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Universidade de Lisboa Faculdade de Direito

DIREITO INTERNACIONAL PBLICO Prof. Doutor Jorge Miranda

2004/2005 Lus Manuel Nascimento/Vera Maria Correia Captulo I O DIREITO INTERNACIONAL 1 Formao e evoluo Direito internacional e histria O Direito Internacional tem de ser compreendido a partir da histria Em sentido lato, a histria interpenetra-se com a histria do Estado. Onde quer que haja Estado e que mantenha qualquer tipo de relaes mais ou menos duradouras com outros Estados tornam-se necessrias normas jurdicas para as estabelecer e fazer subsistir, sejam quais forem essas normas. Considerando apenas o moderno direito internacional, cabe distinguir dois perodos na histria: 1) Desenrola-se at 1. guerra mundial (clssico) dominam as relaes entre os Estados, sendo estes os nicos sujeitos do direito internacional. 2) Desde ento at hoje (contemporneo) nele os Estados tm de concorrer com novos sujeitos na esfera internacional: organizaes internacionais, o prprio indivduo (que adquire tambm subjectividade internacional). Abundam os tratados multilaterais sobre as mais variadas matrias.

Direito Internacional clssico Sendo nos sculos. XV, XVI e XVII que se encontram as origens directas do Dto. Internacional moderno e nos sculos. XVIII e XIX que ele se desenvolve e ganha importncia crescente. Sucedem-se trs fases: - A primeira, de primrdios, abrange os tempos anteriores paz de Vesteflia (1648). Entre o sc. XV a 1648 sucedem-se grandes eventos histricos: a quebra do poder do imperador do Sacro-Imprio, os descobrimentos, o Renascimento, A reforma a Contra-reforma. Sero os descobrimentos a trazer problemas que se reportam, delimitao da aco e das esferas das potncias europeias em expanso (aqui entra a famosa contraposio entre Hugo Grcio e Frei Serafim de Freitas Mare Clausum Vs. Mare Liberum). - A segunda decorre at Rev. Francesa e Sculo XVIII os tratados de Vesteflia reconhecem o princpio da soberania dos Estados como princpio de independncia dos Estados europeus entre si e de excluso de qualquer poder que lhes seja superior. Multiplicam-se as relaes comerciais, celebram-se tratados e vo surgindo normas consuetudinrias em reas vitais (limites do poder do Estado, Territrios, representaes diplomticas). Afirma-se o Dto. Das gentes com crescente alcance e vai-se projectando na vida dos Estados. - A terceira comea nessa altura e termina na 1. guerra mundial as Rev. Francesa e americana marcam uma nova fase, coincidente com o liberalismo burgus, com o nacionalismo romntico e com o apogeu do poderio europeu. Introduzem-se noes de soberania popular (o Dto. Internacional passa a ser concebido como o Dto. Das relaes entre os povos, livres e iguais). A Santa aliana a expressa da nova ordem de consenso que emerge atravs de conferncias diplomticas. Emergem os EUA e Japo, aparecem unies administrativas internacionais, e cria-se um Dto. Humanitrio de guerra.

Direito internacional contemporneo Divide-se em duas fases: - Uma primeira at 1939, at a 2. guerra Mundial o desmembramento dos chamados imprios centrais levam reafirmao dos princpios da autodeterminao dos povos e das nacionalidade, separadamente ou conjugados. Novos estados emergem. Desenham-se movimentos anticoloniais fora da Europa. Em anexo ao Tratado de Versalhes criada a Sociedade das naes (embora no confinada a objectivos de segurana, so eles que avultam, sendo ainda os pases europeus que dominam a Sociedade das Naes). Aparecimento da Organizao Internacional de Trabalho a qual ir desempenhar uma funo decisiva no progresso social, atravs das convenes e das recomendaes que elaborar a partir da sua assembleia, a Conferncia Internacional do Trabalho. Aparecimento de um Tribunal Permanente de Justia Internacional instncia jurisdicional de soluo de litgios internacionais de harmonia com critrios estritamente jurdicos. - A segunda, aps 1945, sob a gide das Naes Unidas. Esta foi criada a pensar num sistema mundial mais dinmico. Tem os seguintes aspectos: - A elevao da cooperao econmica e social art. 1., 33. e 55. da Carta. - O empenho no progresso poltico, no sentido da autodeterminao e da independncia art. 73. e 75.. - A proibio da guerra arts. 2., n. 3, 4 e 5, e 51.. - Conjunto complexos de rgos. A par das N.U e da organizao internacional do trabalho constituram-se outras organizaes (organizao das N.U. para a educao, a cincia, e a cultura). Criao numerosas organizaes de mbito continental ou subcontinental, com objectivos polticos, militares, econmicos e culturais. O aparecimento dos novos Estados dir-se-ia pr em causa algumas das bases do Dto. Internacional. Para certas correntes de doutrina teria mesmo de se dar uma ruptura com os princpios e regras anteriores, produto do domnio de pases imperialistas e exploradores, semelhana do que ocorreria como Dto. Interno, tambm haveria um Dto. Internacional e o desenvolvimento. Porm, ultrapassado apriorismos ideolgicos, verificar-se-ia que o Dto. Internacional conseguiria adaptar-se s transformaes, revelando-se dotado mesmo de maior capacidade de adaptao do que o Dto. Interno, em vez de ser mera super-estrutura dependente de quaisquer interesses. Entre os aspectos mais cadentes da actualidade internacional podem ser destacadas: - A globalizao econmica - A globalizao da comunicao social e cultura. - O agravamento das desigualdades - Os extensos movimentos de pessoas - O exacerbamento dos contrastes nacionais, rcicos, religiosos e mundiais. - Os problemas do clima e da preservao do ambiente e dos recursos naturais.

Caractersticas distintivas e institucionalizadas do Dt. Internacional Ainda hoje o Dt. Internacional apresenta caractersticas que bem o distinguem do direito estatal:

- Sistema complexo e diferenciado de fontes. - Diversificao o mbito das normas. - Sistema complexos de sujeitos: - No dt. Estatal os sujeitos com capacidade plena so as pessoas singulares, no Dt. Internacional so os Estados (os indivduos tambm mas quando verificados certos pressupostos). - Multiplicidade de sujeitos e de categorias de sujeitos a nvel interno. - Igualdade jurdica e biolgica a nvel interno, a nvel internacional so iguais a nvel jurdico mas condicionados pelas diferenas de poder e dimenso. - Dependncia do dt. Interno para a execuo das suas normas. - Domnio quase completo nos actos jurdicos-internacionais das manifestaes. O fenmeno da criao de organizaes de diversos tipos: - Fenmeno da criao de organizaes de diversos tipos. - Imposio pelas N.U. dos seus princpios e injunes a Estados no membros. - A assuno das N.U., mediante a Assembleia Geral de uma tarefa de codificao das normas preexistentes de origem consuetudinria. - O reconhecimento num dos grandes textos de codificao a Conveno de Viena sobre Direitos dos Tratados de 1969 de um JUS COGENS, de normas imperativas de Dt. Internacional que prevalecem sobre os tratados e cujo no-acatamento determina a nulidade destes. - Na linha do pacto da Sociedade das naes tambm a prescrio de que as obrigaes advenientes da Carta das naes Unidas prevalecem sobre quaisquer outras obrigaes internacionais. - A prtica crescente de tratados multilaterais e abertos a Estados no participantes na sua formao.

2 Sentido do Direito Internacional mbito do Direito Internacional - O primeiro critrio atende s relaes reguladas pelo direito internacional como relaes entre estados: Dt. Internacional ento o Dt. das relaes entre Estados entre Estados nacionais, ou tendencialmente nacionais. Esta noo no pode ter-se por correcta. Existem outras entidades para alm dos estados, que tambm so objecto de regulamentao e que participam activamente no que se tem vindo a chamar vida jurdica internacional. Em contrapartida, existem Estados que no participam na vida internacional (federaes). - Segundo critrio contempla, no j os Estados, mas sim os sujeitos de Direito Internacional em geral. O Direito Internacional encarado como Dt. Regulador das relaes entre sujeitos de Direito Internacional, independentemente de serem ou no Estados. Mas tal definio tem um gravssimo defeito: o de implicar uma petio de princpio define o dt. Internacional a partir dos sujeitos de direito internacional: ora, o que sejam esses sujeitos depende do prprio dt. Internacional. - Terceira definio parte do objecto das normas. Tudo o que seja matria internacional objecto de normas de direito Internacional; este aparece como o Direito relativo a matrias internacionais, e no como o direito das relaes entre Estados e outros sujeitos.

Surgem logo as dvidas: afigura-se tarefa difcil afirmar com segurana e firmeza que uma dada matria cabe ou no no direito internacional, internacional ou no; e cada vez se observa mais uma intrincada teia de circulao, comunicaes, relaes e trocas entre os povos. - Critrio dos processos de formaes das normas: o direito internacional abrangeria as normas resultantes de processos de formao especfica de normas contrapostos aos de direito interno. E as diferenas ressaltam quase vista desarmada. No encontramos leis como modos de formao centralizada do direito por obra de autoridades com competncia para tal. Como modo mais aproximado apenas encontramos os tratados multilaterais gerais. O Direito internacional constitui ainda uma ordem jurdica descentralizada, enquanto a ordem jurdica correspondente concepo de estado moderno centralizada. Por isso, a par do costume, com muito maior importncia do que na ordem interna, o que mais avulta a conveno internacional ou no tratado internacional. Este critrio demasiado formal para nos dar uma verdadeira noo de Dt. Internacional - Ideia de comunidade internacional: o Dt. Internacional como expresso jurdica da existncia de uma comunidade internacional. Contudo, o Dt. Internacional surge como expresso das soberanias dos Estados, a partir dos seus interesses e vontades; ainda hoje no se pode negar o peso decisivo que os Estados tm dentro da comunidade internacional. Para alm disso existem, no uma, mas vrias comunidades internacionais. O Prof. Jorge junta os dois ltimos critrios. O Dt. Internacional compreende processos de formao especficos; e singulariza-se pelo papel mais extenso do costume, pela ausncia de lei como acto normativo, autoritrio e centralizado e pelo significado peculiar de factores convencionais. Mas esses procedimentos no valem nem se explicam por si mesmos; derivam, naturalmente, das condies prprias e mutveis da vida internacional, dos modos e das circunstncias, como nela se inscrevem os Estados e os demais sujeitos, bem como das conexes entre eles e as pessoas fsicas. Tendo comeado como Dt. Das relaes recprocas dos estados ele foi-as estruturando em termos permanentes atravs de meios organizativos a se e de formas avanadas de institucionalizao. Ele liga-se a uma dinmica feita tanto de entidades colectivas como de pessoas singulares que no acaba nas fronteiras polticas, antes pressupondo a insero num plano mais vasto e mais complexo; patenteia a existncia de crculos alargados de comunidades jurdicas para alm da comunidade estatal.

reas do Direito Internacional O Dt. Internacional um ordenamento jurdico, no um ramo de Direito. Ao lado das ordens jurdicas estatais depara-se o Dt. Internacional. Em conexo com a mundializao do Dt. Internacional, observa-se o fenmeno do regionalismo. O Direito Internacional tende universalidade em diferenas zonas geogrficos, continentes ou subcontinentais. A prpria Carta das Naes Unidas prev acordos regionais (arts. 52., 53. e 54..) O Dt. Internacional regional mais antigo vem a ser o Direito interamericano, de base mais consuetudinria do que convencional. Mas no o nico. Outros Direitos internacionais particulares emergem, em correspondncia com grandes organizaes polticas e econmicas regionais, desde a Europa sia.

Podemos separar o Direito Internacional geral e o Direito Internacional convencional. At h pouco mais de cinquenta anos s atravs do costume e dos princpios gerais de direito Internacional poderia haver um conjunto de normas obrigatrias para todos os Estados. Ao invs, por meio de tratado no poderia ser criado direito obrigatrio seno para certos sujeitos. Hoje temos de olhar a outros dados. O Costume tem sido, predominantemente, geral, tambm tm existido em todas as pocas importantssimos costumes regionais. O crescente peso das normas provenientes de organizaes internacionais justificaria, alis, uma diviso tricotmica: - Direito geral ou comum. - Direito Internacional convencional. - Direito interno das organizaes internacionais. Do mesmo modo esse relevo das organizaes internacionais levaria a contrapor um Dt. Internacional relacional e um Dt. Interno institucional. Poder-se- ento falar em Dt. Internacional fundamental ou constitucional, em direito estruturante das relaes internacionais e da prpria comunidade internacional; num conjunto de normas definidoras da posio jurdica dos sujeitos de tais relaes e do quadro em que elas se desenvolvem; num conjunto de normas de vria origem, mas de funo nuclear, e algumas das quais possuem um valor superior ao de todas as demais. Direito Internacional geral cobre o Dt. Internacional fundamental, e todas as normas de carcter geral. Direito internacional especial subdivide-se em diversos sectores. Por exemplo sectores afins do direito estatal: Dt. Internacional Penal.

Fundamento do Dt. Internacional Hobbes negava-lhe carcter jurdico. O positivismo tende a definir o Direito atravs da estadualidade e da coercibilidade; e dele no se fasta. No havendo na ordem internacional nem legislador, nem juiz, nem policia o direito internacional ou no seria verdadeiro direito ou , a s-lo, no passaria de um direito estatal externo. No sc. XX prevalecem na doutrina as posies no voluntaristas, as teses que explicam a obrigatoriedade jurdica ou a necessidade de cumprimento das normas de Direito Internacional margem ou para alm da vontade estatal. Entre estas teses: - Teses normativistas reconduzem o sistema de Direito internacional no vontade, mas a uma norma. - Teses solidarista fundamentam o Direito internacional na solidariedade entre os indivduos. - Teses institucionalistas - Teses jusnaturalistas assenta em valores suprapositivos, em critrios ticos de obrigatoriedade.

O Direito Internacional faz parte do universo jurdico o mesmo fundamento e a mesma razo de ser do restante Direito. Apresentando, por certo, caractersticas especficas, nem por isso deixa de conter aquilo que de essencial assinala o Direito: a estrutura normativa necessria duma sociedade ou de certo tipo de convivncia entre as pessoas humanas. Existe uma pluralidade de ordenamentos em cada um, o Direito assume expresses peculiares, dependentes de factores culturais, polticos e econmicos. Por que motivo se obedece a qualquer norma jurdica? Para alm da reciprocidade de interesses, para alm do temor ou no de sanes, o que determina a obedincia o sentido racional e tico, mais ou menos conscientemente assumido, da pertena a um grupo, a uma comunidade, a um sistema de relaes. O destinatrio da norma livre de cumprir ou no, mas a norma que se lhe dirige no tem por base a sua vontade; funda-se em princpios objectivos de ordem que o transcendem ou num sentido de bem comum. Quanto lei, ela no pode ser decretada em Direito Internacional, seguro que h sucedneos ou aproximaes: o tratado multilateral geral e, em certos casos, a deciso de organizao internacional ou de entidade afim. Quanto a tribunais, afora os arbitrais, refiram-se o TIJ, o Tribunal Europeu e Interamericano de Direitos do Homem, os tribunais de administrativos da ONU, o Tribunal Internacional do direito do Mar. Apenas de polcia e exrcito permanente no dispe a comunidade internacional. Mas a carta das Naes Unidas prev (no captulo VII) medidas coercivas, e at sanes de carcter militar (arts. 42. e 43.)

Direito Internacional pblico e Direito Internacional privado DIPblico est patente uma vida internacional que vale por si mesma, que se manifesta em determinados processos de formao de normas e que se liga a formas relacionais e institucionais especficas. DIPrivado em princpio no se afasta o Direito interno de cada estado: h situaes jurdicas que esto em conexo com mais do um ordenamento jurdico, mas o ordenamento jurdico correspondente a este ou quele Estado que vai decidir qual o Direito aplicvel para resolver o conflito de leis, decretando ele mesmo normas para esse fim. Este s internacional pelas implicaes na circulao internacional das pessoas, dos negcios jurdicos e dos bens.

Capitulo II FONTES DE DIREITO INTERNACIONAL 1 Aspectos gerais O art. 38. do Estatuto do Tribunal Internacional de Justia O conceito de fontes em geral plurvoco, com vrios sentidos. O prprio art. 38. do estatuto do Tribunal Internacional de Justia, ponto de referncia habitual no tratamento da matria, joga com vrias acepes do termo.

Esta disposio no prejudicar a faculdade de o tribunal, se as partes estiverem de acordo, decidir ex aequo de bono. Facilmente se observa que, na frmula adoptada, dir-se-ia feita a distino entre fontes primrias ou principais e fontes secundrias ou auxiliares (as primeiras seriam convenes, o costume e os princpios gerais do Direito, as segundas a jurisprudncia e a doutrina); e que se confundem modos de produo ou de revelao do Direito (convenes e costume) e normas jurdicas (princpios). corrente sustentar que haveria a, de uma banda, fontes formais e, de outro, fontes materiais. O que importaria distinguir seria, sim, entre fontes de Direito e normas de Direito criado ou revelado atravs de determinados modos, processos e instrumentos. - O art. 38. no contm uma enumerao exaustiva das fontes, apenas uma enumerao exemplificativa e que, feita em certa poca, tem de ser submetida a uma interpretao actualista. Este art. no esgota os modos de produo ou de revelao existentes, nem pode impedir futuras mutaes de Direito internacional. Basta lembrar as decises das organizaes internacionais; para a orientao dominante entre autores, os actos jurdicos unilaterais dos estados, vindos j do DI clssico, e actos dos quais decorrem consequncias nas relaes entre sujeitos de DI. - No pode inferir-se dele uma hierarquia das fontes ou das normas de Direito internacional. A ordem de enumerao no traduz qualquer supremacia da conveno sobre o costume e deste sobre os princpios gerais de Direito. Se tivesse de haver hierarquia (que na realidade no h) teria de ser inversa. Desde j vejamos estas frmulas: - Na alnea a) do n.1 refere-se a convenes internacionais, gerais ou especiais, que estabeleam regras expressamente reconhecidas pelos Estados. Algumas notas crticas se oferecem: 1. no se apercebem a razo e o critrio de distino entre convenes gerais e convenes especiais; 2. as regras convencionais no so reconhecidas, mas sim estabelecidas pelas partes; 3. a referncia a regras expressas poderia limitar o alcance da interpretao. - Quanto ao costume internacional, ele definido como prova de uma prtica geral aceite como de direito. Nessa noo muito menos parece de acolher, porque: 1. o costume no prova de uma prtica, mas sim o sentido ou a orientao de uma prtica; 2. no se descortina o que seja uma prtica geral - Os princpios gerais de Direito dizem-se reconhecidos pelas naes civilizadas - o que pressupe naes no civilizadas. Trata-se, desde j, de Estados e no de Naes. Por outro lado os princpios constam de normas consuetudinrias e convencionais. - Na alnea d) l-se: o Tribunal aplicar sob reserva do art. 59., as decises judiciais. E parece algo contraditrio: por um lado, este art. 59. diz que as decises do tribunal no obrigam seno as partes entre si e relativamente ao litgio em concreto; por outro lado, inculca-se que o tribunal aplica as decises na resoluo de futuros casos. No pode ser s isso; s podem estar em causa orientaes jurisprudenciais. - Ainda nesta alnea d), na 2. parte, colocam-se em p de igualdade a jurisprudncia e a doutrina. - Finalmente, acrescenta-se no n. 2 que o disposto no n.1 no prejudicar a faculdade do Tribunal, se as partes estiverem de acordo, de decidir ex aequo et bono. Trata-se de uma referncia equidade, que, contudo, no em si uma fonte de Direito; , antes, um modo de aplicar o sentimento ideal de justia aos casos concretos, um critrio de deciso.

