofende a soberania
do Brasil ou a ordem pblica conceder exequatur para citar algum a se defender contra
cobrana de dvida de jogo contradaexigida em Estado estrangeiro, onde tais pretenses
so lcitas. (AgRg na CR 3.198/US, Rel. Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS,
CORTEESPECIAL, julgado em 30/06/2008, -DJe11/09/2008)
Normas de aplicao imediata (imperativa/ de polcia): Foram construdas nas
ultimas dcadas a partir da ordem pblica. Alguns ordenamentos jurdicos, dentre
eles o Brasil, passaram a entender que algumas normas de ordem pblica so to
relevantes para o ordenamento nacional, que devem ser aplicadas de forma
imperativa, imediata, impositiva. Basicamente, o que acabou circundando a doutrina
que defende essas normas so as atinentes ao direito do consumidor e da
concorrncia. Se entendeu que tais normas tem tamanha repercusso na ordem
pblica nacional, que possuem aplicao imperativa.
Assim, nas ltimas dcadas, algumas normas de ordem pblica ganharam outra
dimenso: as normas de aplicao imediata.
1. Constatao da existncia de uma relao civil internacional
2. Competncia internacional CPC, artigos 88 e 89)
3. Aplicao da norma material (ao invs de aplicar o passo-a-passo do DIPr,
aplicaria de plano a norma imperativa)
H, ainda, a fraude lei em alterao artificial do substrato ftico do elemento de
conexo (o que liga o caso identificao da lei aplicvel ex. para regular a
capacidade, aplica-se a lei do domiclio. O indivduo tem domiclio no Brasil. J a lei
mexicana lhe favorvel. A fraude a lei seria alterar o substrato ftico da conexo.
Assim, o fraudador simula, finge que possui domiclio no Mxico).
Elemento objetivo [manobra jurdica que evita o direito material] Elemento subjetivo
[inteno de fraudar] DIPr:
AULA 3
Aplicao direta do DIPr: ocorre quando a autoridade brasileira conhece da
legislao estrangeira e o aplica na lide originria do Brasil.
Aplicao indireta: ocorre quando a autoridade brasileira cuida de dar efetividade
deciso estrangeira. Faz-se necessrio para evitar duplicidade de julgamentos.
Competncia constitucional conferida aos nossos tribunais para dar efetivamente a
aplicao indireta do DIPr. Vide art. 105, I i da CF:
Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia:
I - processar e julgar, originariamente:
(...)
i) a homologao de sentenas estrangeiras e a concesso de exequatur s cartas
rogatrias; (Includapela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
Desde a EC 45/2004 cabe ao STJ homologar as sentenas estrangeiras, a fim de
que produzam efeitos no ordenamento jurdico brasileiro. At 2004 a competncia
era do STF.
Ainda, tem-se o art. 109, X da CF:
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
(...)
X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta
rogatria, aps o "exequatur", e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas
referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao;
Ex. carta rogatria para inquirio de testemunha. H a jurisdio estrangeira e a
jurisdio brasileira. Processo tramita no pas X. E a testemunha est no Brasil. A
jurisdio do pais estrangeira limitada territorialmente e no pode produzir efeitos
em nosso territrio. Ele depende da cooperao com o Judicirio Brasileiro e o
mecanismo para isso a carta rogatria. Quem conceder o exequatur da carta
rogatria ser o STJ. Mas quem efetivamente ir ouvir a testemunha aps o
exequatur do STJ, sero os juzes federais.
Na mesma linha, cabem aos juzes federais executar a sentena estrangeira
homologada.
CARTA ROGATRIA:
A ideia da carta rogatria gira em torno do seguinte: nos dias de hoje, cada estado
vai estabelecer regras sobre sua competncia. Ok. H casos de direito civil que
ganham repercusso internacional, em tese pelo frum shopping, estes casos
poderiam ser julgados tanto pelo pas A quanto pelo pas B. o que ocorre a
necessidade de prtica de atos processuais em outra jurisdio.
Ex. processo ajuizado no pas A depende de uma penhora a se ocorrer no pas B,
pois l que o executado possui patrimnio.
Ex2. O ru B reside no pas B, mas o processo ajuizado no pas A. para realizar o
ato citatrio, tambm preciso da cooperao do Judicirio estrangeiro.
Logo, a carta rogatria um instrumento de cooperao jurisdicional (entre
diferentes jurisdies).
Uma delas a jurisdio do estado que requer a prtica de determinado ato,
chamado de estado/juzo rogante. O Juzo rogante o que roga, pede, suplica a
cooperao. Sempre lembrar dessa ideia. Carta rogatria por h um pedido, uma
splica, para que o estado estrangeiro providencie um ato.
O juzo requerido o juzo estrangeiro, que ganha o nome de juzo/estado rogado.
Dependendo do estado em que o juzo brasileiro estiver, a carta rogatria ser
chamada de ativa ou de passiva. Sempre depende, portanto, de nossa perspectiva.
Assim:
Perante a perspectiva da jurisdio brasileira, a carta rogatria ativa ocorrer quando
o juzo rogante for o brasileiro. Quando o juzo perante o qual o processo tramita
originariamente for o brasileiro, a carta rogatria emita ser ativa.
Mas, p.ex. perante a jurisdio francesa (juzo rogante francs), a carta rogatria
ativa. Mas se fosse a perspectiva brasileira, e o juzo rogante fosse francs, a carta
rogatria seria passiva.
Ou seja: a carta rogatria ser passiva na perspectiva brasileira, se o juzo brasileiro
for o juzo rogado.
CUIDADO: carta rogatria sempre circula entre duas jurisdies.
Ex. juzo rogante o italiano, e o juzo rogado o brasileiro. Se ativa ou passiva,
depender da perspectiva. Para o juiz italiano, a carta rogatria ativa, e para o juiz
brasileiro essa carta rogatria passiva, pois ele o juzo rogado.
Quanto ao contedo, a carta rogatria obedecer s normas do Juzo rogante.
Assim, a CR obedecer as normas do juzo rogante quanto ao contedo. Porm,
quanto execuo, a carta rogatria obedecer s normas do Juzo rogado.
Isso tudo induz ao seguinte: ex. o contedo da carta rogatria emanada pelo juiz
brasileiro tero contedo conforme o direito brasileiro. Mas o juiz rogado
(estrangeiro) executar a carta rogatria conforme suas regras de execuo.
Vide Resoluo n. 9/2005 do STJ, que trata do processamento das cartas
rogatrias no Brasil:
Regra geral: o juiz brasileiro no vai p.ex. requerer diretamente ao juiz alemo. H a
figura das autoridades centrais. Ele no vai, portanto, encaminhar diretamente ao
juzo rogado. At mesmo porque o juiz rogante no vai saber se o juiz da vara de
Berlim ou Bohn quem tem competncia para praticar aquele ato especfico.
Assim, o juiz brasileiro encaminhava a carta rogatria a autoridade diplomtica
brasileira, que fazia essa intermediao junto a autoridade diplomtica do juzo
rogado, e por fim, chega-se ao juzo rogado dentro da organizao naquele pas.
Isso gerava extravios de carta, demoras etc.
Para suprir essa deficincia, criou-se o que se denomina de autoridades centrais,
designadas para monopolizar os pedidos de cooperao judiciria entre pases. Isso
facilita porque a autoridade central brasileira sabe para quem entregar a rogatria no
juzo italiano, p.ex. (sabe quem ser a autoridade central italiana) que por seu turno
tem seus mecanismos para agilizar o encaminhamento e processamento desta carta
rogatria. Como as regras de execuo da carta rogatria so do juzo rogado, a
autoridade central brasileira tem grupos que so especializados em encaminhar
cartas rogatrias para a Frana, Itlia etc.
As principais autoridades centrais no Brasil (existe mais de uma autoridade central
aqui, especificas para alguns tratados e convenes internacionais) so:
- DRCI: Departamento de Recuperao de Ativos e Cooperao Jurdica
Internacional; a principal autoridade central, que atua no campo geral de
cooperao jurdica no Brasil.
Alm disso, estabeleceu-se outras duas autoridades centrais, especficas para
algumas convenes internacionais (Haia sobre Sequestro de Menores, Haia sobre
adoo internacional; e Nova Iorque sobre alimentos):
- Secretaria de Direitos Humanos (rgo da Presidncia da Repblica) para as
Convenes de Haia sobre Sequestro Internacional de Menores (1980) e sobre
Adoo Internacional (1993)
- Procuradoria-Geral da Repblica, para a Conveno de Nova Iorque sobre
Prestao de Alimentos (1956)
Regras do CPC sobre carta rogatria ativa (art. 202 CPC):
Art. 202. So requisitos essenciais da carta de ordem, da carta precatria e da carta
rogatria:
I - a indicao dos juzes de origem e de cumprimento do ato;
II - o inteiro teor da petio, do despacho judicial e do instrumento do mandato conferido
ao advogado;
III - a meno do ato processual, que Ihe constitui o objeto;
IV - o encerramento com a assinatura do juiz.
Inciso I: Pensando na perspectiva da carta rogatria ativa: no h como precisar
quem ser o juzo rogado. A exigncia de contedo que seja bem determinado o
destino da carta rogatria (ex. ir para o endereo tal, na Itlia, para ouvir a
testemunha Giuseppe).
Vide ainda o art. 210 do CPC:
Art. 210. A carta rogatria obedecer, quanto sua admissibilidade e modo de seu
cumprimento, ao disposto na conveno internacional; falta desta, ser remetida
autoridade judiciria estrangeira, por via diplomtica, depois de traduzida para a lngua do
pas em que h de praticar-se o ato.
Assim, se houver um tratado e uma autoridade central, vai por esse caminho. Se no
houver conveno internacional, ter que ir pela via diplomtica antes, traduzida
para a lngua do pas em que se praticar o ato.
Carta rogatria passiva (em que o juzo rogado o juiz brasileiro) Resoluo n.
9/2005 STJ:
Art. 1 Ficam criadas as classes processuais de Homologao de Sentena Estrangeira
e de Cartas Rogatrias no rol dos feitos submetidos ao Superior Tribunal de Justia,
as quais observaro o disposto nesta Resoluo, em carter excepcional, at que o
Plenrio da Corte aprove disposies regimentais prprias.
Pargrafo nico. Fica sobrestado o pagamento de custas dos processos tratados nesta
Resoluo que entrarem neste Tribunal aps a publicao da mencionada Emenda
Constitucional, at a deliberao referida no caput deste artigo.
Art. 2 atribuio do Presidente homologar sentenas estrangeiras e conceder
exequatur a cartas rogatrias, ressalvado o disposto no artigo 9 desta Resoluo.
Art. 3 A homologao de sentena estrangeira ser requerida pela parte interessada,
devendo a petio inicial conter as indicaes constantes da lei processual, e ser
instruda com a certido ou cpia autntica do texto integral da sentena estrangeira e
com outros documentos indispensveis, devidamente traduzidos e autenticados.
Art. 4 A sentena estrangeira no ter eficcia no Brasil sem a prvia homologao
pelo Superior Tribunal de Justia ou por seu Presidente.
1 Sero homologados os provimentos no-judiciais que, pela lei brasileira, teriam
natureza de sentena.
2 As decises estrangeiras podem ser homologadas parcialmente.
3 Admite-se tutela de urgncia nos procedimentos de homologao de sentenas
estrangeiras.
Art. 5 Constituem requisitos indispensveis homologao desentena estrangeira:
I - haver sido proferida por autoridade competente;
II - terem sido as partes citadas ou haver-se legalmente verificado a revelia;
III - ter transitado em julgado; e
IV - estar autenticada pelo cnsul brasileiro e acompanhada de traduo por tradutor
oficial ou juramentado no Brasil.
Art. 6 No ser homologada sentena estrangeira ou concedido exequatur a carta
rogatria que ofendam a soberania ou a ordem pblica.
Art. 7 As cartas rogatrias podem ter por objeto atos decisrios ou no decisrios.
Pargrafo nico. Os pedidos de cooperao jurdica internacional que tiverem por
objeto atos que no ensejem juzo de delibao pelo Superior Tribunal de Justia,
ainda que denominados como carta rogatria, sero encaminhados ou devolvidos ao
Ministrio da Justia para as providncias necessrias ao cumprimento por auxlio
direto.
Art. 8 A parte interessada ser citada para, no prazo de 15 (quinze) dias, contestar o
pedido de homologao de sentena estrangeira ou intimada para impugnar a carta
rogatria.
Pargrafo nico. A medida solicitada por carta rogatria poder ser realizada sem ouvir
a parte interessada quando sua intimao prvia puder resultar na ineficcia da
cooperao internacional.
Art. 9 Na homologao de sentena estrangeira e na carta rogatria, a defesa
somente poder versar sobre autenticidade dos documentos, inteligncia da deciso e
observncia dos requisitos desta Resoluo.
1 Havendo contestao homologao de sentena estrangeira, o processo ser
distribudo para julgamento pela Corte Especial, cabendo ao Relator os demais atos
relativos ao andamento e instruo do processo.
2 Havendo impugnao s cartas rogatrias decisrias, o processo poder, por
determinao do Presidente, ser distribudo para julgamento pela Corte Especial.
3 Revel ou incapaz o requerido, dar-se-lhe- curador especial que ser
pessoalmente notificado.
Art. 10 O Ministrio Pblico ter vista dos autos nas cartas rogatrias e homologaes
de sentenas estrangeiras, pelo prazo de dez dias, podendo impugn-las.
Art. 11 Das decises do Presidente na homologao de sentena estrangeira e nas
cartas rogatrias cabe agravo regimental.
Art. 12 A sentena estrangeira homologada ser executada por carta de sentena, no
Juzo Federal competente.
Art. 13 A carta rogatria, depois de concedido o exequatur, ser remetida para
cumprimento pelo Juzo Federal competente.
1 No cumprimento da carta rogatria pelo Juzo Federal competente cabem
embargos relativos a quaisquer atos que lhe sejam referentes, opostos no prazo de 10
(dez) dias, por qualquer interessado ou pelo Ministrio Pblico, julgando-os o
Presidente.
2 Da deciso que julgar os embargos, cabe agravo regimental.
3 Quando cabvel, o Presidente ou o Relator do Agravo Regimental poder ordenar
diretamente o atendimento medida solicitada.
Art. 14 Cumprida a carta rogatria, ser devolvida ao Presidente do STJ, no prazo de
10 (dez) dias, e por este remetida, em igual prazo, por meio do Ministrio da Justia ou
do Ministrio das Relaes Exteriores, autoridade judiciria de origem.
Art. 15 Esta Resoluo entra em vigor na data de sua publicao, revogados a
Resoluo n 22, de 31/12/2004 e o Ato n 15, de 16/02/2005.
Anote-se que compete ao STJ conceder o exequatur das cartas rogatrias. Uma vez
concedido, quem cumprir efetivamente ser a Justia Federal (1 instncia). o
presidente do STJ a quem compete conceder o exequatur das cartas rogatrias e
homologar a sentena estrangeira. Vide art. 2 da Resoluo n. 9/2005:
Art. 2 atribuio do Presidente homologar sentenas estrangeiras e conceder
exequatur a cartas rogatrias, ressalvado o disposto no artigo 9 desta Resoluo.
Uma vez distribuda a carta rogatria, a parte interessada ser citada para, em 15
dias, contestar o pedido de homologao da sentena estrangeira ou intimada para
impugnar a carta rogatria:
Art. 8 A parte interessada ser citada para, no prazo de 15 (quinze) dias, contestar o
pedido de homologao de sentena estrangeira ou intimada para impugnar a carta
rogatria.
Pargrafo nico. A medida solicitada por carta rogatria poder ser realizada sem ouvir
a parte interessada quando sua intimao prvia puder resultar na ineficcia da
cooperao internacional.
A intimao para impugnar a carta rogatria no tem natureza jurdica de ao.
No uma lide. simplesmente o cumprimento de um ato processual. A parte
interessada que pode eventualmente ser at prejudicada pela prtica do ato, ter
prazo para impugnar. Mas no vai ser citada, porque no uma lide, no uma
ao judicial autnoma. um procedimento de cumprimento de ato processual.
Mas, o nico do art. 8 permite a dispensa da ouvida da parte interessada, quando
a sua intimao prvia puder acarretar ineficcia da cooperao internacional.
Permite, portanto, que a medida seja realizada inaudita altera parte. Ex. pedido por
carta rogatria de bloqueio nas contas bancrias do sujeito. Se intim-lo antes, a
medida ser ineficaz, pois permitir que o mesmo saque valores de suas contas
antes do bloqueio.
Vide ainda o art. 9 2:
Art. 9 (...)
Com efeito, se houver impugnao carta rogatria, o processo poder ser
distribudo pelo Presidente para julgamento na Corte Especial. Se no houver
impugnao, quem julgar monocraticamente a concesso do exequatur ser o
Presidente do STJ. Anote-se que uma faculdade do Presidente decidir
monocraticamente ou de submet-la Corte Especial (at mesmo para configurao
eventual leading case).
MP tem 10 dias para impugnar a carta rogatria (art. 10). Essa atribuio ao MP se
d por sua atuao como custos legis (art. 17 da LINDB: Art. 17. As leis, atos e sentenas
de outro pas, bem como quaisquer declaraes de vontade, no tero eficcia no Brasil, quando
ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes.)
Recurso cabvel contra a deciso monocrtica: Agravo Regimental (art. 11).
Depois de concedido o exequatur, a carta rogatria ser remetida ao Juzo Federal
correspondente: art. 109, X da CF c/c art. 13 da Resoluo n. 9/2005 STJ:
Art. 13 A carta rogatria, depois de concedido o exequatur, ser remetida para
cumprimento pelo Juzo Federal competente.
Vide ainda art. 13 :
1 No cumprimento da carta rogatria pelo Juzo Federal competente cabem
embargos relativos a quaisquer atos que lhe sejam referentes, opostos no prazo de 10
(dez) dias, por qualquer interessado ou pelo Ministrio Pblico, julgando-os o
Presidente.
2 Da deciso que julgar os embargos, cabe agravo regimental.
3 Quando cabvel, o Presidente ou o Relator do Agravo Regimental poder ordenar
diretamente o atendimento medida solicitada.
No momento do cumprimento da carta rogatria, possvel que a parte venha se
sentir prejudicada (ex. o juzo est atuando fora dos limites da carta rogatria).
Assim, observe que na altura do art. 13 j se concedeu o exequatur. E a partir de
ento, o que se pretende garantir os direitos do eventual prejudicado. Assim,
permite-se a interposio de embargos, no prazo de 10 dias, oponveis pelo
interessado ou pelo MP, sendo os mesmos julgados pelo Presidente do STJ, que
avaliar se os atos de cumprimento da rogatria esto adequados ao que foi
determinado pelo STJ quando da concesso do exequatur. Dessa deciso cabe
agravo regimental. E sempre que cabvel o cumprimento direto da carta rogatria, o
relator do Agravo Regimental ou o prprio presidente do STJ podero determinar o
atendimento medida solicitada.
Por fim, cumprida a carta rogatria, o Juiz Federal devolve ao Presidente do STJ no
prazo de 10 dias, que devolve pela autoridade central brasileiro (ou pelas vias
diplomticas) a rogatria cumprida.
Art. 14 Cumprida a carta rogatria, ser devolvida ao Presidente do STJ, no prazo de
10 (dez) dias, e por este remetida, em igual prazo, por meio do Ministrio da Justia ou
do Ministrio das Relaes Exteriores, autoridade judiciria de origem.
Uma carta rogatria comum no Brasil a de citao do individuo para se defender
em ao de cobrana de dvida de jogo. Ex. brasileiro joga no cassino em Las
Vegas, perde dinheiro e volta para o Brasil com esse dbito. O Cassino ajuza ao
de cobrana em Las Vegas e o juiz americano depender da cooperao da justia
brasileira. Surge a dvida: a carta rogatria de citao de individuo ofende a ordem
pblica brasileira? Quem analisa o STJ. E no AgRg na CR 3.198/US, se entendeu
no ofender a soberania brasileira nem a ordem pblica conceder exequatur
carta rogatria para citao de individuo cobrado por dvida de jogo.
CARTA ROGATRIA - CITAO - AO DE COBRANA DE DVIDA DE JOGO
CONTRADA NO EXTERIOR - EXEQUATUR POSSIBILIDADE. - No ofende a
soberania do Brasil ou a ordem pblica conceder exequatur para citar algum a se
defender contra cobrana de dvida de jogo contrada e exigida em Estado estrangeiro,
onde tais pretenses so lcitas. (AgRg na CR 3.198/US, Rel. Ministro HUMBERTO
GOMES DE BARROS, CORTE ESPECIAL, julgado em 30/06/2008, DJe 11/09/2008)
Ainda, veja que o limite a ordem pblica, e houve a concesso de exequatur para
inquirio de testemunha:
AGRAVO REGIMENTAL. CARTA ROGATRIA. EXEQUATUR CONCEDIDO.
IMPUGNAO REJEITADA. QUESTES DE MRITO. APRECIAO PELA JUSTIA
ROGANTE. Observados os critrios objetivos e no atentando o pedido contra a ordem
pblica e a soberania nacional, concede-se o exequatur para inquirio de testemunha em
processo criminal de competncia da justia estrangeira. Questes de mrito no
comportam apreciao em sede de carta rogatria, ficando o exame a cargo da justia
rogante. Agravo regimental no provido. (AgRg na CR .733/IT, Rel. Ministro CESAR
ASFOR ROCHA, CORTE ESPECIAL, julgado em 19/12/2005, DJ 10/04/2006, p. 106)
Vide na parte final, que o STJ define bem que questes de mrito no so
analisadas no bojo da carta rogatria. se tem razo ou no o resto do processo, no
interessa. Apenas interessa o ato em especfico.
Por fim, veja que no ofende a ordem jurdica nacional a concesso de exequatur
carta rogatria oriunda de autoridade diplomtica/administrativa e no de autoridade
central desde que no ofendesse a ordem pblica nacional:
AGRAVO REGIMENTAL NA CARTA ROGATRIA. EXEQUATUR. PEDIDO
TRANSMITIDO POR MINISTRIO PBLICO ESTRANGEIRO. LEGITIMIDADE.
IDENTIFICAO DE USURIO DE COMPUTADOR. INEXISTNCIA DE SIGILO DE
DADOS. AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO. I - No ofende a ordem jurdica
nacional a concesso de exequatur s cartas rogatrias originadas de autoridade
estrangeira competente de acordo com a legislao local, mesmo que no integrada ao
Judicirio, se transmitidas via diplomtica ou pelas autoridades centrais e em respeito aos
tratados de cooperao jurdica internacionais. (Precedente do STF) II - A simples
identificao de usurio do computador atravs do qual foi praticado crime no afronta o
sigilo constitucional de dados (art. 5, inc. XII, da CF). (Precedentes) Agravo regimental
desprovido. (AgRg na CR 5.694/EX, Rel. Ministro FELIX FISCHER, CORTE ESPECIAL,
julgado em 17/04/2013, DJe 02/05/2013)
Por fim, imagine a situao: chega autoridade central brasileira uma carta rogatria
do estrangeiro. Mas embora tenha como nome carta rogatria, se trata de um
pedido de transcrio do Cdigo Civil Brasileiro. Para elaborar a cpia do CCB no
necessrio que o STJ analise se h ou no ofensa a ordem jurdica nacional. Assim,
percebeu-se que alguns atos de cooperao internacional no dependem de anlise
do STJ. Criou-se, assim, na resoluo n. 9/2005 STJ a figura do auxlio direto,
conforme art. 7:
Art. 7 As cartas rogatrias podem ter por objeto atos decisrios ou no decisrios.
Pargrafo nico. Os pedidos de cooperao jurdica internacional que
tiverem por objeto atos que no ensejem juzo de delibao pelo
Superior Tribunal de Justia, ainda que denominados como carta
rogatria, sero encaminhados ou devolvidos ao Ministrio da
Justia para as providncias necessrias ao cumprimento por
auxlio direto.
