EXMO. SR. DR.

JUIZ DE DIREITO DA VARA DA FAZENDA PBLICA DA

COMARCA DE......

Distribuio por dependncia - AUTOS N .....

....., entidade de assistncia social sem fins lucrativos, pessoa jurdica de

direito privado, inscrita no CNPJ sob o n ....., estabelecida na ......, n.........,
conjunto ...., em ....., por seu procurador firmatrio, constitudo atravs do
instrumento de mandato anexo, vem, respeitosamente, presena de Vossa
Excelncia, oferecer

EMBARGOS EXECUO FISCAL

em face de

ESTADO de......., representado por ....., brasileiro (a), (estado civil),

profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n. ..... e do CPF n. .....,
residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado
....., pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.

PRELIMINARMENTE

Da Extino do Crdito Tributrio: Da Prescrio

De acordo com o art. 174 do CTN, a cobrana de crdito tributrio prescreve

em cinco anos, contados do momento em que se verificar sua constituio
definitiva, "ad litteram":

Art. 174. A ao para a cobrana do crdito tributrio prescreve em cinco

anos, contados da data da sua constituio definitiva.

Durante muito tempo, dado o laconismo do legislador, discutiu-se a acepo

tcnica da expresso "constituio definitiva". Com o passar do tempo,
tornou-se pacfico entre a doutrina e a jurisprudncia que o crdito em
questo se torna definitivo a partir do momento em que o contribuinte
cientificado do lanamento do tributo.

Ocorre que, em certas hipteses, a autoridade fiscal est dispensada de

promover o procedimento administrativo que redunda no lanamento. So
os casos, por exemplo, dos tributos confessados pelo contribuinte atravs
do cumprimento de obrigaes acessrias, especialmente a entrega de
declarao em favor do fisco (Declarao de Contribuies e Tributos
Federais - DCTF e a Declarao de Informaes Econmico-fiscais da Pessoa
Jurdica).

Nestes casos, repisa-se, o Supremo Tribunal Federal, em leading case

datado de maro de 1977, definiu que no h necessidade de lanamento
por parte da autoridade fiscal. Isto porque, no entender dos componentes
do Pretrio Excelso, uma vez confessada a dvida mediante declarao
firmada pelo prprio contribuinte, revela-se completamente desnecessrio
qualquer procedimento tendente a apurar idntico dbito. Permite-se, via de
regra, a imediata execuo dos valores pendentes, conforme se constata
atravs do vislumbre s seguintes ementas, de lavra dos doutos Ministros
Bilac Pinto e Thompson Flores:

EMENTA: IMPOSTO SOBRE CIRCULAO DE MERCADORIAS, LANAMENTO

POR HOMOLOGAO OU AUTO LANAMENTO. DESNECESSIDADE, NESTE
CASO, DE PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO. AUSNCIA DE NEGATIVA DE
VIGNCIA A LEI FEDERAL. RECURSO EXTRAORDINRIO NO CONHECIDO.(RE
84995 / SP - SO PAULO - RECURSO EXTRAORDINRIO - Relator(a): Min.
BILAC PINTO - Julgamento: 25/03/1977 - rgo Julgador: PRIMEIRA TURMA Publicao: DJ DATA-25-04-77 PG-*****)

EMENTA: EXECUO FISCAL. LANAMENTO CONSEQUENTE A DECLARAO

DO PRPRIO CONTRIBUINTE (AUTO LANAMENTO), DISPENSA PROCESSO
ADMINISTRATIVO PARA INSCRIO DA DVIDA. (CTN, ART. 147). II. RECURSO
EXTRAORDINRIO NO CONHECIDO. (S. 402, 1 PARTE). PRECEDENTES DO
STF. (RE 85552 RECURSO EXTRAORDINRIO - Relator(a): Min. THOMPSON
FLORES - Julgamento: 20/03/1979 - rgo Julgador: PRIMEIRA TURMA Publicao: DJ DATA-27-04-79 PG-03382 EMENT VOL-01129-02 PG-00456)

Da se questionar o seguinte: inexistindo o dever de a autoridade fiscal

promover qualquer procedimento administrativo e, conseqentemente, no
sendo necessrio o lanamento do tributo, em que momento estaria o
crdito tributrio constitudo por definitivo para fins de aferio do dies a
quo do prazo prescricional?

