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FACULDADE DE DIREITO
MARCELLO BUDANT
CURITIBA
2011
MARCELLO BUDANT
CURITIBA
2011
minha famlia, em especial para minha me, por todo o apoio e sabedoria.
.
RESUMO
This work intends to analyze current issues involving the granting of the assistance
benefit, which is the constitutional guarantee of a minimum wage of monthly benefit
to persons with disabilities and the elderly that prove inability to provide their own
support or have it provided by their families, according to the law (article 203, Federal
Constitution). Also, it is intended to highlight the doctrinal and jurisprudential
understanding that concerns to the requirements for the granting of this benefit. In
addition, it will be examined the position of the Judiciary in relation to this social right.
RESUMO...................................................................................................................04
ABSTRACT...............................................................................................................05
INTRODUO ..........................................................................................................07
1 A ASSISTNCIA SOCIAL NA CONSTITUIO ...................................................09
2 CARACTERSTICAS DO BENEFCIO ASSISTENCIAL .......................................13
3 REQUISITOS PARA A CONCESSO DO BENEFCIO ASSISTENCIAL.............17
3.1 A questo do estrangeiro ....................................................................................17
3.2 Conceito de idoso para fins de benefcio assistencial .........................................21
3.3 Conceito de deficincia para fins de benefcio assistencial.................................22
3.4 Incapacidade permanente ou temporria? ..........................................................27
3.5 Incapacidade total ou parcial?.............................................................................30
3.6 Benefcio assistencial ao menor de 16 anos .......................................................32
4 DA FAMLIA QUE DEVE PROVER A SUBSISTNCIA DA PESSOAS IDOSA OU
COM DEFICINCIA ..................................................................................................35
5 DA HIPOSSUFICINCIA ECONMICA OBJETIVA RENDA PER CAPITA
INFERIOR A DO SALRIO MNIMO ....................................................................40
5.1 Excluso de benefcios do clculo da renda familiar prevista na Lei n 8.742/1993
..................................................................................................................................40
5.1.2 Excluso de benefcio previdencirio de valor mnimo j percebido por idoso do
grupo familiar.............................................................................................................41
5.1.3 Excluso de benefcio assistencial j percebido por pessoa com deficincia e
excluso de benefcio assistencial de idoso quando o postulante ao benefcio
pessoa com deficincia .............................................................................................45
5.1.4 Excluso de benefcio previdencirio por incapacidade de valor mnimo
percebido por pessoa no idosa do grupo familiar....................................................47
5.1.5 Excluso de mais de um benefcio assistencial ou previdencirio de valor
mnimo ......................................................................................................................49
5.1.6 Possibilidade de renuncia cota-parte de benefcio previdencirio de penso
por morte. ..................................................................................................................51
5.1.7 Excluso de benefcio previdencirio de valor superior ao mnimo..................52
5.2 Flexibilizao do requisito econmico .................................................................52
5.3 Presuno de hipossuficincia econmica..........................................................59
6 O PAPEL DO PODER JUDICIRIO EM RELAO AO BENEFCIO
ASSISTENCIAL ........................................................................................................62
CONCLUSO ...........................................................................................................67
BIBLIOGRAFIA ........................................................................................................71
7
INTRODUO
1
FREITAS, Maria Jos. Restabelecimento do BPC aps resciso do contrato de trabalho. Disponvel
em: http://www.senado.gov.br/sf/comissoes/cas/ap/ano-de-
2010/AP20100428_MARIA_JOSE_DE_FREITAS_BPC.pdf. Acesso em 20/07/2011.
2
Cf. http://www.mds.gov.br/saladeimprensa/eventos/assistencia-social/seminario-internacional-bpc
3
TAPAJS, Luziele. Benefcio de Prestao Continuada e Programa Bolsa Famlia: Impactos na
Reduo da Pobreza e da Desigualdade. ttp://www.mds.gov.br/saladeimprensa/eventos/assistencia-
social/ seminario-internacional-bpc/sobre-o-evento/apresentaes. Acesso em: 20/07/2011.
8
4
OLIVEIRA, Lamartino Frana de. Direito Previdencirio. p. 28.