O sistema das fontes O costume, o tratado e a deciso de organizao internacional so fontes formais que se recortam hoje com nitidez. A elas acresce a jurisprudncia, com um papel mais reduzido, conquanto de modo algum insignificante quer pela sua interveno insubstituvel na interpretao e na integrao das normas preexistentes, quer pelo seu eventual contributo para a formao de um tipo de costume o costume jurisprudencial. Estas quatro categorias de fontes surgem em abstracto com suficiente autonomia, em concreto, so interdependentes e as normas atravs delas criadas entrelaam-se sistematicamente, sem prejuzo da considerao de zonas diferenciadas. A interdependncia das fontes aponta para a precedncia do costume: - A jurisprudncia, por natureza, pressupe norma jurdica anterior. - A deciso de qualquer organizao internacional repousa na competncia de um ou vrios rgos e reveste a eficcia que se encontre prevista no respectivo tratado constitutivo. - Mas o processo de concluso dos tratados, bem como os demais aspectos do seu regime, assentavam at conveno de Viena de 1969 em normas consuetudinrias; e ainda hoje assentam em tais normas, no tocante aos Estados, como Portugal, que at agora no a ratificaram. No se inculca com isto que a razo da obrigatoriedade de todas as normas internacionais deva ser procurada no costume: ela tem de se firmar, como atrs se disse, em princpios objectivos.

O costume internacional O costume tem em Direito Internacional um papel bem maior do que aquele que tem no domnio do Direito interno. A ausncia de uma autoridade central, a nvel mundial, explica-o, em parte. Ainda hoje h matrias importantssimas que continuam reguladas principalmente ou quase s por costume, como responsabilidade internacional e as imunidades dos Estados. O caminho para a institucionalizao no impede a formao de normas consuetudinrias. O costume internacional no resulta s da prtica dos estados nas suas relaes bilaterais ou multilaterais. Resulta tambm da prtica que se desenvolva no interior das organizaes internacionais. Um caso paradigmtico de costume nestas circunstncias a que vale a pena aludir, desde j, o respeitante ao direito de veto dos membros permanentes do Conselho de Segurana. De harmonia com o art. 27., n.3 da Carta das naes Unidas, as deliberaes do Conselho de Segurana em questes no processuais so tomadas com votos afirmativos de nove membros. letra, isto significaria que tanto o voto contrrio como a absteno equivaleriam a veto. No entanto, desde h muito que se verifica no ser a tomada de absteno neste sentido. Classificaes de espcies de costume:

- Olhando ao seu mbito ou aos destinatrios, contrape costume geral (obriga todos os Estados) ou universal e costume particular (aplicvel apenas a certo continente). - Costume local, quase sempre bilateral, relativo a uma rea geogrfica circunscrita, como foi o costume consagrador do direito de passagem de autoridades civis portuguesas entre Damo e os enclaves de Dadr e NagarAveli. Quanto ao fundamento do costume: - Posio antiga, ligada doutrina da soberania, tendia a reconduzir o costume ainda vontade. O costume seria um pacto tcito: no manifestada a sua vontade em contrrio, os Estados ou os sujeitos de Direito Internacional em geral estariam adstritos a cumprir os deveres decorrentes de normas consuetudinrias (Grcio). - Jorge Miranda o costume internacional decompe-se num elemento material o uso e num elemento psicolgico a convico de obrigatoriedade. O uso exige tempo e repetio de comportamentos de diversa natureza (actos diplomticos, actos de execuo de tratados). A convico de obrigatoriedade reporta-se no a qualquer psicologia colectiva, mas interpretao funcional e normativa da vontade manifestada por sujeitos de Direito Internacional ou pelos seus rgos; e depreende-se, antes de mais, da considerao objectiva dos actos praticados ou deixados de praticar por esses sujeitos. As normas jurdicas de origem consuetudinria e as de origem convencional possuem o mesmo valor jurdico e deve admitir-se, partida, a possibilidade de recproca modificao ou revogao. Em contrapartida, as normas consuetudinrias encontram-se, tambm elas, subordinadas ao jus cogens e com este no se confundem, mesmo as de costume universal, visto que: 1. o jus cogens no pode ser modificado ou afectado por normas consuetudinrias; 2. o costume postula sempre a prtica, o jus cogens impe-se ainda quando no haja nenhuma prtica, seja no sentido do seu cumprimento, seja noutro sentido.

Os actos das organizaes internacionais H muitos tipos de actos ou decises de organizaes internacionais: - Actos de eficcia externa e actos de mera eficcia interna. - Actos polticos, actos jurisdicionais e actos administrativos. - Actos normativos e no normativos. Das decises, enquanto actos vinculativos ou imperativos, distinguem-se as recomendaes e os pareceres. S os actos normativos, sejam de eficcia interna, sejam de eficcia externa, so fontes de Direito Internacional. Os estatutos, cartas ou constituies de organizaes internacionais so-no naturalmente, tambm, mas reconduzem-se a tratados; no tm autonomia. No mbito das naes unidas, so decises gerais e abstractas as de afirmao ou reafirmao de princpios ou regras de Direito Internacional, e decises gerais e concretas, as da Assembleia Geral sobre matrias financeiras (art.

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17. da carta) e sobretudo, as do Conselho de Segurana sobre a manuteno da paz e da segurana internacional (arts. 39. e segs.) No mbito de organizaes especializadas da famlia das N.U. so decises normativas os padres internacionais de aviao civil estabelecidos pelo Conselho da Organizao de Aviao Civil Internacional. As mais importantes de todas as decises normativas so as que emanam dos rgos das Comunidades europeias (Dt. comunitrio derivado). O art. 249. do Tratado da Comunidade Europeia d nos o panorama.

a. O regulamento tem carcter geral. obrigatrio em todos os seus elementos e directamente aplicvel
em todos os Estados-membros.

b. A directiva vincula o estado-membro destinatrio quanto ao resultado a alcanar, deixando, no entanto,


s instncias nacionais a competncia quanto forma e aos meios.

c. A deciso obrigatria em todos os seus elementos para os destinatrios que ela designar. d. As recomendaes e os pareceres no so vinculativos.

A jurisprudncia Importa considerar tanto as decises de tribunais internacionais, arbitrais e judiciais, como as decises de tribunais existentes na esfera interna dos Estados, na medida em que estes tribunais aplicam directamente o Direito Internacional. Os arts. 38. e 59. do estatuto do Tribunal Internacional de Justia no atribuem s decises deste rgo efeitos erga omnes nem adoptada, na prtica, a regra do precedente. O papel dos tribunais internos varia de acordo com os sistemas jurdicos respectivos e com as formas de Estado. Tem-se revelado significativo em problemas como os concernentes ao reconhecimento de Estado ou de Governo, sucesso de Estados, s imunidades diplomticas, extradio e cidadania.

Os actos jurdicos unilaterais Os nicos actos jurdicos unilaterais que cabem no mbito das fontes de Dt. Internacional so os actos normativos de organizaes internacionais, as decises de contedo geral e abstracto ou de contedo geral e concreto dos seus rgos. As decises no normativas dessas organizaes e os clssicos actos jurdicos unilaterais dos estados porque no assumem tal contedo, no devem ser integrados nessa categoria. A grande contraposio d-se entre actos unilaterais autnomos e actos unilaterais no autnomos, ou seja, entra actos que aparecem margem de quaisquer outros actos, vlidos e eficazes por si e actos que se inserem em processos ou procedimentos de formao de outros ou que decorrem directa imediatamente de outros actos. Os primeiros so o reconhecimento, o protesto, a notificao, a promessa e a renncia. Entre os segundos, contam-se a assinatura, a ratificao, a adeso, as reservas, a aceitao, a objeco e a revogao de reservas, a denncia, etc.

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Os primeiros tanto produzem efeitos directos e imediatos nas relaes com outros sujeitos como efeitos enquanto se inserem na prtica dos Estados e contribuem para a formao ou para a revelao de costume internacional. - Reconhecimento declarao unilateral de um estado pela qual considera que certo facto ou certa situao est em conformidade com as regras jurdicas ou satisfaz os requisitos por elas prescritos. - Protesto declarao de sentido contrrio, a declarao segundo a qual certo facto ou certa situao no respeita o Dt. Internacional. - Notificao declarao relativa a certo facto ou certa situao, presente ou futura, levada ao conhecimento de outro sujeito de Dt. Internacional. - Promessa declarao unilateral de vontade pela qual certo sujeito compromete a agir ou no de certo modo. - Renncia acto jurdico unilateral pelo qual certo sujeito declara no exercer ou, eventualmente mesmo, quer deixar na sua esfera jurdica certo direito. Os actos jurdicos unilaterais autnomos ou principais apresentam as seguintes caracterstica comuns:

a. Provm de um s sujeito de Direito internacional.


b. Expresso da prpria capacidade internacional dos sujeitos, so tambm expresso de autovinculao de acordo com o princpio da boa f e, por conseguinte, irrevogveis logo que se tornam definitivos. c. No esto dependentes de nenhum requisito formal designadamente, no tm de revestir forma escrita e no esto sujeitos ao nus de registo junto do Secretrio-Geral das Naes Unidas.

A codificao do direito internacional Nas ltimas dcadas tem-se assistido a um movimento dito de codificao, tendente a substituir, gradualmente, o conhecimento das normas de Dt. Internacional consuetudinrio atravs da observao da prtica pela sua incorporao em grandes textos sob a forma de conveno. Obedece a uma finalidade de certeza e segurana jurdicas. Tem tambm uma finalidade poltica: propiciar uma interveno dos estados que no participaram na formao de muitas das suas normas consuetudinrias. A passagem das normas a escrito no afecta o seu carcter consuetudinrio. E tanto assim que os novos Estados ficam automaticamente vinculados a essas normas; e Estados que no sejam partes em convenes de codificao continuam vinculados s normas preexistentes doravante nelas inscritas.

2 Os Tratados Noo de tratado Por tratado (artigo. 2, n. 1, al. A) da Conveno de Viena) ou conveno internacional entende-se um acordo de vontades entre sujeitos de Dt. Internacional constitutivo de direitos e deveres ou de outros efeitos nas relaes entre eles. Contudo, s quando estes efeitos consistirem na criao ou modificao de normas, estaremos perante um tratado fonte de direito internacional. Este conceito envolve:

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- Um acordo de vontades. - A necessidade das partes serem todas sujeitos de direito internacional e de agirem nessa qualidade. - A regulamentao pelo Dt. Internacional. - A produo de efeitos com relevncia nas relaes internacionais. O conceito no implica: - Que as partes sejam Estados como os previstos no art. 43. da Carta das naes Unidas. - Que o acordo seja reduzido a escrito. - Que sendo escrito o acordo se reduza a um nico instrumento.

Distino de realidades afins Dos tratados internacionais distinguem-se: - Os feixes de actos unilaterais emitidos simultaneamente por diferentes Estados com contedo idntico, sob forma de declarao. - Os acordos estritamente polticos (em si sem produzir efeitos jurdicos, mas a que se sucedem verdadeiros tratados). - Os acordos informais ou gentlemens agreements (no imediatamente vinculativos a nvel jurdico). - Os comunicados de reunies e conferncias diplomticas.

Terminologia O termo geral que tanto a prtica internacional como a doutrina adoptaram tratado, mas tambm se fala em conveno. No direito interno portugus os dois termos reportam-se a amplitudes diferentes. Numerosos tratados, considerados especificamente recebem designaes diferentes: - Carta, Constituio ou Tratado Constitutivo de um Organizao; pacto ou tratado militar; concordata ou tratado entre a Santa S e o Estado; acto final ou tratado conclusivo de uma conferncia, conveno tcnica ou tratado sobre matrias especializadas de carcter tcnico.

Classificaes

1) Tratados normativos ou tratados-leis e tratados no normativos ou tratados-contratos. No primeiro


estabelece-se comandos de carcter geral e abstracto ou geral e concreto. No segundo estipula-se prestaes recprocas e os tratados esgotam-se com a sua realizao.

2) Tratados bilaterais e tratados multilaterais. Os primeiros s com duas partes em que se entremostra a
reciprocidade dos interesses, os segundos com uma pluralidade de partes em que avultam interesses comuns. Estes podem ser restritos ou gerais (aqui h uma tendencial coincidncia com a totalidade dos Estados com acesso comunidade internacional).

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3) Tratados solenes e tratados no solenes. Os primeiros exigem o acto de ratificao. Os segundo o processo
termina quando aprovao ou em alguns casos assinatura. Dentro dos segundos, as convenes simplificadas pode-se distinguir acordos em forma simplificada e acordos em forma ultra-simplificada. Os ltimos caracterizam-se por a vinculao ocorrer no aquando da ratificao ou aprovao, mas aquando da assinatura e dispensam quer a ratificao que a prpria assinatura.

4) Tratados abertos e tratados fechados. Os primeiros admitem e os segundos no, a assinatura, a ratificao
ou a adeso de sujeitos que no participaram originariamente da celebrao ou da entrada em vigor. Por definio os tratados multilaterais gerais so tratados abertos.

5) Tratados institucionais e tratados no institucionais. Conforme crie ou no uma organizao


internacional e entidades afins.

6) Tratados exequveis por si mesmo e tratados no exequveis por si mesmo. Consoante obtm plena
efectividade s por si ou carecem de outro tratado ou lei de complementao.

7) Tratados perptuos e tratados temporrios. Consoante sejam de durao indefinida ou de durao sujeita
a termo final.

8) Tratados principais e tratados acessrios. Sendo estes tratados subsequentes aos primeiros, destes
dependentes e destinados a conferir-lhe concretizao.

9) Tratados pblicos e tratados secretos. Conforme o conhecimento do seu contedo seja revelado ou fique
reservado a quem interveio na sua concluso.

Limites liberdade convencional Os tratados pressupem liberdade no s de celebrao mas tambm de estipulao das partes contratantes. Todavia essa liberdade no completa e tem vindo a reduzir-se. Acha-se sujeita a limites, uns de Dt. interno e outros de direitos internacional. Limites de direito internos que procedem de cada Estado. Limites de direito internacional so: - Princpios de jus cogens. - Derivados de tratados principais. - Derivados de tratados constitutivos de organizaes internacionais. - Decorrentes de normas emanadas de organizaes internacionais. De salientar art. 103. da Carta das Naes Unidas.

A regulamentao das formas de vinculao interna dos Estados A regulamentao das formas de vinculao internacional tem carcter misto; consta tanto de normas de direito internacional como de normas de direito interno. Em princpio deveriam ser normas internacionais a disciplinar o processo de concluso de tratados. Todavia afora algumas regras da Conveno de Viena sobre o dt dos tratados principalmente o direito interno que regula, por razes de deficiente estrutura ou institucionalizao e por haver uma grande variedade de regimes e sistemas de governo.

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O processo e as formas de vinculao As fases clssicas do processo ou procedimento de vinculao internacional dos estados eram trs: - Negociao. - Assinatura. - Ratificao. No actual direito internacional contemporneo a tripartio diferente: - Negociao (com a assinatura). - Aprovao. - Ratificao. Enquanto no Dt. Internacional Clssico a concluso dos tratados solenes abrangia sempre o mesmo iter processual, hoje nos tratados no se verifica isso: tem de haver necessariamente negociao mas nem sempre ocorre ratificao ou aprovao (artigo. 11 CV). Nas monarquias absolutas a concentrao de poder poltico tambm se traduzia na concentrao de fases de processo. No constitucionalismo assente no princpio da separao de poderes, cada fase possui um significado especial e procura-se a interdependncia dos vrios rgos na formao da vontade do Estado.

A negociao e a assinatura A negociao de qualquer tratado cabe a cada Estado, s pessoas investidas de plenos poderes como seus representantes, mas a representao do Estado pode resultar da prtica dos Estados interessados ou de outras circunstncias (artigo. 7, n. 1 CV). So considerados representantes do Estado artigo. 7, n. 2 CV. Um acto relativo concluso de um tratado praticado por pessoas que no possam ser consideradas autorizadas a representar o Estado no produz efeitos jurdicos a no ser que seja ulteriormente confirmado pelo Estado (artigo. 8 CV). A adopo do texto do tratado efectiva-se atravs do consentimento de todos os Estados que participam na sua elaborao (art. 9., n.1 CV). Realizando-se uma conferncia internacional com essa finalidade, efectua-se pela maioria de dois teros dos Estados presentes e votantes a no ser que os Estados decidam, pela mesma maioria, aplicar regra diversa (artigo. 9, n. 2 CV). adopo segue-se a autenticao do texto assinatura ad referendum (art. 10.). A assinatura no formalidade requerida pela conveno para todos os casos. H tratados abertos que prevem assinatura diferida. Fixado o Texto, os Estados-partes ficam adstritos por imperativos de boa-f a abster-se de actos que privem o tratado do seu objecto ou do seu fim (art. 18 CV).

Aprovao e ratificao Tirando os tratados sob forma ultra-simplificada, todos os tratados requerem aprovao pelo rgo interno competente. Pelo contrrio, nem todos requerem ratificao. A ratificao nunca um acto obrigatrio para quem tenha de a emitir. sempre um acto livre. Nos sistemas representativos os efeitos da ratificao apenas podem produzir-se pelo futuro. Na monarquia absoluta os efeitos retroagiam ao momento da assinatura.