HOMOLOGAO DE SENTENA ESTRANGEIRA
S produz efeitos se homologada pela autoridade brasileira competente, qual seja, o
STJ.
Ex. processo ajuizado nos EUA, l tramita. Alguns dias depois, ajuizada ao
idntica no Brasil, que sobre ela no se opera litispendncia (art. 90 CPC). Ao nos
EUA transita em julgado. O trnsito em julgado dessa ao no exterior ainda assim
no surte efeitos sobre o territrio nacional, no atrapalhando o andamento do
processo no Brasil.
No momento da homologao tem-se a transposio da sentena estrangeira no
ordenamento brasileiro, gerando coisa julgada material e a extino do processo
brasileiro pelo art. 267, V do CPC.
Sero homologados os procedimentos judiciais que teriam natureza de sentena no
Brasil. Portanto, em que pese o nome ser de sentena o ato estrangeiro no ser
uma sentena. Pode ser um ato praticado por uma autoridade administrativa, p.ex.
Ser possvel homologar esse ato que, mesmo administrativo, deveria ter sido
produzido por um juiz em leis brasileiras. Ex. uma deciso do tribunal administrativo
francs que pela lei brasileira teria natureza jurdica de sentena judicial.
CUIDADO: HOMOLOGAO DE CASAMENTO? Casamento no ato de
natureza jurisdicional. No se necessita de sentena de juiz brasileiro para se casar.
Ento, o ato estrangeiro de casamento no passvel de homologao, porque aqui
a natureza dele no jurisdicional.
Divrcios administrativos japoneses, por terem natureza jurisdicional no Brasil, foram
admitidos como objeto de homologao:
HOMOLOGAO. DIVRCIO. JAPO. Trata-se da homologao de sentena de
divrcio em comum acordo proferida na cidade de Okazaki, provncia de Aichi, Japo. A
Corte Especial, por maioria, entendeu que possvel homologar pedido de divrcio
consensual realizado no Japo e dirigido autoridade administrativa competente para tal
mister. No caso, no h sentena, mas certido de deferimento de registro de
divrcio, passvel de homologao deste Superior Tribunal. Precedente citado: AgRg
na SE 456 -EX, DJ 5/2/2007. (Superior Tribunal de Justia. SEC 4403 -EX, Corte
Especial, Relator Ministro Arnaldo Esteves Lima, julgamento em 01/8/2011)
Juzo de delibao (ou juzo delibatrio):
A homologao da sentena estrangeira no possui amplitude cognitiva. No
facultado ao STJ reanalisar todo o mrito da demanda. Ele no revisa quanto ao
mundo do litgio. Ele simplesmente vai analisar se a sentena estrangeira preenche
determinados requisitos formais e se ofende ou no a ordem pblica.
A cognio, portanto, restrita, porque ele no analisa o mrito da demanda. Esse
tipo de cognio restrita (de jurisdio) chamado no mbito do processo civil no
DIPr de juzo de delibao. o termo tambm usado na concesso de exequatur
carta rogatria.
O juzo de deliberao no permite ao tribunal analisar o mrito da demanda. Mais
do que isso, portanto, um juzo de cognio restrita. Se restringe a aspectos
formais da sentena e anlise da ordem pblica brasileira.
Ex. sentena estrangeira condenando brasileiro em Las Vegas a pagar dvida de
jogo a um cassino. Sentena estrangeira transitada em julgado. Cassino traz ao
Brasil essa sentena para homologao no STJ, e assim permitir a execuo. O STJ
no pode dizer que a dvida no de 50, mas sim de 35. Ele no adentra no mrito
porque ele exerce mero juzo delibatrio. vedado, portanto, a chamada revision
au fond, conforme jurisprudncia do STJ:
"PROCESSUAL CIVIL. SENTENA ESTRANGEIRA. HOMOLOGAAO. CONTRATO
FIRMADO POR MTUO CONSENTIMENTO. EXCLUSAO DE RESPONSABILIDADE.
POSSIBILIDADE. REQUISITOS LEGAIS ATENDIDOS. HOMOLOGAAO DEFERIDA.
AUSNCIA DE OFENSA ORDEM PBLICA OU SOBERANIA.INTERVENAO
DE TERCEIRO. ASSISTENTE LITISCONSORCIAL. POSSIBILIDADE. (...) 6. A sentena
estrangeira, cumpridos os requisitos erigidos pelo art. 5 incisos I, II, III e IV da Resoluo
09/STJ, revela-se apta homologao perante o STJ, em consonncia com a Lei de
Introduo ao Cdigo Civil, artigo 15, a saber: Ser executada no Brasil a
sentena proferida no estrangeiro, que reuna os seguintes requisitos:
a) haver sido proferida por juiz competente;
b) terem sido os partes citadas ou haver-se legalmente verificado revelia;
c) ter passado em julgado e estar revestida das formalidades necessrias para a
execuo no lugar em que , foi proferida;
d) estar traduzida por intrprete autorizado;
e) ter sido homologada pelo Supremo Tribunal Federal.
Pargrafo nico. No dependem de homologao as sentenas meramente declaratrias
do estado das pessoas.
(...)
10. O juzo de delibao meramente formal, sem o denominado
"Revision au fond", sendo certo que o art. 90 do CPC torna a existncia
de ao posterior no territrio nacional indiferente para fins de
homologao. Precedente desta Corte: SEC 611/US, DJ 11/12/2006. 11.
Homologao de sentena estrangeira deferida". ( STJ - SEC 646/US, Corte Especial ,
Rel. Min. Luiz Fux , DJede 11/12/2008).
Ainda:
HOMOLOGAO DE SENTENA ARBITRAL ESTRANGEIRA. NOTIFICAO DO RU.
FORMA. OBSERVNCIA DA LEI DO PAS ESTRANGEIRO. POSSIBILIDADE. ART. 39,
PARGRAFO NICO, LEI 9.307/1996. CONTROLE JUDICIAL. COGNIO LIMITADA
AOS ASPECTOS DOS ARTS. 15 E 17 DA LINDB, ARTS. 5 E 6 DA RES. N
09/2005/STJ E ARTS. 38 E 39 DA LEI 9.307/1996. INEXISTNCIA DE OFENSA
ORDEM PBLICA, SOBERANIA NACIONAL E/OU AOS BONS COSTUMES. LITGIO
SUSCETVEL DE SER RESOLVIDO POR ARBITRAGEM. HOMOLOGAO DEFERIDA.
1. Em se tratando de procedimento arbitral estrangeiro, possvel a notificao da parte
residente ou domiciliada no Brasil acerca da designao do rbitro ou do procedimento de
arbitragem nos moldes da lei processual do pas onde se realizou a arbitragem (art. 39, p.
nico, Lei n 9.037/1996). 2. Hiptese em que a lei estrangeira no exige forma especfica
para notificao e h demonstrao do recebimento de comunicao eletrnica pela
requerida. 3. Em linhas gerais, o STJ exerce juzo meramente delibatrio
nas hipteses de homologao de sentena estrangeira, cabendo-lhe
apenas verificar se a pretenso atende aos requisitos previstos nos
arts. 15 da LINDB e 5 da Resoluo n. 09/2005/STJ e se no fere o
disposto nos arts. 17 e 6, respectivamente, de tais atos normativos.
Eventuais questionamentos acerca do mrito da deciso aliengena so estranhos aos
quadrantes prprios da ao homologatria. 4. Na situao especfica de homologao de
sentena arbitral estrangeira, a cognio judicial, a despeito de manter-se limitada
anlise do preenchimento de requisitos de admissibilidade, inclui a apreciao das
exigncias dos arts. 38 e 39 da Lei n 9.037/1996. 5. Sentena arbitral estrangeira
homologada. (STJ - SEC: 4024 EX 2010/0073632-7, Relator: Ministra NANCY ANDRIGHI,
Data de Julgamento: 07/08/2013, CE - CORTE ESPECIAL, Data de Publicao: DJe
13/09/2013)
SENTENAS ESTRANGEIRAS CONTESTADAS. CONTRATOS DE COMPRA,
CONVERSO,ADAPTAO E SEGURO DA PLATAFORMA DE PETRLEO P-36.
TRAMITAO DEPROCESSO NO BRASIL. ATO HOMOLOGATRIO. AUSNCIA DE
BICE.HOMOLOGAO REQUERIDA PELOS RUS NO PROCESSO ORIGINAL.
CITAOVLIDA. COMPROVAO DISPENSADA. PRINCPIO SOLVE ET REPETE.
NATUREZADE ORDEM PBLICA. AUSNCIA. APRECIAO DO MRITO.
IMPOSSIBILIDADE.HOMOLOGAO. DEFERIMENTO. I - O ajuizamento de ao
perante a Justia Brasileira, aps o trnsito em julgado das rr. sentenas proferidas pela
Justia estrangeira, no constitui bice homologao pretendida.Precedentes desta e.
Corte e do e. STF: SEC 646/US, Corte Especial,Rel. Min. Luiz Fux, DJe de 11/12/2008; e
SEC 7209, Tribunal Pleno,Rel. Min. Ellen Gracie, Rel. para o acrdo Min. Maro Aurlio,
DJ de 29/9/2006. II - "O Art. 88 do CPC, mitigando o princpio da aderncia, cuidadas
hipteses de jurisdio concorrente (cumulativa), sendo que a jurisdio do Poder
Judicirio Brasileiro no exclui a de outro Estado" (REsp 1.168.547/RJ, Quarta Turma,
Rel. Min. Luis Felipe Salomo, DJe de 7/2/2011). III - In casu, as partes optaram
livremente em propor as demandas perante a Justia Britnica, diante da eleio do foro
ingls nos contratos firmados. IV - Dispensa-se a comprovao da citao vlida quando
o prprio ru no processo original que requer a homologao da sentena estrangeira.
Ademais, ambas as partes se manifestaram no processo, por meio de advogado, e foram
ouvidas em juzo. Nesse sentido: SEC2259/CA, Corte Especial, Rel. Min. Jos Delgado,
DJe de 30/06/2008,e SEC 3535/IT, Corte Especial, Rel. Min. Laurita Vaz, DJe
de16/2/2011. V - Ausncia de ofensa soberania nacional, ordem pblica ou aos bons
costumes, uma vez que o princpio solve et repete - assim como a regra da exceo do
contrato no cumprido - no possui natureza de ordem pblica, razo pela qual foge
apreciao por esta via.Precedente: SEC 507/GB, Corte Especial, Rel. Min. Gilson Dipp,
DJ de13/11/2006. VI - Incabvel a anlise do mrito da sentena que se pretende
homologar, uma vez que o ato homologatrio est adstrito ao exame dos seus requisitos
formais. Precedentes: SEC 269/RU, Corte Especial, Rel. Min. Fernando Gonalves, DJe
de 10/06/2010 e SEC1.043/AR, Corte Especial, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, DJe
de25/06/2009.Homologao deferida. (STJ, Relator: Ministro FELIX FISCHER, Data de
Julgamento: 06/04/2011, CE - CORTE ESPECIAL)
Requisitos formais (art. 5 da Resoluo n. 9/2005 STJ):
Art. 5 Constituem requisitos indispensveis homologao desentena estrangeira:
III - ter transitado em julgado; e
IV - estar autenticada pelo cnsul brasileiro e acompanhada de traduo por tradutor
oficial ou juramentado no Brasil.
O STJ no vai analisar se o processo era de competncia do Juzo de New Jersey
ou de Manhattan. No analisa competncia interna. Ele vai analisar se aquela
jurisdio (aquele pas) tinha competncia para julgar aquele caso.
Para tanto, ele vai se valer do art. 89 do CPC para excluir a hiptese de autoridade
competente:
Art. 89. Compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra:
I - conhecer de aes relativas a imveis situados no Brasil;
II - proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil, ainda que o autor da
herana seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional.
O art. 88 traz as regras de competncia internacional relativa do juiz brasileiro
(admite-se que outro poder judicirio julgue aquela causa); J o art. 89 traz as
hipteses de competncia internacional absoluta do juzo brasileiro, no admitindo
que outro poder judicirio julgue. Mas por mais que assim se diga, o Brasil no pode
proibir que outro estado julgue a causa, afinal os estados so soberanos. O fato,
pois, que legalmente o STJ s vai admitir a sentena estrangeira das hipteses do
art. 88 do CPC:
Art. 88. competente a autoridade judiciria brasileira quando:
I - o ru, qualquer que seja a sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil;
II - no Brasil tiver de ser cumprida a obrigao;
III - a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil.
Pargrafo nico. Para o fim do disposto no n
o
I, reputa-se domiciliada no Brasil a pessoa
jurdica estrangeira que aqui tiver agncia, filial ou sucursal.
Concluso: a identificao da autoridade competente passa pela verificao luz do
art. 89 do CPC (lembrando que h uma exceo jurisprudencial construda no STJ,
que trata do inventrio e partilha de bens situados no Brasil).
O STJ vai verificar se o processo que tramitou no exterior teve citao vlida (ou a
revelia vlida), de forma a assegurar princpios fundamentais na nossa Constituio
(devido processo legal, ampla defesa e contraditrio).
III - ter transitado em julgado;
Sem muita profundidade. STJ que a sentena seja definitiva e imutvel. A
estabilidade da deciso homologvel uma garantia de segurana jurdica para
nosso ordenamento, que vai receb-la, portanto, em definitivo.
IV - estar autenticada pelo cnsul brasileiro;
Essa autenticao consular equiparada a um tabelionato no exterior. Os
consulados cumprem no Direito Internacional o papel de tabelionatos no exterior. O
cidado pode buscar ao cnsul o auxlio administrativo junto aos seus
representantes e outros de seus nacionais no exterior. A sentena estrangeira,
portanto, precisa estar autenticada pelo cnsul brasileiro. Ex. sentena proferida em
Madrid. Antes de ingressar com o pedido de homologao no STJ, tem que se pegar
a sentena em espanhol e encaminh-la ao Consulado brasileiro para autenticao
(de que, de fato, esta sentena foi proferida pelo Judicirio Espanhol). O Consul
pode autenticar porque tem f pblica.
Nota: a homologao da sentena estrangeira no se requer ao consulado
brasileiro no exterior. Nada a ver. O que se requer a autenticao (a f pblica, de
que aquele documento originrio do Judicirio local).
Alm disso, o cnsul brasileiro no faz juzo de delibao. Apenas d f pblica de
que aquele documento oficial.
O STJ tem flexibilizado o requisito da autenticao consular quando o envio da
sentena ocorra pela via diplomtica.
V - estar acompanhada de traduo por tradutor oficial/juramentado no Brasil.
A lista de tradutores juramentados se encontra, de regra, nas Juntas Comerciais.
Pergunta de prova de Juiz Federal: no caso do ministro do STJ conhecer
plenamente a lngua alem, seria dispensvel o requisito da traduo juramentada?
Evidentemente que no! o processo deve tramitar no vernculo. Evidentemente que
quando a sentena j vem em Portugus (ex. sentena proferida em Portugal ou
Moambique) evidentemente que no h necessidade de traduo juramentada.
Exame da ordem pblica (artigo 17, da LINDB)
No vai ser homologada a sentena estrangeira que ofender a ordem pblica
nacional. Novamente, vide art. 17 da LINDB:
Art. 17. As leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declaraes de
vontade, no tero eficcia no Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, a ordem
pblica e os bons costumes.
A anlise da ordem pblica no revisar o mrito. colocar um olho no mrito, mas
na parte dispositiva. verificar se os efeitos a serem produzidos com a sentena no
ordenamento ofendero ou no a ordem pblica. Pegue-se p.ex. o exemplo da
dvida de jogo cobrada nos EUA. Quando da anlise da ordem pblica o STJ no vai
analisar se os fatos ocorreram, se a dvida mais ou menos pois tudo isso est
sacramentado na sentena estrangeira. O que o STJ vai analisar se dar efeito a
uma sentena por condenao por dvida de jogo ofende ou no ofende a ordem
pblica.
Cases:
1 caso: SEC n 4738:
Sentena estrangeira. [...] O sistema de controle limitado que institudo pelo direito
brasileiro em tema de homologao de sentena estrangeira no permite que o Supremo
Tribunal Federal, atuando como tribunal do foro, no que se refere ao ato sentencial
formado no exterior, ao exame da matria ou a apreciao de questes pertinentes ao
meritum causae, ressalvada, to-somente, para efeito do juzo de delibao que lhe
compete, a anlise dos aspectos concernentes soberania nacional, ordem pblica e
aos bons costumes. No se discute, no processo de homologao, a relao de direito
material subjacente sentena estrangeira homologanda. [...] Precedentes. (Supremo
Tribunal Federal. SEC n 4738, Tribunal Pleno, Relator Ministro Celso de Mello, DJ
07/04/1995)
Sistema de controle limitado = juzo de delibao. Permite apenas a anlise do
meritum causae para efeito de juzo de delibao anlise dos aspectos atinentes a
soberania nacional, ordem pbica e aos bons costumes.
2 caso: SEC n 3532
HOMOLOGAO DE SENTENA ESTRANGEIRA. INVENTRIO E PARTILHA.
RENNCIA DE HERDEIRA. COMPETNCIA EXCLUSIVA DA AUTORIDADE JUDICIAL
BRASILEIRA. PRECEDENTE. 1. A jurisprudncia desta Corte e do STF autoriza a
homologao de sentena estrangeira que, decretando o divrcio, convalida acordo
celebrado pelos ex-cnjuges quanto partilha de bens situados no Brasil, assim como na
hiptese em que a deciso aliengena cumpre a vontade ltima manifestada pelo de cujus
e transmite bens tambm localizados no territrio nacional pessoa indicada no
testamento. [...] (Superior Tribunal de Justia. SEC n 3532/EX, Corte Especial, Relator
Ministro Castro Meira, DJe 01/08/2011).
Essa ao foi de divrcio consensual promovida no exterior pelas partes. Mas
existiam bens deixados pelo casal no Brasil, e que deveriam ser partilhados.
Transitou-se em julgado a deciso no exterior, deveria ser homologado no Brasil
para surtir seus efeitos. Trouxeram as partes a sentena do divorcio para a partilha.
O STJ, em anlise, bateu no primeiro requisito (autoridade competente). E quando
ele cotejou com o art. 89, II, verificou que somente autoridade judiciria brasileira
compete a partilha de bens situados no Brasil. Com isso, o STJ entendeu
positivamente pela homologao da sentena que decretou o divrcio e promovia
acordo de partilha de bens, assim como a sentena que manifesta vontade ltima do
de cujus e transmite bens localizados no Brasil pessoa indicada no testamento.
Portanto, o STJ entendeu que ela pode ser homologada se foi realizado, como ato
de ultima manifestao de vontade (inventrio baseado em um testamento em que o
de cujus deixava bens situados no Brasil) ou um divrcio com partilha consensual.
No faria sentido negar, pois faria com que as partes tivessem que repetir o
procedimento aqui no Brasil, o que no seria razovel.
3 caso: SEC n 477/US
SENTENA ESTRANGEIRA CONTESTADA. CITAO EDITALCIA E
POSTAL.HOMOLOGAO INDEFERIDA. 1. Em obsquio dos princpios constitucionais
do contraditrio, da ampla defesa e do devido processo legal, a citao das pessoas
domiciliadas no Brasil para responder a processo em trmite no exterior deve se dar por
meio do procedimento judicialiforme da carta rogatria, sendo imprestvel, para tanto, a
comunicao realizada por meio de edital ou de servio postal. 2. Pedido de homologao
de sentena estrangeira indeferido. (Superior Tribunal de Justia. SEC n 477/US, Corte
Especial, Relator Ministro Hamilton Carvalhido, julgado em 12/11/2009, DJe 26/11/2009)
A citao no feita por carta rogatria, mas sim por edital, p.ex. o processo, se
continua seu trmite e transita em julgado, ao se encaminhar a sentena para
homologao no STJ, o tribunal, que tem entendimento de que as pessoas
domiciliadas no Brasil devem ser citadas por carta rogatria, negar a homologao
por ausncia de citao vlida no exterior.
O comparecimento espontneo do ru no exterior supriria a nulidade da citao, tal
como no processo civil brasileiro.
3 caso: SEC n 5.104/EX
SENTENA ESTRANGEIRA CONTESTADA. DIVRCIO. HOMOLOGAO.
DEFERIMENTO. O trnsito em julgado da sentena homologanda pode ser
verificado por meio do carimbo com a inscrio filed, ali constante e devidamente
traduzido, a comprovar que ela se encontra arquivada no Tribunal competente. 2.
Comprovada a tentativa de localizao do requerido, foi efetuada a sua citao por edital.
Alm disso, no havendo bens a partilhar, nem filhos em comum, cabvel o deferimento do
pedido. 3. Homologao concedida. (Superior Tribunal de Justia. SEC n 5.104/EX,
Corte Especial, Relator Ministro Arnaldo Esteves Lima, DJe 03/06/2011)
A comprovao do trnsito em julgado da sentena estrangeira complicado. Seria
um carimbo? Uma certido? O STJ flexibilizou bastante a prova do trnsito em
julgado, entendendo que qualquer mecanismo de prova que demonstre que aquele
processo/a deciso homologvel no est mais em vias de ser discutida. No
precedente acima, aceitou-se o carimbo filed (arquivado) na sentena
homologvel.
ATENO: Vide Lei 9307/97, nos seus art. 39 a 39 (sentena arbitral estrangeira):
Art. 34. A sentena arbitral estrangeira ser reconhecida ou executada no Brasil de
conformidade com os tratados internacionais com eficcia no ordenamento interno e, na
sua ausncia, estritamente de acordo com os termos desta Lei.
Pargrafo nico. Considera-se sentena arbitral estrangeira a que tenha sido proferida
fora do territrio nacional.
Art. 35. Para ser reconhecida ou executada no Brasil, a sentena arbitral estrangeira est
sujeita, unicamente, homologao do Supremo Tribunal Federal.
Art. 36. Aplica-se homologao para reconhecimento ou execuo de sentena arbitral
estrangeira, no que couber, o disposto nosarts. 483e484 do Cdigo de Processo Civil.
Art. 37. A homologao de sentena arbitral estrangeira ser requerida pela parte
interessada, devendo a petio inicial conter as indicaes da lei processual, conforme o
art. 282 do Cdigo de Processo Civil, e ser instruda, necessariamente, com:
I - o original da sentena arbitral ou uma cpia devidamente certificada, autenticada pelo
consulado brasileiro e acompanhada de traduo oficial;
II - o original da conveno de arbitragem ou cpia devidamente certificada, acompanhada
de traduo oficial.
Art. 38. Somente poder ser negada a homologao para o reconhecimento ou execuo
de sentena arbitral estrangeira, quando o ru demonstrar que:
I - as partes na conveno de arbitragem eram incapazes;
II - a conveno de arbitragem no era vlida segundo a lei qual as partes a
submeteram, ou, na falta de indicao, em virtude da lei do pas onde a sentena arbitral
foi proferida;
III - no foi notificado da designao do rbitro ou do procedimento de arbitragem, ou
tenha sido violado o princpio do contraditrio, impossibilitando a ampla defesa;
IV - a sentena arbitral foi proferida fora dos limites da conveno de arbitragem, e no foi
possvel separar a parte excedente daquela submetida arbitragem;
V - a instituio da arbitragem no est de acordo com o compromisso arbitral ou clusula
compromissria;
VI - a sentena arbitral no se tenha, ainda, tornado obrigatria para as partes, tenha sido
anulada, ou, ainda, tenha sido suspensa por rgo judicial do pas onde a sentena
arbitral for prolatada.
Art. 39. Tambm ser denegada a homologao para o reconhecimento ou execuo da
sentena arbitral estrangeira, se o Supremo Tribunal Federal constatar que:
I - segundo a lei brasileira, o objeto do litgio no suscetvel de ser resolvido por
arbitragem;
II - a deciso ofende a ordem pblica nacional.
