PODER JUDICIRIO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

Registro: 2017.0000175844

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao n

0009675-62.2012.8.26.0132, da Comarca de Catanduva, em que apelante LAURA
TEREZA GRADELA (JUSTIA GRATUITA), so apelados ROSANA PAGLIOTTO
MENDES, GIZELE PAGLIOTTO PATTINI (JUSTIA GRATUITA), SILVIA HELENA
PAGLIOTTO PATTINI e MISLENE DE SOUSA PATTINI.

ACORDAM, em sesso permanente e virtual da 28 Cmara Extraordinria de

Direito Privado do Tribunal de Justia de So Paulo, proferir a seguinte deciso: Negaram
provimento ao recurso. V. U., de conformidade com o voto do relator, que integra este
acrdo.

O julgamento teve a participao dos Desembargadores ENIO ZULIANI

(Presidente sem voto), HAMID BDINE E J.B. PAULA LIMA.

So Paulo, 20 de maro de 2017.

Mauro Conti Machado

Relator
Assinatura Eletrnica
 PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

VOTO N: 34.812
APEL. N: 0009675-62.2012.8.26.0132
COMARCA: Catanduva
JUIZ 1 INST.: Jos Roberto Lopes Fernandes
APTE.: Laura Tereza Gradela (justia gratuita)
APDA(s).: Rosana Pagliotto Mendes e outros
APDA.: Mislene de Sousa Pattini

Apelao. Negcio jurdico. Reconhecimento de Simulao

com pedido liminar. Julgado Procedente o pedido. Embargos
de Declarao. Conhecidos os embargos, suspendeu a
exigibilidade dos honorrios advocatcios por cinco anos.
Apelou a R. Aplicao do Cdigo Civil de 2002, pois os efeitos
da simulao s so sentidos aps a morte do de cujus, a
qual ocorreu j na vigncia deste diploma legal. No h que se
falar em prescrio, pois segundo o diploma aplicvel (CC/02)
a simulao nula e pode ser impugnada a qualquer tempo.
Incumbia Apelante provar a onerosidade da transao, pois
caso contrrio seria exigir prova negativa das Apeladas. A
Apelante era a parte, coerentemente, mais capaz de produzir
as provas necessrias a comprovar sua defesa. Nenhuma prova
relevante juntou a Apelante. Prova oral insuficiente a
comprovar a onerosidade do negcio. Verificada a simulao
diante das provas produzidas.
Negado provimento ao recurso.

Cuida-se de Apelao interposta contra r. sentena de

fls.293/295, cujo relatrio adotado, na qual foi julgada Procedente a ao principal.
Recorrendo a teoria da carga dinmica, o d. juzo diz que a prova incumbir quele
para quem seja mais fcil produzi-la. Sendo assim, caberia r o nus da prova da
validade do negcio jurdico, pois exigir o contrrio seria fazer as autoras produzirem
prova praticamente impossvel. Desse modo, compreendeu que a ausncia de prova
de transferncia de valores demonstra que ocorreu doao e no compra e venda, o
que faz deduzir a simulao. Os bens doados em vida so considerados parte da
legtima (art. 2.002 do Cdigo Civil). A disciplina do art. 1.790, II do CC revela que os
bens adquiridos de forma onerosa na vigncia da unio estvel so bens comuns do
casal. Corrobora o entendimento do juzo o fato de que em testamento pblico o de
cujus deixou r todo o patrimnio disponvel. Enfim, o direito sucessrio das
herdeiras apenas seria afastado no caso de sub-rogao, argumento que no foi
trazido por nenhuma das partes.

Apelao n 0009675-62.2012.8.26.0132 -Voto n 34.812 Catanduva - Arthur 2

 PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

Opostos embargos declaratrios s fls.300/301, a R vencida,

enxerga omisso do juzo requerendo seja ratificado o deferimento da justia gratuita,
possibilitando que se recorra s instncias superiores e, especialmente, para que se
suspendam os honorrios advocatcios fixados na r. sentena.