5
IBRAHIM, Fbio Zambitte. Curso de Direito Previdencirio. p. 14.
10
6
WICKERT, MAGALI. Assistncia social: benefcio e previso constitucional. Disponvel em:
http://www.revistadoutrina.trf4.jus.br/index.htm?http://www.revistadoutrina.trf4,jus.br/artigos/edicao025
/magali_wickert.html. acesso em 06/10/2011.
11
Quanto aos incisos III e IV, afirma que os programas, servios e projetos de
Assistncia Social devem ser voltados integrao social e, sempre que possvel,
atravs da insero dos assistidos no mercado de trabalho8. Tais objetivos so de
grande importncia, uma vez que atravs do exerccio de uma atividade remunerada
o indivduo deixa de depender do auxlio estatal, bem como se torna apto a
promover o seu sustento e o de sua famlia.
A Lei n 8.742/1993, em seu texto original apenas repetia os objetivos
constitucionais expressos da Assistncia Social. Com a edio da Lei n 12.435 de
06 de julho de 2011, duas novas metas esto previstas atualmente nos incisos II e
III, que na verdade buscam ampliar os cinco objetivos originais:
o
Art. 2 . A assistncia social tem por objetivos:
I - a proteo social, que visa garantia da vida, reduo de danos e
preveno da incidncia de riscos, especialmente:
a) a proteo famlia, maternidade, infncia, adolescncia e
velhice;
b) o amparo s crianas e aos adolescentes carentes;
c) a promoo da integrao ao mercado de trabalho;
d) a habilitao e reabilitao das pessoas com deficincia e a promoo de
sua integrao vida comunitria; e
e) a garantia de 1 (um) salrio-mnimo de benefcio mensal pessoa com
deficincia e ao idoso que comprovem no possuir meios de prover a
prpria manuteno ou de t-la provida por sua famlia;
II - a vigilncia socioassistencial, que visa a analisar territorialmente a
capacidade protetiva das famlias e nela a ocorrncia de
vulnerabilidades, de ameaas, de vitimizaes e danos;
III - a defesa de direitos, que visa a garantir o pleno acesso aos direitos
no conjunto das provises socioassistenciais.
Pargrafo nico. Para o enfrentamento da pobreza, a assistncia social
realiza-se de forma integrada s polticas setoriais, garantindo mnimos
sociais e provimento de condies para atender contingncias sociais e
promovendo a universalizao dos direitos sociais.
7
RAMOS, Elisa Maria Rudge. A Assistncia Social no Brasil. Disponvel em:
http://www.lfg.com.br/artigo/20090130165802896_direito-previdenciario_a-assistencia-social-no-
brasil--elisa-maria-rudge-ramos.html. Acesso em: 16/11/2011.
8
Ibid.
12
9
Ibid.
13
10
FAGNANI, Eduardo. Seguridade Social Brasileira: trajetria recente e novos desafios. in: Direito da
previdncia e assistncia social: elementos para uma compreenso interdisciplinar. VAZ, Paulo
Afonso Brum Vaz; SAVARIS, Jos Antonio (orgs.).
14
20, 1), pessoa com deficincia (art. 20, 2 e 10) e pessoa incapaz de prover
sua prpria manuteno (art. 20, 3)11.
Dentre as caractersticas do benefcio assistencial, destacam-se as seguintes:
a impossibilidade de cumulao com qualquer outro benefcio da Seguridade Social
ou de outro regime, salvo os da assistncia mdica e da penso especial de
natureza indenizatria (art. 20, 4, Lei n 8.742/1993); a no sujeio a descontos
de qualquer contribuio (art. 22, Decreto 6.214/2007); o fato de no gerar direito ao
pagamento de abono anual (13 salrio - art. 22, Decreto 6.214/2007); e o seu
carter intransfervel, uma vez que a morte do titular no gera o direito penso por
morte por parte de herdeiros e sucessores (art. 23, Decreto 6.214/2007), ainda que
11
Art. 20. O benefcio de prestao continuada a garantia de um salrio-mnimo mensal pessoa
com deficincia e ao idoso com 65 (sessenta e cinco) anos ou mais que comprovem no possuir
meios de prover a prpria manuteno nem de t-la provida por sua famlia.
