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Antnio Menezes Cordeiro: O Sistema Lusfono de Direito

O sistema lusfono de Direito (*) Pelo Prof. Doutor Antnio Menezes Cordeiro Sumrio: I A reviso do comparatismo tradicional: 1. A ideia de sistema no Direito comparado; 2. Os critrios de determinao; a inverso; 3. Critrios preconizados; 4. A massa crtica. II O peso das relaes bsicas e a lngua: 5. O objecto da comparao: as obrigaes; 6. O papel da linguagem; 7. A coeso cientfica e lingustica das obrigaes. III As obrigaes no Mundo: 8. Conspecto geral; 9. O sistema napolenico; 10.?O sistema romano-germnico; 11. O sistema anglo-saxnico; 12. O sistema islmico; 13. O sistema chins. IV As obrigaes em lngua portuguesa: A Na Europa: 14. Ordenaes; 15. Pr-codificao; 16. O Cdigo de Seabra; 17. A recepo do pandectismo; 18. O Cdigo Vaz Serra (1966); 19. Evoluo posterior; B No Brasil: 20. Aspectos gerais; 21. O Cdigo Civil de 1916; 22. O Cdigo Civil de 2002; 23. Perspectivas; C Em frica: 24. Angola; 25. Cabo Verde; 26. Guin; 27. Moambique; 28. So Tom e Prncipe; D Na sia: 29. Goa, Damo e Diu; 30. Macau; 31. Timor. V A autonomia do sistema lusfono: 32. As perspectivas planetrias; 33. As lnguas nacionais e as obrigaes; 34. O papel do portugus no Direito; 35. A esfera lusfona; 36. O sistema lusfono. I A reviso do comparatismo tradicional 1. A ideia de sistema no Direito comparado I. O Planeta oferece-nos uma Humanidade repartida por naes, por Estados e por diversas culturas. Acompanhando essa fragmentao singraram, no Globo, diversas Ordens Jurdicas: tendencialmente uma por cada Estado, a que haveria ainda que somar os Estados plurilegislativos. Compete ao Direito comparado proceder ao cotejo entre dois ou mais ordenamentos diferentes, de modo a melhor conhecer as essncias respectivas, explicando as suas origem e evoluo (1). Alm disso, o Direito comparado permite aperfeioar as diversas Ordens Jurdicas (2), acompanhando reformas e ponderando as consequncias do que se faa. O Direito comparado , ainda, um instrumento necessrio para permitir, quando assim seja determinado pelas normas de conflitos, conhecer e aplicar o Direito estrangeiro. Finalmente, o Direito comparado revela-se fundamental nos actuais esforos de aproximao europeia (3). Podemos dizer que o Direito comparado , h muito, tomado como uma disciplina bsica da Cincia do Direito (4).

II. Uma das tarefas do Direito comparado porventura a mais bsica a de ordenar as ordens jurdicas em grandes grupos; tambm se fala em famlias de Direitos ou em estilos ou modelos jurdicos (5). Trata-se de uma operao clarificadora, que permite transmitir com eficincia uma grande quantidade de informao e que facilita todas as ulteriores tarefas de investigao. Pela nossa parte, recuperada a ideia kantiana de sistema (6), falaremos em sistemas de Direito. Estes derivam da possibilidade de reconduzir diversas Ordens Jurdicas nacionais a grandes postulados unitrios. Pois bem: quando distintos ordenamentos apresentem, em comum, aspectos ponderosos que os aproximam, distinguindo-os dos demais, podemos orden-los num sistema. Admitimos, todavia, que a mesma ideia pudesse ser expressa com recurso a modelo. III. A noo de sistema, assim tomada, formal. Podemos arvorar qualquer factor comum a eixo ordenador do sistema. Por essa via, teremos, por exemplo, sistemas de Direito europeus e extraeuropeus; de lngua francesa ou de lngua inglesa; socialistas ou capitalistas; democrticos ou totalitrios e assim por diante. O grande desafio est em compor sistemas com base em elementos intrnsecos, que tenham uma efectiva utilidade jurdico-cientfica.

2. Os critrios de determinao; a inverso I. A fixao de critrios para a determinao de sistemas ou famlias de Direitos, para efeitos comparatsticos, um tema clssico do Direito comparado. Tm sido apresentadas vrias solues (7), cabendo referir a de Zweigert/Ktz (8), que estudam, sucessivamente, os seguintes crculos jurdicos: romnico; alemo; nrdico; common law; extremo oriente (China e Japo); religiosos (islmico e hindu). Admitem, ainda, crculos hbridos (9), que levantam dificuldades de reconduo: o grego, o da Louisiana, o do Qubec, o da Esccia, o da frica do Sul, o de Israel, o das Filipinas, o de Porto Rico e o da China Continental. Com flutuaes, podemos afirmar que a classificao apresentada surge, de uma forma ou de outra, nos diversos estudiosos do Direito comparado (10). II. Os referidos comparatistas (Zweigert e Ktz), que consideramos representativos do actual comparatismo, apresentam, como estando na base da ordenao por eles preconizada, os critrios seguintes (11): 1) 2) 3) 4) 5) a origem e o desenvolvimento histricos das ordens jurdicas; uma forma especfica do pensamento jurdico nelas dominante; institutos jurdicos especialmente caractersticos; tipo de fontes e sua interpretao; factores ideolgicos.

A origem e o desenvolvimento histricos permitiriam isolar o sistema da common law e, com mais dificuldade, o francs e o alemo; a forma especfica d o pensamento jurdico contraporia a common law aos sistemas continentais; os institutos jurdicos marcantes permitiriam separar a common law e contrapor o crculo francs (causa, aco directa, actio de in rem verso) ao alemo (clusulas gerais, contratos reais abstractos, culpa in contrahendo, base do negcio, enriquecimento sem causa e registo predial); o tipo de fontes e de interpretao permite, de novo, isolar a common law; os factores ideolgicos, a que se acrescentam os religiosos, isolam as ordens jurdicas chinesa, hindu, islmica e outras (12). III. Estamos perante critrios empricos que, do nosso ponto de vista, mais no fazem do que procurar justificar, a posteriori, uma ordenao intuda. Abreviando, parece claro que os sistemas de common law se distinguem dos continentais por qualquer dos parmetros em jogo, excepto o ideolgico. A separao entre os sistemas romnico (francs) e alemo j complicada, exigindo referncias a institutos especializados. Os elementos ideolgicos e religiosos acabaram por ter reflexos em reas pessoais, familiares e sucessrias. Do ponto de vista tcnico e nas reas nucleares, no discutvel a reconduo, por exemplo, dos Direitos coreano (Sul), grego, japons e turco ao sistema germnico. No fundo, o que se passa o seguinte: o ncleo histrico do comparatismo trabalha na base da contraposio entre os Direitos alemo, francs e ingls. S com dificuldade considera outras experincias, fazendo-o em termos por vezes clamorosamente errados. As pretenses de universalismo hoje patentes nos comparatistas e o prprio fenmeno de globalizao obrigam a rever os critrios tradicionais do comparatismo clssico (13). 3. Critrios preconizados I. O Direito uma realidade muito complexa. Desde logo, tem uma natureza histrico-cultural. Obedece a inmeros parmetros, de tal modo que, muitas vezes, nem pode ser explicado na sua gnese: tem uma natureza ontolgica, comparvel da lngua. De seguida, implica uma aprendizagem. Desde o Direito romano que perguntar pela essncia do jurdico obriga a indagar como se faz o seu ensino. O Direito comporta fenmenos de recepo: uma determinada Cincia Jurdica pode ser adoptada por uma comunidade, independentemente de fenmenos de dominao econmica, poltica ou militar. Basta pensar na recepo do Direito romano, ocorrida por trs vezes no ltimo milnio, nalguns pases europeus: no sculo XII, com as universidades, no sculo XVI, com o humanismo e no sculo XIX, com o pandectismo.

Tanto chega para no ser possvel fixar um mapa planetrio dos sistemas jurdicos, sem ter em conta o ensino e as recepes da Cincia do Direito. Basta recordar os cdigos civis grego, japons e turco, de estilo germnico, bem como o Cdigo Civil da China Continental, que entra em vigor no presente ano de 2010, tambm de tipo alemo. Temos, como primeiro critrio, a autonomia do ensino e das recepes condicionantes do sistema considerado (14). II. O relevo do ensino e a eventualidade das recepes no devem obnubilar o papel da Histria e a constncia das instituies ou de algumas delas. Um sistema coerente ou est totalmente assente em recepes ou depende, nalguma medida, daquilo que o antecedeu. Tanto basta para apresentar, como segundo critrio, a consistncia histrico-cultural. III. Um terceiro parmetro o da lngua. Como abaixo procuraremos aprofundar, o Direito surge como um domnio linguisticamente condicionado. O Direito romano deve a sua preciso ao latim: um tanto semelhana do actual Direito alemo, que nunca atingiria o nvel de analitismo que o torna to sedutor, se no fora a lngua que o veicula. No parece realista descobrir sistemas jurdicos planetrios sem considerar o fenmeno lingustico. Temos, por isso e como terceiro critrio, o condicionamento lingustico. Um sistema autnomo assenta num idioma especfico (15). 4. A massa crtica I. Na fixao de grandes sistemas de Direito, temos ainda uma exigncia, emprica mas inevitvel: a da massa crtica. O moderno comparatismo tem uma pretenso de universalismo. Tanto basta para que, a um sistema de Direito, se deva exigir uma certa dimenso geogrfica e humana. O Direito alemo ser, quanto sabemos, o Direito mais aperfeioado e evoludo do Planeta: sejam quais forem os critrios e isso nos seus diversos mbitos. Seria, porm, deslocado descobrir, nele, um sistema mundial, apenas por ser compartilhado pela Alemanha, pela ustria e pela Sua, pelo menos em parte. De facto, o essencial do sistema alemo foi recebido em todo o Mundo, tendo conquistado, recentemente e segundo parece, a maior nao do Planeta: a China Continental. Este aspecto , curiosamente, pouco enfocado (quando no: desconhecido) pelos comparatistas de Alm-Reno, mas bem real. Podemos admitir que um pequeno Pas disponha de uma Ordem Jurdica coerente, avanada e totalmente diferente das dos demais: isso no permite falar num sistema de Direito mas, to-s, um Direito autnomo. II. Que dimenses devemos exigir para se falar em massa crtica? Tentemos o mtodo das aproximaes. O Direito ingls, s por si, estaria confinado a um Estado e a parte das Ilhas Britnicas. Mas se considerarmos a sua expanso aos Estados Unidos, a parte do Canad, a parte da ndia, a Hong-Kong, Austrlia e Nova Zelndia, teremos uma imagem humana, econmica e geogrfica que permite considerar presente a tal massa crtica.

O Direito francs limita-se ao hexgono gauls e Blgica: pouco. mas tem manifestaes efectivas no Qubec, na Louisiana, em vrios Estados francfonos e em diversos Pases do Norte de frica, incluindo o Egipto. Alm disso, toma corpo em muitos ordenamentos de fala castelhana. Passa no teste. O Direito islmico est difundido por dezenas de Estados e aproxima-se da fasquia do bilio de praticantes. A ter efectiva autonomia (isto : a no se limitar a aspectos familiares mais circunscritos, questo que no tem de ser aqui solucionada), tem, seguramente, uma massa crtica. Os Direitos chins e hind, a no se reconduzirem ao sistema alemo e ao anglo-saxnico, respectivamente, teriam seguramente e cada um deles, massa crtica: ultrapassam o bilio de praticantes. III. J Direitos como o holands (evoludo do francs e com cariz prprio) e o italiano (tambm evoludo do francs, sob influncia alem, e com autonomia clara), notveis e muito interessantes, no podem aspirar, com realismo, a sistemas de Direito de cariz planetrio. No lograram, no Globo, uma expanso bastante. O mesmo se diga do sistema nrdico, circunscrito Escandinvia e regendo algumas dezenas de milhes de pessoas. IV. A presena de uma massa crtica no um mero dado quantitativo, com expresso estatstica. De facto, apenas a partir de uma certa dimenso teremos universidades bastantes, uma doutrina autnoma, tratados, manuais, monografias e revistas especializadas e uma vivncia auto-suficiente. Alm disso e num Mundo em mutao constante, apenas uma massa crtica d garantias de perenidade e de futuro. V. Resta definir massa crtica. O Mundo que conhecemos resultou da expanso da Europa moderna: primeiro, atlntica e, depois, ndica e pacfica. Tirando os casos extremos da China e da ndia, com os seus bilies de habitantes, haver que requerer, pelo menos, uma presena pluricontinental e algumas centenas de milhes de praticantes. Esses dados fcticos podero ser reforados pelo peso cultural (caso de Frana), pela unidade lingustica (common law) ou pela elevao doutrinria (caso do sistema germnico). Veremos se possvel equacionar, nestes domnios, o Direito lusfono: caso este exista. II O peso das relaes bsicas e a lngua 5. O objecto da comparao: as obrigaes

I. O Direito comparado deve recair sobre as relaes bsicas dos ordenamentos em presena: tendencialmente, todos os que possam ser reconduzidos a grandes sistemas. Sem prejuzo pelo papel cientfico, cultural e social que assumam, no realista fixar sistemas universais na base de particularismos atinentes ao Direito de famlia ou das sucesses, ao Direito constitucional ou Administrao Pblica. A Histria recente mostra que aspectos organizativos e publicsticos fundamentais podem mudar sem que isso decida do destino sistemtico do Direito considerado. Como exemplos: a ex-Repblica Democrtica Alem no deixou o sistema germnico em 1949 (ou 1975, data da publicao do Zivilgesetzbuch, que substituiu o BGB), a ele regressando em 1991, com a reunificao: o interldio sovitico no modificou a cultura profunda do respectivo ordenamento (16); o Portugal do Estado Novo no mudou de sistema com a Revoluo de 1974-1975, nem com a Constituio de 1976. II. A comparao de Direitos, para ser frutuosa, deve ainda recair sobre realidades comparveis. Essa comparabilidade exige institutos funcionalmente captveis e reportados a modelos de deciso jurdica claros e economicamente identificveis (17). Tudo isso leva-nos ao Direito das obrigaes. Nos nossos dias, qualquer Direito conhece institutos como o contrato, a responsabilidade civil e o enriquecimento sem causa. De resto, precisamente nesses domnios que trabalha o comparatismo tradicional (18). III. Alm de se reportar a uma realidade objectiva comum aos vrios Povos, o Direito das obrigaes rege as relaes bsicas entre as pessoas e afina os diversos conceitos usados, depois, noutras reas. Est em jogo uma Cincia Jurdica profunda, pouco sensvel a modas e a flutuaes sciopolticas. Em suma: exprime, por excelncia, a vivncia jurdica real, interferindo em todas as outras reas do ordenamento. Temos em conta um Direito das obrigaes material, o qual envolve a doutrina do negcio jurdico e a formao dos contratos, deslocada, nalguns Direitos, para a parte geral. IV. Resta adiantar: um sistema de Direito comparatisticamente admitido abranger ordens jurdicas reconhecveis pelos Direitos das obrigaes respectivos. Paralelamente, na presena de Direitos das obrigaes distintos, no h lugar para a incluso num mesmo sistema. 6. O papel da linguagem I. Num breve acervo de ntulas metodolgicas introdutrias ao Direito comparado, importante referenciar o papel substantivo da linguagem. Na origem, encontramos as correntes que integram a denominada Filosofia da Linguagem e que constituem como que o contraponto cultural aos esquemas abstractos da hermenutica ps-existencialista (19). Vamos sintetizar o essencial (20).

II. As frmulas jurdicas correspondem a abstraces. A sua aprendizagem e a sua comunicao no se fazem pelo menos por agora em termos de pensamento puro: os seres humanos so obrigados, pelas suas limitaes, a operar atravs da linguagem, isto , atravs de figuraes fonticas com correspondncia escrita e das subsequentes combinaes estudadas pela gramtica e pela semntica. Um conceito jurdico , assim, uma frmula linguisticamente condicionada ou melhor: ontologicamente lingustica. Comunicar um conceito transmitir a figurao lingustica que lhe corresponda. Pensar nesse conceito , antes do mais, invocar essa mesma figurao. O jurista no pensa em termos puros: estes so susceptveis, apenas, de dar corpo a sentimentos bsicos ou a estruturaes muito genricas e indiferenciadas. III. Este estado de coisas d azo a trs proposies que compete ter sempre em conta, num qualquer discurso humano. Assim: os conceitos so viabilizados ou potenciados pela linguagem; as justificaes podem ser meramente lingusticas; possvel um metadiscurso, isto , um discurso que no se reporte realidade em si mas, apenas, s locues que a descrevam.

A primeira proposio tem um papel decisivo no Direito comparado. Os conceitos so viabilizados ou potenciados pela linguagem: trata-se do ponto de partida de toda a rubrica relativa ao papel substancial da linguagem. O Direito comparado permite ilustrar esta afirmao da melhor forma: uma obrigao ser simples ou complexa, consoante o idioma em que ela seja expressa compreenda ou no um termo para a exprimir; na hiptese negativa, somos obrigados a recorrer a um conjunto de expresses e, portanto: a um conjunto de deveres para traduzir o que, de outro modo, surgiria como dever nico. Certos contratos ocorrem como tipos autnomos nos Direitos cujos idiomas comportem expresses prprias. Por exemplo: no Direito alemo e no Direito italiano aparece, como autnoma, a figura da locao de coisa produtiva, ao contrrio do que sucede no Direito portugus; quer a lngua alem, quer a italiana tm termos unitrios para designar essa figura: Pacht e affitto, respectivamente (21). No limite, podemos afirmar que um Direito nacional particularmente: um Direito civil nacional ser verdadeiramente distinto dos restantes na medida em que assente numa lngua diferenciada (22). IV. As segunda e terceira proposies tambm so ponderosas, ainda que por uma via diversa. Vamos v-las. Perante um problema, pode-se encontrar uma efectiva soluo material que o resolva. Mas pode-se tudo deixar em aberto, recorrendo ao subterfgio de uma (simples) composio verbal. O exemplo histrico mais conhecido no campo do Direito o da afirmao, na relao de trabalho, de uma situao comunitrio-pessoal (23). Procurando resolver o problema da litigiosidade entre trabalhadores e empregadores, veio pura e simplesmente afirmar-se que, entre uns e outros, haveria uma relao de tipo comunitrio-pessoal que daria corpo a uma solidariedade de interesses. Os problemas continuaram. Linguisticamente, porm, tudo ficou resolvido.

No Cdigo Civil encontramos exemplos de solues lingusticas: no podendo ou querendo optar entre uma orientao objectivista (pensamento da lei) e uma orientao subjectivista (pensamento do legislador), o artigo 9./1 remeteu para um (ambguo) pensamento legislativo. Tudo ficou resolvido apenas na linguagem (24). Nos contratos, as solues lingusticas so frequentes. Querendo contratar mas no conseguindo chegar totalmente a acordo, as partes optam seja por consagrar frmulas ambguas seja por, pura e simplesmente, colocar, lado a lado, esquemas contraditrios. Tudo transferido para o momento da execuo do contrato. Finalmente: o discurso jurdico pode reportar-se no realidade em si, mas apenas a determinada palavra. Por exemplo, uma discusso sobre a Justia poder fixar a complexa realidade subjacente ou centrar-se, apenas, sobre o termo Justia. Teremos, ento, um metadiscurso, fonte de pseudo solues, todas elas meramente vocabulares. Pois bem: o nvel meramente lingustico de certas proposies e a possibilidade de metadiscursos podem dificultar o comparatismo. Pense-se no sistema sovitico, de Direito, perfeitamente consagrado e objecto de anlises infindveis dos comparatistas. Como pode ter desaparecido subitamente? Provavelmente, nunca teve verdadeira autonomia substancial (25): assentava em abundantes desenvolvimentos lingusticos e dependia de um metadiscurso ideolgico que no bulia nas estruturas jurdico-cientficas fundamentais. V. A linguagem, em Direito, deve ser tcnica, precisa, simples e correcta. Quando se possa exprimir um pensamento ou uma ideia em termos simples, nenhuma vantagem h em faz-lo de modo complicado. De outro modo, alm do mau servio cultural, poderemos criar situaes que ponham em causa a bondade e a natureza cientfica das solues que se alcancem. Cumpre ainda acentuar o seguinte. A linguagem comum, particularmente quando se trate de lnguas latinas (26), muitas vezes imprecisa: ambgua, vaga ou polissmica. Um bom discurso jurdico deve ultrapassar essas limitaes apresentando-se, pelo menos, mais preciso. Adiante veremos o papel da lngua portuguesa no Direito. 7. A coeso cientfica e lingustica das obrigaes I. O Direito comparado deve ter conscincia de que certos sectores normativos vivem dominados por solues lingusticas e por metadiscursos. Veja-se a evoluo da linguagem constitucional, nos ltimos cinquenta anos. Ora para fixar sistemas de Direito, devemos transcender modas e contingncias. Isso leva-nos a procurar o ncleo duro dos ordenamentos, dotado de funes comparveis nas vrias ordens jurdicas e pouco sensvel s modas: o Direito das obrigaes. Este sector civil apresenta dois plos essenciais, que se retratam j no Direito romano (27): a rea contratual e a rea delitual. A primeira d azo generalidade das obrigaes, obrigaes essas que servem, em muitos pontos, de matriz prpria matria delitual; a segunda preenche o domnio fundamental da responsabilidade civil. Mas para alm desses dois plos, o Direito das obrigaes dispe de uma forte estruturao cientfica.

II. Vamos procurar explicitar a coeso cientfica do Direito das obrigaes atravs de alguns tpicos. Assim: a a a a extenso da matria; afinao da linguagem; experimentao e o aperfeioamento dos institutos; densidade doutrinria.

A extenso da matria leva a que poucas questes no tenham um posicionamento obrigacional. Noutros termos: para qualquer problema da vida real, h uma soluo de Direito das obrigaes. Ainda que, concretamente, devam prevalecer sadas impostas por outras disciplinas, o Direito das obrigaes seria sempre capaz de apontar composies equilibradas. Estas, de resto, so teis, mesmo quando no aplicveis: tm um papel de sindicncia, exprimindo um equilbrio sistemtico que s por especiais razes pode ser quebrado. III. A afinao da linguagem prende-se com a antiguidade da matria, o seu contnuo aperfeioamento e, sobretudo: com a natureza abstracta dos vnculos obrigacionais e dos regimes a eles relativos. Noutras disciplinas, o Direito visvel: desde os direitos reais famlia, s sucesses, ao Direito pblico e ao prprio Direito constitucional. Nas obrigaes, h que recorrer a figuraes lingusticas. Isso s ser funcional na medida em que as pessoas usem, entre si, uma linguagem precisa. E precisos tero de ser, por maioria de razo, os operadores jurdicos e, maxime, o juiz. A essa luz, compreendese a utilidade do uso instrumental de lnguas analticas, como o latim e o alemo, para melhor apreender o exacto alcance dos conceitos. Em consequncia desta afirmao, o Direito das obrigaes prepara e reelabora a generalidade das formulaes lingusticas usadas nas diversas disciplinas privadas e em todo o tecido normativo e jurdico-cientfico. IV. A experimentao e o aperfeioamento dos institutos tm a ver com a antiguidade, a perenidade e a intensidade do Direito das obrigaes. As diversas regras foram aplicadas ao longo da Histria e em ambincias distintas: muitos milhares de vezes. Existe, nesse nvel, um gigantesco laboratrio onde as teorias e as sadas podem ser testadas e aperfeioadas. O moderno Direito das obrigaes um cdigo de justia e de equilbrio: o melhor que a Humanidade logrou aprontar, aps milnios de erros e de tentativas. A maioria das novidades jurdico-cientficas surgidas, no passado ou nos nossos dias, tem a ver com o Direito das obrigaes: directa ou indirectamente. De novo se manifestam as virtualidades da experimentao e do aperfeioamento. V. Finalmente, a coeso cientfica das obrigaes apoia-se na densidade doutrinria. Sobre os diversos temas possvel coligir uma bibliografia infinda. A vida de um ser humano seria insuficiente para esgotar um simples desses temas. Torna-se, assim, possvel avanar com uma coeso muito elevada. Em suma: se h uma rea onde a verdadeira essncia dos sistemas jurdicos dever transparecer, com significado, ser a das obrigaes.

III As obrigaes no Mundo 8. Conspecto geral I. No desenvolvimento subsequente, damos por adquiridas as consideraes gerais sobre as codificaes, a sua origem e a sua evoluo (28). Na presente rubrica interessar-nos-o, pelas razes apontadas, apenas os aspectos relativos ao Direito das obrigaes. E ainda a, vamos relevar no propriamente as diversas experincias nacionais mas, antes, os grandes sistemas que repartem o Globo. Tudo isso pressupe um conhecimento desenvolvido da matria, que cumpre remeter para os comparatistas (29). II. O Planeta, como foi referido, repartido por centenas de Direitos privados: todos com a sua Histria, a sua dignidade e a sua aptido para acolher a reflexo jurdico-cientfica dos interessados. Na base das consideraes acima efectuadas, e apelando aos critrios do ensino e das recepes, da consistncia histrico-cultural, do condicionamento lingustico e da massa crtica, vamos distinguir, desde j, cinco sistemas planetrios: o o o o o sistema sistema sistema sistema sistema napolenico; romano-germnico; anglo-saxnico; islmico; chins.

Outros poderiam ser considerados, como o indiano: a este faremos, todavia, uma referncia breve, a propsito da experincia de Goa. III. Na concretizao desses cinco sistemas, vo-nos interessar critrios tcnicos, particularmente os mais relevantes, para o Direito das obrigaes. Com efeito, evidente que os sistemas napolenico, romano-germnico e anglo-saxnico operam em sociedades muito semelhantes, todas comungantes da cultura ocidental. Alis, os pases que os encabeam esto empenhados numa experincia de integrao econmica, social e poltica que ter, pelo menos, o efeito de os aproximar: especialmente no tocante ao Direito das obrigaes. O prprio sistema chins continental, tanto quanto perceptvel e um tanto semelhana dos sistemas japons e coreano, est hoje prximo do romano-germnico, enquanto o Direito de Hong-Kong de tipo anglo-saxnico. Apesar de as conexes comparatisticamente mais complexas estarem sempre presentes, vamos privilegiar a contraposio tcnica como ponto de partida. No final, testaremos a possvel autonomia de um sistema lusfono. 9. O sistema napolenico

I. O sistema napolenico das obrigaes resulta do Cdigo Civil francs ou Cdigo Napoleo, de 1804 (30). Na sua origem temos o desenvolvimento prprio da sistemtica humanista, montado pelos grandes jurisprudentes elegantes Cujacius (1522-1590) e Donellus (1527-1591) e ordenados por afeioados ao jusracionalismo: Domat (1625-1696) e Pothier (1699-1772) (31). Da resultaria, merc da direco exercida por Napoleo e da presena, em comisso, de jurisconsultos de gnio, o primeiro grande cdigo civil. II. O Cdigo Napoleo acolheu o Direito romano da sua poca, dando-lhe uma arrumao racional intuitiva, com projeco do pensamento lberoindividualista. Depois de um ttulo preliminar sobre a publicao, os efeitos e a aplicao das leis em geral (1. a 6.), comporta trs livros: Livro I Livro II Livro III Das pessoas (7. a 515.); Dos bens e das diferentes modificaes da propriedade (516. a 710.); Das diferentes maneiras por que se adquire a propriedade (711. a 2283.).

Trata-se de uma arrumao geral bastante lgica (32), mas que no tem em conta a materialidade jurdica subjacente. H, pois, que descer s subdivises do Cdigo, de modo a apreend-la. III. A matria das obrigaes surge no livro III: mas em parte dele. Com efeito, o livro em causa tem a seguinte arrumao (33): Ttulo I Ttulo II Ttulo Ttulo Ttulo Ttulo Ttulo Ttulo Ttulo Ttulo Ttulo Ttulo Das sucesses (720. a 892.); Das doaes entre vivos e dos testamentos (893. a 1100.); III Dos contratos ou das obrigaes convencionais (1101. a 1369.); IV Dos compromissos (engagements) que se formam sem conveno (1370. a 1386.); IV bis Da responsabilidade pelo facto de produtos perigosos (1386./1 a 1386./16) (34); V Do contrato de casamento e dos regimes matrimoniais (1387. a 1581.); VI Da venda (1582. a 1701.); VII Da troca (1702. a 1707.); VIII Do contrato de locao (1708. a 1831.); VIII bis Do contrato de promoo imobiliria (1831./1 a 1831./5) (35); IX Da sociedade (1832. a 1873.); IX bis Das convenes relativas aos direitos indivisos (1873./1 a 1873./18) (36);

Ttulo X Ttulo XI 1963.); Ttulo XII 1983.); Ttulo Ttulo Ttulo Ttulo Ttulo Ttulo XIII XIV XV XVI XVII XVIII 2203.); Ttulo XIX (2204. a 2218.); Ttulo XX 2283.).