Pargrafo nico. No ser considerada ofensa ordem pblica nacional a efetivao da
citao da parte residente ou domiciliada no Brasil, nos moldes da conveno de
arbitragem ou da lei processual do pas onde se realizou a arbitragem, admitindo-se,
inclusive, a citao postal com prova inequvoca de recebimento, desde que assegure
parte brasileira tempo hbil para o exerccio do direito de defesa.
Art. 40. A denegao da homologao para reconhecimento ou execuo de sentena
arbitral estrangeira por vcios formais, no obsta que a parte interessada renove o pedido,
uma vez sanados os vcios apresentados.
Ainda, vide a Conveno de Nova Iorque (1958) promulgado no Brasil em 2002 pelo
Decreto 4311/2002, sobre o reconhecimento das sentenas arbitrais estrangeiras
(texto aprovado pelo Decreto Legislativo n. 52/2002):
CONVENO SOBRE O RECONHECIMENTO E A EXECUO DE SENTENAS
ARBITRAIS ESTRANGEIRAS FEITA EM NOVA YORK, EM 10 DE JUNHO DE 1958.
Artigo I
1. A presente Conveno aplicar-se- ao reconhecimento e execuo de
sentenas arbitrais estrangeiras proferidas no territrio de um Estado que no o Estado
em que se tencione o reconhecimento e a execuo de tais sentenas, oriundas de
divergncias entre pessoas, sejam elas fsicas ou jurdicas. A Conveno aplicar-se-
igualmente a sentenas arbitrais no consideradas como sentenas domsticas no
Estado onde se tencione o seu reconhecimento e a sua execuo.
2. Entender-se- por "sentenas arbitrais" no s as sentenas proferidas por
rbitros nomeados para cada caso mas tambm aquelas emitidas por rgos arbitrais
permanentes aos quais as partes se submetam.
3. Quando da assinatura, ratificao ou adeso presente Conveno, ou da
notificao de extenso nos termos do Artigo X, qualquer Estado poder, com base em
reciprocidade, declarar que aplicar a Conveno ao reconhecimento e execuo de
sentenas proferidas unicamente no territrio de outro Estado signatrio. Poder
igualmente declarar que aplicar a Conveno somente a divergncias oriundas de
relacionamentos jurdicos, sejam eles contratuais ou no, que sejam considerados como
comerciais nos termos da lei nacional do Estado que fizer tal declarao.
Artigo II
1. Cada Estado signatrio dever reconhecer o acordo escrito pelo qual as partes
se comprometem a submeter arbitragem todas as divergncias que tenham surgido ou
que possam vir a surgir entre si no que diz respeito a um relacionamento jurdico
definido, seja ele contratual ou no, com relao a uma matria passvel de soluo
mediante arbitragem.
2. Entender-se- por "acordo escrito" uma clusula arbitral inserida em contrato ou
acordo de arbitragem, firmado pelas partes ou contido em troca de cartas ou telegramas.
3. O tribunal de um Estado signatrio, quando de posse de ao sobre matria com
relao qual as partes tenham estabelecido acordo nos termos do presente artigo, a
pedido de uma delas, encaminhar as partes arbitragem, a menos que constate que tal
acordo nulo e sem efeitos, inoperante ou inexeqvel.
Artigo III
Cada Estado signatrio reconhecer as sentenas como obrigatrias e as executar
em conformidade com as regras de procedimento do territrio no qual a sentena
invocada, de acordo com as condies estabelecidas nos artigos que se seguem. Para
fins de reconhecimento ou de execuo das sentenas arbitrais s quais a presente
Conveno se aplica, no sero impostas condies substancialmente mais onerosas ou
taxas ou cobranas mais altas do que as impostas para o reconhecimento ou a execuo
de sentenas arbitrais domsticas.
Artigo IV
1. A fim de obter o reconhecimento e a execuo mencionados no artigo
precedente, a parte que solicitar o reconhecimento e a execuo fornecer, quando da
solicitao:
a) a sentena original devidamente autenticada ou uma cpia da mesma
devidamente certificada;
b) o acordo original a que se refere o Artigo II ou uma cpia do mesmo devidamente
autenticada.
2. Caso tal sentena ou tal acordo no for feito em um idioma oficial do pas no qual
a sentena invocada, a parte que solicitar o reconhecimento e a execuo da sentena
produzir uma traduo desses documentos para tal idioma. A traduo ser certificada
por um tradutor oficial ou juramentado ou por um agente diplomtico ou consular.
Artigo V
1. O reconhecimento e a execuo de uma sentena podero ser indeferidos, a
pedido da parte contra a qual ela invocada, unicamente se esta parte fornecer,
autoridade competente onde se tenciona o reconhecimento e a execuo, prova de que:
a) as partes do acordo a que se refere o Artigo II estavam, em conformidade com a
lei a elas aplicvel, de algum modo incapacitadas, ou que tal acordo no vlido nos
termos da lei qual as partes o submeteram, ou, na ausncia de indicao sobre a
matria, nos termos da lei do pas onde a sentena foi proferida; ou
b) a parte contra a qual a sentena invocada no recebeu notificao apropriada
acerca da designao do rbitro ou do processo de arbitragem, ou lhe foi impossvel, por
outras razes, apresentar seus argumentos; ou
c) a sentena se refere a uma divergncia que no est prevista ou que no se
enquadra nos termos da clusula de submisso arbitragem, ou contm decises
acerca de matrias que transcendem o alcance da clusula de submisso, contanto que,
se as decises sobre as matrias suscetveis de arbitragem puderem ser separadas
daquelas no suscetveis, a parte da sentena que contm decises sobre matrias
suscetveis de arbitragem possa ser reconhecida e executada; ou
d) a composio da autoridade arbitral ou o procedimento arbitral no se deu em
conformidade com o acordado pelas partes, ou, na ausncia de tal acordo, no se deu
em conformidade com a lei do pas em que a arbitragem ocorreu; ou
e) a sentena ainda no se tornou obrigatria para as partes ou foi anulada ou
suspensa por autoridade competente do pas em que, ou conforme a lei do qual, a
sentena tenha sido proferida.
2. O reconhecimento e a execuo de uma sentena arbitral tambm podero ser
recusados caso a autoridade competente do pas em que se tenciona o reconhecimento
e a execuo constatar que:
a) segundo a lei daquele pas, o objeto da divergncia no passvel de soluo
mediante arbitragem; ou
b) o reconhecimento ou a execuo da sentena seria contrrio ordem pblica
daquele pas.
Artigo VI
Caso a anulao ou a suspenso da sentena tenha sido solicitada autoridade
competente mencionada no Artigo V, 1. (e), a autoridade perante a qual a sentena est
sendo invocada poder, se assim julgar cabvel, adiar a deciso quanto a execuo da
sentena e poder, igualmente, a pedido da parte que reivindica a execuo da
sentena, ordenar que a outra parte fornea garantias apropriadas.
Artigo VII
1. As disposies da presente Conveno no afetaro a validade de acordos
multilaterais ou bilaterais relativos ao reconhecimento e execuo de sentenas
arbitrais celebrados pelos Estados signatrios nem privaro qualquer parte interessada
de qualquer direito que ela possa ter de valer-se de uma sentena arbitral da maneira e
na medida permitidas pela lei ou pelos tratados do pas em que a sentena invocada.
2. O Protocolo de Genebra sobre Clusulas de Arbitragem de 1923 e a Conveno
de Genebra sobre a Execuo de Sentenas Arbitrais Estrangeiras de 1927 deixaro de
ter efeito entre os Estados signatrios quando, e na medida em que, eles se tornem
obrigados pela presente Conveno.
Artigo VIII
1. A presente Conveno estar aberta, at 31 de dezembro de 1958, assinatura
de qualquer Membro das Naes Unidas e tambm de qualquer outro Estado que seja
ou que doravante se torne membro de qualquer rgo especializado das Naes Unidas,
ou que seja ou que doravante se torne parte do Estatuto da Corte Internacional de
Justia, ou qualquer outro Estado convidado pela Assemblia Geral das Naes Unidas.
2. A presente Conveno dever ser ratificada e o instrumento de ratificao ser
depositado junto ao Secretrio-Geral das Naes Unidas.
Artigo IX
1. A presente Conveno estar aberta para adeso a todos os Estados
mencionados no Artigo VIII.
2. A adeso ser efetuada mediante o depsito de instrumento de adeso junto ao
Secretrio-Geral das Naes Unidas.
Artigo X
1. Qualquer Estado poder, quando da assinatura, ratificao ou adeso, declarar
que a presente Conveno se estender a todos ou a qualquer dos territrios por cujas
relaes internacionais ele responsvel. Tal declarao passar a ter efeito quando a
Conveno entrar em vigor para tal Estado.
2. A qualquer tempo a partir dessa data, qualquer extenso ser feita mediante
notificao dirigida ao Secretrio-Geral das Naes Unidas e ter efeito a partir do
nonagsimo dia a contar do recebimento pelo Secretrio-Geral das Naes Unidas de tal
notificao, ou a partir da data de entrada em vigor da Conveno para tal Estado,
considerada sempre a ltima data.
3. Com respeito queles territrios aos quais a presente Conveno no for
estendida quando da assinatura, ratificao ou adeso, cada Estado interessado
examinar a possibilidade de tomar as medidas necessrias a fim de estender a
aplicao da presente Conveno a tais territrios, respeitando-se a necessidade,
quando assim exigido por razes constitucionais, do consentimento dos Governos de tais
territrios.
Artigo XI
No caso de um Estado federativo ou no-unitrio, aplicar-se-o as seguintes
disposies:
a) com relao aos artigos da presente Conveno que se enquadrem na jurisdio
legislativa da autoridade federal, as obrigaes do Governo federal sero as mesmas
que aquelas dos Estados signatrios que no so Estados federativos;
b) com relao queles artigos da presente Conveno que se enquadrem na
jurisdio legislativa dos estados e das provncias constituintes que, em virtude do
sistema constitucional da confederao, no so obrigados a adotar medidas
legislativas, o Governo federal, o mais cedo possvel, levar tais artigos, com
recomendao favorvel, ao conhecimento das autoridades competentes dos estados e
das provncias constituintes;
c) um Estado federativo Parte da presente Conveno fornecer, atendendo a
pedido de qualquer outro Estado signatrio que lhe tenha sido transmitido por meio do
Secretrio-Geral das Naes Unidas, uma declarao da lei e da prtica na
confederao e em suas unidades constituintes com relao a qualquer disposio em
particular da presente Conveno, indicando at que ponto se tornou efetiva aquela
disposio mediante ao legislativa ou outra.
Artigo XII
1. A presente Conveno entrar em vigor no nonagsimo dia aps a data de
depsito do terceiro instrumento de ratificao ou adeso.
2. Para cada Estado que ratificar ou aderir presente Conveno aps o depsito
do terceiro instrumento de ratificao ou adeso, a presente Conveno entrar em vigor
no nonagsimo dia aps o depsito por tal Estado de seu instrumento de ratificao ou
adeso.
Artigo XIII
1. Qualquer Estado signatrio poder denunciar a presente Conveno mediante
notificao por escrito dirigida ao Secretrio-Geral das Naes Unidas. A denncia ter
efeito um ano aps a data de recebimento da notificao pelo Secretrio-Geral.
2. Qualquer Estado que tenha feito uma declarao ou notificao nos termos do
Artigo X poder, a qualquer tempo a partir dessa data, mediante notificao ao
Secretrio-Geral das Naes Unidas, declarar que a presente Conveno deixar de
aplicar-se ao territrio em questo um ano aps a data de recebimento da notificao
pelo Secretrio-Geral.
3. A presente Conveno continuar sendo aplicvel a sentenas arbitrais com
relao s quais tenham sido institudos processos de reconhecimento ou de execuo
antes de a denncia surtir efeito.
Artigo XIV
Um Estado signatrio no poder valer-se da presente Conveno contra outros
Estados signatrios, salvo na medida em que ele mesmo esteja obrigado a aplicar a
Conveno.
Artigo XV
O Secretrio-Geral das Naes Unidas notificar os Estados previstos no Artigo VIII
acerca de:
a) assinaturas e ratificaes em conformidade com o Artigo VIII;
b) adeses em conformidade com o Artigo IX;
c) declaraes e notificaes nos termos dos Artigos I, X e XI;
d) data em que a presente Conveno entrar em vigor em conformidade com o
Artigo XII;
e) denncias e notificaes em conformidade com o Artigo XIII.
Artigo XVI
1. A presente Conveno, da qual os textos em chins, ingls, francs, russo e
espanhol so igualmente autnticos, ser depositada nos arquivos das Naes Unidas.
2. O Secretrio-Geral das Naes Unidas transmitir uma cpia autenticada da
presente Conveno aos Estados contemplados no Artigo VIII.
Alm dos requisitos formais e da anlise da ordem pblica, a sentena arbitral
estrangeira tambm analisada pelo STJ sobre a validade ou no da conveno de
arbitragem etc.
As decises estrangeiras podem ser homologadas parcialmente (art. 4 2
da Resolua n. 9/2005 STJ):
2 As decises estrangeiras podem ser homologadas
parcialmente.
3 Admite-se tutela de urgncia nos procedimentos de homologao de sentenas
estrangeiras.
Houve um caso emblemtico no STJ que esteve diante da sentena estrangeira com
dois captulos: a) reconhecia a paternidade e b) condenava a pagar os alimentos. O
STJ tinha o seguinte para apreciao: autoridade era competente, citao vlida,
transitada em julgado, autenticada pelo cnsul de Roma, e traduo juramentada da
sentena. Ao analisar a ofensa a ordem pblica, o STJ que quanto ao
reconhecimento da paternidade estava Ok. Mas no tocante a condenao em
alimentos, o STJ entendeu ter havido ofensa ordem pblica, porque o ru foi
condenado ao pagamento de alimentos em valor vultoso, mas sem prova dos
rendimentos.
A pergunta que pode homologar parcialmente a sentena estrangeira, ou se
tudo ou nada. A Resoluo n. 9/20050 STJ veio acabar com essa dvida,
podendo as sentena estrangeiras serem homologadas parcialmente (princpio da
mxima eficcia possvel s sentenas estrangeiras). O STJ, nessa hiptese, negou
a homologao na parte que condenava em alimentos, e homologou na parte
referente ao reconhecimento da paternidade. Ao alimentando, ele pode desde logo
entrar com ao de alimentos, sem ter que novamente discutir se o ru ou no pai.
Admite-se tutela de urgncia nos procedimentos de homologao de
sentenas estrangeiras (art. 4 3 da Resoluo n. 9/2005 STJ)
2 As decises estrangeiras podem ser homologadas parcialmente.
3 Admite-se tutela de urgncia nos procedimentos de
homologao de sentenas estrangeiras.
Outro exemplo foi de uma adoo internacional. Uma sentena de adoo no
exterior, a parte j morava com a criana no Brasil e trouxe a sentena para
homologao. A pessoa tinha que matricular a criana na escola, e a escola exigiu a
comprovao da guarda legtima da criana adotada. Como ela no tinha sentena
homologada ainda, ela no conseguia matricular a criana na escola (o que lhe
prejudicaria no ano letivo). Seria possvel antecipar os efeitos da tutela na
homologao da sentena? Sim. Novamente, a Resoluo n. 9/2005 STJ admite
tutela de urgncia nos procedimentos de homologao de sentena estrangeira.
PROCEDIMENTO DE HOMOLOGAO DA SENTENA ESTRANGEIRA:
Possui natureza jurdica de ao judicial, em que se haver lide, conflito, ru,
demandado que ser citado etc.
A competncia, de acordo com o art. 105 da CF, do STJ.
O pedido de homologao da sentena estrangeira vai ser distribudo ao Presidente
do STJ, e vai ser autuado como SE (SE n. tal).
Recebido o pedido, o Presidente do STJ vai analisar os requisitos da petio inicial
(art. 282 CPC), passando-se a segunda etapa: a citao da parte interessada para
contestar o pedido de homologao da sentena estrangeira em 15 dias (art. 8 da
Resoluo n. 9/2005 STJ).
Observe que a terminologia utilizada distinta da utilizada na carta rogatria
(intimada para impugnar). Aqui, citar para contestao, pois h natureza jurdica de
ao, de lide, de conflito. Deve-se trazer o demandado aos autos para se defender.
Matrias alegveis na contestao do procedimento de homologao da sentena
estrangeira (e da carta rogatria) art. 9 da Resoluo n. 9/2005 STJ:
Art. 9 Na homologao de sentena estrangeira e na carta rogatria, a defesa
somente poder versar sobre autenticidade dos documentos, inteligncia da deciso e
observncia dos requisitos desta Resoluo.
1 Havendo contestao homologao de sentena estrangeira, o processo ser
distribudo para julgamento pela Corte Especial, cabendo ao Relator os demais atos
relativos ao andamento e instruo do processo.
3 Revel ou incapaz o requerido, dar-se-lhe- curador especial que ser
pessoalmente notificado.
So matrias alegveis, portanto, a autenticidade dos documentos; inteligncia da
deciso; e observncia dos requisitos desta Resoluo.
Quanto a questo da inteligncia da deciso no se pretende revisar o mrito! Mas
apenas defender o que de fato se quis dizer a deciso, para evitar interpretao
equivocada. E quanto a observncia dos requisitos, tem-se a aferio dos efeitos
sobre a ordem pblica e os bons costumes.
Se o pedido de homologao da sentena estrangeira for contestado, o processo
ser ento distribudo para a Corte Especial. Se o interessado no contestar, o
processo julgado monocraticamente pelo Presidente do STJ. Mas, se o
interessado contestar, o processo, alm de redistribudo na Corte Especial,
reautuado como SEC (sentena estrangeira contestada). A distribuio para a
Corte Especial, diferentemente da carta rogatria, compulsria (e no faculdade do
Presidente).
Lembrando que antes da redistribuio e/ou do julgamento monocrtico, o MP
ouvido (art. 10):
Art. 10 O Ministrio Pblico ter vista dos autos nas cartas rogatrias e homologaes
de sentenas estrangeiras, pelo prazo de dez dias, podendo impugn-las.
Das decises monocrticas do Presidente do STJ nas homologaes de sentena
estrangeira cabvel agravo regimental, tal como na carta rogatria (art. 11):
Art. 11 Das decises do Presidente na homologao de sentena estrangeira [e na carta
rogatria] cabe agravo regimental.
A execuo da sentena estrangeira homologada ser cumprida por carta de
sentena no Juzo Federal competente na 1 instncia (art. 12 da Resoluo n.
9/2005 STJ, c/c art. 109, X da CF):
Art. 12 A sentena estrangeira homologada ser executada por carta de sentena, no
Juzo Federal competente.
AULA 4
DIREITO INTERNACIONAL PBLICO
A doutrina primitiva dizia que o DIP regula relaes entre Estados. Hoje em dia, no
cenrio contemporneo do DIP, outros atores/agentes/organizaes internacionais
tomam espao. Ainda, h posio doutrinria divergente que pe o individuo
tambm como sujeito de DIP, junto com as ONGs.
Principalmente no ps-guerra, organizaes criadas pela vontade dos Estados
(ONU, OEA etc.) ganharam fora no contexto internacional. E por isso, hoje em dia,
parte da doutrina entende que os indivduos poderiam ser includos como sujeitos de
DIP.
A corrente que prevalece atualmente no DIP de que o individuo tem sim
caractersticas de sujeito do direito internacional. No possui capacidade plena, mas
possui direitos e deveres impostos pela legislao internacional. E por conta da
existncia de direitos e deveres impostos pelas normais internacionais, se admite
que o mesmo seja sujeito de DIP.
Art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia:
1. A Corte, cuja funo seja decidir conforme o direito internacional as
controvrsias que sejam submetidas, dever aplicar:
a) as convenes internacionais, sejam gerais ou particulares, que
estabeleam regras expressamente reconhecidas pelos Estados
litigantes;
b) o costume internacional como prova de uma prtica geralmente aceita
como direito;
c) os princpios gerais do direito reconhecidos pelas naes civilizadas;
d) as decises judiciais e as doutrinas dos publicitrios de maior
competncia das diversas naes, como meio auxiliar para a
determinao das regras de direito, sem prejuzo do disposto no Artigo 59.
O Estatuto da CIJ, portanto, estabelece as fontes de direito aplicveis. E a primeira
fonte que surge, p.ex. so as convenes internacionais, gerais ou particulares, que
estabeleam regras reconhecidas como vlidas pelos estados litigantes.
a partir do art. 38 do ECIJ que se tem as fontes principais e auxiliares do DIP.
Fontes principais:
a) as convenes internacionais (tratados), sejam gerais ou particulares, que
estabeleam regras expressamente reconhecidas pelos Estados litigantes;
So os tratados, portanto, as convenes internacionais. So acordos de vontade
entre estados soberanos e entre organizaes internacionais. Tratados so a fonte
principal do DIP. Desde meados do sculo XX em diante o fenmeno da positivao
das normas tambm foi verificado no DIP. Hoje, a maioria das normas de DIP (quase
todos os campos de DIP) tem sido regulada pela via dos tratados e convenes
formais escritas entre estados soberanos e/ou entre organizaes internacionais.
b) o costume internacional como prova de uma prtica [elemento objetivo ou
material] geralmente aceita como direito [elemento subjetivo ou psicolgico];
Esses dois elementos aparecem no conceito de costume internacional do art. 38 do
ECIJ. Ele define o costume internacional, enquanto fonte do DIP, da seguinte forma:
prova de uma prtica geralmente aceita como direito.
Assim, deve o costume internacional ser uma prtica reiterada na sociedade
internacional. Deve ser um ato ou fato que ocorre diversas vezes na comunidade
internacional. A prtica reiterada o elemento objetivo/material do costume
internacional.
Porm, a prtica reiterada deve ser geralmente aceita como direito. Deve haver
uma aceitao geral, uma opinio iuris de que aquela prtica obrigatria e deve ser
observada por todos. E esse segundo elemento o subjetivo/psicolgico do direito
internacional.
Princpio do Objetor persistente: admitida no DIP. aquele estado que de
forma persistente, reiterada, contumaz, objeta o costume internacional. No
reconhece aquele costume internacional como algo vinculativo.
Hoje em dia, o objetor persistente afastaria a vinculao do costume ao direito
internacional. Ento se um estado nega de forma reiterada aquele determinado
costume, a doutrina vai dizer que aquele estado especfico no est vinculado
quela norma costumeira.
Nota: para se afastar o costume internacional com relao quele estado, a objeo
deve ser reiterada e persistente. No pode o estado aceitar o costume, e quando se
for aplic-lo ao caso concreto arguir o princpio do objetor persistente.
O costume j foi em outros tempos a grande fonte do DIP. Porm com a positivao
da maioria dessas normas costumeiras em tratados, os tratados e convenes se
tornaram a maior fonte atual de DIP. Mas ainda h vrias excees: ex. Conveno
de Viena sobre direitos de tratados entre organizaes internacional ou entre
organizae internacionais e tratados (1986) essa conveno no entrou em vigor
no plano internacional, portanto, no possui eficcia jurdica. Mas costume que os
pases aceitem que as organizaes internacionais possam celebrar tratados (h
vrios tratados celebrados por organizaes internacional).
c) os princpios gerais do direito reconhecidos pelas naes civilizadas;
Esses grandes princpios so, p.ex. da proibio do uso da fora; da soluo
pacfica de controvrsias, da no interveno, da igualdade soberana entre os
Estados, etc.. Vide art. 4 da CF:
Art. 4 A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos
seguintes princpios:
I - independncia nacional;
II - prevalncia dos direitos humanos;
III - autodeterminao dos povos;
IV - no-interveno;
V - igualdade entre os Estados;
VI - defesa da paz;
VII - soluo pacfica dos conflitos;
VIII - repdio ao terrorismo e ao racismo;
IX - cooperao entre os povos para o progresso da humanidade;
X - concesso de asilo poltico.
