ndice
Lista de Abreviaturas ............................................................................................................. 5
Enquadramento ...................................................................................................................... 6
Capitulo I - A tributao autnoma no ordenamento jurdico portugus ............................ 8
1.
2.
3.
3.2.
3.3.
3.4.
3.5.
3.6.
3.7.
4.
5.
2.
3.
4.
5.
5.2.
Capitulo III - A tributao autnoma: algumas notas sobre a sua originalidade ............... 35
1.
2.
3.
Lista de Abreviaturas
Ac.
Acrdo
AT
Autoridade Tributria
CADD
CC
Cdigo Civil
CE
Cdigo da Estrada
CIRC
CIRS
CSC
CT
Cdigo do Trabalho
LGT
N.
Nmero
p.
Pgina
PEC
pp.
Pginas
ss.
Seguintes
STA
TA
Tributao Autnoma
TC
Tribunal Constitucional
TCAS
Enquadramento
O CIRS prev igualmente uma TA sobre certas despesas. Contudo, este trabalho ir debruar-se apenas
sobre o regime da TA no CIRC, sendo que algumas solues se podem aplicam, de igual forma, TA
prevista no CIRS
2
Na Exposio dos Motivos da Proposta de Lei n. 175/XII podemos ler que a reforma do IRC
()decisiva para reforar a competitividade e internacionalizao das empresas portuguesas. Prope-se
ainda que a taxa do IRC deva ser reduzida gradualmente, com o objetivo de a fixar num intervalo entre
17% e 19% em 2016.
3
H poucas referncias doutrinais relativas TA. Nos principais manuais, a TA descrita e referida sem
que se levantem questes significativas. A doutrina, na sua generalidade, no mostra segurana numa
explicao deste instituto.
Vide Anteprojeto de reforma - uma reforma do IRC orientada para a competitividade, o crescimento e o
emprego, tendo a comisso sido presidida pelo Dr. Antnio Lobo Xavier.
7
No caso dos encargos relacionados com veculos. Em relao taxa relativa aos lucros distribudos por
entidades sujeitas a IRC a sujeitos passivos que beneficiam de iseno total ou parcial, diminuiu de 25%
para 23%.
8
As empresas deslocalizam-se, para reduzir os encargos fiscais. O certo que se deveria atentar em
outros elementos, mais relevantes, do que a taxa nominal do IRC (cfr. Rogrio Ferreira (2010), p.772).
Os
contribuintes
devem
justificar
as
suas
despesas,
comprovando
10
12
Como explica Saldanha Sanches, o legislador procura responder questo reconhecidamente difcil do
regime fiscal de despesas que se encontram na zona de interseco da esfera pessoal e da esfera
empresarial (cfr. J. L. Saldanha Sanches (2007), p. 407).
11
Por esse motivo, parece-nos mais acertado limitar a dedutibilidade dos encargos em sede de
apuramento do IRC a pagar.
14
Artigo 23.- A, n. 1, alnea i) e artigo 34. n. 1, alnea e) do CIRC.
15
A AT tem, atravs desta noo aberta, uma grande discricionariedade para pr em causa a
dedutibilidade das despesas com combustvel.
16
Cfr. J. L. Saldanha Sanches (2007), p. 407.
12
Note-se que estas taxas podero ainda ser elevadas a 10% se o sujeito passivo apurar prejuzo fiscal (n.
14 do artigo 88. CIRC).
18
Em Janeiro de 2014 foi apresentado um estudo muito interessante produzido pela Leaseplan e KPMG,
que
prope
algumas
solues
para
reformulao
da
frota
automvel.
(http://www.leaseplan.pt/Documents_LPPT/ESTUDO_TA_SOBRE_VEICULOS_EMPRESARIAIS_ENIs.
pdf)
19
Toms Tavares (2001) p. 81.
13
14
Artculo 14, n. 1, e), Ley del Impuesto sobre Sociedades, Real Decreto Legislativo 4/2004, de 5 de
marzo.
