IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA Professor Luiz Antonio 01/12/10 Probidade administrativa A CF traz o princpio da moralidade administrativa.

Este o princpio que rege a atuao administrativa boa f, boa administrao, honestidade, lealdade, probidade. A probidade administrativa se insere no princpio da moralidade administrativa ( um subprincpio, uma regra derivada do princpio da moralidade).

O dever funcional de atuar com moralidade, probidade, deve existir tanto internamente (na relao entre agente pblico e administrao pblica), quanto externamente (relao entre agente pblico e coletividade, terceiros).

Represso improbidade administrativa A represso improbidade administrativa est disposta na CF, no art. 37, 4. A probidade administrativa um direito subjetivo difuso

constitucional de toda a coletividade. Todos tm direito ao atuar probo e honesto dos agentes administrativos. A represso feita por meio de uma ao por atos de improbidade administrativa, prevista na Lei 8429/92 (LIA). Esta lei determina quais atos so de improbidade administrativa nos artigos 9, 10 e 11. A enunciao destes dispositivos exemplificativa.

O art. 9 traz os atos de improbidade administrativa que acarretam enriquecimento ilcito. O art. 10 traz os atos de improbidade administrativa que geram leso ao errio. Por fim, o art. 11 traz os atos que configuram atentado aos princpios da administrao pblica.

Lei 8429/92 Inconstitucionalidade H duas situaes em que os doutrinadores ainda alegam a

inconstitucionalidade da lei. H quem diga que a lei 8429/92 teria ido alm da previso constitucional, ampliando o rol de sanes. Porm, possvel afastar estal alegao mediante o argumento de que as sanes previstas na CF esto previstas de forma exemplificativa. Trata-se norma constitucional de eficcia limitada, que no restringe a previso de outras sanes em lei. A jurisprudncia entende pacificamente pela constitucionalidade. H, ainda, quem alegue que a LIA inconstitucional por vcio do processo legislativo. Aps emenda da Cmara, o projeto no teria sido aprovado pelo Senado. Na realidade, porm, o Senado no chegou a rejeitar o projeto. Basta analisar o julgamento do STF, na medida cautelar na Adin 2182/DF.

Sujeito ativo Respondem por improbidade administrativa os sujeitos previstos no art. 2 e 3 da Lei.

O art. 2 fala em agente pblico, enquanto que o art. 3 determina a aplicao da lei tambm para aquele que no agente pblico (terceiro particular). O agente pblico o sujeito ativo prprio do ato de improbidade. Pratica ato de improbidade administrativa prpria. No interessa o vnculo pelo qual o sujeito se liga s entidades do art. 1 da LIA, basta que esteja vinculado administrao pblica. Os agentes pblicos delegados, por exemplo, se inserem no conceito de agente pblico da LIA. Ex: tabelies. Os particulares que prestam servios administrao tambm se inserem no conceito de agente pblico prprio. Ex: jurados, mesrios. Os dirigente de empresas estatais tambm so sujeitos ativos prprios, assim como os agente pblicos judiciais, parlamentares e ministeriais. Com relao aos agentes polticos, importante a leitura da reclamao 2138/6 DF. Se discute o foro privativo que algumas autoridades tm na questo de perda de cargo. Mazzili defende que suspenso de direitos polticos e perda do cargo, nesses casos, devem ser determinados pelo STF, mas nada impede que as demais sanes sejam aplicadas pelo juiz de 1 grau.

O terceiro que pratica ato de improbidade o sujeito ativo imprprio ou por equiparao. Tambm responde por improbidade o partcipe (aquele que induz ou concorre com o ato) e o beneficirio do ato de improbidade administrativa.

Embora os sucessores no estejam no plo passivo, a ao de improbidade pode atingi-los (art. 8 da LIA). Algumas sanes se transmitem aos sucessores, nos limites do valor da herana. So transmissveis as seguintes sanes: perda de bens ou valores e ressarcimento de danos.

Sujeito passivo Sofrem atos de improbidade os sujeitos mencionados no art. 1 da LIA.

Espcies ou modalidades de improbidade (artigos 9 a 11) O art. 9 registra atos que causam enriquecimento ilcito, o art. 10 atos que causam leso ao errio, e o art. 11 ofensa ou atentado aos princpios da administrao. O rol desses dispositivos exemplificativo (STJ, EResp 479812-SP). A conduta para caracterizar os atos de improbidade administrativa do art. 9 e 11 deve ser dolosa. Quanto ao art. 10, a conduta pode ser dolosa ou culposa.

Art. 9 - Enriquecimento ilcito Nas situaes do art. 9 ocorre o trfico da funo pblica (agente pblica aufere vantagem indevida quando de seu exerccio funcional). No h necessidade de prejuzo ao errio para caracterizar os atos de improbidade nesses casos, embora seja comum. Os verbos tpicos so receber, perceber, aceitar, utilizar, adquirir e incorporar. Muitas dessas formas exigem a participao de um terceiro

(no verbo receber, por exemplo, quem recebe o faz perante algum), de modo que a figura do sujeito ativo imprprio se faz presente. Tais condutas devem ser praticadas dolosamente para que haja ato de improbidade. Alm disso, tais condutas podem, concomitantemente, caracterizar crime contra a administrao pblica. Vejamos as hipteses do art. 9: O inciso I traz uma improbidade formal. No h necessidade de se favorecer algum efetivamente, bastando a possibilidade de faz-lo. possvel que sequer haja prejuzo ao errio (no requisito desta hiptese de improbidade o prejuzo ao errio). Em relao ao inciso IV, importante mencionar que quando se tratar de prefeito municipal, h crime de responsabilidade (decreto lei 201/67). (copiar dispositivo) 15/12/10 Art. 10 Atos lesivos ao errio Ateno: a lei no fala em patrimnio pblico, que conceito mais amplo do que errio. O patrimnio pblico mais amplo (art. 1 da lei da ao popular e art. 1 da lei de improbidade administrativa). O errio envolve apenas os cofres pblicos. Os atos lesivos ao errio caracterizam improbidade administrativa, e podem ser praticados por dolo ou por culpa. Ou seja, a conduta imprudente e a falta de diligncia com o dinheiro pblico pode levar a atos de improbidade. O ato deve ser sempre ilegal. Algumas vezes possvel que um ato legal cause leso ao errio, e no necessariamente haver improbidade administrativa.