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Os rgos internos competentes Para alm do que disponha qualquer tratado em concreto (art. 14.) o direito interno de cada Estado que estabelece qual a forma - solene ou simplificada - que os tratados podem ou no assumir; e todo ele que determina quais os rgos competentes para a vinculao internacional. So os rgos do poder executivo e P.R. Quanto ratificao, ela compete ao chefe de Estado. Em sistema de governo com concentrao de poder, predomina na aprovao o prprio rgo que negoceia e assina, e em sistema de governo com desconcentrao de poder, d-se uma separao ou diviso entre o rgo de negociao e assinatura e o rgo de aprovao.

Violao das regras constitucionais sobre concluso dos Tratados Quais as consequncias de violao de regras de Dt. Interno composio e forma de concluso de tratados? Equivale essa violao a um vcio de que determina invalidade? Art. 46. Conveno de Viena contemplou o problema estabelecendo uma soluo intermdia e equilibrada; o chamado protocolo das ratificaes imperfeitas. So dois os requisitos de invocabilidade: 1. - Que se tenha infringido uma regra interna de importncia de fundo. 2. - Que a violao seja manifesta. Subjacente as regras esto o princpio da boa f e as exigncias de segurana jurdica.

Reservas (art. 2, al. d) CV) Em princpio, as partes num tratado obrigam-se totalidade das suas clusulas. A vinculao apenas a algumas delas s se torna possvel se o tratado o permite ou se as outras partes o consentem (artigo 18 CV). Todavia nos tratados multilaterais no nos bilaterais podem ser admitidas reservas. Por reserva entende-se uma declarao unilateral seja qual for o seu contedo ou designao feita por um estado quando assina ratifica aceita ou aprova um tratado ou a ele adere, pela qual visa excluir ou modificar o efeito jurdico de certas disposies do tratado na sua aplicao a este Estado (artigo 2/1, al. d) CV). Desta figura distinguemse: - As rectificaes do texto. - As declaraes interpretativas. - As disposies transitrias e as clusulas de excluso. A emisso de reserva est sujeita a limites materiais, temporais e formais. a) Os limites materiais podem ser expressos proibio de reservas pelo Tratado e tcitas (artigo 19, al. a), b) e c) CV) incompatibilidade da reserva com o objecto ou o fim do Tratado. H tratados que no consentem reservas: Carta das naes Unidas, Estatuto do Tribunal Internacional de Justia.

b) Os limites temporais traduzem-se na exigncia de a reserva coincidir com qualquer fase do processo de
vinculao ao Tratado, no depois: a reserva tem de ser formulada no momento da assinatura, da ratificao, da aceitao (artigo 19 CV).

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c)

Os limites formais consistem na necessidade de reserva ser formulada por escrito e comunicada aos Estados (artigo. 23 CV).

Para que a reserva produza efeito necessrio que pelo menos outro estado a tenha aceita art. 20., n.4. Contudo, nem sempre assim: - Quando resulte do nmero restrito de estados que a sua aplicao na ntegra entre todos as partes condio essencial para o consentimento de cada um a vincular-se (art. 20., n.2). - Quando o tratado um acto constitutivo de uma organizao internacional, essa reserva exige a aceitao do rgo competente dessa organizao (art. 20., n.3). A aceitao da reserva pode ser tcita (artigo. 20, n. 5 CV). As reservas podem ser revogadas mas no modificadas a todo o tempo (art. 22., n.1). E tambm a objeco a uma reserva pode em qualquer momento ser revogada (art. 22., n.2). J no a aceitao. A nvel interno dos Estados a competncia para emitir e para revogar reservas ou para aceitar ou objectar a reservas depende das normas constitucionais relativas aprovao de tratados.

O depsito dos tratados Nos tratados multilaterais existe o instituto do depsito, tambm previsto na CV (artigo. 76 e 77).

O Registo e a Publicao A CV vem impor o registo relativamente a todos e quaisquer tratados, sejam ou no parte das Naes Unidas (artigo 80). Contudo, a mesma no determina a consequncia jurdica da falta de registo.

Efeitos do Tratado perante terceiros O postulado bsico o da relatividade: um tratado no constitui nem direitos, nem deveres para os estados que no seja parte, a no ser com o seu consentimento (art. 34.). No caso de deveres necessrio que o terceiro os aceite expressamente por escrito (art. 35.). No caso de direitos presume-se o consentimento enquanto no haja indicaes em contrrio, ao menos que o Tratado disponha diversamente (artigo. 36). Os tratamentos abertos so, por definio tratados que conferem direitos a terceiros. Constitudo o dever ou o direito a sua modificao ou revogao depende do consentimento das partes e do terceiro Estado, salvo se se puder concluir ou se tiver estabelecido diversamente (artigo. 37). Todos os estados devem respeitar os Tratados concludos por outros estados e no interferir na sua execuo.

Entrada em vigor Qualquer Tratado entra em vigor segundo as modalidades e nas datas fixados pelas suas disposies ou convencionados por acordo dos Estados que tenham participado na negociaes (art. 24., n.1). Na falta de disposio

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no tratado ou de acordo, o Tratado entra em vigor logo que o consentimento a ficar por ele vinculado seja manifestado por todos os estados que tenham participado na negociao (art. 24., n.2). As clusulas dos tratados no tm aplicao retroactiva (artigo. 28 CV).

Modificao dos Tratados Antes de 1945 qualquer Tratado s poderia ser modificado de acordo com a vontade de todos os estados que o tivessem estipulado. Porm quando as relaes internacionais se tornam cada vez mais multilaterais e quando tendem a institucionalizar-se, exigir o acordo de todos as partes seria criar uma excessiva rigidez. Da vir-se a admitir a possibilidade de modificao de Tratados multilaterais, no por unanimidade, mas por maiorias agravadas. Por outro lado, h Tratados que se declaram insusceptveis de reviso durante o tempo. Na Conveno de Viena consagram-se duas regras procedimentais bsicas: - Acordo entre as partes (art. 39.). - Possibilidade de cada Tratado regular as suas prprias modificaes (art. 39., segunda parte, e 40.) donde o carcter supletivo das normas da conveno. O procedimento de reviso dos Tratados multilaterais mais complexo do que os bilaterais (art. 40.).

Limites materiais de reviso dos tratados H limites de carcter geral estipulao originria relevo para o jus cogens e para os tratados constitutivos de organizaes ou outras entidades internacionais. No apenas a propsito do tratado da Unio Europeia ou Conveno do Direito do Mar que pode falar-se em limites materiais de reviso. Pode igualmente falar-se a propsito de outros. Em terceiro lugar, nem sequer se afigura to ousado quanto pareceria prima face divisar limites materiais de reviso.

Cessao de vigncia - Cessao por vontade das partes: - Ab-rogao art. 54., alnea b) da Conveno de Viena. - Celebrao de Tratado ulterior sobre a mesma matria 59.. - Cessao por caducidade: - Decurso do prazo de vigncia do Tratado. - Execuo do prprio Tratado. - Alterao fundamental de circunstncias ou clusula rebus sic stantibus (art. 62.). - Impossibilidade superveniente de execuo (art. 61.) A estas causas acrescem quando estejam em causa, tratados bilaterais: - Denncia art. 56. - tem de estar previsto no prprio Tratado. - Inexecuo do Tratado por uma das partes.

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Em Tratados multilaterais a denncia assume forma de recesso. A denncia funda-se na vontade expressa, tcita ou conjectural das partes; e tanto pode ter por causa a alterao de circunstncias como a no ter; pelo contrrio a clusula rebus sic stantibus decorre de um princpio geral de Direito, conjugada com o facto jurdico strictu Sensu.

Validade e invalidade dos Tratados A principal linha de fora do actual Direito dos tratados a salvaguarda da subsistncia dos tratados. Da resultam quatro regras bsicas: - A validade de um Tratado s pode ser contestada por aplicao da conveno de Viena (art. 42., n.1). - A nulidade de um Tratado no afecta o dever do estado de cumprir todas as obrigaes constantes do Tratado (artigo 43). - Uma causa de nulidade de um Tratado somente pode ser invocada em relao ao conjunto do Tratado (art. 44., n.2). - Um Estado no pode alegar uma causa de nulidade de um Tratado quando depois de haver tomado conhecimento dos factos esse Estado tiver aceitado considerar que ele era vlido (art. 45.). O regime de invalidade dos tratados assenta na distino entre violao de regras internas de composio, vcios de consentimento ou na formao da vontade interna e desconformidade material.

Vcios de conssentimento (erro, dolo, coaco) As disposies de um tratado nulo no tm fora jurdica (artigo 69, n. 1 da CV). A CV regula o processo de arguio das causas de invalidade (artigo 65) e contempla a soluo de eventuais diferendos ento emergentes, atravs do Tribunal. Internacional de Justia, de arbitragem e da conciliao (artigo 66).

3 A concluso dos tratados em Portugal As formas dos Tratados ou convenes perante o direito portugus Perante o Dt. Constitucional portugus encontram-se 2 formas de tratados: tratados solenes e tratados de forma simplificada. A terminologia constitucional portuguesa: - Convenes so quaisquer tratados. - Tratados que so os tratados solenes submetidos a ratificao. - Acordos internacionais so acordos em forma simplificada, apenas carecidos de aprovao e no ratificao. A relevncia constitucional entre tratados e acordos a seguinte: A vinculao dos estados d-se com a ratificao nos tratados e com a aprovao nos acordos 8art 8, n. 2). Os tratados so todos sujeitos a aprovao do Parlamento (artigo 161, al. i) 1 parte); os acordos tanto podem ser aprovados pela AR. (artigo 161 al. i) 1 parte) como pelo Governo (artigo 197, n. 1). Por outro lado, h fiscalizao

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preventiva da constitucionalidade de uns e outros embora com efeitos diferentes: em caso de pronncia de inconstitucionalidade pelo Tribunal Constitucional ainda poder haver ratificao do tratado se a AR. o aprovar por maioria de dois teros (279., n.4). Porm. O PR no poder assinar o decreto ou a resoluo de aprovao do acordo (artigo 279, n. 1 e 2). S questes objectos de tratado, no de acordo, podem ser submetidas a referendo (artigo 115, n. 3). O PR intervm nos tratados atravs de ratificao (artigo 135, al. b)) e nos acordos atravs da assinatura dos decretos ou das solues de aprovao (artigo 134, al. b)). O Direito Portugus exclui Tratados em forma ultra-simplificada (as nicas formas de vinculao so as previstas no art. 8., n.2; o P.R. representa o estado art. 123. - logo no faz sentido que ele fique afastado da vinculao externa). Isto no obsta a que existam acordos de troca de notas, desde que submetidos a aprovao e, mesmo a ratificao (Portugal e Chipre relativo supresso de vistos). Distino material entre tratados (solenes) e acordos (em forma simplificada) O ponto de partida, dentro da nossa constituio o art. 161., alnea i). Com este preceito a conjugar com o art. 197., n.1, alnea c), relativo ao Governo visa-se assegurar a interveno da AR nas convenes que assumam maior relevncia na vida do pas. Se ela a Assembleia representativa de todos os cidados portugueses (artigo 147), lgico e necessrio se torna que as Convenes internacionais que mais as possam afectar lhe sejam submetidas para apreciao e aprovao. Com a reviso constitucional de 1997 procura-se reforar e alargar a competncia internacional da AR. No se poderia perfilhar um entendimento redutor da competncia da AR para aprovar convenes internacionais. Quais as matrias de tratado segundo a CRP? - Matrias referidas nominativamente no art. 161.. - Matrias especificamente contempladas em preceitos avulsos de reserva de conveno - Matrias que envolvam deciso poltica relevante ou primria (a transferncia da Macau para a China regulada pela declarao conjunta de 1987). Dir-se- que a Constituio permite a existncia de referendos tambm no concernente a acordos internacionais e a referendos que incidem sobre questes de relevante interesse nacional a serem decididas no plano interno, por acto legislativo (art. 15., n.3 e 5). No cremos que seja assim. A referncia a relevante interesse nacional significa que apenas questes que devam ser objecto de tratado e no de acordo em forma simplificado. Mas preconizar uma diviso de tratados e acordos em razo da primariedade ou no primariedade das matrias, sabendo-se que a cargo da AR ficam certas categorias de acordos no redunda em fazer que esta se arrogue competncias de natureza administrativa ou executiva. Em primeiro lugar a atribuio AR do poder de aprovar acordos em forma simplificada representa medida cautelar de defesa da sua competncia. Em segundo no tm de coincidir as competncias na ordem interna e na ordem internacional. Em terceiro lugar a aprovao de tratados e acordos uma faculdade poltica strictu sensu e de fiscalizao. Pode mesmo reconhecer-se um valor reforado aos tratados em face dos acordos em forma simplificada, no mbito do direito portugus. Um tratado no poder ser afectado com efeitos na ordem interna, por um acordo em forma simplificada.

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A negociao e a assinatura Nas CRP anteriores a negociao e a assinatura eram competncias do Rei. Na CRP actual elas competem ao Governo (197., n.1, alnea b)). O PM informa (artigo 201, n. 2, al. c) CRP) o PR acerca dos assuntos da poltica externa do pas (artigo. 182 CRP). AR no participa na negociao. Dever de informao tem o Governo em relao aos partidos polticos (artigo 114, n. 3 CRP) e aos grupos parlamentares (artigo 180, n. 2, al. j) CRP).

Participao das regies autnomas Temos um novo elemento trazido pela actual CRP, em virtude da transformao do Estado portugus em Estado unitrio regional, a participao das RA nas negociaes dos tratados e acordos internacionais art. 227., n.1, alnea t). Tem de se tratar de tratados que respeitem a interesses predominantemente regionais ou cuja matria tenha uma especfica ligao ou implicao nestas. O rgo regional que intervm na negociao no pode deixar de ser o Governo Regional (ver o Estatuto dos Aores e da Madeira).

Aprovao Regime actual de aprovao por fora dos arts. 161., alnea i) e 197., alnea c) apresenta-se: - Aprovao de tratados s pela AR. - Aprovao dos acordos em forma simplificada sobre matrias da competncia reservada A.R. tambm s AR. - Aprovao dos restantes acordos em forma simplificada pelo Governo.

O procedimento e as formas de aprovao O processo parlamentar de aprovao de tratados e acordos (art. 210. e seg. do Regimento da A.R.) tem as seguintes fases: - Iniciativa reservada ao Governo (art. 210., n.1). - Apreciao pela comisso competente em razo da matria (art. 210., n.2), ou pelo Conselho Superior de Defesa Nacional. - Discusso e votao discusso no plenrio na generalidade e na especialidade e s votao global final (art. 210.). a maioria de aprovao a maioria relativa (art. 116., n.3). Quanto aos acordos aprovados pelo Governo a CRP exige uma deliberao em Conselho de Ministros (art. 200., n.1 alnea d), o que traduz uma ideia de fiscalizao intra-orgnica e de responsabilizao colectiva do governo. Os actos de aprovao de convenes internacionais tomam a forma ou de resoluo ou de decreto: - Nos tratados aprovados pela AR resoluo (art. 166., n.5) a qual publicada independentemente de promulgao pelo PR (166., n.6).

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- Nos acordos aprovados pela AR resoluo (art. 166., n.5) submetida a assinatura (no a promulgao) do PR (art 134., alnea b)). - Nos acordos aprovados pelo Governo o decreto, o decreto simples (art. 197., n.2), assinando, tambm no promulgando, pelo PR (art. 134., alnea b).

Referendo nacional e aprovao de Tratados Num procedimento de concluso de tratado pode inserir-se um referendo. E at por haver referendo mesmo que no esteja em curso nenhum procedimento de aprovao. Importa examinar de que maneira e com que efeitos. Traos substantivos do regime do referendo: - As questes a decidir so questes objecto de tratado j negociado pelo Estado portugus. - Mas podem ser tambm questes relativas a tratado futuro. - Cada referendo recai sobre uma s matria, num nmero mximo de 3 perguntas (artigo 115, n. 6 CRP). - Atravs do referendo o povo no aprova o Tratado; decide, sim se o Parlamento deve ou no aprov-lo - Os seus resultados so vinculativos para o rgo competente. - O carcter positivo do referendo impe ao PR a ratificao. - Afora isto a CRP no prev qualquer forma de garantia dos resultados do referendo. a AR que pode propor referendos (artigo 161, al. j) CRP) e o PR que submete a fiscalizao preventiva obrigatria (artigo 134, al g) e 278, n. 1 CRP).

Fiscalizao preventiva da constitucionalidade Todos os Tratados e acordos internacionais so passveis de fiscalizao preventiva da constitucionalizasse pelo TC a requerimento do PR (artigo 278, n. 1 CRP): antes da ratificao no caso dos tratados e antes da assinatura no caso dos acordos em forma simplificada. A constituio no prev, nem poderia prever o expurgo da norma considerada inconstitucional constante de tratado ou acordo internacional.

A ratificao dos Tratados Ao PR compete ratificar os tratados depois de devidamente aprovados (art. 135., alnea b)). Compete-lhe tambm o acto homlogo da ratificao relativa aceitao superveniente de um tratado solene a adeso. A ratificao (artigo 2, n. 1, al. b) da CV) consiste na declarao solene de vinculao do Estado. Pondo fim ao processo de concluso do tratado, ela no interfere no seu contedo: o PR no pode formular reservas. A ratificao entendida como um acto livre somente no o quando tenha havido referendo. Estar a ratificao sujeita a algum prazo? Parece difcil supor que o PR goze de liberdade total, neste mbito, com implicaes na conduo da poltica externa do Estado. Isto vale tambm para a assinatura das resolues e dos decretos de aprovao de acordos em forma simplificada. Podemos fazer analogia com o prazo de 20 dias (art. 136., n.1). Talvez se justifique um prazo mais alargado (artigo 136, n. 4 CRP?). Se o PR decidir no ratificar dever indic-lo em tempo til ao parlamento.

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A referenda ministerial obrigatria (artigo 140 CRP).

A assinatura dos actos de aprovao dos acordos Questo controversa vem a ser a de saber se o PR pode recusar a assinatura do acto de aprovao de um acordo em forma simplificada. Durante muito tempo pronunciamo-nos pela resposta negativa porque apenas os actos sujeitos a promulgao estariam sujeitos a veto. Mudamos de opinio por o PR poder suscitar a fiscalizao preventiva de acordos e por mal se compreender que o PR no possa opor-se a acordos em forma simplificada quando pode opor-se a tratados solenes.

