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DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

Para recordarmos algumas premissas sobre Direito Internacional,


temos:

Conceito ESTADO
Estados nacionais so os principais sujeitos de DI, tanto do ponto de vista
histrico quanto do funcional, j que por sua iniciativa que surgem outros
sujeitos de DI, como as organizaes internacionais.
A cincia poltica aponta trs elementos indispensveis existncia do
Estado e, em conseqncia, sua personalidade internacional, a saber:

populao;
territrio; e
governo.

Ademais dos elementos constitutivos mencionados acima, o Estado, para


ser pessoa internacional, deve possuir soberania(*), isto , o direito
exclusivo de exercer a autoridade poltica suprema sobre o seu territrio e a
sua populao.
(*) Entende-se por soberania a qualidade mxima de poder social atravs da qual as
normas e decises elaboradas pelo Estado prevalecem sobre as normas e decises
emanadas de grupos sociais intermedirios, tais com: a famlia; a escola; a empresa, a
igreja etc. Neste sentido, no mbito interno, a soberania estatal traduz a superioridade
de suas diretrizes na organizao da vida comunitria. A soberania se manifesta,
principalmente, atravs da constituio de um sistema de normas jurdicas capaz de
estabelecer as pautas fundamentais do comportamento humano.
No mbito externo, a soberania traduz, por sua vez, a idia de igualdade de todos os
Estados na comunidade internacional
Elementos da soberania: um poder (faculdade de impor aos outros um comando a que
eles ficam a dever obedincia) perptuo (no pode ser limitado no tempo) e absoluto
(no est sujeito a condies ou encargos postos por outrm, no recebe ordens ou
instrues de ningum e no responsvel perante nenhum outro poder).
Caractersticas da soberania: una e indivisvel (no pode ser dividida por dois
governantes ou por vrios rgos), prpria e no delegada (pertence por direito
prprio ao Rei), irrevogvel (princpio de estabilidade poltica - o povo no tem direito
de retirar ao seu soberano o poder poltico o poder poltico que este possui por direito

prprio), suprema na ordem interna (no admite outro poder com quem tenha de
partilhar a autoridade do Estado), independente na ordem internacional (o Estado no
depende de nenhum poder supranacional e s se considera vinculado pelas normas de
direito internacional resultantes de tratados livremente celebrados ou de costumes
voluntariamente aceites).
Faculdades da soberania: poder legislativo (fazer e revogar as leis), poder de declarar a
guerra e fazer a paz, poder de instituir cargos pblicos, poder de cunhar e emitir moeda,
poder de lanar impostos e taxas, etc.
Limites da soberania: tem de ser um governo reto, respeitando a moral e as leis divinas
e naturais; o soberano s se pode ocupar do que de interesse pblico, devendo
respeitar a propriedade dos subditos; a soberania est limitada pelas leis humanas
comuns a todos os povos, ou seja, pelo direito internacional ou direito das gentes etc.

A parte histrica do Direito Internacional Privado, encontra-se na apostila


n. II
DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO
Doutrinas
O Direito Internacional Privado o ramo da cincia
jurdica onde se definem os princpios, se formulam os
critrios, se estabelecem as normas a que deve obedecer a
busca de solues adequadas para os conflitos emergentes de
relaes jurdico-privadas internacionais.
Para melhor entendimento de Direito Internacional Privado h que se
entender as noes de local e poca(.....), pois so nesses campos que esse
ramo do direito se aplica.
Local = espao fsico delimitado
Tempo = (para o Direito) unidade de tempo, quando o fato ocorre.
Para alguns autores jurdicos o DIPr. aplicado unicamente no espao e
no exatamente no tempo. Desta forma, para essa corrente (predominante),
assim entendido:

Direito Internacional Privado (DIPr) o conjunto de normas jurdicas


criado por uma autoridade poltica autnoma (um Estado nacional ou uma
provncia que disponha de uma ordem jurdica autnoma) com o
propsito de resolver os conflitos de leis no espao.
O DIPr um conjunto de regras de direito interno que indica ao juiz (do
local) que lei se a do foro ou a estrangeira; ou dentre duas estrangeiras
qual dever ser aplicada a um caso (geralmente privado) que tenha relao
com mais de um pas.
O Direito Internacional Privado atua tanto na esfera do direito externo
como interno. Para alguns juristas, inclusive, ele uma ramificao do
Direito Interno aplicvel a questes que envolvam pessoas e empresas
estrangeiras.
Em verdade, o que caracteriza o Direito Internacional Privado a
regulamentao dos conflitos de Leis Autnomas sobre o mesmo assunto,
coexistindo cada qual em sua rbita, sem dependncia hierrquica de umas
para as outras, que se originam de relaes sociais conexas, umas com as
outras leis, de diferentes naes.
Segundo Mirkine-Guetzvitch o Direito Internacional Privado : um
conjunto de regras constitucionais nacionais que possuem, por seu
contedo, um significado, uma eficcia internacional..
Por outro lado, segundo Haroldo Vallado: o DIPr. o ramo da cincia
jurdica que resolve os conflitos de leis no espao, disciplinando os fatos
em conexo no espao com leis divergentes
Pode-se inferir que: a soluo de conflitos se aplica no tempo e no espao
de acordo com o que a sociedade estiver realizando como fato ou ato social
naquele momento e naquele lugar....
Podemos considerar o fator tempo como integrante do DIPr., posto que,
as leis se modificam de acordo com os acontecimentos tanto nacionais
(internos) quanto internacionais (externos) ex. crimes na/da Internet (no
tinham previso legal h 20 anos). Todavia, o fator marcante para a aplicao
do Direito Internacional Privado o espao, assim entendido como o
local da aplicao da lei em funo de alguns critrios adiante enumerados
como objeto do DIPr.