24
A aceitao das despesas de representao feita pela negativa, pois a norma em causa refere-se a
gastos no dedutveis, excluindo, expressamente, estas despesas.No tendrn la consideracin de gastos
fiscalmente deductibles () no se entendern comprendidos en este prrafo e) los gastos por relaciones
pblicas con clientes o proveedores ni los que con arreglo a los usos y costumbres se efecten con
respecto al personal de la empresa ni los realizados para promocionar, directa o indirectamente, la
venta de bienes y prestacin de servicios, ni los que se hallen correlacionados con los ingresos.
25
As entidades sem fins lucrativos so sujeitos passivos de IRC, mas so tributados pelo seu rendimento
global determinado nos termos dos artigos 53. do CIRC.
26
Apesar das informaes vinculativas apenas vincularem a AT perante o sujeito passivo que se a ela
dirigiu, so uteis para apurar o entendimento atualizado da AT relativamente a determinada matria (Vide
Rui Morais (2012), p.103 e ss.; J.L.Saldanha Sanches (2007), p. 204 e ss.).
15
Estado acabe por penalizar as empresas que tenham gastos com despesas de
representao com vista a promover contatos e uma maior abertura ao exterior.
Parece-nos que seria mais adequado que a sua ponderao fosse feita no clculo
da matria coletvel, atravs de definio de plafonds estabelecidos por meio de
critrios objetivos (tendo em considerao, nomeadamente, a importncia relativa das
exportaes), que permitam limitar as despesas de representao dedutveis.
a diferir a tributao no pas de domiclio dos scios (), para o momento em que os
lucros lhes forem efetivamente distribudos27. Est uma forma de localizao de
sociedades por motivos exclusivamente fiscais, escolhidos por terem regimes fiscais
apelativos28.
Estes pases ou territrios so muitas vezes denominados como parasos fiscais,
pois atribuem vantagens fiscais suscetveis de evitar a tributao no pas de origem ou
de beneficiar de um regime mais favorvel. Mas o conceito de paraso fiscal deve ser
entendido como um () conceito essencialmente relativo () j que deve ser sempre
entendido tendo por referncia comparativa outra legislao 29. Por esse motivo, a
legislao portuguesa utiliza a expresso regime fiscal privilegiado e no a noo de
paraso fiscal. Para que haja segurana na aferio de quais so pases ou territrios, a
Portaria n. 292/2011, de 8 de Novembro contm a chamada lista negra portuguesa.
27
17
Limites legais fixados nos seguintes diplomas: no Decreto-Lei n. 106/98, de 24 de Abril, na Portaria
n. 1553-D/2008, de 31 de Dezembro e no Decreto-Lei n. 137/2010.
18
3.7.
O artigo 120., n. 9, do CIRC determina que sempre que no se verifique o requisito temporal
estabelecido na parte final do n. 11, do artigo 88. () o sujeito passivo deve enviar a declarao de
rendimentos no prazo de 60 dias a contar da data da verificao do facto que a determinou,
independentemente de esse dia ser til ou no til.
32
Rui Morais (2007), p.205; Fernando Arajo, Antnio Oliveira (2014), p. 8.
33
Artigo 252. e 390. do CSC.
34
Vide entendimento da AT na Circular n. 2/2010.
35
Estatuto do Gestor Pblico, aprovado pelo Decreto-Lei no 71/2007, de 27 de Maro.
19
legislador poder, tambm, ter pretendido incluir na noo de gestores aqueles cuja
atividade tenha um impacto determinante na definio dos objetivos operacionais e
estratgicos das empresas, qualquer que seja a sua dimenso ou ramo de atividade.
