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PROCURADORIA GERAL DO MUNICÍPIO DE ITABAIANA

EXCELENTÍSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE DIREITO


DA 2ª VARA CIVEL DA COMARCA DE ITABAIANA-SERGIPE.

Processo nº 202352102160

AUTOR: RAFAEL SOUZA BARBOSA


RÉU: MUNICÍPIO DE ITABAIANA/SE

O MUNICÍPIO DE ITABAIANA, pessoa jurídica de direito público, com


endereço para intimações no rodapé deste petitório, vem, respeitosamente, por
intermédio da PROCURADORIA GERAL DO MUNICÍPIO, devidamente representada
pela Procuradora Geral Dra. Márdilla Souza de Queiroz, inscrita na Ordem dos
Advogados do Brasil, Seccional do Estado de Sergipe, sob o nº 4.457, endereço
eletrônico: mardillaqueiroz@hotmail.com à presença de Vossa Excelência, apresentar

CONTESTAÇÃO ao inteiro teor dos pedidos elencados na inicial do processo em


epígrafe, já considerando o parecer técnico do NAT (Núcleo de Apoio Técnico do
Poder Judiciário), apresentando as razões de fato e de direito adiante expostas:

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Praça Fausto Cardoso, nº 12, Centro, Itabaiana/SE | CEP 49.500-000
| www.itabaiana.se.gov.br| procuradoriaitabaiana@hotmail.com
PROCURADORIA GERAL DO MUNICÍPIO DE ITABAIANA

I- BREVE SÍNTESE DA DEMANDA

Trata-se de Ação de Obrigação de Fazer com Pedido de Tutela de


Urgência proposta por RAFAEL SOUZA BARBOSA em desfavor do Município de
Itabaiana, pleiteando, em síntese, a DIETA ENTERAL INDUSTRIALIZADA
(FRESUBIN ou NUTRO PREMIUM SOY PRE FIBRA 400g ou NUTRISON ENERGY
MULTI FIBER), por tempo indeterminado, para uso contínuo e urgente, no valor
de R$ 882,40 (oitocentos e oitenta e dois reais e quarenta centavos), assim
como, FRALDAS GERIÁTRICAS DESCARTÁVEIS (160 unidades/mês) no valor
de R$ 3.720,00(três mil e setecentos e vinte) reais.

II–PRELIMINARMENTE
01- DA LEGITIMIDADE PASSIVA DO ESTADO DE SERGIPE E DA SUA
DENUNCIAÇÃO A LIDE.

A Constituição Federal de 1988, em seu artigo 198, inciso I, determina que


as ações e serviços públicos de saúde integram uma rede regionalizada e
hierarquizada, constituindo-se em um sistema único, cuja direção dá-se em cada
esfera de governo.

A partir do exame dos dispositivos retro alinhados, há que se reconhecer


que a responsabilidade da prestação dos serviços atinentes à saúde pública nas
diversas esferas da atuação estatal executadas pelo sistema único de saúde (SUS)
realiza-se de forma regionalizada e HIERARQUIZADA.

Vale mencionar que aos Estados-Membros são repassadas verbas


para que estes, sim, na qualidade executores das ações e serviços de saúde,
disponibilizem os medicamentos e tratamentos às pessoas que deles precisem,
ou, ainda, repassem a verba aos municípios para que estes o façam
diretamente.

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No caso em tela há que se dizer que não houve repasse para o município
de forma que ficou para o ente estatal a competência do fornecimento do
procedimento pleiteado.

No tocante à denunciação à lide, tem-se que a mesma é o ato pelo qual a


parte, a fim de garantir seu direito de regresso, no caso de que acabe vencida na
ação, chama à lide terceiro garantidor, a fim de este integre o processo.

Desta forma, se por acaso o juiz vier a condenar ou julgar improcedente o


pedido do denunciante, deverá, na mesma sentença, declarar se o denunciado, por
sua vez, deve ou não indenizá-lo. Na verdade, com a denunciação se estabelecem
duas lides num só processo.