Pargrafo nico. A Repblica Federativa do Brasil buscar a integrao econmica,
poltica, social e cultural dos povos da Amrica Latina, visando formao de uma
comunidade latino-americana de naes.
Vide ainda que o art. 38 distribui e diferencia as fontes principais e as fontes
auxiliares. Entre as principais e as auxiliares h certa hierarquia. As fontes principais
prevalecem sobre as fontes auxiliares no DIP. Agora, entre fontes principais (entre
tratados, costumes e princpios gerais de DIP) no h hierarquia. Os tratados no
so superiores aos costumes, nem estes aos princpios gerais. A doutrina soluciona
isso dizendo que entre as fontes principais no h hierarquia.
Um costume, por exemplo, pode revogar um tratado. Um tratado pode revogar um
costume internacional.
Fontes auxiliares:
a) as decises judiciais (jurisprudncia) e a(s) doutrina(s) dos juristas de maior
competncia das diversas naes.
Outras fontes
O art. 38 do ECIJ no um rol exaustivo. Ele admite outras fontes de DIP. Estas
fontes so, p.ex., as deliberaes/decises das organizaes internacional,
como p.ex. resoluo do Conselho de Segurana da ONU, para adotar medidas com
vistas a segurana da humanidade e a paz entre determinados pases. Esta deciso
vincula os estados envolvidos naquela controvrsia.
Vide que as decises das organizaes internacionais no esto no rol do art. 38,
mas so fontes de DIP.
Ainda, os atos unilaterais de estados. Ex. unilateralmente, o Brasil reconhece, a
Palestina, como estado soberano. Este ato produz efeitos no plano internacional,
criando obrigaes e deveres estados no plano internacional.
O item 2 do art. 38 do ECIJ, traz disposio sobre a forma de julgamento perante a
Corte Internacional de Justia:
2: A presente disposio no prejudicar a faculdade da Corte de decidir
uma questo ex aequo et bono, se as partes com isto concordarem.
Julgamento ex aequo et bono (por equidade): a Corte vai julgar o caso por
equidade. Se as partes envolvidas assim concordarem, portanto, a Corte julgar por
equidade. Ou seja, julgar pelo senso de justia dos julgadores, se as partes
envolvidas concordarem. Do contrrio, sero consideradas as fontes principais e
auxiliares, bem assim outras fontes de DIP.
COUR
INTERNATIONAL
DE JUSTICE
INTERNATIONAL
COURT OF
JUSTICE
A propsito: A Corte Internacional de Justia rgo jurisdicional das Naes
Unidas. Tem sua sede em Haia, Holanda
2
. Exerce funes consultiva e contenciosa.

2
A Corte Internacional de Justia o principal rgo judicirio da Organizao das Naes Unidas.
Tem sede na Haia, nos Pases Baixos. Por isso, tambm costuma ser denominada como Corte da
Haia ou Tribunal da Haia. Sua sede o Palcio da Paz.
Foi institudo pelo artigo 92 da Carta das Naes Unidas: A Corte Internacional de Justia constitui
o rgo judicirio principal dasNaes Unidas. Funciona de acordo com um Estatuto estabelecido
com base no Estatuto da Corte Permanente de Justia Internacional e anexado presente Carta da
qual faz parte integrante."
Sua principal funo de resolver conflitos jurdicos a ele submetidos pelos Estados e emitir
pareceres sobre questes jurdicas apresentadas pela Assemblia Geral das Naes Unidas,
pelo Conselho de Segurana das Naes Unidas ou por rgos e agncias especializadas
acreditadas pela Assemblia da ONU, de acordo com a Carta das Naes Unidas.
Foi fundado em 1946, aps a Segunda Guerra Mundial, em substituio Corte Permanente de
Justia Internacional, instaurada pelaSociedade das Naes.
Na funo consultiva, a Corte consultada acerca da interpretao e da aplicao
de alguma norma de direito internacional.
Quem pode provocar uma consulta na Corte Internacional de Justia so os rgos
da Naes Unidas ou aquelas organizaes autorizadas pela ONU para tal mister. O
Conselho de Segurana, a Assembleia Geral, podem formular consultas na CIJ, e
solicitar, assim, uma opinio consultiva da CIJ.
Na funo contenciosa, resolve litgios entre Estados que reconheam sua
jurisdio. Aqui, h um ponto importante: a CIJ resolve conflitos entre Estados
Soberanos.
Ou seja: se p.ex. uma empresa brasileira se sente prejudicada pelo descumprimento
de um tratado internacional por empresas alems e o governo local. Esta empresa
brasileira no pode ingressar com procedimento contencioso na CIJ, pois o particular
no tem acesso direto CIJ. O mximo que a empresa brasileira pode fazer
articular o governo brasileiro para que o mesmo ingresse com processo na CIJ
contra a Alemanha.
A expresso tratado aparece na CF, no que diz respeito sua aplicao, no art.
109 da CF (aplicao prtica dos tratados em que o Brasil seja parte):
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
(...)
III - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou
organismo internacional;
Assim, as causas fundadas em tratado internacional que estejam sendo submetidos
justia brasileira, tero palco de discusso na Justia Federal.
No plano internacional, os direitos dos tratados so regulados por um tratado a
Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados (1969). Esta conveno foi
promulgada pelo Brasil em 2009, pelo Decreto . 7.030/2009.
Vide seu art. 2.1.a, que trata do conceito tcnico/jurdico de tratado:
Art. 2.1.a.: tratado significa um acordo internacional concludo por
escrito entre estados e regido pelo Direito Internacional, quer conste de
um instrumento nico, quer de dois ou mais instrumentos conexos,
qualquer que seja sua denominao especfica;
No existe tratado unilateral um acordo de vontades. De modo que o tratado
ser ou bilateral, ou ele ser multilateral (quando 3 ou mais partes celebram o
tratado).
Anote-se que em concurso, se perguntado sobre o conceito de tratado pela
Conveno de Viena de 1969, os atores se restringem aos estados. Porm, alm

O Tribunal Internacional de Justia no deve ser confundido com a Corte Penal Internacional,
que tem competncia para julgar indivduos e no Estados.
dos estados, as organizaes internacionais tambm celebram tratados, por fora de
normas de costume internacional.
Lembrar que houve outra Conveno de Viena que regulou a celebrao de tratados
entre estados e organizaes internacionais, e entre organizaes internacionais, de
1986, que embora no tenha surtido efeitos (no entrou em vigor) j considerada
uma norma costumeira.
Outro ponto: O acordo internacional no precisa estar elaborado em um nico
documento, podendo estar em documentos conexos, estando ainda assim
caracterizado como tratado.
Ainda: qualquer que seja sua denominao especfica, o acordo celebrado por
escrito entre estados e organizaes internacionais ser considerado tratado. No
importa, p.ex. se o nome do acordo foi conveno, ou Carta das NU (que deu
gnese a ONU Tratado de So Francisco, de 1945) so todos considerados
tratados. Outros exemplos: Pacto de San Jose da Costa Rica (acordo escrito pelos
estados integrantes da OEA, para proteo dos direitos humanos no continente
americano); Protocolo de Olivos; Protocolo de Ouro Preto.
Jus tractum: o direito de celebrar tratados. H diferena entre a capacidade que
os Estados possuem para celebrar tratados, e a capacidade que as organizaes
internacionais possuem para esse mesmo mister, qual seja:
- Os Estados possuem o jus tractum em sua mais ampla plenitude. Podem ingressar
e celebrar tratados sobre qualquer assunto. plena.
- J as OI, embora possuam capacidade para celebrar tratados, limitada
pertinncia temtica ao seu mbito de atuao. Ex. a OMC tem por objetivo atos
que dizem respeito ao comrcio internacional. No vai poder celebrar tratado sobre
epidemia e sade pblica. Ex2. A OMS, que cuida da sade, pode celebrar acordos
relacionados sade internacional, mas no pode regulamentar contratos
martimos, p.ex.
Sendo o tratado um acordo, uma manifestao da vontade, h a preocupao da
Conveno de Viena sobre direitos dos tratados com o consentimento das partes.
Vide art. 2.1.b:
ratificao, aceitao, aprovao e adeso significam, conforme o
caso, o ato internacional assim denominado pelo qual um Estado
estabelece no plano internacional o seu consentimento em obrigar-se
por um tratado;
Na verdade so 3 os principais norteadores dos direitos dos tratados, que aparecem
at mesmo no prembulo da Conveno de Viena:
a) Consentimento: manifestao da vontade no sentido de se vincular a
determinado tratado. O consentimento deve ser livre. Manifesta-se pela
retificao, aprovao, aceitao, adeso.
b) Boa-f: os Estados (e as OIs) devem cumprir os tratados de forma
espontnea, com lealdade, etc.
c) Princpio do Pacta Sunt Servanda: os contratos devem ser cumpridos. E no
direito dos tratados, os tratados devem ser cumpridos.
A propsito, vide o prembulo da Conveno de Viena sobre os direitos dos
tratados:
CONVENO DE VIENA SOBRE O DIREITODOS TRATADOS
Os Estados Partes na presente Conveno,
Considerando o papel fundamental dos tratados na histria das relaes internacionais,
Reconhecendo a importncia cada vez maior dos tratados como fonte do Direito
Internacional e como meio de desenvolver a cooperao pacfica entre as naes,
quaisquer que sejam seus sistemas constitucionais e sociais,
Constatando que os princpios do livre consentimento e da boa f e a
regra pacta sunt servandaso universalmente reconhecidos,
Afirmando que as controvrsias relativas aos tratados, tais como outras controvrsias
internacionais, devem ser solucionadas por meios pacficos e de conformidade com os
princpios da Justia e do Direito Internacional,
Reservas (art. 2.1.d):
d)reserva significa uma declarao unilateral, qualquer que seja a sua redao ou
denominao, feita por um Estado ao assinar, ratificar, aceitar ou aprovar um tratado, ou a
ele aderir, com o objetivo de excluir ou modificar o efeito jurdico de certas
disposies do tratado em sua aplicao a esse Estado;
As reservas vem regulamentada em alguns dispositivos da Conveno de Viena e
outros estudos/elaborao de normas de atualizao de direito internacional.
O conceito da reserva complexo, mas relativamente simples, bastando identificar
seus elementos:
1. A reserva uma declarao unilateral. No depende do consenso dos
demais.
2. Excluir ou modificar o efeito jurdico de certas disposies do tratado.
Algumas clusulas no produziro eficcia em relao ao estado que
formulou a reserva;
3. Em relao aquele sujeito que formulou a reserva; o Estado ou a OI que fez a
reserva, tornar sem efeito, para efeitos internamente, algumas clusulas do
tratado.
A finalidade ampla das reservas, portanto de que quando se tem um tratado aberto
(que possibilita o ingresso de novos estados no tratado), quando se permite que um
dos estados possa reservar alguma matria, se incentiva que outros pases venham
fazer parte daquele acordo. Do contrrio, fica o receio de se vincular a um tratado
rgido.
Por ocasio da Conveno de Viena, o Brasil fez duas reservas:
1. Em relao ao art. 25 da Conveno de Viena de 1969;
2. Em relao ao art. 66 da Conveno de Viena de 1969
Artigo 25
Aplicao Provisria
1. Um tratado ou uma parte do tratado aplica-se provisoriamente enquanto no entra em
vigor, se:
a)o prprio tratado assim dispuser; ou
b)os Estados negociadores assim acordarem por outra forma.
2. A no ser que o tratado disponha ou os Estados negociadores acordem de outra forma,
a aplicao provisria de um tratado ou parte de um tratado, em relao a um Estado,
termina se esse Estado notificar aos outros Estados, entre os quais o tratado aplicado
provisoriamente, sua inteno deno se tornar parte no tratado.
Artigo 66
Processo de Soluo Judicial, de Arbitragem e de Conciliao
Se, nos termos do pargrafo 3 do artigo 65, nenhuma soluo foi alcanada, nos 12
meses seguintes data na qual a objeo foi formulada, o seguinte processo ser
adotado:
a)qualquer parte na controvrsia sobre a aplicao ou a interpretao dos artigos 53 ou 64
poder, mediante pedido escrito, submet-la deciso da Corte Internacional de Justia,
salvo se as partes decidirem, de comum acordo, submeter a controvrsia a arbitragem;
b)qualquer parte na controvrsia sobre a aplicao ou a interpretao de qualquer um dos
outros artigos da Parte V da presente Conveno poder iniciar o processo previsto no
Anexo Conveno, mediante pedido nesse sentido ao Secretrio-Geral das Naes
Unidas.
Estes artigos, portanto, no produzem eficcia no que diz respeito ao Brasil. Por
meio de uma declarao unilateral, afastou/excluiu os efeitos desses dois artigos da
Conveno de Viena. Ambos artigos tem eficcia em outros estados que no
formularam reservas. A reserva s restringe os efeitos daquela regra do tratado ao
sujeito que formulou a reserva.
Art. 25 da CV1969: Trata da aplicao provisria de tratados. Autoriza que os
tratados sejam aplicados de forma provisria, portanto, antes da entrada em vigor.
Quando o Brasil formulou a reserva, significa que o Brasil no admite aplicao
provisria de tratados.
Art. 66 da CV1969: Trata do procedimento jurisdicional para soluo de
controvrsias. Trata da jurisdio obrigatria da CIJ. Diz basicamente que os
estados envolvidos em controvrsia internacional que diga respeito a aplicao da
CV1969, devero realizar a soluo da controvrsia por meio de arbitragem ou
negociao; e no sendo possvel, devero submeter o caso CIJ. Traz, portanto,
uma clusula de jurisdio compulsria da CIJ no que diz respeito a controvrsias
envolvidas sobre a CV 1969. O Brasil formulou reserva este artigo, no o sendo
aplicvel. O Brasil no est obrigado a se submeter a CIJ no caso de
descumprimento da CV1969.
Conveno de Viena, no art. 19, estabelece os requisitos para a formulao das
reservas:
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Reservas
Artigo 19
Formulao de Reservas
Um Estado pode, ao assinar, ratificar, aceitar ou aprovar um tratado, ou a ele aderir,
formular uma reserva, a no ser que:
a)a reserva seja proibida pelo tratado;
b)o tratado disponha que s possam ser formuladas determinadas reservas, entre as
quais no figure a reserva em questo; ou
c)nos casos no previstos nas alneas a e b, a reserva seja incompatvel com o objeto e a
finalidade do tratado.
A regra geral, portanto, de que o estado pode formular reservas ao aderir ao
tratado.
As excees se do quando o tratado, p.ex. proibir que se faa reserva de
determinados dispositivos do tratado (geralmente nas disposies finais do tratado),
ou at que se proba reserva sobre a totalidade do tratado.
tambm possvel permitir que sejam feitas reservas apenas a determinados artigos
da conveno/tratado. Logo, ao se permitir somente algumas reservas, significa que
se o estado pretender formular uma reserva fora dessas permitidas, estar violando
o tratado, no sendo vlida nesse caso a reserva.
Ainda, mesmo que o dispositivo do tratado a ser reservado no esteja proibido ou
no esteja no rol de reservas, no permitido reservar dispositivos que tornem
incompatvel a existncia em si do tratado.
Ex. Imagine se o art. 2.1.a da Conveno de Viena de 1969 fosse reservada. Ali est
justamente o conceito de tratado! Sem ele, a conveno que trata justamente do
direito dos tratados estar toda desnaturada.
A reserva no modifica as disposies do tratado quanto s demais partes no
tratado em suas relaes inter se.
Ex. Brasil formulou reserva ao art. 25 e 66. Isso significa que, p.ex. supondo que os
Estados A, B e C sejam signatrios da Conveno de Viena, e que nenhum desses
Estados fizeram reserva ao art. 25 portanto, admitem a aplicao provisria dos
tratados. Eles podem aplicar provisoriamente o tratado, mesmo tendo o Brasil oposto
reserva esta clusula. As reservas feitas pelo Brasil ao art. 25 e 66 no afetam as
relaes entre os demais signatrios do tratado.
Uma reserva expressamente autorizada por um tratado no requer qualquer
aceitao posterior pelos outros Estados contratantes, a no ser que o tratado assim
disponha.
Quando se infere do nmero dos Estados, assim como do objeto e da finalidade,
que a aplicao do tratado na ntegra entre todas as partes condio essencial
para o consentimento de cada uma delas em obrigar-se pelo tratado, uma reserva
requer a aceitao de todas as partes.
Regra geral no precisar da concordncia dos demais Estados com relao as
reservas. Porm, se o tratado exigir expressamente concordncia dos demais, a
reserva s ser aceita assim. Ainda, se a natureza do tratado (conceito bem
amplo) naquilo que disser respeito ao numero de partes envolvidas ou a forma do
consentimento, fizer crer que a reserva dever ser objeto de aceitao dos demais.
Entrada em vigor
Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados (1969) / Decreto n 7.030/09:
Art. 24:
1. Um tratado entra em vigor na forma e na data previstas no tratado ou
acordadas pelos Estados negociadores. [Vigncia diferida por ex.:
quorum + vacatio]
2. Na ausncia de tal disposio ou acordo, um tratado entra em vigor to
logo o consentimento em obrigar-se pelo tratado seja manifestado por
todos os Estados negociadores. [Vigncia Contempornea]
Portanto, temos os tratados de vigncia diferida (h um perodo de vacatio. Ela
difere, posterga a efetiva entrada em vigor do tratado. Cria um lapso temporal a
partir do consentimento) e os tratados de vigncia contempornea ( a ideia de
simultaneidade. Entra em vigor com o consentimento de todos. simultneo ao
consentimento de todos os Estados).
Ex. de tratado de vigncia diferida (rene os elementos quorum + vacatio): Imagine
um tratado hipottico com 90 signatrios. H uma regra, ao final, de que este tratado
entrar em vigor 30 dias aps o depsito do vigsimo instrumento de ratificao (A
ratificao uma das formas de consentimento). H, portanto, 2 elementos: a)
quorum (nmero mnimo de consentimentos/ratificaes/adeses), mas alm do
quorum, h outro elemento b) vacatio legis, que no exemplo citado, de 30 dias
aps o preenchimento do requisito quorum.
Vide ainda o art. 84 da Conveno de Viena de 1969, que disps sobre a entrada
em vigor da prpria conveno:
Artigo 84
Entrada em Vigor
1. A presente Conveno entrar em vigor no trigsimo dia que se seguir data do
depsito do trigsimo quinto instrumento de ratificao ou adeso.
2. Para cada Estado que ratificar a Conveno ou a ela aderir aps o depsito do
trigsimo quinto instrumento de ratificao ou adeso, a Conveno entrar em vigor no
trigsimo dia aps o depsito, por esse Estado, de seu instrumento de ratificao ou
adeso.
Portanto, a Conveno de Viena de 1969 um tratado de vigncia diferida,
utilizando-se do critrio quorum + vacatio. Depois do 35 estado que depositasse o
instrumento de ratificao, o tratado entraria em vigor em 30 dias.
EFEITOS DOS TRATADOS
Art. 26: Todo tratado em vigor obriga as partes e deve ser cumprido por elas de
boa f [pacta sunt servanda]
a ideia, portanto, de que os tratados devem ser cumpridos.
Art. 27: Uma parte no pode invocar as disposies de seu direito interno
para justificar o inadimplemento de um tratado [Direito Interno e Observncia
de Tratados]
Trata-se de assunto em voga, que a relao do tratado com o direito interno. Ela
tem efeito direto na responsabilidade internacional do Estado.
Ex. supondo que o estado tenha se comprometido por um tratado. Est vinculado
internacionalmente a esse tratado. Sobrevm norma interna que incompatvel com
o tratado, impedindo sua aplicao. O estado demandado pela sociedade
internacional, havendo outros estados prejudicados, alegando que o estado est
inadimplente com o tratado, gerando ilcitos e danos indenizveis. O estado, em sua
defesa, alega que deixou dele cumprir o tratado pois uma norma do direito interno
era incompatvel. Esta defesa no procede, conforme art. 27 da CV 1969.
Assim, em tratados contra bitributao que o Brasil seja parte, no podemos invocar
o CTN, p.ex.
Art. 28: A no ser que uma inteno diferente se evidencie do tratado, ou seja
estabelecida de outra forma, suas disposies no obrigam uma parte em
relao a um ato ou fato anterior ou a uma situao que deixou de existir antes
da entrada em vigor do tratado, em relao a essa parte. [Irretroatividade de
Tratados]
A regra geral, portanto, de que o tratado no obriga uma parte em relao a ato ou
fato anterior. Em outras palavras: esse tratado s aplicado aos atos e fatos
supervenientes a data em vigor. Trata-se, portanto, da ideia da irretroatividade dos
tratados. Os tratados possuem, portanto, efeitos ex nunc.
Mas, h possibilidade de o tratado ter efeitos retroativos, desde que as partes assim
convencionem no bojo do tratado.
Art. 29: A no ser que uma inteno diferente se evidencie do tratado, ou seja
estabelecida de outra forma, um tratado obriga cada uma da partes em relao a
todo o seu territrio [Aplicao Territorial de Tratados]
A regra geral, portanto, de que o tratado seja aplicado em todo territrio do
signatrio. Porm, h a possibilidade de que o tratado se restrinja a partes do
territrio. Ex. tratado de cooperao amaznica entre Brasil, Bolivia etc. Este tratado
no vai produzir efeitos aqui no Sul, pois no estamos na Floresta Amaznica.
Art. 34: Um tratado no cria obrigaes nem direitos para um terceiro Estado sem
o seu consentimento. [Res Inter Alios Acta]
Regra geral, portanto, de que o tratado no cria nem direitos nem obrigaes a
outro estado, exceto sem o seu consentimento. Logo, ele produz efeitos res inter
alios acta apenas entre as partes contratantes (in casu, do tratado).
Obs.: uma obrigao ou um direito nascem para um terceiro Estado de uma
disposio de um tratado se as partes no tratado tiverem a inteno e o terceiro
Estado aceitar [no caso de obrigao, o Estado deve aceit-la expressamente, por
escrito; no caso de direito, presume-se o seu consentimento at indicao em
contrrio]
FASES E INCORPORAO DO TRATADO AO DIREITO INTERNO
Vem para dar eficcia ao tratado no direito interno.
Art. 21. Compete Unio:
I - manter relaes com Estados estrangeiros e participar de organizaes internacionais;
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica:
(...)
VII - manter relaes com Estados estrangeiros e acreditar seus representantes
diplomticos;
VIII - celebrar tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos a referendo do
Congresso Nacional;
Um estado federado como o Brasil, apenas um sujeito de direito internacional.
Os estados-membros no so pessoas jurdicas de direito externo, mas apenas de
direito interno. No celebram tratados nem podem participar de organizaes
internacionais.
a Unio, portanto, quem representa o Brasil (art. 21, I da CF);
Nela, o Presidente da Repblica quem mantm as relaes com os estados
estrangeiros, e celebra tratados, convenes e atos internacionais (ex. atos
unilaterais).
Os tratados esto sujeitos a referendo do Congresso Nacional.
Assim:
PLANO INTERNACIONAL
1. Fase de Negociao dos tratados: representao por meio do Presidente ou
aquele a quem ele delegar esta funo. a fase da adoo do texto pelo
consentimento de todos. Para que o tratado seja adotado ele deve contar com o
consentimento de todos, e a negociao isso, a fase da aproximao, dos
ajustes, aonde os estados, por meio de seus representantes, chegam a um acordo.
Diz a Conveno de Viena que [Adoo de texto pelo consentimento de todos,
exceto nas Conferncias Internacionais, em que o texto adotado por 2/3 dos
presentes e votantes].
2. Assinatura [Autenticao do texto]. Tem a finalidade, portanto, de autenticar o
texto. Quando o Chefe de Estado ape sua assinatura ao tratado, est afirmando
que aquele texto corresponde quilo que foi negociado e acordado.