Incluir-se-iam, assim, nessa noo, aqueles que, de facto, desempenhem um papel
preponderante na definio das estratgias seguidas pela empresa 36. Esta concluso
pode ser retirada da anlise das exposio de motivos da Proposta de Lei n. 294/X, que
esteve na origem desta norma, que visou garantir que sejam aplicados os princpios da
boa poltica de remunerao das categorias profissionais cuja atividade tenha um
impacto determinante na definio dos objetivos operacionais e estratgicos das
empresas.
Assim, pensamos que se, por exemplo, um diretor comercial ou financeiro tiver
responsabilidades para alm da simples execuo de diretrizes emanadas da
administrao, deve considerar-se abrangido no mbito desta norma, em homenagem ao
princpio constitucional da igualdade.
O pagamento de indemnizaes ou compensaes pela cessao das funes de
gestor, administrador ou gerente, est previsto no artigo 403. CSC. A cessao pode
ocorrer findo o prazo previsto no contrato ou por resoluo deste. Cumpre notar que, no
cmputo do valor da indemnizao ou compensao devidas, deve apenas ser sujeito a
TA o que corresponder ao valor devido pelo exerccio dessas funes. Assim sendo,
importa aferir, no caso concreto, a que ttulo a indemnizao devida.
Em relao aos gastos ou encargos relativos a bnus e outras remuneraes
variveis pagos a gestores, administradores ou gerentes, sero sujeitas a TA se
representarem uma parcela superior a 25 % da remunerao anual e se tiverem valor
superior a 27 50037.
O agravamento da tributao em sede de TA surgiu, a par de outras medidas
existentes no nosso ordenamento, para prevenir e sancionar excessos das remuneraes
variveis dos Administradores e outros dirigentes de topo38. Apesar de encontrarmos
alguns sentido nesta previso, no deixa de ser questionvel a interveno do Direito
36
20
Fiscal em matrias em que deve existir uma ampla liberdade contratual e de gesto39.
Talvez fosse mais aconselhvel a introduo de uma regulao mais protecionista e
impositiva quanto a regras remuneratrias e indemnizatrias em sede do Direito das
Sociedades. Alm disso, h formas de controlar, pela via legislativa, esses excessos sem
provocar grande impacto na gesto das empresas, por exemplo pela via de fixao de
limites, atravs de obrigaes de publicidade mais exigentes ou aumento da superviso
do valor das remuneraes40. Acresce ainda que quem mais penalizado ser a empresa
e no o administrador, gerente ou gestor, sendo que muitas vezes so estes que decidem
a sua prpria remunerao. Podemos encontrar paralelismo desta ideia nas
recomendaes presentes nos Cdigos de Governo do IPCG e do Regulamento da
CMVM41. Porm estas recomendaes no tm fora de lei e s so dirigidas a
sociedades cotadas.
De acordo com a Circular n. 8/2000 de 11 de Maio 42, entende-se por
remunerao anual todas as importncias certas, variveis ou mistas que, nos termos do
contrato, das normas que o regem ou dos usos, sejam postas disposio do membro do
rgo de administrao, como contrapartida do exerccio das suas funes. Desta forma,
consideram-se includas todas as prestaes que revistam carcter estvel,
independentemente da variabilidade do seu montante43. Desta forma, tambm podero
considerar-se includas as remuneraes por aplicao de resultados, caso sejam
atribudas com carcter estvel44.
Verificados os pressupostos de sujeio, ou seja, se forem atingidos os dois
limites acima mencionados, a TA incidir sobre o valor total dos encargos e no s
parte excedente. Apesar de essa concluso no ser retirada com clareza da letra da lei,
o que tem sido feito na prtica. primeira vista, parece-nos que este entendimento
incoerente: se o legislador cria estes limites porque entendeu serem esses os limites at
aos quais as remuneraes variveis no devem ser consideradas excessivas, o que
significa que deveria ser tributado apenas o excesso e no a totalidade do encargo.
