3.

FONTES DE DIREITO
3.1 . Conceito tcnico-jurdico

Fontes de Direito so as formas de criao do direito

3.2. Classificaes
Fontes voluntrias (ou intencionais) e no voluntrias (classificao doutrinal):
No voluntrias
Voluntrias

princpios fundamentais
costume

lei
jurisprudncia
doutrina

Fontes imediatas e mediatas (classificao legal):

Imediatas princpios
leis
Mediatas usos
equidade

3.3.1. Princpios (remisso)

3.3.2. Leis
O significante lei, tem vrios significados, entre os quais:
Como sinnimo do Direito (a lei no permite tal)
Em sentido material: acto normativo (regra geral, abstracta, emanada
de rgo com competncia normativa). Aqui cabem desde as leis
constitucionais s normas administrativas.
Como lei ordinria (leis da AR, decretos-lei do Governo).
Em sentido material e formal (ou orgnico): lei ordinria formal (Lei do
rgo especificamente legislativo: AR).
No artigo 1 do CC, o sentido o material; assim, so aqui leis:
As leis constitucionais
As leis ordinrias (e actos polticos equiparveis)
Decretos legislativos regionais (Aores e Madeira)
Regulamentos (lato sensu: includos aqui actos normativos administrativos
do Governo, AR, regionais, locais)
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3.3.3. Costume. Os usos

O Costume foi, at meados do sc. XVIII, a principal fonte de Direito, no mundo jurdico
ocidental

O costume, compe-se de dois elementos:

um objectivo (material, ou corpus) que consiste na prtica duradouramente reiterada
de uma conduta social consubstanciando uma regra;
outro, subjectivo (animus): a convico da opinio comum, que aquela conduta
obedece a uma norma obrigatria segundo a conscincia jurdica da comunidade.

O relevo do costume como fonte de cessao da vigncia de normas, dificilmente

recusvel contra o que aponta o art. 7./1 CC.
A importncia que o costume tem como fonte de Direito Internacional Pblico (e do Mar,
especialmente) facilmente atestada por qualquer arestos (acrdo, sentena) de
Direito Internacional.

3.3.4. Jurisprudncia
Por jurisprudncia entende-se a deciso jurisdicional, e, complexamente, as
orientaes seguidas pelos tribunais (nacionais ou internacionais) no julgamento
dos casos concretos.
3.3.5. Doutrina
A doutrina consiste em estudos, pareceres, manuais, monografias, anotaes, dos
professores e investigadores especialistas em Direito
3.3.6. Equidade
A equidade a forma e o resultado da criao de direito ou de solucionar conflitos
atravs de negociao e concesses entre as partes sem obedecer estritamente
ao Direito.
3.4. Hierarquia das Fontes de Direito
Direito Internacional Geral
CRP
Leis
Regulamentos

3.5. A formao dos Diplomas Jurdicos

O procedimento legislativo tem em regra cinco fases:
.1 - Iniciativa (apresentao da proposta proposta ou projecto de acto normativo e
aceitao de texto para instruo)
.2 - Instruo (recolha de elementos de anlise, seu tratamento e negociao)
.3 - Aprovao, deciso ou constitutiva (discusso e votao final)
.4 - Controlo (promulgao ou assinatura, ratificao - PR; e, referenda Gov.)
.5 - Publicao para integrao da eficcia (no DR, em regra)

Especialidades em convenes, tratados e acordos internacionais

.2 - Compete ao Governo negociar e ajustar convenes (197/b) CRP)
.3.1 - AR aprova acordos e tratados em sede de competncia reservada e dos que o
Governo lhe submeta (161/i))
.3.2 - Governo aprova os acordos e tratados no previstos no 161/i) (197/c) e 200/d))
.4 1 - Decretos do PR assinando acordos aprovados pelo Governo ou por Resolues da AR
.4.2 Decretos do PR ratificando tratados (135/b), (166/5 e 6)
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3.6. A Entrada em Vigor das normas jurdicas