Artigo 10
Autenticao do Texto
O texto de um tratado considerado autntico e definitivo:
a)mediante o processo previsto no texto ou acordado pelos Estados que participam da sua
elaborao; ou
b)na ausncia de tal processo, pela assinatura, assinaturaadreferendumou rubrica, pelos
representantes desses Estados, do texto do tratado ou da Ata Final da Conferncia que
incorporar o referido texto.
Nesse momento, o tratado ainda no entrou em vigor propriamente dito, passando-
se a etapa interna do tratado.
PLANO INTERNO
3. Aprovao/Referendo do tratado: feita pelo Congresso Nacional, conforme art.
84, VIII e art. 49, I da CF:
Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional:
I - resolver definitivamente sobre tratados, acordos ou atos internacionais que acarretem
encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional;
O Congresso, portanto, aprovar o tratado no plano interno por meio de um decreto
legislativo.
PLANO INTERNACIONAL (NOVAMENTE)
4. Ratificao do Tratado: se d aps o referendo no plano interno. o ato
internacional pelo qual o Estado confirma o tratado, aps a sua aprovao interna.
o Presidente que ratifica, como Chefe de Estado.
Artigo 11
Meios de Manifestar Consentimento em Obrigar-se por um Tratado
O consentimento de um Estado em obrigar-se por um tratado pode manifestar-se pela
assinatura, troca dos instrumentos constitutivos do tratado, ratificao, aceitao,
aprovao ou adeso, ou por quaisquer outros meios, se assim acordado.
A ratificao pode ocorrer de duas formas: a) pela troca dos instrumentos ou b) pelo
depsito dos instrumentos.
A ratificao por troca dos instrumentos ocorre nos tratados bilaterais, em que h
duas partes envolvidas, e cada uma fica com o instrumento de ratificao no direito
interno do outro pas.
Artigo 13
Consentimento em Obrigar-se por um Tratado Manifestado pela
Troca dos seusInstrumentos Constitutivos
O consentimento dos Estados em se obrigarem por um tratado, constitudo por
instrumentos trocados entre eles, manifesta-se por essa troca:
a) quando os instrumentos estabeleam que a troca produzir esse efeito; ou
b) quando fique estabelecido, por outra forma, que esses Estados acordaram em que a
troca dos instrumentos produziria esse efeito.
Agora, quanto o tratado multilateral, um dos estados ou uma instituio (como
p.ex. a Secretaria Geral da ONU) fica com a guarda/depsito dos instrumentos de
ratificao. E os demais estados depositam seus instrumentos de ratificao junto a
este depositrio.
Artigo 77
Funes dos Depositrios
1. As funes do depositrio, a no ser que o tratado disponha ou os Estados contratantes
acordem de outra forma, compreendem particularmente:
a)guardar o texto original do tratado e quaisquer plenos poderes que lhe tenham sido
entregues;
b)preparar cpias autenticadas do texto original e quaisquer textos do tratado em outros
idiomas que possam ser exigidos pelo tratado e remet-los s partes e aos Estados que
tenham direito a ser partes no tratado;
c)receber quaisquer assinaturas ao tratado, receber e guardar quaisquer instrumentos,
notificaes e comunicaes pertinentes ao mesmo;
d)examinar se a assinatura ou qualquer instrumento, notificao ou comunicao relativa
ao tratado, est em boa e devida forma e, se necessrio, chamar a ateno do Estado em
causa sobre a questo;
e)informar as partes e os Estados que tenham direito a ser partes notratado de quaisquer
atos, notificaes ou comunicaes relativas ao tratado;
f)informar os Estados que tenham direito a ser partes no tratado sobre quando tiver sido
recebido ou depositado o nmero de assinaturas ou de instrumentos de ratificao, de
aceitao, de aprovao ou de adeso exigidos para a entrada em vigor do tratado;
g)registrar o tratado junto ao Secretariado das Naes Unidas;
h)exercer as funes previstas em outras disposies da presente Conveno.
NOTA: A ratificao do tratado no plano externo ato discricionrio. Mesmo se o
Congresso Nacional referendar o tratado, pode o Presidente mudar de ideia e
rejeitar a ratificao.
A partir da ratificao existem os efeitos internacionais do tratado em relao ao
estado brasileiro, e desde que o tratado j tenha entrado em vigor conforme as
regras j vistas anteriormente. A ratificao, portanto, vincula o estado, atrai os
efeitos do tratado para aquele estado, desde que o tratado j tenha entrado em vigor
(vigncia diferida, contemporneo etc.).
PLANO INTERNO NOVAMENTE
5. Promulgao: ato interno pelo qual o governo do Estado afirma a existncia do
tratado e ordena a sua execuo o cumpra-se. ato que d efeitos internos ao
tratado. Compete ao Presidente da Repblica, atravs de Decreto.
6. Registro: [aps sua entrada em vigor, os tratados sero remetidos ao
Secretariado das Naes Unidas para fins de registro ou de classificao e
catalogao, conforme o caso, bem como de publicao]. Hoje em dia a ideia que
se deve evitar tratados de gaveta ou acordos secretos, e que os tratados, ainda que
bilaterais, devem ser tornados pblicos, atravs de registro na Secretaria Geral da
ONU. Isso d no s publicidade aos demais, mas garante que o descumprimento
desse tratado seja levado CIJ.
Artigo 80
Registro e Publicao de Tratados
1. Aps sua entrada em vigor, os tratados sero remetidos ao Secretariado das Naes
Unidas para fins de registro ou de classificao e catalogao, conforme o caso, bem
como de publicao
2. A designao de um depositrio constitui autorizao para este praticar os atos
previstos no pargrafo anterior.
AULA 5
Temas:
CONFLITOS ENTRE TRATADOS (de direitos humanos e fundamentais) E
DIREITO INTERNO
NOES GERAIS DO SISTEMA DE PROTEO INTERNACIONAL DOS
DIREITOS HUMANOS
Ps-guerra: quebra de paradigma sobre o que passa a ser o DIP.
Anote-se que no sculo XVIII comeam a se sistematizar as regras de DIP. Havia a
preocupao essencial em evitar guerras, novos imprios etc. era uma preocupao
com a paz e a segurana. Mas com a II guerra Mundial e o ps-guerra, altera-se um
pouco o foco do DIP, passando a coexistir com a paz e a segurana a tutela dos
direitos humanos, bem como a implementao efetiva desses direitos em cada
estado soberano.
uma reao ao genocdio e a violao contumaz e sistemtica dos direitos
humanos.
Ideia da internacionalizao dos direitos humanos. A ideia dos direitos fundamentais
nasce inicialmente dentro dos estados, criando mecanismos para evitar a existncia
de estados absolutistas. Essa ideia internacionalizada, e ganha a alcunha de
direitos humanos.
A partir desse momento, surgem esses sistemas de proteo dos direitos humanos,
com regras e princpios prprios, alm de organizaes e entidades jurdicas de
DUIP aptas a implementar efetivamente esses direitos humanos.
Esses sistemas internacionais so classificados em:
Sistema global (internacional ou universal): administrado pelas Naes Unidas
[Alto Comissariado das Naes Unidas para os Direitos Humanos];
Os documentos legais mais importantes so DUDH (declarao universal dos
direitos humanos) (1948) e Pactos sobre Direitos Civis e Polticos (1966) e
sobre Direitos Econmicos, sociais e culturais (1966)
Sistemas regionais: o sistema interamericano administrado pela Organizao
dos Estados Americanos [Comisso e Corte Interamericana de Direitos Humanos];
documentos legal mais importante a Conveno Americana de Direitos Humanos
(Pacto de So Jos) (1969)
O sistema global administrado pela ONU, mais especificamente pelo Alto
Comissariado das Naes Unidades para direitos humanos. A ONU foi criada pela
Carta de So Francisco em 1945, e partir da as grandes discusses globais passam
a serem tratadas nesta entidade.
DUDH: a declarao universal dos direitos humanos uma resoluo da
Assembleia Geral da ONU. No possui, tecnicamente, fora vinculante. As
resolues e definies da AG, de regra, no tem fora obrigatria/cogente.
Atualmente, entende-se que a DUDH possui fora vinculativa, porque consideramos
a proteo dos Direitos Humanos como norma de costume internacional. Possui,
portanto, a caracterstica de ius cogens, ou seja, so normas imperativas de direito
internacional geral.
O ius cogens vem implicitamente trazido pela Conveno de Viena, inclusive, o ius
cogens superior a vontade dos estados, na medida que um tratado que viola o ius
cogens e nulo segundo a Conveno de Viena. O ius cogens so as normas
superiores, imperativas de DIP, que se impem inclusive sobre a vontade dos
pases.
E dentre as normas de ius cogens, h, portanto, as normas sobre direitos
humanos.
No tocante ao sistema regional, tem-se, no caso do Brasil, o sistema interamericano
de proteo aos direitos humanos, criado pela OEA. De forma mais especifica, pela
Comisso Interamericana de Direitos Humanos e pela Corte Interamericana de
Direitos Humanos.
H tambm documentos especficos que tutelam os direitos humanos no mbito do
sistema interamericano. E o mais importante deles a Conveno Americana de
Direitos Humanos de 1969, mais conhecida por Pacto de San Jos da Costa Rica.
Pergunta: o mesmo caso se submete a ambos os sistemas de proteo? A doutrina
traz como princpio o princpio da complementariedade. O sistema global e os
sistemas regionais no se excluem, mas sim, se complementam. Assim, se no
mesmo caso houver violao ao sistema global e ao sistema regional, o caso poder
ser submetido ao julgamento e fiscalizao de ambos os sistemas de proteo. a
busca pela mxima eficcia dos direitos fundamentais ou plano interno, e a mxima
eficcia das normas de direitos humanos no plano do DIP.
Conflito entre normas de DIP e normas de direito interno:
possvel que normas sobre direitos humanos entrem em conflito com normas de
direito interno. O caso mais paradigmtico o do Pacto de San Jos da Costa Rica
(tratado internacional), que s autoriza a priso civil do devedor de alimentos,
enquanto que o direito interno brasileiro tambm autoriza a priso do depositrio
infiel (cdigo civil).
Os tratados sobre direitos humanos podem, a depender do rito adotado para
ratificao e ingresso no direito brasileiro, ter valor constitucional, ou valor
supralegal.
Os demais tratados podem ter valor legal ou supralegal (no caso dos tratados em
matria tributria).
Assim, ao apreciar um conflito, preciso distinguir se o conflito ocorre entre normas
de hierarquia distinta (ex. lei ordinria contrria CF) resolve-se o conflito aplicando
a norma de hierarquia superior. por isso que a lei ordinria incompatvel com a CF
declarada inconstitucional, p.ex.
Mas, quando o conflito ocorre entre normas de mesma hierarquia, esse conflito ser
resolvido pelas normas gerais de LINDB (critrio da especialidade da norma Lex
specialis derrogat lex generalis, e o critrio temporal: Lex posterior derrogat lex
anterior).
Os tratados no Brasil podem adotar 3 posies hierrquicas dentro do ordenamento
jurdico:
Tratados com valor constitucional [versam sobre direitos humanos aprovados pelo
rito do art. 5, 3 (EC n 45/2004)]
3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem
aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos
votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas
constitucionais. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) (Atos aprovados na
forma deste pargrafo)
A partir da EC 45, acrescentou-se o 3 do art. 5 da CF.
Tratados com valor supralegal [versam sobre direitos humanos
(i) incorporados antes da EC n 45/2004 ou
(ii) aps a EC n 45/2004, desde que no tenham observado o rito do art. 5, 3 da
CF.
[STF: Voto do Ministro Gilmar Mendes no HC 87.585 e no RE 466.343 ]
Tese do bloco de constitucionalidade: tese vencida, que entende que o art. 5 2
da CF ( 2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem
outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados
internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte), todo tratado
sobre direitos humanos pertenceriam ao bloco de constitucionalidade, e que por
conta disso todo e qualquer tratado sobre direitos humanos teria a categoria de
tratado de valor constitucional. No foi o que preponderou no STF (ADI 1480, Min.
Celso de Mello), mas sim, a distino entre tratados de valor constitucional e os de
valor supralegal.
Tratados com valor legal [vide: STF: RE 80.004 (1977) e ADI 1.480-3]
Os demais tratados que no versam sobre direitos humanos possuem paridade
normativa com as leis ordinrias e complementares.
Exceo: Os tratados em direito tributrio, de acordo com o CTN, possuem valor
supralegal. Vide art. 98 do CTN:
Art. 98. Os tratados e as convenes internacionais revogam ou modificam a legislao
tributria interna, e sero observados pela que lhes sobrevenha.
CONTROLE DE CONVENCIONALIDADE
o controle que tem parmetro as convenes internacionais sobre direitos
humanos. a verificao da compatibilidade das leis face aos tratados e
convenes internacionais sobre direitos humanos.
Conforme apontamentos traados anteriormente, a Constituio da Repblica
Federativa do Brasil de 1988 CRFB/1988, foi alterada em 2004 pela Emenda
Constitucional 45, tambm conhecida como Emenda do Judicirio. Entre as suas
alteraes e inovaes, remetemos nossas atenes ao 3 do artigo 5 do referido
Diploma Legal, que se constitui norma de recepcionalidade de direito internacional
quando a matria seja direitos humanos.
Neste sentido, o Constituinte Reformador resolveu equiparar as normas
internacionais sobre direitos humanos recepcionadas pelo Brasil Emendas
Constitucionais, alterando, desta forma, a organizao do ordenamento jurdico
ptrio, posto que, acresceu nova espcie normativa (inominada) ao direito brasileiro
tambm lhe conferiu status normativo de Emenda Constitucional, desde que
observada a aprovao com quorum qualificado, em cada casa do Congresso
Nacional, em dois turnos, embora no constante no rol do Art. 59 da CRFB/1988.
Percebe-se com a inteno do Constituinte, que os tratados e convenes
internacionais sobre direitos humanos, desde quando recepcionados no Brasil
atravs de Decreto Legislativo (Artigo 49, I, CRFB/1988), so normas materialmente
constitucionais, dependendo, to somente, da votao conforme o 3 do Artigo 5
para serem equiparadas formalmente a Emendas Constitucionais. Nestes termos,
vejamos pronunciamento doutrinrio mais abalizado:
Tal acrscimo constitucional trouxe ao direito brasileiro um novo tipo de controle
produo normativa domstica, at hoje desconhecido entre ns: o controle de
convencionalidade das leis. medida que os tratados de direitos humanos ou so
materialmente constitucionais (art. 5, 2) ou material e formalmente constitucionais (art.
5, 3), lcito entender que, para alm do clssico controle de constitucionalidade,
deve ainda existir (doravante) um controle de convencionalidade das leis, que a
compatibilizao da produo normativa domstica com os tratados de direitos humanos
ratificados pelo governo e em vigor no pas, (MAZZUOLI, 2009, p. 236-237).
Aps a recepo das normas internacionais objeto de nosso estudo, embora que
dotadas apenas de materialidade constitucional, esto aptas a afastar, no todo ou
em parte, as normas de direito interno que estejam em situao de incompatibilidade
vertical, dado o carter de supralegalidade adotado pelo Supremo Tribunal Federal
no julgamento do RE - 466.343-1/SP. Em sucinta explicao do esprito do controle
de convencionalidade, Jlio Medeiros nos informa que:
A tese do controle jurisdicional da convencionalidade das leis, desenvolvida por Valrio
de Oliveira MAZZUOLI, funda-se na possibilidade que tem o Judicirio de fazer um
controle (difuso ou concentrado) da norma no apenas em relao Constituio Federal,
mas tambm em relao s Convenes Internacionais das quais a Repblica Federativa
do Brasil seja parte, (MEDEIROS, 2010, p. 4).
Melhor situando, sendo a norma aliengena dotada de simples materialidade
constitucional, nos termos do 2 do artigo 5 ou, equivalente Emenda
Constitucional, nos termos da ritualstica descrita no 3 do mesmo artigo 5,
estaro suscetveis de exercer controle em face de normas de direito interno ou
internacional recepcionadas pelo Brasil que versem sobre matria no humanitria,
conforme o Doutor Valrio de Oliveira Mazzuoli, que se pronuncia desta forma:
Se os tratados de direitos humanos tm status de norma constitucional, nos termos do
art. 5, 2 da Constituio, ou se so equivalentes s emendas constitucionais, posto
que aprovados pela maioria qualificada prevista no art. 5, 3 da mesma Carta, significa
que podem eles ser paradigma de controle das normas infraconstitucionais no Brasil,
(MAZZUOLI, 2009, p. 237).
Exemplificando, na Ao Constitucional anteriormente citada, foi confrontado o
Decreto-Lei 911/1969, em seu artigo 1, 8, face a Conveno Americana sobre
Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica), de 22 de novembro de 1969,
em seu artigo 7, n 7. Nesse embate, prevaleceu a norma humanista em face da
norma de priso civil do depositrio infiel por alienao fiduciria.
Embora no sendo objeto de nosso estudo, a prolixidade e intrincada temtica nos
impe a necessidade de mencionar a supralegalidade de normas de direito
internacional que versem sobre matria tributria em face das normas de direito
interno, assim conferida pelo prprio sistema normativo brasileiro quando na edio
do artigo 98 do Cdigo Tributrio Nacional, institudo pela Lei 5.172, de 25 de
outubro de 1966, que tem a seguinte redao legal: Os tratados e as convenes
internacionais revogam ou modificam a legislao tributria interna, e sero
observados pela que lhes sobrevenha. Nestes termos, vejamos as lies do
precursor dessa tese no Brasil:
Ocorre que os tratados internacionaiscomuns (que versam temas alheios a direitos
humanos) tambm tmstatus superior ao das leis internas. Se bem que no equiparados
s normas constitucionais, os instrumentos convencionais comuns (como sempre
defendemos, com base no art. 27 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados,
de 1969) tmstatus supralegal no Brasil, posto no poderem ser revogados por lei interna
posterior, como tambm esto a demonstrar vrios dispositivos da prpria legislao
brasileira, dentre eles o art. 98 do Cdigo Tributrio Nacional, (MAZZUOLI, 2009, online).
Conforme exposies anteriormente tecidas, caber o controle de legalidade sobre o
confronto posto, no entanto, Valrio de Oliveira Mazzuoli nos informa que a
expresso controle de convencionalidade est reservada para o controle de
normas humanistas advindas de tratados e convenes em face das normas de
direito interno, independente da matria versada, desde que afrontosa aos valores
defendidos (2009, p. 238).
Desde quando ocorrem as lies preliminares nas cincias jurdicas, sabe-se que o
ordenamento jurdico representado geometricamente e por mera didtica, na forma
piramidal. Isto posto, o modelo antigo de representao do sistema normativo
brasileiro contm no pice a Constituio e, logo abaixo, respeitando as finalidades
e objetivos, as demais espcies normativas previstas no art. 59 da CRFB/1988.
Conforme externado, a organizao normativa anteriormente citada est
ultrapassada, ensejando novo arranjo hierrquico assumido pelos tratados e
convenes internacionais que versam sobre direitos humanos recepcionados pelo
Brasil. Nestes termos, continua no pice geomtrico a Constituio Federal; logo
abaixo, os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos
recepcionados pelo Brasil e, aqum, as demais espcies normativas harmonizadas
conforme seus objetivos, temtica e finalidade legal determinada
constitucionalmente.
Conformado pela ilustrao alhures, percebemos que em se tratando de quesito
envolvendo matria humanista, seja no exerccio da funo judicante ou legiferante,
h de ser verificada a compatibilidade vertical, precedentemente, com os tratados e
convenes internacionais sobre direitos humanos recepcionados pelo Brasil,
exercendo o controle prvio ou repressivo de convencionalidade. Em caso
afirmativo, procede-se a anlise da verticalidade e compatibilidade com a Lei
Fundamental, sendo, neste momento, exercido o controle prvio ou repressivo de
constitucionalidade. Nestes termos, vejamos a lio constitucional-humanista, que se
pronuncia da seguinte forma:
Isto tudo somado demonstra que, doravante, todas as normas infraconstitucionais que
vierem a ser produzidas no pas devem, para a anlise de sua compatibilidade com o
sistema do atual Estado Constitucional e Humanista de Direito, passar por dois nveis de
aprovao: (1) a Constituio e os tratados de direitos humanos (material ou formalmente
constitucionais) ratificados pelo Estado; e (2) os tratados internacionais comuns tambm
ratificados e em vigor no pas. No primeiro caso, tem-se o controle de convencionalidade
das leis; e no segundo, o seu controle de legalidade (MAZZUOLI, 2009, p. 237).
Depreende-se que algumas etapas lgicas e hierrquicas devem ser satisfeitas
quando na verificao da validade das normas, pois como ocorreu no julgamento do
RE - 466.343-1/SP. No leading case, discutia-se a possibilidade da priso civil do
depositrio infiel, assim legalizado no Decreto-lei 911/1969, com sustentculo no
artigo 5, LXVII, preceituando: no haver priso civil por dvida, salvo a do
responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia
e a do depositrio infiel.
Em sentido contrrio, estava o Pacto de So Jos da Costa Rica, prevendo, em seu
artigo 7, n 7, que: Ningum deve ser detido por dvida. Este princpio no limita os
mandamentos de autoridade judiciria competente expedidos em virtude de
inadimplemento de obrigao alimentar.
O jurista razovel, se despido do encorajamento hermenutico e axiolgico
pertinente, diante da obviedade entre a Constituio Federal de 1988 e o Decreto-
lei 911/1969, delata a compatibilidade entre a Norma Constitucional e a regra de
constrio ao depositrio infiel, afastaria, por conseguinte, a regra de direito
humanista internacional, o que, de certa forma, no constitui erro.
No entanto, esse no foi o entendimento adotado pelo Supremo Tribunal Federal,
que, ao julgar o RE - 466.343-1/SP, aplicou a regra da supralegalidade dos tratados
e convenes internacionais sobre direitos humanos, mantendo o Texto
Constitucional exteriorizado no artigo 5, LXVII, mas suspendendo a validade da
norma da regra contida no artigo 1, 8 do Decreto-lei 911/1969. Conformando o
alegado, revisitemos a doutrina:
A primeira ideia a fixar-se, para o correto entendimento do que doravante ser exposto,
a de que a compatibilidade da lei com o texto constitucional no mais lhe garante validade
no plano do direito interno. Para tal, deve a lei ser compatvel com a Constituio e com os
tratados internacionais (de direitos humanos e comuns) ratificados pelo governo. Caso a
norma esteja de acordo com a Constituio, mas no com eventual tratado j ratificado e
em vigor no plano interno, poder ela ser at considerada vigente (pois, repita-se, est de
acordo com o texto constitucional e no poderia ser de outra forma) e ainda continuar
perambulando nos compndios legislativos publicados , mas no poder ser tida como
vlida, por no ter passado imune a um dos limites verticais materiais agora existentes: os
tratados internacionais em vigor no plano interno. Ou seja, a incompatibilidade da
produo normativa domstica com os tratados internacionais em vigor no plano interno
(ainda que tudo seja compatvel com a Constituio) torna invlidas as normas jurdicas
de direito interno, (MAZZUOLI, 2010, p. 238).
Sendo assim, a regra de eficcia contida da priso civil do depositrio infiel continua
vlida no plano constitucional, mas a legislao ordinria que busque enraizar-se no
pice da pirmide normativa ser bloqueada pelo controle de convencionalidade
dantes de se acostar na Lei Fundamental.