Do emprstimo (1874. a 1914.); Do depsito e do sequestro (1915. a Dos contratos aleatrios (1964. a

Do mandato (1984. a 2010.); Da fiana (2011. a 2043.); Das transaces (2044. a 2058.); Do compromisso (2059. a 2061.) (37); Do penhor (2071. a 2091.); Dos privilgios e hipotecas (2092. a Da execuo e das graduaes de credores Da prescrio e da posse (2219. a

Como se v, releva o ttulo III, quanto s obrigaes em geral, o ttulo IV, sobre a responsabilidade civil e os ttulos VII a XVI, referentes aos diversos contratos. Depois poderamos ainda apontar os ttulos XVII e XVIII, sobre garantias reais e parte do XX, quanto prescrio. A arrumao do Cdigo Napoleo foi adoptada pela doutrina francesa, nas diversas fases da exegese (38). IV. Mais tarde, num esforo a que no alheia uma certa influncia do pensamento jurdico alemo, a doutrina veio a arrumar a matria em bens (direitos reais), Direito das obrigaes (em geral), contratos, Direito das pessoas e da famlia e Direito das sucesses. A ordem respectiva varia, consoante os autores (39). A preparao do Cdigo Civil alemo foi seguida com interesse em Frana, sendo de recordar o esforo de Saleilles, na divulgao do BGB no hexgono gauls (40). O mtodo alemo aplicado ao Cdigo Napoleo surgiu na Rennia onde, at ao advento do BGB, vigorou uma verso em alemo daquele diploma (41). Nesse mbito, Zachari elaborou um manual de Direito francs, escrito em lngua alem (42) e, mais tarde, vertido para francs (43). Teve influncia, vindo a ser aproveitado por Charles Aubry (1803-1883) e Frderic-Charles Rau (1803-1877), no seu Cours, que lhe assumiram o mtodo (44). A Grande Guerra de 1914-18 veio provocar um afastamento entre os dois grandes plos do Direito continental. O intercmbio, que nunca cessou, foi retomado nos anos cinquenta do sculo XX, intensificando-se com a integrao europeia. No tocante arrumao interna da matria relativa s obrigaes em geral, comum distinguir as rubricas seguintes (45): contratos em geral, incluindo a formao, a invalidade, os efeitos, a inexecuo e a resoluo; a responsabilidade civil e o enriquecimento sem causa; o regime geral das obrigaes, abrangendo a cesso, a extino e as medidas de coaco.

Alguns autores comeam, porm, pela responsabilidade civil (46): numa especial liberdade sistematizadora que , justamente, possibilitada pelo papel da doutrina, sobre uma ordenao antiquada. V. Passando ao contedo da matria, o sistema napolenico das obrigaes caracteriza-se pelos aspectos seguintes: utiliza uma linguagem elegante, emotiva e um tanto imprecisa (o francs), que permite conexes intuitivas e compreensivas, por oposio a racionais e analticas; concentra, na doutrina do contrato, toda a matria relativa ao negcio jurdico: o Direito civil francs desconhece a parte geral; lida com uma responsabilidade civil centrada num pressuposto nico e vago (a faute ou falta), de tal modo que capaz de cobrir diversos problemas novos que, com o tempo, vieram a surgir; apresenta conceitualizaes mais antigas: por exemplo, no tocante arrumao das fontes (com categorias como os quasecontratos e os quase-delitos), s invalidades (com nulidades absolutas e relativas) e ao enriquecimento sem causa; acusa dificuldades no acolhimento efectivo de novos institutos, como a culpa in contrahendo, os deveres acessrios e a alterao das circunstncias.

Globalmente, o uso da lngua francesa (47) e o envelhecimento do Cdigo Napoleo, que encetou valentemente o seu terceiro sculo de vigncia (48), conduz a uma dogmtica menos rigorosa, mais subtil e, tecnicamente, menos eficaz. Deve ainda notar-se que, tradicionalmente, o estudo do Direito era, em Frana, pouco prestigiado, sendo facilitada a obteno de graus acadmicos. Todavia, mantm-se, subjacente, uma grande vitalidade, sendo de sublinhar o recente surto de estudos romanistas, no mbito das obrigaes (49). 10. O sistema romano-germnico I. O sistema romano-germnico das obrigaes tem (50), como manifestao mais directa, a consagrao da classificao germnica do Direito civil, na pandectstica da primeira metade do sculo XIX e, em especial, a obra de Savigny (51). O livro dedicado s obrigaes corria, grosso modo, a matria tal como ficaria no ento futuro BGB. Assim e na base das clssicas Pandectae de Windscheid (52), ele abrangia, numa primeira parte, os crditos em geral, envolvendo (53): o conceito de direito de crdito; o objecto do crdito (a prestao); o contedo do crdito; os sujeitos do crdito, incluindo a pluralidade; a constituio, a modificao e a extino dos crditos.

Seguia-se, depois, o tratamento das relaes de crdito em especial, reportado aos diversos contratos, responsabilidade civil e ao enriquecimento sem causa (54). II. No BGB, o livro II, intitulado Direito das relaes obrigacionais, tem o seguinte contedo (55): Seco 1 Seco 2 Seco 3 Seco Seco Seco Seco Seco 4 5 6 7 8 Contedo das relaes obrigacionais ( 241 a 304); Formao de relaes obrigacionais negociais atravs de clusulas contratuais gerais ( 305 a 310); Relaes obrigacionais provenientes de contratos ( 311 a 359); Extino de relaes obrigacionais ( 362 a 397); Cesso de um crdito ( 398 a 413); Assuno de dvida ( 414 a 418); Pluralidade de devedores e credores ( 420 a 432); Relaes obrigacionais em especial ( 433 a 853).

Na seco relativa s relaes obrigacionais em especial, o BGB comea por tratar, em 25 ttulos, os contratos de compra e troca, de habitao peridica, de mtuo, de doao, de locao, de comodato, de mtuo de coisa, de prestao de servio, de empreitada e de mediao, a oferta pblica de recompensa, os contratos de mandato e de agenciamento de negcios, a gesto de negcios, os contratos de depsito, de entrega de coisa a estalajadeiro e de sociedade, a comunho, os contratos de renda vitalcia, de jogo e aposta, de fiana e de transaco, a obrigao de informar, a promessa ao portador e a obrigao de exibio de coisa. Temos, aqui, figuras comuns ao Cdigo Napoleo e outras que se prendem mais directamente com as prticas comercial e jurdica alems. Alm disso, patente que no esto em causa, apenas, contratos: lado a lado surgem negcios unilaterais e outros tipos de fontes de obrigaes. Finalmente, temos os dois ltimos ttulos: Ttulo 26 Ttulo 27 Enriquecimento sem causa ( 812 a 822); Actos ilcitos ( 823 a 853).

III. A ordenao do BGB, dentro do Direito das obrigaes, tem, em geral, sido conservada pela doutrina. Trata-se de uma ordenao profundamente radicada na Cincia do Direito que antecedeu e que acompanhou a preparao do Cdigo alemo: a sua publicao veio, naturalmente, refor-la. Todavia, seria engano pensar que a Cincia do Direito subjacente permaneceu esttica. Pelo contrrio: embora conservando os quadros formais apontados, ela est, hoje, irreconhecvel.

IV. A primeira constatao a de que o sistema alemo das obrigaes est mais prximo do ius romanum do que o do Cdigo Napoleo e isso mau grado este ser mais antigo. A razo simples: o BGB assentou na pandectstica que representou uma nova recepo do Direito romano, agora tomado no num sentido de reconhecimento histrico, mas de reconstituio dogmtica actual. O sistema merece assim, plenamente, o epteto de sistema romano-germnico. De seguida, verifica-se que se trata de um sistema mais cientfico (menos ideolgico) do que o francs. Particularmente nas obrigaes, o BGB eleva-se ao nvel de pura Cincia do Direito. As categorias usadas tornam-se de maior preciso e assumem um grau superior de analitismo (56). V. No plano do contedo, o sistema romano-germnico das obrigaes marca os pontos seguintes: lida com a parte geral, onde se inclui a temtica do negcio jurdico e da sua formao (57); o Direito das obrigaes fica, assim, alijado dessa matria e dos temas a ela conexos; prev clusulas gerais de grande relevo, que possibilitaram todo o desenvolvimento jurdico-cientfico processado no sculo XX: uma meno especial ao lendrio 242 (o pargrafo real) em que assentaram importantes descobertas jurdicas e que consagra a boa f nas obrigaes; trabalha com um conceito fechado e analtico de responsabilidade civil: houve, assim, que afinar diversos instrumentos; apresenta, designadamente aps a grande reforma de 2001/2002, as conceitualizaes mais avanadas da Cincia do Direito continental. A linguagem do BGB, que foi cuidadosamente respeitada, aquando da reforma de 2001/2002, considerada (Helmut Khler) como antiquada, com frases complicadas e conceitos abstractos. O Cdigo fala para juristas e no para cidados, afinando, num sistema completo, o Direito romano da pandectstica (58). O alemo , j por si, mais rico e mais analtico do que o francs, permitindo mais e melhores formulaes. Mas sobretudo: temos uma Cincia do Direito desenvolvida por juristas muito prestigiados, apoiada em dezenas de universidades e num grande rigor acadmico. Como veremos, o elevado tecnicismo cientfico do BGB explica a sua vitalidade, muito para alm das reas de influncia poltica, cultural e econmica da Alemanha. 11. O sistema anglo-saxnico I. O Direito da Inglaterra conheceu uma evoluo distinta da dos Direitos continentais, contrapondo-se-lhes directamente. Grosso modo, podemos considerar que ele no sofreu nem a segunda nem a terceira recepes do Direito romano, mantendo-se margem das sistemticas racionalista e integrada. Consequentemente, passou ao lado das codificaes jurdicocientficas do sculo XIX. A explicao de ordem histrica, limitando-se aqui as referncias ao Direito das obrigaes (59).

II. Os traos romanos da Brittania perderam-se (60). Seguiram-se elementos anglo-saxes de base consuetudinria (61) e normandos, de tipo feudal (62). Os reis normandos impuseram o francs, com reflexos na linguagem jurdica (63). O Direito cannico e o Direito romano tiveram, depois, um certo papel. No sculo XII (Henrique II, com o seu chief justician Ramulf Glanvill) ocorreram reformas processuais que lanaram as bases de tribunais independentes, a funcionar com jris (64). No sculo XIII (Henrique III, com Henry de Bracton) avanou-se com novos tribunais de jurisdio real, que aplicavam Direito comum (common law), por oposio a particularismos consuetudinrios locais (65). O Direito dos contratos era muito incipiente, antes da conquista normanda. Foram necessrios sculos de evoluo para que a matria se impusesse (66). A Igreja sublinhava a necessidade de cumprir a palavra dada, mesmo sem especiais formalismos primitivos: mas nem sempre a lio era acolhida pelos tribunais. Foram sendo atribudas aces de base contratual (p. ex., o writ of covenant de breve de conventione), permitindo remdios para diversas obrigaes (67). III. A matria dos delitos (torts), correspondentes violao de deveres legais e s consequncias da derivadas, foi a primeira a desenvolver-se (68). S mais tarde vieram os contratos formais (covenant under seel) e os simples, apoiados na consideration (69). IV. No existe, propriamente, uma categoria sistemtica Direito das obrigaes: law of obligations usado para tratar o tema no Direito romano (70). No Direito ingls e, mais latamente, no sistema anglo-saxnico surgem duas distintas disciplinas: contracts e torts. A primeira ocupa-se do negcio jurdico, da sua formao, do contedo, das invalidades e do incumprimento (71); a segunda versa o equivalente nossa responsabilidade civil delitual (72). A disparidade tcnica acentua-se, ainda, pela no autonomizao, no Direito ingls, do Direito comercial (73). Os contratos comerciais so tratados em conjunto com os demais, de acordo com as opes dos seus autores. V. No tocante a contractos, o Direito ingls e o norte-americano construram uma laboriosa parte geral. Com base em Closen, Perlmutter e Wittenberg, podemos apontar a seguinte sequncia (74): I O processo de formao; II Bases para a responsabilidade pr-contratual e para a restitution (75); III Excepes validade do contrato (incluindo as invalidades e a quebra do contrato). VI. Quanto a torts, rea em que existem, tambm, diversas arrumaes, encontramos, com exemplo na de Markesinis e Deakin: I Introduo;

II Tort of Negligence; III Formas especiais de negligncia; IV Interferncia com a pessoa; V Imveis, mveis e interferncia intencional com interesses econmicos; VI Responsabilidade objectiva; VII Proteco da dignidade humana; VIII Defesas e remdios. VII. Para alm da total diversidade sistemtica, existente entre as obrigaes continentais e o seu equivalente anglo-saxnico (76), h que sublinhar uma profunda clivagem conceptual e dogmtica. Os conceitos no coincidem, sendo impossvel proceder a tradues literais. De um modo geral, podemos dizer que as construes obrigacionistas anglo-saxnicas so menos diferenciadas, perante as romano-germnicas. Mltiplos institutos do Direito das obrigaes, como a boa f, a culpa in contrahendo, a alterao das circunstncias ou o prprio enriquecimento sem causa s tardiamente chegaram ao Direito anglo-saxnico. Este, por seu turno, tem-se mostrado mais robusto em certas reas da responsabilidade civil (por exemplo, os punitive damages), num fenmeno algo paralelo ao do sistema napolenico: assente em imprecises terminolgicas e na indiferenciao dos pressupostos da responsabilidade civil. Na falta de um sistema contratual completo, os contratos anglo-saxnicos tornam-se muito desenvolvidos, procurando prever as diversas hipteses. Verifica-se ainda, no Direito dos contratos ingls, uma predileco pela interpretao objectiva (77). 12. O sistema islmico I. A referncia ao Direito islmico, no domnio das obrigaes, fica fora dos roteiros comuns dos civilistas continentais: apenas os comparatistas mais especializados se lhe reportam. Todavia, afigura-se que, pelo peso humano, demogrfico, cultural e scio-econmico que o Islo representa e, ainda, pelas especiais relaes que mantm com o espao portugus, deve ser feita uma apresentao, ainda que elementar, do tema (78). II. O Direito islmico uma ordem normativa que no se distingue da Ordem mais vasta formada pelas regras aplicveis aos crentes. Torna-se difcil fazer qualquer comparao com os Direitos ocidentais laicizados: falta, a estes, uma dimenso teocrtica que permita coloc-los num plano comparvel com as regras islmicas. Isto dito, podemos distinguir, no Direito islmico, quatro fontes: o prprio Coro, texto sagrado revelado por Deus (79), a Suna, que traduz uma srie de condutas do Profeta Maom, fixadas no sculo IX por El-Bokhri e por Moslem, dois grandes doutores do Islo, a Idjam ou a opinio unnime dos doutores e o qiys ou raciocnio por analogia (80).

Por seu turno, nos nveis normativos, cumpre distinguir a Shari ah, ou conjunto de condutas esperadas da parte do crente (81) e que, do nosso ponto de vista, englobariam normas religiosas, normas ticas e normas jurdicas e a Fiqh ou doutrina jurdica islmica, sujeita a aprendizagem especfica (82). III. As regras reveladas no sculo VII visavam uma sociedade delimitada, com caractersticas prprias, na Pennsula arbica. A rpida expanso islmica, primeiro militar e, depois, scio-cultural, veio exigir uma srie de readaptaes que, mantendo o esprito do Islo, permitissem encarar novas realidades (83). Nos textos revelados, h pouca matria relativa ao Direito das obrigaes (84). A rea das obrigaes (contratos e responsabilidade civil) considerada mais tcnica e, nesse sentido, menos dependente da Shari ah, concentrandose a Fiqh em matrias de Direito de famlia e de Direito das sucesses. De todo o modo, encontramos, no Coro, as regras bsicas das obrigaes. Assim: vs que sois crentes: no gasteis o vosso patrimnio, entre vs, por ninharias; realizai antes o trfego, por mtuo consentimento e no cometeis suicdio, pois Deus misericordioso (4,29) (85); vs que sois crentes: cumpri as vossas obrigaes (5,1) (86); A paga para o mal ser (apenas) o mal em igual medida, mas quele que perdoa e faz a paz, a sua paga ser perante Deus; Ele no gosta de quem faz o mal (42,40) (87). Quanto a especficos contratos: () Deus permitiu a venda, mas proibiu a usura () (2,275) (88). A regra do equilbrio nos contratos pertence, tambm, ao acervo islmico (89). IV. A doutrina islmica rejeita o enriquecimento injusto, os contratos de jogo ou de aposta e a usura (90). A contratao em geral fica sob controlo tico, tendo vindo a desenvolver-se na base da analogia (91). Os vcios dos contratos so relevados, com destaque para a violncia (92). As necessidades da vida moderna levaram a que a matria mais tcnica das obrigaes venha a assumir feies napolenicas (Marrocos, Arglia, Tunsia ou Egipto), romano-germnicas (Turquia) ou anglo-saxnicas (Paquisto). Os temas delicados da vida das pessoas (famlia, sucesses ou direitos pessoais) mantm-se mais prximos da origem, a surgindo contraposies algo vincadas com o Direito do Ocidente (93). O Cdigo egpcio de 1948, particularmente na rea das obrigaes e dos reais, logrou uma sntese islmico-romnica que tem sido apreciada e alargada (94). O ponto mais delicado da responsabilidade civil conheceu, de todo o modo, o passo decisivo da sua individualizao: um esforo conseguido, tambm, pelo Direito cannico (95).

V. Na actualidade, os grandes interesses islmicos estipulam, muitas vezes, a aplicao do Direito anglo-saxnico. Todavia, desenvolve-se uma teoria jurdica que, apelando aos princpios clssicos do Islo, toca, com muito virtuosismo, nos temas jurdicos (96). Os modernos instrumentos contratuais comportam uma exposio islmica (97), ainda que se afigure uma reflexo sobre dados ocidentais. O indesejvel rudo de fundo causado pelo denominado fundamentalismo no deve prejudicar a dignificao universitria, entre ns, da teoria islmica das obrigaes. 13. O sistema chins I. A China representa a maior Nao do Planeta. Hoje, ela mantm relaes econmicas muito intensas, com todos os pases, surgindo como o segundo Pas mais rico do Mundo, depois dos Estados Unidos. Tambm aqui se impe uma breve referncia ao sistema chins das obrigaes: a ligao histrica representada por Macau mais o justifica. Na China, encontramos quatro distintos sistemas de obrigaes: o da China Continental, o da Ilha Formosa, o de Hong-Kong e o de Macau. Este ltimo repousa num Cdigo Civil do tipo romano-germnico, muito semelhante ao portugus. Ser-lhe- feita referncia a propsito dos Direitos lusfonos (98). II. Em Hong-Kong vigora um sistema do tipo anglo-saxnico, particularmente na rea contratual (99). Aquando da reunificao com a China, a Lei Bsica de 1997 (100) especificara que se manteria em vigor, sem prejuzo de alteraes, o common law pr-vigente. Na verdade, desde o Tratado de Nanquim, assinado em 1842, ficara consignado Hong Kong como possesso britnica. Isso levou a que, num dilatado perodo finalmente marcado por uma larga expanso econmica, fosse implantado um Direito de tipo anglo-saxnico. A influncia australiana (variante do common law mais estatutria) apontada. Encontramos, assim, nas obrigaes de Hong Kong, as diversas categorias a que nos habituou o sistema anglo-saxnico. Subjacente, porm, est sempre o velho Direito chins. III. A civilizao chinesa bastante anterior, nas suas origens, romana: uma afirmao tambm vlida para o Direito. Assim, o primeiro corpo de leis chinesas data de 536 a.C.: quase cem anos antes da Lei das XII Tbuas (101). Todavia, a cultura prevalente no foi muito favorvel ao desenvolvimento de uma autnoma Cincia do Direito. O pensamento de base postulava uma harmonia entre a terra, o homem e o cu. O homem deveria pautar a sua conduta pela natureza, processando uma conciliao. O sistema social assenta em deveres de harmonia e de adaptao e no em direitos. Os juristas, enquanto portadores de regras abstractas a priori vlidas, so desconsiderados: incentivariam ao litgio, por oposio negociao equilibrada (102). Os tribunais eram muito aleatrios: diz-se que propositadamente, de modo a incentivar a busca de solues negociadas.

O confucionismo deu lugar a uma sociedade ritualizada, assente na famlia, geradora de costumes que dispensavam um Direito, como o que conhecemos. IV. Com a revoluo republicana de 1911, ps-se, na ordem do dia, a adopo de leis modernas, de tipo ocidental. O common law no era transponvel, merc das suas caractersticas prprias. Deste modo, ainda sob a Dinastia Qing, deposta em 1911, o grande jurista Shen Jiaben (1840-1913), particularmente impressionado pelo xito do Japo, que havia operado codificaes de inspirao alem, programou um conjunto de reformas, que incluiriam cdigos modernos. Assim, no final do perodo Qing, foi elaborado um projecto de ordenao semelhante ao BGB alemo. A queda do Imprio e as convulses subsequentes levaram a que, apenas no ano de 1929, fosse aprovado um primeiro Cdigo Civil chins: tambm modelado sobre o BGB, embora com abertura a solues tradicionais chinesas (103). Trata-se de um diploma que continua a vigorar na Ilha Formosa (Taiwan). V. O regime popular implantado em 1949 no logrou uma recodificao do Direito civil chins. A quebra da legalidade levou a que se falasse num certo retorno s tradies conservadoras chinesas (prevenir questes pela negociao), agora sensveis necessidade de evitar problemas com o Partido nico. A subsequente abertura econmica ao exterior, com a readmisso da iniciativa privada, levou aprovao sucessiva de diversos diplomas avulsos, com relevo para uma lei de contratos, em 1999, de inspirao romanogermnica. Um projecto do Cdigo Civil de 2002, sujeito a discusso e moldado na tradio do BGB, veio acolher os diplomas em causa (104). Em certas reas, como a do Direito intelectual, h que relevar influncias anglo-saxnicas (105). Eis a sua sistematizao (106): Livro I Parte geral; Livro II Direitos reais; Livro III Direito dos contratos; Livro IV Direitos de personalidade; Livro V Direito de famlia; Livro VI Direito de adopo; Livro VII Direito das sucesses; Livro VIII Direito da responsabilidade civil; Livro IX Direito internacional privado. Est prevista a sua aprovao para 2010. VI. Grosso modo, o Direito dos contratos chins apresenta muitas dogmatizaes de tipo romano-germnico (107). Esto nessas condies princpios como o da boa f, institutos como a culpa in contrahendo (108), as clusulas contratuais gerais, a perturbao das prestaes (109) e a incluso de terceiros na relao obrigacional. Quanto ao Direito da responsabilidade: beneficiando dos progressos doutrinrios registados ao longo do sculo XX, o projecto chins assume uma feio ps-industrial: sanciona os actos ilcitos e consigna a responsabilidade objectiva, a responsabilidade pela organizao e a responsabilidade por danos ambientais (110).

IV As obrigaes em lngua portuguesa A Na Europa 14. Ordenaes I. Na origem das obrigaes em lngua portuguesa esto os textos latinos do Corpus Iuris Civilis, da Glosa e dos comentadores. O portugus foi usado nas Leis dos Reis de Portugal, desde o incio do sculo XIII e, depois, nas Ordenaes do Reino: Afonsinas (1447), Manuelinas (1522) e Filipinas (1603). Vamos tomar estas como referncia, tanto mais que seguiram o esquema das antecessoras (111). II. Nas Ordenaes Filipinas (1603), a matria das obrigaes surgia no Livro IV (112). A eram tratados, por vezes com bastante pormenor, os contratos mais importantes: compra e venda, locao, prestao de servio, enfiteuse, parceria, mtuo, comodato, penhor, fiana e doao, para alm de alguns pontos de Direito de Famlia. Quanto compra e venda tnhamos, desde logo, dezassete ttulos: I Das compras e vendas que se devem fazer por preo certo; II Das compras e vendas, feitas por signal ao vendedor simplesmente, ou em comeo de paga; III Que quando se vende a cousa, que he obrigada, sempre passa com seu encargo; IV Da venda de bens de raiz feita com condio, que tornando-se at certo dia o preo, seja a venda desfeita; V Do comprador que no pagou o preo ao tempo, que devia, por a cousa no ser do vendedor; VI Do que compra alguma cousa obrigada a outrem, e consigna o preo em Juizo, por no ficar obrigado aos credores; VII Do que vende huma mesma cousa duas vezes a diversas pessoas; VIII Do perigo, ou perda que aconteceu na cousa vendida, antes de ser entregue ao comprador; IX Da venda de cousa de raiz feita a tempo, que j era arrendada, ou alugada a outrem per tempo certo; X Das vendas e alheaes, que se fazem de cousas litigiosas; XI Que ninguem seja constrangido a vender seu herdamento, e cousas que tiver contra sua vontade; XII Das vendas e trocas, que alguns fazem com seus filhos e netos; XIII Do que quer desfazer a venda, por ser enganado em mais da metade do justo preo; XIV Que ningum compre, nem venda dezembargos; XV Que os Corregedores das Comarcas e outros Officiaes temporaes no comprem bens de raiz, nem fao outros contractos nos lugares onde so officiaes; XVI Que os Clerigos e Fidalgos no comprem para regatar; XVII Quando os que compro scravos, ou bestas, os podero engeitar por doenas, ou manqueiras. Seguia-se matria relativa a certas provas e promessas: XVIII Quando os Carniceiros, Padeiras, ou Taverneiros sero cridos per seu juramento no que venderem fiado dos seus mesteres; XIX Do que prometteu fazer scriptura de venda, ou de outro contracto, e depois a no quer fazer; XX Como se pagar o po que se vendeu fiado, ou se emprestou. Depois, sucessivamente:

Obrigaes pecunirias: XXI Em que moedas se faro os pagamentos do que se compra, ou deve; XXII Que se no engeite moeda dEl-Rey. Locao: XXIII Dos alugeres das cazas; XXIV Em que casos poder o senhor da caza lanar fora o alugador; XXV Dos Officiaes que no podem ser Rendeiros; XXVI Que os Officiaes da Fazenda no arrendem cousa alguma aos Rendeiros dEl -Rey, nem os Senhores de terras a seus Ouvidores, XVII Das sterilidades. Prestao de servio: XXVIII Que todo o homem possa viver com quem lhe aprouver; XIX Do Criado, que vive com o senhor a bemfazer, e como se lhe pagar o servio; XXX Do Criado, que vivendo a bemfazer, se pe com outrem, e do que o recolhe; XXXI Como se pagaro os servios e soldadas dos criados, que no entraro a partido certo; XXXII Que se no possa pedir soldada, ou servio, passados trez annos; XXXIII Per que maneira se provaro os pagamentos dos servios e soldadas; XXXIV Do que lana de caza o Criado que tem por soldada; XXXV Do que demanda ao Criado o dano que lhe fez. Enfiteuse: XXXVI Do que toma alguma propriedade de foro para si e certas pessoas, e no nomeou alguem a ella antes da morte; XXXVII Das nomeaes que se fazem dos prazos, em que casos se podem revogar; XXXVIII Do Foreiro, que alheou o foro com auctoridade do Senhorio, ou sem ella; XXXIX Do Foreiro, que no pagou a pensao em tempo devido: E como purgar a mora; XL Que se no aforem cazas seno a dinheiro; XLI Que os Foreiros dos bens da Coroa, Morgados, Capellas ou Commendas, no dm dinheiro, nem outra cousa aos Senhorios por lhes aforarem ou innovarem; XLII Que no sejo constrangidas pessas algumas a pessoalmente morarem em algumas terras ou casaes; XLIII Das Sesmarias. Sociedade e parceria: XLIV Do contracto da Sociedade e Companhia; XLV Do que d herdade a parceiro de mas, ou a tero, ou quarto, ou a renda por certa quantidade. Depsito e emprstimo: XLIX Que nenhum Official da Justia, ou Fazenda receba deposito algum; L Do emprestido, que se chama Mutuo; LI Do que confessa ter recebido alguma cousa, e depois o nega; LII Do que confessa que lhe he deixado em seu juramento com alguma qualidade; LIII Do contracto do emprestido que se chama Commodato; LIV Do que no entrega a cousa emprestada, ou alugada, ao tempo, que he obrigado e do terceiro, que a embarga. Penhor e penhora: LV Que as terras da Coroa, e os assentamentos dEl-rey, no posso ser apenhados, nem obrigados; LVI Dos que apenho seus bens com condio, que no pagando a certo dia, fique o penhor arrematado; LVII Que ningum tome posse de sua cousa, nem penhore sem autoridade de Justia; LVIII Dos que tomo forosamente a posse da cousa, que outrem possue. Fiana: LIX Dos Fiadores; LX Do homem casado que fia algum sem consentimento de sua mulher; LXI Do beneficio do SenatusconsultoVelleano, introduzido em favor das mulheres, que fico por fiadoras de outrem.