Segundo o art. 5. CC, entre a publicao e a entrada em vigor decorrer o
tempo que a prpria norma fixar.
Se o diploma no fixar outro perodo de vacatio legis,
a lei (art.5 CC) aponta os perodos seguintes aps a data/dia da publicao, e
no contando este dia:
para o Continente, 5 dias;
para os Aores e Madeira, 15 dias;
para o estrangeiro, 30 dias.
A vacatio legis para os regulamentos comunitrios de 20 dias.
dias;
As convenes internacionais entram em vigor quando for registada determinada
ratificao (p. ex.: a nona) ou quando ocorrer outro evento que a conveno fixar.
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3.6. Cessao da Vigncia das Normas

O art. 7. CC aponta a caducidade e a revogao como formas de cessao da
vigncia da lei, contudo so possveis outras formas, como o desuso ou mesmo o
costume contrrio as quais so muito relevante em Direito Internacional.
..1 Caducidade
A norma caduca, quando a tal conduzem razes s a ela inerentes (e no por outra
norma entretanto editada pelo legislador aqui estamos face revogao).
A caducidade pode ser determinada pelo prprio diploma que contm a norma, ao
apontar o termo da sua vigncia a denominada lei temporria.
Ou, pode a caducidade resultar do definitivo desaparecimento da realidade visada,
em resultado da implementao da prpria norma ou por qualquer outra causa.
..2. Revogao
A revogao a forma voluntria e superveniente da cessao da vigncia duma
norma; acontece por fora duma nova norma que expressa ou implicitamente afasta a
norma anterior.
A revogao total diz-se ab-rogao. A revogao parcial diz-se derrogao.
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As regras da cessao da vigncia das leis so sintetizveis em,

principalmente, quatro:
1. A lei posterior revoga a lei anterior hierarquicamente igual ou inferior.
2. A lei geral no revoga a lei especial, excepto se for outra a inteno
inequvoca do legislador.
3. A lei especial revoga a lei geral, mas s no mbito de aplicao daquela.
4. A revogao da lei revogatria no implica a repristinao (renascimento) da
lei que esta revogara, excepto se o legislador assim o impuser (cfr. art. 7. CC).

4. A INTERPRETAO DAS LEIS

4.1. Princpios
.1 O tribunal julga sempre! Ainda que seja equvoca ou mesmo falte lei (art. 8.)
.2 Ignorncia ou m interpretao da lei no justifica a falta do seu cumprimento
nem isenta as pessoas das sanes nela estabelecidas (art. 6.CC)
Contudo, no erro de direito pode coexistir boa f.
.3 Supe-se que o legislador consagrou as solues mais acertadas e soube
exprimir o seu pensamento em termos adequados (art. 9./3 CC).
Presume-se que o texto legal no tem disposies ou palavras inteis.
.4 Interpretar explicitar o significado, fixar o sentido e alcance da lei.

4.2. Classes de Interpretao (segundo a fonte e o grau de vinculao)

Autntica. Judicial. Doutrinal. Oficial.
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4.3. Factores Hermenuticos (ou elementos interpretativos)

4.3.1. Elemento literal (ou gramatical, filolgico, exegtico)
No pode ser considerado pelo intrprete o pensamento legislativo
que no tenha na letra da lei um mnimo de correspondncia verbal,
ainda que imperfeitamente expresso art. 9./2 CC

4.3.2. Elemento racional (ou lgico, stricto sensu)

.1 A lei que permite o mais, permite o menos
.2 A lei que probe o menos tambm probe o mais
.3 Quando a norma classificada como excepcional, deduz-se que
o regime geral o que se ope ao dessa norma.

4.3.3. Elemento sistemtico

.1 O contexto normativo na figura ou instituto
.2 O contexto sistemtico no ramo do Direito
.3 A unidade e coerncia do todo do sistema jurdico
.4 As normas semelhantes ou lugares paralelos

4.3.4. Elemento histrico (histria e trabalhos preparatrios; determinantes scio-econmicos)

4.3.5. Elemento teleolgico (a finalidade da norma)
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4.5. Classes de Interpretao segundo o Resultado

4.5.1. Interpretao declarativa
H coincidncia de sentido entre a letra da lei e o esprito da lei. Ou seja,
o sentido literal mantm-se aps a audio dos demais elementos interpretativos

4.5.2. Interpretao extensiva

O intrprete verifica que o sentido literal diz menos do que o sentido apontado
aps a anlise dos demais elementos interpretativos.

