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ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE COMENTADO Comentrios jurdicos e sociais Coordenadores: Munir Cury, Antonio Fernando do Amaral e Silva, Emlio Garcia Mendez Malheiros Editores 4 Ed - 2002

ART. 244A - Submeter criana ou adolescente, como tais definidos no caput do art.2 desta lei, prostituio ou explorao sexual: Pena - recluso de quatro a dez anos, e multa. 1 Incorrem nas mesmas penas o proprietrio, o gerente ou o responsvel pelo local em que se verifique a submisso de criana ou adolescente s prticas referidas no caput deste artigo. 2 Constitui efeito obrigatrio da condenao a cassao da licena de localizao e de funcionamento do estabelecimento.

O presente dispositivo legal foi acrescentado Lei n 8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente) pela Lei n 9.975, de 23 de junho de 2000. O projeto de lei que deu origem Lei n 9.975/00, de autoria da Deputada Federal Luiza Erundina, foi fruto de debate travado entre diversas organizaes da sociedade civil, durante a 27 sesso do Tribunal Permanente dos Povos, ocorrida em So Paulo, no ms de maro de 1999. O Tribunal Permanente dos Povos uma entidade internacional que investiga, julga e prope solues para questes de carter mundial, relacionadas violao aos direitos humanos. Esse Tribunal est vinculado Fundao Internacional Llio Basso pelos Direitos e pela Libertao dos Povos, constituda na Itlia, em 1976, pelo jurista que lhe deu o nome, e tem o reconhecimento da ONU Organizao das Naes Unidas. A sesso acima mencionada, segunda que teve como temtica a infncia e a juventude (a primeira ocorreu na Itlia, em 1995), perseguiu dois objetivos principais: sensibilizar o Estado e a sociedade sobre a distncia existente entre a realidade e as normas da Declarao Universal dos Direitos da Criana, da Constituio Federal e do Estatuto da Criana e do Adolescente e avaliar a vinculao desta ltima lei referida com as polticas pblicas. Ainda na Cmara dos Deputados, o projeto de lei em questo foi enriquecido pelo substitutivo global apresentado pelos Deputados Dr. Hlio, Rita Camata, Geraldo Magela, Joo Fassarella, Jandira Feghali e Laura Carneiro. Segundo consta do registro das discusses entabuladas por ocasio da apreciao deste projeto de lei por aquela casa legislativa, pretendia-se que o Congresso Nacional criasse um instrumento legal que punisse exemplarmente aqueles que direta ou indiretamente contribussem para explorar sexualmente crianas e adolescentes, efetivando o compromisso do Governo Brasileiro, que promulgou o Decreto n 99.710, aps aprovao do texto da Conveno sobre os Direitos da Criana, adotada pela Assemblia Geral das Naes Unidas, em 20 de novembro de 1989, pelo Decreto Legislativo n 28, de 14 de setembro de 1990.

O artigo 34 da citada Conveno declara que os Estados Partes se comprometem a proteger a criana contra todas as formas de explorao e abuso sexual. Nesse sentido, os Estados Partes tomaro, em especial, todas as medidas de carter nacional, bilateral e multilateral que sejam necessrias para impedir: a) o incentivo ou a coao para que uma criana se dedique a qualquer atividade sexual ilegal; b) a explorao da criana na prostituio ou outras prticas sexuais ilegais; c) a explorao de crianas em espetculos ou materiais pornogrficos. No demais lembrar, ainda que, no ano de 1994, foi instaurada, na Cmara dos Deputados, uma CPI Comisso Parlamentar de Inqurito -, para investigar a prostituio Infanto-Juvenil no Brasil, ocasio em que se debateu amplamente a questo, avanando-se na compreenso e abordagem do tema. O bem jurdico tutelado por este dispositivo legal o respeito e o tratamento com dignidade a que tm direito a criana e o adolescente enquanto pessoas em condio peculiar de desenvolvimento. a integridade fsica, psquica e moral da criana e do adolescente. Nos termos do artigo 1 da Constituio Federal, a Repblica Federativa do Brasil constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como um de seus fundamentos a dignidade da pessoa humana (inciso III). A dignidade da pessoa humana , portanto, bem ou princpio fundamental da ordem jurdica, social e poltica do pas. Especificamente no tocante criana e ao adolescente, a Carta Magna, em seu artigo 227, caput, afirma que dever da famlia, da sociedade e do Estado, assegurar criana e ao adolescente, com absoluta prioridade, o direito a vida, sade, alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso (grifos nossos). O pargrafo 4 deste artigo preceitua, ainda, que a lei punir severamente o abuso, a violncia e a explorao sexual da criana e do adolescente. Nota-se que os direitos dignidade e ao respeito da criana e do adolescente revestem-se de prioridade absoluta, prioridade essa definida no artigo 4, pargrafo nico, da Lei n 8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente). O artigo 3 da referida lei declara que a criana e o adolescente gozam de todos os direitos fundamentais inerentes pessoa humana, assegurando-se-lhes, por lei ou por outros meios, todas as oportunidades e facilidades, a fim de lhes facultar o desenvolvimento fsico, mental, moral, espiritual e social, em condies de liberdade e dignidade (grifo nosso). O artigo 5 da mesma lei dispe que nenhuma criana ou adolescente ser objeto de qualquer forma de negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso, punido na forma da lei qualquer atentado, por ao ou omisso, aos seus direitos fundamentais. Os artigos 17 e 18 do Estatuto tratam, respectivamente, dos direitos ao respeito e dignidade da criana e do adolescente. O primeiro declara que o direito ao respeito