Direito Internacional Privado


H que se ressaltar que a LICC (Lei de Introduo ao Cdigo Civil) ser
de suma importncia para o estudo e entendimento do direito Internacional
Privado.
Objetivos do Direito Internacional Privado
Como condio sine qua non pressuposto de fato as partes estarem em
litgio no mbito internacional para que o juiz possa firmar convico de
qual lei ir aplicar ao caso concreto.
Ou seja, a discusso em nvel internacional determina o direito aplicvel
(= direito interno ou norma internacional). Se o direito aplicvel for o
internacional, o juiz no poder adentrar no aspecto do contedo da lei
internacional, somente ter que verificar se aquele direito aplica-se ao caso
concreto do litgio interno (= no Brasil).
Mas, vale ressaltar que, entretanto, se a aplicao do direito estrangeiro, no
caso concreto, violar princpios fundamentais do direito interno, ou seja, a
ordem pblica, este no ser aplicado pelo juiz.
Como j demonstrado na apostila II o(s) objeto(s) do DIPr. so: conflito de
leis (que decorre da existncia de relaes jurdicas a dois ou mais
ordenamentos jurdicos, cujas normas no coincidem); conflito de
jurisdio (diz respeito existncia de mais de uma jurisdio capaz
de reger determinada situao jurdica); nacionalidade (as leis do
Estado de nacionalidade do indivduo) e condio jurdica do
estrangeiro.
O DIPr. visa realizao da justia material, ou seja, aplicao ao caso
concreto (ressalvado no caso de ordem pblica) de forma indireta pois vai
buscar num direito distante a aplicao da justia quele caso concreto.
Por ex.: a grande maioria das legislaes de direito internacional privado
prev que, quando a um negcio jurdico especfico for aplicvel um
determinado direito e sua forma no satisfizer a esses requisitos, mas
queles do lugar onde foi realizado, dever ser aplicado quanto forma do
negcio jurdico esse (ltimo) direito.

Nesse aspecto temos que avaliar, sempre, a incidncia dos elementos de


conexo . Assim, por se tratar de direito internacional, existem diversos
tipos de conexo.
o problema fundamental do direito internacional privado. Diante do
conflito, procura-se encontrar o critrio ou o instrumento para dirimir o
conflito. Como saber que direito aplicar? No Brasil, para soluo dos
conflitos, chamamos "o ponto ativo de elementos de conexo".
Ex.: A LICC (Lei de Introduo ao Cdigo Civil) que determina:
competente a autoridade judiciria brasileira, quando for o ru
domiciliado no Brasil ou aqui tiver de ser cumprida a obrigao. LEX
FORI = LEI DO FORO, informa que a norma vigente para o DIPr. a do
lugar do foro.
No Brasil a lex fori est prevista na LICC e nas demais normas de Direito
Internacional.

No direito internacional privado h variao dos diferentes critrios de


determinao do direito a prevalecer. Assim, por exemplo, o direito de
famlia segundo a lei local ou aliengena nos diversos sistemas.
Em relao ao direito de famlia, entre italianos, se obedece lei nacional
da pessoa. Entre ns, vigora o artigo 7o. da LICC. Por outro lado, enquanto
o regime de bens no casamento no Brasil instituto do direito de famlia,
na Alemanha faz parte do direito das obrigaes. Da surgem os conflitos
chamados de qualificao ou enquadramento dos fatos num sistema
jurdico. Conexo, pois na Teoria Geral do Direito, a ligao de uma
coisa a outra por estarem intimamente relacionadas, de tal sorte que uma
no pode ser objeto de conhecimento sem que se conhea a outra. No
Direito Processual o vnculo existente entre relaes jurdicas, causas e
delitos que apresentam elementos idnticos ou comuns.

Enquanto o direito internacional privado regula um conflito interespacial,


ou seja, determina quando o direito interno ou um determinado direito
estrangeiro aplicvel a uma relao jurdica de direito privado com
conexo internacional, o direito intertemporal ou direito transitrio leva em
considerao o critrio de tempo, determinando quando ser aplicvel uma
nova lei ou uma lei antiga a um fato juridicamente relevante. Porm, ambos
os direitos indicam, meramente, o direito aplicvel a um conflito de leis,
quer no espao, quer no tempo, nunca solucionando a questo

propriamente dita. Isso ser possvel to-somente quando o direito


aplicvel j estiver determinado.

O DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO DETERMINA QUAL,


DENTRE
AS
LEGISLAES
DE
DIREITO
PRIVADO
CONTEMPORANEAMENTE EXISTENTES, DEVE SER APLICADA A UM
DADO ESTADO DE COISAS, CONSTITUINDO ASSIM O COMPLEXO
DE NORMAS QUE REGULAM ESSA APLICAO. (NUSSBAUM)
..... ESSE DIREITO REPRESENTADO POR NORMAS QUE
DEFINEM NO RESOLVENDO PROPRIAMENTE A QUESTO
JURDICA, TO S INDICANDO O DIREITO APLICVEL.
(RECHSTEINER, 1988, P. 3)
Diante da tese acima, no podemos nos olvidar do Direito Comparado
em que o juiz, mediante anlise e estudo de direitos estrangeiros, pode
chegar a uma melhor compreenso do prprio direito interno e do direito
estrangeiro a ser aplicado a um determinado caso.
O Direito comparado fornece alternativas para o legislador e para o juiz
respeitadas as regras de aplicao do direito internacional, seja ele pblico
ou privado.
O mesmo direito comparado revela, ainda, o padro internacional das
solues, adotadas nos diferentes sistemas jurdicos, podendo contribuir
para a evoluo do direito interno.
O estudo do direito comparado de suma importncia para a correta
aplicao do direito ao caso concreto, sobressaindo-se, na aplicao das
regras do direito internacional.

DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO


Fontes
As fontes do DIPr. so: Lei, Tratado Internacional, Jurisprudncia,
Doutrina, Direito Costumeiro (Costumes), Cdigo de Bustamante ete.
As leis so as denominadas fontes internas e os tratados so as
denominadas fontes externas
A lei a fonte primria e principal do direito internacional privado na
grande maioria dos pases. No Brasil: Constituio Federal (arts. 5. II, 12,
14, 22 102, I, g e h; LICC; CTN e CPC; leis esparsas (estatuto do
estrangeiro e outros).
Sendo a LICC a lei orientadora da aplicao do DIPrivado no Brasil.
Na Lei n. 10.406, de 10/01/2002 = NCC, nada foi modificado em relao s
normas de direito internacional privado vigentes no Pas.
Tratados so acordos firmados entre dois ou mais estados, buscando
conseguir um determinado objetivo ou estabelecer normas de conduta nas
vrias facetas que se apresentem.
Tratado Internacional = o instrumento para o direito internacional
privado uniforme e para o direito uniforme substantivo (leis esparsas) ou
material.
- identificados como fonte internacional (p.ex.: conflito de nacionalidade;
matria processual; extradio etc);
- convenes contendo regras unificadoras de soluo de conflitos de leis.
- convenes que aprovam leis uniformes (p. Ex.: a compra e a venda
internacional; o transporte martimo).
Os tratados so, simplesmente, acordos firmados entre dois ou mais
Estados, visando a consecuo de um objetivo comum ou o
estabelecimento de normas de conduta na multiplicidade de suas
interrelaes.