1 Para os efeitos do disposto no caput, a famlia composta pelo requerente, o cnjuge ou
companheiro, os pais e, na ausncia de um deles, a madrasta ou o padrasto, os irmos solteiros, os
filhos e enteados solteiros e os menores tutelados, desde que vivam sob o mesmo teto.
2 Para efeito de concesso deste benefcio, considera-se pessoa com deficincia aquela que tem
impedimentos de longo prazo de natureza fsica, mental, intelectual ou sensorial, os quais, em
interao com diversas barreiras, podem obstruir sua participao plena e efetiva na sociedade em
igualdade de condies com as demais pessoas.
3 Considera-se incapaz de prover a manuteno da pessoa com deficincia ou idosa a famlia cuja
renda mensal per capita seja inferior a 1/4 (um quarto) do salrio-mnimo.
4 O benefcio de que trata este artigo no pode ser acumulado elo beneficirio com qualquer outro
no mbito da seguridade social ou de outro regime, salvo os da assistncia mdica e da penso
especial de natureza indenizatria.
5 A condio de acolhimento em instituies de longa permanncia no prejudica o direito do idoso
ou da pessoa com deficincia ao benefcio de prestao continuada. 6 A concesso do benefcio
ficar sujeita avaliao da deficincia e do grau de impedimento de que trata o 2, composta por
avaliao mdica e avaliao social realizadas por mdicos peritos e por assistentes sociais do
Instituto Nacional de Seguro Social - INSS.
7Na hiptese de no existirem servios no municpio de residncia do beneficirio, fica
assegurado, na forma prevista em regulamento, o seu encaminhamento ao municpio mais prximo
que contar com tal estrutura.
8 A renda familiar mensal a que se refere o 3 dever ser declarada pelo requerente ou seu
representante legal, sujeitando-se aos demais procedimentos previstos no regulamento para o
deferimento do pedido.
9 A remunerao da pessoa com deficincia na condio de aprendiz no ser considerada para
fins do clculo a que se refere o 3 deste artigo.
10. Considera-se impedimento de longo prazo, para os fins do 2 deste artigo, aquele que
produza efeitos pelo prazo mnimo de 2 (dois) anos.
Art. 21. O benefcio de prestao continuada deve ser revisto a cada 2 (dois) anos para avaliao da
continuidade das condies que lhe deram origem.
1 O pagamento do benefcio cessa no momento em que forem superadas as condies referidas
no caput, ou em caso de morte do beneficirio.
2 O benefcio ser cancelado quando se constatar irregularidade na sua concesso ou utilizao.
3 O desenvolvimento das capacidades cognitivas, motoras ou educacionais e a realizao de
atividades no remuneradas de habilitao e reabilitao, entre outras, no constituem motivo de
suspenso ou cessao do benefcio da pessoa com deficincia.
4 A cessao do benefcio de prestao continuada concedido pessoa com deficincia no
impede nova concesso do benefcio, desde que atendidos os requisitos definidos em regulamento.
15
12
Art. 1 - A assistncia social, direito do cidado e dever do Estado, Poltica de Seguridade Social
no contributiva, que prov os mnimos sociais, realizada atravs de um conjunto integrado de aes
de iniciativa pblica e da sociedade, para garantir o atendimento s necessidades bsicas.
18
Assistncia Social, alm disso, sustenta que: Interpretao diversa, alm de afastar
a sistemtica jurdica acima exposta, atinge de morte tambm o prprio princpio da
prvia fonte de custeio (art. 195, 5, da Constituio Federal), uma vez que o
pagamento de benefcios assistenciais a estrangeiros no territrio nacional ainda
no dispe de fonte de custeio 13.
A controvrsia decorre do conceito de cidado estabelecido por nossos
principais doutrinadores. De acordo com Jos Afonso da Silva: Cidado, no direito
brasileiro, o indivduo que seja titular dos direitos polticos de votar e ser votado e
suas consequncias14. Neste mesmo sentido, afirma Alexandre de Moraes que
cidado o nacional (brasileiro nato ou naturalizado) no gozo dos direitos polticos
e participante da vida do Estado15.
