SABER CRTICO E SENSO COMUM

TERICO DOS JURISTAS

Lus Alberto Warat

Professor do CPGD-UFSC

TPICOS POLMICOS
l - O que o conhecimento crtico do Direito? A resposta no fcil.
Na verdade, h grandes interrogaes sobre os objetivos desta abordagem
terica. At certo ponto, estamos diante de uma soma de argumentos, que
podem ser vistos como atuais respostas intelectuais a funes camufladas
do saber jurdico, produzido pelo contexto acadmico e profissional. De
certo modo, referimo-nos a uma trajetria analtica, bastante fragmentada e
polmica, que se auto-denomina crtica do direito. Trata-se de uma atitude
que, negada como posio, expe um corpo de idias, as quais, produzidas
a partir de diferentes marcos conceituais, se relacionam de maneira flexvel
e problemtica, e que pretendem compreender as condies histricas de
elaborao e os vrios sentidos sociais dos hbitos tericos aceitos como
o discurso competente dos juristas.
O pensamento crtico, assim entendido, encontra-se integrado por um
conjunto de vozes dissidentes que, sem constituir-se, ainda, em um sistema
de categorias, prope um conglomerado de enunciaes apto a produzir um

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conhecimento do direito, capaz de fornecer as bases para um questionamento

social radical.
Certamente, o conhecimento crtico do direito vai tomando forma, em
grande parte, devido a sua necessidade de emergir, como uma proposta
revisionista dos valores epistemolgicos, que regulam o processo de constituio das verdades jurdicas consagradas. Poder-se-a presumir, assim,
que a proposta do pensamento crtico pode apresentar-se como uma tentativa epistemolgica diferente. Nessa perspectiva, o saber crtico tenta estabelecer uma nova formulao epistemolg.ica sobre o saber jurdico
institucionalmente sacralizado. Tentativa esta que se assenta em um tipo de
controle epistmico, claramente diferenciado das questes e posicionamentos
feitos pela tradio epistemolgica das cincias sociais. Esta tradio , difusa
e parcialmente, apropriada pelo costume terico do direito.
Cremos que, em princpio, a crtica do direito, vista como um deslocamento epistmico, pode concretizar-se a partir do reconhecimento dos limites, silncios e funes polticas da epistemologia jurdica oficial. Desse
modo, tentar-se-a explicar o sentido poltico da normatividade que a
epistemologia clssica instaura quando efetua julgamentos sobre a
cientificidade dos discursos que os juristas elaboram em nome da verdade.
importante ressaltar que o deslocamento epistemolgico no deve
ser realizado nem pela supremacia da razo sobre a experincia, tampouco
da experincia sobre a razo, mas sim, pelo primado .da poltica sobre ambas.
Portanto, a anlise das verdades jurdicas exige a explicitao das relaes
de fora, que formam domnios de conhecimento e sujeitos como efeitos do
poder e do prprio conhecimento.
A ortodoxia epistemolgica do direito no realiza a anlise acima
referida, visto que est preocupada, - como o restante da epistemologia das
cincias sociais-com o enclausuramento lgico referencial dos discursos
produzidos em nome da cincia. Com isso, aliena o conhecimento cientfico
em sua expresso material, como acontecimento significativo, politicamente
determinado. Assim, a ortodoxia epistemolgica reduz as significaes a con-

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ceitos. Trata-se de uma demarche conceitual, que procura colocar, fora de