A possibilidade de trazer mais segurana s relaes jurdicas, diante das


dvidas existentes, a de o prprio legislador estabelecer os critrios para
definir a relao entre tratado internacional e legislao domstica (interna)
conflitante.
Ex.: O nosso Cdigo Tributrio Nacional (CTN), com as alteraes, prescreve: Os
tratados e as convenes internacionais revogam ou modificam a legislao tributria
interna, e sero observados pela que lhes sobrevenha. No mesmo intuito, o art. 210 do
Cdigo de Processo Civil reza: A carta rogatria obedecer, quanto sua
admissibilidade e modo de seu cumprimento, ao disposto na conveno internacional;
falta desta, ser remetida autoridade judiciria estrangeira, por via diplomtica, depois
de traduzida para a lngua do pas em que h de praticar o ato.

Antes de sua vigncia, no Brasil, o tratado internacional, em regra,


negociado, assinado, ratificado, promulgado, registrado e publicado. Alm
disso, para poder vigorar no plano internacional, precisa obedecer aos
critrios estabelecidos pelo prprio tratado.
Art. 12 da Conveno da UNIDROIT Instituto da Unificao do Direito Privado ( que
reza sobre contratos e procedimentos comerciais internacionais ) sobre bens Culturais Furtados ou
Ilicitamente Exportados, concluda em Roma, em 24/06/1995, aprovada pelo Congresso
Nacional pelo decreto legislativo n. 4, de 21/01/1999: 1. A presente Conveno entra
em vigor no primeiro dia do sexto ms seguinte data do depsito do quinto
instrumento de ratificao, aceitao, aprovao, ou adeso. 2. para qualquer Estado que
ratifique, aceite ou aprove a presente Conveno, ou que a ela venha a aderir aps o
depsito do quinto instrumento de ratificao, aceitao, aprovao ou adeso, a
Conveno entra em vigor com respeito a tal estado no primeiro dia do sexto ms
seguinte data do depsito do instrumento de ratificao, aceitao, aprovao ou
adeso.

Internacionalmente, um Estado juridicamente vinculado a um tratado


pela ratificao (ato pelo qual uma das partes de um negcio jurdico atribui validade a
um ato anterior nulo ou anulvel; confirmao). Esta se caracteriza como ato pelo
qual o chefe de Estado confirma o tratado perante a comunidade
internacional, na medida em que deva vincular o Estado ratificante
juridicamente .(Hildebrando Accioly e Geraldo Eullio do Nascimento e Silva,
Manual de Direito Internacional Pblico, 12. ed., So Paulo p. 26).

A ratificao ocorre em geral aps a sua aprovao pelo Congresso


nacional. Os tratados internacionais dependem, no Brasil, ainda de
promulgao (ato pelo qual o chefe do Estado declara oficialmente existente uma lei

votada pelo parlamento congresso e determina que ela seja observada por todos e
executada pelos agentes da autoridade. Publicao de lei ou decreto ) e publicao para

sua vigncia.

No Pas, publicam-se atualmente o decreto legislativo (do Congresso), que


atesta a aprovao pelo Congresso Nacional, e o decreto do Poder
executivo, correspondendo ao ato de promulgao. A sua publicao
ocorre no Dirio Oficial. (Direito Internacional Privado teoria e prtica Beat
Walter Rechsteiner 6. ed. So Paulo, Ed. Saraiva 2003.

Assim, no Brasil, os tratados de direito internacional privado, tm,


obrigatoriamente, que ter a aprovao pelo Congresso Nacional seguida
pela promulgao mediante decreto do Poder Executivo para que tenha
fora de lei.
O mesmo procedimento se adota no caso de emendas e a reviso ou
reforma de um tratado em vigor no Pas.
Atravs da reserva um pas pode excluir ou modificar o efeito jurdico de
certas disposies do tratado mediante uma declarao unilateral, se o
prprio tratado a permitir.
Reservas, no entanto, s so possveis em tratados multilaterais ou
convenes, podero ser feitas por ocasio do trmino das negociaes
de um tratado, quando o texto j definitivo e est assinado pelos
negociadores, ou, ainda, durante o processo de aprovao legislativa.
A denncia de um tratado, ou seja, a declarao de que um Estado no
deseja ser mais vinculado juridicamente a ele, ocorre no Brasil
regularmente sem interveno do Congresso Nacional mediante ato
unilateral do Poder Executivo (Presidente da Repblica, Ministro,
Embaixador (com autorizao).

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Antes de adentrarmos questo dos elementos de conexo preciso
conceituar Qualificao que, segundo o Prof. OSRIS ROCHA a
operao pela qual o juiz, antes de decidir, verifica, mediante a prova feita,
a qual instituio jurdica correspondem os fatos realmente provados.
Trata-se a qualificao de questo prvia, pois deve anteceder a escolha da
lei aplicvel, sendo sempre processual. E, se qualificam apenas questes
jurdicas e no fatos.
Conforme exemplo de FLORISBAL DE SOUZA DELOLMO, ex.: aborto
no Brasil tipificado como crime, no Japo no. Ex.: Domiclio da pessoa?
Brasil, EUA ou Itlia? Quanto diviso de bens. So mveis ou imveis?.
Quanto ao crime. furto, roubo ou estelionato?. Quanto herana.
meeiro ou herdeiro?
Uma vez efetuada a qualificao, buscar o julgador a regra de conexo e
poder, ento, aplicar o direito.
Essa matria tambm comporta mais de uma teoria. Assim, para Franz
Kahn, em 1891, e Etienne Bartin, em 1897, a soluo (qualificao) dos
conflitos no espao est em aplicar a lei do foro, lex fori: o julgador devia
preocupar-se apenas em qualificar o instituto com supedneo em sua
prpria lei.
Essa matria se denomina Doutrina das Qualificaes ou Questo das
Qualificaes.
A posio brasileira pela aplicao da lei do foro quando o juiz tiver
dvida entre questes no mencionadas na(s) lei(s), ou seja, no silncio das
regras a serem aplicadas.