Competncia e forma em caso de desvinculao A desvinculao obedece a requisitos idnticos aos da vinculao (colaborao de diversos rgos). Ainda que o acto de denncia dirigida aos outros Estados-partes caiba ao Governo, deve entender-se que: - No pode o Governo denunciar nenhuma conveno sem o consentimento do PR. - Estando em causa um tratado ou um acordo que verse sobre matrias reservadas AR, a deciso de desvinculao tem de ser por ele aprovada (sob forma de resoluo).

A publicao Todas as convenes internacionais regularmente ratificadas ou aprovadas, para vigorarem na ordem interna, tm de ser publicadas (art. 8., n.2 da CRP) no jornal oficial 119., n.1, alnea b). Carecem igualmente de publicao os avisos de ratificao e os restantes avisos respeitantes a convenes internacionais (art. 119., n.1, alnea b) Mas a publicao se elemento necessrio no condio suficiente para a vigncia, necessrio que vigore na ordem internacional (artigo 8, n. 2 CRP).

Captulo III AS NORMAS DE DIREITO INTERNACIONAL 1 Regras e princpios Os princpios gerais de direito internacional O Direito Internacional no se reduz a um conglomerado de normas avulsas, compreende regras e princpios e apenas os princpios que permitem integrar as regras num todo sistemtico. Os princpios fazem parte do complexo ordenamental, so tambm eles direito, e exercem uma aco imediata, enquanto directamente conformadores de solues concretas (basta pensarmos no art. 38. do Estatuto do Tribunal Internacional).

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O Jus cogens Dentre os princpios de Dt. Internacional geral ou comum avultam aqueles a que a doutrina tem chamado princpios de jus cogens ( letra de direito cogente, imperativo). A expresso no se afigura inteiramente correcta, afinal todas as regras jurdicas so, em geral, imperativas o que se pretende dizer que so os princpios que esto para alm da vontade ou do acordo de vontades dos sujeitos de Dt. Internacional. Desde sempre foram reconhecidos certos princpios como prevalecentes nas relaes entre Estados (Grcio), mas s aps 1945 estes princpios so proclamados em textos solenes e tomados como critrios de deciso Os grandes passos conducentes ao reconhecimento e afirmao da relevncia do jus cogens viria a ser: - A Carta das Naes Unidas (art. 2., n.6 e 103., n.1). - O acrdo do Tribunal de Nuremberga. - Convenes de Genebra (art. 62., 63., 142., 158.). - Tratados de Direitos do Homem (art. 15. da Conveno Europeia). Como so estabelecidas essas regras? Nenhuma organizao internacional goza de poder para tal: o costume internacional no poderia aplicar-se a um Estado que se opusesse sua formao; quanto aos mecanismos convencionais, eles seriam os menos indicados dado que um Tratado no produz efeitos perante terceiros. Desenha-se uma representao mental que v a comunidade internacional como vagamente personificada, como instrumento de consenso. O jus cogens pressupe hierarquia das normas, no entanto, numa sociedade privada de aparelho legislativo torna-se difcil determinar que normas entram na categoria de normas cogentes

O jus cogens nas convenes sobre Direito dos Tratados As duas convenes de Viena sobre Direito dos Tratados so os dois textos paralelos de formal consagrao de um regime prprio de jus cogens. Ocupam-se de tal nos art. 53., 64., 71., 66., alnea a), 44., n.5, 60., n.5. os preceitos bsicos so os art. 53., 64. e 71.: - nulo todo o Tratado que incompatvel com uma norma imperativa de Direito Internacional geral (53., 1. parte). - Uma norma imperativa de Dt. Internacional a que seja aceite no seu conjunto como norma qual nenhuma derrogao permitida (art. 53., 2. parte). - Se sobreviver uma norma imperativa de Direito internacional geral todo o tratado existente que for incompatvel com esta norma tornar-se- nulo (art. 64.). - Quando um Tratado for nulo, as partes sero obrigadas a proceder segundo o art. 71., n.1. - Se um tratado se tornar nulo deve proceder segundo o art. 71., n.2. Traos especficos do jus cogens: - Faz parte do Dt. Internacional geral. - Pressupe aceitao e reconhecimento. - Tem de ser aceite e reconhecido pela comunidade internacional no seu conjunto. - Possui fora jurdica superior a qualquer outro princpio - Opera erga omnes.

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- A sua violao envolve invalidade de norma contrria. - O jus cogens evolutivo e susceptvel de transformao.

Determinao das normas de jus cogens Nenhum preceito da Conveno de Viena de 1969 aponta o modo como se reveste ou determina o jus cogens. Hoje parece possvel aventar-se linhas de orientao: no tocante revelao do jus cogens o exigir que sejam normas aceites e reconhecidas pela comunidade internacional no seu conjunto implica que se deva ter em conta as fontes mais prximas dessa dimenso universal: - O costume internacional geral. - Os tratados multilaterais gerais. - As resolues da Ass. Geral das Naes Unidas. Temos ento princpios atinentes comunidade internacional como um todo, princpios atinentes s obrigaes dos sujeitos de Direito Internacional, princpios atinentes s relaes entre os estados e ainda princpios atinentes pessoa humana. 2 Interpretao, integrao e aplicao A interpretao em geral Os cnones gerais da hermenutica jurdica aplicam-se tambm ao direito internacional pblico. No cabe contrapor interpretao em direito interno interpretao em direito internacional. O que pode haver mais a necessidade de adequao ou adaptao. Galvo Telles - Aceitar a incorporao da norma internacional na ordem interna e negar, ao mesmo tempo, a interpretao e a integrao da fonte de que deriva naqueles termos significa conceder com uma mo o que se retira com outra. A interpretao em direito internacional pode ser autntica ou doutrinal (o art. 38., n.1 alnea d) do Estatuto do Tribunal Internacional). A judicial tanto pode ser levada a cabo por tribunais internacionais judiciais e arbitrais como por tribunais estatais.

A interpretao dos tratados em especial A Conveno de Viena ocupa-se ex professo da interpretao dos Tratados acolhendo de forma clara, o princpio da boa f e, com alguma prudncia, um duplo princpio objectivista e actualista. Um tratado deve ser interpretado de boa f (art. 31., n.1, 1 parte): - A interpretao no pode conduzir a um resultado manifestamente absurdo (art. 32., alnea b). - A interpretao no pode ser feita margem de acordo das partes (art. 31., n.2 e 3, alnea b)).

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Um tratado deve ser interpretado segundo o sentido comum atribuvel aos seus termos no seu contexto e luz dos respectivos objecto e fim princpio objectivista (art. 31., n.1). O Tratado deve ser sistematicamente interpretado na perspectiva geral do Dt. Internacional e desde logo do jus cogens. O princpio objectivista acarreta uma interpretao evolutiva e no fixa do tratado. Poder haver interpretao conforme com a Constituio de tratados internacionais? A resposta no poder ser negativa, dado que existe uma supremacia de normas constitucionais sobre normas convencionais. Todavia com uma diferena importantssima em confronto com as leis: a interpretao conforme a CRP de qualquer preceito legal pode ir at onde for razovel para o salvar. J no a interpretao de normas constantes de tratados, a qual tem de se deter perante o imperativo de harmonizao e de boa f nas relaes internacionais.

A integrao de lacunas Talvez seja desaconselhvel falar em lacunas no Dt. Internacional, em virtude das reas muito diferenciadas por que se reparte, e das diversas finalidades que cada uma visa atingir. As lacunas so mais visveis em relao a este ou quele conjunto de normas desde tratados bilaterais Carta da ONU. A determinao de lacunas envolve uma prvia interpretao: s existe lacuna quando se conclua que certa matria est sujeita a regulamentao jurdico-internacional. Uma vez apurada a lacuna, o seu preenchimento far-se- atravs dos meios usuais: a analogia e os princpios gerais de Direito.

Aplicao do Direito Internacional A Conveno de Viena formula grandes princpios acerca da aplicao dos Tratados: - Boa f art. 26.. - No invocabilidade de disposies de Direito Interno para justificar a no execuo art. 27.. - No-retroactividade art. 28.. - Aplicao das normas internacionais totalidade do territrio dos estados seus destinatrios art. 29.. - Prevalncia da norma nova sobre a anterior a respeito da mesma matria art. 59. e 30.. A forma de estado unitrio centralizado, unitrio regional, federal indiferente quanto aplicao indivisvel de qualquer tratado a todo o territrio estatal (quando os EUA celebram um tratado vinculam todos os estados federados). Ocorre sucesso de Tratados quando um novo tratado, concludo entre as mesmas partes, visa substituir o que at ento se encontrava em vigor (art. 59., n.1 e 30., n.3 da Conveno de Viena). Princpio da no-vinculao significa que um Tratado no produz efeitos perante terceiros sem o seu consentimento, e o mesmo se aplica as decises de organizaes internacionais (art. 2., n.6 da Carta das Naes Unidas).

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Captulo IV DIREITO INTERNACIONAL E DIREITO INTERNO Aspectos fundamentais Ao considerar-se a problemtica das relaes entre a ordem jurdica internacional e a interna h que distinguir trs reas de questes: - As grandes concepes respeitantes estrutura do Dt. Internacional e sua conjugao com o Direito Interno. - O modo de estabelecer a relao entre as normas de Dt. Das gentes e as normas de Dt. Interno. - O concernente s relaes entre as normas de Dt. Internacional, aplicveis na ordem interna e as normas originariamente de direito interno (sejam constitucionais sejam ordinrias).

Dualismo e monismo As grandes clivagens acerca da primeira questo reconduzem-se contraposio entre dualismo e monismo. As concepes dualistas: o Direito Internacional e o Direito Interno so dois sistemas com fundamentos e limites diferentes. Nenhuma comunicao directa e imediata existe entre ambos. Uma norma pertencente a um sistema no pode valer no interior de outro sistema. enfatizada pelos autores que conferem grande realce soberania do Estado. As correntes monistas afirmam a unidade sistemtica das normas de Direito Internacionais e das normas de Direito Interno. Estes ordenamentos so comunicveis e inter-relacionveis, no pode um ignorar o outro e tem de haver meios de relevncia recproca das respectivas fontes. O monismo pode ainda ser monismo com primado de Direito Interno e monismo com primado de Direito Internacional e neste cabe ainda distinguir entre o monismo radical e moderno. O monismo com primado de Direito interno acaba por reverter numa forma de negao do Direito que v o Dt. Internacional como uma espcie de Direito estatal externo. O monismo com primado de Direito Internacional reitera a necessria integrao das normas jurdicointernacionais e das normas jurdico-estatais. A unidade no pode resultar seno do prprio Direito Internacional. No monismo radical, dir-se- que qualquer norma de Direito interno, inclusive de Direito Constitucional, s ser vlida se respeitar normas de Direito Internacional. J numa linha mais mitigada, poder dizer-se que a relao entre normas de Direito Interno e normas de Direito internacional no se reconduz forosamente a uma relao de validade; a desconformidade entre lei interna e Tratado no acarreta invalidade da lei, podendo acarretar ineficcia monismo moderado. Hoje h uma clara adeso corrente monista monismo com primado de Direito Internacional, numa posio moderada. Quanto ao Prof. sobressai uma concepo de base que assenta no pluralismo do Direito. Ora, por detrs do Dualismo est, no fundo e na prtica, o monismo, a exclusividade da ordem jurdica estatal, a recusa de cada Estado de tomar como Direito, a par do seu, o Direito Internacional. O monismo postula o pluralismo das ordens jurdicas, o seu reconhecimento recproco, a identidade de todas elas no essencial.

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Sistema de relevncia Existem dois sistemas tpicos de conferir relevncia s normas internacionais na ordem interna de um estado: - Sistemas de transformao ou de execuo as normas internacionais s vigoram na ordem interna se convertidas em normas internas. Dentro destes importa sub-distinguir: sistema de transformao explcita (quando as normas internacionais tm de ser contedo de acto normativo interno); sistema de transformao implcita (quando as normas internacionais sejam inseridas em procedimento de natureza idntica do acto legislativo) - Sistema de recepo automtica as normas internacionais vigoram enquanto tais, interpretadas e integradas de acordo com os critrios de direito internacional e sofrendo as vicissitudes que ai sofrem. Podemos distinguir entre: sistema de recepo plena (recepo de quaisquer normas internacionais vinculativas do estado, independentemente das matrias) recepo semiplena (recepo das normas internacionais respeitantes a certas matrias e no todas). Distinta da noo de recepo a noo de efeito directo: possibilidade de invocao de normas internacionais perante os tribunais nacionais, seja contra o Estado (efeito directo vertical) seja frente a particulares (efeito directo horizontal).

Relevncia do Direito Internacional na ordem interna PT: evoluo da questo Existem quatro fases: - Antes de 1933 havia consenso quanto existncia de uma clusula geral de recepo plena (art. 26. do C.C. de 1876). - Entre 1933 e 1971 neste mbito e sobretudo aps 1957 a doutrina dividiu-se: continuou a haver quem defendesse uma clusula geral de recepo plena (Afonso Queir); havia quem entendesse que somente se encontravam clusulas de recepo semiplena (Silva Cunha). Havia quem sustentasse no consagrar o Direito portugus nenhum sistema geral sobre a relevncia do Direito Internacional (Andr Gonalves). O CC de 1966 apesar de ter um captulo sobre fontes de Direito internacional ignora a os Tratados e as demais fontes especficas do Direito Interno. - Entre 1971 e 1976 A reviso constitucional de 1971 disps expressamente sobre a relevncia das normas internacionais (art. 4. da Constituio). - Aps 1976 A CRP de 1976 dedica um art. ao Dt Internacional, cuidando do convencional e do comum, e desde 1982 de normas dimanadas de organizaes internacionais.

Relevncia do Direito Internacional na ordem interna portuguesa: a situao actual Enquadramento favorvel recepo automtica do Dt. Internacional na CRP, e nesse sentido apontam os trabalhos preparatrios da Assembleia Constituinte, no quer diz respeito ao art. 8..

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No tocante ao Direito Internacional comum, corroboram ou apoiam a tese da recepo automtica (a letra do art. 8., n.1 e a referncia aos princpios de Dt Internacional nos arts. 7., 16. e 29.). Quanto ao n. 2 do art. 8., ele no fez depender a vigncia na ordem interna das normas constantes de convenes internacionais, regularmente ratificadas ou aprovadas, seno da sua publicao oficial. Argumentos que vm confirmar que se encontra um princpio de recepo plena do Direito Internacional convencional: - Os atrs referidos arts 4., 7., 16., 33. e 102. colocam os actos normativos de Dt. Internacional a par da lei como fontes de regras de Dt. Interno. - So os mesmos os rgos que tm competncia de aprovao de tratados e competncia legislativa. - Por outro lado a competncia para aprovar tratados e acordos distinta e no totalmente coincidente com a competncia legislativa. - Na fiscalizao da Constitucionalidade igualmente se distingue entre actos legislativos e tratados (277., 279.). No que respeita ao art. 8., n.2 observa-se que: - A aluso do art. a convenes regularmente ratificadas tem de ser conjugado com o art. 277., n.2. - No preceito abrangem-se tambm as normas de convenes celebradas por organizaes internacionais - A expresso enquanto vincularem internacionalmente o estado portugus significa que a vigncia na ordem interna depende da vigncia na ordem internacional. - A no vigncia de qualquer tratado na ordem interna por preterio dos requisitos constitucionais no impede a vinculao a esse tratado na ordem internacional. O art. 8., n.3 nenhuma dvida se suscita sobre a natureza do fenmeno com recepo automtica no seu grau mximo. Dispensa-se no s qualquer interposio legislativa como qualquer aprovao ou ratificao a nvel interno equivalente dos tratados. Mas deveria exigir-se sempre a publicao em jornal oficial (o que no acontece com os regulamentos comunitrios). A frmula do art. 8., n.3 foi fortemente criticada por: - Conferir ao Dt comunitrio derivado um regime mais favorvel do que concede ao Dt comunitrio originrio. - S atribuir aplicabilidade directa s normas e no tambm s decises dos rgos da comunidade. - No deveria dispor sobre a vigncia do Dt. Comunitrio mas sobre a legitimao dos limites do poder soberano resultantes da adeso s comunidades. O Prof. no concorda com as crticas (primeiro porque no se v como as normas constantes de tratados das comunidades, possamos ter um regime diverso do dos demais Tratados; em segundo porque o tratado fala na sua globalidade de normas e no de decises e terceiro porque se parece ignorar a amplitude do Tratado e a existncia do n.6 do art. 7. da CRP exerccio em comum dos poderes de construo da unio).

Relaes entre normas de Direito Internacional e normas de Direito interno A fora jurdica das normas de Dt. internacional recebidas na ordem interna frente fora jurdica das normas de produo interna pode ser a priori concebida numa das seguintes posies: - Fora jurdica supraconstitucional da normas internacionais - Fora jurdica constitucional dessas normas.

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- Fora jurdica infraconstitucional mas supra legal. - Fora jurdica igual a das leis (normas legais) - Fora jurdica infralegal. Inexiste na Constituio portuguesa considerao expressa e inequvoca do lugar que as normas de Dt Internacional ocupam na ordem interna.

Normas de Direito Internacional geral e normas constitucionais A CRP declara formalmente vrios princpios de DT Internacional geral ou comum no art. 7., n.1. DPS no art. 16., n.2 fala-se na Declarao Universal dos Dst do Homem. O art. 29., n.2 tambm importante . Ser que todos estes princpios assumem valor de princpio constitucional? Ou tero fora supraconstitucional? Os princpios consignados no art. 7., n.1 correspondem a princpios de jus cogens e como tal no podem deixar de se sobrepor CRP de qualquer Estado. No que tange aos princpios enunciados na Declarao Universal dos Dts do Homem e que no pertenam ao jus cogens esses tm valor constitucional por virtude da recepo formal no art. 16., n.2. quanto aos princpios referidos no art. 29., n.2 eles fazem corpo com a lei e, portanto, no podem ultrapassar os quadros do Direito ordinrio. A respeito das restantes normas de Direito internacional geral ou comum, hesitamos entre reconhecerlhe grau idntico ao das normas constitucionais ou grau infraconstitucional, conquanto supra legal. Outra questo tambm interessante (J) a de saber se, sendo os princpios de jus cogens, superiores CRP ento podero os tribunais desaplicarem normas constitucionais que lhe sejam contrrias? A resposta positiva. Normas de direito internacional convencional e normas constitucionais No Direito portugus como se posicionam as normas constantes de tratados internacionais perante a CRP? Posicionam-se numa relao de subordinao. Argumentos que o comprovam: - Princpio da soberania (art. 1. da CRP). - Sujeio de tais normas fiscalizao da constitucionalidade (art. 277., n.2). - No que se refere a tratados como o de Maastricht, de 1992, h uma necessidade de se proceder a prvia reviso constitucional para ele poder ser aprovado.