Porm, o impacto da TA ser maior se incidir sobre a totalidade do encargo j que se,
39
Mesmo assim, entendemos que deveria ser questionvel se essas despesas so at indispensveis, e por
isso dedutveis, para obter rendimentos sujeitos a IRC (cfr. Artigo 23. CIRC).
40
Vide Ana Raquel Frada (2013), p. 335 e ss.
41
O Regulamento da CMVM n. 4/2013 e o Cdigo de Governo das sociedades do IPCG esto
disponveis nos sites das referidas entidades.
42
In http://www.portaldasfinancas.gov.pt/
43
Cfr. Joo Ramalho e Serena Neto, in
http://www.plmj.com/xms/files/newsletters/2013/Maio/A_TRIBUTACAO_AUTONOMA.pdf
44
Artigo 260. n. 3 alnea b) do CT.
21
por exemplo, o valor ultrapassado fosse reduzido esta tributao teria pouca relevncia.
Parece-nos que dever ser essa a razo para que se considere que a TA deva incidir
sobre o valor total do encargo.
Mesmo que sejam ultrapassados os limites referidos, no ser devida TA se o
pagamento de bnus e outras remuneraes variveis estiver subordinado ao
diferimento de uma parte no inferior a 50 % por um perodo mnimo de trs anos e
condicionado ao desempenho positivo da sociedade ao longo desse perodo. Estas duas
situaes em que se permite afastar a sujeio a TA no so muito claras. Em primeiro
lugar, coloca-se a questo de se saber se o diferimento do pagamento de 50% dos bnus
ou outras remuneraes por trs anos implica que s se podem pagar esses 50% depois
de decorridos trs anos ou se se pode repartir o pagamento pelos trs anos (ou seja, 1/3
por cada ano). A AT tem vindo a entender que o pagamento dos 50% apenas poder ter
lugar aps o decurso dos trs anos45. Em segundo lugar, deparamo-nos com o conceito
indeterminado de desempenho positivo da sociedade, o qual j foi objeto de
clarificao por parte da AT: O resultado lquido do perodo, enquanto grandeza
representativa da demonstrao de resultados e cuja utilizao permite assegurar a
satisfao dos critrios de objetividade e comparabilidade configura-se como um
indicador adequado para a mensurao do desempenho da sociedade, podendo ser
relevante a introduo de outros critrios para complementar a anlise, nomeadamente
quanto evoluo dos resultados ao longo do tempo46.
Como vimos, o pagamento de uma parte no inferior a 50% est condicionada ao
desempenho positivo da empresa. Ento, se a obrigao de pagamento s se torna
exigvel se a empresa apresentar resultados positivos, devemos determinar quando
ocorre o facto tributrio que d origem TA. Ora, contabilisticamente um gasto dever
ser registado quando o pagamento for previsvel, por fora do princpio da
especializao dos exerccios, e por isso deve ser considerado no ano em que tal facto
ocorrer47. Por isso, partida, relativamente parte da remunerao que no diferida,
dever ser contabilizada e tributada no ano N, mesmo que venha a ser paga no ano
45
22
Este tem sido o entendimento da AT, mas no deixamos de reconhecer que a letra da lei no clara
pois refere-se a () gastos ou encargos relativos a bnus e outras remuneraes variveis pagas (),
dando a impresso de que deveriam ser sujeitos a TA quando fossem pagas, ou seja, colocadas
disposio dos beneficirios.
49
Helena Martins (2013), p.296.
50
Relativamente s despesas com viaturas, Saldanha Sanches explica Com esta previso, o sistema
mostra a sua natureza dual, com uma taxa agravada de tributao autnoma para certas situaes
especiais que se procura desencorajar, como a aquisio de viaturas para fins empresariais ou viaturas em
princpio demasiado dispendiosas quando existem prejuzos (cfr. J. L. Saldanha Sanches (2007), p.407).