Contudo, o entendimento assentado pela Turma Nacional de Uniformizao
o da possibilidade de concesso do benefcio ao estrangeiro residente no pas
(ainda que no tenha obtido ou ao menos requerido a naturalizao).
Tal raciocnio se justifica tendo em vista o disposto no caput do art. 5 da
Constituio, que afirma que o estrangeiro residente no pas goza das mesmas
garantias e direitos fundamentais dos brasileiros natos.
Alm disso, a Assistncia social possui como princpios fundantes a
solidariedade e a universalizao do atendimento. A Lei Maior consagra tais ideais
ao teor de seu art. 203: a assistncia social ser prestada a quem dela necessitar,
independentemente de contribuio seguridade social.
Acerca do princpio da solidariedade e da universalizao do atendimento,
cabem breves consideraes. De acordo com as lies de Alfredo J. Ruprecht: A
base da seguridade social est na solidariedade humana; no vivemos como seres
isolados, independentes uns dos outros, mas formamos um todo orgnico em que
cada um depende do outro e vice-versa. A solidariedade ou o solidarismo,
conforme alguns autores um objetivo permanente de uma sociedade livre e
justa16. Segundo o autor, atravs da solidariedade a maior parte da populao
contribui com recursos para que uma minoria possa gozar da proteo da
Seguridade Social.
13
MARQUES, Carlos Gustavo Moimaz. O benefcio de prestao continuada: reflexes sobre o
trabalho do Poder Judicirio na concretizao dos direitos seguridade social. p. 39.
14
AFONSO, Jos da Silva. Curso de direito constitucional positivo. p. 346.
15
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 15ed. So Paulo: Atlas, 2011. p. 219.
16
RUPRECHT, Alfredo. Direito da seguridade social. p. 71-72.
19
17
Ibid. p. 78.
20
o
2 Para efeito de concesso deste benefcio, considera-se pessoa com
deficincia aquela que tem impedimentos de longo prazo de natureza fsica,
mental, intelectual ou sensorial, os quais, em interao com diversas
barreiras, podem obstruir sua participao plena e efetiva na sociedade em
igualdade de condies com as demais pessoas.
I - pessoa com deficincia: aquela que tem impedimentos de longo prazo de
natureza fsica, intelectual ou sensorial, os quais, em interao com
diversas barreiras, podem obstruir sua participao plena e efetiva na
sociedade com as demais pessoas;
II - impedimentos de longo prazo: aqueles que incapacitam a pessoa com
deficincia para a vida independente e para o trabalho pelo prazo mnimo
de 2 (dois) anos.
20
CARDOSO, Oscar Valente. Benefcio assistencial e Lei n 12.435/2011: redefinio do conceito de
deficincia.Jus Navigandi, Teresina, ano 16, n. 2942, 22 jul. 2011. Disponvel em:
<http://jus.com.br/revista/texto/19604>. Acesso em: 11 out. 2011.
26
veicula a idia de que a deficincia deve ser tida como algo inerente
diversidade humana, como notoriamente se conhece, traduz-se nas
peculiaridades de raa, gnero, orientao sexual, religiosa, poltica,
ideolgica, na condio familiar, tnica, de origem etc. defende-se, destarte,
a idia de que os impedimentos pessoais, de carter fsico, mental,
intelectual ou sensorial revelam-se como atributos pessoais, que, todavia,
so fatores de restrio de acesso aos direitos, no pelos efeitos que tais
impedimentos produzem em si mesmos, mas sobretudo, em consequncia
22
das barreiras sociais e atitudinais.
21
A referida Conveno foi aprovada pelo Congresso Nacional atravs do Decreto Legislativo n
186/2008 conforme o 3 do art. 5 da Constituio Federal, desta forma, goza do status de Emenda
Constitucional. Promulgada pela Presidncia da Repblica atravs do Decreto n 6.429/2009
22
FONSECA, Ricardo Tadeu Marques da. A ONU e o seu conceito revolucionrio de pessoa com
deficincia. in: Direito da previdncia e assistncia social: elementos para uma compreenso
interdisciplinar. VAZ, Paulo Afonso Brum Vaz; SAVARIS, Jos Antonio (orgs.). p 286-287.