Isto posto, REQUER inclusão do ESTADO DE SERGIPE no polo


passivo da demanda.

III- DO MÉRITO
01- PARECER DO NAT/JUD

Por fim, a despeito da relatada urgência no quadro de saúde relatada na


exordial, DESTACA-SE, que o quadro clínico da postulante não é urgente o
suficiente para eximi-la de aguardar o fluxo do SUS.

Ato contínuo, cumpre salientar que em detida análise aos termos da nota
técnica NATJUD, infere-se que o próprio núcleo técnico atestou que o tratamento
requerido NÃO SE CARACTERIZA COMO DE URGÊNCIA.

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Insta, ainda, observar que o Tribunal de Justiça do Estado de Sergipe
também possui precedentes nesse sentido, INCLUSIVE tendo reconhecido incabível
a concessão de tutela antecipada quando não corroborada a urgência do tratamento
de saúde pleiteado. Vejamos!

AGRAVO DE INSTRUMENTO. AÇÃO DE OBRIGAÇÃO DE


FAZER C/C TUTELA DE URGÊNCIA ANTECIPADA. CIRURGIA
DE QUADRIL BILATERAL. RELATÓRIOS MÉDICOS E NOTA
TÉCNICA DO NATJUD NÃO INDICAM URGÊNCIA DA
CIRURGIA. INDEFERIMENTO DA TUTELA ANTECIPADA.
MANUTENÇÃO. RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO.
UNÂNIME.
(Agravo de Instrumento nº 201900816238 nº único0004762-
28.2019.8.25.0000 - 2ª CÂMARA CÍVEL, Tribunal de Justiça
de Sergipe - Relator(a): Luiz Antônio Araújo Mendonça -
Julgado em 27/08/2019)

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AGRAVO DE INSTRUMENTO – AÇÃO ORDINÁRIA DE
OBRIGAÇÃO DE FAZER C/C DANOS MORAIS –
PROCEDIMENTO CIRÚRGICO – AUSÊNCIA DE
COMPROVAÇÃO DE URGÊNCIA PARA SUA REALIZAÇÃO -
QUADRO CLÍNICO DA PACIENTE INDICA A NECESSIDADE
NA REALIZAÇÃO DO PROCEDIMENTO, ENTRETANTO EM
CARÁTER ELETIVO, SEGUINDO OS CRITÉRIOS
ESTABELECIDOS NO SUS, SEGUNDO PARECER DO NAT –
REFORMA DA DECISÃO – RECURSO CONHECIDO E
PROVIDO - UNÂNIME.
(Agravo de Instrumento nº 201700725346 nº único0008243-
67.2017.8.25.0000 - 1ª CÂMARA CÍVEL, Tribunal de Justiça
de Sergipe - Relator(a): Roberto Eugenio da Fonseca Porto -
Julgado em 19/02/2018)

Posta assim a questão, considerando não demonstrada excepcional


urgência no quadro de saúde da parte assistida a justificar alguma interferência na
ordem cronológica de atendimento do SUS, notadamente em sede de liminar, não há
razões à concessão liminar do pleito.

03- REPERCUSSÃO GERAL RECONHECIDA PELO STF NO RECURSO


EXTRAORDINÁRIO N° 855.178 - TEMA 793 (STF).

Sabe-se que a Constituição Federal em seu artigo 196 estabeleceu o


acesso universal a saúde como “direito de todos e dever do Estado (União, Estados e
Municípios)”.

Nesse sentido, a Lei 8.080/90 que dispões sobre o Sistema Único de


Saúde repartiu a competência entre os entes federativos, atribuindo a cada um deles
os encargos para realização, ou financiamento dos serviços de saúde, visando a
melhoria na prestação destes aos usuários.