ELEMENTOS DE CONEXO
Conexo significa ligao, unio, ponte, encontro, encontro, vnculo, ponto
comum.
Assim, de suma importncia na soluo dos conflitos de leis no espao
(questes internacionais), os elementos de conexo ou regras de conexo,
ou ainda, pontos de conexo.
Objeto de conexo = descreve a matria qual se refere a norma indicativa
ou indireta de direito internacional privado abordando os elementos e fatos
com conexo internacional. Elemento de conexo = a parte que torna
possvel a determinao do direito aplicvel, como: nacionalidade,
domiclio, lex fori etc.
Quanto natureza, As normas indicativas ou indiretas, limitam-se a
indicar o direito aplicvel a uma relao jurdica de direito privado com
conexo internacional, no solucionando a questo jurdica propriamente
dita. Caracterizam-se como as principais normas do direito internacional
privado.
Elemento de conexo toda e qualquer circunstncia ftica
que serve de conexo entre a matria regulada e a lei. Dada tal
matria, tal lei ser aplicvel.
Lei aplicvel ou melhor, direito aplicvel. indicado pelo elemento de
conexo para regular determinada matria.
Os principais elementos de conexo so: a nacionalidade (mais
antigo); domiclio (atualmente mais utilizado no direito brasileiro);
territrio; autonomia da vontade. So os principais, mas o elemento de
conexo poder ser toda e qualquer circunstncia ftica.

Dessa forma, temos:

Elementos de conexo

Nacionalidade
Domiclio
Territrio
Autonomia da vontade

(lugar do contrato, lugar da execuo do contrato, lugar do delito, lugar do processo,


lugar da sede, lugar do nascimento, lugar do falecimento, situao dos imveis, lugar da
constituio das pessoas jurdicas, cumprimento das obrigaes e diversos outros0

Aplicao de Direito Estrangeiro Excludentes de aplicao


Reciprocidade
Fraude lei
Ofensa Ordem Pblica
Reenvio
Qualificao

So a esses elementos (os de conexo e de excluso de aplicao) que o


juiz deve se atrelar na hora de decidir sobre um caso com conexo
internacional.
(Local da prtica do ato, lei do domiclio, local da execuo do contrato, lei
do foro e lei da coisa).

DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO


Regras de Conexo
A conexo vem a ser a ligao, o contato, entre uma situao da vida
e a norma que vai reg-la.
Assim, quando se tem uma situao que envolva direito de pessoa em
nvel internacional se diz que o juiz e o advogado da parte (um pedindo
e outro julgando) tero que aplicar a regra de conexo. Depois de
identificada a regra de conexo tem-se a classificao de que espcie
de regra internacional ser utilizada. a do pas onde a pessoa nasceu?
a do lugar da assinatura do contrato? a do lugar onde o crime foi
cometido? a do domiclio do criminoso ou da pessoa que esteja
requerendo um direito?.
O processo de classificao que leva ao elemento de conexo toma em
considerao um de trs diferentes aspectos: o sujeito, o objeto ou o ato
jurdico, tudo dependendo da categorizao que estiver se estabelecido
primeiro e que tenha maior familiaridade com esses elementos dentro da
ordem de chegada....
Quando se trata de decidir por que direito ser regido o estatuto pessoal
e a capacidade do sujeito, a localizao da sede da relao jurdica se
far em funo do titular da mesma o sujeito do direito.
Quando envolver direito real, h que se localizar a sede jurdica atravs
da situao (local) do bem (mvel ou imvel).
No que diz respeito localizao dos atos jurdicos, sua sede se define
pelo local da constituio da obrigao, ou pelo local da sua execuo.
Esta classificao tripartite que vem das escolas estatutrias, mantida
pela doutrina francesa, que divide as regras em trs categorias: a) o
estatuto pessoal regido pela lei nacional; b) o estatuto real regido pela
lei da situao dos bens; c) os fatos e atos jurdicos submetidos lei do
local de sua ocorrncia ou lei escolhida pelas partes, escolha expressa
ou tcita.

Algumas Regras de Conexo


Lex patriae Lei da nacionalidade da pessoa fsica, pela qual se rege
seu estatuto pessoal, na capacidade, segundo determinadas legislaes,
como as da Europa Ocidental;
Lex domicilii Lei do domiclio que rege o estatuto, a capacidade da
pessoa fsica em legislaes de outros pases, como a maioria dos pases
americanos;
Lex loci actus Lei do local da realizao do ato jurdico para reger sua
substncia;
Lcus regit actum Lei do local da realizao do ato jurdico para reger
suas formalidades;
Lex loci contractus A lei do local onde o contrato foi firmado para
reger sua interpretao e seu cumprimento; ou, para a mesma finalidade,
a
Lex loci solutions A lei do local onde as obrigaes, ou a obrigao
principal do contrato, deve ser cumprida; ou ainda,
Lex voluntatis A lei escolhida pelos contratantes;
Lex loci delicti A lei do lugar onde o ato ilcito foi cometido, que rege
a obrigao de indenizar;
Lex loci celebrationis O casamento regido, no que tange s suas
formalidades, pela lei do local de sua celebrao;
Lex fori A lei do foro no qual se trava a demanda judicial.
No direito processual internacional:
Forum rei sitae Competncia do foro em que se situa a coisa;
Frum obligationis Competncia do foro do local em que a obrigao
deva ser cumprida;
Forum delicti Competncia do foro em que ocorreu o delito;
Forum damni Competncia do foro onde a vtima sofreu o prejuzo.
Ainda em elementos de conexo:
Reforando o que foi exposto acima, elementos de conexo: So os
elementos tcnico-jurdicos que indicam a lei aplicvel (centro de
interesses) em um caso jusprivatista com presena de elemento
estrangeiro.
Para alcanar a lei aplicvel, serve-se o Direito Internacional Privado de
elementos tcnicos prefixados, que funcionam como base na ao
solucionadora do conflito. A esses meios tcnicos, usados pela norma

indireta para solucionar os conflitos de leis, denominados elementos de


conexo.