23
CARDOSO, op.cit.
27
se debruar sobre todos os elementos trazidos aos autos que digam respeito
capacidade do indivduo, suas condies pessoais e o contexto em que est
inserido. Com efeito, alm das concluses do perito judicial (que vai analisar a
presena ou no de incapacidade e em que grau), o juiz deve estar atento ao
contexto social em que o postulante ao benefcio est inserido. Deve-se, assim,
analisar fatores essenciais como escolaridade, idade e as limitaes decorrentes da
molstia que acomete o indivduo.
Neste sentido, a seguinte deciso da Turma Nacional de Uniformizao:
24
IBRAHIM, Fbio Zambitte. Curso de Direito Previdencirio. p. 23.
33
(...)
7. Sobre as afetaes nas possibilidades de o menor ter atividades
compatveis com sua idade como fundamento para a concesso do
benefcio assistencial h inclusive previso expressa no art. 4, inc. III e
2, do Decreto n 6.214/2007 - Regulamento do Benefcio de Prestao
Continuada.
8. Mas o benefcio ser igualmente devido na situao em que a deficincia
do menor gere significativo impacto econmico no seu grupo familiar, o que
pode ocorrer basicamente por duas formas, quais sejam, pela exigncia de
34
A idade dos irmos, que teria influncia se ainda fosse observado o critrio
do art. 16 da Lei n 8.213/91 (que inclui como dependentes previdencirios
o filho e o irmo no emancipados, ou menores de 21 anos; ou os invlidos,
independentemente da idade), no gera mais consequncias de acordo
com a nova redao do art. 20, 1, da Lei n 8.742/93.
O critrio principal no reside mais na idade ou na capacidade civil, e sim no
estado civil, pois, como visto, apenas integram o grupo familiar do
requerente do BPC (se tiverem o mesmo domiclio): o cnjuge ou
companheiro; os pais ou padrastos; os irmos solteiros (independentemente
da idade); os filhos e enteados solteiros (independentemente da idade) e os
menores tutelados.
Em resumo, a alterao legal excluiu do conceito familiar as pessoas que,
mesmo com relao de parentesco e domiclio comum com o requerente do
benefcio, tenham outros dependentes. Logo, um irmo de 17 anos de idade
25
FORTES, Simone Barbisan. Conceito aberto de famlia e seguridade social. In direito da
previdncia e assistncia social. VAZ, Paulo Afonso Brum; SAVARIS, Jos Antonio (orgs.). p. 227.
38
26
CARDOSO, Oscar Valente. Benefcio assistencial e Lei n 12.435/2011: redefinio do grupo
familiar. Jus Navigandi, Teresina, ano 16, n. 2942, 22 jul. 2011. Disponvel em:
<http://jus.com.br/revista/texto/19605>. Acesso em: 2 out. 2011.
39
manterem seus pais com dignidade caberia a interveno do Estado por meio da
concesso do benefcio.
Quanto ao dever dos filhos de prestar auxlio aos seus genitores, faz-se
necessrio um esforo do magistrado em analisar o caso concreto. Com efeito,
considerando que o limite legal para a concesso do benefcio de do salrio
mnimo (R$ 136,25 a partir de 01/03/2011), bastaria que os filhos fossem capazes
de fornecer esta quantia mnima mensalmente para que o idoso ou a pessoa com
deficincia no fizesse jus ao benefcio.
Contudo, tal valor claramente incapaz de propiciar a existncia digna a um
idoso, especialmente tendo em vistas os gastos maiores relacionados idade e
sade. Ademais, preciso considerar que em certos casos, obrigar o(s) filho(s) a
fornecerem auxlio financeiro aos pais poderia a inviabilizar a manuteno do grupo
familiar destes.
evidente que conceder o benefcio a todos os idosos ou pessoas com
deficincia que se encontrem nas hipteses mencionadas no seria a deciso mais
correta. Neste caso, o Estado estaria sendo a obrigado a sustentar indivduos que
perfeitamente poderiam ser mantidos por seus filhos. Porm, simplesmente indeferir
administrativamente o benefcio, alegando que os filhos tem condio de prover os
pais (sem que estes realmente o faam), deixaria os postulantes ao benefcio em
situao de extrema vulnerabilidade. Se de um lado, no so sustentados pelos
filhos, de outro no obtm o auxlio do Estado.