Normas de Dt das organizaes internacionais e normas constitucionais Se o Direito Internacional convencional se queda num plano inferior ao da CRP, ento o Dt prprio destas organizaes, o qual repousa nos tratados constitutivos destas, tambm o h-de ser. No nosso pas, se o TC no teve at agora de se pronunciar, nem por isso a doutrina tem deixado de reflectir sobre a relao entre Dt comunitrio e Constitucional. Prevalece a tese da supremacia da Constituio com mais ou menos conteno, mas tambm h quem defenda o valor supraconstitucional do Dt. Comunitrio. No entanto, o Trib. de Justia tem ido longe de mais no elo integracionista e levado a doutrina da supremacia absoluta do Dt comunitrio a um ponto que s se justificaria em estado federal centralizado.

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Quanto a uma eventual contradio entre norma criada por uma organizao internacional e norma de Dt. Internacional geral ou comum, nenhuma dvida h-de subsistir quanto preferncia de norma de Dt. Internacional geral ou comum ou da norma constante de tratado constitutivo da prpria organizao ou de Tratado de que ela seja parte. Ao invs, entre norma derivada da organizao e norma constante de tratado de que seja parte apenas o Estado em que surja a questo, deve prevalecer a primeira mesmo que o outro Estado parte na conveno no seja membro da organizao.

Normas de Dt Internacional e normas e de Dt interno Ningum contesta hoje que tanto as normas de Dt. Interno geral ou comum quanto as de Dt. derivado de organizaes internacionais ou entidades afins, maxime as de Dt Comunitrio, primam sobre as normas de Dt ordinrio portugus anteriores ou posteriores. Algumas dificuldades s podem ter haver com a relao entre Dt Internacional Convencional anterior e Dt. ordinrio posterior, ainda que tambm a larga maioria da doutrina se pronuncie a favor da supremacia e portanto da inderrogabilidade do primeiro. Sempre temos defendido que todas as normas Internacionais vinculativas de Portugal prevalecem sobre as normas legais, sejam anteriores ou posteriores (vinculando-se perante outro estado no pode eximir-se por acto unilateral de cumprir; pela lgica de recepo automtica que ficaria frustrada; pelo art. 8., n.2).

Regime da inconstitucionalidade de normas internacionais O primado das normas constitucionais relativamente s normas convencionais e derivadas de organizaes internacionais decorre a inconstitucionalidade destas quando desconformes. A CRP rege os comportamentos dos rgos do poder que se movam no mbito do Dt. Interno e por conseguinte, todos os seus actos, quanto a todos os seus pressupostos elementos, requisitos, tm de ser conformes com ela. Ai se incluem actos de Direito interno que correspondem a fases do processo de vinculao internacional do Estado (como a aprovao de tratados ou a emisso de reservas), os quais podem, pois, ser inconstitucionais ou no. Pelo contrrio, os actos na rbita do Direito Internacional no so susceptveis de inconstitucionalidade. Susceptveis de inconstitucionalidade so os contedos desses comportamentos. Se nenhum preceito especfico da nossa CRP se ocupa de inconstitucionalidade material de normas internacionais, da inconstitucionalidade orgnica e formal cura o art. 277., n.2 da CRP. Reconhece-se alguma proximidade com o art. 46. da Conveno de Viena de 1969. O que significa violao de disposio fundamental? Neste mbito cabem na previso desta norma quatro hipteses: - Inconstitucionalidade absoluta, por aprovao de conveno por rgo sem competncia de aprovao de Tratado internacional. - Inconstitucionalidade relativa, por aprovao pelo Gov. de qualquer tratado poltico das categorias indicadas na 1. parte do art. 161., alnea i). - Aprovao de tratado sobre questo relativamente qual tenha havido resultado negativo em referendo. - Inexistncia jurdica da deliberao da AR, falta de quorum ou de maioria para aprovao. O art. 277., n.2 no afecta a fiscalizao preventiva da constitucionalidade dos tratados: apenas afecta a fiscalizao sucessiva.

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Hoje respondemos no sentido da eliminao do controlo sucessivo abstracto (art. 281. e 282.) embora no do concreto (art. 204. e 280.) quanto constitucionalidade de normas de Tratados . Quanto s normas dimanadas de rgo prprio de organizaes internacionais e de entidades afins de que Portugal seja parte no pe nenhum problema, de constitucionalidade dos actos de produo- pois que nenhum rgo da Repblica Portuguesa interfere ai e por isso to pouco h lugar a fiscalizao preventiva. Qualquer problema a suscitarse ser somente de conformidade material dessas normas com a CRP. Segundo o art. 161., alnea n) da CRP compete AR pronunciar-se nos termos da lei, sobre as matrias pendentes de deciso em rgos da UE que incidam na esfera da sua competncia reservada. Na falta de pronncia, verifica-se a inconstitucionalidade formal. Problemtica diferente vem a ser a da fiscalizao da constitucionalidade de leis internas de transposio de directivas comunitrias. Nada impede neste mbito a fiscalizao nos termos gerais.

Regime da desconformidade de leis com as normas internacionais Confirmada a prevalncia das normas de Dt. internacional o que sucede quando ocorre desconformidade? As dvidas tm surgido a propsito da contradio entre lei e tratado. A doutrina e a jurisprudncia tm-se dividido na qualificao do fenmeno, ora como inconstitucionalidade ora como ilegalidade sui generis. O Prof. Jorge afirma que a desconformidade entre normas dos dois tipos no se reconduz a inconstitucionalidade. O que se diz acerca da relao entre lei e Tratado vale tambm para a contradio entre lei e Dt. Internacional geral ou comum ou entre lei e Dt. das organizaes internacionais ou entidades afins. Sempre os tribunais ao abrigo e nos termos da fiscalizao difusa (art. 204.) podem e devem conhecer da contradio entre normas internas e normas internacionais. E desde 1989 cabe recurso para o TC das decises de tribunais que recusem a aplicao de norma constante de acto legal com fundamento na sua contrariedade com conveno internacional. Afigura-se razovel pensar que, em caso do referendo a fiscalizao prvia necessria (art. 115., n.8 e 223., n.2 alnea f)) inclua a apreciao da conformidade com normas de Direito Internacional. O que no existe fiscalizao sucessiva. E podero os tribunais portugueses conhecer da conformidade entre lei estrangeira aplicvel a feitos submetidos a julgamento e normas de Direito Internacional? A resposta positiva. Quanto eventual infraco de normas de Dt. Comunitrio por lei interna tambm os tribunais em geral so competentes para a apreciar e para no aplicar a norma interna portuguesa. No h, no entanto, recurso para o TC dessas decises e a lei 28/82 no contempla. Na lgica do Dt. Comunitrio a haver recurso para o Tribunal ser para o tribunal das prprias Comunidades Europeias.

As consequncias da desconformidade

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A desconformidade entre norma legal e norma constitucional determina invalidade. Diversamente a desconformidade entre norma convencional e norma constitucional ou entre norma legal e norma convencional determinam a ineficcia jurdica. A diferena por a CRP ser fundamento de validade da lei (art. 3., n. 2 e 3).e apenas ser limite de produo de efeitos das normas jurdico-internacionais. To-pouco o tratado fundamento de validade de lei, apenas obstculo sua eficcia. Haver repristinao em caso de inconstitucionalidade de norma convencional ou de ilegalidade de norma contrria a Tratado? A repristinao de lei anterior parece possvel, por tudo decorrer ainda do domnio do Direito portugus. No, de jeito nenhum, a repristinao de tratado anterior a tratado inconstitucional: Portugal ou se considera vinculado por este tratado ou no; no pode ir buscar outro tratado margem do consenso das outras partes.

Captulo V SUJEITOS DE DIREITO INTERNACIONAL 1. Aspectos gerais A subjectividade internacional No campo dos direitos estatais, o indivduo, sempre sujeito de dt., sempre pessoa. No Dt. Internacional sobrelevam o Estado e algumas categorias de entes de natureza mais ou menos prxima. No Dt. internacional a actividade jurdica decorre entre um n. pequeno de sujeitos. O Estado uma pessoa colectiva de Dt. Interno; a comunidade internacional no sujeito de Direito internacional. Diz-se sujeito de Dt. quem susceptvel de exercer dt. e estar sujeitos a deveres, quem pode entrar em relaes jurdicas, quem pode ser destinatrio de normas jurdicas. Esta noo carece de ser conformada de dois elementos, que podem ser tomados como seus corolrios: 1. A possibilidade de actividades jurdico- internacionalmente relevantes. 2. A virtualidade de uma relao directa e imediata com outros sujeitos, agindo nessa qualidade. No basta a atribuio de dts por regras de Dt das Gentes para que haja personalidade internacional do indivduo. Tem ainda que ocorrer a possibilidade de acesso a instncias internacionais para a realizao ou garantia desses dts. H sujeitos de Direito interno que no so sujeitos de Dt internacional e vice-versa. Mas quando determinado ente simultaneamente sujeito de ambos os sistemas tem de se registar a coincidncia do substracto: a mesma pessoa colectiva Estado a agir no mbito interno, ou o mesmo indivduo. O que variar a capacidade.

Personalidade e capacidade internacional Tal como em Dt. Interno, personalidade jurdica no se identifica com capacidade de gozo e exerccio. Na ordem interna os indivduos, as pessoas singulares tm capacidade genrica e as pessoas colectivas capacidade limitada segundo o princpio da especialidade. J na ordem internacional o estado que beneficia de uma capacidade genrica e todos os direitos que essa ordem venha a prever, e todos os demais sujeitos se encontram submetidos a uma

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regra de especialidade ou de limitao (no nos podemos esquecer que capacidade segue a responsabilidade, a qual varia consoante a primeira).

Atribuio de personalidade e reconhecimento Cabe distinguir entre atribuio em geral da personalidade jurdica e a atribuio em concreto a certo ente, entre a previso de certa categoria de sujeitos de Dt. Internacional e reconhecimento a certo ente dessa qualidade, por subsuno na categoria. So dois fenmenos e dois momentos que se recortam com clareza. O reconhecimento do Estado e de entidades afins desempenha um papel no despiciendo numa comunidade internacional relativamente fechada e desprovida de rgos supremos. A sua importncia ter diminudo um pouco com a institucionalizao actual, mas no desapareceu, por causa dos factores polticos dele incidveis e por terem surgido novos sujeitos dele carecidos. S no h reconhecimento, pela natureza das coisas, no referente aos indivduos e s organizaes internacionais para- universais

Quadro dos sujeitos de Direito Internacional Temos: - Estado e sujeitos no estatais. - Sujeitos de base territorial e sujeitos sem base territorial. - Sujeitos originrios de Direito internacional e no originrios - Sujeitos de fins gerais e de fins no gerais consoante visam ou no uma pluralidade no determinada de fins. - Sujeitos permanentes e no permanentes dependendo da estabilidade ou de durao sem limites. - Sujeitos de reconhecimento geral e sujeitos de reconhecimento restrito. - Sujeitos de capacidade plena e sujeitos de capacidade no plena consoante gozem de todos os Dts de participao previstos em normas jurdico-internacionais. - Sujeitos activos e passivos conforme lhes so atribudos direitos e outras situaes activas ou ficam adstritos a deveres ou a outras situaes passivas de Dt. Internacional. Os sujeitos de Dt. Internacional podero ser agrupados em quatro grandes categorias: Estados e entidades afins (manifestao de elementos relacionais prprios da identidade humana); organizaes internacionais (manifestao do fenmeno da institucionalizao da vida internacional); instituies no estaduais (instituies de fins especiais, inconfundveis com os interesses prosseguidos pelos Estados); indivduos e, em determinadas hipteses, pessoas colectivas privadas (demonstra o ultrapassar do quadro interno e a consequente projeco de Dts. e deveres perante instncias internacionais). No so as mesmas as fontes normativas da personalidade jurdica internacional. Assim: - Quanto aos Estados e Santa S, o Dt. Internacional geral ou comum. - Quanto s organizaes internacionais e ao indivduo o direito internacional convencional. - Quanto a movimentos de libertao, decises de organizaes internacionais.

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Os Estados A vida internacional que se desenvolveu a partir dos sc. XVI-XVII pretendeu assentar num sistema de Estados livres e iguais, mas nunca foi nem uma ordem puramente equilibrada de potncias soberanas (basta pensarmos nas dependncias de facto ou de direito entre Estados). Classicamente revelavam a existncia de soberania plena quatro direitos dos Estados: - Jus tractuum ou direito de celebrar tratados. - Jus legationis ou direito de enviar e receber representantes diplomticos. - Jus beli ou de fazer a guerra como direito de legtima defesa (art. 2., n.4 da Carta das Naes Unidas). - O Direito de reclamao ou de impugnao internacional destinado defesa dos interesses dos Estados. Ao lado dos estados soberanos temos tambm: - Estados protegidos, vassalos, confederados, ocupados ou divididos. Tomando a soberania como capacidade internacional plena os estados classificam-se em: - Soberanos os que tm esse estatuto, sem que as restries, cada vez mais numerosas, que lhe impem as realidades do mundo contemporneo os afectem qualitativamente, mas s quantitativamente. - Com soberania reduzida Estados protegidos, vassalos, exguos, confederados, ocupados e divididos. - No soberanos Estados federados e membros de unies reais.

As entidades pr-estatais Abrangem os rebeldes beligerantes e os movimentos nacionais de libertao nacional. So entidades transitrias, ao contrrio do que acontece com os Estados, mas entidades que pretendem assumir, na sua totalidade ou quase totalidade, atribuies afins dos estados Quanto aos rebeldes trata-se da situao emergente em certos estados, em que se verifica uma guerra civil, e em que os rebeldes ocupam uma poro de territrio, e l exercem uma autoridade identificvel com o poder estatal e conseguem manter essa autoridade durante um tempo prolongado. Por princpio nenhum estado deve interferir noutro em que ocorra uma rebelio. O movimento nacional de libertao age em nome de uma nao ou povo, que se pretende erigir em estado. Caso especial de entidade pr-estatal a Autoridade Nacional Palestiniana, decorrente de acordos em 1993 entre Israel e a OLP. Embora tendente a evoluir para um estado soberano, ela goza apenas de poderes e autonomia, e muito precrios.

As entidades infra estatais

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As entidades infra-estatais so comunidades de base territorial, em alguns casos dotadas de autonomia que obtm por si ou atravs das entidades administrantes, um acesso mais ou menos limitado vida internacional. Incluem aqui as colnias autnomas (formas especficas de administrao britnica a Austrlia e alguns mandatos que eram territrios Alemanha e Turquia vencidas na 1. guerra mundial (ver art. 22. da carta das naes). Os territrios sob regime internacional especial ou territrios internacionalizados podem ter por meio do Estado com que tenham vnculos mais prximos ou por vias um acesso, embora circunscrito, vida internacional (o Sarre entre 1919 e 1935 e 1945 e 1955). Citemos Timor-Leste que depois das dramticas vicissitudes ocorridas entre 1975 e 1999, recebeu uma administrao transitria, a cargo das Naes Unidas. Como o Administrador Transitrio dispunha de jus tractuum, justifica-se que se conceba uma personalidade jurdica internacional de Timor, enquanto sob administrao da ONU. Diferente so os territrios internacionalizados sem capacidade jurdico-internacional (Antrctida, os fundos marinhos).

Os poderes internacionais das regies autnomas portuguesas As regies autnomas gozam, constitucionalmente, de alguns poderes de incidncia internacional, uns com caracterstica de poderes de prossecuo por elas prprias de interesse regionais, outros com a natureza de poderes de participao. Estes poderes de incidncia internacional encontram-se constitucionalmente no art. 227. Estes poderes, embora originais e significativos, no envolvem a transformao da RA em sujeitos de direito internacional (mesmo na cooperao com regies estrangeiras e na participao em organizaes de cooperao inter-regional, pois trata-se de uma cooperao com entidades tambm desprovidas de personalidade jurdica).

As entidades supra-estatais As federaes e unies reais so entidades supra-estatais, que se erigem em novos estados enquanto tais, assimilveis a quaisquer outros Estados. As confederaes, pelo contrrio assumem particular relevo no Dt. das Gentes e podem ter personalidade jurdico-internacional a par dos estados confederados. Do pacto confederativo resulta uma entidade a se, com rgos prprios, mas no emerge um novo poder poltico ou uma autoridade com competncia genrica.

As organizaes internacionais Organizaes internacionais so instituies criadas por estados e algumas vezes por outros sujeitos (como a Santa S) destinadas a prosseguir com permanncia e meios prprios, fins a elas comuns. Elas esto para os estados como as pessoas colectivas de tipo associativo esto em Dt. Interno para os indivduos. E tal como estas, adquirem um grau maior ou menor de autonomia relativamente aos sujeitos que as constituem Nas organizaes internacionais internacionais, domina uma ideia de solidariedade, mas uma solidariedade que conduz a fins tendencialmente de carcter geral ou no particularista, a fins que se assumem como inerentes comunidade internacional.

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Se as organizaes internacionais no so, por certo, rgos da comunidade internacional, apresentam-se j como expresses de uma comunidade organizada e de um Direito das gentes que vai ultrapassando o mero domnio das relaes de reciprocidade a caminho de novos estdios de desenvolvimento. As principais classificaes de organizaes internacionais so: - Quanto aos fins: - Plurais Organizao das Naes Unidas. - Especiais econmicas, jurdico-polticas, sociais, militares. - Quanto ao mbito geogrfico - Para-universais ONU. - Regionais ou continentais. - Quanto ao acesso: - Relativamente abertas. - Restritas por razes geogrficas. - Quanto durao: - Perptuas. - Temporrias. - Quanto aos poderes: - De cooperao. - De integrao (as Comunidades europeias at Maastricht; o Mercosul).