Doao: LXII Das Doaes, que ho de ser insinuadas; LXIII Das doaes e alforria, que se podem revogar por causa de ingratido; LXIV Da doao de bens moveis, feita pelo marido mulher, ou pela mulher ao marido; LXVI Da doao ou venda feita por homem casado a sua barreg. III. Tem ainda interesse sublinhar que as Ordenaes, depois de regularem diversos contratos em especial, continham significativa matria que hoje consideramos geral. Assim, surgiam determinadas proibies, a simulao, a proibio de renncia tutela jurdica (desaforamento) e ao foro civil (113), da contratao com presos e da priso por dvidas, da compensao, e da prescrio. Seguia-se matria sucessria. Mais propriamente e no tocante matria geral das obrigaes, contida no Livro IV das Ordenaes, temos: Proibies: LXVII Dos contractos usurarios; LXVIII Que se no fao contractos de po, vinho, azeite, e outros mantimentos seno a dinheiro; LXIX Que se no fao arrendamentos de gados, ou colmas; LXX Das penas convencionaes, e judiciaes, e interesses, em que casos se podem levar. Simulao: LXXI Dos contractos simulados. Proibio de renncias tutela: LXXII Dos contractos desaforados; LXXIII Que se no fao contractos, nem distractos com juramento promissorio, ou boa f. Cesso de bens: LXXIV Dos que fazem cesso de bens. Presos: LXXV Quando valer a obrigao feita pelo que st preso; LXXVI Dos que podem ser presos por dividas cveis, ou crimes LXXVII Dos que podem ser recommendados na Cada. Compensao: LXVIII Das Compensaes. Prescrio: LXXIX Das Prescripes. Torna-se muito impressivo: nas Ordenaes, encontram-se o essencial das mais clssicas regras de Direito das obrigaes, ainda actuais e perfeitamente adaptadas ao Povo e ao seu tempo (114). IV. Ponto fraco das Ordenaes era a responsabilidade civil. No continham nenhuma previso geral de responsabilidade. O prprio termo responsabilidade nem existia ainda, na lngua portuguesa: ele s surge nos princpios do sculo XIX (115), tendo conhecido um emprego jurdico nos princpios do sculo XX, atravs de Guilherme Moreira. Falava-se em delictos ou em perdas e interesses. As Ordenaes previam situaes de responsabilidade obrigacional, a propsito de alguns tipos contratuais. Assim, no tocante a compras e vendas, feitas por sinal dado ao vendedor simplesmente ou em comeo de pagamento, dispunham (116):

() ser elle obrigado de lhe entregar a coisa vendida, se for em seu poder; e se em seu poder no for, pagar-lhe-h todo o interesse que lhe pertencer, assi por respeito do ganho, como por respeito da perda. No campo do comodato, mandavam (117): porque este contracto se faz regularmente em proveito do que recebe a cousa emprestada, e no do que a empresta, fica obrigado aquelle, a que se empresta, guarda-la com toda a diligencia, como se fora sua. E no smente se lhe imputar o dolo e culpa grande, mas ainda qualquer culpa leve e levssima. A responsabilidade delitual ou aquiliana surgia paredes-meias com a matria penal (118). Numerosos crimes eram acompanhados por sanes pecunirias, algumas das quais revertendo para o lesado. Todavia, admitiam as Ordenaes que o prejudicado pudesse, em certos casos, desistir da aco penal (querelar) e pedir, apenas, sua justia e seu interesse (indemnizao). Assim, quanto a Em que casos se devem receber querelas (119): E no tolhemos, que em todos os malefcios que forem feitos a alguma pessoa, de que pde querelar por lhe a elle tocar, e pertencer, se querelar no quiser, pode demandar judicialmente contra a parte contraria sua justia, e seu interesse, e injuria, sendo a parte para isso citada. Da literatura da poca, inferimos que a matria era colmatada atravs das obligationes ex maleficio, retiradas das institutiones (120). V. A matria hoje contida em Direito das obrigaes assumia, na vertente contratual, um especial desenvolvimento. Na origem temos o Direito romano e a sua primeira recepo, feita na Universidade. Mas ele sofreu um especial processo de adaptao realidade lusfona. No campo delitual, lidava-se com o corpus iuris civilis e com toda a doutrina que o acompanhou, ao longo do perodo intermdio. Um certo relevo deve ser dado a temas gerais das obrigaes. Embora discretamente inseridos aps o tratamento dos diversos contratos em especial, tais temas estavam presentes e revelavam j um tratamento abstracto de certas reas da matria. Era, de resto, a tradio do ius romanum. Cumpre ainda recordar que, quando se iniciou, merc da reforma do Marqus de Pombal (1771-1772), o ensino universitrio do Direito ptrio (at ento s se ensinava Direito romano e Direito cannico), as Ordenaes foram adoptadas como manual de estudo (121). As Ordenaes vigoraram em Portugal e nas frica e sia de lngua portuguesa at 1867, data da sua substituio pelo Cdigo de Seabra. No Brasil, elas mantiveram-se at 1916, ano da publicao do primeiro Cdigo Civil daquele Pas. Muitas particularidades do actual Direito das obrigaes remontam s Ordenaes: um erro grave no as ensinar nas faculdades lusfonas.

15. Pr-codificao I. O perodo que decorre desde a reforma pombalina da Universidade (1772) e at ao Cdigo de Seabra (1867) o da pr-codificao. Os esforos dos juristas estiveram virados para a grande conquista do Direito civil moderno: a preparao de uma lei civil cientificamente elaborada. Na origem da pr-codificao podemos colocar os compndios de Pascoal de Mello (122). No tocante ao Direito civil, este Autor inspira-se nas institutiones: Livro II Livro III Livro IV Direito das pessoas, incluindo a famlia; Direito das coisas, incluindo parte das sucesses; Direito das obrigaes e aces (123).

Pascoal de Mello assenta na definio das institutiones, 3,13,Pr. e reparte, na linha dessa obra, as obrigaes provenientes do contrato, do quase-contrato, do delito, do quase-delito e de vrias outras figuras. Desenvolve passando s modalidades, aos diversos contratos, aos distintos quase-contratos e aos pagamentos e liberaes (124). O prprio Pascoal de Mello anunciara que apenas se iria ocupar das obrigaes surgidas de um contrato, isto , de um facto lcito (125). E assim, nas Instituies de Direito criminal portugus (126) que ele nos d a noo de delito e das suas consequncias; ser um: () facto ilcito espontaneamente cometido contra a sano das leis, prejudicial sociedade ou aos indivduos, pelo qual se incorre na obrigao de, se possvel, reparar o dano, e sofrer uma pena. Pascoal de Mello escreveu originalmente em portugus. A sua obra foi publicada em latim por, na poca (finais do sculo XVIII), se ter entendido que isso asseguraria uma maior divulgao. Quanto ao contedo, mormente no que respeita s obrigaes, Mello actualizou, em funo do Direito do seu tempo, designadamente das Ordenaes, as proposies do Direito romano: o nosso usus modernus pandectarum. detectvel um estilo menos agudo do que o dos jusracionalistas do sculo XVIII, o que coloca Mello mais prximo da jurisprudncia elegante do mos gallicum. Adoptadas no ensino durante muitas geraes (127), as Instituies de Pascoal de Mello estiveram na base de todo o progresso ulterior. II. Na sequncia de Pascoal de Mello, Manuel de Almeida e Sousa (conhecido como Lobo) (1744-1817), elaborou uma obra extensa, apresentada como Notas a Mello (128). Infelizmente, ela no chegaria ao livro IV, relativo s obrigaes. Todavia, Lobo produziu outros escritos, com relevo para o seu tratado sobre avaliaes e danos, com o que integra a lacuna importante da responsabilidade civil (129). Publicou, ainda, diversos ttulos sobre temas diversos da rea contratual (130).

III. A primeira figura-chave da pr-codificao de Seabra foi Corra Telles (131). Este Autor teve o papel importante de divulgar, em lngua portuguesa, os grandes nomes da pr-codificao francesa: Domat (1625-1696) (132) e Pothier (1699-1772) (133). Alm disso, elaborou o influente Digesto Portuguez, onde o tema das obrigaes surge desenvolvido (134). Retemos, em ttulos sucessivos: I Disposies gerais; II Da ignorncia do direito; III Dos direitos e obrigaes reais e pessoais; IV Dos direitos e obrigaes condicionais; V Dos direitos e obrigaes modais ou causais; VI Dos direitos e obrigaes alternativas; VII Dos direitos e obrigaes solidrias; VIII Dos direitos e obrigaes indivisveis; IX Das obrigaes de dar, fazer ou no fazer; X Dos direitos e obrigaes que derivam dos contratos; XI Dos direitos e obrigaes acessrios; XII Dos direitos e obrigaes que derivam dos delitos, ou quase-delitos; () XV XVI Dos modos de provar os direitos e obrigaes; Dos modos de fazer cessar os direitos e obrigaes.

Estamos perante uma seriao familiar: qui actual. Corra Telles apoiase no Cdigo francs e procede a frequentes remisses para autores do usus modernum e para as Ordenaes. Alm disso, so colmatadas lacunas, enquanto comea a tomar forma uma parte geral das obrigaes, contraposta aos diversos contratos. O sistema lusfono aproximava-se ento do napolenico, de cujo Cdigo, alm da arrumao geral, eram acolhidos muitos conceitos. IV. A segunda figura-chave da pr-codificao lusfona foi Coelho da Rocha (135). Numa primeira fase, este Autor adoptou o esquema de Pascoal de Mello, procurando actualiz-lo atravs de referncias a Pothier, a Mackeldey, a Gustav Hugo e a Corra Telles (136). Todavia, em 1843-1844, Coelho da Rocha faz uma importante inverso e passa a adoptar o sistema de F. Mackeldey, professor em Bona e autor de um Manual de Direito romano, traduzido em francs (137). Nessa base, elaborou as Instituies de Direito civil. Mackeldey optara pela classificao germnica, qual aditara um ttulo sobre o concurso de credores. Coelho da Rocha, seguindo esse esquema, acabou por transferir a matria das obrigaes para a parte geral (138). , pois, na parte geral que, depois de versar o Direito c omo faculdade moral e de expender noes gerais sobre pessoas, sobre coisas e sobre actos, que Coelho da Rocha vem tratar, sucessivamente: V VI VII Das obrigaes em geral; Das perdas e interesses; Das obrigaes resultantes de actos ilcitos;

VIII Da extino das obrigaes; IX Das aces e excepes. Curiosamente: Coelho da Rocha tinha sistematicamente razo, ao incluir a responsabilidade civil na parte geral. Alm disso, o desenvolvimento das rubricas integrava uma certa lacuna na doutrina lusfona: a relativa responsabilidade civil, j colmatada por Lobo. A matria dos contratos em geral e dos contratos em especial ocorria no Livro III Dos direitos enquanto aos actos jurdicos, da parte especial. A, aps as disposies de ltima vontade, Coelho da Rocha tratava, sucessivamente: Seco 2. Dos contractos em geral e das transaces: Captulo I Captulo II Dos contractos em geral; Das transaces.

Seco 3. Dos contractos gratuitos: Captulo I Captulo II Captulo III Captulo IV Captulo V Das doaes; Do emprstimo; Do depsito; Do mandato; Da negotiorum-gesto.

Seco 4. Dos contractos onerosos: Captulo I Captulo II Captulo III Captulo IV Captulo V Captulo VI Da compra e venda; Da permutao; Da locao-conduco; Da sociedade; Dos contractos aleatrios; Dos contractos acessrios.

Deve sublinhar-se a actualidade por que so tratados muitos destes temas, sendo importante manter o conhecimento dos clssicos civilistas portugueses do sculo XIX. 16. O Cdigo de Seabra I. Na sequncia de uma pr-codificao que preencheu trs geraes de juristas, o Direito de fala portuguesa ficou maduro para uma primeira codificao. Ela foi levada a cabo por Antnio Luiz de Seabra (o Visconde de Seabra) (139) autor do projecto adoptado, em 1867, como Cdigo Civil. O projecto foi fonte de um debate vivo, sobretudo em torno do tema do casamento civil. No tocante s obrigaes, rea essencialmente tcnica, pouco foi dito (140). A sua aprovao (141) marcou a quebra da unidade formal de fontes do sistema lusfono de Direitos: o Brasil manteve, em vigor, as Ordenaes. II. O Cdigo de Seabra filho do seu tempo (142). Ele integra-se no sistema napolenico, seja a nvel de sistemtica global, seja pelos princpios, seja, finalmente, em muitas das suas solues.

No foi, porm, uma integrao servil. Ele beneficiou das crticas ordenao napolenica que, ento, j ultrapassara o meio sculo. Alm disso, tirou partido da pr-codificao portuguesa e da preparao filosfica do seu autor. Finalmente, o Cdigo manteve linhas de continuidade com o Direito anterior, particularmente o Direito das Ordenaes, de modo a concertar uma adaptao cultura dos povos a que se aplicava. III. Muito aplaudido (143), o sistema do Cdigo de Seabra era o seguinte: Parte I Da capacidade civil: Livro nico (1. a 358.). Parte II Da aquisio dos direitos: Livro I Dos direitos originrios e dos que se adquirem por facto e vontade prpria independentemente da cooperao de outrem (359. a 640.); Dos direitos que se adquirem por facto e vontade prpria e de outrem conjuntamente (641. a 1722.); Dos direitos que se adquirem por mero facto de outrem, e dos que se adquirem por simples disposio da lei (1723. a 2166.).

Livro II Livro III

Parte III Do direito de propriedade: Livro nico (2167. a 2360.). Parte IV Da ofensa dos direitos e da sua reparao (2361. a 2538.): Livro I Livro II Da responsabilidade civil; Da prova dos direitos e da restituio deles.

Na verdade: patente a influncia do Cdigo Napoleo. Todavia, a arrumao racionalista vai mais longe, designadamente no modo de aquisio dos direitos. IV. A matria das obrigaes surge, essencialmente, no Livro II, cujo contedo principiava pelo Ttulo I Dos contractos e obrigaes em geral, que compreendia doze captulos: Captulo I Disposies preliminares (641. a 643.); Captulo II Da capacidade dos contrahentes (644. a 646.); Captulo III Do mutuo consenso (647. a 668.); Captulo IV Do objecto dos contratos (669. a 671.); Captulo V Das condies e clausulas dos contractos (672. a 683.); Captulo VI Da interpretao dos contratos (684. e 685.);

Captulo VII Da forma externa dos contractos (686.); Captulo VIII Da resciso dos contractos (687. a 701.); Captulo IX Dos effeitos e cumprimento dos contractos (702. a 817.) (144); Captulo X Da cauo ou garantia dos contractos (818. a 1029.) (145); Captulo XI Dos actos e contractos celebrados em prejuzo de terceiro (1030. a 1045.); Captulo XII Da evico (1046. a 1055.). Esta matria tem uma certa correspondncia no Livro III (Diversas maneiras de adquirir a propriedade), Ttulo III (Dos contratos ou das obrigaes convencionais em geral (artigos 1101. a 1369.) do Cdigo Napoleo sem, todavia, lhe equivaler. Seguia-se um Ttulo II Dos contractos em particular, que abrangia: Captulo I Do casamento (1056. a 1239.); Captulo II Do contracto de sociedade (1240. a 1318.); Captulo III Do mandato ou procuradoria (1319. a 1369.); Captulo IV Do contracto de prestao de servios (1370. a 1451.) (146); Captulo V Das doaes (1452. a 1506.); Captulo VI Do emprestimo (1507. a 1536.) (147); Captulo VII Dos contractos aleatorios (1537. a 1543.); Captulo VIII Do contracto de compra e venda (1544. a 1591.); Captulo IX Do escambo ou troca (1592. a 1594.); Captulo X Do contracto de locao (1595. a 1635.); Captulo XI Da usura (1636. a 1643.); Captulo XII Da renda ou censo consignativo (1644. a 1652.); Captulo XIII Do contracto de emprazamento (1653. a 1705.); Captulo XIV Do censo reservativo (1706. a 1709.); Captulo XV Da transaco (1710. a 1721.); Captulo XVI Do registo de transmisso do bem e direitos immobiliarios (1722.).

A correspondncia com o Cdigo Napoleo menor; este diploma no agrupa, de resto, os contratos em particular. Qual o critrio? Menezes Leito suscita a hiptese de os contratos se arrumarem em funo da intensidade decrescente dos sacrifcios exigidos s partes no contrato (148). Parece, todavia, que h uma certa despersonalizao crescente: mxima no casamento, baixando na sociedade, no mandato, na prestao de servios, na doao, no emprstimo e nos contratos aleatrios: todos eles, todavia, com elementos intuitu personae. Depois surgiam os contratos onerosos, despersonalizados, da compra e venda transaco. No Livro III Dos direitos que se adquirem por mero facto de outrem, e dos que se adquirem por simples disposio da lei, surge, ainda, como objecto do Direito das obrigaes: Ttulo I Da gesto de negcios (1723. a 1734.). O Ttulo I era relativo s sucesses. Na Parte IV Da offensa dos direitos e da sua reparao, tinham, por fim: Livro I Da responsabilidade civil (2361. a 2403.).

Esse livro compreendia uma srie de subdivises, que consideraremos oportunamente. V. A sistemtica do Cdigo de Seabra era linguisticamente inoperacional. No vemos como propor, num plano de estudos, uma disciplina chamada dos direitos que se adquirem por facto e vontade prpria e de outrem conjuntamente ou como escrever um Manual dos direitos que se adquirem por mero facto de outrem, e dos que se adquirem por simples disposio da lei. O crebro humano tem de colocar, na base, conceitos simples: um fenmeno vlido para pedagogos, para legisladores e para cientistas. A arrumao da matria, no tocante s obrigaes, no era a ideal, por se encontrar dispersa: nada de inultrapassvel. Ainda quanto s obrigaes, o maior bice era o da responsabilidade civil: muito incipiente, sobretudo medida que a revoluo industrial veio exigir novas esferas de imputao de danos. VI. O Cdigo de Seabra foi recebido com alguma frieza pela doutrina: no havia obras explicativas. Das crticas falaremos a propsito do Cdigo Civil de 1966. Quanto a vantagens: o Cdigo de Seabra traduziu um aperfeioamento no portugus jurdico, sedimentando conceitos e acepes antes ambivalentes ou imprecisos; em geral, o Cdigo conservou as solues territorialmente mais adequadas (149); manteve uma continuidade com o que de bom havia no Direito anterior; o Cdigo permitiu um tratamento tecnicamente mais avanado, das obrigaes; o Cdigo constituiu um bom instrumento pedaggico.

O Cdigo de Seabra facultou a viragem para o pandectismo: sua luz desabrochou a Cincia do Direito. VII. O Cdigo de Seabra foi, tambm nas obrigaes, seguido por um perodo exegtico: tratava-se, quanto ao estudo e ao ensino do Direito, de o ler em profundidade, explicando as palavras, as conexes e o alcance efectivo. O prprio Cdigo passou a consistir o texto base do ensino do Direito civil portugus (150). No possvel, numa rea jurdico-cientfica como o Direito das obrigaes, construir do geral para o especial. Os numerosos problemas e os diversssimos institutos devem ser aprofundados por si, um por um, de modo a permitir uma apreenso dogmtica; s depois se tornam possveis as grandes snteses. O Direito portugus das obrigaes tinha, assim, de ser aprofundado na periferia. 17. A recepo do pandectismo I. Nos finais do sculo XIX, o Direito portugus integrava-se no sistema napolenico de Direito. O esquema geral do Cdigo de Seabra aproximava-se do de Napoleo; o mtodo dominante era o da exegese: diversos institutos seguiam o figurino francs; a cultura geral do Pas era moldada pelos caixotes de civilizao (Ea de Queirs) de Alm-Pirinus; finalmente, a lngua francesa era, por excelncia, a lngua acadmica. Entretanto, desenvolvia-se, nos centros universitrios alemes, uma nova Cincia do Direito. Assente nos digesta, ela aprofundava, reescrevia e sistematizava os diversos institutos, conseguindo solues mais diferenciadas e melhor adaptadas aos problemas. A partir de 1850, a doutrina do Brasil foi pioneira, no sentido de, na produo alem, procurar inspirao para uma reforma aprofundada da Cincia Jurdica civil (151). II. Um primeiro esforo fora j levado a cabo por Coelho da Rocha. Este Autor, como vimos, ao adoptar a sistematizao civil de Mackeldey, deu os passos pioneiros no sentido da rearrumao do Direito lusfono. Falta, porm, uma redogmatizao do tecido civil, com especial focagem nas reas mais sensveis Cincia do Direito: a parte geral e as obrigaes. O contributo decisivo ficou a dever-se a Guilherme Morei-ra (152)(153). Do lado de l do Atlntico, um movimento paralelo fora levado a cabo por Augusto Teixeira de Freitas (1816-1883) que, confrontado com a complexidade das leis civis brasileiras, ento existente, preparou uma consolidao j numa base pandectstica (154). Essa orientao reflectir-se-ia nos juristas subsequentes e, designadamente, em Clvis Bevilqua, pai do Cdigo Civil brasileiro de 1916 (155). Em traos muito largos, podemos dizer, com especial interesse para a rea do Direito das obrigaes, que a recepo do pandectismo se cifrou nos seguintes pontos: alterao das obras de referncia e de consulta: passou-se de autores franceses a autores italianos e alemes; progressivo conhecimento do BGB alemo;

redistribuio das matrias civis de acordo com a classificao germnica: parte geral, obrigaes, reais, famlia e sucesses; arrumao, dentro das obrigaes, das rubricas em funo das obras pandectsticas; apuramento de uma parte geral das obrigaes; acolhimento -Reno; de diversos institutos desenvolvidos alme o

afinamento dogmtico geral, com a introduo desenvolvimento de um pensamento analtico responsivo.

As inerentes novidades so visveis na obra de Guilherme Moreira, particularmente no volume segundo Das obrigaes das suas Instituies do Direito civil portugus (156). IV. Mais importante do que a mudana de paradigma cultural e sistemtico o trabalho dogmtico feito na periferia. Seja na sua obra central as Instituies seja em importantes trabalhos perifricos, como os estudos dedicados responsabilidade civil (157) e personalidade colectiva (158), Guilherme Moreira reformulou integralmente matrias inteiras, introduzindo outras antes desconhecidas. Esto, nessas condies, a culpa in contrahendo, a alterao das circunstncias, a gesto de negcios, os negcios unilaterais, o contrato em relao a terceiros, o enriquecimento sem causa e o modelo dualista ou analtico da responsabilidade civil. V. A classificao germnica comeara por ser criticada (159), enquanto o prprio ensino inovador deu azo a protestos (160). Todavia, rapidamente o novo mtodo foi acolhido no ensino, na lei (161) e na Cincia Jurdica subsequente. Os diversos autores que se seguiram a Moreira vieram adoptar a nova geografia. Paralelamente, intensificou-se o acesso s literaturas italiana e alem: quanto a esta, primeiro, atravs de tradues francesas e italianas e, depois, directamente, medida que se difundia, nos meios universitrios, o hbito de ler em alemo. A recepo do pandectismo no foi total. Em muitos institutos mantiveram-se elementos da cepa tradicional e, ainda, factores de origem napolenica. Digamos que se obteve uma nova sntese: mas com um centro de gravidade claramente romano-germnico. 18. O Cdigo Vaz Serra (1966) I. O Direito civil ficou irreconhecvel, em cerca de meio sculo: o ensino na base pandectstica, tecnicamente mais aperfeioado e mais eficaz, levou a que, num perodo historicamente curto, a Cincia Jurdica basculasse para o sistema romano-germnico. O movimento foi, de resto, facilitado pelo Cdigo Civil brasileiro, de 1916, de clara inspirao alem.

Punha-se, agora, a questo: valeria a pena fazer um novo Cdigo Civil? A resposta no era inelutvel: o Cdigo de Seabra permitira a recepo de um pandectismo e o seu desabrochar, em sntese nacional. Logo, ele no era impedimento nova Cincia, ento dominante. Todavia, a elaborao de um novo cdigo civil sempre seria um ensejo para reponderar muita matria, acertando o passo da lei pelo da Histria e permitindo reformas sectoriais. Alm disso, a reviso do Cdigo Civil inscrever-se-ia na obra reformadora do Estado Novo, sendo apresentada como mais um feito desse regime. II. A reforma foi desencadeada por Adriano Vaz Serra, em 1944: professor de Direito das obrigaes entre 1926 e 1937 (162) e Ministro da Justia em 1944, altura em que o Decreto n. 33:908, de 4 de Setembro desse mesmo ano (163), determinou que se procedesse reforma. Subsequentemente, Vaz Serra deixou o Governo para presidir comisso de reforma, tendo ficado incumbido do projecto na rea do Direito das obrigaes (164). III. No mbito da preparao do Cdigo Civil, Vaz Serra elaborou, precisamente para o Direito das obrigaes, um conjunto de estudos que, ainda hoje, asseguram uma cobertura nica da matria. Apesar da extenso, cumpre dar conta dos temas estudados por Vaz Serra, no domnio do Direito das obrigaes e com vista preparao do que seria o Cdigo Civil de 1966. Assim: 01. 02. 03. 04. 05. 06. Compensao (165); Do cumprimento como modo de extino das obrigaes (166); Sub-rogao nos direitos do credor (167); Direito de satisfao ou resgate e sub-rogao legal nos casos de hipoteca ou de penhor (168); Dao em funo do cumprimento e dao em cumprimento (169); Consignao em depsito, venda da coisa devida e exonerao do devedor por impossibilidade da prestao resultante de circunstncia atinente ao credor (170); Confuso (171); Remisso, reconhecimento negativo de dvida e contrato extintivo da relao obrigacional bilateral (172); Cesso de crditos ou de outros direitos (173); Mora do credor (174); Impossibilidade superveniente por causa no imputvel ao devedor e desaparecimento do interesse do credor (175); Impossibilidade superveniente imputveis ao devedor (176); e cumprimento imperfeito

07. 08. 09. 10. 11. 12. 13.

Encargo da prova em matria de impossibilidade ou de cumprimento imperfeito e da sua imputabilidade a uma das partes (177); Mora do devedor (178);

14.

15. 16. 17. 18. 19. 20. 21. 22. 23. 24. 25. 26. 27. 28. 29. 30. 31. 32. 33. 34. 35. 36. 37. 38. 39. 40. 41. 42. 43. 44. 45. 46. 47. 48. 49. 50.