dvidas e fora da poltica, a fala da cincia.
Em suma, o passo decisivo para a elaborao de um discurso crtico
ser dado, primeiro, pela substituio do controle conceitual pela compreenso do sistema de significaes; segundo, pela introduo da temtica
do poder como forma de explicao do poder social das significaes, proclamadas cientficas. Desenvolveremos um pouco mais essas duas idias: a
trajetria epistemolgica tradicional concebe o mundo social como sendo
um sistema de regularidades objetivas e independentes. Esta proposta sugere a coisificao das relaes sociais, o que permite conceb-las em seu
estado ingnuo. precisamente a perda dessa ingenuidade que vai permitir
a formao de uma histria das verdades, que nos mostre os efeitos polticos das significaes na sociedade.
Nota-se que o conhecimento, na medida em que purificado pela
razo, limita, maldosamente a percepo dos efeitos polticos das verdades.
Tais efeitos apenas podem ser percebidos quando concebemos a histria
das verdades como jogo estratgico, como campo de luta semiolgico, e
no como uma histria das idias ou dos homens, desenvolvida progressivamente pelo esprito.
Sem invalidar essa tentativa de objetivao, podemos dizer que a
mesma no exprime todas as funes sociais dos discursos cientficos e
epistemolgicos. Precisamos, ento admitir a existncia de certos efeitos de
verdade, detectados a partir da observao do discurso de objetivao,
quando este torna-se estratgico e estereotipado. Analisando o jogo estratgico desse discurso comprovamos o esvaziamento do seu ncleo
conceitual, o qual passa a ser um mero significante em um contexto fragmentado de conotaes disfaradas por um controle lgico descontrolado.
Quando a vigilncia lgico-conceitual invocada em nome de uma ordem
de relaes polticas, produz um exorcismo semiolgico o qual impede a
detectao dos efeitos polticos de um discurso. No mesmo sentido, podemos dizer que as regras epistemolgicas tornam-se marcas sagradas, que
roubam das relaes conceituais a sua funo referencial, tornando-as abertas aos efeitos do poder.
Enfim, estamos reivindicando um saber crtico do direito como um
novo ponto de vista epistemolgico, que tenha por objeto de
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anlise os discursos competentes da cincia e epistemologia jurdicas.

Ditos discursos competentes so forjados na prpria prxis jurdica,
razo pela qual sugerimos cham-los de senso comum terico dos juristas. A caracterizao e explicitao do referido senso comum dever ser a
meta inicial do saber crtico do direito.
O objetivo bsico deste artigo de proporcionar algumas coordenadas, para que seja possvel efetuar a acima mencionada caracterizao e
explicitao do senso comum terico dos juristas. Cremos que para atingir
tal fim, necessrio se faz inserir o saber crtico em uma sociologia poltica do
conhecimento prtico do direito. Esta modalidade da sociologia poltica,
apelaria para um instrumental semiolgico (deslocado de suas prprias bases epistemolgicas) que tentaria uma anlise discursiva, procurando mostrar o poder social do senso comum terico dos juristas. Em algumas investigaes em curso, chamamos a esta forma de sociologia de semiologia
poltica do direito ou semiologia do poder
2. A anlise das funes polticas, dos discursos das cincias jurdicas e dos valores epistemolgicos, que a sustentam, exige a rejeio da
problemtica da cientificidade da cincia.
Ao levantar esta problemtica, os epistemlogos tentaram respondla instaurando critrios rigorosos de demarcao entre o que deve ser considerado ou no como cincia. Assim, procuraram opor o conhecimento
cientfico s representaes ideolgicas e as representaes metafsicas,
distinguindo a verdade do erro, distanciando o sentido referencial de suas
evocaes conotativas, como tambm, diferenciando as opinies comuns
(a doxa) do conhecimento cientfico (a episteme). Esta ltima distino abrange todas as anteriores, j que a doxa estaria constituda por um conglomerado de argumentos verossmeis, formados a partir das representaes ideolgicas, das configuraes metafsicas e das evocaes conotativas. O
conhecimento cientfico seria o saldo, logicamente purificado, de todos
esses fatores. Ora, quando observamos a forma em que esta concepo de
racionalidade cientfica apropriada na prxis do direito, verificamos como
nenhum dos fatores, aparentemente rejeitados, deixa de manifestar-se. E o
conhecimento cientfico do direito termina sendo um acmulo de opinies