Por se tratar de benefcio para garantir a subsistncia de seu titular, a melhor
opo, no intuito de garantir a proteo adequada aos indivduos marginalizados,
seria o Estado fornecer o benefcio e, posteriormente, buscar judicialmente
demonstrar que os filhos possuem condio para arcar com as despesas, assim,
obrigando-os a prestar auxlio por meio de provimento jurisdicional.
40
27
MORO, Srgio Fernando. Desenvolvimento e efetivao judicial das normas constitucionais. p. 113.
28
BANDEIRA DE MELLO, Celso Antnio. Contedo jurdico do princpio da igualdade. p. 41.
44
29
AFONSO, Jos da Silva. Curso de direito constitucional positivo. p. 109.
46
que as regras devem ser aplicadas igualmente a ambas as situaes sob pena de
ofensa clara ao princpio da isonomia.
Neste sentido, o entendimento externado pela Ilustrssima Juza Federal
Jacqueline Michels Bilhava, quando integrante da Turma Nacional de Uniformizao:
Assim, por exemplo, no caso de uma me com deficincia com quatro filhos,
sendo que cada um recebe um quinto de uma penso por morte de valor mnimo,
esta poderia renunciar sua cota-parte em favor dos demais e assim perceber o
benefcio assistencial, afinal a renda do grupo familiar menor que do salrio
mnimo.
52
30
BICCA, Carolina Scherer. Benefcio de prestao continuada: "justia como integridade". Revista
Jurdica Consulex. p. 18-19.
57
31
MARCO, Patrcia Souza de. Demandas da sociedade e desafios para a gesto do BPC. Disponvel
em: http://www.mds.gov.br/saladeimprensa/eventos/assistencia-social/seminario-internacional-
bpc/sobre-o-evento/apresentaes. Acesso em: 20/07/2011.
58
32
SAVARIS, Jos Antonio. Mtodo e ideologia na aplicao do direito previdencirio. in: Direito da
previdncia e assistncia social: elementos para uma compreenso interdisciplinar. VAZ, Paulo
Afonso Brum Vaz; SAVARIS, Jos Antonio (orgs.). p. 144.
59
33
No referido julgamento a Juza Federal Ivanise Correa Rodrigues Perotoni restou vencida.
61
juiz diante do caso concreto, mas sim garantir maior proteo aos indivduos que
buscam a concesso do benefcio judicialmente.
O prprio legislador ao criar a Lei n 8.742/1993 entendeu que o indivduo
idoso ou com deficiente que pertence a um grupo familiar com renda per capita
inferior a do salrio mnimo vive em situao de risco social, tanto que necessita
de um benefcio estatal para auxiliar em sua subsistncia. Por bvio que uma renda
de valor to reduzido dificilmente suficiente para garantir uma vida digna. Assim, a
presuno absoluta de carncia econmica consagrada pelo referido julgado buscou
proteger as pessoas, que j tendo preenchido o requisito legal, acabariam recendo
tratamento mais rgido por parte do Judicirio do que pela Administrao.
Alie-se ao fato de que um indivduo nessas condies, que tivesse a
presuno de miserabilidade afastada pelo julgador, teria que esperar um tempo
considervel para apreciao de um eventual recurso a fim de obter um provimento
favorvel, especialmente tendo em vista a morosidade de nosso Judicirio
atualmente; sendo que enquanto isso viveria em situao de privao.
Se certo que, por mais improvvel que parea, em alguns casos no est
configurada a situao de miserabilidade em grupos familiares com renda inferior
do salrio mnimo, o posicionamento firmado pelo Tribunal com certeza evitar
muito mais injustias ao consagrar que a presuno da hipossuficincia econmica
nestes casos absoluta.