Cesso da posio contratual (179); Lugar da prestao (180); Tempo da prestao Denncia (181); Contratos a favor de terceiro. Contratos de prestao por terceiro (182); Obrigaes pecunirias (183); Obrigaes naturais (184); Obrigaes genricas (185); Obrigaes alternativas. Obrigaes com faculdade alternativa (186); Obrigao de juros (187); Penhor (188); Ttulos de crdito (189); Hipoteca (190); Privilgios (191); Direito de reteno (192); Consignao de rendimentos (193); Gesto de negcios (194); Excepo de contrato no cumprido (195); Pena convencional (196); Culpa do devedor ou do agente (197); Resoluo do contrato (198); Resoluo ou modificao dos contratos por alterao das circunstncias (199); Pluralidade de devedores ou de credores (200); Fiana e figuras anlogas (201); Novao (202); Expromisso (203); Promessa de liberao e contrato a favor do credor (204); Delegao (205); Assuno de dvida (Cesso de dvida sucesso singular na dvida) (206); Responsabilidade do devedor pelos factos dos auxiliares, dos representantes legais ou dos substitutos (207); Cesso de bens aos credores (208); Realizao coactiva da prestao (Execuo) (Regime civil) (209); Objecto da obrigao. A prestao suas espcies, contedo e requisitos (210); Promessa pblica (211); Efeitos dos contratos (Princpios gerais) (212); Responsabilidade patrimonial (213); Contrato-promessa (214);

51. 52. 53. 54. 55. 56. 57. 58. 59. 60. 61. 62. 63. 64. 65. 66. 67. 68.

Obrigao de preferncia (Pacto de preferncia ou de opo) (215); Obrigaes Ideias preliminares gerais (216); Fontes das obrigaes O contrato e o negcio jurdico unilateral como fontes de obrigaes (217); Fixao de prazo (218); Exibio de coisas ou documentos (219); Clusulas modificadoras da responsabilidade. Obrigao de garantia contra responsabilidade por danos a terceiros (220); Obrigao de prestao de contas e outras obrigaes de informao (221); Contrato para pessoa a nomear (222); Obrigao de reembolso de despesas (ou benfeitorias) e ius tollendi (223); Obrigao de restituio (224); Obrigaes de sujeito indeterminado (225); Contrato de modificao ou de substituio da relao obrigacional (226); Responsabilidade do albergueiro, etc., pelas coisas introduzidas no albergue, etc. (227); Reclamao judicial (228); Enriquecimento sem causa (229); Negcios abstractos. Consideraes gerais. Promessa ou reconhecimento de dvida e outros actos (230); Reparao do dano no patrimonial (231); Obrigao de indemnizao (Colocao. Fontes. Conceito e espcies de dano. Nexo causal. Extenso do dever de indemnizar. Espcies de indemnizao). Direito de absteno e de remoo (232); Causas justificativas do facto danoso (233); Responsabilidade contratual e responsabilidade extracontratual (234); Abuso do direito (em matria de responsabilidade civil) (235); Responsabilidade obrigaes (236); Responsabilidade actividades (237); de terceiros danos no no-cumprimento por coisas de ou

69. 70. 71. 72. 73. 74. 75. 76. 77. 78. 79.

pelos

causados

Responsabilidade de pessoas obrigadas a vigilncia (238); Responsabilidade civil do Estado e dos seus rgos ou agentes (239); Responsabilidade pelos danos causados por animais (240); O dever de indemnizar e o interesse de terceiros (241); Conculpabilidade do prejudicado (242); Prescrio do direito de indemnizao (243);

80. 81.

Responsabilidade pelos danos causados por edifcios ou outras obras (244); Fundamento da responsabilidade civil (em especial, responsabilidade por acidentes de viao terrestre e por intervenes lcitas) (245); Unio de contratos. Contratos mistos (246); Tribunal competente para apreciao da responsabilidade civil conexa com a criminal (247); Requisitos da responsabilidade civil (248); Responsabilidade pelos danos causados por instalaes de energia elctrica ou gs e por produo e emprego de energia nuclear (249); Algumas questes em matria de responsabilidade civil (250); Garantia da evico, dos vcios da coisa e dos nus, na venda em execuo (251); Algumas questes em matria de fiana (252); Prescrio e caducidade (253); Provas (Direito probatrio material) (254); Empreitada (255).

82. 83. 84. 85.

86. 87. 88. 89. 90. 91.

IV. Alm de Vaz Serra, tambm Inocncio Galvo Telles, Ferrer Correia e Pires de Lima deram o seu contributo s obrigaes do novo Cdigo. Quanto a Inocncio Galvo Telles, temos: 01. 02. 03. 04. Compra e venda e locao (256); Mandato (257); Aspectos comuns aos vrios contratos (258); Contratos civis (259).

Ferrer Correia: 05. Contrato de sociedade (260).

Pires de Lima: 06. Contrato de doao (261).

V. O prprio Vaz Serra juntou, em publicao, os anteprojectos parcelares que preparara a propsito de cada um dos seus anteprojectos: um articulado imenso (262). Do mesmo deu, estampa, uma verso resumida (263).

Seguiu-se uma reviso ministerial: levada a cabo por Antunes Varela, com o auxlio de Pires de Lima e, no plano lingustico, de Paulo Mera (264). A parte do Direito das obrigaes foi publicada (265). Seguiu-se nova reviso ministerial: a segunda, que apenas circulou copiografada (266). O projecto final foi publicado em 1966 (267), sendo o Cdigo Civil aprovado, pouco depois, pelo Decreto-Lei n. 47 344, de 25 de Novembro de 1966 (268): antecedido por brevssima discusso pblica (269), que no relevou para o Direito das obrigaes. VI. A preparao do Cdigo Civil ficou indelevelmente marcada pela obra de Vaz Serra. No h, particularmente no domnio das obrigaes, qualquer improviso possvel, dada a densidade jurdico-cientfica subjacente. Os estudos de Vaz Serra seguem um mtodo assaz slido e uniforme: fazem o ponto da situao no Direito nacional e nos Direitos continentais europeus, com especial ateno ao alemo. Isto posto, de entre as vrias solues compaginadas, Vaz Serra escolhe a melhor. A aproximao ao Direito alemo era, assim, inevitvel e, de um modo geral: salutar. Mas de forma alguma (e ao contrrio do que se verificou noutras experincias de recepo do BGB alemo) se poder falar em traduo de textos. As solues foram sempre reelaboradas luz da Cincia e da tradio nacionais. O nico seno foi a natureza muito alargada e pesada dos preceitos propostos por Vaz Serra: pretexto para que, nas revises ministeriais, Antunes Varela alterasse diversas propostas bem interessantes, substituindoas (a sim e por vezes) por tradues de preceitos do Cdigo italiano de 1942. VII. A crtica ao Cdigo Civil de 1966 deve ser feita na Parte geral (270). No tocante s obrigaes, para alm das tardias incurses dos textos italianos, cabe referenciar uma certa desactualizao doutrinria. O essencial dos textos doutrinrios alemes que mais pesaram datava do perodo entre as duas Guerras. Mas o prprio Cdigo foi habilmente feito, de modo a no tolher o subsequente desenvolvimento da Cincia do Direito. 19. Evoluo posterior I. O Direito das obrigaes marcado pela estabilidade (271). Ele assenta em vnculos abstractos, concatenados, ao longo dos sculos, em esquemas de desenvolvimento constante. Os diversos institutos que nele se inserem tm conhecido um aperfeioamento intenso, sendo difcil encontrar novidades radicais no modo de os entender. A evoluo por vezes subtil e intervm apenas aps um plano de especial aprofundamento: passa despercebido ao leigo ou, mesmo, ao jurista menos versado ou menos motivado para estes problemas. O progresso do Direito das obrigaes tem, assim, muito a ver com o sistema de exposio, com o modo por que ensinado e pela informao que, sobre a matria e os seus pontos, seja possvel reunir.

II. O estudo do ensino do Direito das obrigaes e o da sua evoluo recente tm sido levados a cabo em sucessivos relatrios universitrios (272), com justo relevo para o de Menezes Leito. Para os presentes propsitos, vamos to-s retratar alguns tpicos. No domnio do Direito das obrigaes, o aparecimento do Cdigo Civil de 1966 no provocou uma quebra to grande como o sucedido noutras disciplinas, particularmente em Teoria geral do Direito civil (273) e em Direitos reais (274). De facto, houve a uma continuidade mais marcada entre a doutrina anterior e a posterior ao Cdigo Vaz Serra (275). E isso por duas razes muito simples: a doutrina anterior, mormente por via dos esforos de Vaz Serra, j havia antecipado boa parte das novidades comportadas em 1966; o prprio Cdigo continha potenciais que s passados 20 anos sobre a sua promulgao puderam ser aproveitados. III. No perodo posterior a 1945, a doutrina obrigacionista comeou a contar com as dezenas de extensos desenvolvimentos de Vaz Serra (276). Autores de prestgio iluminaram reas delicadas: pense-se em Pereira Coelho, no tocante responsabilidade civil (277) ou em Pessoa Jorge, no domnio do mandato (278). No plano do ensino, dispnhamos, antes de 1966, dos excelentes textos de Manuel de Andrade (279) e de Pereira Coelho (280): totalmente adaptados ao pensamento romano-germnico. Paralelamente, a elaborao puramente nacional atingia um ponto alto com as investigaes de Gomes da Silva (281), no domnio da dogmtica bsica das obrigaes. Essas investigaes tiveram, alis, como base, o ensino de Paulo Cunha sobre a garantia nas obrigaes (282). Mesmo autores que, como Inocncio Galvo Telles, no acediam, directamente, aos textos alemes, mantinham posturas actualizadas e asseguravam uma reflexo nacional prpria, de nvel elevado (283). IV. Em suma: o novo Cdigo Civil no veio, mau grado o enorme passo jurdico-cientfico que representou, provocar aprofundadas remodelaes de programas ou de dogmatizaes obrigacionais. De todo o modo, aps a sua publicao, todos os obrigacionistas se centraram nos seus textos, readaptando o discurso e procurando reconduzi-los aos quadros que j conheciam. Neste sentido, mantemos que, aps 1966, se assistiu a um efectivo surto de exegese, particularmente claro na obra monumental de Antunes Varela (284). Este Autor veio, numa exposio clara e extensa, explicar as solues do Cdigo Civil, com insistncia nos pontos em que entendeu desviar-se de Vaz Serra. Para alm disso, as obrigaes de Varela caracterizam-se por uma escassa actualizao (summo rigore, as publicaes posteriores a 1966 eram indiferentes) e pela preocupao de afastar tudo quanto contundisse com a viso mais imediata do Cdigo Civil (285). Varela no aceitava o dilogo com a doutrina nacional: embora a conhecesse e, sem a referir, a fosse rebatendo, a sua obra constitui uma autojustificao perante Vaz Serra e um desenvolvimento do Cdigo Civil. As obrigaes de Varela devem, de resto, ser lidas em estreita ligao com o tambm monumental Cdigo Civil Anotado (286).

De todo o modo, o saldo positivo. Antunes Varela logrou disponibilizar muita matria, tornando-a acessvel aos seus leitores. Em compensao: prejudicou o recurso directo s fontes, essencial para a investigao. Ainda na exegese subsequente a 1966, haver que integrar o Direito das obrigaes de Mrio Jlio de Almeida Costa. Tambm elas nasceram da necessidade de, no imediato, explicar em texto o Cdigo Civil. Vieram, depois, a alargar o seu mbito (287), acabando por acolher matria no inferior de Antunes Varela, embora apresentada em termos mais condensados. No confronto com este, Almeida Costa surge mais actualizado e mais sensvel doutrina circundante, embora no escondendo a ligao bsica ao texto do Cdigo Civil. Esta linha mantm-se muito importante, at hoje, particularmente no ensino: atravs da Faculdade de Direito de Coimbra e da Universidade Catlica de Lisboa, ela continua a formar metade dos nossos juristas. V. A descolagem exegtica adveio, paradoxalmente, de autores menos germanizados, como Inocncio Galvo Telles (288) e Fernando Pessoa Jorge (289), mas que, todavia, acompanharam perfeitamente a elaborao do Cdigo Civil, nela tendo participado. Galvo Telles revela um fino tacto jurdico e um alargado conhecimento dos problemas reais a que o Cdigo vai aplicar-se. Deste modo, frequente encontrarmos, no seu texto, respostas que obras bem mais desenvolvidas no comportam. Pessoa Jorge, embora em obra que no teve, infelizmente, sequncia aps 1974, veio remodelar o ensino das obrigaes, dando-lhe um alcance mais reflexivo e mais crtico, que est na origem de toda a subsequente escola da Faculdade de Direito de Lisboa. VI. Muito promissora foi ainda a linha obrigacionista que, de Manuel de Andrade a Pereira Coelho, passaria a Mota Pinto (290), a Rui de Alarco (291), a Ribeiro de Faria (292), a Baptista Machado (293) e aos actuais obrigacionistas da Faculdade de Direito de Coimbra: Diogo Leite de Campos, Jorge Sinde Monteiro, Antnio Pinto Monteiro, Joo Calvo da Silva, Joaquim Sousa Ribeiro e Paulo Mota Pinto. Na Faculdade de Direito do Porto, avulta Manuel Carneiro da Frada, sendo de referir, com muita ateno e apreo, na Escola de Direito da Universidade do Minho, Nuno Manuel Pinto Oliveira (294). VII. O Direito das obrigaes constitui uma rea de pesquisa, por excelncia. Vrias razes de fundo a tanto conduzem (295). Neste momento dispomos de dezenas de monografias, em geral de nvel elevado e que tm permitido aprofundar a dogmtica obrigacionista. O panorama radicalmente diverso do existente nos finais dos anos setenta. Nos nossos dias, para alm da necessidade de divulgar as evolues mais recentes, pe-se a tarefa de gerir a vasta informao nacional disponvel, ordenando, tambm com ela, uma exposio sistemtica da matria. B No Brasil 20. Aspectos gerais

I. O Direito brasileiro encetou, h dois sculos, uma via prpria de aperfeioamento e de realizao. Mantm, todavia, inmeras ligaes ao Direito portugus: histricas, pessoais, afectivas e, sobretudo, dogmticas e lingusticas. Justifica-se, deste modo, a incluso do Direito brasileiro, particularmente na rea das obrigaes, num grande sistema do Direito lusfono. Nas diversas rubricas podemos apontar uma similitude perifrica que justifica, do nosso ponto de vista, esta orientao. II. Na origem, devemos sublinhar que a Independncia do Brasil, correspondendo, sem dvida, marcha da Histria e aspirao do seu Povo, foi acordada a nvel dinstico (296). Aquando das invases francesas, a Corte portuguesa transferiu-se para o Brasil. E enquanto durou a ocupao estrangeira da Metrpole, depois continuada com a presena britnica, a capital do Imprio Lusfono ficou em solo brasileiro. A Independncia era j um facto. O herdeiro da Coroa portuguesa foi, depois, o primeiro Imperador do Brasil, tendo sido, ele prprio, a proclamar a independncia. No houve, ao contrrio do sucedido na Amrica de fala castelhana, nem uma ruptura, nem uma guerra de libertao. Os contactos entre o Brasil e Portugal mantiveram-se estreitos, aps a Independncia: muitos juristas do jovem Pas vinham formar-se em Coimbra, enquanto a emigrao portuguesa para o Brasil se intensificou, multiplicando as famlias transatlnticas e assegurando a coeso cultural e lingustica. III. No campo do Direito privado, o Brasil independente conservou as leis do Reino, com relevo para as Ordenaes de 1603 e, nomeadamente para o seu Livro IV: o menos desactualizvel, porquanto votado s obrigaes (297). Vieram, sobre elas, acumular-se as leis dos Reis de Portugal e do Brasil, e as Leis do Imprio do Brasil, a que se seguiram as leis republicanas. Subsidiariamente aplicava-se o Direito romano, o costume e as leis das naes cultas, mantendo-se formalmente em vigor a Lei da Boa Razo (298). A situao era to complexa que houve consolidaes de inspirao privada, com relevo para a de Teixeira de Freitas (299) e para a de Carlos de Carvalho (300). Havia que elaborar um Cdigo, o qual fora, de resto, prometido por D. Pedro I, na Constituio de 25 de Maro de 1822 (301). Seguiram-se numerosas e movimentadas tentativas de levar a bom termo essa aspirao: sem xito. Num breve apanhado, sucedeu o seguinte. Em 22-Dez.-1858, o Ministro da Justia (Nabuco de Arajo) contratou um jurisconsulto para a elaborao de um projecto: precisamente Teixeira de Freitas, que preparou um Esboo, que no seguiu. Em 1872, foi disso incumbido o prprio Nabuco de Arajo, que veio a falecer. Em 1878, oferece-se Felcio dos Santos para prosseguir, apresentando, passados trs anos, uns Apontamentos para o projecto do Cdigo Civil Brasileiro. O projecto ainda foi remetido, em 1882, Cmara dos Deputados, mas sem xito. Em 1-Jul.-1889, constituiu-se uma comisso cujos membros assumiram as diversas partes do futuro Cdigo: semelhana do mtodo seguido com o BGB e, em 1944, com o Cdigo Vaz Serra. Em 1890, foi confiado a Antnio Coelho Rodrigues (1896-1912) a organizao do projecto. Este ficou concludo em 11-Jan.-1893 (302), mas foi rejeitado pelo Governo.

Por fim, em 1899, foi incumbido Clvis Bevilqua, insigne professor do Recife, de preparar um novo projecto. Solidamente amparado em ricos conhecimentos civis e comparatsticos (303), Clvis Bevilqua, apresentou rapidamente o projecto que, aps mltiplas vicissitudes, daria lugar ao Cdigo Civil. Entre os episdios sobrevindos que retardaram o projecto, temos o parecer da Comisso do Senado, subscrito pelo seu presidente, o clebre Ruy Barbosa (304) que, em 3-Abr-1902, criticou fortemente o projecto, particularmente por razes lingusticas (305). Seguiu-se acesa polmica (306). O projecto final manteve-se, de todo o modo, obra de Clvis Bevilqua. O Cdigo foi aprovado em 1 de Janeiro de 1916, para entrar em vigor um ano depois. IV. Os episdios que acompanharam a preparao do Cdigo Civil brasileiro e que se prolongaram por mais de meio sculo, envolvendo trs geraes de ilustres juristas, tiveram uma vantagem: mantiveram uma doutrina em sobressalto, sempre muito atenta ao progresso da Cincia jurdica civil. Deve ter-se presente que a Cincia jurdica brasileira, na lgica do Direito lusfono que remonta lei da Boa Razo (18 de Agosto de 1769), est permanentemente aberta s novidades exteriores, seleccionando as mais adaptadas realidade local. A superioridade tcnica dos esquemas da terceira sistemtica, da pandectstica e do BGB, perceptveis nos finais do sculo XIX, foi reconhecida e acolhida por juristas brasileiros. O projecto de Antnio Coelho Rodrigues (1893), na linha de Teixeira de Freitas, j adoptava a classificao germnica, enquanto Clvis Bevilqua era um bom conhecedor da lngua alem, cuja doutrina mais significativa citava directamente. Guilherme Moreira acedeu obra de Clvis Bevilqua, que referia a propsito dos diversos assuntos. Fica a pergunta que j colocmos: at que ponto o Direito portugus no ficou a dever a recepo do pandectismo, a um fenmeno semelhante, ocorrido anos antes no Brasil? Teramos, a, as bases para um sistema lusfono concertado e prprio. 21. O Cdigo Civil de 1916 I. Com os antecedentes apontados, chegamos ao Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil, de 1916. Eis o seu sistema geral: Parte geral: Livro I Livro II Livro III Parte especial: Livro Livro Livro Livro I II III IV Direito da famlia (180. a 484.); Da posse Direito das coisas (485. a 862.); Do Direito das obrigaes (862. a 1571.); Do Direito das sucesses (1572. a 1807.). Das pessoas (2. a 42.); Dos bens (43. a 73.); Dos factos jurdicos (74. a 179.).

A presena de uma parte geral e as quatro partes especiais, ainda que por uma ordem inabitual, logo revelam a presena da classificao germnica do Direito civil. A ordenao analtica dos preceitos, a sua articulao e o modo por que prevalece o tecnicismo confirmam a filiao romano-germnica do segundo grande cdigo lusfono. II. No tocante aos Direito das obrigaes, o Livro III da parte especial tinha a seguinte composio: Ttulo I 927.); Ttulo Ttulo Ttulo Ttulo II III IV V 1504.); Ttulo VI Ttulo VII Ttulo VIII Ttulo IX Das obrigaes por declarao universal de vontade (1505. a 1517.); As obrigaes por actos illicitos (1518. a 1532.); Da liquidao das obrigaes (1533. a 1553.); Do concurso de credores (1554. a 1571.). Dos effeitos das obrigaes (928. a 1064.); Da cesso do crdito (1065. a 1078.); Dos contractos (1079. a 1121.); Das vrias especies de contractos (1122. a Das modalidades das obrigaes (863. a

A matria familiar ao sistema romano-germnico. Surge um ttulo (o IV) sobre contratos em geral, seguindo-se a matria dos contratos em especial. As fontes de obrigaes diferentes do contrato, correctamente isoladas, so subsequentes aos prprios contratos em especial: como lgica. III. certo que, no Cdigo Civil de 1916, faltam institutos de ponta, como a culpa in contrahendo, o abuso do direito ou a alterao de circunstncias. Todavia, eles tambm estavam ausentes do BGB, sendo de recordar que o projecto brasileiro ficou pronto, de facto, em 1899. O Cdigo representou um enorme avano jurdico-cientfico, estando por esclarecer a sua influncia em Portugal: qui maior do que o at agora admitido. sua luz floresceu a civilstica clssica brasileira, com relevo para Clvis Bevilqua (307), Carvalho de Mendona (308) e Pontes de Miranda (309) e Orosimbo Nonato (310). 22. O Cdigo Civil de 2002 I. A evoluo da realidade brasileira, com a urbanizao e a industrializao crescentes, levaram ao desejo de preparar um novo Cdigo Civil. Os trabalhos iniciaram-se nos anos 70 do sculo XX, tendo sido apresentado um projecto, em 1975. Vicissitudes vrias levaram a que o Cdigo apenas fosse promulgado em 10-Jan.-2002. II. Cumpre reter o seu sistema: Parte Geral

Livro I Livro II Livro III Parte Especial Livro Livro Livro Livro Livro Livro

Das pessoas (1. a 78.); Dos bens (79. a 103.); Dos factos jurdicos (104. a 232.) (311);

I Do Direito das obrigaes (233. a 965.) (312); II Do Direito de empresa (966. a 1195.) (313); III Do Direito das coisas (1196. a 1510.); IV Do Direito da famlia (1511. a 1783.); V Do Direito das sucesses (1784. a 2027.); Complementar Das disposies finais e transitrias (2028. a 2046.).

III. O Cdigo de 2002 realizou a velha aspirao dos privatistas de acolher a matria comercial. Assim: entre as vrias espcies de contratos incluem-se a comisso (693. a 709.), a agncia e distribuio (710. a 721.), a corretagem (722. a 729.), o transporte (730. a 756.) e o seguro (757. a 802.); alm disso, e entre os ttulos includos no Direito das obrigaes, um deles o VIII regula os ttulos de crdito (887. a 926.); temos um livro sobre a empresa que versa os comerciantes (966. a 980.), as sociedades, no personificadas (986. a 990.) (314) e personificadas (997. a 1141.), o estabelecimento (1142. a 1149.) e os institutos complementares (1150. a 1195.) onde se inclui o registo, o nome empresarial, os prepostos e a escriturao; o artigo 2045. revoga o Cdigo Civil de 1916 e o essencial do Cdigo Comercial de 1850. Fora do Cdigo Civil ficou o Direito do trabalho e o Direito do consumo: disciplinas que, no Brasil, conhecem um grande surto de apuramento e de divulgao. Sobre o novo Cdigo floresce, agora, uma importante literatura, com relevo para o Direito das obrigaes. 23. Perspectivas I. O Cdigo Civil de 2002 veio fortalecer a integrao do Direito brasileiro (particularmente do Direito das obrigaes) no sistema romano-germnico embora, do nosso ponto de vista, evolua para uma sistema lusfono autnomo. A inspirao geral do Cdigo, onde patente alguma influncia do Cdigo portugus de 1966, a do BGB. Como especificidade temos a relativa unificao conseguida com o Direito comercial, um tanto luz do sucedido em Itlia (1942) e na Holanda (1992). Trata-se, de resto, da melhor forma de actualizar as regras aplicveis aos contratos comerciais.

II. O aprofundamento jurdico-cientfico de inmeras matrias permitiu, ao legislador de 2002, consagrar as figuras emblemticas da concretizao da boa f: o abuso do direito (187.), a culpa in contrahendo e a boa execuo dos contratos (422.) e a alterao de circunstncias (478. a 480.). Multiplicam-se excelentes investigaes perifricas sobre todos esses temas. No geral, o Cdigo de 2002 no representou qualquer ruptura dentro da tradio civilstica brasileira: em muitos domnios, particularmente no Direito das obrigaes, ele veio manter os esquemas de 1916. A sua aprovao desencadeou um surto de exposies gerais de Direito das obrigaes, que merecem a maior ateno (315). III. A coeso do sistema lusfono, cujo nascimento acompanhamos, depende do dilogo jurdico-cientfico que se mantenha e intensifique, com o Direito do Brasil. Tal como na lngua, essa conexo parece-nos fundamental para preservar, nas prximas geraes, a lusofonia na Europa. C Em frica 24. Angola I. Angola, com as suas riquezas naturais, o seu vasto territrio, as paisagens nicas e as suas gentes, tem um grande potencial econmico e cultural. O restabelecimento da paz civil deixa esperar um perodo de intenso desenvolvimento. Tem, pois, o maior interesse seguir a evoluo do seu Direito privado. II. No Direito comercial, o estabelecimento dos princpios de uma economia de mercado foi fixado pela Lei das privatizaes, aprovada pela Lei n. 10/94, de 31 de Agosto e alterada pela Lei n. 8/2003, de 18 de Abril (316). Quanto ao Direito comercial propriamente dito, temos a assinalar a Lei das Sociedades Comerciais, adoptada pela Lei n. 1/2004, de 13 de Fevereiro. Trata-se de um diploma de grande flego, em 529 artigos e no qual, com adaptaes, patente a influncia do Cdigo das Sociedades Comerciais de 1986. Por essa via, o Direito angolano das sociedades mantm uma firme ligao ao Direito continental de filiao germnica. Esse diploma foi antecedido pelo Decreto n. 47/2003, de 8 de Julho, que criou o Ficheiro Central de Denominaes Sociais (FCDS). III. No domnio dos contratos, temos trs importantes diplomas a assinalar: a Lei sobre as clusulas contratuais gerais dos contratos (Lei n. 4/2002, de 18 de Fevereiro); a Lei sobre os contratos de distribuio, agncia, franchising e concesso comercial (Lei n. 18/2003, de 12 de Agosto); a Lei sobre os contratos de conta em participao, consrcios e agrupamento de empresas (Lei n. 19/2003, de 12 de Agosto). A experincia angolana surge sustentada: no se procurou proceder a uma codificao ad nutum, patrocinada por alguma instituio internacional. Antes se tem avanado por fases, apoiadas na jovem doutrina jurdica de Angola.

O intercmbio universitrio existente deve ser incrementado. IV. Quanto ao Direito das obrigaes propriamente dito (317), ou com reflexos nele, verifica-se que o Cdigo Vaz Serra foi alterado nas reas seguintes: habitao (318); maioridade, que passou para os 18 anos (319); associaes (320); guas (321); juros (322).

Est em estudo uma recodificao da matria avulsa entretanto surgida.