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valorativas e tericas, que se manifestam de modo latente no discurso,

aparentemente controlado pela episteme. Estamos diante do senso comum
terico dos juristas, que um conhecimento constitudo, tambm, por todas as regies do saber, embora aparentemente, suprimidas pelo processo
epistmico. O senso comum terico no deixa de ser uma significao extraconceitual no interior de um sistema de conceitos, uma ideologia no interior
da cincia, uma doxa no interior da episteme.
Trata-se de uma episteme convertida em doxa, pelo programa poltico
das verdades, executado atravs da praxis jurdica. Nesta ordem de idias, o
saber crtico pode ser definido como uma doxologia, que procuraria o valor
poltico do conhecimento cientfico do direito, tornando, este, opinio de
ofcio pela prxis jurdica.
No momento em que o discurso epistemolgico, em nome do mtodo,
pretende buscar a soluo dos conflitos do conhecimento, de modo imanente
ao mesmo conhecimento, transforma-se em um discurso fcil de ser estereotipado, que serve para reivindicar, miticamente, um lugar neutralizdo para
a prpria atividade profissional.
A epistemologia tradicional procura resolver, idealmente, as relaes
conflitantes entre a teoria e a prxis jurdica, ignorando, fundamentalmente,
o valor poltico do conhecimento na prxis. Prope um saber que seja puro
como teoria e, com isso, facilita que a dita proposta seja ideologicamente
recuperada, servindo agora para que os juristas contamimem a prxis de
pureza, criando a iluso de uma atividade profissional pura. Assim, os critrios de purificao metodolgica ganham um novo sentido: de uma crena
vinculada a uma atividade profissional. Os juristas de ofcio, apoiados na
idia de um conhecimento apolitizado, acreditam que o advogado um
manipulador das leis, descompromissados politicamente, um tcnico neutro das normas. As observaes que terminamos de efetuar sobre a prtica jurdica, apresentada como um lugar fora do poder, serve para fazer
uma observao crtica sobre os postulados metdicos da teoria
Kelseniana, j que seus efeitos ideolgicos e polticos no provm, isoladamente, dos valores que Kelsen prope para a construo de uma
cincia do direito em sentido estrito, seno pelos efeitos de seu discurso como guia e representao da prxis jurdica. o discurso kel-

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seniano, tornado senso comum, que influi para que o jurista de ofcio no
seja visto como um operador das relaes sociais; mas sim, como um operador tcnico dos textos legais. Voltaremos, posteriormente a este assunto.
3. Reivindicamos, at aqui, a necessidade de instaurar, para o conhecimento crtico do direito, uma epistemologia das significaes como substituio ou complementao da atual epistemologia dos conceitos. Esta
ltima no permite, por um lado, discutir o sentido poltico do saber do
direito, j que os conceitos so construdos pela razo como uma tentativa
de suprimir das idias seus vnculos com as representaes ideolgicas ou
metafsicas e com suas relaes com Q poder. Por outro lado, ela exclui a
possibilidade de analisar o emprego estratgico dos conceitos na prxis,
jogo esse que torna os conceitos difusos e estereotipados. Em certo sentido, podemos dizer que, mediante o jogo estratgico dos conceitos, estes
so reapropriados pelo senso comum dos juristas, convertidos, novamente, em significaes, quer dizer, em signos, de mltiplas evocaes
conotativas. .
Fecha-se, desta forma, um movimento dialtico que tem, por primeiro
momento certos hbitos significativos (uma doxa); por segundo momento,
a espera dos conceitos (uma episteme construda mediante processos lgicos purificadores sobre o primeiro momento); e, por terceiro momento, o
senso comum terico (dado pela reincorporao dos conceitos nos hbitos
significativos). Este ltimo momento caracteriza-se pelo emprego da
episteme como doxa. E a recomea a cena dialtica descrita..
Temos assim uma primeira caracterizao do senso comum terico
dos juristas: o emprego estratgico dos conceitos na prxis jurdica, ou,
dito de outra forma, a utilizao dos resultados do trabalho epistemolgico
como uma nova instncia da doxa. esse retorno da episteme
doxa, que permite-nos perceber o valor poltico dos processos de
objetivao. E, tambm , precisamente, esse retorno que torna ideolgico o discurso da episteme, ou seja, um discurso transfigurado em elemento mediador de uma integrao, ilusoriamente, no conflitiva, das relaes
sociais. Por isso, impossvel pensar-se na existncia de componentes
ideolgicos do conhecimento em seu momento epistmico. Tais compo-

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nentes surgem no movimento de instrumentalizao da episteme em doxa.