Espcies:
NOME
DO RAMO
ELEMENTO
Lex Patriae
Estatuto Pessoal (D. de Famlia e
Personalidade)
Lex Loci Domicili
Estatuto pessoal
Lex Loci
Celebrationis
Lex Loci Obligacionis

Formalidades casamento

Lex Loci Contractus

Contratos

Lex Rei Sitae


Moblia Sequntum
Persona
Lex Sucessionis

D. reais bens imveis


Bens mveis

Obrigaes

Sucesses

CRITRIO
Brasil)
X

(til.

Lei Domiclio (LICC


art 7)
L. local celebrao (7
2)
L. local const. Obrig.
(9)
L. local const. Cont.
(9)
L. da situao do bem
L. domiclio do
proprietrio
L. domiclio falecido
(10)

Lei Determinadora do Estatuto Pessoal


O Estatuto Pessoal
O estatuto pessoal lato sensu engloba o estado da pessoa e sua
capacidade. O estado da pessoa o conjunto de atributos constitutivos
de sua individualidade jurdica. Fatos relevantes = comeando pelo
nascimento e aquisio da personalidade, questes atinentes filiao,
legtima ou ilegtima, ao nome, ao relacionamento com os pais, ao
ptrio poder, ao casamento, aos deveres conjugais, separao, ao
divrcio e morte.
A capacidade a aptido da pessoal individual de exercer os direitos,
particularmente os direitos privados e contrair obrigaes.
Existem entendimentos diversos entre os juristas, p. ex.: Para Haroldo
Vallado sobre os direitos da personalidade, direito vida, ao corpo,
liberdade, honra, imagem, os mesmos dependem da lei brasileira, da
lex fori, no se submetendo lei do estatuto pessoal.
Nacionalidade

Para os que comungam com a idia de que a regra do estatuto da pessoa


deve ser regido pela lei da nacionalidade so os que acreditam que
mais conveniente manter as pessoas sob a gide da lei de seu pas
nacional, quando vivem fora.
Domiclio
Os defensores do domiclio como critrio determinador da lei que deve
reger o estatuto da pessoa enunciam as suas vantagens, destacando-se:
a) a lei do domiclio corresponde ao interesse do imigrante pois
conhece melhor a legislao do pas onde vive e trabalha do que a de
sua ptria e no deseja ser discriminado por outras regras jurdicas
dentro da sociedade na qual se integrou.
b) Os interesses dos terceiros que contratam ou convivem com o
imigrante so melhor protegidos aplicando-se-lhes a lei local, eis eu
a lei da nacionalidade do estrangeiro lhes desconhecida, podendo
lev-los a contratar com um incapaz sem disto se conscientizar.
c) O interesse do Estado o de assimilar todos os estrangeiros que
vivem em seu meio em carter definitivo, e a aplicao da lei
domiciliar facilita sobremaneira esta adaptao e integrao na
cultura, na mentalidade, enfim na vida do pas.
d) Como o estatuto pessoal abrange o direito de famlia e considerando
o nmero cada vez maior de casamentos entre pessoas de
nacionalidades diversas, a submisso ao direito da nacionalidade
ocasiona conflitos de leis no seio da famlia. J a regncia do estatuto
pessoal, e suas implicaes nas relaes familiares, pela lei do
domiclio, simplifica sobremaneira as situaes jurdicas que se
formam no mbito conjugal, paternal, filial e parental.
e) Considerando os locais de residncia, a competncia do domiclio,
via de regra, coincide a competncia legal com a competncia
jurisdicional, ou seja, o juiz julgar de acordo com sua prpria lei,
sempre bem mais conhecida do que a lei estrangeira.
Domiclio = art. 70 do CC > O domiclio da pessoa natural o lugar onde
ela estabelece a sua residncia com nimo definitivo.
- art. 71 = Se, porm, a pessoa natural tiver diversas residncias, onde,
alternadamente, viva, considerar-se- domiclio seu qualquer delas..
H a questo que se a pessoa tem seu estatuto regido pela lei do seu domiclio, caber a
esta sua lei pessoal conceituar o domiclio. Mas isto representaria uma discusso, pois
se a dvida reside justamente em descobrir o domiclio da pessoa, numa hiptese em
que, de acordo com diferentes conceituaes, a pessoa poder ter domiclio neste ou
naquele pas, ficamos sem saber qual sua lei pessoal.

O Tratado de Direito Civil de Montevidu em 1889 dispe em seu artigo 5. que a lei do
lugar em que a pessoa reside determina as condies exigidas para que a residncia se
constitua em domiclio, o que foi modificado no Tratado aprovado em 1940, no qual se
exigiu residncia habitual e nimo de nele permanecer, e, na falta deste elemento a
residncia da famlia ou o lugar do centro principal de seus negcios, ou, na falta de
todos estes, a simples residncia.
O Cdigo de Bustamante (que serviu e serve de orientao codificao internacional)
tambm j mencionava domicilio no art. 22 com interpretao prxima a se considerar a
lex fori)

Territorialidade
o regime de direito internacional privado que determina a aplicao
irrestrita da lei local, lei do foro lex fori sem tomar em considerao
a nacionalidade ou o domiclio da pessoa em matria de estatuto
pessoal.
Essa regra aplica-se com nfase ao direito penal.
Art. 5. Aplica-se a lei brasileira, sem prejuzo de convenes,
tratados e regras de direito internacional, ao crime cometido no
territrio nacional.
Isso o "Jus puniendi" - direito de punir exclusivo do Estado.
Em matria processual civil, temos ainda : Princpio da territorialidade
das leis processuais.
Sujeita lei processual do lugar onde o juiz exerce a jurisdio no s os
nacionais como tambm os estrangeiros domiciliados no pas. (Art. 12,
LICC)
competente o juiz brasileiro para conhecer, decidir e executar as
causas em que estrangeiros sejam partes, tanto no caso de o ru ser
domiciliado no Brasil como quando a lide verse sobre obrigao que tenha
de ser aqui cumprida. ( 1 do Art. 12 da LICC).