Art. 11 Atos contrrios aos princpios da administrao H necessidade de dolo e de ilegalidade para a caracterizao desses atos de improbidade, Trata-se de norma de reserva, ou seja, quanto o ato puder ser alocado no art. 9 ou no art. 10, no ser utilizado o art. 11 (este subsidirio).

17/12/2010 Sanes: a) Art. 5 - ressarcimento do dano causado ao errio, esse ressarcimento imprescritvel por forada CF, art. 37, 5. b) Art. 6 - no caso de enriquecimento ilcito do agente pblico (art. 9) e nos casos o do art. 10 (terceiro), perder o agente pblico ou o terceiro beneficirio os bens ou valores acrescidos ao seu patrimnio. A perda daquele valor que foi acrescido ao patrimnio do agente ou de terceiro. c) Art. 8 - os sucessores respondero at o valor da herana que receberem pelo art. 5 e art. 6. d) Art. 12 aplicao isolada ou cumulativa das sanes? Ministrio Pblico: a aplicao das sanes deve ser cumulada no h escolha por parte do juzo. Todas as sanes deveriam ser aplicadas. Mas h quem entenda mesmo dentro do MP que seria um exagero aplicar todas as sanes. Hoje, com a alterao da lei, podem ser aplicadas as sanes isolada ou cumulativamente de acordo com a gravidade do fato. p. nico: na fixao das penas o juiz vai apreciar a situao para ver qual a sano cabvel. Hoje no h mais discusso, as sanes podem ser aplicadas isoladamente. STJ Resp 1019555/SP: Min. Castro Meira. No h necessidade de aplicao cumulada das sanes..., todavia ressarcimento ao errio no propriamente uma sano uma indenizao, se manda s devolver o patrimnio retirado indevidamente no est

se aplicando uma sano. Logo possvel se aplicar a sano isoladamente desde que a nica no seja o ressarcimento ao errio, deve-se aplicar uma sano e o ressarcimento ao errio, que mera indenizao e no sano. e) art. 23, prescrio, inciso I o prazo prescricional de 5 anos a partir do termino da investidura. No caso do inciso II o praz ser aquele fixado no Estatuto. Alguns Estatutos fazem uma vinculao com o direito penal. Se a fala funcional corresponder a crime o prazo prescricional corresponder ao praz prescricional previsto na lei penal. Prazos prescricionais para os particulares que praticaram improbidade: o mesmo prazo aplicado aos agentes pblicos. e) art. 21 Dano jurdico. Para aplicar as sanes basta o dano jurdico, no preciso haver o dano patrimonial. Salvo quanto pena de ressarcimento. o fato do administrador (tribunal de contas) ter aprovado as contas do agente pblico, no impede que o judicirio apure atos d improbidade.

III PROCEDIMENTO INVESTIGATRIO: 1) ART. 22 da LIA e ART. 129, III, CF o MP pode instaurar inqurito civil para apurar atos de improbidade administrativa. 2) TAC - art. 17, p. nico o professor entende que poder haver transao quanto ao ressarcimento ao errio quanto s demais sanes no possvel transacionar.

IV ASPECTOS PROCESSUAIS 1) Natureza Jurdica: uma ao que tem natureza civil e versa sobre interesse metaindividual. Pode aplicar subsidiariamente a lei 7347 (LACP). Sumula 329, STJ.

2) Legitimao: art. 17, caput. Pode propor ao de improbidade o MP ou a pessoa jurdica (art. 1) que for prejudicada. legitimidade concorrente e disjuntiva. 3) Indisponibilidade do interesse (art. 17, 1). 4) Litisconsrcio Facultativo (art. 17, 3). Se o MP est promovendo a ao a PJ interessada, lesada, pode ou no figurar no plo ativo com ele. O MP pode entrar com um ato de improbidade contra o prefeito e o Municpio, por exemplo, se estabelecer no plo passivo (PJ interessada), desde que se demonstra o interesse pblico. Resp n. 637597. Atuando como litisconsorte ativo ou passivo h de se demonstrar o interesse pblico relevante da PJ. 5) Interveno obrigatria do MP como custos legis. Art. 17, 4. O MP se no atuar como parte atuar como custos legis. 6) Competncia art. 2 da LACP e Art. 17, 5. 7) Art. 17, 7 LI Contraditrio preliminar. (base art. 514, CPP). art 17, 8 - recebida a manifestao do requerido, o juiz em 30 dias poder rejeitar a ao se convencido que no h elementos para a improbidade. O MP diz que isso inconstitucional, pois o juiz deve permitir que o MP prove durante a ao a acusao, deve ser observado a devido processo legal. 8) Sentena: ler os arts. 18 e 20. Eventual indenizao, reverso de bens (no vai para o Fundo vai reverter em funo da PJ prejudicada). O juiz poder afastar cautelarmente o agente pblico, para isso o STJ exige que haja demonstrao de que a permanncia do agente pblico gera risco na permanncia do cargo. art. 37, 4, CF. A