Nestas hipteses, o prazo prescricional para a cobrana de eventual dvida seja parcial ou integral - tem como marco inicial a data da entrega da
declarao (confisso de dvida) por parte do contribuinte, momento em
que o ente competente recebe documento dotado de liquidez e certeza, tal
como refere o il prof. Aurlio Pitanga Seixas Filho (Vrios autores -

Coordenador: Hugo de Brito Machado, in Lanamento Tributrio e

Decadncia. Ed. Dialtica e ICET: Fortaleza, 2002, p. 33):

"Possuindo a autoridade fiscal um ttulo jurdico dotado de certeza e liquidez

produzido pelo prprio contribuinte, (auto-acertamento), como uma
declarao ou confisso de dvida, nenhum impedimento existe para a
propositura de execuo fiscal, cujo prazo de prescrio de cinco anos,
conforme art. 174 do CTN, aplicvel por analogia, por inexistir crdito
tributrio constitudo por lanamento.
Inexistindo um ttulo jurdico dotado de certeza e liquidez produzido pelo
prprio contribuinte, (auto-acertamento), e, por isso mesmo, mais
apropriado para compeli-lo a pagar o que confessou, deve a autoridade
administrativa exercer sua funo legal de constituir o crdito tributrio,
(ato jurdico-administrativo de acertamento e liquidao da dvida
tributria), atravs de um procedimento inquisitrio que dever ser
finalizado com o lanamento tributrio, no prazo de cinco anos, na
dependncia da data em que pode ter incio a ao fiscalizadora."

No especfico caso ora enfrentado nos autos, no restam dvidas de que a

cobrana hostilizada tem como origem declarao/confisso de cunho da
prpria embargante. Neste sentido, basta observar que a autoridade fiscal
registrou em sua certido dvida ativa, mais especificamente no campo
"forma de constituio o crdito", a expresso "declarao de rendimentos".

Ora, como a citao da embargante somente foi consumada em ..........,

constata-se que fluram mais de cinco anos entre a constituio definitiva do
crdito tributrio e o fator que poderia interromper a respectiva prescrio.
Dessa forma, a teor do disposto no inciso V, do art. 156 do CTN, parte do
crdito em cobrana encontra-se nitidamente extinto, qual seja, do previsto
desde..........

Por derradeiro, torna-se imperioso salientar que a tese ora sustentada no

destoa do entendimento consolidado pelas demais Cortes ptrias, conforme
referendam os arestos abaixo reproduzidos:

EMENTA: TRIBUTRIO. ICMS. EXECUO PROPOSTA COM BASE EM

DECLARAO PRESTADA PELO CONTRIBUINTE. PREENCHIMENTO DA GIA GUIA DE INFORMAO E APURAO DO ICMS. DBITO DECLARADO E NO
PAGO. AUTO-LANAMENTO. PRVIO PROCESSO ADMINISTRATIVO.
DESNECESSIDADE. PRESCRIO. INCIDNCIA.

1. Tratando-se Guia de Informao e Apurao do ICMS, cujo dbito

declarado no foi pago pelo contribuinte, torna-se prescindvel a

homologao formal, passando a ser exigvel independentemente de prvia

notificao ou da instaurao de procedimento administrativo fiscal.

2. Considerando-se constitudo o crdito tributrio a partir do momento da

declarao realizada, mediante a entrega da Guia de Informao e Apurao
do ICMS (GIA), no h cogitar-se da incidncia do instituto da decadncia,
que retrata o prazo destinado "constituio do crdito tributrio", in casu,
constitudo pela Guia de Informao e Apurao do ICMS, aceita pelo Fisco.

3. Destarte, no sendo o caso de homologao tcita, no se opera a

incidncia do instituto da decadncia (artigo 150, 4, do CTN), incidindo a
prescrio nos termos em que delineados no artigo 174, do CTN, vale dizer:
no qinqnio subseqente constituio do crdito tributrio, que, in casu,
tem seu termo inicial contado a partir do momento da declarao realizada
mediante a entrega da Guia de Informao e Apurao do ICMS (GIA).

4. Recurso improvido.
(Origem: STJ - Classe: RESP - 500191 - rgo Julgador: PRIMEIRA TURMA Data da deciso: 05/06/2003 Documento: STJ000492829 - Fonte; DJ
DATA:23/06/2003 PGINA:279 - Relator: LUIZ FUX)

EMENTA: TRIBUTRIO. ICMS. DBITO DECLARADO E NO PAGO. UFESP.

LEGALIDADE. I - Em se tratando de debito declarado e no pago, no tem
lugar a homologao formal, sendo o mesmo exigvel independentemente
de notificao prvia ou instaurao de procedimento administrativo. ofensa
aos arts. 142, 145, 149, v, 150, 201 no caracterizada. II - A lei estadual,
que criou a ufesp, ao incorporar a inflao real, para fins de atualizao
monetria do credito tributrio, e legitima. Inocorrncia de ofensa ao art. 9.
da LEI n. 8.177/91. III - A antecipao da data do vencimento de tributo
pode ser estabelecida por simples decreto, no se incluindo dentre as
matrias sujeitas ao princpio da reserva legal (C.T.N., ART. 97). IV - Recurso
especial no conhecido.
(RESP 62446 / SP - Fonte: DJ DATA:04/09/1995 PG:27823 - Relator: Min.
ANTNIO DE PDUA RIBEIRO)

Destarte, deve ser decretada a prescrio dos crditos em cobrana,

extinguindo-se a execuo fiscal ora embargada.