Outros ramos do direito


Dentro dos elementos de conexo, no podemos deixar de mencionar
aqueles que se aplicam aos contratos internacionais, sobretudo, a teoria
da autonomia da vontade das partes.
A autonomia da vontade como elemento de conexo sob a tica do Direito
Internacional Privado brasileiro, tendo como principal finalidade esclarecer
a nebulosidade que paira sobre o princpio da autonomia da vontade no
direito brasileiro, por meio da constatao de como aquele tema se encontra

atualmente tratado por este direito no mbito dos contratos internacionais


privados, mediante anlise dos posicionamentos tomados pelas principais
doutrinas e pela jurisprudncia a respeito do tema, bem como da
interpretao e da integrao da parte concernente ao tema da vigente
legislao constitucional, civil, de Direito Internacional Privado e de
Direito Internacional Pblico e dos tratados e convenes internacionais
consignados pelo Brasil, havendo, com isso, maior certeza e segurana
jurdica na aplicao do direito s relaes contratuais internacionais
privadas que envolvem o direito brasileiro. Apesar de grande parte do
mundo reconhecer, atualmente, a aplicao da autonomia da vontade como
elemento de conexo, principalmente, no que tange s obrigaes
contratuais, a jurisprudncia brasileira, assim como do Mercado Comum do
Sul (Mercosul), como via de regra, no admite o princpio, sendo certo que
o direito brasileiro admite a autonomia da vontade como elemento de
conexo na determinao das regras de direito a serem aplicadas na
arbitragem por fora da determinao expressa na Lei n. 9.307/96 (lei de
arbitragem), alm do fato de muitas empresas brasileiras j participarem de
vrios contratos internacionais de comrcio contendo clusula expressa
determinando a aplicao do princpio da autonomia da vontade aos
mesmos, seguindo, portanto, a tendncia do comrcio mundial.
Religio Em muitos pases asiticos africanos perdura a competncia
jurisdicional dos tribunais eclesisticos e a aplicao das leis religiosas para
as questes inseridas no estatuto e na capacidade das pessoas.
Residncia uma conexo subsidiria, geralmente aplicvel quando a
pessoa no tem domiclio, como preceituado no art. 7., pargrafo 8. Da
LICC, no artigo 26 do Cdigo de Bustamante e no artigo 9. Do Tratado de
Montevidu.
Foro Em matria processual impera a lex fori, do local da ao, pois no
se admite que tribunal de um pas processe por outras normas processuais
que no as suas prprias. Mas na determinao da lei aplicvel, excludas
as poucas legislaes que adotam o princpio da territorialidade, a lex fori
s aceita como norma subsidiria, quando no e consegue provar a lei
estrangeira aplicvel ou quando a lei estrangeira choca a ordem pblica do
foro..

DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

Normas de Direito Privado no Brasil


Lei de introduo ao cdigo civil LICC (art. 7. Ao 19.)
A estrutura da norma do Direito Internacional Privado obedece ao
critrio da relao jurdica com a conexo internacional. E, nesse
sentido, o juiz brasileiro tem que: primeiro obedecer os critrios
adotados pela LICC mas sem se esquecer de qual conexo fez surgir a
dvida.
Por exemplo: Se, num processo de separao judicial perante a justia
brasileira as partes discordam em relao partilha dos bens, e se estas
(partes), antes de contrarem npcias, tiveram o seu domiclio na Sua,
o juiz e seus advogados precisam estar atentos a tal fato. Como a causa
tem conexo internacional, incide, in casu, a norma do art. 7., 4, da
Lei de Introduo ao Cdigo Civil: O regime de bens, legal ou
convencional, obedece lei do pas em que tiverem os nubentes
domiclio, e, se este for diverso, a do primeiro domiclio conjugal
Assim, a norma (lei) brasileira de direito internacional privado do
regime de bens no esclarece como, num processo de separao judicial
ou divrcio perante um juiz brasileiro, devam ser partilhados os bens do
casal, indicando, exclusivamente, o direito suo a ser aplicado ao
processo sub judice, uma vez que o primeiro domiclio conjugal, no
caso, foi a Sua. Mas apenas quando o juiz conhece o contedo desse
direito que pode decidir a causa materialmente.
O juiz executa duas operaes consecutivas para aplicao do direito ao
julgar uma causa de direito privado com conexo internacional.
Primeiro, determina o direito aplicvel conforme a norma de direito
internacional privado vigente no seu pas (art. 7., 4. da LICC). Logo
em seguida, se for o caso, aplica esse direito causa sub judice.
Existem regras processuais especficas em cada Estado, determinando
como o juiz deve aplicar o direito estrangeiro (no Brasil a LICC e os
tratados de direito processual internacional), se este for o aplicvel.
Essas regras, dependendo do teor, podem divergir entre si e
influenciar, significativamente, a aplicao efetiva das normas do direito
internacional privado na prtica.

As normas indicativas ou indiretas so as principais normas do direito


internacional privado. Isso deve ser visto no contexto de que o objeto do
direito internacional privado , basicamente, a resoluo dos conflitos
de leis de direito privado no espao, isto , a determinao do direito
aplicvel a uma relao jurdica de direito privado com conexo
internacional.
Para que um juiz decida qual a melhor soluo para um caso concreto
que envolva as partes ou uma das partes estrangeiro(s) ele tem que
verificar qual o ELEMENTO DE CONEXO que liga a legislao que
ele pretende aplicar ao caso concreto. Sendo que essa legislao pode
ser interna ou externa.
Por isso, que os pases possuem leis internas que orientam o juiz a
decidir uma causa dessa espcie acima, com a faculdade de poder ser
utilizada a lei externa sob a autorizao da lei interna, pois o juiz
nacional do lugar onde a questo est sendo discutida.
O direito internacional privado abrange as normas do direito processual
civil internacional em sentido amplo (lato sensu). Essas normas so, p.
ex., aquelas sobre a competncia internacional dos tribunais domsticos
e o reconhecimento de sentenas estrangeiras, sendo exclusivamente
normas diretas, e a elas aplicvel o princpio da lei do foro (lex fori).
As normas podem indicativas ou indiretas podem ser unilaterais ou
bilaterais > vide artigo 7. e da LICC. Sendo que as normas
bilaterais so normas que possuem objeto de conexo e elementos
de conexo
Art. 7 caput A lei do pas em que for domiciliada a pessoa
(elemento de conexo) determina as regras sobre o comeo e o fim da
personalidade, o nome, a capacidade e os direitos de famlia (objeto
de conexo).
Art. 7., 4 - O regime de bens, legal ou convencional (objeto de
conexo), obedece lei do pas em que tiverem os nubentes domiclios.