25. Cabo Verde I. Cabo Verde uma encantadora Nao, com um cunho prprio muito antes da independncia formal. No tocante ao Direito civil, o Cdigo Vaz Serra comporta alteraes nalguns pontos: o Livro IV foi substitudo, aps diversas modificaes, por um Cdigo da Famlia adoptado pelo Decreto-Lei n. 58/81, de 20 de Junho; vrios preceitos do Livro I cederam o passo ao Cdigo de Menores, do Decreto-Lei n. 89/92, de 25 de Setembro. No Livro III, foi revogada a matria das guas, hoje objecto do Cdigo da gua, aprovado pela Lei n. 41/II/84, de 18 de Junho. As sucesses foram visadas pelo Decreto-Lei n. 138/85, de 6 de Dezembro, enquanto as associaes passaram para a Lei n. 28/III/87, de 31 de Dezembro. II. Quanto s obrigaes: o Decreto-Lei n. 56/95, de 18 de Outubro, mexeu na matria dos juros (559. e 1148.) e na exigncia de escritura (1143. e 1239.). Anteriormente, a Lei n. 24/II/83, de 12 de Janeiro, fixara uma preferncia a favor do inquilino obrigacional. A Lei n. 4/V/96, de 2 de Julho, autorizou o Governo a proceder a uma reviso geral do Cdigo Civil, absorvendo, designadamente, os Cdigos da Famlia, dos Menores e da gua e a temtica das sucesses. A tarefa foi levada a cabo pelo Decreto Legislativo n. 12-C/97, de 30 de Junho. A matria est, pois, alterada, embora sobressaia a estabilidade relativa do Direito das obrigaes: fenmeno natural, tendo em conta a sua substncia romano-germnica (323). III. Devemos ainda referir vigorosas reformulaes na rea empresarial. Assim, o Direito de Cabo Verde mantm em vigor parte do Cdigo Comercial de Veiga Beiro (1888). Todavia, abrigou uma importante reforma no Direito das sociedades. O Decreto Legislativo n. 3/99, de 29 de Maro, veio aprovar o Cdigo das Empresas Comerciais, seguindo-se o Decreto-Lei n. 59/99, de 27 de Setembro, que regulamentou o Registo das Firmas (324). IV. O Cdigo das Empresas Comerciais abrange os pontos seguintes: Livro I Ttulo I Estabelecimento comercial (3. a 16.);

Ttulo II Ttulo III Livro II Ttulo I Ttulo II Ttulo III Ttulo IV Ttulo V Ttulo VI Ttulo VII Livro VIII

Formas de cooperao entre empresas comerciais (325) (17. a 74.); Empresas Comerciais (326) (75. a 103.).

Parte geral (104. a 258.); Sociedades em nome colectivo (259. a 271.); Sociedades por quotas (272. a 341.); Sociedades annimas (342. a 458.); Sociedades em comandita (459. a 473.); Sociedades cooperativas (474. a 511.); Sociedades coligadas (512. a 539.). Disposies gerais e de mera ordenao social (540. a 560.).

V. O Cdigo das Empresas Comerciais de Cabo Verde mostra que, na sua elaborao, foi tida em conta a produo legislativa portuguesa mais recente, com especial relevo para o Cdigo das Sociedades Comerciais. Todavia, houve o cuidado de contemplar algumas especificidades nacionais (327), atendo-se, ainda, a crticas doutrinrias. Trata-se de uma experincia a seguir. 26. Guin I. A Guin ou Guin-Bissau constitui um antigo Pas marcado por mltiplas influncias culturais e pela hospitalidade do seu Povo. No presente momento histrico, o seu Direito atravessa uma evoluo dinamizada pela adeso OHADA, a que abaixo faremos referncia. No que toca ao Direito civil, mantm-se em vigor o Cdigo Vaz Serra, alterado por leis avulsas no domnio da famlia (Leis n. 3, n. 4, n. 5 e n. 6, de 1976), dos negcios usurrios (Lei n. 13, de 1997) e do inquilinato (1989) (328). II. A evoluo do Direito comercial da Guin est marcada pela sua adeso OHADA (Organisation pour lHarmonisation en Afrique du Droit des Affaires): criada pelo Tratado relativo harmonizao do Direito comercial em frica, assinado a 17 de Outubro de 1993 em Porto Lus (Ilha Maurcia). Hoje, ela abrange 16 pases: da Zona Franco (CFA) e, ainda, os Comores e a Guin Conacry, estando aberta a todos os Estados africanos. Anuncia-se a adeso da Repblica Democrtica do Congo (329). A OHADA tem elaborado actos uniformes, particularmente no domnio comercial. Uma vez vertidos em lngua portuguesa, tais actos devem conformar as leis internas, substituindo a anterior legislao.

Os meios universitrios guineenses, particularmente a Faculdade de Direito de Bissau, mantm um bom intercmbio com a Universidade de Lisboa. A experincia da OHADA, fortemente marcada pela influncia francfona e com grande apoio francs, implica uma inflexo para a rbita gaulesa. Os actos uniformes, elaborados nessa esfera, apresentam uma grande dificuldade conceitual. A Guin, como nico Pas aderente portador de uma Cincia Jurdica de tipo germnico, ter excelentes condies para liderar o processo de estudo dos actos uniformes. Para j, essencial proceder a uma adequada transposio interna, que no sacrifique a sua tradio jurdica prpria. E fundamental que o Estado portugus d um apoio lcido cooperao interuniversitria. 27. Moambique I. Banhado pelo ndico e rodeado de pases anglfonos, Moambique representa uma significativa guarda-avanada da lusofonia, na frica Austral. O seu vasto territrio, o seu potencial humano e econmico e o mosaico de povos e de culturas que representa so garantes de excelente futuro. II. No plano jurdico, Moambique privilegiou as reformas na rea da famlia e na das leis comerciais e bancrias. Assim, foi aprovado, aps diversas peripcias (330), um novo Cdigo Comercial, adoptado pelo DecretoLei n. 2/2005, de 27 de Dezembro. Quanto ao Direito da famlia (331): a matria consta, hoje, da Lei n. 10/2004, de 25 de Agosto. III. No tocante ao Direito das obrigaes, mantm-se em vigor o Cdigo Vaz Serra. Em diversos domnios h que operar a sua harmonizao com o Cdigo Comercial de 2005, o qual contm matria genrica, como a relativa s clusulas contratuais gerais. Nalgumas reas, como na do arrendamento, a prtica social e judicial moambicana tm vindo a encontrar solues adaptadas realidade desse Pas.

28. So Tom e Prncipe I. O Direito privado de So Tom e Prncipe evoluiu na base de reformas sectoriais. Temos diplomas relativos banca, aos seguros, aos petrleos e a off shores (332): reas em que esse belssimo Pas ter, por certo, um largo futuro. II. No que tange ao Cdigo Civil, regista-se a reforma da famlia, levada a cabo pela Lei n. 2/77, de 28 de Dezembro, que revogou o seu livro IV. O artigo 122. foi alterado, passando a maioridade para os 18 anos. No restante e, particularmente, no tocante ao Direito das obrigaes, mantm-se em vigor o Cdigo Vaz Serra. D Na sia

29. Goa, Damo e Diu I. O Subcontinente Indiano , pela Histria, um grande ponto de encontro de povos e de culturas. O mosaico da resultante reflectiu-se no Direito (333). O Ordenamento tradicional da ndia assentou numa concepo tica global, que inclui o Direito e da qual promanam deveres para as pessoas. As regras a observar constam de recolhas de mximas e princpios antigos (sculo VI a. C.), venerados e desenvolvidos. O costume complementa essa matria. No sculo XVI, sobreveio uma dominao islmica, que implantou, nalguns locais, o Direito cornico. Finalmente, a partir do sculo XIX, ocorre a ocupao britnica, que acabaria por deixar a lngua (entre as classes letradas) e o common law. As snteses resultantes destas sobreposies so muito complexas. II. Os portugueses chegaram ndia nos finais do sculo XV. A partir de 1509, constituiu-se, em Goa, um territrio sob administrao portuguesa, alargado a Damo, a Diu e aos enclaves, administrao essa que perdurou at 1961. No meio-milnio que isso representa, houve intensa mistura de sangue e de cultura. Grandes juristas portugueses, como Luiz da Cunha Gonalves, eram goeses. A independncia da Unio Indiana, no segundo ps-guerra, ps o problema da subsistncia de territrios sob administrao estrangeira e, designadamente, do nosso Estado da ndia. O regime de Oliveira Salazar cometeu um grave erro histrico: em vez de, como se impunha, negociar com a Unio Indiana a entrega do Territrio, com ressalva da sua autonomia, do Direito e do portugus, manteve uma poltica belicista que acabou, em Dezembro de 1961, num desastre militar. O Conselho de Segurana das Naes Unidas, paralisado por um veto da Unio Sovitica, nada pde fazer, enquanto o Ocidente, pouco interessado em conflitos com a Unio Indiana, se desinteressou do problema. Um pequeno mas muito significativo povo lusfono foi, assim, abandonado. III. Em 1961 vigorava, em Goa, o Direito civil portugus, atravs do Cdigo de Seabra. As demais leis eram portuguesas, com algumas adaptaes e o portugus era a lngua usada nos tribunais. Havia uma Relao de Goa, com largas tradies e histria: remontava ao sculo XVI (334). A tomada de Goa foi seguida, num primeiro momento, por regras que mantiveram em funcionamento as leis e a organizao judiciria portuguesas (335). O pessoal gos que permaneceu foi conservado. Todavia, iniciou-se um rpido e eficaz processo de anglicizao da justia. O portugus foi suprimido nas escolas: medida grave, uma vez que era, em geral, a segunda lngua dos goeses (sendo a primeira o Concanim); a partir da, as novas geraes seriam anglfonas. Nos tribunais, onde o portugus comeou por sobreviver, a exigncia de traduo, em ingls, das peas e dos documentos, acabaria por levar proscrio da lngua portuguesa (336). Perdida a lusofonia, perdida ficou a Cincia do Direito a que ela deu corpo.

IV. Parte do Cdigo de Seabra sobreviveria: na rea da famlia e em certos domnios das sucesses e da propriedade (337). E recentemente, j sem complexos de parte a parte, tem-se restabelecido um promissor intercmbio universitrio entre cientistas goeses e portugueses. No tocante s obrigaes, funciona o common law anglo-saxnico. A experincia de Goa traduziu a inabilidade do Estado Novo em ver para alm do imediato horizonte e a imposio, manu militari, do sistema anglosaxnico, contra o romano-germnico. Fica a Histria, intocvel e uma curiosa interpenetrao de sistemas, com implicao do lusfono. 30. Macau I. A presena lusfona em Macau data do sculo XVI. L esteve Cames, o que, em termos simblicos, vale qualquer exposio histrica. Acrescentese ainda que, ao contrrio da presena britnica na China, Macau foi portugus por um acordo livremente celebrado com as autoridades chinesas. Ao longo dos sculos, conviveram em Macau, a comunidade chinesa e a portuguesa, a primeira observando as suas leis e costumes e a segunda mantendo as Ordenaes e, depois, o Cdigo de Seabra e o Cdigo Vaz Serra (338), vindos da longnqua Metrpole. II. Aps os convnios que levariam entrega de Macau China e aproveitando a clusula que permitiria a Macau, durante cinquenta anos, manter as suas leis prprias (339), a Administrao Portuguesa optou por aperfeioar cdigos e leis propriamente macaenses. E um dos diplomas ento aprontados foi, precisamente, o Cdigo Civil de Macau. Para o efeito, foi nomeado um coordenador (Lus Miguel Urbano), assessorado por uma comisso consultiva local e apoiado, nos temas mais delicados, por jurisconsultos da Metrpole (340). Assim foi aprovado, pelo Decreto-Lei n. 39/99/M, de 3 de Agosto, o Cdigo Civil de Macau. III. O Cdigo Civil de Macau segue, de perto, o Cdigo Vaz Serra. Tem adaptaes sensveis em reas como o arrendamento, os privilgios ou a famlia. A matria das obrigaes em geral (Livro II, artigos 391. a 864.) e a dos contratos em especial (865. a 1174.) conserva-se muito prxima da de 1966. O Cdigo Civil de Macau, designadamente pela existncia de uma verso oficial em Chins, assegura a presena do sistema lusfono na maior Nao do Planeta. O problema reside na necessidade de manter juristas macaenses que conheam e usem o portugus. A dificuldade em colocar quadros de vulto nos centros de ensino de Direito em Macau, e isso mau grado as facilidades e a hospitalidade demonstradas pelas entidades chinesas, o grande bice futura manuteno desta experincia. A transformao do territrio no maior casino do Globo atrai, como era inevitvel, a influncia da anglo-esfera. Existe uma literatura macaense de lngua portuguesa e com relevo para as obrigaes, que deve ser divulgada. 31. Timor

I. A experincia timorense tem alguns contornos muito particulares: um verdadeiro caso de estudo (341). Na sequncia da invaso de 1975, foi posta em vigor, na ento provncia de Timor, a legislao indonsia. Trata-se de uma situao de facto, uma vez que a independncia fora proclamada em 28 de Novembro de 1975 e a ocupao indonsia nunca chegou a ser reconhecida pela comunidade internacional (342). A legalidade acabaria por ser reposta na sequncia da interveno das Naes Unidas e do referendo que deu larga maioria independncia. Seguiuse a Constituio de 2002. Qual o Direito em vigor? II. A Lei n. 2/2002, de 7 de Agosto, veio dispor (1.): A legislao vigente em Timor-Leste em 19 de Maio de 2002 mantm-se em vigor, com as necessrias adaptaes, em tudo o que se no mostrar contrrio Constituio e aos princpios nela consignados. Mas qual era a legislao vigente em 19 de Maio de 2002? Logicamente, seria a portuguesa, uma vez que a ocupao indonsia nunca foi reconhecida, nem pela ONU, nem pelo povo de Timor. E nesse sentido, chegou a ser decidido pelo Tribunal de Recurso, em Dili. As confuses da resultantes, em conjunto com um persistente Direito consuetudinrio, levaram o Parlamento de Timor a aprovar uma lei interpretativa: a Lei n. 10/2003, de 10 de Dezembro, cujo artigo 1. dispunha: Entende-se por legislao vigente em Timor-Leste em 19 de Maio de 2002, nos termos do disposto no artigo 1. da Lei n. 2/2002, de 7 de Agosto, toda a legislao indonsia que era aplicada e vigorava de facto em Timor-Leste, antes do dia 25 de Outubro de 1999, nos termos estatudos no Regulamento n. 1/1999 da UNTAET. III. No campo civil foi, pois, (re)posta em vigor a Lei indonsia. Est em preparao um Cdigo Civil, de feio timorense, de tipo romano-germnico, muito prximo do modelo de Vaz Serra e que merece a maior ateno (343). Assinale-se, ainda, que foi aprovada a Lei n. 4/2004, de 21 de Abril, sobre sociedades comerciais. Trata-se de um verdadeiro cdigo das sociedades comerciais (344), influenciado pelo Cdigo das Sociedades Comerciais portugus de 1986, mas que traduz, em diversos pontos, significativas adaptaes realidade local. Esperemos que os poderes pblicos de Lisboa criem condies para a intensificao do intercmbio cientfico entre os dois Pases e que se acelere a (re)divulgao da fala portuguesa em Timor.

V A autonomia do sistema lusfono 32. As perspectivas planetrias

I. O posicionamento dos Direitos de fala portuguesa, no xadrez mundial, exige uma ponderao de conjunto. Comecemos com o ponto da situao. Na histria recente assistiu-se, num primeiro momento, a uma larga expanso do sistema francs. Pelas armas napolenicas e, depois, pela fora do liberalismo, o modelo do Code foi introduzido na Rennia, em Itlia, na Pennsula, na Holanda e nas Amricas Latinas, de fala castelhana. No incio do sculo XX, a influncia do Cdigo Civil francs regrediu, perante a presso do BGB alemo, tecnicamente superior. Pases como o Brasil, a Sua, a Grcia, a Turquia, o Japo, e, depois, Portugal, adoptaram o sistema romanogermnico enquanto outros, como a Itlia, se mostraram, desde o incio, muito infuenciados por ele. O modelo anglo-saxnico logrou implantaes nos domnios britnicos. Alm dos Estados Unidos (salvo a Luisiana), vamos encontr-lo no Canad (excepto o Qubec), na Austrlia e na Nova Zelndia e, ainda, em diversas outras colnias e protectorados. Este sistema, pela complexidade da sua aprendizagem, no se tem mostrado capaz de uma recepo livre: ele tem-se implantado na sequncia de situaes de dominao militar ou poltica. O modelo islmico e o modelo chins, com abertura, na rea das obrigaes, aos modelos continentais e, em especial, ao romano-germnico, mantm-se nos seus espaos prprios. II. O equilbrio assim conseguido aparentou rupturas, nas duas ltimas dcadas. A globalizao traduziu-se num incremento grande da lngua inglesa: a presso norte-americana e a necessidade prtica de encontrar uma lngua universal, em que todos se entendam, a tanto conduz. Afirma-se, mesmo, a existncia de uma anglo-esfera, que daria, aos povos que se exprimam em ingls, uma especial vantagem competitiva, em relao aos restantes (345). A multiplicao dos contratos internacionais, concludos em lngua inglesa (346), conduziu a um acrscimo de apelos ao Direito ingls. As dificuldades inerentes ao common law so contornadas com a adopo de frmulas muito explcitas. Paralelamente, porm, a presso comunitria, no Reino Unido e as necessidades de uniformizao comercial, nos Estados Unidos, tm levado a uma continentalizao dos respectivos direitos contratuais. Um tanto paradoxalmente: o domnio da lngua inglesa no tem trazido, consigo, o do Direito anglo-saxnico: as dificuldades estruturais do velho common law a isso conduzem. Noutros termos: a aprendizagem jurdicocientfica mais eficaz na presena de leis codificadas. III. A adeso da China Continental ao sistema romano-germnico, a somar do Japo e da Coreia, parece fazer bascular o Direito das obrigaes, a nvel mundial, para o modelo do BGB. A lngua chinesa (mandarim), quando no seja materna, de muito difcil aprendizagem. O ingls vai manter-se como lngua universal, nas relaes internacionais. Mas isso no equivale expanso do (verdadeiro) common law. Quanto Europa: o alargamento a leste incrementou o ingls, em detrimento do francs e do alemo. Os esforos de unificao do Direito das obrigaes tm-se processado em lngua inglesa: mas com um modelo codificado avanado (romano-germnico) em vista (347).

Previses? A manterem-se as ltimas tendncias de planetarizao da economia e da cultura e a no haver retrocessos induzidos de (sucessivas) crises econmicas ou ambientais, no espao de quatro geraes, haver um cdigo mundial das obrigaes de tipo romano-germnico: em vrias lnguas, mas uniformizado em ingls. Esse cdigo aplicar-se-, no incio, apenas nas relaes plurilocalizadas; mas medida que for assimilado, tender a funcionar nas prprias relaes internas. H que elevar o nvel da Cincia jurdica lusfona, para sermos parceiros nesse novo mundo. 33. As lnguas nacionais e as obrigaes I. O domnio previsvel do ingls nos negcios no far desaparecer as lnguas nacionais. A experincia mostra que o ser humano normal, mediante um processo de adequada aprendizagem, pode dominar duas ou mais lnguas. O bilinguismo ou, mesmo, o multilinguismo sero de regra entre os juristas formados. Pergunta-se, a essa luz, se no ser possvel um Direito das obrigaes a dois tempos: uniforme, a nvel internacional e tradicional, no plano interno. O problema j tem sido estudado pelo prisma da integrao comunitria e da preparao de um cdigo europeu dos contratos ou das obrigaes. De todo o modo, adiantamos algumas reflexes. II. A grande maioria das relaes obrigacionais estabelece-se dentro dos diversos espaos nacionais. A quase totalidade dos processos judicialmente resolvidos tem a ver com questes intra muros. Seria, assim, um erro de perspectiva sustentar que os actuais cdigos territoriais esto ultrapassados ou, sequer, que prejudicam, a qualquer ttulo, as relaes empresariais. No campo das obrigaes, j hoje perfeitamente possvel escolher a lei aplicvel. Nada se dizendo e nas relaes puramentes internas: o Direito nacional , por definio, o mais adequadamente aplicvel. Sofreu todo um longo perodo de adaptao realidade local e exprime-se na lngua do stio: da natureza das coisas. III. A contraposio entre o sistema napolenico e o romano-germnico mostra que a lngua tem um papel relevante. H conceitos que (s) se impem desde que exista uma frmula vocabular para os exprimir. certo que algumas experincias, como a do Direito do Estado NorteAmericano da Luisiana, de feio napolenica, mostram que o Direito pode sobreviver, mesmo quando se perca a lngua que lhe serviu de suporte. Mas isso sucede merc de um vigoroso esforo das universidades (onde se fala francs) e da disponibilidade da cultura francesa. Em regra, o Direito localmente diferenciado apoia-se numa lngua distinta. Perdida a lngua, perdido fica o Direito. Vale o exemplo infeliz de Goa. A manuteno do Direito das obrigaes de base territorial depende da eficcia das lnguas em que ele se apoie. Temos em vista uma vitalidade efectiva, no ensino, na economia, nas instncias de aplicao do Direito, na poltica e na comunicao social: no uma pura sobrevivncia folclrica ou literria. Haver, pois, que encontrar um equilbrio com a anglo-esfera.

IV. Recordamos um troo clssico de Wilhelm von Humboldt (1767-1835) (348): A lngua no , porm, apenas um mero meio de entendimento, mas antes a expresso do esprito e da viso do Mundo dos falantes (). Retomando este texto podemos, com Weir, ir ainda mais longe: a lngua no , apenas, a expresso da viso do Mundo dos falantes: ela conformou, tambm, essa viso do Mundo (349). Sendo uma afirmao reconhecida, ela assume, no Direito e nos actuais cenrios da integrao europeia, um significado acrescido. O papel substancial da linguagem, investigado e demonstrado, designadamente, por Humboldt, desde o princpio do sculo XIX (350), o argumento irrecusvel para sustentar a autonomia de qualquer famlia jurdica. 34. O papel do portugus no Direito I. Conhecida a dimenso das obrigaes em portugus no Planeta, vamos indagar o possvel influxo do factor lingustico sobre a sua articulao e sobre o seu modo de desenvolvimento jurdico-cientfico. A lngua francesa permite conceitos subtis e difusos, como a faute; a alem muito precisa e analtica; o ingls criativo. Derivam, da, caractersticas que podemos acompanhar nos respectivos sistemas. E o portugus: ter caractersticas que se reflictam nas Cincias Jurdicas que o usem? II. O uso correcto da lngua portuguesa, quer oral, quer escrita, implica que se evitem repeties de palavras e cacafonias: seja na mesma proposio, seja em proposies prximas. H uma musicalidade das frases, perfeitamente natural e de que nos apercebemos apenas quando ela seja quebrada. O legislador, o autor de textos jurdicos e o comum operador que exera em forma oral ou por escrito, devem evitar as tais repeties ou a proximidade de palavras que, embora gramaticalmente bem inseridas, soem mal. Esta exigncia do portugus obriga a uma permanente procura de expresses sinnimas ou equivalentes. Pois bem: a reside um problema especfico para a deciso conceitual. Muitas vezes o termo obrigao surge onde era de esperar dever, sujeio, nus, encargo ou dever genrico e inversamente: tudo isso por exigncia da elegncia do portugus jurdico. O problema no se pe noutros idiomas, como no alemo: a, as boas regras no so feridas pela repetio de sons ou de palavras: um trunfo para a preciso jurdica do discurso, ainda que com prejuzo para a (nossa) sensibilidade.

III. A prpria elegncia lingustica que origina o problema dever constituir a chave para a sua superao. Quando se diga, por exemplo, que a obrigao um vnculo jurdico pelo qual uma pessoa fica adstrita (397., do Cdigo Civil), esto-se a equiparar essas trs locues. Noutros contextos, obrigao, vinculao e adstrio podem ter alcances distintos. Infere-se, daqui, que apenas no conjunto podemos emprestar, a qualquer locuo, o seu preciso sentido. Este fenmeno particularmente relevante no Direito das obrigaes. Ele acompanha as diversas formulaes conceituais, devendo estar sempre presente. 35. A esfera lusfona I. A manuteno de toda uma cultura jurdica nacional, com universidades, livros, revistas, congressos, intercmbios diversos, leis (logo: Parlamentos, Governos e Soberania) e cdigos, exige uma massa crtica: humana, territorial, econmica e lingustica. Na evoluo europeia, sabemos que foi possvel, a naes pequenas e pouco povoadas, fazer singrar experincias jurdico-lingusticas prprias. Mas, hoje, a dimenso requerida deve ser repensada: , seguramente, outra. Em termos europeus, um Estado/Nao vivel dever reunir cerca de 50 milhes de pessoas, para um territrio de 300 ou 400 mil quilmetros quadrados. A Espanha estar no limite mnimo: Estados-padro sero a Alemanha, a Frana, a Itlia, a Polnia ou o Reino-Unido. Aqum desse limite: haver todo um universo de Histria, de Cultura, de vivncias e, at, de Direito territorial autnomo; mas ser quimrico intentar lanar um verdadeiro sistema de Direito, com tudo o que isso implica: falta a massa crtica. O Direito das obrigaes, pelas suas exigncias de pensamento abstracto partilhado, pelas suas dimenses e pela sua imediata coeso econmico-social ser, disso, a mais adequada ilustrao. No plano mundial: a referncia a um sistema implicar, como foi referido, ou uma dimenso humana da ordem do bilio de pessoas (China e ndia) ou uma expanso considervel atravs dos diversos continentes, com centenas de milhes de praticantes. II. A independncia portucalense de 1143 e a sua conservao, em 1385, tm explicaes internas. J a restaurao de 1640, em contraciclo com os movimentos integradores, que assistiram absoro de Naes mais fortes e aguerridas do que a portuguesa, s se explica pela projeco ultramarina e pelo apoio ento recebido da ndia, do Brasil e de frica: econmico, poltico e scio-militar (351). Trata-se de um factor decisivo para a manuteno e progresso de um Direito de expresso portuguesa.

III. Um Estado de 10 milhes de pessoas, numa Europa integrada de 500 milhes, no tem expresso. A salvaguarda de um sistema jurdico prprio, completo, com tudo o que isso pressupe e exige, assume custos marginais que, a prazo, a tornaro insustentvel. Mas, numa perspectiva mundial, a situao diversa: fazendo apelo aos falantes do portugus (a que se poder juntar, ainda, a Galiza), ultrapassa-se a fasquia dos 250 milhes, incluindo Estados ricos (Angola) e emergentes (Brasil). Recorde-se que o portugus a terceira lngua europeia mais falada fora da Europa: depois do ingls e do castelhano. Em suma: o espao do portugus jurdico, assente no ncleo duro do Direito das obrigaes, j permite uma vitalidade prpria, na aldeia planetria global. Vamos trabalhar nessa perspectiva. 36. O sistema lusfono I. Ao estudioso do Direito das obrigaes impe-se a existncia, entre as grandes famlias, de um sistema de Direito lusfono. Esta concluso pode ser generalizada a toda a Ordem Jurdica. A ideia, no quadro dos grandes sistemas de Direito, de um sistema lusfono foi apresentada pelo Prof. Erik Jayme (352) e, numa perspectiva mais lata, pelo Prof. Marques dos Santos (353). Erik Jayme sublinha a especialidade de certos institutos, como os regimes de bens, que influenciaram o Brasil e outros pases. Marques dos Santos considera a presena de uma famlia jurdica lusitana mais chegada dentro da grande famlia romano-germnica de direito, que se contrape ao mundo anglosaxnico da common law (354). Tambm a proximidade dos esquemas constitucionais dos pases de fala portuguesa tem sido enfatizada (355). Drio Moura Vicente, por seu turno, reconhece a similitude dos ordenamentos lusfonos, sublinhando a facilidade de comunicao entre os juristas respectivos e, at, a possibilidade de o jurista de um desses ordenamentos exercer, sem grande esforo, a sua profisso nos demais (356). Todavia, discorda da autonomia de uma famlia jurdica lusfona. Por trs razes (357): porque lhes falta uma concepo prpria do Direito; porque poderosas foras centrfugas operam em sentido contrrio ao de uma insero num sistema (a Unio Europeia, o Mercosul e as vrias organizaes africanas); porque nos pases africanos h um Direito consuetudinrio aplicado em detrimento do Direito oficial.

Evidentemente: temos de nos entender quanto ao sentido de famlia jurdica (358). Se descermos s razes, encontraremos um Direito ocidental sendo, de todo, impossvel distinguir o sistema napolenico do germnico. Admitimos, ainda, que os especialistas nas diversas reas tenham sensibilidades diferentes quanto ao problema: natural que o internacionalista privatista se perturbe perante o esvaziamento do Direito internacional privado nacional ou que o publicista d relevo a aspectos de organizao circunstanciais.