23
entendido que, para efeitos do agravamento do clculo de TA, dever ter-se em conta a
circunstncia de o grupo apresentar lucro ou prejuzo, e no apenas o resultado de cada
uma das sociedades. Ou seja, se houver empresas do grupo com prejuzo fiscal, mas, no
cmputo global, o grupo apurar lucro tributvel consolidado, no dever ser
considerado o agravamento de 10%.
51
A categoria das micro, pequenas e mdias empresas (PME) constituda por empresas que empregam
menos de 250 pessoas e cujo volume de negcios anual no excede 50 milhes de euros ou cujo balano
total anual no excede 43 milhes de euros. (cfr. Recomendao da Comisso relativa definio de
micro, pequenas e mdias empresas, de 6 de Maio de 2003).
52
Dados recolhidos in http://www.iapmei.pt/resources/download/mpme2010.pdf (consultado em Maro
de 2014).
53
In http://europa.eu/legislation_summaries/enterprise/business_environment/n26002_pt.htm
54
Vide OCDE (1994) in http://www.oecd.org/tax/tax-policy/taxationandsmallbusinesses.htm.
55
Vide Rita Pires (2010), p. 754.
56
Artigo 86.-B do CIRC.
24
determinao do IRC a pagar, os sujeitos passivos que estejam abrangidos pelo regime
simplificado no sofrero TA relativamente a alguns encargos, nos termos do n. 15 do
artigo 88. do CIRC. Assim, as empresas que optarem pelo regime simplificado tero
que sujeitar a TA apenas as despesas no documentadas, os encargos relacionadas com
viaturas e os pagamentos a entidades no residentes e sujeitos a um regime mais
favorvel.
certo que as pequenas empresas tambm podero adotar comportamentos com o
intuito de evaso fiscal, sendo que, por regra, nelas que existe maior confuso entre
despesas pessoais e empresariais. Contudo, sendo aplicado o regime simplificado, as
pequenas empresas passaro a ser tributadas por rendimentos presumidos, alcanandose, assim, objetivos de combate evaso fiscal e de garantia de coleta mnima. Por isso,
no fundo, esta forma de tributao acaba por vir dar resposta aos problemas semelhantes
subjacentes existncia da TA.
57
25
58
26
59
Srgio Vasques afirma que os tributos pblicos representam uma absoro involuntria da riqueza dos
particulares (cfr. Srgio Vasques (2011), p.180). No Direito Fiscal Italiano, Vide Enrico de Mita (1994),
p.3 e ss.
60
O legislador ao reconhecer estas trs categorias no artigo 3. n. 2 da LGT no esgotou todo o universo
dos tributos, ainda que permita arrumar o que nele h de mais importante. Desta forma, estas trs
categorias vo sendo postas prova com o surgimento de tributos atpicos que podem escapar a esta
tripartio clssica (Vide A.L. de Sousa Franco (2012), p. 79; J.L. Saldanha Sanches (2007), p.21; Srgio
Vasques (2011) p.180.
61
Utilizando a definio proposta por Srgio Vasques: O imposto uma prestao pecuniria, coativa e
unilateral, exigida por uma entidade pblica com o propsito da angariao de receita (cfr. Ibidem); Vide
tambm J. Casalta Nabais (1998), p.224 e ss.
62
Para distino entre taxa e contribuies, Vide Srgio Vasques (2011), p.203 e ss.; J.L. Saldanha
Sanches (2007),p.30 e ss.
63
() extrafiscalidade s descarateriza um tributo pblico quando revista de tal intensidade que o
objetivo principal da angariao de receita lhe seja absolutamente estranho. Ser esse o caso dos impostos
proibitrios ou de estrangulamento () (cfr. Srgio Vasques (2011), p. 187.)
64
Cfr. Rui Morais (2007), p. 202.
65
Vide Ernst & Young (2013), p.66.
27
1.
66
28
2.
74
Por esse motivo, no concordamos com o desabafo de Casalta Nabais que conclui que em face do
constante desrespeito, sem consequncias, mais vale eliminar o artigo 104. da Constituio (J. L. Casalta
Nabais apud Fernando Arajo e Antnio Oliveira (2014), p. 12.