Contemplando o vcio, caber ao jurista pontuar as anomalias da regra em face do
paradigma de validade adotado, ou seja, para o processamento da ao pertinente
h a estrita necessidade de se identificar o tempo, a forma e a matria da produo
normativa, quer seja da norma paradigmtica ou quais as partes envolvidas no
processo (se algum ente federativo ou legitimado do artigo 103 da CRFB/1988),
conforme os pormenores apresentados por Valrio de Oliveira Mazzuoli:
Doravante, imperioso deixar claras quatro situaes que podem vir a existir em nosso
direito interno, segundo a tese que aqui estamos a demonstrar: a) se a lei conflitante
anterior Constituio, o fenmeno jurdico que surge o da no-recepo, com a
consequente invalidade material da norma a partir da; b) se a lei antinmica posterior
Constituio, nasce uma inconstitucionalidade, que pode ser combatida pela via do
controle difuso de constitucionalidade (caso em que o controle realizado num processo
subjetivo entre partes sub judice) ou pela via do controle concentrado (com a propositura
de uma ADIn no STF pelos legitimados do art. 103 da Constituio); c) quando a lei
anterior conflita com um tratado (comum com status supralegal ou de direitos
humanos com status de norma constitucional) ratificado pelo Brasil e j em vigor no
pas, a mesma revogada (derrogada ou ab-rogada) de forma imediata (uma vez que o
tratado que lhe posterior, e a ela tambm superior); ed) quando a lei posterior ao
tratado e incompatvel com ele (no obstante ser eventualmente compatvel com a
Constituio) tem-se que tal norma invlida (apesar de vigente) e, consequentemente,
totalmente ineficaz, (MAZZUOLI, 2010, p. 249) destacamos.
Sendo do conhecimento da casa parlamentar onde tramita o Projeto de Lei (lato
senso) considerado inconstitucional ou incompatvel com o Direito Internacional de
Direitos Humanos DIDH, caber s comisses legislativas especializadas,
notadamente respectiva Comisso de Constituio e Justia ou rgos similar,
apontar o vcio, emitindo parecer pela reprovabilidade da proposta em discusso,
conforme os termos do artigo 58, 2, I da CRFB/1988.
EXEMPLO PARA FIXAO:
Conveno sobre os direitos das pessoas com deficincia de New York (2007),
promulgada pelo Decreto n. 6949/2009: Foi o 1 tratado incorporado no Brasil na
forma do rito do art. 5 3 da CF (decreto legislativo n. 186/2008). Ou seja: o ato
normativo para aprovao interna do tratado um decreto legislativo. Ele segue o
rito do art. 5 3, e aprovado por decreto legislativo, porm, tem fora de emenda
constitucional. Confira:
O PRESIDENTE DA REPBLICA, no uso da atribuio que lhe confere o art. 84, inciso IV,
da Constituio, e
Considerando que o Congresso Nacional aprovou, por meio doDecreto Legislativo n
o
186,
de 9 de julho de 2008, conforme o procedimento do 3 do art. 5 da Constituio, a Conveno
sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e seu Protocolo Facultativo, assinados em Nova
York, em 30 de marode 2007;
AINDA, vide a questo da ratificao do tratado e do depsito do instrumento na
Secretaria Geral da ONU:
Considerando que o Governo brasileiro depositou o instrumento de ratificao dos
referidos atos junto ao Secretrio-Geral das Naes Unidas em 1
o
de agosto de 2008;
E ainda, a vigncia do tratado, sendo ela pelo critrio da vigncia contempornea:
Considerando que os atos internacionais em apreo entraram em vigor para o Brasil, no
plano jurdico externo, em 31 de agosto de 2008;
O ato de promulgao um ato interno, que d o cumpra-se ao tratado. E aqui, o
Presidente determinou integral cumprimento ao tratado no plano interno:
DECRETA:
Art. 1
o
A Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e seu Protocolo
Facultativo, apensos por cpia ao presente Decreto, sero executados e cumpridos to
inteiramente como neles se contm.
QUESTO DO LEADING CASE DO PACTO DE SAN JOS DA COSTA RICA
O art. 5, LXVII da CF veda a priso civil por dvidas, mas a autoriza no caso do
inadimplemento da obrigao alimentcia e do depositrio infiel. No determina,
apenas autoriza. A lei que fixaria se ambas as hipteses seriam permitidas, ou se
nenhuma delas seria.
Em 1992, havia sido promulgado o Decreto 678/1992, que no art. 7.7, item 7, diz que
Ningum deve ser detido por dvidas. Este princpio no limita os mandados de
autoridade judiciria competente expedidos em virtude de inadimplemento de
obrigao alimentar.
Em 2002, sobreveio o Cdigo Civil, que no art. 652 determina a priso do depositrio
infiel:
Art. 652. Seja o depsito voluntrio ou necessrio, o depositrio que no o restituir quando
exigido ser compelido a faz-lo mediante priso no excedente a um ano, e ressarcir os
prejuzos.
Pela anlise da paridade entre tratados sem o rito do 3 do art. 5 e a lei ordinria,
prevaleceria o Cdigo Civil. Por isso a necessidade de anlise da hierarquia do
tratado, conforme sua natureza e rito utilizado para ratificao pelo Congresso.
Como o Pacto de San Jose da Costa Rica tratado de direitos humanos, sempre
superior s leis ordinrias e complementares, MPs etc., prevalecer sobre eles. O
que ocorreu no julgamento que o PSJCR no fora includo no nosso ordenamento
pelo rito das emendas constitucionais (afinal, no havia o 3 do art. 5 naquele
tempo), e portanto, no formalmente constitucional. Mas tem natureza supralegal,
por versar sobre direitos humanos.
ONU ORGANIZAO DAS NAES UNIDADES
Objetivos: paz e segurana internacional, implementao de mecanismos de
cooperao entre os estados e tutela dos direitos humanos.
A carta da ONU foi promulgada pelo Presidente Getlio Vargas atravs do Decreto
19841/1945:
DECRETO N 19.841, DE 22 DE OUTUBRO DE 1945.
Vide Decretos ns
1.384, 1.516, 1.517 e 1.518, de 1995
Promulga a Carta das Naes Unidas, da qual
faz parte integrante o anexo Estatuto da Corte
Internacional de Justia, assinada em So
Francisco, a 26 de junho de 1945, por ocasio da
Conferncia de Organizao Internacional das
Naes Unidas.
O PRESIDENTE DA REPBLICA, tendo em vista que foi aprovada a 4 de
setembro e ratifica a 12 de setembro de 1945. Pelo governo brasileiro a Carta das
naes Unidas, da qual faz parte integrante o anexo Estatuto da Crte Internacional de
Justia, assinada em So Francisco , a 26 de junho de 1945, por ocasio da Conferencia
de Organizao Internacional da Naes Unidas; e
Havendo sido o referido instrumento de ratificao depositado nos arquivos do
Govrno do Estados Unidos da Amrica a 21 de setembro de 1945 e usando da
atribuio que lhe confere o atr. 74, letra a da Constituio,
Vide art. 4 da Carta da ONU:
Artigo 4. 1. A admisso como Membro das Naes Unidas fica aberta a todos os Estados
amantes da paz que aceitarem as obrigaes contidas na presente Carta e que, a juzo da
Organizao, estiverem aptos e dispostos a cumprir tais obrigaes.
Os critrios que a carta da ONU impem para admisso do Estado-membro so
abertos. P.ex., estados amantes da paz. Uma expresso ldica, mas que de
qualquer forma aparece na carta da ONU como requisito para admisso de novos
estados. Esses estados devem ser soberanos (os estados federados brasileiros no
so pessoas jurdicas de direito externo).
Alm disso, esses estados devem aceitar as obrigaes contidas na carta da
ONU, e a juzo da ONU, dever estar aptos a cumprir as obrigaes.
Alm disso, o art. 4, item 2, estabelece o mecanismo de admisso dos novos
membros:
2. A admisso de qualquer desses Estados como Membros das Naes Unidas ser
efetuada por deciso da Assemblia Geral, mediante recomendao do Conselho de
Segurana.
O estado deve ter a admisso recomendada pelo Conselho de Segurana da
ONU, e decidido pela Assembleia Geral. Se o Conselho de Segurana no
recomendar, sequer h deliberao pela Assembleia Geral.
Suspenso e expulso de estados da ONU (art. 5 e 6 da Carta da ONU):
Artigo 5. O Membro das Naes Unidas, contra o qual for levada a efeito ao preventiva
ou coercitiva por parte do Conselho de Segurana, poder ser suspenso do exerccio dos
direitos e privilgios de Membro pela Assemblia Geral, mediante recomendao do
Conselho de Segurana. O exerccio desses direitos e privilgios poder ser
restabelecido pelo conselho de Segurana.
Artigo 6. O Membro das Naes Unidas que houver violado persistentemente os
Princpios contidos na presente Carta, poder ser expulso da Organizao pela
Assemblia Geral medianterecomendao do Conselho de Segurana.
O Conselho de Segurana pode recomendar a suspenso (quando o membro
estiver submetido a ao coercitiva ou preventiva) ou at mesmo a expulso
(quando o membro tiver violado persistentemente os princpios da Carta da
ONU).
NOTA: recomendao do Conselho de Segurana; e deliberao pela Assembleia
Geral.
Estes apontamentos so pertinentes por conta da recente objeo dos EUA (como
membro permanente do Conselho de Segurana) e da rejeio ao ingresso da
Palestina como membro da ONU.
RGOS DA ONU (art. 7 da Carta da ONU):
Artigo 7. 1. Ficam estabelecidos como rgos principais das Naes Unidas: uma
Assemblia Geral, um Conselho de Segurana, um Conselho Econmico e Social, um
conselho de Tutela, uma Corte Internacional de Justia e um Secretariado.
2. Sero estabelecidos, de acordo com a presente Carta, os rgos subsidirios
considerados de necessidade.
Assim:
1. ASSEMBLEIA GERAL
A Assembleia Geral a assembleia deliberativa principal das Naes Unidas.
Composta por todos os Estados membros das Naes Unidas, a Assembleia se
rene em uma sesso ordinria anual, no mbito de um presidente eleito entre os
Estados-Membros.
Ao longo de um perodo de duas semanas, no incio de cada sesso, todos os
membros tm a oportunidade de dirigir a montagem. Tradicionalmente, o secretrio-
geral faz a primeira declarao, seguido pelo presidente da assembleia. A primeira
sesso foi convocada em 10 de Janeiro de 1946 no Westminster Central Hall, em
Londres, e contou com representantes de 51 naes".
Quorum da Assembleia Geral:
Para a aprovao da Assembleia Geral sobre questes importantes,
necessria a maioria de dois teros dos presentes e votantes. Exemplos de
questes importantes incluem: recomendaes sobre a paz e segurana, eleio de
membros de rgos, admisso, suspenso e expulso de membros e questes
oramentais.
Todas as outras questes so decididas por maioria de votos.
Artigo 18.
2. As decises da Assemblia Geral, em questes importantes, sero tomadas por
maioria de dois teros dos Membros presentes e votantes. Essas questes
compreendero: recomendaes relativas manuteno da paz e da segurana
internacionais; eleio dos Membros no permanentes do Conselho de Segurana;
eleio dos Membros do Conselho Econmico e Social; eleio dos Membros dos
Conselho de Tutela, de acordo como pargrafo 1 (c) do Artigo 86; admisso de novos
Membros das Naes Unidas; suspenso dos direitos e privilgios de Membros;
expulso dos Membros; questes referentes o funcionamento do sistema de tutela e
questes oramentrias.
3. As decises sobre outras questes, inclusive a determinao de categoria adicionais de
assuntos a serem debatidos por uma maioria dos membros presentes e que votem.
Cada pas membro tem um voto.
Artigo 18. 1. Cada Membro da Assemblia Geral ter um voto.
Membro inadimplente no tem direito a voto. Confira o art. 19:
Artigo 19. O Membro das Naes Unidas que estiver em atraso no pagamento de sua
contribuio financeira Organizao no ter voto na Assemblia Geral, se o total de
suas contribuies atrasadas igualar ou exceder a soma das contribuies
correspondentes aos dois anos anteriores completos. A Assemblia Geral poder
entretanto, permitir que o referido Membro vote, se ficar provado que a falta de pagamento
devida a condies independentes de sua vontade.
Alm da aprovao da matria oramental, as resolues no so vinculativas para
os membros.
Artigo 13. 1. A Assemblia Geral iniciar estudos e far recomendaes, destinados a:
a) promover cooperao internacional no terreno poltico e incentivar o desenvolvimento
progressivo do direito internacional e a sua codificao;
b) promover cooperao internacional nos terrenos econmico, social, cultural,
educacional e sanitrio e favorecer o pleno gozo dos direitos humanos e das liberdades
fundamentais, por parte de todos os povos, sem distino de raa, sexo, lngua ou
religio.
2. As demais responsabilidades, funes e atribuies da Assemblia Geral, em relao
aos assuntos mencionados no pargrafo 1(b) acima, esto enumeradas nos Captulos IX
e X.
A Assembleia pode fazer recomendaes sobre quaisquer matrias no mbito da
ONU, excetuando as questes de paz e segurana que esto sob considerao do
Conselho de Segurana.
O art. 9 da Carta da ONU estabelece que a AG constituda por todos os membros
da ONU. Por isso, diz-se que o rgo mais democrtico da ONU:
Artigo 9. 1. A Assemblia Geral ser constituda por todos os Membros das Naes
Unidas.
2. Cada Membro no dever ter mais de cinco representantes na Assemblia Geral.
Atualmente, so 193 membros. Cada estado pode ter 5 delegados na assembleia.
Porm, so apenas 5 representantes o direito de voto no pertence aos
representantes, mas sim aos estados. Cada estado-membro dispe de 1 voto.
A Assembleia Geral discute qualquer questo ou finalidade da carta da ONU. Vide
art. 10 da Carta da ONU:
Artigo 10. A Assemblia Geral poder discutir quaisquer questes ou assuntos que
estiverem dentro das finalidades da presente Carta ou que se relacionarem com as
atribuies e funes de qualquer dos rgos nela previstos e, com exceo do estipulado
no Artigo 12, poder fazer recomendaes aos Membros das Naes Unidas ou ao
Conselho de Segurana ou a este e queles, conjuntamente, com referncia a qualquer
daquelas questes ou assuntos.
Apenas em 1 hiptese a Assembleia Geral pode se abster de apreciar
determinada matria, qual seja, a do art. 12 da Carta da ONU:
Artigo 12. 1. Enquanto o Conselho de Segurana estiver exercendo, em relao a
qualquer controvrsia ou situao, as funes que lhe so atribudas na presente Carta, a
Assemblia Geral no far nenhuma recomendao a respeito dessa controvrsia ou
situao, a menos que o Conselho de Segurana a solicite.
O Conselho de Segurana tambm tem, portanto, competncia para discutir paz e
segurana. E quando ele estiver discutindo e analisando a questo, a Assembleia
geral no pode emitir uma recomendao. O que se pretende com a Carta da ONU
evitar indisposio entre o Conselho de Segurana e a Assembleia Geral.
2. CONSELHO DE SEGURANA
O Conselho de Segurana o responsvel por manter a paz e a segurana entre os
pases do mundo (art. 24). Enquanto outros rgos das Naes Unidas s podem
fazer "recomendaes" para os governos membros, o Conselho de Segurana tem
o poder de tomar decises vinculativas que os governos-membros acordaram em
realizar, nos termos do artigo 25 da Carta.
9
As decises do Conselho so
conhecidas como Resolues do Conselho de Segurana das Naes Unidas.
Artigo 25. Os Membros das Naes Unidas concordam em aceitar e executar as decises
do Conselho de Segurana, de acordo com a presente Carta.
Suas decises, portanto, so cogentes e tem objetivo mais especfico do que a
Assembleia Geral (paz e segurana internacional). Por serem estas matrias a
principal razo de ser do Conselho de Segurana, suspende a competncia da
Assembleia Geral em analisar aquela questo especifica se o Conselho estiver
analisando.
Composio do Conselho de Segurana:
O Conselho de Segurana composto por 15 Estados-membros, sendo 5 membros
permanentes - China, Frana, Rssia, Reino Unido e Estados Unidos - e por 10
membros temporrios, atualmente a ustria, Bsnia e Herzegovina, Brasil, Gabo,
Japo, Lbano, Mxico, Nigria, Turquia e Uganda.
Artigo 23. 1. O Conselho de Segurana ser composto de quinze Membros das Naes
Unidas. A Repblica da China, a Frana, a Unio das Repblicas Socialistas
Soviticas, o Reino Unido da Gr-Bretanha e Irlanda do norte e os Estados unidos
da Amrica sero membros permanentes do Conselho de Segurana. A Assemblia
Geral eleger dez outros Membros das Naes Unidas para Membros no permanentes
do Conselho de Segurana, tendo especialmente em vista, em primeiro lugar, a
contribuio dos Membros das Naes Unidas para a manuteno da paz e da segurana
internacionais e para os outros propsitos da Organizao e tambm a distribuio
geogrfica equitativa.
Os cinco membros permanentes tm o poder de veto sobre as resolues do
Conselho, mas no processual, permitindo que um membro permanente impea a
adoo, mas no bloqueie o debate de uma resoluo inaceitvel por ele.
Os dez membros temporrios so mantidos em mandatos de dois anos conforme
votado na Assembleia Geral sobre uma base regional. Vide art. 23, 2:
2. Os membros no permanentes do Conselho de Segurana sero eleitos por um perodo
de dois anos. Na primeira eleio dos Membros no permanentes do Conselho de
Segurana, que se celebre depois de haver-se aumentado de onze para quinze o nmero
de membros do Conselho de Segurana, dois dos quatro membros novos sero eleitos
por um perodo de um ano. Nenhum membro que termine seu mandato poder ser reeleito
para o perodo imediato.
Cada membro tem direito a um voto:
Artigo 27. 1. Cada membro do Conselho de Segurana ter um voto.
Clusula-mandato outorgada pela ONU ao Conselho de Segurana (art. 24):
Artigo 24. 1. A fim de assegurar pronta e eficaz ao por parte das Naes Unidas, seus
Membros conferem ao Conselho de Segurana a principal responsabilidade na
manuteno da paz e da segurana internacionais e concordam em que no
cumprimento dos deveres impostos por essa responsabilidade o Conselho de Segurana
aja em nome deles.
2. No cumprimento desses deveres, o Conselho de Segurana agir de acordo com os
Propsitos e Princpios das Naes Unidas. As atribuies especficas do Conselho de
Segurana para o cumprimento desses deveres esto enumeradas nos Captulos VI, VII,
VIII e XII.
O Conselho de Segurana uma espcie de procurador dos demais membros da
ONU.
Quorum de Votao:
Artigo 27. 1. Cada membro do Conselho de Segurana ter um voto.
2. As decises do conselho de Segurana, em questes processuais, sero tomadas pelo
voto afirmativo de nove Membros.
3. As decises do Conselho de Segurana, em todos os outros assuntos, sero tomadas
pelo voto afirmativo de nove membros, inclusive os votos afirmativos de todos os
membros permanentes, ficando estabelecido que, nas decises previstas no Captulo VI e
no pargrafo 3 do Artigo 52, aquele que for parte em uma controvrsia se abster de
votar.
Divide-se, portanto, em questes processuais (precisa de 9 de 15 votos); e outros
assuntos, que devem ter, dentre os 9 votos de 15, serem 5 votos dos membros
permanentes. um quorum qualificado, ou seja, dos 9 votos afirmativos, 5 desses 9
votos devem ser da China, Rssia, EUA, Frana e Reino Unido.
O estado-membro pode votar sim, no ou se abster. Assim, p.ex., decidindo sobre
o envio de tropas para solucionar um determinado conflito, o Conselho de
Segurana, dos 15 membros, votam por unanimidade pela invaso. Sem nenhum
veto dos membros permanentes, a resoluo aprovada.
Porm, no caso da resoluo acerca da ilegalidade dos assentamentos judaicos na
Cisjordnia, em 1997, houve mais de 9 votos afirmativos (13 votos), tendo a Costa
Rica se abstido e os EUA votado no. O veto dos EUA, portanto, no permitiu que a
resoluo fosse aprovada pelo Conselho de Segurana.
Outro exemplo de 14 votos afirmativos, e 1 absteno da China (membro
permanente). Trata-se de uma medida relativa a paz e segurana internacionais
(guerra civil no Haiti, p.ex.). Essa medida ser adotada. A absteno voluntria do
membro permanente no caracteriza o voto negativo/exerccio do poder de veto, por
fora de interpretao construda pela ONU. A ONU entende que a absteno
voluntria do membro permanente no caracteriza exerccio do poder de veto.
Absteno no igual a veto.
Medidas a serem adotadas pelo Conselho de Segurana:
- sem utilizao de fora (art. 41):
Artigo 41. O Conselho de Segurana decidir sobre as medidas que, sem envolver o
emprego de foras armadas, devero ser tomadas para tornar efetivas suas decises e
poder convidar os Membros das Naes Unidas a aplicarem tais medidas. Estas podero
incluir a interrupo completa ou parcial das relaes econmicas, dos meios de
comunicao ferrovirios, martimos, areos , postais, telegrficos, radiofnicos, ou de
outra qualquer espcie e o rompimento das relaes diplomticas.
So exemplos de medidas: embargos econmicos, desconexo de infraestrutura,
rompimento de relaes diplomticas etc.
- com utilizao de fora (art. 42):
Artigo 42. No caso de o Conselho de Segurana considerar que as medidas previstas no
Artigo 41 seriam ou demonstraram que so inadequadas, poder levar a efeito, por
meio de foras areas, navais ou terrestres, a ao que julgar necessria para manter ou
restabelecer a paz e a segurana internacionais. Tal ao poder compreender
demonstraes, bloqueios e outras operaes, por parte das foras areas, navais ou
terrestres dos Membros das Naes Unidas.
Para o uso da fora, o Conselho de Segurana pode aplicar de pronto as medidas
do art. 42, sem necessariamente ter que ter tentado as medidas do art. 41. preciso
que ele comprove que as medidas do art. 41 seriam incuas.
3. Secretariado das Naes Unidas
O Secretariado composto de um Secretrio-Geral e do pessoal exigido pela
Organizao. o Secretrio-Geral ser indicado pela Assembleia Geral mediante a
recomendao do Conselho de Segurana. Ser o principal funcionrio
administrativo da Organizao.
O Secretrio-Geral atuar neste carter em todas as reunies da Assembleia
Geral, do Conselho de Segurana, do Conselho Econmico e Social e do Conselho
de Tutela e desempenhar outras funes que lhe forem atribudas por estes
rgos. O Secretrio-Geral far um relatrio anual Assembleia Geral sobre os
trabalhos da Organizao.
O Secretrio-Geral poder chamar a ateno do Conselho de Segurana para
qualquer assunto que em sua opinio possa ameaar a manuteno da paz e da
segurana internacionais.
O Secretariado, portanto, cuida das questes mais burocrticas da ONU.
4. Corte Internacional de Justia
O Tribunal Internacional de Justia (TIJ), localizado em Haia, Pases Baixos, o
principal rgo judicial das Naes Unidas. Fundado em 1945 pela Organizao das
Naes Unidas, o Tribunal comeou a trabalhar em 1946 como sucessor da Corte
Permanente de Justia Internacional. O Estatuto da Corte Internacional de Justia,
semelhante ao do seu antecessor, o principal documento constitucional,
constituindo e regulando o Tribunal de Justia.
17
Baseia-se no Palcio da Paz, em Haia, Pases Baixos, partilha o edifcio com
a Academia de Direito Internacional de Haia, um centro privado para o estudo
do direito internacional. Vrios dos atuais juzes do Tribunal de Justia so alunos ou
ex-membros do corpo docente da Academia. Sua finalidade dirimir litgios entre os
Estados. O tribunal ouve casos relacionados a crimes de guerra, a interferncia
estatal ilegal, casos de limpeza tnica, entre outros
3
.
18
A CIJ Possui competncia contenciosa e competncia consultiva. Vide art. 96 da
Carta da ONU:
Artigo 96. 1. A Assemblia Geral ou o Conselho de Segurana poder solicitar parecer
consultivo da Corte Internacional de Justia, sobre qualquer questo de ordem jurdica.