Tal solidariedade também fora reconhecida na tese de repercussão geral -


RE 855.178 - Tema 793, que entendeu, inclusive, que o juízo deve direcionar o
cumprimento da obrigação ao Ente Público responsável, observando-se as regras do

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SUS de repartição de competências, até mesmo, estabelecendo nos autos o
ressarcimento dos valores a quem, eventualmente, suportou o ônus.

Sendo assim, diante do entendimento proferido na Tese 793, a União


Federal deve compor necessariamente o polo passivo, sempre que a tecnologia
requerida no caso concreto não constar do SUS, pois a ela foi dada a
competência para tratar da incorporação de tecnologias em saúde, atribuição
conferida pela Lei nº 8.080/90.

Partindo destes pressupostos, deve-se dizer que as ações que demandem


fornecimento de medicamentos/procedimentos não incorporados ao SUS deverão
necessariamente ser propostas em face da União Federal, por ser desta a
competência para responder.

Tenha-se presente que o Tribunal de justiça do estado de Sergipe já


possui precedentes, inclusive com a aplicação da referida tese de Repercussão
Geral, reconhecendo a incompetência da Justiça Estadual em demandas
relativas a tratamento de saúde cuja competência financeira é da União.
Vejamos!

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APELAÇÃO CÍVEL - AÇÃO CONDENATÓRIA – DIREITO À SAÚDE –
PACIENTE MENOR COM TRANSTORNO DEPRESSIVO
MAIORGRAVE COM SINTOMAS PSICÓTICOS – NECESSIDADE DE
MEDICAMENTO VENLIFT OD 150 MG, 02 CAIXAS AO MÊS -
DIREITO Á SAÚDE – INSURGÊNCIA – PLEITO DE REMESSA À
JUSTIÇA FEDERAL DIANTE DA NECESSIDADE DE INCLUSÃO DA
UNIÃO NO POLO PASSIVO DA DEMANDA – OBSERVÂNCIA DO
ART.5º PORTARIA nº 1554/2013 DO MINISTÉRIO DA SAÚDE –
TRATAMENTO DE MAIOR COMPLEXIDADE –
RESPONSABILIDADE NECESSÁRIA DA UNIÃO - DECISÃO DO
STF EM SEDE DE REPERCUSSÃO GERAL NOS EMBARGOS DE
DECLARAÇÃO NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO 855.178 -
RECURSO QUE DEVE SER ENDEREÇADO PARA A JUSTIÇA
FEDERAL – APLICAÇÃO DO ART.109, I DA CONSTITUIÇÃO
FEDERAL – RECURSO CONHECIDO E PROVIDO – REMESSA DO
RECURSO À JUSTIÇA FEDERAL - DECISÃO UNÂNIME .
(Apelação Cível nº 201900724630 nº único0009169-
11.2018.8.25.0001 - 1ª CÂMARA CÍVEL, Tribunal de Justiça de
Sergipe - Relator(a): Roberto Eugenio da Fonseca Porto - Julgado
em 05/11/2019 )

APELAÇÃO CÍVEL – AÇÃO CONDENATÓRIA COM PEDIDO DE


ANTECIPAÇÃO DE TUTELA – DIREITO À SAÚDE –
FORNECIMENTO DE MEDICAMENTO PELO ENTE PÚBLICO
RECORRENTE – PARTE DEMANDANTE DESPROVIDA DE
SUFICIENTES RECURSOS FINANCEIROS PARA CUSTEAR A
AQUISIÇÃO DE MEDICAMENTO ESSENCIAL – TRATAMENTO DE
"PARAPARESIA NÃO TRAUMÁTICA, SECUNDÁRIA À
COMPRESSÃO MEDULAR TORÁCICA POR HÉRNIA DISCAL
VOLUMOSA T5-T6" – DIREITO Á SAÚDE – INSURGÊNCIA –
NECESSIDADE DE REMESSA À JUSTIÇA FEDERAL DIANTE DA
NECESSIDADE DE INCLUSÃO DA UNIÃO NO POLO PASSIVO DA
DEMANDA – OBSERVÂNCIA DO ART.5º PORTARIA Nº 1554/2013
DO MINISTÉRIO DA SAÚDE – TRATAMENTO DE MAIOR
COMPLEXIDADE – RESPONSABILIDADE NECESSÁRIA DA UNIÃO
- DECISÃO DO STF EM SEDE DE REPERCUSSÃO GERAL NOS