As Comunidades Europeias e a Unio Europeia As comunidades Europeias CECA, a CEE e a EUROTOM so indiscutivelmente, sujeitos de Direito Internacional. Em 1992, o Tratado de Maastricht criou uma Unio Europeia e reviu os tratados institutivos das Comunidades. A ele se seguiram em 1998 o Tratado de Amesterdo e em 2000 o Tratado de Nice. A Unio Europeia funda-se nas Comunidades Europeias (art. 1.) dispe de um quadro institucional (art. 3.), competindo ao Conselho Europeu que rene os Chefes de Estado ou de Governo dos Estados-Membros, bem como o Presidente da Comisso dar-lhe os impulsos necessrios ao seu desenvolvimento e definir as respectivas polticas gerais (art. 4.). O Parlamento Europeu, o Conselho, a Comisso, o Trib. De Justia e o Trib. De contas so rgos das comunidades todas desde 1965. A U.E ser ainda um organizao internacional, se bem que de integrao? Ou ser j um federao? Por agora aproxima-se mais de uma confederao com notas inditas por conter elementos provenientes de outras estruturas. Se a soberania dos estados surge diminuda ou reduzida pela extenso das atribuies comunitrias e das matrias de interesse comum, pela unidade monetria, pela convergncia econmico-financeira e pelo peso acrescido das decises maioritrias, no fica substituda por um poder prprio da Unio. O prprio projecto de Constituio, apesar do nome e de conter elementos federalizantes, continua a atribuir prevalncia aos elementos intergovernanetais.

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As instituies no-estatais As instituies no estatais que so sujeitos de Dt Internacional existem: - A Santa S membro fundador da comunidade internacional, esteve at 1870 ligado a um estado, mas com personalidade jurdica internacional. A sua capacidade traduz-se sobretudo no jus legationis e no jus tractuum, bem como na participao em organizaes internacionais. Desde 1929 que o territrio do Vaticano garante a sua independncia. - A Cruz Vermelha remonta a 1863, no tendo sido criada por tratado e com as sociedades nacionais a terem estatutos de Direito interno, a sua qualificao a nvel internacional aponta para a sua qualificao com capacidade limitada. - A Ordem de Malta continuadora da ordem de S. Joo de Jerusalm. Em 1446 um bula papal reconhece-lhe soberania; mas foi transferida, a sua sede para Roma, desenvolvendo, hoje, apenas fins de assistncia espiritual e social. Tm como pontos comuns: - Formao independente de tratado. - Natureza no poltico-temporal dos seus fins. - Base no territorial - Independncia em relao a outros estados. Destas se distinguem as ONGs, que so meras organizaes privadas de mbito internacional que colaboram na prossecuo de fins de cooperao, promoo e desenvolvimento vizinhos dos daquelas instituies e organizaes (Greenpeace art. 71. da Carta das naes Unidas).

O indivduo O Direito Internacional nunca deixou de se ocupar dos indivduos das pessoas singulares, pelo menos quando inseridas em certas situaes. Basta recordar a proteco diplomtica ou as imunidades diplomticas. Todavia, relevncia jurdica no equivale a personalidade jurdica; no por haver normas que estabeleam direitos e deveres para o indivduo que ele se torna sujeito de relaes internacionais. Para que exista personalidade internacional do indivduo tem de haver ainda a possibilidade de uma relao com outros sujeitos de Dt. Internacional, nomeadamente organizaes internacionais. So as seguintes as circunstncias em que se justifica falar em subjectividade internacional do indivduo: - Quando membro de minoria nacional seja conferido dt. de petio perante qualquer organizao internacional art. 87., alnea b) da Carta das naes Unidas. - Quando cidado de Estado que possa dirigir-se a rgo internacional invocando violao. - Quando cidado de qualquer dos estados das comunidades tem direito de queixa perante o provedor de Justia (arts. 21., 194. e 195. do tratado da Comunidade Europeia). - Quando seja titular de rgo de organizao internacional.

2. Estados

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Direito e deveres fundamentais dos estados O Dt. Internacional tem procurado definir Dt. e deveres fundamentais dos estados. H por um lado princpios e regras atinentes existncias, independncia e participao jurdico-internacional dos Estados; h, por outro lado, princpios e regras que estabelecem ou procuram estabelecer condies concretas dessa existncia, do seu desenvolvimento e dos eu acesso. No essencial, os primeiros princpios e regras constam da Carta das naes Unidas e os outros da carta de Direitos e Deveres Econmicos dos Estados, aprovada pela Assembleia Geral das naes Unidas e a Carta dos Dts. e Deveres Econmicos dos estados.

Direitos e Deveres polticos Do art. 2. da Carta das naes Unidas constam verdadeiros Direitos: - O Direito igualdade (n.1); o Direito independncia poltica (n.4); o direito integridade territorial (n.4). Do mesmo passo contm o n.2 um elenco de deveres do estado: - Dever de agir em boa f (n.2); dever de soluo pacfica de conflitos (n.3); dever de se abster do uso da fora (n.4). O princpio da igualdade dos estados algo de homlogo do princpio da igualdade dos cidados perante a lei. O segundo no sofre qualquer limite, mas j no primeiro existem restries ou distores no mbito do Direito Internacional (basta pensarmos no Estatuto excepcional dos cincos estados que so membros permanentes do Conselho de Segurana e gozam de direito de veto).

Domnio reservado e interveno No Direito internacional clssico a soberania de cada Estado precisava apenas de ser garantida frente aos demais estados. No Dt. internacional contemporneo precisa de ser garantida tambm frente s organizaes para-universais de fins polticos. Logo na Sociedade das naes houve conscincia do problema (art. 15., n.8). Hoje a Carta das Naes Unidas tambm versa sobre esse problema (art. 2., n.7). letra a Carta refora a garantia dos Estados, porquanto em vez de competncia exclusiva, fala em assuntos que dependam essencialmente da jurisdio dos Estados. Em contrapartida, deixa de se fazer referncia ao Direito Internacional e veda-se a invocao do princpio em caso de medidas tomadas para reagir a situaes de ameaa paz, ruptura da paz e agresso. Tem sido uma questo recorrente a interpretao desta figura, dita de domnio reservado dos estados, tanto face do pacto como face da Carta no se tem conseguido consenso sobre o que seja interveno: se mera deciso obrigatria do Conselho de Segurana, ou se abrange qualquer tipo ou forma de acto das naes Unidas ou no seu mbito. A prtica tem alargado as reas e matrias acerca das quais as naes Unidas se pronunciam, ou formulam recomendaes ou deliberaes, ou aceitam debates nos seus rgos com ou sem consequncias jurdicas imediatas. Apesar de tudo, seria exagerado considerar o domnio reservado algo de contingente, porque no poderia deixar de existir um contedo essencial de livre conduo da vida colectiva por cada Estado sem dependncia das naes unidas.

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Desigualdade de facto e direitos econmicos dos Estados Nota caracterstica da vida internacional a existncia de marcadas desigualdades de facto entre os estados. A algumas dessas desigualdades tm procurado responder, para as reduzir as N.U. e as organizaes especializadas e regionais atravs de diversas medidas (por exemplo, o D.I. do desenvolvimento, que visa o tratamento desigual dos vrios Estados). Esta distino de regimes e esta diversidade de atribuio de benefcios no pem em causa, s por si, o conceito tradicional de soberania. Elas so paralelas s preocupaes de igualdade social. Com ligao a esta ideia encontram-se alguns dos direitos enunciados na Carta dos Direitos e Deveres Econmicos dos Estados: Art. 2. do Captulo II; Art. 4.; Art. 5.; art. 13.; art. 12. e 14.; e art. 29..

O reconhecimento de Estado Reconhecimento o acto jurdico-internacional pelo qual um sujeito afirma que determinada situao conforme com o Direito ou pelo qual afirma que se verificam os pressupostos exigidos por uma norma internacional para a produo de certos efeitos. Pode ter natureza constitutiva (s aps o reconhecimento, o Estado existiria, e passaria a ser sujeito de D.I.) ou declarativa (o reconhecimento apenas limitar-se-ia a verificar, mas no a acrescentar algo de novo, s condies de existncia de um Estado). Hoje prevalece a tese da natureza declarativa do reconhecimento, por ser a que melhor traduz as relaes multilaterais. Vrios pontos do regime do reconhecimento de um Estado: - Apenas relevante o reconhecimento que outros estados faam. - No h nunca um dever de reconhecimento ou de reconhecimento (mas trata-se de um Dt. de exerccio limitado). - O reconhecimento tanto pode ser expresso como tcito. - Pode haver reconhecimento colectivo. - O reconhecimento irrevogvel. Muitas vezes o que est por detrs da questo do reconhecimento deste ou daquele estado, o que realmente se discute a questo do reconhecimento do regime poltico ou do Governo (Angola e Camboja em 1975). O reconhecimento de Governo Quando se fala em reconhecimento de governo est em causa um conceito de Governo que no se assimila ao de Governo, enquanto um dos rgos do Estado. Trata-se de um conceito atinente aos poderes e responsabilidade de conduo das relaes externas dos estados. O problema suscita-se quando ocorre uma quebra de continuidade e quando necessrio saber exerce os poderes de soberania interna e externa. O princpio essencial o da continuidade do estado, independentemente da inelutvel sucesso de governantes. Mas quem que em cada momento o titular de rgo de representao internacional? No domnio de uma mesma CRP ou de um mesmo regime poltico o problema no se pe; assim como numa transio constitucional ou passagem de uma constituio material a outra. Pe-se sim quando se d uma revoluo, uma mudana constitucional com ruptura. E pe-se no porque um estado estrangeiro tenha de se pronunciar sobre o carcter do novo sistema, mas porque preciso saber quais as condies de que dispe o novo poder para cumprir os compromissos internacionais do Estado.

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O nico critrio de reconhecimento de Governo aceitvel vem a ser o da efectividade, no o do juzo sobre a natureza do regime em apreo da nova Constituio. O reconhecimento de Governo tem natureza declarativa, mas no constitutiva.

Representao Representao consiste num processo de substituio de vontades com imputao dos efeitos dos actos praticados pelo representante na esfera jurdica do representado. Tudo est na conjugao dos interesses de ambos e do terceiro Estado que seja parte desses actos. O Estado protegido como que atribua ao estado protector poderes gerais de representao nas relaes internacionais so hoje situaes ultrapassadas o que se verifica quando um estado solicita a outro que se encarregue da defesa dos seus interesses perante um terceiro com o qual no mantm relaes diplomticas.

A sucesso de Estados Diversas vicissitudes que atingem o estado suscitam a problemtica jurdica, extremamente complexa, a que se tem dado o nome de sucesso de estados. So elas: - Cessao da soberania ou da administrao de um estado relativamente a certo territrio por incorporao dele no territrio de outro Estado. - Cessao da prpria soberania do estado por anexao por outro Estado. Tudo consiste em saber quais as implicaes da mudana de estatuto jurdico-poltico do territrio e da comunidade nele existente na condio das pessoas e dos bens e na condio da prpria comunidade nas relaes internacionais. H alguns pontos firmes que correspondem a princpios de Direito internacional geral: - A mudana de soberania determina a mudana da cidadania ou nacionaldiade. - As fronteiras em relao a territrios exteriores no sofrem alterao. - O Estado sucessor adquire automaticamente a propriedade dos bens pblicos. - O Estado sucessor livre de modificar as leis internas. Quanto sucesso no que diz respeito a tratados. O Estado que adquire poder sobre certo territrio fica vinculado aos tratados a aplicveis? A Conveno de Viena procura enquadrar esta matria: - Subsistncia das obrigaes enunciadas em qualquer tratado (art. 5.). - Continuidade de tratados territoriais (art. 11. e 12.). - Possibilidade de se conceder a um estado sucessor dt de opo quanto sua eventual participao nesse tratado (art. 4.). - Havendo formao de novo estado por acesso independncia, no h continuidade dos tratados vigentes (art. 16.). - Havendo fuso de dois ou mais estados dando origem a um novo Estado, ode haver continuidade dos tratados vigentes (art. 31.).

3 As organizaes Internacionais

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Elementos do conceito Elementos identificveis como pertencentes a qualquer organizao internacional: - Agrupamento de sujeitos de Dt. Internacional substracto material. - Criados, ordinariamente, por Tratado personalidade jurdica ou elemento formal. - Para a prossecuo de determinados fins internacionalmente relevantes. - Com durao mais ou menos longa. - Com rgos prprios. - Dotados de personalidade internacional. - E com capacidade correspondente aos seus fins.

Actos institutivos O tratado institutivo de qualquer organizao internacional estabelece os seus fins e os meios adequados sua prossecuo, as relaes com os membros e com outros sujeitos de Dt. Internacional. A ordem jurdica de cada organizao tem a a sua origem e o seu fundamento. A Conveno de Viena declara-se aplicvel a todo o tratado constitutivo de uma organizao internacional, sem prejuzo das regras prprias da organizao, sem prejuzo das regras prprias da organizao (art. 5.). aspectos singularizadores do seu regime: - Inadmissibilidade de reservas que afectem a estrutura e as condies de funcionamento da organizao. - Interpretao do tratado luz da sua funo institucional. - Execuo do tratado pelos rgos da organizao. - Durao em princpio ilimitada, salvo prescrio de prazo de vigncia. - Regime especial das modificaes. Em primeiro lugar, as modificaes dos tratados institutivos de organizaes internacionais tanto se fazem por via de conferncias diplomticas como a partir dos seus rgos (Naes Unidas (N.U). arts 108. e 109.). Em segundo no caso das N.U. a entrada em vigor das alteraes depende ainda, necessariamente, de ratificao por todos os Estados-membros. Composio e estatuto dos membros Ainda que sejam basicamente criadas e compostas por estados, as organizaes internacionais englobam por vezes diferentes sujeitos. Em algumas organizaes prev-se a existncia de membros associados e de observadores ao lado dos membros propriamente ditos. Apenas estes gozam de plenitude de direitos Sendo as organizaes abertas, h membros originrios e membros admitidos. Cada membro tem direitos (direito de participao) e deveres (acatamento das decises). O princpio fundamental o da igualdade, mas no sem excepes.

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Na falta de disposio expressa no tratado constitutivo discutvel que exista o direito de recesso ou de sada voluntria. Havendo expulso ou recesso, se mais tarde o estado pretender regressar organizao, ter de obedecer s mesmas regras que se impem a novos membros. A readmisso uma nova admisso.

Personalidade e capacidade jurdica O tratado constitutivo de organizaes confere-lhe personalidade jurdica, a qual vale quer em relao aos Estados-membros, quer em relao a terceiros estados e a outros sujeitos de D.I (assim se l num parecer da TIP em 1949). Numa perspectiva monista das relaes entre o D.I. e o Direito Interno, dificilmente de compreenderia que as organizaes internacionais no tivessem a sua personalidade reconhecida face do Dt. interno. Tal implicar que se acrescente s duas categorias de pessoas colectivas um terceiro termo, o das pessoas colectiva de Direito Internacional, englobando no s as organizaes internacionais mas tambm a Santa S e os prprios Estados estrangeiros. personalidade jurdica corresponde uma capacidade delimitada em razo dos fins de cada organizao, de harmonia com um princpio de especialidade semelhante ao que rege as pessoas colectivas de Direito interno. Para l dos direitos ou poderes explicitamente declarados nos tratados constitutivos deparam-se poderes implcitos das organizaes internacionais quer dizer, poderes que elas invocam para a prossecuo dos seus objectivos sejam faculdades abrangidas nos primeiros, sejam poderes conexos novos.

Os rgos Como quaisquer entidades colectivas as organizaes internacionais s podem agir atravs de rgos, centros autnomos institucionalizados de formao da sua vontade. E como quaisquer entidades, cada rgo compreende quatro elementos: a instituio, a competncia, o titular e o cargo. Nas organizaes internacionais os indivduos esto a enquanto agentes. So raros os rgos com membros a ttulo meramente individual (S.G. das Naes Unidas). Os titulares de rgos a ttulo individual tm um estatuto de independncia perante os Estados. A competncia o conjunto de poderes funcionais conferido a um rgo para a realizao das atribuies da entidade a que pertence. Tanto pode ser interna como externa. Existindo mais de um rgo o tratado constitutivo h-de distribuir as competncias. H numerosas classificaes de rgos: - rgos intergovernanetais e independentes. - rgos restritos e amplos. - rgos principais e rgos auxiliares ou subsidirios. - rgos deliberativos e rgos executivos. Diferentes so os agentes, que no exprimem a vontade da organizao, limitam-se a colaborar na sua formao ou a dar execuo s decises que dela derivam, sob a sua direco e fiscalizao.

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A autonomia das organizaes internacionais Sendo as organizaes internacionais essencialmente agrupamentos de Estados, no admira que nelas prevalea os rgos intergovernamentais. Mas, porque mesmo neste rgo se forma uma vontade colectiva torna-se indispensvel assegurar a autonomia das organizaes frente a todos e a cada um dos estados. A autonomia reclama a independncia dos rgos com titulares individuais e a dependncia exclusiva dos agentes dos rgos competentes das organizaes, sem interferncia dos Estados de que so cidados (art. 102. da Carta das Naes Unidas). Como garantia de autonomia gozam as organizaes de privilgios e imunidades nos Estados em que levam a cabo as suas actividades (isenes tributrias, imunidades diplomtica).

Vicissitudes Uma vez criada uma organizao internacional pode sofrer modificaes: modificaes subjectivas, pela entrada ou pela sada de membros; modificaes objectivas em consequncia de tratados que alarguem ou restrinjam os fins ou que, de qualquer forma, alterem o tratado constitutivo. A organizao pode tambm extinguir-se por exausto dos fins. semelhana do que se d com os Estados, pode ocorrer sucesso entre organizaes internacionais: entre duas organizaes j existentes ou entre uma organizao at ento existente e que se dissolve e outra que surge de novo.

A Sociedade das Naes A sociedade ou Liga das Naes foi criada pelos 26 artigos do tratado de Versalhes e extinta de facto em 1939, com o eclodir da segunda guerra mundial, e de direito em 1946. Na sua origem estiveram, por um lado, a prpria extenso e os horrores da Primeira guerra Mundial e o surto de pacifismo jurdico que, como tantos outros conflitos, propiciou; e, por outro lado, um incio de institucionalizao das relaes internacionais. A SDN apresentou-se logo sem estrutura jurdica nem capacidade poltica suficiente para responder s intenes do Presidente Wilson e dos seus outros inspiradores. Tina membros originrios e membros admitidos. Previa-se a sada voluntria e o recesso (arts. 16., n.4 e 1., n.3). Havia dois rgos a Assembleia (composta por representantes de todos os membros, todos com um voto) e o Conselho (reduzido a alguns membros permanentes e a quatro no permanentes) assistidos por um Secretariado Permanente (art. 2.). Nas deliberaes tanto da Ass. como do Conselho valia a regra da unanimidade (art. 5.) embora com excepes. Tinha sede em Genebra, devia tender preservao da paz (arts. 8., 12., 16. e 18.). No teve vida fcil (guerra na Manchria pelo Japo contra a China; guerra civil espanhola).