DO MRITO

DOS FATOS

Em outubro do corrente ano, a embargante recebeu, por intermdio dos

correios, carta citatria, determinando-lhe que, no prazo de 5 dias, pagasse
a soma de R$ ......, tendo sido penhorados bens e juntado o mandado de
penhora nos autos no dia ... de .... de .....

Tal dbito, a teor da certido de dvida ativa que acompanha a pea

vestibular da execuo fiscal apensa, teria como origem Imposto sobre a
Circulao de Mercadorias e Servios - ICMS -, impaga ou paga a menor no
perodo de........

Em ........ do corrente ano, foram oferecidos bens penhora, eis que os bens
penhorados pelo Sr. Oficial de Justia no acobertavam o montante devido,
em valor superior ao crdito em cobrana, de modo a possibilitar a deduo
de todos os elementos de defesa atravs dos presentes embargos
execuo.

Assim, por intermdio da presente pea processual, pretende-se demonstrar

a inexistncia da dvida em cobrana, conforme fundamentao de fato e de
direito a seguir exposta.

DO DIREITO

Do certificado de entidade de assistncia social sem finalidade lucrativa inocorrncia de fato gerador - imunidade tributria - artigo 150 da
Constituio Federal

Consoante verifica-se do Certificado de entidade de assistncia social sem

finalidade lucrativa em anexo, a Embargante confecciona e fabrica produtos
cujo lucro totalmente revertido para as finalidade sociais.

Assim, impossvel a cobrana dos tributos em destaque, eis que a

Embargante, consoante acima ressaltado, reverte todo o seu lucro para as
suas finalidades sociais.

Ressalte-se que a Embargante, tendo preenchido os requisitos legais, foi

beneficiado com o certificado em destaque, tornando-se imune em face das
obrigaes tributrias, inocorrendo o fato gerador da obrigao contra si.

Nesse sentido cumpre destacar o seguinte julgado, elucidando o tema em

comento, "ad literram":

Ementa:
TRIBUTRIO. IMUNIDADE. IMPOSTO TERRITORIAL RURAL. ENTIDADE
ASSISTENCIAL SEM FINS LUCRATIVOS. IMVEIS. FINALIDADE. 1. As
imunidades fiscais, institudas por razes de privilgio, ou de consideraes
de interesse geral, (neutralidade religiosa, econmicos, sociais ou polticos),
excluem a atuao do poder de tributar do Estado. Nas hipteses imunes de
tributao, inocorre fato gerador da obrigao tributria. 2. De acordo com
recente entendimento do STF, a impetrante tem direito ao reconhecimento
da imunidade, ainda que no tenha comprovado a finalidade social ou
assistencial dos imveis que possui. 3. Os imveis (patrimnio) das
entidades sem fins lucrativos no so a prpria finalidade essencial, mas
infra-estrutura indispensvel para o cumprimento das finalidades de
assistncia. Admitir-se o contrrio implica inviabilizar o desempenho de
atividades de filantropia praticados pelas instituies assistenciais, em
especial as realizadas pela impetrante.
4. Apelao provida.
Origem: TRIBUNAL - QUARTA REGIO; Classe: AMS - APELAO EM
MANDADO DE SEGURANA - 58413; Processo: 199904010524455 UF: RS
rgo Julgador: PRIMEIRA TURMA; Data da deciso: 24/10/2000 Documento:
TRF400078840)

Inocorrendo fato gerado em face da Embargante, nada devido Fazenda

Estadual, devendo, no mrito, serem julgados procedentes os presentes
Embargos, extinguindo-se a execuo fiscal, condenando o Estado ao
pagamento dos nus sucumbenciais, nos termos do disposto pelo artigo 20
do CPC.

DOS PEDIDOS

ANTE O EXPOSTO, respeitosamente, requer:

a) seja determinada a citao do Estado do......., em nome do Procurador

Geral do Estado que lhe representa, para, querendo, contestar os presentes
embargos execuo, sob pena de, em assim no agindo, arcar com os
nus da revelia;

b) sejam os presentes embargos execuo julgados totalmente

procedentes para:

b.1) reconhecer a imunidade tributria ostentada pela Embargante, em face

do certificado de entidade de fins filantrpicos, declarando-se a extino da
execuo fiscal em apenso;

ou, sucessivamente,

b.2) decretar-se a prescrio do crdito exeqendo, pelas razes

mencionadas no decorrer do tpico "2";

c) seja a embargada condenada ao pagamento dos nus sucumbenciais;

Protesta provar o alegado por intermdio de todas as provas em direito

admitidas, especialmente percias contbeis, expedio de ofcios, oitiva de
testemunhas, etc.

D-se causa o valor de R$ .....

Nesses Termos,
Pede Deferimento.

[Local], [dia] de [ms] de [ano].

[Assinatura do Advogado]
[Nmero de Inscrio na OAB]