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EMBARGOS DE DECLARAÇÃO NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO
855.178 - RECURSO QUE DEVE SER ENDEREÇADO PARA A
JUSTIÇA FEDERAL – APLICAÇÃO DO ART.109, I DA
CONSTITUIÇÃO FEDERAL – REMESSA DO RECURSO À JUSTIÇA
FEDERAL - DECISÃO UNÂNIME.
(TJ-SE Apelação Cível Processo 201900833262; Juiz Convocado: Dr.
Sérgio Menezes Lucas; Data de Julgamento 28 de Janeiro de 2020)
(grifo nosso)

AGRAVO DE INSTRUMENTO – AÇÃO DE OBRIGAÇÃO DE FAZER


C/C TUTELA DE URGÊNCIA – FORNECIMENTO TRATAMENTO
QUIMIOTERÁPICO COM INJEÇÃO INTRAVÍTREA DE ANTI-VEGF
(LUCENTIS) – ANTECIPAÇÃO DE TUTELA DEFERIDA – PLEITO DE
REMESSA À JUSTIÇA FEDERAL DIANTE DA NECESSIDADE DE
INCLUSÃO DA UNIÃO NO POLO PASSIVO DA DEMANDA –
MEDICAMENTO DE ALTO CUSTO – OBSERVÂNCIA DO ART.5º
PORTARIA Nº 1554/2013 DO MINISTÉRIO DA SAÚDE –
TRATAMENTO DE MAIOR COMPLEXIDADE –
RESPONSABILIDADE NECESSÁRIA DA UNIÃO - DECISÃO DO
STF EM SEDE DE REPERCUSSÃO GERAL NOS EMBARGOS DE
DECLARAÇÃO NO RECURSO EXTRAORDINÁRIO 855.178 -
RECURSO QUE DEVE SER ENDEREÇADO PARA A JUSTIÇA
FEDERAL – APLICAÇÃO DO ART.109, I DA CONSTITUIÇÃO
FEDERAL – RECURSO CONHECIDO E PROVIDO – REMESSA DO
RECURSO À JUSTIÇA FEDERAL - DECISÃO UNÂNIME.
(TJ-SE Agravo de Instrumento Processo 201900734753 Relator:
Desembargador Ruy Pinheiro Da Silva Data de Julgamento: 18 de
fevereiro de 2020)

Diante do exposto, considerando que o ente responsável pelo


financiamento da obrigação principal não compõe o polo passivo da relação
jurídico-processual, requer a inclusão da União, devendo ser deslocada a
competência para a Justiça Federal, em consonância com o artigo 109, I, da
CF/88 e sob a égide do princípio da uniformização da jurisprudência que
estrutura nosso hodierno sistema processual civil (art. 926, CPC/2015).

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III- DOS REQUERIMENTOS FINAIS

Ante o exposto, o Município de Itabaiana requer a Vossa Excelência que se


digne:

1. PRELIMINARMENTE, considerando que o ente estadual não compõe


o polo passivo da presente, REQUER, nos termos do artigo 125
NCPC/2015 que seja reconhecido o pedido de denunciação a lide do
ESTADO DE SERGIPE para integrar a relação jurídico-processual da
demanda;

2. Com o deferimento do pleito retro, REQUER que seja expedida a


citação do Denunciado, para que conteste a presente ação, nos
termos do artigo 131 do Novo Código de Processo Civil;

3. Por fim, REQUER que seja JULGADO IMPROCEDENTE os pleitos


autorais.

Itabaiana/SE, 05 de Fevereiro de 2024.

Márdilla Souza de Queiroz


Procuradora Geral do Município

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