75
74 mil das quase 420 mil empresas existentes no pagaram IRC sobre o lucro (pagaram apenas derrama
e TA ou no pagaram de todo) em 2011. Fonte: Anteprojeto de Reforma do IRC, 30 de Junho de 2013, p.
55.
76
J. L. Saldanha Sanches, Andr Matos (2002), p.10.
77
Vide Paulo de Pitta e Cunha (2000), p. 32; Manuel Pereira (2013), p. 113 e ss.;Manuel Pires e Rita Pires
(2012), p. 65.
29
30
3.
89
31
4.
No CIRC esto previstas outras duas figuras: os pagamentos especiais por conta e
a derrama estadual que, ao contrrio do que acontece com o regime TA, esto
interrelacionadas com o IRC.
95
Um dos acrdos mais recentes do CAAD exclui a TA como sendo um imposto indireto. Contudo, a
sua anlise relacionava-se exclusivamente com as despesas dedutveis sujeitas a TA, no se tendo
pronunciado sobre a natureza geral da TA (vide Ac. CAAD n. 209/2013, p. 15).
96
Aproximando-se assim do IVA e dos impostos sobre o consumo.
97
A questo subjacente dizia respeito a uma norma que fazia retroagir o agravamento da taxa de TA
sobre encargos relativos a despesas de representao e viaturas ligeiras de passageiros, decidindo o
Tribunal pela sua inconstitucionalidade. Porm, no foi este o entendimento inicialmente adotado pelo TC
Ac. n. 18/2011, de 12 de Janeiro.
32
O PEC foi criado com o propsito de garantir uma coleta mnima de imposto,
sendo at esta a sua primeira designao na discusso do OE para 199898. Esta
exigncia de coleta mnima surgiu pela constatao de que a grande maioria das
empresas no apresentava lucro tributvel e/ou que este era na maioria dos casos
insignificante99.
Tal como a TA, o PEC funciona como uma presuno de rendimento 100 e como
forma de combate evaso fiscal, obrigando algumas empresas a pagar pelo menos
algum imposto101. O PEC tambm utilizado como um mecanismo de anestesia
fiscal, fazendo reduzir o perodo de tempo entre o facto tributrio e o pagamento do
imposto102. Apesar do regime da TA ter como fundamento a tributao de um
rendimento presumido, este difere do regime do PEC, na medida em que o pagamento
da TA definitivo e no est sujeito a posteriores acertos.
O regime do PEC apresenta muitas especificidades que no nos compete aqui
referir. Apenas salientamos que a possibilidade de o valor suportado poder ser deduzido
coleta103, torna-o muito menos pesado para as empresas do que a TA. Acresce ainda
que as empresas podem, em certas circunstncias, obter o reembolso do PEC suportado,
se no conseguirem deduzir todo o valor, funcionando assim como uma forma de ilidir a
presuno de rendimento que resulta deste instituto104.
A incidncia do PEC baseia-se no volume de negcios relativos ao perodo de
tributao anterior, nos termos do artigo 106. n. 2 do CIRC. Apesar de no ser bvia a
sua relao com a capacidade contributiva, o critrio do volume de negcios est mais
prximo de uma noo de rendimento do que as despesas sujeitas a TA.
Desde
criao
do
PEC,
foram
sendo
levantados
problemas
de
98
33
106
107
34
O sistema fiscal portugus prev vrias normas cujo objetivo lutar contra o
planeamento fiscal ilcito. A doutrina costuma distinguir entre fraude ou evaso fiscal,
para designar condutas que violam frontalmente disposies legais, e evaso lcita,
eliso ou planeamento abusivo para designar comportamentos que, apesar de no
violarem qualquer norma, a contorna para atingir fins no desejados pelo legislador 108.