Fica claro a prevalncia do princpio do in dubio pro misero, que nas
palavras de Laurita Hilrio Vaz, representa um dos princpios mais significativos do
direito previdencirio, porque representa a idealizao de sua filosofia, que
protetiva, como forma de viabilizar melhores condies de vida aos mais
necessitados e realizar, seno a isonomia, o abrandamento das diferenas
sociais34.
34
VAZ. Laurita Hilrio. Inovaes jurisprudncias do Superior Tribunal de Justia em matria
previdenciria. in: Direito da previdncia e assistncia social: elementos para uma compreenso
interdisciplinar. VAZ, Paulo Afonso Brum Vaz; SAVARIS, Jos Antonio (orgs.). Florianpolis: Conceito
Editorial, 2009. p. 461
62
Mesmo j tendo sido ressaltado ao longo do texto o papel dos julgadores nos
casos de concesso de benefcio assistencial, cabe, ainda, uma pequena anlise
mais especfica.
Acerca da funo do Poder Judicirio, Cintra, Grinover e Dinamarco tecem as
seguintes consideraes:
35
CINTRA, Antnio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel.
Teoria Geral do Processo. p 176.
36
MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e aplicao do direito. p.157.
63
37
GRAU, Eros Roberto. Ensaio e discurso sobre a interpretao/aplicao do direito. p. 111.
38
MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e aplicao do direito. p. 165.
64
39
BARROSO, Lus Roberto. Interpretao e aplicao da constituio: fundamentos de uma
dogmtica constitucional transformadora.. p. 283.
65
pode permanecer inerte em sua atividade, mas deve atuar ativamente no intuito de
reduzir o desiquilbrio existente entre as partes, no que chama de parcialidade
positiva do juiz que
40
DE SOUZA, Artur Csar. A parcialidade positiva do juiz (justia parcial) como critrio de realizao
no processo jurisdicional das promessas do constitucionalismo social. in: Direito da previdncia e
assistncia social: elementos para uma compreenso interdisciplinar. VAZ, Paulo Afonso Brum Vaz;
SAVARIS, Jos Antonio (orgs.). p. 352.
41
Ibidem. p. 334
66
dos casos concretos, que muitas vezes se revelam extremamente desafiadores, que
deve fornecer uma resposta adequada, e, muitas vezes, ser necessrio dotar a lei
de novo significado para que isto ocorra. Nas palavras de Piero Calamandrei, O
Juiz o direito tornado homem. Na vida prtica, s desse homem posso esperar a
proteo prometida pela lei sob uma forma abstrata42.
Por fim, ressalte-se que, ao longo deste trabalho, em nenhum momento foi
citada qualquer deciso que deu um novo significado lei tendo como base um
senso de justia prprio do julgador. Com efeito, todas as decises colacionadas se
baseiam em princpios constitucionais e assistenciais. O Poder Judicirio, ainda que
esteja abrandando os requisitos legais no intuito de permitir que o benefcio alcance
a maior parcela de indivduos em situao de risco social, no o faz sem critrios.
Quando o indivduo tem seu benefcio administrativamente indeferido e ajuza
uma ao perante o Poder Judicirio, ele espera uma resposta adequada e justa, e
obrigao do julgador fornec-la. Neste ponto, aps a anlise da construo
jurisprudencial que cerca a concesso do benefcio assistencial, possvel afirmar
que o Poder Judicirio tem buscado cumprir com esta obrigao.
42
CALAMANDREI, Piero. Eles os juzes, vistos por ns, os advogados. p.30.
67
CONCLUSO
43
Cf. SAVARIS, Jos Antonio. Assistncia social e a incluso excludente da pessoa com deficincia.
disponvel em: http://www.conjur.com.br/2008-nov-
25/assistncia_social_inclusao_excludente_pessoa_deficincia. Acesso em 15/09/2011.
68
BIBLIOGRAFIA
SOUZA, Artur Csar de. A parcialidade positiva do juiz (justia parcial) como
critrio de realizao no processo jurisdicional das promessas do
constitucionalismo social. in: Direito da previdncia e assistncia social:
elementos para uma compreenso interdisciplinar. VAZ, Paulo Afonso
Brum Vaz; SAVARIS, Jos Antonio (orgs.). Florianpolis: Conceito Editorial,
2009. p. 329-361