A organizao das naes Unidas

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Surge marcada pelas circunstncias de guerra. Os seus princpios foram pensados aquando da carta Atlntico e proclamados na Declarao das naes Unidas, em que acordam os pases aliados na luta contra o eixo. Alm de dotada de uma estrutura mais vasta e aperfeioada do que a da SDN, a ONU foi investida de poderes jurdicos que lhe permitem atingir todos os problemas mundiais, tendo primazia sobre quaisquer outras obrigaes internacionais (art. 103.). S os Estados podem ser membros das naes unidas, havendo a distinguir entre os membros originrios (art. 3.) e os admitidos (art. 4.). A admisso compete Assembleia Geral, precedendo recomendao do Conselho de Segurana (art. 4.). E esse tambm o processo relativo suspenso e expulso, aplicveis a membros que violem os princpios constantes da Carta (art. 5., n.6). So rgos das naes unidas: - a Assembleia Geral. rgo de participao de todos os membros; o grande forum de poltica mundial. - o Conselho de Segurana. rgo poltico central de deciso, encarregado da manuteno da paz e segurana. - o Conselho Econmico e Social. Assume funes de promoo do progresso econmico e social do Homem. - o Conselho de tutela. - o Tribunal internacional de Justia. Surge como rgo jurisdicional de mbito para-universal. - o Secretrio-Geral. Junto destes pode haver rgos auxiliares, realando-se ainda chamada famlia das naes unidas (UNESCO).

A Assembleia Geral das Naes Unidas Tem competncia genrica (relaes internacionais) e competncia especfica (vida interna da organizao). Pode discutir quaisquer questes que caibam nas finalidades das naes Unidas (art. 10.). Todavia, quando o Conselho de Segurana estiver a ocupar-se de qualquer conflito ou situao no exerccio das suas funes, a Assembleia no poder emitir nenhuma recomendao sobre esse conflito ou essa situao, a no ser que o prprio Conselho lho solicite (art. 12., n.1). So competncias especficas exclusivas da Assembleia: a apreciao de relatrios do Conselho de Segurana (art. 15.). a eleio dos membros no permanentes do Conselho, e ainda, a exercer conjuntamente com o Conselho de Segurana a deciso sobre a admisso, expulso ou suspenso de um membro (arts. 4., 5. e 6.). a designao do SecretrioGeral (art. 97.). Cada estado tem na Ass. Geral dt a um voto e as deliberaes do tomadas por maioria de 2/3 dos membros presentes e votantes. A Assembleia funciona como rgo prprio ou atravs de comisses especializadas.

O Conselho de Segurana O Conselho de Segurana define-se pela sua competncia especfica: cabe-lhe a responsabilidade principal na manuteno da paz e da Segurana internacionais (art. 24.). Compem-no hoje quinze membros, cinco permanentes China, EUA, Frana, Gr-Bretanha e Rssia e dez no permanentes, escolhidos de dois em dois anos (art. 23.). Funciona permanentemente (art. 28.).

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Sobre questes no processuais so tomadas por maioria de nove membros, incluindo os membros permanentes (mas um membro que seja parte no conflito tem de se abster das votaes). A Carta consagra, o direito de veto de qualquer dos membros permanentes do Conselho (hoje significa voto contrrio e no simples absteno).

O Conselho Econmico e Social Composto por 54 membros eleitos de pela Ass. Geral por um perodo de trs anos. Cada membro tem um voto e as deliberaes do Conselho so tomadas pela maioria dois membros presentes e votantes (art. 67.).

O Tribunal Internacional de Justia Tem dois tipos de competncias: contenciosas e consultivas. Ao contrrio do que acontece com os tribunais em geral, funciona como rgo de deciso de litgios e como rgo que emite pareceres. O tribunal compe-se de 15 juizes eleitos por 9 anos pela Ass. e Conselho (art. 13., 3. e 4. do estatuto). Os litgios so entre estados, apenas estes tm acesso ao tribunal. Mas no apenas membros das naes unidas: alm destes podem tornar-se partes no estatuto outros estados nas condies a fixar, em cada caso, pela Ass. Geral, precedendo recomendao do Conselho de segurana (art. 93.). Nada impede que os membros das Naes Unidas confiem a soluo dos seus conflitos a outros tribunais. A jurisdio do TIJ facultativa: ele s conhece litgios que as partes lhe submetam (art. 36., n.1). mas pode tornar-se obrigatria mediante declarao dirigida a esse fim clusula facultativa de jurisdio obrigatria. As decises so obrigatrias (art. 94., n.1) e caso uma das partes no cumpra pode tomar-se medidas para o cumprimento da sentena (art. 94., n.2).

Captulo VI CONFLITOS INTERNACIONAIS Diversidade de conflitos H conflitos que se desenrolam no interior do territrio do estado ou sob a sua administrao e que degeneram em conflitos internacionais (o que importa a repercusso externa desses eventos). A Carta das Naes unidas fala em situaes em conflito, parecendo apontar para diferentes competncias e formas de processo (arts. 11., n.3; 34. e 35.). A situao dir-se-ia algo que precede o conflito, o estado de facto capaz de lhe dar origem, ainda que de contornos pouco definidos. Na prtica quase impossvel distinguir, at porque as intenes polticas em concreto dos estados ou dos rgos das naes Unidas que determina a qualificao dentro de uma ou de outra figura. O conflito apresenta-se como jurdico (discute-se sobre a interpretao, validade aplicao de normas internacionais) ou poltico (entram em jogo interesses polticos).

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Em razo da sua gravidade, h conflitos que ameaam a paz e a segurana internacionais e conflitos que no ameaam a paz e a segurana internacionais (arts. 33.) apenas os primeiros cabem na composio do Conselho de Segurana, conquanto mais uma vez aqui as fronteiras no possam ser traadas em abstracto. Dentro destes deve-se separar em dois momentos: o inicial, em que se procura ainda uma soluo; e o momento do conflito armado.

Os conflitos armados e a evoluo do seu tratamento Os conflitos armados nunca deixaram, de ser objecto de normas de Direito internacional, e os juristas sempre procuraram atenuar os seus efeitos. No Direito internacional clssico avultam:

a)
b) bellum. c) d) e)

Reconhecimento de jus belli como uma das prerrogativas da soberania dos estados. Reconhecimento tambm de uma faculdade discricionria de fazer a guerra em concreto, de um jus ad Pequena ou nenhuma relevncia da distino entre guerra defensiva e guerra ofensiva. Irrelevncia jurdica-internacional da guerra civil e da guerra colonial. Imposio por via consuetudinria, de certos nus ou deveres procedimentais.

Ao longo dos tempos denota-se o desenvolvimento de conferncias diplomticas no sentido de: - Desenvolver a arbitragem. - Esclarecer o regime da neutralidade. - Estabelecer o princpio da proteco das vtimas (nomeadamente atravs da Cruz Vermelha). - E estabelecimento de regras restritivas sobre a conduo da guerra. O DT Internacional contemporneo assenta na conjugao dos elementos vindos deste direito de guerra e do Direito Humanitrio com os princpios proclamados na Carta das Naes Unidas.

Uso da fora, legtima defesa, agresso Existe uma contraposio entre o direito internacional clssico e o contemporneo. No primeiro era admissvel, o uso de fora por qualquer Estado ou aliana de Estados e no se concebia o uso de fora por parte da comunidade internacional no segundo o uso da fora excepo e prevalece o uso da fora pela comunidade internacional. Tudo se passa hoje como se as Naes Unidas, atravs do Conselho de Segurana, se arrogassem, do monoplio do uso fora (arts. 24. e 28. da Carta). A Carta apenas consente o uso da fora pelos estados em duas circunstncias: - Legtima defesa, individual ou colectiva (art. 51.). - Em caso de assistncia s prprias naes Unidas (art. 2., n.5), como a participao em aces levadas a cabo ao abrigo do Captulo VII (operaes de paz e de ingerncia humanitria). A legtima defesa contra ataque armado decorre do Direito Internacional geral ou comum e constitui mesmo um direito natural. Este direito no exclusivo dos membros das naes Unidas; podem-no invocar quaisquer outros estados e at, com adaptaes, outros sujeitos de base territorial. Este rege-se pelo princpio da proporcionalidade: a defesa h-de ser adequada forma e ao contedo de agresso, sua intensidade e sua gravidade.

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O agredido tem o nus de comunicar ao Conselho de Segurana o qual deve adoptar as providncias necessrias (art. 51., 2. parte). Desta disposio resulta o seu carcter subsidirio e temporrio. Diga-se que as prprias Naes unidas estabeleceram, no a ttulo exaustivo, um conjunto de situaes que se podem considerar como de agresso.

Os meios de soluo de conflitos multiplicidade de conflitos tem vindo a responder o Direito Internacional atravs de formas ou meios de soluo crescentemente alargados e reforados. A Carta das Naes Unidas indica a negociao, o inqurito, a mediao, a conciliao, a arbitragem ou at a prpria interveno das Naes Unidas. possvel discernir meios relacionais de soluo (assentes em procedimentos diplomticos clssicos) e meios institucionais (ligados ao aparecimento de instituies); e meios polticos e meios jurdicos. Negociao a conversao entre as partes, o entendimento directo e imediato atravs dos canais diplomticos adequados. Inqurito criao de comisso que vai indagar dos factos na base do conflito. Bons ofcios h um terceiro estado que tenta a conciliao entre os dois beligerantes. Mediao o terceiro estado entra directamente nas negociaes e pode chegar a formular um soluo. Conciliao comisso que examina a questo e prope uma soluo. Arbitragem h um tribunal ad hoc, com membros escolhidos pelas partes para dirimir o litgio. Deciso judicial o tribunal permanente e julga segundo critrios de legalidade.

Os princpios de soluo de conflitos Podem ser apontados: - O dever de jus cogens de procurar a soluo pacfica de qualquer conflito. - A liberdade de escolha dos meios considerados adequados soluo do conflito. - O dever de agir de boa f. - O dever de acatar a soluo do conflito uma vez encontrada e de a executar de boa f. A Carta das Naes Unidas completa estas disposies: - Art. 51., n.3 e 4 proibio de recurso fora. - Art. 33. - Carcter no taxativo dos meios consignados para resolver o conflito. - Art. 52. - Possibilidade de acordos regionais. - Art. 36., n.2 Carcter supletivo das Naes Unidas.

A interveno do Conselho de Segurana O Conselho de Segurana intervm nos conflitos internacionais por sua iniciativa (art. 34. e 36.), por iniciativa da Assembleia Geral (art. 11., n.3) ou por iniciativa do Secretario Geral (art. 99.). Intervm tambm por iniciativa de qualquer estado interessado, sejam membros ou no (art 35.).

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A interveno traduz-se num dos seguintes resultados: convite s partes no sentido de soluo pacfica; recomendao de processos adequados de soluo, recomendao dos processos de soluo adequada. Um Estado membro do Conselho que tome parte no conflito deve abster-se de votar (art. 27.), e o estado no membro do Conselho de Segurana ser convidado a participar na discusso, embora sem direito de voto (art. 35., n.2).

Meios de interveno na ocorrncia de conflito armado Que acontece se o conflito no encontra soluo e se d a ecloso de conflito armado? Neste momento manifesta-se o papel determinante do Conselho de Segurana por aco ou por omisso agindo em tempo oportuno e til ou no agindo. Antes de mais compete ao Conselho de Segurana verificar a existncia da situao e depois tomar as medidas apropriadas. Depois a cooperao na manuteno da paz e da segurana internacionais envolve para os estados membros das naes unidas, e at para os no membros, o dever de execuo das decises do Conselho de Segurana (art. 48.). Na carta, as sanes econmicas, diplomticas e militares so obrigatrias. No se confundem com sanes militares duas modalidades de interveno das Naes Unidas previstas na Carta, mas muito importantes, uma foi a interveno da Coreia entre 1950 e 1953, ao Abrigo da Resoluo Unio para a Paz, outra modalidade tem sido a das operaes de paz.

As operaes de paz das Naes Unidas Desenvolvidas com finalidades e em tempos e moldes muito diversos em face da variedade das circunstncias e das possibilidades de interveno, tm atingido todos os continentes. A par das N.U. e aplicando o princpio da subsidariedade da sua actuao (art. 52.da Carta), tambm organizaes regionais tm levado a cabo operaes de natureza semelhante (por exemplo a interveno da Liga rabe no Lbano em 1978). As operaes de paz no se confundem, obviamente com processos de soluo de conflitos, porque em si mesmo no visam resolver diferendos, mas atingir os seus efeitos ou impedir que se produzam. O regime jurdico das operaes de manuteno de paz tem-se formado por costume internacional a partir da prtica do Conselho de Segurana, e da Assembleia Geral e do Secretariado-Geral, e analisa-se nos seguintes princpios: - Elas implicam o consentimento do estado em cujo territrio se realizem. - Tm natureza no coerciva, s se admitindo o recurso fora em caso de legtima defesa. - Postulam imparcialidade perante as partes envolvidas no conflito. - Tem durao limitada. - O rgo competente para decidir a realizao das operaes o Conselho de Segurana, como rgo a que cabe a responsabilidade principal na manuteno da paz - art. 24. da Carta. Antes a reviso constitucional de 1997 poderamos perguntar se seria admissvel a participao de foras de segurana portuguesas em operaes de paz. Apesar de o art. 275. ser omisso, a resposta deveria ser positiva, tendo em conta os grandes princpios e objectivos da insero internacional de Portugal declarados pelo art. 7.. Hoje, esta dvida no se pe, competindo alis ao Governo, em concertao com o P.R (arts. 120.,182. e 201., n.1, alnea c). e com acompanhamento pela Assembleia da repblica [art. 161,, alnea j)].

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As intervenes humanitrias Diferentes das operaes de paz, se bem que muitas conexas e prximas delas quando precedidas ou acompanhadas de contigentes militares ou de policia, so as aces de interveno, ingerncia ou assistncia humanitria, destinadas a acudir vtimas de catstrofes e de conflitos que tm vindo a ser sido concretizadas, em vrias partes do Mundo, por obra das Naes Unidas. Tm objectivos prximos dos desenvolvidos pela Cruz vermelha ajudar as pessoas (Kosovo em 1999). Assentes numa concepo jus-universalista e de solidariedade entre os povos, subordinam o princpio da soberania ao princpio do respeito dos Dts. do Homem, podendo-se deduzir os seguintes princpios: - Estado de necessidade situao que afecta toda a populao, pondo em causa a sua sobrevivncia. - A ausncia de alternativas viveis. - Desnecessidade de consentimento do estado em cujo territrio se desenrolam as operaes (ao contrrio das operaes de paz). - Necessidade de autorizao ou homologao pelas naes Unidas. - Adstrio dos meios aos fins e sua racionalidade. - Por isso, limitao no espao e no tempo. - Iseno na conduo das operaes. - Subordinao dos interesses dos estados, das organizaes e dos indivduos envolvidos nas operaes aos fins das Naes Unidas, designadamente o respeito pela autodeterminao dos povos.

Captulo VII PROTECO INTERNACIONAL DOS DIREITOS DO HOMEM 1 Conceitos e problemas Proteco internacional dos direitos do Homem e institutos afins uma das modalidades de proteco das pessoas atravs do Dt. Internacional a mais importante, embora no a nica. Mas a seu lado subsistem a proteco diplomtica humanitria e dos refugiados. Proteco Internacional dos Direitos do Homem visa assegurar direitos dos homens e assegur-los perante o prprio Estado de que so membros. A proteco diplomtica destina-se a permitir a cada estado atravs dos seus representantes diplomticos e consulares, defender as pessoas e os bens dos seus cidados relativamente aos estados estrangeiros em cujo territrio se encontrem ou residam. A proteco humanitria surgiu para proteger em caso de guerra militares postos fora de combate e civis e refere-se a situaes de extrema necessidade em que no se trata da defesa contra poderes jurdicos ou fcticos, mas da prpria sobrevivncia das pessoas.

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Prxima fica a proteco dos refugiados, na grande maioria so vtimas de conflitos armados ou de situaes de violncia. No confronto de subjectividade internacional do indivduo, h que discernir sucessivamente: - Proteco internacional sem subjectividade internacional. - Subjectividade internacional do indivduo sem proteco dos direitos do homem. - Proteco internacional com subjectividade internacional (indivduo no apenas objecto de proteco mas tambm sujeito na promoo dessa proteco).

O desenvolvimento da proteco Tem tido um papel decisivo no desenvolvimento da proteco as Naes Unidas e como grandes marcas avulta a Declarao Universal dos Direitos do Homem, de 1948. Tambm tem sido importante a obra das organizaes especializadas das Naes Unidas e ainda a actuao de estruturas importantes a nvel regional.

A proteco das minorias A problemtica das minorias e da sua necessria proteco vem de muito longe: recordem-se o tratamento dos Judeus na Idade Mdia. Est em causa, antes de mais, o reconhecimento aos cidados pertencentes a uma minoria dos mesmos direitos e das mesmas condies de exerccio dos direitos dos demais cidados. Mas no basta evitar ou superar a discriminao. necessrio assegurar o respeito da identidade do grupo e propiciarlhe meios de preservao e de livre desenvolvimento. Foram numerosas e alcanaram alguma efectividade os preceitos sobre minorias constantes de tratados bilaterais e multilaterais celebrados sob a gide da SDN. O rgo competente, para essa rea, era o Conselho, chamado a intervir por qualquer dos seus Estados-membros e ao qual podiam ser dirigidas peties.