Nesse sentido:

- para o direito de famlia, nome, personalidade e capacidade, previsto


no art. 7, caput, da LICC, aplica-se o elemento de conexo da lei de
domiclio;
- para as formalidades de celebrao e impedimentos, previstas no art.
7, 1., da LICC, aplica-se o elemento de conexo do local da
celebrao do casamento (princpio locus regit atum). (vale ressaltar que os
nubentes devem ter a capacidade para o casamento = art. 5. do NCC). (ver exemplo
= livro de Florisbal de Souza DelOlmo Direito Internacional Ptivado - pgs.
166/167);

- para situao do regime de bens, prevista no art. 7., 4. da LICC,


aplica-se o elemento de conexo do domiclio conjugal, ou do primeiro
domiclio, caso os nubentes possuam vrios domiclios;
- para a discusso de bens mveis ou imveis, prevista no art. 8., caput,
da LICC, aplica-se o elemento de conexo da lei da situao do bem, do
lugar da situao da coisa/bem (so os direitos reais, a propriedade, os direitos
reais sobre coisas alheias, tanto de uso e gozo, os de uso, a garantia, direito do
promitente comprador do imvel). No caso do Brasil foi adotado o sistema

unitrio, no distinguindo entre bens mveis e imveis;


- para a situao dos bens mveis trazidos com o proprietrio ou que se
destinarem ao transporte, prevista no art. 8, 1., da LICC, aplica-se o
elemento de conexo do domiclio do proprietrio;
- para o penhor, previsto no art. 8, 2, da LICC, aplica-se o elemento
de conexo da legislao do aplica-se o elemento de conexo o da
legislao do domiclio da pessoa que estiver com a posse do bem;
- para o caso das obrigaes contratuais e extracontratuais, previsto no
art. 9, caput, da LICC, aplica-se e elemento de conexo do pas em que
se constiturem.
- para a hiptese de obrigao que necessita de formalidade especial,
prevista no art. 9, 1, da LICC, aplica-se o elemento de conexo do
local da constituio. a lex loci contratus. Portanto, quanto forma e
substncia aplica-se a lei brasileira para todas as obrigaes constitudas
em nosso pas; e, para a execuo do contrato, o local da execuo ou
cumprimento do contrato. Caso o contrato tenha sido formalizado no exterior,
a lei do pas de constituio que reger as formalidades.

- para as sucesses, previstas no art. 10, caput, da LICC, aplica-se o


elemento de conexo da lei do domiclio da pessoa do de cujus.

(O lugar do falecimento como regra de conexo est hoje superado). Para normas
brasileiras no campo do DIPrivado, o direito do domiclio do decujo (Florisbal de
Souza DelOlmo) apreciar a determinao das pessoas sucessoras e a ordem em
que herdam, a cota de cada herdeiro necessrio, as restries, as causas de
deserdao e as colaes. Os herdeiros so classificados em legtimos = todos
que se encontram na ordem de vocao hereditria; e, em necessrios = apenas
os que tm direito, obrigatoriamente, a uma parte dos bens.
O Cdigo Civil brasileiro admite testamentos pblico, cerrado e particular ou
holgrafo, bem como os especiais (martimo, aeronutico e militar).
O testamento martimo feito em viagem a bordo de navio nacional pelo
comandante do navio (art. 1.888 do CC). No morrendo o testador na viagem
ou em noventa dias desembargados, onde possa fazer outro, o testamento
caducar. O testamento aeronutico tem a regulamentao anloga. J o
testamento militar feito em situao de guerra art. 1896 do CC.

- para a situao da sucesso com relao ao cnjuge ou filhos brasileiros,


com previso no art. 10, 1. da LICC, aplica-se o elemento de conexo da
legislao mais favorvel que pode ser a brasileira ou do domiclio do de
cujus;
(O DIPrivado admite quatro elementos de conexo para a sucesso causa
morte: situao dos bens, nacionalidade, domiclio e lugar de falecimento
do decujo). Todos eles previstos no artigo 10 e pargrafos da LICC.
- para a capacidade de suceder, prevista no art. 10, 2, da LICC, aplica-se
o elemento de conexo da lei do domiclio do herdeiro ou legatrio;
- para pessoa jurdica, com previso no art. 11, caput, da LICC, aplica-se o
elemento de conexo da legislao do local onde se constiturem.

Art. 12. competente a autoridade judiciria brasileira, quando for o


ru domiciliado no Brasil ou aqui tiver de ser cumprida a obrigao.
O art. 12 da LICC fixa a competncia da autoridade judicial brasileira nos casos em que
o ru, seja ele brasileiro ou estrangeiro, tenha domiclio no Brasil, podendo aqui ser
intentada qualquer ao que lhes diga respeito. Nas hipteses em que dois sejam rus e
apenas um deles esteja aqui domiciliado, admite-se a competncia do juiz que vier a
tomar conhecimento da causa em primeiro lugar, de acordo com o princpio da
preveno.
Admite-se assim que o estrangeiro, aqui domiciliado ou no, possa comparecer, como
autor ou ru, perante o tribunal brasileiro quando haja alguma controvrsia de seu

interesse, desde que sua capacidade para estar em juzo obedea lex domicilii e com a
ressalva da lex fori no que diz respeito a preceito de ordem pblica (art. 7 da LICC).
Nos casos em que a obrigao for exeqvel no Brasil, competente ser a autoridade
brasileira, visto tratar-se de competncia especial, prevalecendo sobre a competncia do
local onde a obrigao foi constituda e sobre a competncia da lei domiciliar.
Alguns entendem que tal competncia obrigatria, enquanto parte da doutrina entende
apenas que o seja em relao ao 1 do art. 12, nas hipteses de aes concernentes aos
bens imveis situados no Brasil, afirmando que o art. 12 da LICC c.c. os arts. 314 e 316
do Cdigo Bustamante, contm norma supletiva, na medida que entende permitida a
competncia estrangeira nos casos em que o ru no for domiciliado no Brasil, se a
obrigao no tiver que ser aqui executada e nos casos em que a ao no verse sobre
imveis situados no territrio brasileiro.