Isto dito: no momento actual, nada pe em causa a evidente proximidade dos Direitos lusfonos. II. Para um correcto posicionamento do sistema lusfono, ser, com efeito, decisivo o Direito privado comum, fundamentalmente o Direito das obrigaes. Ora, a essa luz, afigura-se que o Direito de fala portuguesa uma famlia prpria, aparentada romano-germnica (no napolenica!), mas dela distinta. Assim, um sistema: com plena autonomia lingustica e doutrinria: para quem conhea minimamente a realidade, ele no tem a ver com um pretenso sistema ibero-americano, faltando (e at pena) contactos com os Direitos de fala castelhana; impenetrvel a quem, nele, no se tenha formado; com uma Histria prpria, totalmente diferenciada: partindo das Ordenaes, que remontam ao incio do sculo XV, acolheu elementos franceses, nos princpios do sculo XIX, mas virou-se para o pandectismo romano-germnico (Brasil, 1856; Portugal, 1903) com o qual, todavia, no se confunde; que joga com a teoria do contrato e com a teoria do negcio, em simultneo; com uma responsabilidade civil hbrida, de cunho autnomo; que, em cada instituto singelo, tem especificidades; que reelaborou j os seus princpios, com leituras autnomas; com massa crtica: 10 pases ou territrios nos cinco continentes e mais de 250 milhes de praticantes; nove sculos de desenvolvimento autnomo, com leis de estilo prprio; sete sculos de ensino universitrio independente; ordens profissionais intocadas, etc.

III. De facto, o Direito civil de expresso portuguesa, pelo estilo, pela linguagem, pelas referncias doutrinrias, pela estruturao do discurso e pela configurao do sistema, aproxima-se claramente da famlia romanogermnica: mais do que os Direitos holands (napolenico, embora com uma recente evoluo autnoma) e italiano (apontado como intermdio, entre os sistemas romano-germnico e napolenico). E essa filiao mais reforada fica se considerarmos o Direito brasileiro, que se encontra nas mesmas circunstncias (359). IV. Deve sublinhar-se, ao nvel dos grandes comparatistas, uma ignorncia confrangedora quanto ao sistema lusfono (360). Um Autor com a craveira de Eichler, por exemplo, tratando dos vrios crculos do Direito, refere um pretenso crculo ibero-americano, que integraria, ad nutum, o Brasil e Portugal, de cujas literaturas no refere uma nica obra (361). Um erro similar comete Eugen Bucher, ao falar numa famlia hispano-portuguesa de Direito (362). Inacreditavelmente insuficiente e inexacta , tambm, a j citada referncia de Fikentscher (363). bvio que os Autores no tm o dever (a no ser intelectual) de se pronunciarem sobre o Direito lusfono. Mas quando o faam, devem ter a humildade mnima de se informarem.

V. Mas apesar do inegvel parentesco, no pode o sistema lusfono ser includo, sem menos, nos sistemas romano-germnicos. Com efeito: h uma forte barreira lingustica, de tal modo que, na prtica, apenas no plano da investigao se pode falar num acesso completo e directo s fontes de lngua alem (leis, doutrina e jurisprudncia); verifica-se, perante os alemes, uma simplificao de diversos conceitos, institutos e construes; os grandes doutrinadores usaram, no essencial, manuais e no estudos monogrficos aprofundados;

mantm-se institutos tradicionais e esquemas napolenicos, desconhecidos no Direito alemo; o uso da lngua portuguesa esbate certos conceitos e d azo a um modo prprio de colocao dos problemas. Por isso, sustentamos, hoje, a autonomia do sistema lusfono: um subsistema com elementos hbridos e uma elaborao coerente prpria, dentro de uma famlia alargada de Direito romano-germnico. VI. Ocorre fazer, aqui, uma referncia ao escrito de Jens Mller, sobre a parte geral do Cdigo Civil portugus. Este Autor procede a uma indagao alargada sobre o tema: com acesso directo literatura portuguesa (364). Entre diversos pontos com interesse, Mller mostra-se surpreendido por, na opo legislativa de 1966, pela parte geral, no se referir o Cdigo brasileiro de 1916 (365). Tem razo. As explicaes possveis so de ordem subjectiva e poltica: prendem-se com o desencanto de Salazar perante as orientaes do Presidente Getlio Vargas. Afigura-se-nos, porm, que a parte geral, introduzida no Brasil por Teixeira de Freitas, muito antes do Cdigo de 1916 e retomada por Clvis Bevilqua, pai do Cdigo em causa (366), teve o seu peso nas opes de Guilherme Moreira e, por a, do Cdigo Vaz Serra. O prprio Mller acaba por qualificar o sistema portugus como hbrido (367). Todavia, a considerao dos Direitos lusfonos, no seu conjunto, o distanciamento muito grande perante os conceitos napolenicos (alguns dos quais intraduzveis, em portugus, mau grado o parentesco lingustico) e o sistema do Code Civil, a recepo incompleta do Direito alemo e as tradio e elaborao prprias permitem falar num sistema (ou subsistema) lusfono autnomo.

(*) O presente escrito aproveita parte de uma comunicao feita na Academia das Cincias de Lisboa, sob a presidncia do Prof. Doutor Adriano Moreira.

Notas: (1) O Direito comparado conheceu uma especial radicao aps a publicao do Cdigo Napoleo (1804); vide Bndicte Fauvarque-Cosson, Comparative Law in France, em Reimann/Zimmermann (ed.), The Oxford Handbook of Comparative Law (2008), 36-67; todavia, surgiu anteriormente: Charles Donahue, Comparative Law before the Code Napolen, idem, 3-32. (2) Hein Ktz, Rechtsvergleichung und Rechtsdogmatik, RabelsZ 54 (1990), 203-216, acentuando os aspectos funcionais da boa dogmtica.

(3) Ulrich Everling, Rechtsvereinheitlichung durch Richterrecht in der Europischen Gemeinschaft, RabelsZ 50 (1986), 193-232; Hein Ktz, Europische Juristen-ausbildung, ZEuP 1993, 268-278; HeinzPeter Mansel, Rechtsvergleichung und europische Rechtseinheit, JZ 1991, 529-534. (4) Friedrich Kbler, Rechtsvergleichung als Grundlagendisziplin der Rechtswissenschaft, JZ 1977, 113118; logo no ps-guerra: Konrad Zweigert, Rechtsvergleichung als universale Interpretationsmethode, RabelsZ 15 (1949/50), 5-21. (5) H. Patrick Glenn, Comparative Legal Families and Comparative Legal Traditions, em Reimann/Zimmermann, The Oxford Handbook cit. (2008), 421-440. (6) Veja-se a introduo traduo portuguesa de Claus-Wilhelm Canaris, Pensamento sistemtico e conceito de sistema na Cincia do Direito, 2. ed. (1996), LXIV ss., ambas de nossa autoria. (7) Remetemos para Konrad Zweigert/Hein Ktz, Einfhrung in die Rechtsvergleichung, 3. ed. (1996), 5 (62 ss., com indicaes). Entre ns: Carlos Ferreira de Almeida, Introduo ao Direito comparado, 2. ed. (1998), 31 ss. e Drio Moura Vicente, Direito comparado, I Introduo e parte geral (2008), 63 ss.. (8) Zweigert/Ktz, Einfhrung in die Rechtsvergleichung, 3. ed. cit., 6, IV (73). (9) Sobre esse tema: Jacques du Plessis, Comparative Law and the Study of Mixed Legal Systems, em Reimann/Zimmermann, The Oxford Handbook cit. (2008), 477-512. (10) Ren David/Camille Jauffred-Spinosi, Les grands systmes de droit contemporains, 11. ed. (2002), 15 ss.; estes Autores referem as seguintes famlias: romano-germnica, russa, common law e outras (muulmana, hindu e extremo-oriente); Drio Moura Vicente, Direito comparado cit., 1, 95 ss., considera, por seu turno, as famlias seguintes: romano-germnica, common law, muulmana, dos sistemas africanos, hindu e chinesa. (11) Zweigert/Ktz, Einfhrung in die Rechtsvergleichung, 3. ed. cit., 5, III (68). (12) Idem, 68-71. (13) Horatia Muir Watt, Globalization and Comparative Law, em Reimann/Zimmermann, The Oxford Handbook cit. (2008), 579-607. (14) Michele Graziadei, Comparative Law as the Study of Transplants and Receptions, em Reimann/Zimmermann, The Oxford Handbook cit. (2008), 441-475. (15) A diversidade lingustica coloca, s por si, especficos problemas ao Direito comparado: Vivian Grosswald Curran, Comparative Law and Language, em Reimann/Zimmermann, The Oxford Handbook cit. (2008), 675-707; mas vamos mais longe: ela condiciona os sistemas. (16) Esta afirmao pode ser demonstrada atravs de concretizao do princpio da moral socialista, equivalente ao da boa f ocidental; vide o nosso Da boa f no Direito civil (1985, 5. reimp., 2009), 1268-1271. (17) Carlos Ferreira de Almeida, Direito comparado, ensino e mtodo (2000), 149 ss.. (18) Sempre como paradigma: Zweigert/Ktz, Einfhrung in die Rechtsvergleichung, 3. ed. cit., 314 ss., 538 ss. e 597 ss., respectivamente quanto ao contrato, ao enriquecimento sem causa e ao delito. (19) Friedrich Mller, Methodik, Theorie, Linguistik des Rechts (1997), 55 ss. e Georg Pavlakos, Persons and norms: on the normative groundwork of discourse-ethics, ARSP 85 (1999), 7-22; refira-se ainda o j clssico de John Langshaw Austin, How to do Things with Words (1975), trad. al. Zur Theorie der Sprechakte, 2. ed. por Eike von Savigny (1979). Em todo este domnio, incontornvel Ludwig Wittgenstein, Tractatus lgico-philosophicus (1922, sendo usada aqui a 3. ed. da Suhrkamp, 2003). (20) Entre ns e com aplicao ao negcio jurdico, veja-se o muito importante 2.?vol. de Ferreira de Almeida, Texto e enunciado na teoria do negcio jurdico (1990). (21) Quanto ao Pacht, cf. os 581 e seguintes do BGB; quanto ao affitto, os artigos 1615 e seguintes do Cdigo italiano. (22) Jean-Louis Sourioux, Pour lapprentissage du langage du droit, RTDC 1999, 343 -353 e Hans Hattenhauer, Zur Zukunft des Deutschen als Sprache der Rechtswissenschaft, JZ 2000, 545-551 (546); este Autor idem, 549 chama a ateno para os problemas suscitados pela traduo do Cdigo Civil alemo em lngua inglesa. (23) Menezes Cordeiro, Da situao jurdica laboral; perspectivas dogmticas do Direito do trabalho, sep. ROA, 1982, 27 ss..

(24) A Constituio de 1976, na sua verso inicial, era muito prdiga em compromissos vocabulares; visando um consenso inexistente, ela consagrou, lado a lado, princpios contraditrios. A interpretao e, sobretudo, as revises constitucionais subsequentes ultrapassariam os problemas assim deixados em aberto. (25) Carlos Ferreira de Almeida, Introduo ao Direito comparado, 2. ed. cit., 33-34. (26) Friedrich E. Schnapp, Von der (Un-)Verstndlichkeit der Juristensprache, JZ 2004, 473-481, fez essa mesma afirmao em relao prpria lngua alem, tendencialmente mais precisa do que as latinas. (27) Como veremos, essa contraposio surge, hoje, muito ntida, no sistema anglo-saxnico, atravs da diviso entre contracts e torts. (28) Vide o nosso Tratado de Direito civil, I Parte geral, tomo 1, 3. ed. (2005, reimp., 2009), 73 ss.. (29) Em especial: Konrad Zweigert/Heinz Ktz, Einfhrung in die Rechtsvergleichung, 3. ed. cit., 62 ss.; Drio Moura Vicente, Direito comparado cit., 1, 70 ss. (30) No nos parece hoje possvel falar num sistema romnico, que envolveria os Direitos francs, italiano e ibrico-americano; num erro que surge na melhor doutrina p. ex., Wolfgang Fikentscher, Methoden des Rechts in vergleichender Darstellung / I Frhe und religise Rechte / Romanischer Rechtkreis (1975), 425 ss., que se limita, quanto ao Direito portugus a, transcrevendo Zweigert, se interrogar sobre se ainda pertencer a esse sistema (e no ao germnico): chega mesmo a considerar o Cdigo de 1966 como uma segunda verso portuguesa do Cdigo francs [a primeira seria o Cdigo de Seabra (!)], ob. cit., 580. (31) Vide o nosso Tratado I/1, 3. ed., 69 ss. e 74 ss. Quanto elaborao do Cdigo Civil francs: Jean-Franois Niort, Homo civilis / Contribution lhistoire du Code Civil franais, 1.. vol. (2004), com indicaes ; Franois Ewald (publ.), Naissance du Code Civil / Travaux preparatoires du Code Civil (2004) ; a apresentao de Jean-denis Bredin ed. fac smile, Code Civil des franais / Bicentenaire, 1804/2004 (2004), e a 1. parte de AAVV, 1804/2004, Le Code Civil / Un pass, un prsent, un avenir (2004). Entre os Autores do Cdigo Civil, uma referncia a Portalis; vide Jean-Luc A. Chartier, Portalis, pre du Code Civil (2004) e Pedro Soares Martinez, O pensamento filosfico de Portalis, RFDUL 2006, 9-17. (32) Vide Jean Ray, Essai sur la structure logique du Code Civil franais (1926), 196 ss.. (33) Disponvel: Code Civil da Dalloz, 109. ed. (2010). (34) Aditado pela Lei 98-389, de 19-Mai.-1998, em transposio da Directriz n.?85/374, de 25-Jul., relativa responsabilidade do produtor. (35) Aditado pela Lei 71-579, de 16-Jul.-1971, com alteraes subsequentes. (36) Aditado pela Lei 76-1286, de 31-Dez.-1976. (37) Os artigos 2062. a 2070. foram revogados pela Lei de 22-Jul.-1867. (38) Assim: Henri-Jean Baptiste Dard, Code Civil des franais avec des notes indicatives des lois romaines, coutumes, ordonnances, edits et dclarations qui ont rapport chaque article ou Confrence du Code Civil avec les lois anciennes (1805), 217 ss., quanto s obrigaes; M. Delvincourt, Cours de Code Civil, tomo 3. (1824); M. Duranton, Cours de droit civil franais suivant le Code Civil, tomo 10 (1830); segue nos tomos subsequentes; M. Troplong, Le droit civil expliqu suivant lordre des articles du code, depuis et y compris le titre de la vente ou commentaire du titre VI du livre III du code civil, 2. ed., a partir de 1835; M. L. Larombire, Thorie & Pratique des Obligations en commentaire des titres III & IV, Livre III, du Code Napolon, I (1857) (5 volumes no total); V.?Marcad, Explication theorique et pratique du Code Napolon, 5. ed., tomo 4 (1859), 328 ss. e tomo 5., 5. ed. (1859), at 378; Fernand Laurent, Principes de droit civil franais, vol. 15, 3. ed. (1878), 469 ss. (Tit. IV, des contrats ou des obligations conventionnelles en gnral), que continuam no vol. 16, no 17 e no 18, no 19, e no 20, todos 3. ed. (1878); vol. 1, 3. ed. (1878), sobre a codificao; A. M. Demante/E. Colmet de Santerre, Cours Analytique de Code Civil, tomo 5, 2. ed. (1883), 1 ss.; Marcel Planiol/Georges Ripert, Trait pratique de droit civil franais, 2. ed., tomo VI, Obligations, parte I, por Paul Esmein (1952), 1046 pp. (Parte I, contrato e Parte II, 639 ss.), responsabilidade civil; Henri de Page, Trait lmentaire de Droit civil

belge / Principes Doctrine Jurisprudence, tomo II Les obligations, 3, 1. parte (1964), 389 ss. e 2.?parte, tomo IV, 3. ed. (1967) (Ren Dekkers intervm apenas a partir do tomo V). (39) Por exemplo, o grande civilista Jean Carbonnier (1908-2003), trata, por esta ordem Droit civil, ed. 2004, 2574 pp.: introduo; pessoas; famlia; bens; obrigaes. Cf. C. Bufnoir, Proprit et contrat / Thorie des Modes dacquisition des droits rels et des S ources des Obligations, 2. ed. (1924), 445 ss.. (40) Raymond Saleilles, De la possession des meubles / tudes de droit allemand et droit franais (1907) e tude sur la thorie gnrale de lobligation daprs le premier projet de Code Civil pour lEmpire Allemand, 3. ed. (1914). (41) Elmar Wadle, Rezeption durch Anpassung: Der Code Civil und das Badische Landrecht / Erinnerung an eine Erfolgsgeschichte, ZEuP 2004, 947-960. (42) Karl Salomo Zachari von Lingenthal, Handbuch des franzsischen Civilrechts, 3. ed., 4 volumes (1827-1828). (43) K.-S. Zachariae, Le droit civil franais, trad. da 5. ed. alem, por G.?Mass/Ch. Verg (1857). (44) C. Aubry/C. Rau, Cours de Droit civil franais daprs la mthode de Zachariae, 6. ed., s/d, 8 volumes. (45) Tal, por exemplo, a arrumao de Jean Carbonnier, Les obligations, 22. ed. (2002, ed. 2004), 1939 ss., 2269 ss. e 2529 ss., de Alain Bnabent, Droit civil / Les obligations, 11. ed. (2007), 25 ss., 315 ss. (obrigaes de origem legal) e 515 ss., de Franois Terr/Philippe Simler/Yves Lequette, Droit civil / Les obligations, 9. ed. (2002), 25 ss. e 663 ss., embora com subdivises e de Bertrand Fages, Droit des obligations (2007), 15 ss. e 339 ss., o qual inclui no final (449 ss.) um regime geral das obrigaes. (46) Por exemplo, Philippe Malaurie/Laurent Ayns/Philippe Stoffel-Munck, Les obligations, 2. ed. (2007): parte I responsabilidades delituais (11 ss.), parte II contratos e quase-contratos (177 ss.) e parte III regime geral (579 ss.). (47) O elegante (e impreciso) estilo do Cdigo Napoleo j era criticado, por Bernard Windscheid, Zur Lehre des Codes Napoleon von der Ungltigweit der Rechtsgeschfte (1847, reimp., 1969), V: poria em causa a preciso que advm da completa clareza do pensamento. (48) Alfons Brge, Zweihundert Jahre Code Civil des Franais: Gedanken zu einem Mythos, ZEuP 2004, 5-19. (49) Como exemplos, embora de distinta valia: Jean-Franois Brgi, Droit romain: les obligations (2006), 310 pp.; Emmanuelle Chevreau/Yves Mausen/Claire Bougl, Introduction historique au droit des obligations (2007), 286 pp.; David Derousin, Histoire du droit des obligations (2007), 916 pp.; Marie-Hlne Renaut, Histoire du droit des obligations (2008), 137 pp.. (50) Quanto a aspectos gerais do sistema romano-germnico (do Centro da Europa) vide Wolfgang Fikentscher, Methoden des Rechts in vergleichender Darstellung / III Mitteleuropischer Rechtkreis (1976), 37 ss. (Savigny), 101 ss. (Jhering) e 307 ss. (pendulao entre Direito natural e positivismo): a melhor parte da monumental obra de Fikentscher. (51) Friedrich Carl von Savigny, Obligationenrecht als Theil des heutigen Rmischen Rechts I (1851), 520 pp. e II (1853), 331 pp.; existe uma 2. reimp., 1987. Num primeiro captulo, Savigny versa o conceito de obrigao (I, 4 ss.), os tipos (I, 22 ss.), os sujeitos (I, 131 ss.) e o objecto das obrigaes (I, 295 ss.); num segundo captulo, versada a constituio das obrigaes, distinguindo-se o contrato (II, 7 ss.) e o delito (II, 293 ss.). (52) Bernard Windscheid/Theodor Kipp, Lehrbuch des Pandektenrechts, 9. ed. (1906, reimp., 1984), 2. vol., 1-538. (53) Idem, 1 ss., 13 ss., 86 ss., 193 ss., 237 ss., 355 ss. e 415 ss.. (54) Idem, 865 ss. e 959 ss.. (55) Na sequncia da grande reforma de 2001, que acrescentou algumas das rubricas; o 419 foi revogado. (56) Quanto ao confronto entre os Cdigos alemo e francs vide o curto mas rico texto de Sir Basil Markesinis/Hannes Unberath/Angus Johnston, The German Law of Contract / A Comparative Treatise, 2. ed. (2006), 16-19. (57) A parte geral considerada como o aspecto mais caracterstico do BGB; vide Markesinis/Unberath/Johnston, The German Law of Contract cit., 19-20.

(58) Helmut Khler, na introduo ao Brgerliches Gesetzbuch da Beck, 60. ed. (2009), XIII. (59) Cabe referir, em especial: Thomas Edward Scrutton, The Influence of Roman Law on the Law of England (1885, reimp.), 19 ss. e 67 ss., David Ibbetson, A Historical Introduction to the Law of Obligations (1999, reimp., 2006) e Wolfgang Fikentscher, Methoden des Rechts in vergleichender Darstellug / II Anglo-amerikanischer Rechtkreis (1975), 15 ss. e 58 ss. (mtodo do caso). De todo o modo, precisamente na rea das obrigaes, pela sua objectividade, que o Direito comparado se torna mais estimulante: no clssico de Zweigert/Ktz, Einfhrung in die Rechtsvergleichung, 3. ed. cit. 314 ss., 538 ss. e 597 ss., a parte especial recai sobre os contratos, o enriquecimento ilegtimo e o delito. (60) Sir Frederick Pollock/Frederic William Maitland, The History of the English Law / Before the Time of Edward I, 2. ed. por S. F. C. Milson, I (1968) 1 ss.. (61) Idem, 25 ss. (62) Idem, 64 ss.. (63) Idem, 79 ss.. Vide, sobre tudo isto, tambm H. Potters, Historical Introduction to English Law a nd its Institutions, 4. ed. por A. K. K. Kiralfy (1958), 9 ss. e Arthur R. Hogue, Origins of the Common Law (1966, reimp., 1985), 15 ss., 33 ss. e 185 ss.. (64) Pollock/Maitland, The History of the English Law cit., 1, 136 ss.. (65) Idem, 174 ss.; Zweigert/Ktz, Einfhrung cit., 180. (66) Pollock/Maitland, The History of the English Law, II (1968), 184: o contrato comeou por ser um simples prolongamento da propriedade. (67) Idem, II, 184-239. (68) Potters, Historical Introduction, 4. ed. cit., 372 ss.. (69) Idem, 446 ss.. Cf., quanto consideration, o Blacks Law Dictionary, 7. ed. (1999), 300 -301. (70) Assim o clssico de Reinhard Zimmermann, The Law of Obligations / Roman Foundations of the Civilian Tradition (1996); vide, j sob a luz de uma (certa) integrao, Geoffrey Samuel, Law of Obligations (2010), XXIX + 358 pp., 1 ss.. (71) Vide, p. ex., Richard Stone, The Modern Law of Contract, 6. ed. (2006), Treitel, The Law of Contract, 20. ed., por Edwin Peel (2007) e Mindy Chen-Wishart, Contract Law, 2. ed. (2008). (72) Simon Deakin/Angus Johnston/Basil Markesinis, Tort Law, 6. ed. (2008). (73) Vide o nosso Manual de Direito comercial, 2. ed. (2007), 72 ss.. (74) Michael L. Closen/Richard M. Perlmutter/Jeffrey D. Wittenberg, Contracts: contemporary cases, comments and problems (1997), 19 ss., 155 ss. e 255 ss.. Outros contedos podem ser vistos em Richard Stone, The Modern Law of Contract, 6. ed. (2006) e em Mindy Chen-Wishart, Contract Law, 2. ed. (2008), j citados. (75) Grosso modo, o enriquecimento continental. (76) Curiosa a rearrumao do Direito alemo, de acordo com a lgica anglo-saxnica; cf. Basil S. Marlkesinis/Hannes Unberath, The German Law of Torts / A Comparative Treatise, 4. ed. (2002). (77) Antnio M. Menezes Cordeiro, A interpretao no Direito anglo-saxnico, O Direito 141 (2009), 665-678. (78) A bibliografia ocidental sobre Direito islmico muito extensa. Assim, em Rdiger Lohlker, Bibliographie des islamischen Rechts (2005), 185 pp., podem ser confrontadas 1802 obras. De reter, pelas snteses que levam a cabo: Malise Ruthven, Der Islam / Eine Kurze Einfhrung (2005), Christine Schirrmacher, Der Islam / Eine Einfhrung (2005) e Michael Cook, Der Koran / Eine Kurze Einfhrung (2005). Em termos comparatsticos, Konrad Zweigert/Hein Ktz, Einfhrung in die Rechtsvergleichung, 3.?ed. cit., 296 ss.. (79) Na impossibilidade de aceder ao original em rabe, cotejamos as seguintes tradues: Alcoro Sagrado / O significado dos versculos, trad. port. Samir Al Hayek (1994); The Quran / A new translation, trad. ingl. Abdel Haleem (2005, reimp., 2008); Der Koran, trad. al. Max Henning (2006); Le Saint Coran, trad. francesa. intr. Lyess Chacal (2005). (80) Abn Al-Wahhb Khallf, Les fondements du Droit musulman, trad. fr. de Claude Dabbak, Asmaa Godin e Mehrezia Labidi Maiza (2008), 33 ss., 53 ss., 67 ss. e 77 ss.; este Autor acrescenta, ainda, a escolha preferencial, o interesse geral, a presuno de continuidade, as leis dos povos monotestas e a

opinio do prximo. Na nossa literatura: Antnio Veiga Menezes Cordeiro, Princpios essenciais do Direito civil muulmano (1956, polic.), 5 ss.. (81) Mohammda Hashim Kamali, Shari ah Law: An Introduction (2008), 14 e Ahmad A. Reidegeld, Handbuch Islam / Die Glaubens und Rechtslehre der Muslime, 2.?ed. (2008), 105. Uma introduo muito acessvel Shar ah pode ser vista em Sad Ramadan, La Shar ah / Introduction au Droit islamique, 2. ed. (2001). (82) Kamali, Shari ah Law cit., 19 e Reidegeld, Handbuch Islam, loc. cit.. Cf. Bernar d Botiveau, Loi islamique et droit dans les socits rabes (1993), 28 ss.. (83) Ignaz Goldziher, Le dogme et la loi dans lIslam / Histoire du dveloppement dogmatique et juridique de la religion musulmane, 2. ed., trad. Flix Arin (2005; a 1. ed. de 1920), 27 ss.; N. J. Coulson, A History of the Islamic Law (2007), 9 ss. e 75 ss.; Wael B. Hallaq, The Origins and Evolution of Islamic Law, 5. ed. (2008), 29 ss. e 122 ss. e A History of Islamic Legal Theories (2007), 3 ss.. (84) Chafik Chehata, Essai dune thorie gnrale de lobligation en droit mussulman (1969, reimp., 2005), 47. (85)Alcoro Sagrado cit., 94 = Der Koran, 95 = The Quran, 53. Na trad. ingl.: () but trade by mutual consent (). (86) Alcoro Sagrado cit., 122 = Der Koran, 114 = The Qur an, 67. Os comentadores tomam, aqui, obrigaes em sentido amplo, as quais so, por vezes, traduzidas por contratos; assim, Kamali, Shari ah Law cit., 20 e Max Henning, Der Koran, trad. al. cit.. (87) As tradues variam nos termos usados; ficamos com a alem: Der Koran cit., 468. (88) Idem, 65. (89) Nayla Comair-Obeid, The Law of Business Contracts in the Arab Middle East (1996), 17 ss.. (90) Joseph Schacht, An Introduction to Islamic Law (1982, reimp.), 144. (91) Mohamad Hashim Kamali, Principles of Islamic Jurisprudence (2003), 264 ss.; Nayla Comair-Obeid, Les contrats en Droit musulman des affaires (1995), 20 ss.. (92) Chafik Chehata, Essai dune thorie gnrale de lobligation en droit mussulman cit., 120 ss.. (93) Cf. Mathias Rohe, Der Islam und deutsches Zivilrecht, em Beitrge zum Islamischen Recht II (2003), 35-61. (94) Kilian Blz, Das moderne arabische Recht, em Beitrge cit., 175-187 (1790 ss.). O clebre curso de Direito comparado das obrigaes de Betti foi leccionado no Cairo: Emilio Betti, Cours de Droit civil compar des obligations (1957/58), que tem em conta, entre outros, o Cdigo Civil egpcio. (95) Coro 6,164: ningum suportar os pecados de outrem; The Quran cit., 93; retivemos a trad. de Ramadan, La Shar ah cit., 7. (96) Vide, p. ex., Lawrence Rosen, The Justice of Islam (2002), 3 ss., 154 ss. e passim e Claus Luttermann, Islamic Finance: Ein Dialog ber Recht, Weltwirtschaft und Religionen, JZ 2009, 706-715. (97) Vide os escritos reunidos por Munawar Iqbal e Tariqullah Khan, Financial Engineering and Islamic Contracts (2005) ou os mltiplos contributos reunidos nos Beitrge zum Islamischen Recht (6 volumes publicados), de que destacamos, como exemplo, Hassan Rezaei, Islamic Sharia and Cyberspace: Reflections on the Interactions of Sharia and Iranian Society in Cyberspace, em Beitrge IV (2004), 105124. (98) Infra, n. 30. (99) Michael J. Fisher/Desmond G. Greenwood, Contract Law in Hong Kong (2008), 21 ss. e passim. (100) Hualing Fu/Lison Harris (Simon N. M. Young (publ.), Interpreting Hong Kongs Basic Law: the Struggle for Coherence (2008); com diversos estudos relevantes. (101) Sobre toda a matria das codificaes chinesas, Jiayou Shi, La codification du Droit civil chinois au regard de lexprience franaise (2006), 57 ss.. (102) O Direito seria adequado para os brbaros, que o teriam inventado. Vide Ren David/Camille Jauffret-Spinosi, Les grands systmes de droit contemporains, 11. ed. cit., 406. (103) Jiayou Shi, La Codification du Droit Civil chinois, cit. 65-79. Quanto recepo da Cincia Jurdica alem cf. Alexander Theusner, Das Konzept von allgemeinem und besonderem Teil im chinesischen Zivilrecht / Mechanismen, Ursachen und dogmatische Hintergrnde der Rezeption deutschen Zivilrechts in China, dargestellt am Beispiel der bernahme des Konzepts von allgemeinem und besonderem Teil (2005), 7 ss..