4.5.3. Interpretao restritiva

A resultado interpretativo inverso ao anterior se chegar, quando,
aps a anlise da norma segundo os demais elementos interpretativos,
se conclui que o sentido literal da lei tem que ser restringido.
Pois que: onde termina a razo de ser da lei, termina o seu alcance.

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5. A INTEGRAO DAS LACUNAS DA LEI

5.1 H lacuna, quando nas fontes de Direito falta uma disposio
que regule uma questo jurdica suscitada.
5.2. Enquadramento do Campo da Integrao (ver supra 4.3.1 art. 9/2 CC)
5.3. Espcies de lacunas
.1 Lacunas por coliso - Existem duas ou mais normas reciprocamente excludentes
.2 Lacunas por omisso - No existe qualquer norma para o caso real.

5.4. Preenchimento das lacunas

1. Resolve-se o caso segundo a norma aplicvel aos casos anlogos.
2. H analogia sempre que no caso omisso procedem as razes justificativas
da regulamentao do caso previsto na lei.
3. Na falta de caso anlogo, a situao resolvida
segundo a norma que o prprio interprete criaria,
se houvesse de legislar dentro do esprito do sistema.
NOTE: No so integrveis lacunas em matria de impostos; penas; normas excepcionais.

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6. CONFLITOS DE LEIS NO TEMPO

6.0. A Causa dos Conflitos Temporais
Ex.: Entre a prtica de um acto punvel pela lei X com priso at trs anos e a audincia de
julgamento do seu autor entrou em vigor uma nova lei que reduziu a pena para multa.
Qual ser a pena mxima aplicvel?

6.1. O Princpio Geral da Aplicao da Lei no Tempo (art.12. do CC)

a) A lei dispe para o futuro.
b)Quando, excepcionalmente, a lei tenha eficcia retroactiva, presume-se que
ficam ressalvados os efeitos j produzidos pelos factos que tal lei regula.

6.2. A Retroactividade na Lei Penal

1. No pode ser qualificado retroactivamente nenhum facto como crime ou como

pressuposto de medida de segurana.
2. No pode ser aplicada retroactivamente pena ou medida de segurana criada aps o facto.
3. No pode haver aplicao retroactiva dos efeitos das penas.
4. Mas h aplicao retroactiva das leis penais mais favorveis aos arguidos (art. 2 do C. Penal)
1. Se o facto deixa de ser punido por lei posterior, o arguido j no ser condenado
e se j o foi por sentena transitada em julgado cessa a execuo da pena e seus efeitos
2. Quando o regime de leis novas for diferente do regime vigente quando da prtica do
facto, ser sempre aplicado no julgamento o regime concretamente mais favorvel
ao agente, desde que no tenha sido j condenado por sentena transitada em julgado
(29./5 CRP: ningum julgado mais do que uma vez pela prtica do mesmo crime).

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7. CONFLITOS DE LEIS NO ESPAO

7.1. Noo
Conflitos por relaes jurdicas que tm conexes a vrios Estados.
Exemplo: A, portugus, contrata em Londres com B, alemo, prevendo o cumprimento em
Bordus Qual ser a lei aplicvel verificao da perfeio da declarao negocial
e ao cumprimento das obrigaes?

7.2. As solues
Cada ordenamento jurdico dispe de um conjunto de normas que visam
solucionar esta problemtica: as normas de Direito Internacional Privado,
que apontam qual o Direito (de que Estado) para o caso real.
Podem surgir conflitos entre regimes de Estados, criando lacunas.
As normas do Direito Portugus que regulam as relaes jurdicas que
tenham elementos com conexo a diversos ordenamentos jurdicos
constam do artigo 15.ss. CC.

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