Ou seja, na eliso fiscal, diferentemente do que acontece na evaso, o sujeito
passivo no esconde do Fisco a ocorrncia do facto gerador de imposto. Procura
revestir-se de uma forma de onde no resulte nenhuma ou uma menor consequncia
fiscal109.
As medidas anti-abuso ou clusulas anti-abuso so expresses que podem
abranger um leque muito variado de normas de diferente contedo e natureza, mas todas
com o objetivo de prevenir e combater estratgias de economia contrrias ao esprito do
sistema fiscal110.
A norma da TA est construda sobre a base de uma presuno111. Presume-se que
h, nessas despesas, rendimento que deixou de ser tributado, considerando-as com
meios aptos para formas de fuga ao imposto. Nas despesas que no so dedutveis, a TA
tem tambm subjacente a ideias de que as despesas podem no ser indispensveis para a
manuteno da fonte produtora, no que sendo suportadas pela empresa no interesse da
organizao112.
Interessa-nos ento perceber a que tipo de presuno nos referimos, se estamos
perante uma presuno legal ou no113. Nos termos do artigo 349. do CC, as
presunes legais so ilaes que a lei () tira de um facto conhecido para firmar um
facto desconhecido. Isto significa que as presunes so () meios lgicos ou
108
Vide Anderson Furlan (2011), p. 10, L. Menezes Leito (1999), p. 12 e ss., Joo Gama (1999).
Cfr. Rui Morais (2006), p.880. Esta distino no unnime. H jurisprudncia que equipara a evaso
eliso fiscal, sendo caracterizados como sendo comportamentos extra legem, por contraposio
fraude fiscal qualificando-a como sendo um comportamento contra legem (Vide, por exemplo, Ac.
TCAS, n. 4255/10 de 15 de Fevereiro).
110
Rui Morais (2006), p. 893.
111
Como explica Saldanha Sanches relativamente s despesas relacionadas com as viaturas: Cria-se,
aqui, uma espcie de presuno de que estes custos no tm uma causa empresarial e, por isso, so
sujeitos a uma tributao autnoma (cfr.J.L. Saldanha Sanches (2007), p. 407)
112
Vide Toms Tavares (2002).
113
Distinto de presunes judiciais.
109
35
114
36
da LGT, podendo o contribuinte provar, j que estar na melhor posio para o fazer, a
empresarialidade integral da despesa e assim no seria sujeito a TA121.
Comparando a norma da TA com, por exemplo, o regime aplicvel aos preos de
transferncia, previsto no artigo 63. do CIRC, facilmente percebemos a diferena do
funcionamento de uma norma presuntiva. O n. 4 do artigo 63. prev que, se
preenchidos certos pressupostos em que se presume a mera possibilidade de exerccio
de uma influncia significativa na gesto de uma sociedade relacionada, a AT poder
efetuar as devidas correes ao apuramento do imposto, mas fazendo prova do seu
preenchimento122. Preenchidos os pressupostos e feitas as correes por parte da AT,
cabe () ao sujeito passivo provar que o princpio de plena concorrncia foi
respeitado, demonstrando que poderia ter celebrado operaes similares com uma
terceira entidade em condies de livre mercado ()123. No caso do regime da TA,
quando a AT contesta o valor da TA autoliquidado pelo contribuinte, pe em causa
apenas o valor da TA apurado e no alega, por exemplo, que determinada despesa
realizada teve o intuito de suportar de menor tributao.
A TA poder, ainda, dissuadir as empresas de realizarem determinadas despesas de
elevado montante, que sejam dedutveis, para pagar menos IRC. Obviamente que esse
objetivo s se concretiza para aquelas empresas que tenham elevados rendimentos e
normalmente apuram lucro tributvel.
Assim, a norma da TA poder aproxima-se das normas especficas anti-abuso,
funcionando de uma forma rgida, tendo como vantagem a aplicao mais ou menos
automtica, dispensando a AT de um esforo de indagao 124.