Conhecidos os embargos pelo d. juzo, no reconheceu a

alegada omisso, pois os efeitos da concesso do benefcio (fl.215) advm da prpria
Lei 1.060/50. Apesar disso, declarou que, a contar da sentena final, restaria
suspensa a exigibilidade do crdito at a fluncia do prazo legal de cinco anos.

Posteriormente, pretendendo a reforma da r. sentena, foi

juntada Apelao s fls.308/313. Antes do mrito reafirma a Apelante que ao se
aplicar o Cdigo Civil de 1916, j decaiu o direito das Apeladas. Demais, a
decadncia corre de forma independente para cada autora, portanto o fato de Mislene
ser menor de idade at 2008 no suspende s demais o termo inicial do prazo
decadencial. J quanto ao mrito, aduz primeiro que o ordenamento jurdico aplicado
no trazia impedimento para a realizao do negcio jurdico, depois ainda recorre
aos depoimentos das testemunhas, os quais teriam sido categricos em afirmar que a
Apelada possua suas prprias economias e que o valor obtido pelo finado com a
venda foi reinvestido em propriedade que pertencia a este. Enfim, diz que as
Apeladas no lograram provar a simulao, j que no demonstraram nenhum indcio
de que o negcio tenha sido celebrado em detrimento delas.

Em resposta ao acima disposto, foram apresentadas

Contrarrazes s fls.320/328. Primeiro, tece comentrios sobre a alegao de
decadncia/prescrio feita pela Apelante, dizendo que a matria j teria sido
apreciada pelo juzo, levando sua precluso e tambm que o negcio simulado
apenas gerou efeitos em 2006, j na vigncia do atual Cdigo Civil. Alm desse
ponto, igualmente aponta que no se trata de condomnio o caso presente nos autos,
sendo que a suspenso de prazo em razo de Mislene estende-se s demais
autoras. Quanto ao mrito, alega que o imvel em discusso nunca saiu do
patrimnio do casal, sendo que a aquisio por parte da Apelante no foi onerosa,
operando-se uma transmisso gratuita o que gera simulao. Por fim, requerem, no
caso de reverso da procedncia, que sejam conhecidos e julgados os agravos
Apelao n 0009675-62.2012.8.26.0132 -Voto n 34.812 Catanduva - Arthur 3
 PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

retidos de fls.268/269 e 279/283.

Recebido, processado e respondido.

a suma do necessrio.

A alegada simulao da qual trata o feito teria ocorrido em

1994 pela transferncia de parte do imvel do de cujus Apelante, sua companheira
quele tempo. Embora a transao tenha se operado ainda na vigncia do Cdigo
Civil de 1916, os efeitos apenas foram produzidos na vigncia do novo Cdigo de
2002, sendo assim aplicveis as regras referentes a este diploma legal e no as de
seu antecessor. Por uma questo lgica, as Apeladas apenas tomam conscincia do
negcio jurdico simulado aps o passamento do de cujus, quando sentem os efeitos
do ato realizado, portanto inexigvel que tenham tomado alguma providncia
anterior. No h qualquer razoabilidade em se aplicar o Cdigo de 1916
controvrsia, pois no h como esperar que as Apeladas se insurgissem contra um
ato do qual ainda no tinham cincia dos efeitos.

Ainda em sede preliminar, foi levantada nas contrarrazes a

tese de que a alegao de prescrio estaria prescrita porque j afastada pelo d.
juzo (fls.) e no agravada pela Apelante. Todavia, no procede esta tese, devendo
ser apreciada a alegao de prescrio, pois se trata de objeo versando sobre
matria de ordem pblica. Ademais, no mesmo sentido, aplica-se o dispositivo do
paragrafo nico do artigo 245 (atual art. 278 e nico, CPC/15), segundo o qual no
incide a precluso sobre as matrias nas quais o juiz pode manifestar-se de ofcio,
como o caso da prescrio.