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consiste na inviolabilidade da integridade fsica, psquica e moral da criana e do adolescente... e o artigo 18 afirma ser dever de todos velar pela dignidade da criana e do adolescente, pondo-os a salvo de qualquer tratamento desumano, violento, aterrorizante, vexatrio ou constrangedor (grifos nossos). O cotejo dos dispositivos legais mencionados nos permite afirmar que a criana e o adolescente, como toda pessoa humana, tm direito ao respeito e dignidade, em condies especiais, j que gozam de prioridade absoluta e so pessoas em processo de desenvolvimento (art. 6 da Lei n 8.069/90). Conclui-se, assim, que o presente crime tutela os especiais direitos dignidade e ao respeito de que so titulares crianas e adolescentes, protegendo-lhes a integridade fsica, psquica e moral. O sujeito ativo deste crime ser qualquer pessoa que submeter a criana ou o adolescente explorao sexual ou prostituio e o proprietrio, gerente ou responsvel por local em que se verificar essa submisso. O sujeito passivo ser a criana ou o adolescente, tal como definidos no art. 2, caput, da lei: criana a pessoa at doze anos de idade incompletos e adolescente aquela entre doze e dezoito anos de idade. O tipo objetivo a submisso da criana ou adolescente explorao sexual ou prostituio. Comete o delito quem submete a criana ou o adolescente explorao sexual ou prostituio. Explorar significa tirar proveito, auferir vantagem. Pratica o crime aquele que se utiliza, diretamente, do corpo da criana ou do adolescente como produto de consumo, para prticas sexuais, bem como aquele que favorece, propicia, incentiva, induz, facilita ou promove a intermediao deste corpo em troca de dinheiro ou de qualquer outra vantagem. Incide nas penas previstas para este delito tanto aquele que mantm o contato sexual com criana ou adolescente, numa relao mercantilizada, como aquele que, embora no mantendo contato sexual direto com a criana ou o jovem, aufere vantagem com o contato destes com terceiro. Parece-nos que o conceito de explorao sexual, por ser mais amplo, abrange o de prostituio. Submeter a criana ou o adolescente prostituio nada mais do que explor-los sexualmente. Importante traar um paralelo entre este delito e alguns crimes previstos no Cdigo Penal, tais como a mediao para servir a lascvia de outrem (art.227), o favorecimento da prostituio (art.228), a casa de prostituio (art.229), o rufianismo (art.230) e o trfico de mulheres (art. 231). Eventual conflito aparente de normas entre o artigo em comento e os dispositivos acima referidos, a nosso ver, revolve-se pelo princpio da especialidade. A norma especial (Estatuto da Criana e do Adolescente) prevalece sobre a geral (Cdigo Penal). Assim, por exemplo, aquele que induzir ou atrair uma criana prostituio estar sujeito s penas do artigo 244A em tela e no quelas do artigo 228 do Cdigo Penal.