(104) Theusner, Das Konzept cit., 81 ss., 103 ss. e 237 ss.; quanto ao projecto, Jiayou Shi, La Codification cit., 250 ss.. (105) Em Donald C. Clarke, Chinas Legal System: New Developments, New Challenges (publ.) (2008), podem ver-se oito escritos sobre diversos aspectos do actual Direito chins; da Socit de Lgislation Compare, refira-se Un nouveau regard sur le Droit chinois (2008), com mais de duas dezenas de estudos diversificados. (106) Por ltimo, Gert Brggemeier/Zhu Yan, Entwurf fr ein chinesisches Haftungsgesetz (2009), 20. (107) Em especial Ping Shi, Die Prinzipien des chinesischen Vertragsrechts (2005), 47 ss.. (108) Ping Shi, Dir Prinzipien cit. 62 ss.; vide, a sua aplicao nos seguros: Peng Cheng, Linformation prcontractuelle en droit des assurances / tude de droit compar franais et chinois (2005), passim. (109) Vide, alm de Ping Shi, Marie Pei-Heng Chang, La rsolution du contrat pour inxcution / tude comparative du droit franais et du droit chinois (2005), passim. (110) O texto, incluindo tradues em ingls, francs e alemo, pode ser confrontado em Gert Brggemeier/Zhu Yan, Entwurf fr ein chinesisches Haftungsgesetz cit., 116 ss., precedido por elucidativa justificao de motivos. (111) Usa-se a edio da Fundao Calouste Gulbenkian. (112) Quanto sistematizao geral das Ordenaes e aos seus antecedentes: Tratado I/1, 3. ed., 117 ss.. (113) O que se conseguia com juramentos promissrios ou de boa f, que remetiam as partes para o foro eclesistico. (114) De resto, a gnese dessas solues pode ser procurada, em muitos casos, nas indicaes dadas nas Ordenaes Afonsinas (sc. XV). (115) Vide o nosso Da responsabilidade civil dos administradores das sociedades comerciais (1996), 400; responsabilidade adveio do francs responsabilit, expresso surgida na segunda metade do sc. XVII (Pascal e Molire), usada, pela primeira vez, em Direito, por Domat e oficializada, no Dicionrio da Academie, apenas em 1798. (116) Livro 4, Tit. II, Pr. = ed. Gulbenkian, 4-5, 779-780. (117) Livro 4, Tit. LIII, 2 = ed. Gulbenkian, 4-5, 847/II. (118) No prprio Cdigo de Seabra (artigos 2364. e 2367. ss., p.ex.) ainda encontramos resqucios desta orientao. (119) Livro 5, Tit. CXVII, 21, 1. parte = ed. Gulbenkian, 1278/I. (120) Por ex., Heineccius, Institutiones Juris Civilis, ed. Waldeck (1814, reed. 1887), 265 ss. (267): uma obra muito em uso na academia jurdica da poca. (121) Vide Lus Menezes Leito, O ensino do Direito das obrigaes / Relatrio sobre o programa, contedo e mtodo de ensino da disciplina (2001), 46, com indicaes. (122) Pascoal Jos de Mello Freire dos Reis (1738-1798); quanto a elementos biogrficos e bibliogrficos vide o nosso Teoria geral do Direito civil / Relatrio (1988), 102-103. (123) Pascoal Jos de Mello Freire dos Reis, Institutiones Juris Civilis Lusitani cum Publici tum Privati, IV De obligationibus et actionibus (1815); existe trad. port. de Miguel Pinto de Meneses, BMJ 168 (1967), 27-165, 170 (1967), 89-134 e 171 (1967), 69-168 (o Livro IV Das obrigaes e aces). (124) Um apanhado no nosso Da responsabilidade civil cit., 447; tambm Lus Menezes Leito, O ensino do Direito das obrigaes cit., 54-55. (125) Pascoal de Mello, Instituies de Direito civil cit., BMJ 168, 37. (126) Pascoal de Mello, Instituies de Direito criminal portugus / Livro nico, trad. de Miguel Pinto de Meneses, BMJ 155 (1966), 43-202 (56). (127) Vide o nosso Teoria geral do Direito civil / Relatrio (1988), 104-105, indicando obras ulteriores que se desenvolveram a partir de Pascoal de Mello, com destaque para Lobo e para Liz Teixeira. (128) Manoel de Almeida e Sousa, de Lobo, Notas de uso pratico e criticas, addies, illustraes e remisses imitao das de Muller a Struvio, sobre todos os titulos, e todos os do Livro primeiro das

Instituies de Direito Civil Lusitano do Doutor Pascoal Jos de Mello Freire, ed. Imprensa Nacional (1847-1854). (129) Manoel de Almeida e Sousa, de Lobo, Tratado Practico das Avaliaes e dos Damnos (1826), 231 pp.. (130) Assim, Manoel de Almeida e Sousa, de Lobo, Tractado das obrigaes reciprocas que produzem aces civis (1828), 508 pp.; vide, com mais elementos, Lus Menezes Leito, O ensino do Direito das obrigaes cit., 57-58. (131) Jos Homem Corra Telles (1780-1849); vide elementos no nosso Teoria geral / Relatrio, 107108. (132) Jos Homem Corra Telles, Theoria da interpretao das leis / Ensaio sobre a natureza do censo consignativo (1845; h ed. de 1815, 1824 e 1838), onde traduz, com anotaes, a introduo de Jean Domat, Les loix civiles dans leur ordre naturel. (133) Jos Homem Corra Telles, trad. de Pothier, Tratado das obrigaes pessoais, e recprocas nos pactos, contratos, convenes, etc., 2 volumes (1835). (134) Jos Homem Corra Telles, Digesto Portuguez do Tratado dos direitos e obrigaes civis accomodado s leis e costumes da Nao portuguesa para servir de subsdio ao Novo Codigo Civil (3. ed.), 1849, reimp., 1909; h ed. de 1835 e 1840), 3 volumes; nos diversos volumes, vai variando o subttulo; existe um suplemento: Manual de Processo Civil, como 4. volume ao Digesto. (135) Manoel Antnio Coelho da Rocha (1793-1850); vide elementos biogrficos e bibliogrficos no nosso Teoria geral / Relatrio, 110 ss. e com Lus Menezes Leito, O ensino do Direito das obrigaes cit., 72 ss.. (136) Lus Menezes Leito, ob. e loc. cit.. (137) F. Mackeldey, Manuel de Droit romain, contenant la thorie des inst itutions, prcde dune introduction ltude du Droit romain, trad. da 10. ed. alem, de J. Beving, 3. ed. (1846). (138) Quanto aos sistemas de Mackeldey e de Coelho da Rocha, vide o nosso Teoria geral / Relatrio, 112-113 e Lus Menezes Leito, O ensino do Direito das obrigaes cit., 74-75. (139) Antnio Luiz de Seabra (1798-1895); cf. Maximino Jos de Moraes Correia/Manuel de Andrade, Em memria do Visconde de Seabra, BFD XXVIII (1952), 270-301, bem como o nosso Teoria geral / Relatrio, 117 ss. e Lus Menezes Leito, O ensino do Direito das obrigaes cit., 79 ss.. (140) Antnio Bandeira de Neiva, Observaes sobre o projecto de Cdigo Civil (1861), 115 ss.; este Autor comea de modo demolidor, quanto aos contractos em geral: a epgraphe do capitulo promette muito; mas o capitulo no cumpriu a promessa: tudo ficou a desejarse. Porm, na sequncia, procede a um mero confronto de redaco com cdigos estrangeiros; cf. Lus Menezes Leito, O ensino do Direito das obrigaes cit., 79. (141) As vicissitudes da preparao e da aprovao do Cdigo de Seabra podem ser confrontadas em: Jos Dias Ferreira, Codigo civil portuguez annotado, 1, 2. ed. (1894), V-X; Guilherme Moreira, Instituies do Direito civil portugus vol. I Parte geral (1907), 22-25; Antnio Jos Teixeira dAbreu, Curso de Direito civil, 1. Introduco (1910), 378-382; Jos Tavares, Os princpios fundamentais do Direito civil, 1, 2. ed. (1929), 325-328; Luiz da Cunha Gonalves, Tratado de Direito civil 1 (1929), 121-126, com muitos pormenores; Jos Gabriel Pinto Coelho, Direito civil (Noes fundamentais) (1936-1937), 129-131; Lus Cabral de Moncada, Lies de Direito civil / Parte geral, 4. ed. pstuma (1995), 116-118. (142) Mrio Jlio de Almeida Costa, Enquadramento histrico do Cdigo Civil portugus, BFD XXXVII (1961), 138-160 e Mrio Reis Marques, O liberalismo e a codificao do Direito civil em Portugal / Subsdios para a implantao em Portugal do Direito moderno (1987), 147 ss. e 175 ss.. (143) Chegou a ser considerado como o mais racionalmente elaborado dos actuais; assim Moneva, apud Jos Castn Tobeas, La ordenacin sistemtica del derecho civil (1954), 48. Vide, ainda, Cabral de Moncada, Lies de Direito civil, 4. ed. cit., 123: () no se podem negar ao nosso Cdigo Civil nem o mrito da originalidade nem o rigor lgico na concepo do plano traado pelo seu autor. (144) Incluindo oito seces: I Disposies geraes; II Da prestao de factos; III Da prestao de cousas; IV Da prestao como alternativa; V Do logar e do tempo da prestao; VI Das pessoas que podem fazer a prestao, e das pessoas a quem deve ser feita; VII Da proposta de pagamento e

da consignao em depsito; VIII Da compensao; IX Da sub-rogao; X Da cesso; XI Da confuso de direitos e de obrigaes; XII Da novao; XIII Do perdo e da renuncia. (145) Abrangendo quatro seces: I Fiana; II Penhor; III Consignao de rendimentos; IV Dos privilegios creditorios e das hypothecas; a propsito das hypothecas surgia uma subseco VII, relativa ao registo predial, de grande relevo. (146) Abarcando, em oito seces, o servio domstico, o servio salariado, as empreitadas, as artes e profisses liberais, a recovagem, barcagem e alquilaria, a albergaria ou pousada, a aprendizagem e o depsito. (147) Subdividido em commodato e mutuo. (148) Lus Menezes Leito, O ensino do Direito das obrigaes cit., 81-82, nota 343. (149) Jos Dias Ferreira, Codigo Annotado cit., 1, 2. ed., XVII, exprime-se nestes termos: Porm, quanto doutrina no produziu o codigo civil, como tem acontecido noutros paizes, revoluo profunda nos costumes dos povos e nas suas aspiraes sociaes. Nalguns paizes as disposies liberaes da legislao civil tem servido mais ao progresso das instituies politicas, do que os mais avanados capitulos das constituies democraticas. Entre ns no succedeu o mesmo. O fundo do nosso direito civil resentia-se j das idas liberaes, que foram sempre typo e caracteristico do povo portuguez. O codigo pois, se fez alterao importante no direito velho, no creou uma revoluo nos nossos habitos e costumes, porque as innovaes que estabeleceu representam a aspirao dos povos, as reclamaes dos nossos habitos e costumes, e as opinies dos nossos praxistas sustentadas desde largos annos. (150) Vide em Lus Menezes Leito, O ensino do Direito das obrigaes cit., 87 ss., notas 359 ss., as competentes indicaes. (151) O cenrio de uma influncia doutrinria brasileira na Faculdade de Direito de Coimbra dos finais do sc. XIX e, em especial, no pensamento renovador de Guilherme Moreira deve ser investigado e confirmado. (152) Cf. os nossos Teoria geral / Relatrio, 131 ss., A modernizao do Direito civil I Aspectos gerais (2004), 37-39, e Tratado I/1, 3. ed., 111-112 e 127, bem como Paulo Mota Pinto, Declarao tcita e comportamento concludente no negcio jurdico (1995), 10 ss. e Lus Menezes Leito, O ensino do Direito das obrigaes cit., 107-113. (153) Guilherme Alves Moreira (1861-1922). Quanto aelementos biogrficos e bibliogrficos vide o nosso Teoria geral / Relatrio, 131 ss. e Lus Menezes Leito, O?ensino do Direito das obrigaes cit., 107 ss., com especial ateno s notas de rodap. (154) Eugen Bucher, Zu Europa gehrt auch Lateinamerika!, ZEuP 2004, 515-547 (527, 528 e 531): citamos este escrito pela curiosidade de documentar a afirmao luz da literatura alem; Bucher (ob. cit., 538) vem admitir, s tantas, uma famlia hispano-portuguesa de Direito, no que nos parece um desconhecimento das realidades ibricas e das suas projeces. J em Zweigert/Ktz, Einfhrung in die Rechtsvergleichung, 3. ed. cit., 105-107, tal confuso no ocorre. (155) Infra, n. 20. (156) De que existe uma pr-edio, de 1902/03 e a obra definitiva, de 1911, com 2. ed. pstuma, 1925. (157) Guilherme Alves Moreira, Observaes proposta de lei de 7 de Fevereiro de 1903, em que so interpretados alguns artigos do Cdigo Civil, RLJ 35 (1903), 513-522, 529-535, 561-569, 577-585, RLJ 36 (1903), 2-8, 17-22, 33-42, 49-55, 65-70, 81-86, 97-101, 129132, 145-149, 161-165, 177-181, 193-197, 209-213, 224-228, 241-244, 257-260, 273-276, 289-292, 305-308, 32 1-324, RLJ 36 (1904), 353-356, 369-373, 385-389, 104-404, 417421, 449-452, 465-468, 497-500, 513-517, 529-532, RLJ 37 (1904), 2-5, 17--20, 33-36, 65-68, 81-84, 97100, 113-117, 129-132, 145-148, 161-164, 193-196, 209-212, 241-244, 256-260, 273-276, 289-292, 305308, 321-324, 336-340, 353-360, 369-372, 385--388, 401-404 e RLJ 37 (1905), 417-420, 433-436, 449452, 465-469, 481-484, 497-500 e

529-532; Estudo sobre a responsabilidade civil, RLJ 37 (1905), 561-564, RLJ 38 (1905), 2--5, 17-20, 3336, 49-52, 65-68, 81-84, 96-100, 113-116, 129-131, 144-147, 177-179, 192-196, 209-212, 224-228, 257-259, 273-275, 305-308, 321-324, 337-340, 353-356, 369-356, 369-372 e 385-388, RLJ 38 (1906), 417-420, 433-436, 449-451, 465-468, 481-483, 513-515, 529532, 545-548 e 561-564, RLJ 39 (1906), 2-5, 17-19, 33-36, 49-52, 81-84, 97--99, 113-1 15, 145-147, 161164, 193-196, 225-228, 257-259, 289-191, 305-308, 337-339, 353-356, 369-371, 385-388, 401-404 e 417420 e RLJ 39 (1907), 449-452, 465-468, 481-483, 513-516, 545-547, 577-579 e 609-612, com extractos em BFD LIII (1977), 391-554. (158) Guilherme Alves Moreira, Da personalidade collectiva, RLJ 40 (1907) 385-388, 401-403 e 433-436, RLJ 41 (1908), 449-45 1, 465-467, 481-483, 513-515, 545-547, 577-579, 593-595, 609-611 e 641-644, RLJ 41 (1908), 2-4, 15-19, 33-35, 49-51, 81--83, 97-99, 129131, 145-147, 177-179, 193-195, 225-227, 241-243, 257-260, 289-291, 305-307, 321-323, 337-339, 353355, 368-371, 385-387 e 101-404, RLJ 41 (1909), 433-435, 449-45 1, 465-467, 497-500, 513-515, 529-532, 545-547, 561-563, 577-579, 593-595 e 609-611 e RLJ 42(1909), 2-4, 17-19, 33-35, 49-51, 65-68, 81-84, 97-99, 113-115, 129-131, 145163, 193-195, 225-227 e 257-259. (159) Abel Pereira de Andrade, Commentario ao Codigo Civil Portuguez (Artt. 359. e segg.) / Moldado nas preleces do exmo. sr. dr. Sanches da Gama, lente da sexta cadeira da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra, I (1895), CXXXIV e CXXXV e Antnio Jos Teixeira de Abreu, Curso de Direito civil vol. I Introduo (1910), 372. (160) Antunes Varela, Discurso proferido no centenrio do Dr. Guilherme Alves Moreira, BFD XXXVII (1961), 199-204 (203) e Lus Menezes Leito, O ensino do Direito das obrigaes cit., 109-110, nota 451. (161) Decreto 8:578, de 18-Abr.-1923, DG I Srie, n. 8, de 12-Jan.-1923, 51-64. (162) Quanto ao ensino de Vaz Serra vide Lus Menezes Leito, O ensino do Direito das obrigaes cit., 150-153. Ficaram lies, organizadas por alunos: Afonso Leite de Sampaio/Alberto Lopes Madeira/Eduardo Martins Manso, Direito Civil Portugus / Das obrigaes (de harmonia com as preleces do Ex.mo Senhor Doutor Adriano Vaz Serra ao curso do 1. ano jurdico de 1929-1930) (1930) e Mrio Augusto da Cunha, Direito civil portugus / Das obrigaes (1935). (163) DG I Srie, n. 196, de 4-Set.-1944, 830-836; vide Adriano Vaz Serra, A?reviso geral do Cdigo Civil / Alguns factos e comentrios, BMJ 2 (1947), 24-76 = BFD 22 (1947), 451-513. (164) Quanto preparao do Cdigo Vaz Serra vide o nosso Tratado I/1, 3. ed., 128 ss.. (165) Adriano Vaz Serra, Compensao, BMJ 31 (1952), 13-209. (166) Adriano Vaz Serra, Do cumprimento como modo de extino das obrigaes, BMJ 34 (1953), 5212. (167) Adriano Vaz Serra, Sub-rogao nos direitos do credor, BMJ 37 (1953), 5-66. (168) Adriano Vaz Serra, Direito de satisfao ou resgate e sub-rogao legal nos casos de hipoteca ou de penhor, BMJ 39 (1953), 5-24. (169) Adriano Vaz Serra, Dao em funo do cumprimento e dao em cumprimento, BMJ 39 (1953), 25-57. (170) Adriano Vaz Serra, Consignao em depsito, venda da coisa devida e exonerao do devedor por impossibilidade da prestao resultante de circunstncia atinente ao credor, BMJ 40 (1954), 5-192. (171) Adriano Vaz Serra, Confuso, BMJ 41 (1954), 17-55. (172) Adriano Vaz Serra, Remisso, reconhecimento negativo de dvida e contrato extintivo da relao obrigacional bilateral, BMJ 43 (1954), 5-98. (173) Adriano Vaz Serra, Cesso de crditos ou de outros direitos, BMJ, nmero especial (1955), 5 ss. = BFD, vol. XXX (1954), 191-399, e vol. XXXI (1955), 190-365. (174) Adriano Vaz Serra, Mora do credor, nmero especial (1955), 375 ss.. (175) Adriano Vaz Serra, Impossibilidade superveniente por causa no imputvel ao devedor e desaparecimento do interesse do credor, BMJ 46 (1955), 5-152. (176) Adriano Vaz Serra, Impossibilidade superveniente e cumprimento imperfeito imputveis ao devedor, BMJ 47 (1955), 5-97. (177) Adriano Vaz Serra, Encargo da prova em matria de impossibilidade ou de cumprimento imperfeito e da sua imputabilidade a uma das partes, BMJ 47 (1955), 98-126. (178) Adriano Vaz Serra, Mora do devedor, BMJ 48 (1955), 5-317. (179) Adriano Vaz Serra, Cesso da posio contratual, BMJ 49 (1955), 5-30. (180) Adriano Vaz Serra, Lugar da prestao, BMJ 50 (1955), 5-48.

(181) Adriano Vaz Serra, Tempo da prestao Denncia, BMJ 50 (1955), 49-211. (182) Adriano Vaz Serra, Contratos a favor de terceiro. Contratos de prestao por terceiro, BMJ 51 (1955), 29-229. (183) Adriano Vaz Serra, Obrigaes pecunirias, BMJ 52 (1956), 5-228. (184) Adriano Vaz Serra, Obrigaes naturais, BMJ 53 (1956), 5-171. (185) Adriano Vaz Serra, Obrigaes genricas, BMJ 55 (1956), 5-59. (186) Adriano Vaz Serra, Obrigaes alternativas. Obrigaes com faculdade alternativa, BMJ 55 (1956), 61-158. (187) Adriano Vaz Serra, Obrigao de juros, BMJ 55 (1956), 159-170. (188) Adriano Vaz Serra, Penhor, BMJ 58 (1956), 17-293 e 59 (1956), 13-268. (189) Adriano Vaz Serra, Ttulos de crdito, BMJ 60 (1956), 5-350 e 61 (1956), 5-364. (190) Adriano Vaz Serra, Hipoteca, BMJ 62 (1957), 5-356 e 63 (1957), 193-396. (191) Adriano Vaz Serra, Privilgios, BMJ 64 (1957), 41-339. (192) Adriano Vaz Serra, Direito de reteno, BMJ 65 (1957), 103-259. (193) Adriano Vaz Serra, Consignao de rendimentos, BMJ 65 (1957), 263-316. (194) Adriano Vaz Serra, Gesto de negcios, BMJ 66 (1957), 45-282. (195) Adriano Vaz Serra, Excepo de contrato no cumprido, BMJ 67 (1957), 17-183. (196) Adriano Vaz Serra, Pena convencional, BMJ 67 (1957), 185-243. (197) Adriano Vaz Serra, Culpa do devedor ou do agente, BMJ 68 (1957), 13-151. (198) Adriano Vaz Serra, Resoluo do contrato, BMJ 68 (1957), 153-291. (199) Adriano Vaz Serra, Resoluo ou modificao dos contratos por alterao das circunstncias, BMJ 68 (1957), 293-385. (200) Adriano Vaz Serra, Pluralidade de devedores ou de credores, BMJ 69 (1957), 37-352 e 70 (1957), 5-240. (201) Adriano Vaz Serra, Fiana e figuras anlogas, BMJ 71 (1957), 19-331. (202) Adriano Vaz Serra, Novao, BMJ 72 (1958), 5-75. (203) Adriano Vaz Serra, Expromisso, BMJ 72 (1958), 77-81. (204) Adriano Vaz Serra, Promessa de liberao e contrato a favor do credor, BMJ 72 (1958), 83-95. (205) Adriano Vaz Serra, Delegao, BMJ 72 (1958), 97-187. (206) Adriano Vaz Serra, Assuno de dvida (Cesso de dvida sucesso singular na dvida), BMJ 72 (1958), 189-257. (207) Adriano Vaz Serra, Responsabilidade do devedor pelos factos dos auxiliares, dos representantes legais ou dos substitutos, BMJ 72 (1958), 259-305. (208) Adriano Vaz Serra, Cesso de bens aos credores, BMJ 72 (1958), 307-325. (209) Adriano Vaz Serra, Realizao coactiva da prestao (Execuo) (Regime civil), BMJ 73 (1958), 31-394. (210) Adriano Vaz Serra, Objecto da obrigao. A prestao suas espcies, contedo e requisitos, BMJ 74 (1958), 15-283. (211) Adriano Vaz Serra, Promessa pblica, BMJ 74 (1958), 285-331. (212) Adriano Vaz Serra, Efeitos dos contratos (Princpios gerais), BMJ 74 (1958), 333-368. (213) Adriano Vaz Serra, Responsabilidade patrimonial, BMJ 75 (1958), 5-410. (214) Adriano Vaz Serra, Contrato-promessa, BMJ 76 (1958), 5-129. (215) Adriano Vaz Serra, Obrigao de preferncia (Pacto de preferncia ou de opo), BMJ 76 (1958), 131-289. (216) Adriano Vaz Serra, Obrigaes Ideias preliminares gerais, BMJ 77 (1958), 5-125. (217) Adriano Vaz Serra, Fontes das obrigaes O contrato e o negcio jurdico unilateral como fontes de obrigaes, BMJ 77 (1958), 127-219. (218) Adriano Vaz Serra, Fixao de prazo, BMJ 77 (1958), 221-225. (219) Adriano Vaz Serra, Exibio de coisas ou documentos, BMJ 77 (1958), 227-251. (220) Adriano Vaz Serra, Clusulas modificadoras da responsabilidade. Obrigao de garantia contra responsabilidade por danos a terceiros, BMJ 79 (1958), 105-148. (221) Adriano Vaz Serra, Obrigao de prestao de contas e outras obrigaes de informao, BMJ 79 (1958), 149-161. (222) Adriano Vaz Serra, Contrato para pessoa a nomear, BMJ 79 (1958), 163-199. (223) Adriano Vaz Serra, Obrigao de reembolso de despesas (ou benfeitorias) e ius tollendi, BMJ 80 (1958), 13-51. (224) Adriano Vaz Serra, Obrigao de restituio, BMJ 80 (1958), 53-85.