2. Outros rgos das Naes Unidas e entidades especializadas, que forem em qualquer
poca devidamente autorizados pela Assemblia Geral, podero tambm solicitar
pareceres consultivos da Corte sobre questes jurdicas surgidas dentro da esfera de suas
atividades.
J a competncia contenciosa est no art. 34:
Artigo 34. 1. S os Estadospodero ser partes em questes perante a Crte.
possvel que um estado no membro da ONU participe da jurisdio da CIJ,
conforme art. 35:
Artigo 35. 1. A Crte estar aberta aos Estados que so parte no presente Estatuto.
2. As condies pelas quais a Crte estar aberta a outros Estados sero determinadas,
pelo ConselhodeSegurana, ressalvadas as disposies especiais dos tratados vigentes;
em nenhum caso, porm, tais condies colocaro as partes em posio de desigualdade
perante a Crte.
3. Quando um Estado que no Membro das Naes Unidas fr parte numa questo, a
Crte fixar a importncia com que le dever, contribuir para as despesas da Crte. Esta
disposio no ser aplicada, se tal Estado j contribuir para as referidasdespesas.
Ainda, o art. 93:
Artigo 93. 1. Todos os Membros das Naes Unidas so ipso facto partes do Estatuto da
Corte Internacional de Justia.
2. Um Estado que no for Membro das Naes Unidas poder tornar-se parte no
Estatuto da Corte Internacional de Justia, em condies que sero determinadas, em
cada caso, pela Assemblia Geral, mediante recomendao do Conselho de Segurana.
Assim, tem-se o exemplo da Palestina, que, p.ex. pode vir a se aderir ao estatuto da
CIJ e assim se submeter a ela.

3
Um tribunal relacionado, o Tribunal Penal Internacional (TPI), iniciou a sua atividade em 2002
atravs de discusses internacionais iniciada pela Assembleia Geral.
o primeiro tribunal internacional permanente, encarregado de tentar aqueles que cometem os
crimes mais graves do direito internacional, incluindo os crimes de guerra e genocdio.
O TPI funcionalmente independente das Naes Unidas, em termos de pessoal e financiamento,
mas algumas reunies do organismo que rege o TPI, a Assembleia dos Estados Partes do Estatuto
de Roma, so realizadas na ONU.
Existe um "acordo de relacionamento" entre o TPI e a ONU que determina como as duas instituies
em relacionam-se entre si juridicamente.
As decises da CIJ so inapelveis e vinculam os estados envolvidos no conflito. E
em caso de controvrsia quanto ao sentido as partes podem interpelar a Corte para
que se manifeste. como se fossem os nossos embargos declaratrios. Vide art.
60:
Artigo 60. A sentena definitiva e inapelvel. Em caso de controvrsia quanto ao sentido
e ao alcance da sentena, caber Crte interpret-la a pedido de qualquer daspartes.
H uma s hiptese que permite reviso da sentena: descobrimento de fato
suscetvel de exercer influncia decisiva, o qual na ocasio da prolao da sentena
era desconhecido pela Corte e pela parte que solicita a reviso, salvo se
comprovada a negligncia da parte em aleg-la. o que dispe o art. 61 da Carta
da ONU:
Artigo 61. 1. O pedido de reviso de uma sentena s poder ser feito em razo do
descobrimento de algum fato suscetvel de exercer influncia decisiva, o qual, na ocasio
de ser proferida a sentena, era desconhecido da Crte e tambm da parte que solicita a
reviso, contanto que tal desconhecimento no tenha sidodevido negligncia.
2. O processo de reviso ser aberto por uma sentena da Crte, na qual se consignar
expressamente aexistncia do fato novo, com o reconhecimento do carter que determina
a abertura da reviso e a declarao de que cabvel a solicitao nesse sentido.
3. A Crte poder subordinar a abertura do processo de reviso prvia execuo da
sentena.
4. O pedido de reviso dever ser feito no prazo mximo deseis meses a partir do
descobrimento do fato novo.
5. Nenhum pedido de reviso poder ser feito depois de transcorridos 10 anos da data da
sentena.
Vide ainda o art. 94:
Artigo 94. 1. Cada Membro das Naes Unidas se compromete a conformar-se com a
deciso da Corte Internacional de Justia em qualquer caso em que for parte.
Caso haja descumprimento da sentena, o art. 94.2 dispe que a parte lesada pode
levar a questo para o Conselho de Segurana:
2. Se uma das partes num caso deixar de cumprir as obrigaes que lhe incumbem em
virtude de sentena proferida pela Corte, a outra ter direito de recorrer ao Conselho de
Segurana que poder, se julgar necessrio, fazer recomendaes ou decidir sobre
medidas a serem tomadas para o cumprimento da sentena.
Competncia ratione materiae (artigo 36 do ECIJ): A competncia da Corte
abrange todas as questes que as partes lhe submetam, bem como todos os
assuntos especialmente previstos na Carta das Naes Unidas ou em tratados e
convenes em vigor.
Artigo 36. 1. A competncia da Crte abrange tdas as questes que as partes lhe
submetam, bem como todos os assuntos especialmente previstos na Carta das Naes
Unidas ou em tratados e convenes em vigor.
A Jurisdio da Corte obrigatria? A jurisdio obrigatria da Corte s existe
para os Estados que expressamente aceitarem aquela jurisdio como obrigatria.
Pode assim aceitar:
a) por meio de uma declarao geral prvia ipso facto O Brasil no fez essa
declarao, e portanto, no aceita a jurisdio da CIJ para todo e qualquer
caso (para a Corte Interamericana de Justia o Brasil aceitou a jurisdio
obrigatria);
b) clusula de jurisdio obrigatria em tratados especficos. P.ex. art. 66 da
Conveno de Viena sobre tratados, dispe que as controvrsias sero resolvidas
na CIJ. (obs. O Brasil formulou reserva ao art. 66 da Conveno de Viena);
c) quando o Estado admite a jurisdio no caso concreto. Ex. Brasil aceitar, no caso
concreto, a jurisdio da CIJ.
Vide art. 36, itens 2 e seguintes da Carta da ONU:
2. Os Estados partes no presente Estatuto podero, emqualquer momento, declarar que
reconhecem como obrigatria, ipso facto e sem acrdo especial, em relao a qualquer
outro Estado que aceite a mesma obrigao, a jurisdio daCrte em todas as
controvrsias de ordem jurdica que tenham por objeto:
a) a interpretao de um tratado;
b) qualquer ponto de direitointernacional;
c) aexistncia de qualquer fato que, se verificado, constituiria a violao de um
compromisso internacional;
d) a natureza ou a extensodareparao devida pela rutura de um compromisso
internacional.
3. As declaraes acima mencionadas podero ser feitas pura e simplesmente ou sob
condio de reciprocidade da parte de vrios ou de certos Estados, ou por -prazo
determinado.
4. Tais declaraes sero depositadas junto ao Secretrio Geral das Naes Unidas, que
as transmitir, por cpia, s partes contratantes do presente Estatuto e ao Escrivo da
Crte.
5. Nas relaes entre as partes contratantes do presente Estatuto, as declaraes feitas
deacrdo com o artigo 36 do Estatuto da Crte Permanente de Justia Internacional e
que ainda estejam em vigor sero consideradas como importando na aceitao da
jurisdio obrigatria da Crte Internacional de Justia pelo perodo em que ainda devem
vigorar e de conformidade com os seustrmos.
6. Qualquer controvrsia sbre a jurisdio da Crte ser resolvida por deciso da prpria
Crte.
AULA 6
Tema: Condio Jurdica do Estrangeiro
Cada vez mais as relaes entre particulares ganham contornos no DIP.
Conceito de estrangeiro:
D-se por excluso. Estrangeiro todo aquele que no nem brasileiro nato ou
naturalizado. Todos os que no so brasileiros natos ou naturalizados so
estrangeiros.
Art. 12. So brasileiros:
I - natos:
a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde
que estes no estejam a servio de seu pas;
b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer
deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil;
c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que sejam
registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na Repblica
Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela
nacionalidade brasileira; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 54, de 2007)
II - naturalizados:
a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos originriosde
pases de lngua portuguesa apenas residncia por um ano ininterrupto e idoneidade
moral;
b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na Repblica Federativa do
Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao penal, desde que
requeiram a nacionalidade brasileira. (Redao dada pela Emenda Constitucional de
Reviso n 3, de 1994)
1 Aos portugueses com residncia permanente no Pas, se houver reciprocidade em
favor de brasileiros, sero atribudos os direitos inerentes ao brasileiro, salvo os casos
previstos nesta Constituio. (Redao dada pela Emenda Constitucional de Reviso n 3,
de 1994)
Todo brasileiro, seja nato ou naturalizado, pode permanecer no territrio por tempo
indeterminado. vedado, inclusive, penas de banimento.
NACIONALIDADE: o vnculo poltico-jurdico entre o indivduo e o Estado. Parte
da doutrina vai utilizar a expresso vnculo vertical, em que o Estado est acima e h
uma linha que une o estado ao indivduo. Justamente por isso que as regras sobre
nacionalidade sero internas. Cada ordenamento jurdico, de acordo com suas
regras, estabelecero quais requisitos existem para considerar um indivduo como
nacional.
Esse vnculo vertical de nacionalidade entre individuo e estadoc determina a
nacionalidade do indivdio. J a NATURALIDADE diversa: o local de nascimento
do individuo. A naturalidade no vai mudar, porque o local onde o individuo nasceu
obviamente sempre o mesmo. A nacionalidade, em contrapartida, pode ser
transformada (atravs da naturalizao p.ex.).
Logo, nem sempre a naturalidade corresponder nacionalidade. Ex. Indivduo
italiano, filho de italianos, nascido em Porto Alegre, Brasil. Nacionalidade italiana e
naturalidade brasileira.
Ambas se distinguem da CIDADANIA, que a possibilidade de o individuo exercer
direitos polticos.
Assim:
Nacionalidade [vnculo poltico-jurdico entre indviduo e Estado]
Naturalidade [local de nascimento] Cidadania [possibilidade de exerccio de
direitos polticos]
Declarao Universal dos Direitos Humanos (1948):
Artigo 15.
1. Todo homem tem direito a uma nacionalidade.
2. Ningum ser arbitrariamente privado de sua nacionalidade, nem do direito de mudar
de nacionalidade.
A DUDH prev, portanto, como um direito humano a ter uma nacionalidade. Ele no
s contribui para a formao como tambm para o desenvolvimento do individuo,
tendo o individuo a certeza de que pode se estabelecer em um pas por tempo
indeterminado.
CUIDADO: por mais que a DUDH reconhea o direito humano nacionalidade e a
no ser privado de sua nacionalidade, nem de alterar sua nacionalidade, no
significa que todos os indivduos tero em suas vidas este direito. H, por exemplo, a
questo dos aptridas, que conta inclusive com regulamentao prpria por meio de
tratado (no qual o Brasil faz parte Decreto 4246/2002, que promulgou a
Conveno sobre o Estatuto dos Aptridas, de 1954).
Modos de aquisio de nacionalidade:
a) primrio/ originrio/ nacionalidade atribuda:
Vinculo relacionado com o nascimento do indivduo.
So dois grandes critrios que foram utilizados pelos ordenamentos jurdicos (cada
estado soberano, com suas regras prprias): a) jus soli (critrio da territorialidade); e
b) jus sanguinis.
Pelo critrio do jus soli o estado atribui nacionalidade a quem nasce em seu
territrio. Como se v, trata-se de uma nacionalidade atribuda.
J o jus sanguinis se baseia na hereditariedade, ou seja, na
ascendncia/descendncia. O estado atribui nacionalidade queles que sejam filhos
de seus nacionais, independentemente do local em que venham a nascer.
O Brasil adota preponderantemente o critrio do jus soli, mas tambm o do jus
sanguinis em determinadas situaes. Logo, temos um sistema misto.
Ex. determinado individuo nasceu no Brasil. brasileiro nato. neto de italianos.
Quando o individuo tem 8 anos, os seus pais ingressam com pedido no Consulado
Italiano para reconhecimento da nacionalidade italiana (que admite o jus sanguinis),
tendo aos 11 anos, aps findos os trmites burocrticos, sido tambm reconhecida
sua nacionalidade italiana. Com efeito, tanto o critrio do jus soli quanto do jus
sanguinis tratam de nacionalidade originria. Ela nasce desde o dia do nascimento.
b) derivado/ secundria/ adquirida:
a aquisio de nacionalidade pela vontade posterior ao nascimento. No modo
derivado, o indivduo requer a nacionalidade sem nenhum vnculo de nascimento
com aquele estado.
Ex. brasileiro decide requer se tornar japons. No nasceu no Japo, tampouco
descendente de japons. possvel que o estado Japons atribua a esse individuo
a nacionalidade japonesa, naturalizando-se japons, portanto.
Como cada estado estabelece em regra internas os critrios que utilizar para
atribuir nacionalidade originria, possvel que haja conflito de nacionalidades.
Conflito de nacionalidades:
- Positivo (polipatridia): o indivduo com mais de uma ptria, mais de uma
nacionalidade. Ex. 2 ordenamentos jurdicos, do estado A e do estado B. o estado B
utiliza o critrio do jus sanguinis, exclusivamente. E o estado A utiliza o critrio do jus
soli, exclusivamente. Um casal de nacionais do pas B tem um filho que nasce no
territrio do pas A. Qual a nacionalidade desse indivduo?
Pelo pas A, que adota o jus soli, este indivduo nacional do pas A. E para o pas
B, que adota o jus sanguinis, este indivduo tambm nacional do pas B. logo, este
individuo possui dupla nacionalidade, ou seja, um poliptrida. No h nada a
solucionar o indivduo pode ter duas nacionalidades.
- Negativo: o indivduo sem nacionalidade, e nenhum estado lhe atribui
nacionalidade. O individuo ser chamado de aptrida ou heimatlos. Ex. estado A
adota exclusivamente o critrio do jus sanguinis. E o estado B adota exclusivamente
o critrio do jus soli. No pas A, o casal do pas B tem um filho. Esse indivduo que
nasceu no ser nacional do pas A, pois o casal nacional do pas B. E no ser
nacional do pas B, porque o pas B s adota o critrio do jus soli, e o indivduo no
nasceu l! Logo, ser um aptrida. E um aptrida um estrangeiro, de acordo com a
perspectiva brasileira (pois no brasileiro).
Soluo: Decreto 4246/2002, que promulgou a Conveno sobre o Estatuto dos
Aptridas, de 1954. Referido Estatuto assegura aos aptridas o direito a igualdade
de condies. O Brasil assegura o direito de o aptrida permanecer no territrio
nacional, e de ter visto permanente; que o aptrida possa trabalhar naquele
territrio; que o Estado em que se encontra o aptrida emita passaporte para ele
viajar (o passaporte amarelo).
QUEM ADQUIRE DE FORMA ORIGINRIA E DERIVADA A NACIONALIDADE
BRASILEIRA
A distino importante porque o brasileiro nato, p.ex. alm de no ser extraditado,
exerce com exclusividade os cargos de Presidente da Repblica, Ministro do STF,
Presidente do Senado e da Cmara, Ministro da Defesa, Oficial das Foras Armadas
e Carreira Diplomtica.
Forma originria: Brasileiro Nato:
Art. 12. So brasileiros:
I - natos:
a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde
que estes no estejam a servio de seu pas; [jus soli, com exceo
(estrangeiros a servio de seu pas)].
A regra geral de que todo individuo que nasce em territrio brasileiro seja
brasileiro. Mas h excees, como p.ex. o individuo filho de diplomata francs a
servio da Frana no Brasil com sua esposa francesa.
Mas, se este diplomata francs tiver o filho com uma brasileira, este indivduo que
nasceu ser brasileiro pelo critrio do jus soli.
Tambm, se o casal francs reside no Brasil e o individuo est a servio de uma
empresa privada no Brasil. O filho deles brasileiro nato, pelo critrio do jus soli.
b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer
deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil; [jus sanguinis]
Assim, o filho do diplomata brasileiro no exterior, ainda que sua esposa seja
estrangeira, ser brasileiro. No precisa ser registrado no consulado brasileiro nem
vir a residir at os 18 anos para optar pela nacionalidade brasileira.
c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que sejam
registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na Repblica
Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela
nacionalidade brasileira; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 54, de 2007)
[Jus sanguinis]
Assim, o filho de pai ou me brasileira nascido no exterior, desde que levado a
registro no Consulado brasileiro naquela localidade ou desde que venha a residir no
Brasil e opte, aps a maioridade, pela nacionalidade brasileira. A hiptese do
individuo que vem residir no Brasil uma condio suspensiva, pois ele s ser
considerado brasileiro aps a maioridade. Evidentemente que o indivduo que foi
registrado no Consulado no precisa de nenhuma formalidade adicional. Desde logo
brasileiro.
Ex. individuo nasce no estrangeiro, filho de pai brasileiro. Vem morar no Brasil e
ainda no confirmou a nacionalidade. Pas estrangeiro pede sua extradio por
crimes de trfico de drogas. O individuo entra com pedido de opo confirmativa na
Justia Federal. STF suspender o pedido de extradio, porque se a JF confirmar a
nacionalidade brasileira do indivduo, ele brasileiro nato, e no pode ser
extraditado.
Para tanto, vide Resoluo 155/2012 do CNJ:
Art. 7. O traslado de assento de nascimento, lavrado por autoridade consular
brasileira, dever ser efetuado mediante a apresentao dos seguintes documentos: [...]
1. Dever constar do assento e da respectiva certido do traslado a
seguinte observao: "Brasileiro nato, conforme os termos da alnea c
do inciso I do art. 12, in limine, da Constituio Federal.
Art. 8. O traslado de assento estrangeiro de nascimento de brasileiro, que no tenha sido
previamente registrado em repartio consular brasileira, dever ser efetuado mediante a
apresentao dos seguintes documentos:
[...] 1o Dever constar do assento e da respectiva certido do traslado a
seguinte observao: "Nos termos do artigo 12, inciso I, alnea "c", in
fine, da Constituio Federal, a confirmao da nacionalidade brasileira
depende de residncia no Brasil e de opo, depois de atingida a
maioridade, em qualquer tempo, pela nacionalidade brasileira, perante a
Justia Federal". [artigo 109, inc. X, da CFRB/88]
Forma derivada: Brasileiro Naturalizado:
a opo em se tornar brasileiro pela manifestao de vontade posterior em se
tornar brasileiro, sem vnculo de nascimento.
Divide-se em 2 hipteses:
- Naturalizao ordinria: art. 12, II, a da CF.
- Naturalizao extraordinria: art. 12, II, b da CF.
II - naturalizados:
a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos originrios de
pases de lngua portuguesa apenas residncia por um ano ininterrupto e idoneidade
moral; [naturalizao ordinria]
So os que requeiram a nacionalidade brasileira conforme as regras do Estatuto do
Estrangeiro (pelo menos 4 anos no Brasil, boa sade, demonstrar saber ler e
escrever em portugus; patrimnio no Brasil). Aos originrios de pases de lngua
portuguesa os requisitos so bem menos rgidos, bastando um ano de residncia de
idoneidade moral.
b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na Repblica Federativa do
Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao penal, desde que
requeiram a nacionalidade brasileira. (Redao dada pela Emenda Constitucional de
Reviso n 3, de 1994) [naturalizao extraordinria]
Aqui, h um critrio distinto, chamado de extraordinria, porque preenchidos estes
requisitos o Estado teria o dever de conceder a naturalizao seria um direito
adquirido do estrangeiro.
O modo de aquisio da nacionalidade constitutivo a partir da entrega do
certificao de naturalizao. Antes disso, ele no brasileiro.
O estrangeiro pode passar a vida inteira dele no Brasil sem ser brasileiro, desde que
tenha visto de permanncia e preencha os requisitos para tal. Por isso que a
naturalizao manifestao de vontade, vinculada a uma vontade. Ele tem que
querer ser brasileiro.
DISTINES ENTRE O BRASILEIRO NATO E O BRASILEIRO NATURALIZADO
A regra a lei no poder estabelecer distino entre natos e naturalizados. As
excees esto previstas na CF. o que dispe o art. 12 2 da CF:
2 - A lei no poder estabelecer distino entre brasileiros natos e naturalizados, salvo
nos casos previstos nesta Constituio.
A grande distino o estabelecimento de cargos privativos de brasileiros natos:
3 - So privativos de brasileiro nato os cargos:
I - de Presidente e Vice-Presidente da Repblica;
II - de Presidente da Cmara dos Deputados;
III - de Presidente do Senado Federal;
IV - de Ministro do Supremo Tribunal Federal;
V - da carreira diplomtica;
VI - de oficial das Foras Armadas.
VII - de Ministro de Estado da Defesa(Includo pela Emenda Constitucional n 23, de
1999)
Alm do presidente e do vice, os demais cargos so a sucesso natural do cargo em
caso de vacncia da Presidncia (at o Ministro do STF). Alm da sucesso
presidencial na vacncia, os membros da carreira diplomtica, os oficiais das foras
armadas e o Ministro da Defesa s podem ser brasileiros, porque dizem respeito aos
interesses nacionais, soberania nacional e territrio nacional.
Alm disso, h uma distino entre natos e naturalizados no art. 89 da CF, que trata
do Conselho da Repblica:
Art. 89. O Conselho da Repblica rgo superior de consulta do Presidente da
Repblica, e dele participam:
I - o Vice-Presidente da Repblica;
II - o Presidente da Cmara dos Deputados;
III - o Presidente do Senado Federal;
IV - os lderes da maioria e da minoria na Cmara dos Deputados;
V - os lderes da maioria e da minoria no Senado Federal;
VI - o Ministro da Justia;
VII - seis cidados brasileiros natos, com mais de trinta e cinco anos de idade, sendo
dois nomeados pelo Presidente da Repblica, dois eleitos pelo Senado Federal e dois
eleitos pela Cmara dos Deputados, todos com mandato de trs anos, vedada a
reconduo.
Ou seja: pode o naturalizado compor o Conselho se for um deputado ou um senador
que seja o lder da maioria e da minoria. De resto, no pode ser um dos 6 brasileiros,
nem o Presidente, nem o Vice, nem o Presidente da Cmara nem do Senado
Federal.
Outra distino: propriedade de empresas jornalsticas, de rdio e televiso, em que
o naturalizado s pode ser proprietrio se for brasileiro h mais de 10 anos:
Art. 222. A propriedade de empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons e
imagens privativa de brasileiros natos ou naturalizados h mais de dez anos, ou de
pessoas jurdicas constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sede no
Pas. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 36, de 2002)
Mas a distino mais marcante se d no tocante a extradio. Isso porque dispe o
art. 5 LI da CF que s o brasileiro naturalizado pode ser extraditado:
LI - nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum,
praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de
entorpecentes e drogas afins, na forma da lei;
O naturalizado pode ser extraditado, portanto, se praticar crime comum antes da
naturalizao. Isso porque a nacionalidade brasileira do naturalizado constitutiva,
ou seja, surte efeitos ex nunc. Pode o brasileiro naturalizado tambm ser extraditado
pelo crime de trfico ilcito de entorpecentes cometido antes ou depois da
naturalizao.
A ultima distino constitucional entre brasileiros natos e naturalizados est no art.
12 4 da CF, que trata das hipteses de perda da nacionalidade brasileira:
4 - Ser declarada a perda da nacionalidade do brasileiro que:
I - tiver cancelada sua naturalizao, por sentena judicial, em virtude de atividade
nociva ao interesse nacional;
A primeira hiptese, portanto, a do naturalizado em virtude de atividade nociva ao
interesse nacional. Apenas o naturalizado que pode perder a nacionalidade
brasileira em razo de atividade nociva ao interesse nacional.
A perda dessa nacionalidade se dar por sentena judicial. Ele perde na chamada
ao de cancelamento de naturalizao, que tramitar na Justia Federal (art. 109, X
da CF). o nico mecanismo para desconstituir a sentena judicial, uma vez
transitada em julgado, evidentemente pela ao rescisria.