O senso comum terico, nos permite situar-nos frente s significaes de base que determinam, definem e desenvolvem as condies
semiolgicas de existncia da racionalidade do direito. Com a expresso
senso comum terico dos juristas estamos tentando explicitar uma condio de significao para os discursos jurdicos. Trata-se de seu critrio
complexo, que se apresenta de um modo difuso na prxis jurdica; razo pela
qual, sua localizao demanda uma trajetria que ainda insipiente. Este
trabalho pretende ser uma demarche nessa direo.
4. Os processos significativos do direito apresentam-se como um
conjunto heterogneo de hbitos semiolgicos de referncia (senso comum
terico) e de discursos organizados a partir de ditos hbitos. Ou seja: os
primeiros operam como um cdigo para as enunciaes jurdicas.
Metaforicamente, caracterizamos o senso comum terico como a voz
off do direito, como uma caravana de ecos legitimadores de um conjunto
de crenas, a partir das quais, podemos dispensar o aprofundamento das
condies e das relaes que tais crenas mitificam.
A grosso modo, podemos dizer que os hbitos semiolgicos de referncia encontram-se constitudos: por uma srie mvel de conceitos, separados, estes ltimos, das teorias que os produziram; por um arsenal de
hipteses vagas e, s vezes, contraditrias; por opinies costumeiras; por
premissas no explicitadas e vinculadas a valores; assim como, por metforas e representaes do mundo. Todos estes elementos, apesar de sua falta
de consistncia, levam a uma uniformidade ltima de pontos de vista sobre
o direito e suas atividades institucionais.
Os juristas chamam esses hbitos semiolgicos de cincia, conseguindo, com isto, a uniformidade dos pontos de vista em nome da verdade.
Uma verdade que foi construda em luta contra as representaes costumeiras e que, no entanto, volta como um grau diferente dessas mesmas
representaes.

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5. Retornando o tema do emprego estratgico dos conceitos, podemos dizer que a separao dos conceitos de suas teorias produtoras, permite a constituio de um sistema de verdades, o qual no est vinculado a
contedos, mas sim, a procedimentos legitimadores, determinantes para o
consenso social. Este consenso provm de um processo de conotaes
institucionais, que substituem a esfera do sentido conceitual por uma ordem de evovaes controladas, ou seja, estereotipadas. Funda-se, por conseguinte, um processo de apropriao institucional dos conceitos, cuidadosamente elaborado, para exercitar o poder dos significados.
Assim, por exemplo: o sentido conceitual da identidade Kelseniana,
entre Direito e Estado convertido em uma frmula estereotipada que conota
o carter tico do Estado, impedido, aparentemente, de agir fora da imaculada
gaiola das normas positivas.
6. Gostaramos de fazer referncias ao carter institucional do senso comum terico. Situando-nos nesta perspectiva poderiamos considerar o que chamamos de apropriao institucional dos conceitos, ou seja,
da recuperao institucional do trabalho epistemolgico. Assim, pretendemos designar um tipo de leitura, dos conceitos, construda no interior
de marcos institucionais especficos (escolas de direito, tribunais, rgos
legislativos) onde se produzem verses das teorias ajustadas s crenas
e, representaes e interesses legitimadas pelas instituies. Os marcos
institucionais funcionam como lugares de interlocuo repressiva, na
medida em que estabelecem uma interpretao, polissemicamente controlada, das instncias discursivas que se apropriam, chegando, em muitos
casos, a estabelecer verses estereotipadas dos conceitos com uma clara
funo legitimadora. Com este objetivo que no interior dos marcos
institucionais de apropriao se recorta e se reconstroi conceitos e critrios epistemolgicos, desmembrados das matrizes ,tericas em que foram
produzidos. A apropriao institucional dos conceitos produz-se ao aceitar, como legtima, a assimilao e disperso de conceitos que pertencem
a disciplinas e paradigmas diversos, como o caso da aludida apropriao institucional das categorias pertencentes s matrizes Kelsenianas.
Elas foram perdendo, paulatinamente, todas as suas singularidades tericas, atravs de lentos mecanismos redefinitrios que terminam por fun-