(225) Adriano Vaz Serra, Obrigaes de sujeito indeterminado, BMJ 80 (1958), 87-99. (226) Adriano Vaz Serra, Contrato de modificao ou de substituio da relao obrigacional, BMJ 80 (1958), 101-135. (227) Adriano Vaz Serra, Responsabilidade do albergueiro, etc., pelas coisas introduzidas no albergue, etc., BMJ 80 (1958), 137-185. (228) Adriano Vaz Serra, Reclamao judicial, BMJ 80 (1958), 187-202. (229) Adriano Vaz Serra, Enriquecimento sem causa, BMJ 81 (1958), 5-245 e 82 (1959), 5-289. (230) Adriano Vaz Serra, Negcios abstractos. Consideraes gerais. Promessa ou reconhecimento de dvida e outros actos, BMJ 83 (1959), 5-67. (231) Adriano Vaz Serra, Reparao do dano no patrimonial, BMJ 83 (1959), 69-109. (232) Adriano Vaz Serra, Obrigao de indemnizao (Colocao. Fontes. Conceito e espcies de dano. Nexo causal. Extenso do dever de indemnizar. Espcies de indemnizao). Direito de absteno e de remoo, BMJ 84 (1959), 5-303. (233) Adriano Vaz Serra, Causas justificativas do facto danoso, BMJ 85 (1959), 13-113. (234) Adriano Vaz Serra, Responsabilidade contratual e responsabilidade extracontratual, BMJ 85 (1959), 115-241. (235) Adriano Vaz Serra, Abuso do direito (em matria de responsabilidade civil), BMJ 85 (1959), 243343. (236) Adriano Vaz Serra, Responsabilidade de terceiros no no-cumprimento de obrigaes, BMJ 85 (1959), 345-360. (237) Adriano Vaz Serra, Responsabilidade pelos danos causados por coisas ou actividades, BMJ 85 (1959), 361-380. (238) Adriano Vaz Serra, Responsabilidade de pessoas obrigadas a vigilncia, BMJ 85 (1959), 381-444. (239) Adriano Vaz Serra, Responsabilidade civil do Estado e dos seus rgos ou agentes, BMJ 85 (1959), 446-519. (240) Adriano Vaz Serra, Responsabilidade pelos danos causados por animais, BMJ 86 (1959), 21-101. (241) Adriano Vaz Serra, O dever de indemnizar e o interesse de terceiros, BMJ 86 (1959), 103-129. (242) Adriano Vaz Serra, Conculpabilidade do prejudicado, BMJ 86 (1959), 131-175. (243) Adriano Vaz Serra, Prescrio do direito de indemnizao, BMJ 87 (1959), 23-67. (244) Adriano Vaz Serra, Responsabilidade pelos danos causados por edifcios ou outras obras, BMJ 88 (1959), 13-62. (245) Adriano Vaz Serra, Fundamento da responsabilidade civil (em especial, responsabilidade por acidentes de viao terrestre e por intervenes lcitas), BMJ 90 (1959), 5-322. (246) Adriano Vaz Serra, Unio de contratos. Contratos mistos, BMJ 91 (1959), 11-145. (247) Adriano Vaz Serra, Tribunal competente para apreciao da responsabilidade civil conexa com a criminal, BMJ 91 (1959), 147-206. (248) Adriano Vaz Serra, Requisitos da responsabilidade civil, BMJ 92 (1960), 37-137. (249) Adriano Vaz Serra, Responsabilidade pelos danos causados por instalaes de energia elctrica ou gs e por produo e emprego de energia nuclear, BMJ 92 (1960), 139-157. (250) Adriano Vaz Serra, Algumas questes em matria de responsabilidade civil, BMJ 93 (1960), 5-79. (251) Adriano Vaz Serra, Garantia da evico, dos vcios da coisa e dos nus, na venda em execuo, BMJ 95 (1960), 5-22. (252) Adriano Vaz Serra, Algumas questes em matria de fiana, BMJ 96 (1960), 5-99. (253) Adriano Vaz Serra, Prescrio e caducidade, BMJ 105 (1961), 5-248, 106 (1961), 45-278, e 107 (1961), 159-306; em BMJ 106, 45, o estudo passa a chamar-se Prescrio extintiva e caducidade, ttulo que mantm em BMJ 107, 159. (254) Adriano Vaz Serra, Provas (Direito probatrio material), BMJ 110 (1961), 61-256, 111 (1961), 5194 e 112 (1962), 33-299. (255) Adriano Vaz Serra, Empreitada, BMJ 145 (1965), 19-190 e 146 (1965), 33-247. (256) Inocncio Galvo Telles, Dos contratos em especial I e II (Compra e venda e locao), RFDUL V (1948), 173-230 = BMJ 13 (1949), 5-51. (257) Inocncio Galvo Telles, Mandato (Anteprojecto de um captulo do futuro Cdigo Civil portugus), BMJ 16 (1950), 38-46. (258) Inocncio Galvo Telles, Aspectos comuns aos vrios contratos / Exposio de motivos referente ao ttulo do futuro Cdigo Civil portugus sobre contratos em especial, RFDUL VII (1950), 234-315 = BMJ 23 (1951), 18-91.

(259) Inocncio Galvo Telles, Contratos civis. Exposio de motivos, RFDUL IX (1953), 144-221 e X (1954), 161-245 = BMJ 83 (1959), 114-182. (260) Antnio de Arruda Ferrer Correia/Vasco da Gama Lobo Xavier, Do contrato de sociedade, BMJ 104 (1961), 5-24. (261) Fernando Augusto Pires de Lima, Contrato de doao, BMJ 104 (1961), 25-37. (262) Adriano Vaz Serra, Direito das obrigaes, BMJ 98 (1960), 129-316, 99 (1960), 267-526, 100 (1960), 161-413 e 101 (1960), 163-403. (263) Adriano Vaz Serra, Direito das obrigaes (verso resumida), BMJ 98 (1960), 13-128, 99 (1960), 27-265, 100 (1960), 17-159, e 101 (1960), 15-161. Citaremos este ltimo articulado de acordo com a separata: Direito das obrigaes (com excepo dos contratos em especial) / Anteprojecto (1960). (264) Vide Joo Antunes Varela, A elaborao do Cdigo Civil, em A feitura das leis 1 (1986), 17-34. (265) BMJ 119 (1962), 27-217 e 120 (1962), 19-162, com ndice geral das obrigaes, BMJ 120, 163-168. (266) Em Abril de 1965, o ttulo relativo s obrigaes em geral; em Junho de 1965, o ttulo Dos contratos em especial. (267) Projecto de novo Cdigo Civil (1966). (268) DG I Srie, n. 274, de 25-Nov.-1966, 1883-2086. (269) Joo Antunes Varela, Do projecto ao Cdigo Civil (1966) e Cdigo Civil, Enc. Plis 1 (1983), 929944. (270) Tratado I/1, 3. ed., 130. (271) Jorge Ribeiro de Faria, Direito das obrigaes 1 (1980/81, reimp., 2001), 10 e Manuel de Andrade, Teoria geral das obrigaes, 3. ed. (1966), 13. (272) Assim: Jorge Leite Areias Ribeiro de Faria, Direito das obrigaes / Relatrio, apresentado a provas de agregao na Faculdade de Economia do Porto (1991); Jorge Ferreira Sinde Monteiro, Relatrio sobre o programa, contedo e mtodos de ensino do Direito das obrigaes, apresentado ao concurso para professor associado, na Universidade de Coimbra (1995); Lus Manuel Teles de Menezes Leito, O?ensino do Direito das obrigaes / Relatrio sobre o programa, contedo e mtodos de ensino da disciplina, apresentado ao concurso para professor associado, na Universidade de Lisboa (2001); Jos Carlos Brando Proena, Direito das obrigaes [Para um enquadramento do seu ensino no ltimo quartel do sculo XX e no primeiro quinqunio do sculo?XXI] / Relatrio sobre o programa, o contedo e os mtodos de ensino da disciplina, apresentado ao concurso para professor associado, na Universidade Catlica Portuguesa (2007); Ana Prata, Direito das obrigaes / Relatrio incluindo o programa, os contedos e os mtodos de ensino e de avaliao da disciplina de Direito das obrigaes, apresentado ao concurso para professor associado, na Universidade Nova de Lisboa (2008). (273) Vide o nosso Teoria geral / Relatrio, 179 ss., onde propusemos, para o perodo subsequente a 1966, a exegese germnica. (274) Pedro de Albuquerque, Direitos Reais / Relatrio sobre o programa, contedo e mtodos de ensino (2009), 372 ss. e Jos Alberto Vieira, Direitos Reais / Perspectiva histrica do seu ensino em Portugal (2008), 151 ss., salientam a continuidade doutrinria e pedaggica entre a literatura de Direitos Reais antes e depois do Cdigo; ns prprios j o havamos afirmado. Todavia, assim no campo das grandes opes. O discurso em si passou a reportar-se aos novos textos, com um nvel de exegese ainda mais intenso do que o da parte geral; bastar recordar temas como o da posse/deteno. Ora nas obrigaes, provavelmente pela obra de Manuel de Andrade e pela de Vaz Serra e pelo ensino mais alargado de Pessoa Jorge, nunca se chegou a tais extremos. (275) Lus Menezes Leito, O ensino do Direito das obrigaes cit., 193. (276) Citados supra, notas 165 a 255. (277) Francisco Manuel Pereira Coelho, Culpa do lesante e extenso da reparao, RDES 1950, 68-87, O nexo de causalidade na responsabilidade civil, BFD/Supl. 9 (1951), 65-242 e O problema da causa virtual na responsabilidade civil (1955). (278) Fernando Pessoa Jorge, O mandato sem representao (1961). (279) Manuel A. Domingues de Andrade, Teoria geral das obrigaes, 3. ed. (1966), j citado, que remonta s lies de 1951, como ele prprio explica no prefcio 1.?ed., de 1958. (280) Ablio Neto/Miguel J. A. Pupo Correia, Obrigaes / Aditamentos Teoria geral das obrigaes, de Manuel de Andrade, segundo as preleces do Doutor Pereira Coelho (1963/64).

(281) Manuel Duarte Gomes da Silva, Ensaio sobre o direito geral de garantia nas obrigaes (1939, reimp., 1965); Conceito e estrutura da obrigao (1943, reimp., 1971); O dever de prestar e o dever de indemnizar I (1944). (282) Paulo Cunha, Da garantia das obrigaes / Apontamentos das aulas de Direito civil do 5. ano da Faculdade de Direito de Lisboa, por Eudoro Pamplona Corte-Real, 2 volumes, 1938-1939 (364 pp. + 387 pp.). (283) Inocncio Galvo Telles, Manual dos contratos em geral, 3. ed. (1965) e Manual de Direito das obrigaes 1, 2. ed. (1965). (284) Joo Antunes Varela, Das obrigaes em geral, 1. ed. (1970), 809 pp., antecedidas por lies policopiadas. Temos: 2. ed., 1 (1973), 814 pp.; e 2 (1978), 425 pp.; os dois volumes passaram a ser editados em separado; quanto ao 1.: 3. ed. (1980), 828 pp.; 4. ed. (1982), 866 pp.; 5. ed. (1986), 919 pp.; 6. ed. (1989), 931 pp.; 7. ed. (1991), 959 pp.; 8. ed. (1994), 977 pp.; 9. ed. (1996), 990 pp.; 10. ed. (2000), 962 pp., com diversas reimpresses; quanto ao 2.: 3. ed. (1980), 417 pp.; 4. ed. (1990), 598 pp.; 5. ed. (1992), 606 pp.; 6. ed. (1995), 606 pp.; 7. ed. (1997), 612 pp., tambm com diversas reimpresses. (285) Assim, as crticas eficcia externa, s relaes contratuais de facto, s clusulas contratuais gerais e ao prprio abuso do direito. (286) Fernando Andrade Pires de Lima/Joo de Matos Antunes Varela, Cdigo Civil Anotado, volume I (Artigos 1. a 761.), 1. ed. (1967), 261-596 e volume II (Artigos 762. a 1250.), 1. ed. (1968), 611 pp.; I, 2. ed., revista e actualizada, com a colaborao de Manuel Henrique Mesquita (s/d, mas 1979), 323-706 e II, 2. ed. (1981), 797?pp.; I, 3. ed., revista e actualizada, com a colaborao de Manuel Henrique Mesquita (1982), 345-751 e II, 3. ed., revista e actualizada (1986), 914 pp.; I, 4. ed.,, revista e actualizada, com a colaborao de Manuel Henrique Mesquita (1987), 794 pp. e II, 4.?ed., revista e actualizada (1997), 938 pp.. (287) Mrio Jlio de Almeida Costa, Direito das obrigaes, 1. ed. (1968), 490?pp.; 3. ed. reformulada (1979), 833 pp.; 4. ed. remodelada (1984), 811 pp.; 5. ed. remodelada e actualizada (1991), 982 pp.; 6. ed. (1994), 1008 pp.; 7. ed. (1998), 1030?pp.; 8.?ed. revista e aumentada (2000), 1060 pp.; 9. ed. (2001), 1070 pp.; 10. ed. reelaborada (2006), 1146 pp., 11. ed. (2008), 1146 pp. e 12. ed. (2009), 1146 pp.; das edies indicadas, diversas tiveram reimpresses. (288) Dando continuidade s publicaes anteriores, Inocncio Galvo Telles d estampa: 2. ed. (1979), 489 pp.; 3. ed. (1980), 445 pp.; 4. ed. (1982), 389 pp.; 5. ed. (1986), 485 pp.: 6. ed. (1989), 489 pp.; 7. ed. (1997), 485 pp.. (289) Fernando Pessoa Jorge, Direito das obrigaes (1971-72, polic.), at p.?256 e (1973-74), at p. 288; e Lies de Direito das obrigaes I (1966-67), 712 pp. e II (1966-69), 40 pp.. (290) Carlos Alberto da Mota Pinto, Direito das obrigaes, por Encarnao Cabral e Jorge de Amorim (1973, polic.), 360 pp., incompl.. (291) Rui de Alarco, Direito das obrigaes, por Mrio Soares de Freitas, Emlia dos Santos Rodrigues e Mrio Jos Gandarela (1975, polic.), 120 pp., incompl., e Direito das obrigaes, por J. Sousa Ribeiro, J. Sinde Monteiro, Almeno de S e J. C. Proena (1983, polic.), 283 pp.. (292) Jorge Ribeiro de Faria, Direito das obrigaes I e II (1980/1981) e diversos escritos parcelares, referidos nos locais prprios. (293) Joo Baptista Machado, diversos escritos reunidos em Obra dispersa, 2?volumes (1991), referidos, tambm, nos locais prprios. (294) As obras destes Autores sero referidas no nosso Tratado de Direito Civil, II Direito das Obrigaes, em quatro tomos. (295) Vide supra, n. 5. (296) Vide, em sntese, Jos Antnio Gonsalves de Mello, Brasil, DHP I (1979), 373-382 e Joel Serro, Joo VI, DHP III (1979), 402-404 e Pedro IV, DHP V (1979), 35-39. (297) Vigoravam por fora da Lei de 20-Out.-1823 (1.), reforada pelo artigo 83. da Constituio Federal, em tudo o que implcita ou explicitamente no contrariasse o sistema do governo e os princpios nele consagrados. (298) Sobre toda esta matria vide Ricardo Fiza (org.), Novo Cdigo Civil anotado (2003), XVIII e a introduo de Manuel Paulo Mera, Codigo Civil Brasileiro Anotado (1917), V ss.; recorde-se que Paulo Mera, professor em Coimbra e, depois, em Lisboa, foi um grande historiador do Direito e, tambm, um comparatista ilustre; de retomar a sua tradio de estudos brasileiros, no Pas. (299) Augusto Teixeira de Freitas, Consolidao das Leis Civis (1855), com 5.?ed. (1915): 155 pp. de excelente introduo, seguidas por um articulado. A matria tinha j um tratamento pandectstico, surgindo os contratos como direitos pessoais (artigos?342. e ss.). O autor citava Ortolan e Zachariae, para alm dos clssicos. Quanto a Teixeira de Freitas, M. A. de S Vianna, Augusto Teixeira de Freitas / Traos Biographicos (1905).

(300) Carlos Augusto de Carvalho, Direito Civil Brasileiro: recopilado ou nova consolidao das leis civis vigentes em 11 de Agosto de 1899 (1915), 708 pp., com larga introduo e com o sistema germnico, antecedendo os Direitos Reais e o Direito das obrigaes (artigos 856. a 1384.). (301) Artigo 179., 18.: Organisar-se-h quanto antes um codigo civil e criminal, fundado nas solidas bases da justia e equidade. Vide Silvestre Pinheiro-Ferreira, Observaes sobre a Constituio do Imperio do Brazil e sobre a Carta Constitucional do Reino de Portugal, 2. ed. (1835), 84. (302) Antnio Coelho Rodrigues, Projecto do cdigo civil brasileiro precedido de um projecto de lei preliminar (1893), em 2734 artigos, concludo em Genebra e com uma clara filiao romanogermnica. (303) De Clvis Bevilqua, retemos: Resumo de Legislao comparada sobre o direito privado, 2. ed. (1897), 296 pp., patenteando conhecimentos de Direito civil francs e alemo e isso ainda antes do BGB; Theoria geral do Direito civil (1908), 433 pp., com a bibliografia europeia do tempo; Direito das obrigaes, 2. ed. (1910), 531 pp., com o tratamento avanado da matria. Aps a aprovao do Cdigo Civil de 1916, de que ele fora o autor, Bevilqua notabilizou-se pelos comentrios a esse diploma. Destacamos: Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil Commentado, 2. ed., vol. IV, Direito das Obrigaes 1 (1924) e 2 (1926). (304) Vide a publicao Ruy Barbosa / Cronologia da vida e da obra (1999). (305) Projecto do Cdigo Civil Brasileiro (Projecto da Cmara n.. 1 de 1902 e emendas do Senado com Parecer da Comisso Especial, ed. oficial, e Trabalhos da Comisso especial do Senado, vol. I-II, Parecer e rplica, de Ruy Barbosa I (1902); o parecer digno de leitura, sendo uma excelente prosa do melhor portugus. (306) Ernesto Carneiro Ribeiro, Ligeiras observaes sobre as emendas do Dr.?Ruy Barbosa feitas redaco do projecto do Cdigo Civil (1902) e Clvis Revilquia, Em defesa do projecto do Cdigo Civil brasileiro (1906), 540 pp.. (307) Vide as obras cit. supra, com relevo para o Direito das obrigaes, 2. ed. (1910). (308) Manuel Incio Carvalho de Mendona, Doutrina e prtica das obrigaes ou tratado geral de direitos de crdito, 4. ed., I e II (1956). (309) Pontes de Miranda, Tratado de Direito Privado, XXII ss.. (310) Orosimbo Nonato, Curso de obrigaes, 2 volumes, s/d. (311) O livro III, por seu turno, desdobra-se em cinco ttulos relativos, respectivamente, ao negcio jurdico, aos actos lcitos, aos actos ilcitos, prescrio e decadncia (i.: caducidade) e prova. (312) Inclui dez importantes ttulos: das modalidades, transmisso, inadimplemento e extino e inadimplemento das obrigaes, contratos em geral, vrias espcies de contrato, actos unilaterais, ttulos de crdito, responsabilidade civil e preferncias e privilgios creditrios. (313) Inclui quatro ttulos: do empresrio, da sociedade, do estabelecimento e dos institutos complementares. (314) Abrangendo a sociedade em comum (uma sociedade de facto , no registada) e a sociedade em conta de participao. Cf. Ricardo Fiza, Novo Cdigo Civil Comentado cit., 892 ss.. (315) Como exemplos: Caio Mrio da Silva Pereira, Instituies de Direito civil, II Teoria geral das obrigaes, 21. ed., atualizador Guilherme Calmon Nogueira da Gama (2004); idem, III Contratos, 12. ed., atualizador Regis Fichtner (2007); Orlando Gomes, Obrigaes, 17. ed., atualizador Edvaldo Brito (2007); idem, Contratos, 26. ed., atualizadores Antnio Junqueira de Azevedo e Francisco Paulo de Crescenzo Marino (2007); Silvio Rodrigues, Direito civil, 2 Parte geral das obrigaes, 30.?ed. (2002), 9. tiragem (2008); idem, 3 Dos contratos e das declaraes unilaterais da vontade, 30. ed. (2004); idem, 4 Responsabilidade civil, 20. ed., 4. tiragem (2007); Maria Helena Diniz, Curso de Direito civil brasileiro, 2 Teoria geral das obrigaes (2009); idem, 3 Teoria das obrigaes contratuais e extracontratuais, 25. ed. (2009); idem, Tratado terico e prtico dos contratos, 6. ed., 5 volumes (2006); Arnoldo Wald, Direito civil / 2 Direito das obrigaes e teoria geral dos contratos, 18. ed. (2009). (316) Toda esta matria por ser comodamente seguida em Carlos Maria Feij, O?novo Direito de economia de Angola (2005), 566 pp.. (317) Para um apanhado do Direito civil de Angola dispomos da excelente obra de Carlos Alberto B. Burity da Silva, Teoria geral do Direito civil (2004), 29 ss. (87-88). (318) Despacho n. 54/77, de 20 de Agosto; Decreto Executivo Conjunto n. 11/79, de 24 de Agosto; Despacho Conjunto n. 57/79, de 29 de Novembro; Decreto Executivo Conjunto n. 22/80, de 29 de Abril; Decreto n. 6/92, de 24 de Janeiro; est em causa matria de ocupao de habitaes, de rendas e de despejos. (319) Lei n. 68/6, de 12 de Outubro. (320) Lei n. 14/91, de 11 de Maio.

(321) Lei n. 6/02, de 21 de Junho. (322) Lei n. 3/03, de 14 de Fevereiro. (323) Cumpre agradecer os elementos fornecidos pelo Dr. Carlos Veiga. (324) Ambos os diplomas esto publicados sob o ttulo Cdigo das Empresas Comerciais e Registo das Firmas, Praia, 2003. (325) Abrange o consrcio, o contrato de associao em participao e o agrupamento complementar de empresas. (326) Com a firma, escriturao e o balano e prestao de contas. (327) Tem o maior interesse a leitura do prembulo do Decreto Legislativo n. 3/99, de 29 de Maro. (328) Vide, da Faculdade de Direito de Bissau, o Cdigo Civil (com anotaes) e Legislao Complementar (2006), intr. de Rui Atade, 9-14; cf. Higino Lopes Cardoso (org.), Guin-Bissau / ndice de Legislao (1975-2005) (2007), 689 pp. e Cludia Alexandra dos Santos Madaleno, Direito das obrigaes guineense (2009), 885 pp... (329) Vide www.ohada.com, onde podem ser confrontados os diversos elementos; Janurio Gomes/Rui Atade; OHADA, Tratado, regulamentos e actos uniformes (2008), 698 pp.. (330) Vide o nosso Manual de Direito comercial, 2. ed. (2007), 122 ss.. (331) Ibrahim Abudo, A problemtica e complexidade da aplicao da Lei de Famlia em Moambique (2008, polic.). (332) Quanto s leis comerciais santomenses vide Kiluange Tiny/Rute Martins Santos/NGunu Tiny, Investimentos em So Tom e Prncipe / Legislao Bsica (2006), 461 pp.; cf. Manual de Direito comercial, 2. ed., 125. (333) Cf. Ren David/Camille Jauffred-Spinosi, Les grands systmes de droit contemporains, 11. ed. cit., 373 ss.. (334) Vide, designadamente, Carmo dSouza, Legal System in Goa, vol. I, Judicial Institutions (15101982) (189 pp.) e vol. II, Laws and Legal Trends (1510-1969) (306?pp.). (335) F. E. Noronha, Understanding the Common Civil Code / An Introduction to Civil Law (2008), 95 ss.. (336) Cf. Carmo dSouza, Legal System in Goa, vol. I cit., 155 ss. (173 ss.). (337) Cf. Dirk Otto, Das Weiterleben des portugiesischen Rechts in Goa, em 2. Deutsch-Lusitanische Rechtstage / Seminar in Heidelberg 20/21-11-1992 (1994), 124-141. (338) O Cdigo Civil de 1966 foi mandado aplicar a Macau pela Portaria n.?22 869, de 4-Set 1967, alterado pela Portaria n. 318/74, de 23-Abr.. (339) Vide, sobre o Direito de Macau, Antnio Katchi, As fontes do Direito em Macau (2006), 580 pp.. (340) Vide a Nota de abertura de Jorge Noronha e Silveira, ento Secretrio Adjunto para a justia, ed. oficial do Cdigo Civil / Verso Portuguesa (1999). (341) Cumpre agradecer os elementos que nos foram dados pelo Dr. Lus Sottomayor Felgueiras, ilustre magistrado do Ministrio Pblico e que prestou servio em Timor. (342) Quanto a aspectos pblicos e de Direito internacional, cf. Jorge Miranda (org.), Timor e o Direito (2000), com contributos de oito Autores. (343) Repblica Democrtica de Timor Leste/Ministrio da Justia, Anteprojecto do Cdigo Civil de Timor-Leste, 2008. O Livro II ocupa, a, os artigos 332. a 1170.. (344) Com 304 artigos ordenados em moldes continentais: parte geral e diversos tipos de sociedades. Admitimos que o prprio Direito indonsio, merc da influncia holandesa, j manifestasse tendncias continentais (por oposio a anglo-saxnicas). (345) James C. Bennet, The Anglosphere Challenge / Why the English-Speaking Nations Will Lead the Way in the Twenty-First Century (2007). (346) Nos princpios do sculo XXI, a lngua inglesa correntemente usada em negociaes entre grandes empresas espanholas e portuguesas e, depois, nos contratos a que se chegue. (347) Temos em mente o produto mais avanado, em 2010, nesse campo: os monumentais Principles, Definitions and Model Rules of European Private Law / Draft Common Frame of Reference (DCFR), ed. Christian von Bar/Eric Clive/Hans Schulte-Nlke (2009), 643 pp., com toda uma literature circundante. (348) Wilhelm von Humboldt, ber den Dualis (1827), = Gesammelte Schriften (ed. Academia das Cincias Prussiana), VI (1907), 4-30 (4-5), confrontvel, tambm, em Wilhelm von Humboldt, Schriften zur Sprache, publ. Michael Bhler (2007), 21-29 (21). (349) Tony Weir, Die Sprachen des europischen Rechts / Eine skytische Betrachtung, ZEuP 1995, 368374 (369). (350) De Wilhelm von Humboldt, alm do curioso estudo sobre o dual, acima citado, recordamos Ueber das Entstehen der gramatischen Formen, und ihren Einfluss auf die Ideenentwicklung (1822) = Gesammelte Schriften (ed. cit.), IV (1905), 285-313, ber den Zusammenhang der Schrift mit der Sprache (1838) = Gesammelte Schriften (ed. cit.), V (1906), 31-106 e ber die Verschiendenheit des menschlichen Sprachbaues und ihren Einfluss auf die geistige Entwicklung des Menschengeschlechts (1836) = Gesammelte Schriften (ed. cit.), VI (1907), 1-344.

(351) Remetemos para a introduo ao nosso Da modernizao do Direito civil / I Aspectos gerais (2004), 13 ss.. (352) Erik Jayme, Betrachtungen zur Reform des portugiesischen Ehegterrechts, FS Imre Zajtay (1982), 261-269 (262-264). Tem ainda interesse referir a recolha de estudos org. por Erik Jayme, Das Recht der lusophonen Lnder: Tagensereferente, Rechtsprechung, Gutachten (2000), 249 pp.. (353) Antnio Marques dos Santos, As relaes entre Portugal, a Europa e o Mundo Lusfono e as suas repercusses no plano jurdico (1999), em Estudos de Direito internacional privado e de Direito pblico (2004), 579-594. (354) Idem, 585. (355) Manuel Malheiros/Marliese Reinert-Schoerer, Die Entkolonialisierung und die Verbreitung des portugiesischen Rechtskultur, em 2. Deutsch-Lusitanische Rechtstage / Seminar in Heidelberg 20/2111-1992 (1994), 99-109 (104 ss.). (356) Drio Moura Vicente, Direito comparado cit., 1, 87-89 (89). (357) Idem, 89. (358) Em especial, Jens Mller, Der Allgemeine Teil im portugiesischen Zivilgesetzbuch / Entstehungsgeschichte und ausgewhlte Einzelprobleme (2008), 247 ss., referindo diversas frmulas de ordenao dos crculos jurdicos. (359) No sentido de questionar se o sistema portugus ainda pertencer ao crculo napolenico ou se no ter passado para o germnico, Zweigert/Ktz, Einfhrung in die Rechtsvergleichung, 3. ed. cit., 106-107 e Kurt Hanns Ebert, Rechtsvergleichung / Einfhrung in die Grundlagen (1978), 50; tambm Thomas Henninger, Europisches Privat-recht und Methode (2009), 165. (360) O Direito portugus tratado superficialmente, nas palavras de Jens Mller, Der All gemeine Teil cit., 266. Quanto ao Direito da Amrica Latina: Latin American Law has largely been neglected by mainstream comparative law: palavras de jan Kleinheisterkamp, Development of Comparative Law in Latin America, em Rei-mann/Zimmermann, The Oxford Handbook cit. (2008), 261-301 (261); este Autor, muito interessante, dedica contudo um escasso desenvolvimento ao Brasil (idem, 266 e 276277). (361) Hermann Eichler, Gesetz und System (1970), 76. Mais tarde, este Autor emendou a mo, admitindo a passagem do Direito portugus ao crculo germnico: Rechtssysteme der Zivilgesetzbcher (1983), 118-124 (123). (362) Eugen Bucher, Zu Europa gehrt auch Lateinamerika!, ZEuP 2004, 515-547 (538). (363) Fikentscher, Methoden cit., 580. (364) Jens Mller, Der Allgemeine Teil im portugiesischen Zivilgesetzbuch / Entstehungsgeschichte und ausgewhlte Einzelprobleme (2008), 318 pp., j citado. (365) Idem, 271. (366) Supra, 202 ss.. (367) Jens Mller, Der Allgemeine Teil im portugiesischen Zivilgesetzbuch cit., 276-279.