II - adquirir outra nacionalidade, salvo nos casos: (Redao dada pela Emenda
Constitucional de Reviso n 3, de 1994)
a) de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira; (Includo pela
Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994)
b) de imposio de naturalizao, pela norma estrangeira, ao brasileiro residente em
estado estrangeiro, como condio para permanncia em seu territrio ou para o exerccio
de direitos civis; (Includo pela Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994)
Na 2 hiptese, o indivduo requer a naturalizao em outro pas. Neste caso, o
indivduo que no quer mais ser brasileiro, mas sim ser japons. Aqui, tanto o
brasileiro naturalizado quanto o brasileiro nato podem perder a nacionalidade
brasileira, se adquirirem outra nacionalidade.
A perda da nacionalidade se d por meio de decreto presidencial. Ele pode
readquirir a nacionalidade brasileira, desde que novo decreto presidencial venha
revogar o anterior, para atribuir novamente a nacionalidade brasileira.
Porm, o brasileiro nato que perde a condio de nacional por decreto e readquire a
condio com a revogao do decreto perde a prerrogativa de nato ele
retorna como naturalizado.
As excees perda da nacionalidade brasileira se do, p.ex. se o indivduo for filho
de italianos e na Itlia o critrio for do jus sanguinis. Ele adquira dupla nacionalidade,
porque poliptrida (duas nacionalidades originrias).
Ainda, no perde a nacionalidade se teve de se naturalizar estrangeiro para
permanecer no territrio ou para o exerccio de direitos civis (ex. jogador de futebol
que est no mundo rabe e se naturaliza porque a regra da federao local s
permite um determinado nmero de estrangeiros no time).
O ESTRANGEIRO
Art. 5, caput e inciso XV da CF:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se
aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
[...]
XV - livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer
pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens;
Aos estrangeiros no residentes no pas, obvio que lhes so assegurados os
direitos fundamentais. Afinal, tem-se o princpio da mxima eficcia dos direitos
fundamentais.
O brasileiro pode evidentemente ingressar no territrio nacional e nele permanecer
pelo tempo que bem entender. J o estrangeiro, poder assim fazer, mas nos
termos da lei. Logo, com relao aos estrangeiros o direito a liberdade de
locomoo no ser absoluto. Ele enfrentar limitaes para ingresso no territrio
nacional e para aqui permanecer.
Esta lei a Lei 6815/80 Estatuto do Estrangeiro.
I - IMPEDIMENTO ENTRADA (REPATRIAO)
Quem autoriza o ingresso do estrangeiro no territrio nacional o estado soberano,
conforme sua convenincia poltica. O princpio que vigorar quanto ao ingresso do
estrangeiro o princpio da reciprocidade.
Princpio da reciprocidade: os requisitos que o brasileiro exigir do estrangeiro pra
ingresso no nosso territrio, so os mesmos que aquele estado estrangeiro exige
para ingresso de brasileiros.
Ex. se o estado estrangeiro dispensar os brasileiros de apresentar visto de entrada,
o Brasil far o mesmo com os nacionais daquele pas.
Ex2. Questo envolvendo a Espanha, que estava impedindo brasileiros de ali
ingressarem. As autoridades brasileiras passaram a fazer a mesma coisa com os
espanhis que aqui chegavam.
A concesso do visto um ato discricionrio (art. 3). Tem-se, p.ex., que para
obteno do visto americano preciso preencher um application, demonstrar
diversos documentos comprobatrios (de renda, emprego, famlia) e se submeter a
uma entrevista no Consulado. O agente americano pode simplesmente negar o
visto, mesmo que fique demonstrado que o individuo no vai residir l ilegalmente.
Art. 3 A concesso do visto, a sua prorrogao ou transformao ficaro sempre
condicionadas aos interesses nacionais.
Mesmo tendo um visto, o agente de fronteira do pas estrangeiro no impedir a
entrada. Vide art. 26 do EE:
Art. 26. O visto concedido pela autoridade consular configura mera expectativa de
direito, podendo a entrada, a estada ou o registro do estrangeiro ser obstado ocorrendo
qualquer dos casos do artigo 7, ou a inconvenincia de sua presena no territrio
nacional, a critrio do Ministrio da Justia.
Vide art. 7 do EE:
Art. 7 No se conceder visto ao estrangeiro:
I - menor de 18 (dezoito) anos, desacompanhado do responsvel legal ou sem a sua
autorizao expressa;
II - considerado nocivo ordem pblica ou aos interesses nacionais;
III - anteriormente expulso do Pas, salvo se a expulso tiver sido revogada;
IV - condenado ou processado em outro pas por crime doloso, passvel de extradio
segundo a lei brasileira; ou
V - que no satisfaa s condies de sade estabelecidas pelo Ministrio da Sade.
Logo, se houver alguma das hipteses do art. 7 (que impede a concesso de visto,
antes de impedir a entrada) ou ainda a critrio do Ministrio da Justia, possvel
impedir a entrada do estrangeiro.
II DEPORTAO
um dos mecanismos de retirada compulsria do estrangeiro do territrio nacional.
retir-lo de forma cogente, obrigatria, mesmo ele querendo ficar no territrio.
Art. 58. A deportao consistir na sada compulsria do estrangeiro. (Renumerado pela
Lei n 6.964, de 09/12/81)
A deportao cabvel em casos de entrada, estada ou permanncia irregular
no Brasil.
Ex. individuo sem visto vem pelo Paraguai, atravessa o Rio Paran e ingressa
clandestinamente no territrio nacional. Este individuo passvel de deportao.
Ainda, a deportao possvel quando a entrada foi regular, mas ele atualmente se
encontra com permanncia irregular. Ex. individuo com visto de turista no Brasil
vlido por 5 anos, com mltiplos ingressos, com prazo mximo de permanncia de
90 dias, prorrogveis por mais 90 dias, desde que no excedam 180 dias no ano. Se
o turista permanecer no Brasil por mais de 180 dias, portanto, ele ser deportado.
Igualmente, o turista no pode trabalhar (teria que ter um visto temporrio de
trabalho). Assim, imagine o sueco que vem ao Brasil com visto de turista, se encanta
com as praias do nordeste e resolver ficar por ali.
Art. 57. Nos casos de entrada ou estada irregular de estrangeiro, se este no se retirar
voluntariamente do territrio nacional no prazo fixado em Regulamento, ser promovida
sua deportao. (Renumerado pela Lei n 6.964, de 09/12/81)
A deportao feita para o pas de nacionalidade do estrangeiro, ou de
procedncia.
Art. 58. (...)
Pargrafo nico. A deportao far-se- para o pas da nacionalidade ou de procedncia do
estrangeiro, ou para outro que consinta em receb-lo.
A deportao um ato administrativo da Polcia Federal, e executado tambm pela
PF.
A grande limitao deportao se encontra no art. 63 do EE:
Art. 63. No se proceder deportao se implicar em extradio inadmitida pela lei
brasileira. (Renumeradopela Lei n 6.964, de 09/12/81)
Ex. estrangeiro est no Brasil de forma irregular. Ele deveria ser deportado para o
pas C. s que l, o individuo foi processado e julgado por crime poltico (gritou viva
a liberdade! contra o regime ditatorial daquele pas). Ao ser deportado, ele ser
recolhido a priso por priso perptua. S que o Brasil no admite extradio por
crime poltico. E por isso, a deportao no ocorrer se implicar em extradio no
admitida.
O estrangeiro deportado pode reingressar no Brasil, desde que faa o ressarcimento
das despesas com a deportao. Vide art. 64:
Art. 64. O deportado s poder reingressar no territrio nacional se ressarcir o Tesouro
Nacional, com correo monetria, das despesas com a sua deportao e efetuar, se for o
caso, o pagamento da multa devida poca, tambm corrigida. (Renumerado pela Lei n
6.964, de 09/12/81)
III EXPULSO
Trata de um ato mais grave, praticado pelo estrangeiro que causa perturbao na
ordem pblica nacional, e atenta contra os interesses nacionais.
Art. 65. passvel de expulso o estrangeiro que, de qualquer forma,
atentar contra a segurana nacional, a ordem poltica ou social, a
tranquilidade ou moralidade pblica e a economia popular, ou cujo
procedimento o torne nocivo convenincia e aos interesses nacionais.
Obs.: passvel, tambm, de expulso o estrangeiro que praticar fraude a fim de
obter a sua entrada ou permanncia no Brasil ou que havendo entrado no territrio
nacional com infrao lei, dele no se retirar no prazo que lhe for determinado para
faz-lo, no sendo aconselhvel a deportao.
O estrangeiro que comete crime pode ser, alm de punido criminalmente, ser
posteriormente expulso quando terminar o cumprimento da sua pena. A expulso,
portanto, uma punio administrativa.
Justamente por ser mais grave, a expulso passvel aps concluso de um
processo administrativo um inqurito no Ministrio da Justia, garantindo-se ao
estrangeiro contraditrio e ampla defesa. ex. estrangeiro saiu correndo pelado nas
areias de Copacabana e alega que no conhecia da proibio, que achava que as
praias brasileiras eram libertinas... se sua defesa for acolhida, arquiva-se. Porm, se
no acolhida a defesa, ele ser expulso. A medida expulsria far-se- por decreto do
Presidente da Repblica.
Uma vez que o individuo seja expulso, ele s poder retornar ao territrio nacional
se o Presidente revogar o decreto de expulso.
Art. 66. Caber exclusivamente ao Presidente da Repblica resolver sobre a convenincia
e a oportunidade da expulso ou de sua revogao. (Renumerado pela Lei n 6.964, de
09/12/81)
Pargrafo nico. A medida expulsria ou a sua revogao far-se- por decreto.
Do contrrio, ele inclusive incorrer em crime do art. 338 do Cdigo Penal:
Reingresso de estrangeiro expulso
Art. 338 - Reingressar no territrio nacional o estrangeiro que dele foi expulso:
Pena - recluso, de um a quatro anos, sem prejuzo de nova expulso aps o
cumprimento da pena.
Impedimentos expulso:
Art. 75. No se proceder expulso: (Renumerado e alterado pela Lei n 6.964, de
09/12/81)
I - se implicar extradio inadmitida pela lei brasileira; ou(Includo incisos, alneas e
pela Lei n 6.964, de 09/12/81)
II - quando o estrangeiro tiver:
a) Cnjuge brasileiro do qual no esteja divorciado ou separado, de fato ou de direito, e
desde que o casamento tenha sido celebrado h mais de 5 (cinco) anos; ou
b) filho brasileiro que, comprovadamente, esteja sob sua guarda e dele dependa
economicamente.
1. no constituem impedimento expulso a adoo ou o reconhecimento de filho
brasileiro supervenientes ao fato que o motivar.
2. Verificados o abandono do filho, o divrcio ou a separao, de fato ou de direito, a
expulso poder efetivar-se a qualquer tempo.
Tal como na deportao, a expulso no pode ocorrer de caracterizar uma
extradio inadmitida velada.
Ainda, se o estrangeiro tiver cnjuge brasileiro cujo casamento ou unio estvel
tenha sido celebrada/iniciada h mais de 5 anos. Tambm o estrangeiro que tenha
sob sua guarda filho brasileiro e dele dependa economicamente.
Porm, se o filho brasileiro for de adoo, ou reconhecido em momento
superveniente ao fato que o motivar, no obstar a expulso. Igualmente, a
expulso pode ocorrer a qualquer tempo, se aquele casamento ou unio estvel se
dissolver, ou se houver o abandono do filho.
Porm, a questo do filho brasileiro do estrangeiro expulsvel ganhou ateno do
STJ e do STF. Confira:
HABEAS CORPUS. LEI 6.815/80. EXPULSO. ESTRANGEIRO COM
PROLE NO BRASIL. FATOR IMPEDITIVO. TUTELA DO INTERESSE
DAS CRIANAS. ARTS. 227 E 229 DA CF/88. DECRETO 99.710/90 -
CONVENO SOBRE OS DIREITOS DA CRIANA. 1. Embora o
Estatuto do Estrangeiro (Lei 6.815/80), em seu art. 75, 1, consigne que
a concepo de filho brasileiro posteriormente ao fato motivador do ato de
expulso no constitui circunstncia suficiente a impedir o referido ato
expulsrio, a jurisprudncia da Corte, aps o julgamento do HC
31.449/DF, de que foi relator o Ministro Teori Albino Zavascki, adotou
interpretao sistemtica do dispositivo em face da legislao
superveniente (Constituio Federal e Estatuto da Criana e do
Adolescente), para admitir a permanncia do estrangeiro, desde que
comprovada a dependncia econmica do filho nacional. 2. Ordem
concedida. Agravo regimental prejudicado. (STJ. HC 88882/DF, Rel.
Ministro CASTRO MEIRA, PRIMEIRA SEO, julgado em 27/02/2008,
DJe 17/03/2008 RT vol. 872, p. 576)
O STJ entendeu, portanto, que o filho que tenha dependncia econmica do
estrangeiro, mesmo que tenha sido concebido aps o fato que geraria a expulso,
fator impeditivo para a expulso.
STF. RE n 608.898. O Tribunal reconheceu a existncia de repercusso geral da
questo constitucional suscitada (proibio de expulso de estrangeiro com filhos no
Brasil, mesmo com concepo posterior) (concluso ao relator desde 09/2011).
H um precedente do TRF4 que estendeu a proteo ao menor inclusive nos casos
de deportao.
EMENTA: ADMINISTRATIVO. PERMANNCIA DE ESTRANGEIRO NO PAS.
ARTS. 4 E 19 DO ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. ALCANCE. -
Improvimento da remessa oficial. (TRF4, REO 2003.70.00.048600-3, Terceira
Turma, Relator Carlos Eduardo Thompson Flores Lenz, DJ 20/04/2005)
IV - EXTRADIO
um ato de cooperao entre os estados.
Trata-se da entrega, por um Estado a outro e a pedido deste, de indivduo que em
seu territrio deva responder a processo penal ou cumprir pena [ato de cooperao:
extradio ativa e passiva]
Art. 76. A extradio poder ser concedida quando o governo requerente se fundamentar
em tratado, ou quando prometer ao Brasil a reciprocidade.
Extradio ativa: quando o Brasil requer a extradio do individuo;
Extradio passiva: quando o Brasil requerido a entregar um individuo a um pas
estrangeiro.
A extradio ocorre para ilcitos penais. No h extradio para que o individuo v
responder a processos cveis.
Consoante art. 76, a extradio ocorre se houver tratado ou promessa de
reciprocidade.
Promessa de reciprocidade: ocorre no caso a caso, aceitando um pas extraditar o
individuo, desde que o outro pas faa o mesmo numa outra oportunidade.
um dos mecanismos de retirada compulsria do estrangeiro do territrio nacional.
retir-lo de forma cogente, obrigatria, mesmo ele querendo ficar no territrio.
Vedaes extradio:
Art. 77. No se conceder a extradio quando: (Renumerado pela Lei n 6.964, de
09/12/81)
I - se tratar de brasileiro, salvo se a aquisio dessa nacionalidade verificar-se aps o fato
que motivar o pedido; [brasileiro naturalizado]
II - o fato que motivar o pedido no for considerado crime no Brasil ou no Estado
requerente; [princpio da identidade de tipo ou da dupla incriminao];
III - o Brasil for competente, segundo suas leis, para julgar o crime imputado ao
extraditando; [regras de territorialidade e de extraterritorialidade art. 7
do CP]
IV - a lei brasileira impuser ao crime a pena de priso igual ou inferior a 1 (um) ano;
[crimes de menor potencial lesivo]
V - o extraditando estiver a responder a processo ou j houver sido condenado ou
absolvido no Brasil pelo mesmo fato em que se fundar o pedido;
VI - estiver extinta a punibilidade pela prescrio segundo a lei brasileira ou a do Estado
requerente;
VII - o fato constituir crime poltico; e
VIII - o extraditando houver de responder, no Estado requerente, perante Tribunal ou Juzo
de exceo.
Princpio da identidade de tipo ou da dupla incriminao: para se extraditar o
individuo, o fato imputado a ele deve ser considerado como crime tanto no Brasil
quanto no pas que requer a extradio.
Condies para extradio (art. 91 do EE):
Art. 91. No ser efetivada a entrega sem que o Estado requerente assuma o
compromisso: (Renumerado pela Lei n 6.964, de 09/12/81)
I - de no ser o extraditando preso nem processado por fatos anteriores ao pedido;
II - de computar o tempo de priso que, no Brasil, foi imposta por fora da extradio;
III - de comutar em pena privativa de liberdade a pena corporal ou de morte, ressalvados,
quanto ltima, os casos em que a lei brasileira permitir a sua aplicao;
IV - de no ser o extraditando entregue, sem consentimento do Brasil, a outro Estado que
o reclame; e
Ex. estado estrangeiro requer o individuo ao Brasil, e o entrega a outro Estado que
aceita pena de morte. Isso vedado. O extraditando no pode ser entregue a um
terceiro estado sem o consentimento das autoridades brasileiras.
V - de no considerar qualquer motivo poltico, para agravar a pena.
O fato de o extraditando ter filho brasileiro no obsta a extradio:
Extradio instrutria. 2. Crimes de trfico internacional de entorpecentes,
contrabando e formao de quadrilha. 3. Supervenincia de sentena
condenatria com aplicao de pena de 10 anos de recluso.
Possibilidade de converso da extradio instrutria em extradio
executria. 4. Atendimento dos requisitos formais. Dupla tipicidade e
punibilidade. 5. O fato de o extraditando ter filho brasileiro no
constitui bice ao deferimento da extradio. 6. Alegaes de
insuficincia de provas da participao do estrangeiro nos fatos delituosos
e de julgamento revelia devem ser suscitadas perante a Justia
francesa. Sistema de contenciosidade limitada peculiar ao processo de
extradio. 7. Pedido deferido. (STF, Ext 1251, Relator(a): Min. GILMAR
MENDES, Segunda Turma, julgado em 04/06/2013, ACRDO
ELETRNICO DJe-117 DIVULG 18-06-2013 PUBLIC 19-06-2013)
A quem compete decidir o requerimento de extradio:
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da
Constituio, cabendo-lhe:
I - processar e julgar, originariamente: [...] g) a extradio solicitada por Estado
estrangeiro;
Art. 84. Compete privativamente ao Presidenteda Repblica: [...] VII - manter relaes com
Estados estrangeiros e acreditar seus representantes diplomticos;
A questo Cesare Battisti:
EMBARGOS DE DECLARAO NA EXTRADIO. OBSCURIDADE, OMISSO,
AMBIGUIDADE OU CONTRADIO. INEXISTNCIA DE OMISSO. IMPOSSIBILIDADE
DE REEXAME DA CAUSA. EMBARGOS REJEITADOS. 1. [...] 4. O Supremo Tribunal
limita-se a analisar a legalidade e a procedncia do pedido de extradio (Regimento
Interno do Supremo Tribunal Federal, art. 207; Constituio da Repblica, art. 102, Inc. I,
alnea g; e Lei n. 6.815/80, art. 83): indeferido o pedido, deixa-se de constituir o ttulo
jurdico sem o qual o Presidente da Repblica no pode efetivar a extradio; se deferida,
a entrega do sdito ao Estado requerente fica a critrio discricionrio do Presidente da
Repblica. 5. Embargos de Declarao rejeitados. (STF, Ext 1202 ED, Relator(a): Min.
CRMEN LCIA, Tribunal Pleno, julgado em 19/10/2011, DJe-215 DIVULG 10-11-2011
PUBLIC 11-11-2011 EMENT VOL-02624-01 PP-00001)
Assim, cabe ao STF analisar a legalidade do pedido de extradio. Se ilegal, no
pode o Presidente extraditar. Se legal o pedido, pode o Presidente extraditar ou no.
ato discricionrio, portanto, do Presidente da Repblica.
E no caso Battisti, o FILHO DA PUTA do Molusco de merda no extraditou o
BANDIDO Battisti, justificando estar sendo ele processado por crime poltico.
DIREITOS DOS PORTUGUESES NO BRASIL. ALGUNS APONTAMENTOS:
Art. 12 1 Aos portugueses com residncia permanente no Pas, se houver reciprocidade
em favor de brasileiros, sero atribudos os direitos inerentes ao brasileiro, salvo os casos
previstos nesta Constituio. (Redao dada pela Emenda Constitucional de Reviso n 3,
de 1994)
, portanto, a ideia de reciprocidade de direitos entre brasileiros e portugueses.
Est regulado pelo Tratado da Amizade de 200, regulado pelo Decreto 3927/2001:
O PRESIDENTE DA REPBLICA, no uso da atribuio que lhe confere o art. 84, inciso
VIII, da Constituio,
Considerando que os Governos da Repblica Federativa do Brasil e da Repblica
Portuguesa celebraram, em Porto Seguro, em 22 de abril de 2000, Tratado de Amizade,
Cooperao e Consulta;
Considerando que o Congresso Nacional aprovou esse Acordo por meio do Decreto
Legislativo n
o
165, de 30 de maio de 2001;
Considerando que o Tratado entrou em vigor em 5 de setembro de 2001;
DECRETA:
Art. 1
o
O Tratado de Amizade, Cooperao e Consulta entre a Repblica Federativa do
Brasil e a Repblica Portuguesa, celebrado em Porto Seguro, em 22 de abril de 2001,
apenso por cpia ao presente Decreto, ser executado e cumprido to inteiramente como
nele se contm.
Desnecessidade de visto para portugueses e brasileiros (art. 6 e 7):
Artigo 6
o
Os titulares de passaportes diplomticos, especiais, oficiais ou de servio vlidos
do Brasil ou de Portugal podero entrar no territrio da outra Parte Contratante ou dela
sair sem necessidade de qualquer visto.
Artigo 7
o
1. Os titulares de passaportes comuns vlidos do Brasil ou de Portugal que desejem entrar
no territrio da outra Parte Contratante para fins culturais, empresariais, jornalsticos ou
tursticos por perodo de at 90 (noventa) dias so isentos de visto.
2. O prazo referido no pargrafo 1
o
poder ser prorrogado segundo a legislao
imigratria de cada um dos pases, por um perodo mximo de 90 (noventa) dias.
Exerccio de direitos polticos por brasileiros em Portugal e por portugueses no
Brasil:
Artigo 17
1. O gozo de direitos polticos por brasileiros em Portugal e por portugueses no Brasil s
ser reconhecido aos que tiverem trs anos de residncia habitual e depende de
requerimento autoridade competente.
2. A igualdade quanto aos direitos polticos no abrange as pessoas que, no Estado da
nacionalidade, houverem sido privadas de direitos equivalentes.
3. O gozo de direitos polticos no Estado de residncia importa na suspenso do exerccio
dos mesmos direitos no Estado da nacionalidade.
Artigo 18
Os brasileiros e portugueses beneficirios do estatuto de igualdade ficam submetidos lei
penal do Estado de residncia nas mesmas condies em que os respectivos nacionais e
no esto sujeitos extradio, salvo se requerida pelo Governo do Estado da
nacionalidade.
Reconhecimento de graus e ttulos acadmicos por Universidades Brasileiras e
Portuguesas:
Artigo 39
1. Os graus e ttulos acadmicos de ensino superior concedidos por estabelecimentos
para tal habilitados por uma das Partes Contratantes em favor de nacionais de qualquer
delas sero reconhecidos pela outra Parte Contratante, desde que certificados por
documentos devidamente legalizados.
2. Para efeitos do disposto no Artigo anterior, consideram-se graus e ttulos acadmicos
os que sancionam uma formao de nvel ps-secundrio com uma durao mnima de
trs anos.
Acesso a Profisses e seu Exerccio
Artigo 46
Os nacionais de uma das Partes Contratantes podero aceder a uma profisso e exerc-
la, no territrio da outra Parte Contratante, em condies idnticas s exigidas aos
nacionais desta ltima.

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