Enfim, j superada anteriormente a tese para aplicao do

novo Cdigo Civil, sabe-se que este atribuiu simulao a nulidade do negcio
celebrado, podendo ser alegada a qualquer tempo pela parte lesada, como se extrai
de seu artigo 167, caput. Assim, no h que se falar em prescrio no caso, como
bem decidiu o d. juzo de primeiro grau.

No mrito, resolve-se a controvrsia quando bem

Apelao n 0009675-62.2012.8.26.0132 -Voto n 34.812 Catanduva - Arthur 4
 PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

compreendida a matria sobre o nus da prova. Nos termos do artigo 333 do CPC/73
(atual art. 373, CPC/15), incumbe ao autor quanto ao fato constitutivo do seu direito
e ao Ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito
do autor. Em outras palavras, pode-se compreender o nus da prova como o nus
da afirmao, isto , aquele quem alega, ou afirma, um dado fato em juzo dever
prov-lo.

Contudo, h exceo a esta regra, qual seja a inverso do nus

da prova. Tal inverso ocorrer quando, fundamentadamente, for verificado pelo juzo
que a distribuio original do onus probandi gerar para a parte tarefa demasiado
rdua ou impossvel. O exemplo clssico deste tipo de prova , justamente, a
chamada prova negativa, desde muito j reconhecida como a prova diablica, vista
a dificuldade de sua produo. Ora, dizer que o nus da prova obedece lgica de
ser o nus da afirmao tem sua razo de ser, pois se a parte capaz de afirmar
algo ser, via de regra, tambm aquela com mais condies de comprov-lo, mas o
oposto que se verifica na prova negativa. Em verdade, o fato constitutivo do direito
das autoras baseia-se em uma negativa, qual seja o fato de a transao entre o de
cujus e a Apelante tenha ocorrido de forma no onerosa, simulando-se por compra e
venda aquilo que era uma doao.

Como o exposto, no h como as Apeladas comprovarem a

falta de onerosidade do negcio ao qual atribuem o vcio da simulao. Muito mais
lgico e coerente que seja comprovado pela Apelante que houve onerosidade na
transao, cabendo a esta que trouxesse aos autos a confirmao da compra e
venda, fosse por recibo, por movimentao bancria, ou mesmo por cheques ou
declarao de imposto sobre a renda, na qual alegou ter feito registro do negcio
segundo seu prprio depoimento. Portanto, o nus da prova aqui cabia exatamente
Apelante.

A prova produzida que poderia militar em favor da Apelante

seria a oitiva das testemunhas obtidas na produo de prova oral. Extrai-se dos
depoimentos no ocorrer um negcio simulado, mas sim a compra e venda do imvel.
Entretanto, apenas isto no basta para seja verificada a onerosidade e afastado o
pleito das Apeladas. Como j foi dito, no seria difcil que fossem juntados aos autos
Apelao n 0009675-62.2012.8.26.0132 -Voto n 34.812 Catanduva - Arthur 5
 PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO

pela Apelante, a quem incumbia esta tarefa, documentos idneos comprovao da

onerosidade se esta, de fato, existiu.

Desse modo, pelo que se infere dos autos, compreende-se a

existncia da simulao alegada na Inicial. A transmisso do bem do de cujus para a
Apelante ocorreu, segundo as provas produzidas, de forma no onerosa,
prejudicando claramente os direitos das Apeladas legtima. Nestes casos, deve o
juzo reconhecer a nulidade do ato realizado, como bem foi feito em primeiro grau.

No mais, aplica-se o artigo 252, do Regimento Interno deste

Egrgio Tribunal de Justia para o qual restam dispensados demais argumentos
diante da adoo integral do que foi deduzido na r. sentena, aqui expressamente
adotados pra evitar desnecessria repetio.

Pelo exposto, nega-se provimento ao recurso, mantendo-se a r.

sentena.

MAURO CONTI MACHADO

RELATOR

Apelao n 0009675-62.2012.8.26.0132 -Voto n 34.812 Catanduva - Arthur 6