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dir os conceitos Kelsenianos s representaes jusnaturalistas e tudo isto

misturado com princpios liberais, aspiraes transcendentalistas,
fenomenolgicas, neopositivistas e at, em muitos casos, com um Hegel
inconsciente e estereotipadamente assimilado.
7. Dessa forma, o ponto de retorno do conceito ao campo da doxa
que inicia a discusso sobre o poder do conhecimento jurdico na sociedade. Um poder que encontra-se baseado na reivindicao do carter inocente da linguagem do direito. Mas, a histria deste conhecimento no to
pura. Ela reveta uma violncia estrutural da dita linguagem, cujo efeito central transformar os sujeitos sociais em objetos do poder.
Afirmamos ento, que para compreendermos o poder das
signficaes, a anlise epistemolgica dever ser realizada, da seguinte
forma:
a) atravs de uma reflexo sobre a relao do sistema de conotao
com a prtica jurdica e,
b) atravs de uma leitura preocupada com a explicitao das funes
sociais do saber jurdico.
Para se realizar a reflexo acima mencionada, precisar-se- ressaltar o
papel desempenhado pelo senso comum terico, como condio de produo dos diversos discursos jurdicos, substituindo, ento, o princpio do
egocentrismo textual (as normas jurdicas como determinantes plenas do
sentido normativo) pelo princpio da heteronmia significativa. E, aps tal
reflexo, far-se- uma leitura, a qual, em lugar de preocupar-se com uma
denncia metalingstica das incoerncias e incertezas de um discurso, aparentemente, procura de uma enunciao lgica mais consistente, ainda
que, encoberta por uma viso aproximada da verdade, dever explicitar as
funes sociais do saber jurdico.
8. Para concluir, faremos um pequeno exerccio didtico, tentando
fixar algumas das principais regies do senso comum terico dos juristas,
articulveis entre si.
Temos, Primeiramente, uma regio que podemos denomin-la
de regio das crenas ideolgicas. Estaramos aqui falando das
concepes do mundo que possuem os cientistas, ou seja, das

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idias que ajustam o indivduo s condies de existncia. Certamente,

no se trata, neste caso, das condies especficas da produo terica,
e, sim dos elementos representativos da realidade, que, independentemente da vontade dos cientistas, dominam suas conscincias, influindo
na formao do capital cultural da prtica terica.
Em seguida, temos a regio das opinies ticas, que no processo
de formao do esprito cientfico foram critrios de racionalidade, pelos
quais a desrazo surge como um desajuste em relao aos padres morais
vigentes. A partir dessa situao, explora-se uma identificao falaciosa
entre a razo e a tica; com isso os juristas conseguem legitimar os sistemas de decises legais como expresso estereotipada de uma racionalidade
eticamente determinada.
Em terceiro lugar, podemos apontar a regio das crenas
epistemolgicas que dizem respeito s evidncias fornecidas pela prtica institucional dos cientistas. Assim, poderamos falar dos hbitos intelectuais, que regulam as condies de produo do conhecimento, como
tambm, das interpretaes vulgarizantes dos conceitos, fruto de suas
desvinculaes dos marcos tericos sistemticos em que foram produzidos (como se os conceitos tivessem uma fora explicativa intrnseca).
Tambm, poder-se-a falar das grandes verdades elementares, dos reconhecimentos metafricos do real e das propostas reificantes das idias
como fundamento da produo do conhecimento. E, tambm, porque no,
da crena na eficincia do mtodo para produzir a o bjetividade e a verdade.
Finalmente, h a regio dos conhecimentos vulgares, que traduzem
necessidades em idias. Trata-se da atividade intelectual do homem comum, resultante da percepo imediata e da utilidade do saber. Em outras
palavras, so as imagens cotidianas que criam a iluso de uma realidade
composta de dados claros, transparentes, que podem ser interpretados,
com segurana, mediante uma razo comandada pela intuio.
Todas essas regies influem, consciente ou inconscientemente, na
formao do esprito jurdico; num saber que provocando conotativamente
a opacidade das relaes sociais, afasta os juristas da compreenso do
papel do direito e do seu conhecimento na sociedade.

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