121
Ibidem.
Para mais desenvolvimentos do funcionamento do instituto do nus da prova em Direito Fiscal, Vide
Elisabete Martins (2010).
123
Ibidem, p. 257; Glria Teixeira (2012), p. 131 e ss.
124
Vide Gustavo Courinha (2004), p. 95; Helena Martins (2013), p. 284; J.L Saldanha Saches (2006), p.
206; Ac. CAAD, processo n. 209/2013, de 24 de Fevereiro de 2014, p. 22.
125
Vide J.J.Teixeira Ribeiro (1989); Antnio Lobo Xavier (1983).
122
37
126
38
131
39
So apontados pela doutrina os seguintes requisitos: que a lei nova (LN) seja
posterior lei antiga (LA); que a LN venha procurar resolver uma questo que se
apresenta controversa na LA; e que a LN no seja hierarquicamente inferior LA. O
primeiro e o terceiro requisitos esto, desde logo, preenchidos. Quanto ao segundo,
teremos que perceber se a LN veio consagrar () uma das interpretaes possveis da
LA com que os interessados podiam e deviam contar136. Como j explicmos, a LA
no era totalmente clara, permitindo interpretaes distintas. Entendemos, porm, que
s recentemente comearam a levantar-se dvidas de interpretao. Desde o surgimento
da TA, parece que sempre se entendeu que o valor apurado num determinado perodo
no deveria ser dedutvel. Tem sido essa a prtica, desde logo porque no preenchimento
da Modelo 22, o documento necessrio para a declarao peridica de rendimentos, o
valor da TA automaticamente reconhecido no campo 724, juntamente com o IRC e
outros impostos que incidem sobre os lucros. Consideramos que a nova redao
legislativa tem natureza de lei interpretativa, pois o legislador veio adotar uma das
interpretaes que eram possveis face anterior redao e a soluo consagrada
poderia facilmente ser alcanada pelo intrprete sem ultrapassar os limites
normalmente impostos interpretao e aplicao da lei 137.
Ora, os Acrdos do CAAD decidiram pela no dedutibilidade da TA, referindo
que a TA integra () efetiva e inequivocamente o regime do IRC138. De facto, tal
acontece, no s pelo seu enquadramento formal no cdigo, mas tambm porque as
normas de sujeio da TA remetem para conceitos e definies do CIRC (por exemplo,
sujeitos passivos no isentos e encargos dedutveis). O Tribunal Arbitral entendeu
que uma coisa o tipo de facto tributrio que est na base de determinada imposio.
Outra coisa o ttulo a que tal imposio devida () 139. Ainda que a TA possa ser
um imposto distinto do IRC, exigida no mbito do IRC140.
Fernando Arajo e Antnio Oliveira defendem a dedutibilidade da TA, afirmando
que no , pois, possvel enquadrar as tributaes autnomas quer como imposto direta
ou indiretamente incidente sobre o lucro quer () como uma subespcie do IRC141. Os
136
Cfr. Ibidem.
Vide J. Baptista Machado (2007), p. 247.
138
Cfr. Ac. CAAD, processo n. 187/2013, de 3 de Maro de 2014, p.23.
139
Cfr. Ac. CAAD, processo n. 209/2013, de 24 de Fevereiro de 2014, p. 18.
140
Idem, p. 19.
141
Cfr. Fernando Arajo e Antnio Oliveira (2014), p. 20 e ss.
137
40
142
Idem, p. 21.
41
Vide J. Casalta Nabais (1998),p. 599 e ss; Fritz Neumark (1970), p.358.
Vide Casalta p. 599.
145
Vide ibidem, p.601; no mesmo sentido, Suzana Silva (2013), p.24.
146
Vide J. Casalta Nabais (1998), p.601.
147
Vide Suzana Silva (2013),p.24.
144
42
148
149
43
150
44
Concluso
45
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