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Note-se que a pena prevista no art.224A de 04 (quatro) a 10 (dez) anos de recluso e a pena prevista no artigo 228 do Cdigo Penal varia entre 02 (dois) e 05 (cinco) anos de recluso. Ora, se o legislador expressamente reconheceu a necessidade de punio exemplar daquele que explora a criana ou o adolescente porque entendeu insuficientes, para tanto, os dispositivos do Cdigo Penal. Alis, o Relator da Comisso de Constituio, Justia e Cidadania do Senado Federal (Senador Roberto Freire), que se manifestou pela aprovao do projeto de lei que deu origem ao presente dispositivo legal, expressamente consignou em seu parecer: ... que o Cdigo Penal, em seu artigo 61, II, e, prev o agravamento de pena qualquer que seja o delito se a vtima criana, velho, enfermo ou mulher grvida. Esse agravamento decorre da inferioridade defensiva dessas pessoas, dela se prevalecendo o agente, conforme ensina Celso Delmanto em seu Cdigo Penal Comentado. Significa dizer que a lei geral, isto , no caso o Cdigo Penal, no trata especificamente da matria, no sentido de proteger a criana e o adolescente, eis que, como vimos, se limita a agravar a pena. Por seu turno, evidente a lacuna no Estatuto Menorista que, sendo lei especial, tem primazia sobre aquele Cdigo. Portanto, o Estatuto da Criana e do Adolescente deveria estampar a condio protetora e prever o tipo legal especfico. Ainda durante as discusses do projeto de lei acima citado, no Senado Federal, a Senadora Heloisa Helena declarou : Importa observar que o Cdigo Penal j prev o crime de prostituio e explorao sexual, prevendo ainda a circunstncia agravante se a vtima criana, idoso, enfermo ou mulher grvida. Com a tipificao em lei especial, como o caso desta proposta, a pena passa a ser mais rigorosa, o que se coaduna com a Conveno Sobre os Direitos da criana e ao Adolescente, nas Naes Unidas, em 1989, ratificada pelo Brasil em 1990. Essa medida punitiva vai ao encontro de orientaes preconizadas por especialistas aa matria, por tantas entidades da sociedade civil, como sendo uma diretriz eficaz no combate ao gravssimo problema da prostituio e explorao sexual de crianas e adolescentes, que, lamentavelmente, vem marcando vergonhosamente o Brasil no cenrio internacional. No demais acrescentar que os artigos 227 a 231 do Cdigo Penal esto inseridos no Ttulo VI, da Parte Especial, do Cdigo Penal, que trata dos crimes contra os costumes, mais especificamente no Captulo V, que cuida do lenocnio e do trfico de mulheres. O legislador de 1940 preocupou-se, ao tipificar as condutas descritas nestes dispositivos, com a preservao dos costumes vigentes poca e com o trfico de mulheres. J a preocupao atual no com a moralidade sexual e sim com a crescente explorao sexual de crianas e adolescentes. Trata-se de preocupao especfica em relao a pessoas em peculiar processo de desenvolvimento e que, portanto, merecem especial proteo. Cuida-se aqui de garantir respeito e dignidade a crianas e adolescentes. O legislador, no pargrafo 1 do artigo em questo, tratou, tambm, da conduta do proprietrio, do gerente ou do responsvel pelo local em que se verificar a submisso de criana ou adolescente explorao sexual ou prostituio, sujeitando-os s mesmas penas

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previstas no caput. Aqui tambm se entendeu que o artigo 229 do Cdigo Penal (casa de prostituio) no era especfico e, portanto, suficiente para coibir a conduta daqueles que vivem da explorao local destinado prostituio de crianas e adolescentes. O legislador foi, ainda, mais longe e sabiamente previu como efeito obrigatrio da condenao a cassao da licena de localizao e funcionamento do estabelecimento. Muitas vezes, mais do que a reprimenda penal, o agente teme o encerramento de suas atividades, que constituem fonte de sua prpria e da subsistncia de sua famlia. Cumpre consignar que, no tocante ao tipo subjetivo, o delito em questo doloso. Por fim, ainda no que diz respeito explorao sexual de crianas e adolescentes, no demais lembrar que o Estatuto da Criana e do Adolescente, nos artigos 240 e 241, tipifica a conduta daquele que produz ou dirige representao teatral, televisiva ou pelcula cinematogrfica, utilizando-se de criana ou adolescente em cena de sexo explcito ou pornogrfica e daquele que, nessas condies, contracena com a criana e o adolescente (art.240), bem como daquele que fotografa ou publica cena de sexo explcito ou pornogrfica envolvendo criana ou adolescente (art.241). Sem qualquer dvida, a promulgao da Lei n 9.975, de 23 de junho de 2000, constituiu significativo avano na preveno e represso da explorao sexual de crianas e adolescentes em nosso pas. Mas no basta. necessrio que o Estado e a sociedade continuem atentos para esta grave questo, o primeiro elaborando e implementando polticas pblicas para impedir que nossas crianas e adolescentes sejam atrados prostituio e a segunda exigindo a elaborao e cobrando a aplicao dessas polticas e, ainda, colaborando com o sistema repressivo.

LUCIANA BERGAMO TCHORBADJIAN MINISTRIO PBLICO/SO PAULO