1. S autoridade judiciria brasileira compete conhecer das aes,


relativas a imveis situados no Brasil.
O 1 do art. 12 da LICC diz respeito no s s aes reais imobilirias, mas sim a
todas as aes que tratem de imveis situados no Brasil e trata-se de norma
compulsria, na medida que impe a competncia judiciria brasileira para processar e
julgar aes que versem sobre imveis situados no territrio brasileiro, competindo a
nossa justia fazer a qualificao do bem e a natureza da ao intentada.
Nas hipteses de o imvel estar localizado em pases diversos, cada Estado ser
competente para julgar ao relativa parcela do bem que se encontrar em seu
territrio.
No que diz respeito s aes que versem sobre bens mveis, as mesmas devero ser
propostas no foro do domiclio do ru (CPC, art. 94) e quando tratarem sobre bens
mveis que venham a se deslocar aps proposta a demanda, ser competente o foro do
domiclio das partes no momento em que a ao foi proposta (CPC, art. 87).

2. A autoridade judiciria brasileira cumprir, concedido o


exequatur e segundo a forma estabelecida pele lei brasileira, as
diligncias deprecadas por autoridade estrangeira competente,
observando a lei desta, quanto ao objeto das diligncias.
A previso do 2 do art. 12 da LICC diz respeito ao cumprimento, pela autoridade
judiciria brasileira, das cartas e comisses rogatrias com a finalidade de investigao,
e das diligncias deprecadas pelas autoridades locais competentes, satisfazendo o que
lhes foi requerido pela autoridade estrangeira.
As cartas rogatrias so pedidos feitos pelo juiz de um pas ao de outro solicitando a
prtica de atos processuais, sem carter executrio, e subordinam-se lei do pas
rogante, no que tange ao contedo ou matria de que so objeto e, em relao ao
procedimento, so disciplinadas conforme a lei do pas do rogado. As diligncias de
carter executrio, como por exemplo arresto e seqestro, no podero ser objeto de
carta rogatria (RTJ, 72:659, 93:517 e 103:536).

Mesmo se referindo apenas competncia em sentido estrito, poder o juiz levantar o


conflito de jurisdio a ser decidido na forma da lei brasileira, pois o prprio art. 17 da
LICC impede o cumprimento de rogatria quando a mesma for ofensiva ordem
pblica e aos bons costumes, j que os atos processuais esto sujeitos lex fori, sendo
inadmitidos os que atentem contra a legislao brasileira.
A carta rogatria remetida atravs da via diplomtica e ao Procurador-Geral da
Repblica dado vista da mesma para que possa impugn-la nos casos de contrariedade
da ordem pblica, soberania nacional ou falta de autenticidade. Uma vez concedido o
exequatur ou cumpra-se, a rogatria enviada ao juiz da comarca onde dever ser
cumprida a diligncia, observado o direito estrangeiro quanto ao seu objeto. Tendo sido
cumprida, a rogatria devolvida justia rogante atravs do Ministrio da Justia.
No que diz respeito ao tema, Maria Helena Diniz afirma que o exequatur ou sua
denegao no produziro coisa julgada formal, motivo pelo qual os pedidos podero
ser renovados e as concesses revogadas quando se perceber, por exemplo, que para
processar e julgar a causa, apenas a justia brasileira competente, pois o juiz rogado
poder resolver sobre sua prpria competncia ratione materiae para o ato que se lhe
atribui (Cdigo Bustamante, art. 390)
Tendo sido concedido o exequatur carta rogatria, no ser necessria a homologao
da sentena que vier a ser prolatada por autoridade estrangeira no mesmo processo.
Sendo indispensvel para o encerramento da instruo, a carta rogatria dever ser
devolvida, quando requerida antes do despacho saneador, suspendendo o processo at
que seja devolvida. Nas outras hipteses no ter efeito suspensivo, podendo ser
pronunciada deciso sem a devoluo da carta devidamente cumprida.

- Artigo 13. A prova dos fatos ocorridos em pas estrangeiro rege-se pela
lei que nele vigorar quanto ao nus e aos meios de produzir-se, no
admitindo os tribunais brasileiros provas que a lei brasileira desconhea.
- Princpio da territorialidade e prova dos fatos ocorridos no exterior.
O direito internacional privado atribui lei estrangeira, que
considerada um fato, tratamento de norma jurdica, quanto aos fatos que
se efetivaram no territrio estrangeiro.
Esses fatos estrangeiros, por sua vez, so provados atravs dos meios
apontados pela lei do lugar onde ocorreram (lex loci); todavia, quanto ao
modo de sua produo, regular-se- pela lex fori ver pginas 234/235 do
livro do BREGALDA.

Artigo 14. No conhecendo a lei estrangeira, poder o juiz exigir de


quem a invoca prova do texto e da vigncia.
Princpio da iura novit cura e ius communis
O primeiro estabelece que o rgo judicante deve, em razo de sua funo de aplicar
a lei, ter conhecimento escorreito do direito ptrio, bem como sabedoria para
encontrar a norma aplicvel ao caso sub judice.
Entretanto, tal princpio no ter aplicao no que se refere lei estrangeira, que
dever ser aplicada por fora da norma de Direito Internacional Privado brasileiro,
uma vez que o rgo judicante, embora no tenha obrigao, por conta da lex fori,
de aplic-la, poder requerer prova do direito estrangeiro.
Contudo, embora no seja obrigado a conhecer e nem mesmo ter o dever de provlo, pode o magistrado, de ofcio, aplicar o direito estrangeiro.
Quanto norma ius communis, tendo o juiz o dever de conhecer o direito, sofrer
esta uma aparente limitao no que tange ao direito aliengena, pois nesse caso
poder o juiz invocar em seu auxlio a cooperao das partes, atribuindo-lhe o nus
probandi.
(ver pginas 235/236/237 do livro do Bregalda).