As normas do Direito Internacional sobre direitos do homem e as suas fontes Estas normas tm por objecto no j ou no apenas relaes interestatais, como no Dt. Internacional clssico, mas relaes entre os estados e os respectivos cidados ou outras pessoa sujeitas ao seu poder. Pode distinguir-se, em termos gerais:

a) Uma funo de garantia e de reforo de normas j consagradas no Direito interno.


b) Uma funo directiva Ressalta mais uma vez a diferenciao entre direitos, liberdades e garantias (auto-exequveis) e direitos sociais (aplicveis na medida do possvel). Aos tratados de direitos do Homem aplicam-se os princpios gerais com as adaptaes decorrentes do seu objecto e fim, o que implica, designadamente: a) Interpretao luz do princpio do tratamento mais favorvel. b) Proibio em determinados tratados e, nos demais, admissibilidade s em termos muito restritos de reserva.

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c) Quando se trate de reservas respeitantes aos rgos de proteco ou de fiscalizao do cumprimento dos tratados,
necessria aceitao por esses rgos. semelhana do que sucede em Direito interno, tambm os tratados de direitos do homem admitem a suspenso de dts em estado de necessidade sob o nome de derrogaes que esto sujeitas ao princpio da proporcionalidade e no podem atingir certos dts fundamentais.

As formas internacionais de proteco Nas formas internacionais de proteco, cabe distinguir entre formas no institucionais (corresponde aco recproca dos estados e s relaes internacionais da coordenao) e formas institucionais (correspondentes s organizaes internacionais). So formas no institucionais de garantia: - As informaes recprocas dos estados. - Os processos diplomticos de comunicao ou chamada de ateno para violaes de direitos fundamentais. So formas institucionais: - Os inquritos. - O conhecimento de queixas de estados contra outros a propsito de obrigaes internacionais sobre direitos do homem. - O conhecimento de peties comunicaes ou queixas de indivduos. Pode ser obrigatria ou facultativa a natureza das clusulas respeitantes apreciao por rgos internacionais de queixas de Estados contra outros estados ou de peties, comunicaes ou queixas de particulares contra os respectivos Estados, por violao de obrigaes internacionais. A queixa de um cidado contra o seu prprio estado diante de um rgo internacional, a indagao a que este proceda e a eventual deciso contra o estado que venha a decretar abalam de uma maneira irreversvel o dogma da soberania (basta pensarmos no Dt. Internacional Penal).

2 Os sistemas das Naes Unidas e das organizaes especializadas Da carta das Naes Unidas Declarao Universal A Carta das Naes Unidas j por si contm normas substantivas sobre direitos do homem (art. 1., n.3, 55., alnea c), 56.). Mas a Declarao Universal dos Dts. do Homem (DUDH), elaborada no seu imediato seguimento, que enuncia e precisa os grandes prncipios de respeito pela pessoa e pela sua dignidade (art. 1., 2., 28. e 30.). No se trata de um tratado, pois foi aprovada sob a forma de resoluo da Assembleia Geral da N.U., no vinculativa para os Estados (art. 10. da Carta). O que resta saber se o contedo da Declarao no pode ser desprendido dessa forma e situado noutra perspectiva.

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Parte da doutrina contesta tal possibilidade, por no atribuir s clusulas da Declarao seno o valor da recomendao. Outra, pelo contrrio, v nela um texto interpretativo da Carta, pelo que participaria de suas natureza e fora jurdica. E h ainda aqueles que perscrutam nas proposies da Declarao a traduo de princpios gerais de Dt. Internacional. esta ltima posio que parece ser prefervel, por mais atenta aos sinais dos tempos, convico crescentemente generalizada da inviolabilidade dos direitos do homem e s repetidas referncias declarao que se deparam em Constituies, tratados, leis e decises de tribunais.

Os Pactos internacionais de direitos Logo a seguir aprovao da DUDH entendeu-se que devia concretizar-se o seu contedo atravs de um ou mais instrumentos com carcter de tratado e, alm disso, estabelecer formas e processos de garantir os direitos enunciados. Preferiu-se desdobrar a regulamentao por dois textos: para tornar mais fcil a vinculao dos Estados. O trabalho de preparao dos dois pactos de Direitos Civis e Polticos e de Direitos Econmicos, sociais e Culturais levou vrios anos, e apenas em 1976 entraram em vigor. Portugal ratificou em 1978. A estrutura dos dois pactos semelhante em certa medida: - Prembulo longo, com uma parte primeira em que proclamam o direito autodeterminao e o direito dos povos disposio de recursos naturais. - Parte II, com regras gerais, entre as quais a igualdade do homem e da mulher. - Parte III vem a enumerao dos direitos, em termos bastantes pormenorizados. - Parte IV, dedicada garantia dos direitos.

Os rgos competentes no domnio dos direitos Os rgos previstos na Carta das Naes Unidas com competncia no domnio dos direitos do Homem so: - Conselho Econmico e Social atravs de recomendaes (art. 62., n.2), projectos de conveno (art. 62., n.3) conferncias (art. 62., n.4), acordos com organizaes especializadas (art. 63.). - Comisso dos Direitos do Homem - Assembleia Geral. Como rgo competente para promover estudos e fazer recomendaes (art. 13., n.1, alnea b)) e os Altos Comissrios para os Refugiados e para os Direitos do Homem. - Tribunal Internacional de Justia, como rgo jurisdicional que pode ser chamado a decidir questes entre os estados atinentes a direitos do homem (art. 92.).

As formas de proteco De per si, a informao obrigatria que os estados prestem a rgos internacionais j uma forma de proteco dos direitos do homem. Mas temos formas mais intensas: - As comunicaes de estados ao Comit dos Direitos do Homem sobre o no-cumprimento por outros estados das suas obrigaes (art. 41. do Pacto de Direitos Civis e Polticos). - As comunicaes de particulares ao Comit dos Direitos do Homem.

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O papel da Organizao Internacional do Trabalho O prembulo da Constituio da Organizao Internacional do Trabalho contm uma verdadeira declarao de direitos dos trabalhadores, assente na ideia de que no pode haver paz, universal e duradoura, seno na base da justia social. A se fala na fixao de um limite mximo da jornada de trabalho ou na luta contra o desemprego. A concretizao destes princpios tem sido obra, ao longo de dcadas, de dois tipos de actos: as convenes e as recomendaes (art. 19. da Constituio da OIT) dependentes da aprovao pela Conferncia Geral, por maioria de 2/3 . as convenes internacionais do trabalho no admitem reservas e os estados ficam obrigados a ratific-las dentro de um ano. Quanto s recomendaes elas so objecto de comunicao s autoridades competentes, com vista transformao em leis.

A UNESCO e os direitos culturais O acto constitutivo da UNESCO estabelece uma ligao entre a construo da paz e o seu campo prprio de actividade o progresso da educao, da cincia e da cultura. Os Governos ficam obrigados a submet-las s restantes autoridade internas e a enviar Organizao relatrios acerca da sua observncia. Inexistem, no entanto, mecanismos de queixa ou de garantia por inobservncia.

3 Os sistemas regionais A Conveno Europeia dos Direitos do Homem A Conveno Europeia de Salvaguarda dos Direitos do Homem e das Liberdades Fundamentais, assinada em Roma em 1950, foi o primeiro texto de proteco a nvel regional e o primeiro que introduziu o acesso directo do indivduo a uma instncia internacional para defesa dos seus direitos contra o prprio estado. Com a conquista da democracia no Sul da Europa nos anos 70 e nos anos 80/90 na Europa de Leste, a Conveno vincula hoje mais de quarenta estados. Portugal viria a ratific-la e aos protocolos at ento celebrados aps a entrada em vigor da Constituio de 1976. O Tratado viria a ser complementado por onze protocolos adicionais. Os direitos declarados so todos direitos liberdades e garantias e em nmero relativamente modesto.

As reservas Conveno Europeia A Conveno admite reservas, mas s de carcter especfico e fundadas em disposies vigentes de Direito Interno (art. 57. e 64.). o seu efeito consiste em obstar invocao perante os rgos que ela prev dos direitos a que se reportam. Quando da aprovao para ratificao da Conveno por Portugal, foram formuladas oito reservas s seguintes matrias: priso disciplinar de militares, incriminao e julgamento dos agentes e responsveis da PIDE-DGS, televiso, lockout, servio cvico, organizaes de ideologia fascista, expropriaes de latifundirios e de grandes proprietrios e empresrios ou accionistas, ensino pblico e particular.

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O sistema institucional da Conveno Europeia O sistema institucional da Conveno compreendia, originariamente, dois rgos: - A Comisso Europeia dos Direitos do Homem, como rgo de inqurito, de conciliao e de exame de peties ou queixas de particulares (art. 20.). - O Tribunal Europeu dos Direitos do Homem, como rgo jurisdicional (art. 38.) e como rgo consultivo (art. 1. do protocolo n.2). Os particulares dirigiam-se Comisso e o processo s desembocava no Tribunal por iniciativa da Comisso ou de outro Estado. Com vista a simplificar e acelerar os processos, evitando repeties e reforando o seu carcter jurisdicional, suprimiu-se a Comisso e reestruturou-se o Tribunal. O Tribunal Europeu dos Direitos do Homem pode receber peties de qualquer pessoa singular, organizao no governamental ou grupo de particulares que se considere vtima de violao por qualquer Estado vinculado pela Conveno. O Tribunal funciona em comits de 3 juizes, em seces de 7 e em tribunal pleno de 17. o tribunal Europeu no anula ou revoga as decises dos Tribunais internos dos estados. No essencial apenas decide se houve ou no violao de dts garantidos pela Conveno. As decises definitivas so contudo vinculativas. O Tribunal possui igualmente uma competncia consultiva: a pedido do Comit de Ministros, pode emitir pareceres sobre questes jurdicas interpretao da Conveno e dos seus protocolos (art. 47.).

A Carta Social Europeia Aprovada em 1961 Portugal ratificou-a em 1991. Da Carta constam, principalmente os dts dos trabalhadores a que corresponde uma relativa diversidade de obrigaes dos estados (art. 20.).

A Conveno sobre os Direitos do Homem e a Biomedicina uma conveno que assenta em trs grandes princpios: - Primado do ser humano sobre os interesses da sociedade e da cincia. - Princpio do consentimento - O respeito pela vida privada.

As comunidades Europeias e os Direitos do Homem O Tratado de Roma, constitutivo da Comunidade Econmica Europeia, logicamente, apenas havia contemplado a liberdade de circulao e a no-discriminao entre os trabalhadores (art. 48.). medida que a integrao avanava foi-se sentindo a necessidade de olhar o problema de forma mais alargada. O aumento das atribuies da Comunidade viria a tornar mais forte a necessidade de subordinao dos seus rgos a normas de garantia desses direitos. H tambm que levar em conta a aco do tribunal de Justia das Comunidades e a declarao dos Presidentes do Parlamento Europeu, da Comisso e do Conselho Europeu sobre direitos fundamentais, e ainda vrias clusulas expressas

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dos Tratados das Comunidades (Maastriccht, Amesterdo, Nice). Tudo isto parece j oferecer base solida, mas preferiu-se uma Carta de Direitos Fundamentais da Unio Europeia, proclama em Dezembro de 1000

A Carta de Direitos Fundamentais da Unio Europeia A Carta relativamente longa, com 54 artigos, dividida em sete captulos. Em confronto com a Conveno Europeia, ela alarga substancialmente o acervo de direitos e oferece uma melhor sistematizao, embora seja menos pormenorizada ao descrever os respectivos contedos. A Carta estipula que nenhuma das suas disposies pode ser interpretada no sentido de restringir ou lesar os direitos e liberdades fundamentais, reconhecidos, nos respectivos mbitos de aplicao, pelo Direito da Unio ou pelo Dt. Internacional. O Prof. faz algumas crticas Carta (que alis apresenta um carcter paraconstitucional e para federalista): - Se esto em causa direitos perante as Comunidades enquanto apliquem o Direito da Unio, no se compreende porque motivo o respectivo catlogo ficam de fora dos Tratados - No obstante o intuito afirmado de respeito pelas Constituies nacionais, corre-se o risco do Tribunal de Justia, na sua tendncia uniformizadora, as secundarizar. - A Carta pode cavar um fosso entre os pases comunitrios e os restantes pases europeus. Estes continuariam partes na Conveno Europeia com uma lista relativamente curta de dts. Ao invs, os cidados dos pases-membros da Unio beneficiariam tanto da tutela atribuda pela Conveno quanto da tutela adicionada pela Carta. Nada justifica esta separao. Se h fortes razes econmicas e polticas para o alargamento da Comunidade por fases, nenhuma razo se divisa para o sistema de direitos fundamentais, a nvel europeu no ser o mesmo para todos os Estados europeus.

Captulo VIII RESPONSABILIDADE INTERNACIONAL A responsabilidade internacional em geral Sempre que um sujeito de Direito viola uma norma ou um dever a que est adstrito em relao com outro sujeito ou sempre que, por qualquer forma, lhe causa um prejuzo, incorre em responsabilidade; fica constitudo um dever especfico para com o lesado. Os Estados e as entidades pblicas respondem pelos prejuzos das suas aces ou omisses na esfera interna, pelo que na esfera internacional, tambm os sujeitos de direito internacional respondem pelos actos ilcitos ou lcitos que lesem direitos e interesses de outros sujeitos. No direito internacional sobressaem: - A relevncia dos interesses polticos conexos com a soberania dos estados e a tendencial identificao dos danos morais com a leso desses interesses. - A no rara complexidade da relao. - A consequncia relevncia, entre as modalidades de reparao dos danos. - A prevalncia dos mecanismos diplomticos sobre os mecanismos jurisdicionais de efectivao. - A frequncia de formas de autotutela como retorso (resposta a violao de interesses do estado por meio de actos lcitos ruptura de relaes diplomticas) ou a represlia (reaco atravs de acto ilcito, seja pacfico ou no).

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Alguns sinais de mudana: - A responsabilidade internacional era at h pouco responsabilidade dos estados nas relaes entre eles, hoje conhece-se tambm a responsabilidade de organizaes internacionais. - A responsabilidade internacional surgiu como responsabilidade colectiva e prxima de responsabilidade civil vem despontando. - O reconhecimento da responsabilidade individual e criminal ao lado de responsabilidade colectiva (a partir de Nuremberga em 1945). - A responsabilidade no s de actos ilcitos mas tambm uma responsabilidade por risco. - At Carta das Naes Unidas aceitava-se o emprego da fora para o Estado lesado restaurar a situao anterior; hoje somente tal permitido ao Conselho de Segurana.

A responsabilidade dos Estados Em qualquer ordenamento ou sector jurdico, a responsabilidade envolve quatro elementos: - Um comportamento; a sua imputao; o dano; o nexo de causalidade. Tem de haver uma aco ou omisso, atribuda ou atribuvel a certo sujeito e que cause um prejuizo moral ou patrimonial a outro, verificando-se uma relao necessria entre o comportamento e o dano. Considerando agora apenas a problemtica respeitante ao estado, verifica-se que a conduta pode assumir diferentes configuraes. Donde: - Responsabilidade por aco e responsabilidade por omisso. - Responsabilidade directa decorrente de aco ou omisso de rgos ou agentes de outras entidades pblicas. - Responsabilidade por actos de Direito Internacional ou regidos pelo Direito Internacional e responsabilidade por actos de Direito interno. - Responsabilidade por actos no interior do territrio e por actos no territrio doutro estado. Em qualquer circunstncia o fundamental a conduta, a culpa ou o dolo apenas servem para graduar a responsabilidade. Os particulares podem praticar actos que acarretem responsabilidade do estado em face do Estado estrangeiro. o que acontece tipicamente havendo motins ou qualquer perturbao pblica que afecte a representao de cidados de Estado estrangeiro, mormente quando as foras da ordem no tenham assegurado. Aqui a responsabilidade do estado tem por pressuposto a actividade ilcita dos particulares. Ocorrendo rebelio ou insurreio, o Estado responde tanto pelos danos provocados pelas autoridades constitudas e pelos seus agentes quanto pelos danos provocados pelos rebeldes. Ou seja, a conduta do prprio Estado, independentemente da sucesso de formas polticas e de Governos. O lesado pode ser um particular, mas no gozando ele de subjectividade internacional, haver que obter a mediao do estado por via da proteco diplomtica. A legtima defesa, o consentimento da vtima, a fora maior e o estado de necessidade so causas de excluso de ilicitude. Mas no isentam (salvo a legtima defesa) do dever de indemnizar.

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A responsabilidade internacional penal do indivduo relativamente recente a problemtica de uma responsabilidade internacional penal do indivduo, de um Direito Internacional Penal sobretudo para a defesa dos Direitos do Homem. Eis os traos bsicos da competncia do Tribunal Penal Internacional, tal como resulta do seu Estatuto: - Crimes sujeitos jurisdio do tribunal so o genocdio, os crimes contra a humanidade os crimes de guerra e o crime de agresso (arts. 5. e segs). - Um estado que seja parte no estatuto aceita a jurisdio do Tribunal relativamente queles crimes (art. 12.). - O Tribunal no admite um caso quando ele seja objecto de inqurito ou de processo no estado que tenha jurisdio sobre o mesmo (art. 17.) pretende-se com isto congregar o princpio da jurisdio obrigatria com aquilo a que se vem chamando o princpio da complementariedade. - O conselho de Segurana pode impedir o incio ou a continuao de uma investigao com base numa resoluo aprovado ao brigo do Captulo VII da Carta das N.U. (art. 16.). Por outro lado, estabelece-se: - No-imunidade dos titulares de cargos polticos (art. 27.). - No iseno de responsabilidade criminal dos subordinados, quando as ordens cumpridas sejam ilegais (art. 33.). - Imprescritibilidade dos crimes (art. 29.). - Obrigaes de cooperao dos Estados (art. 86.), designadamente da entrega de pessoas ao Tribunal (art. 89.). - Proibio de reservas ao estatuto (art. 127.). No que toca a normas substantivas e processuais refira-se os arts. 21., 22.; 34., 35., 61., 63., 66., 77., 79., 84., 110.. O tribunal Penal internacional aparece como novo paradigma do Direito internacional penal, no entrosamento da ordem jurdica internacional e das ordens jurdicas internas. Por isso e devido natureza compromissria do estatuto e deficiente redaco de no poucos preceitos, so mltiplos os problemas que ele envolve. Para l da superao do dogma da soberania, em alguns pases surgiram dificuldades de compatibilizao com as suas Constituies, obrigando a prvias revises antes de ser possvel a ratificao. Foi o caso de Portugal (quanto ao problema da priso perptua). Da reviso operada em 2001 resultou o novo art. 7., n.7, e de seguida a aprovao do estatuto pela A.R. e a ratificao pelo P.R. e assim Portugal viria a ser um dos pases fundadores.

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