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O ensino monoltico do direito civil: notas para sua humanizao

Bruno LEWICKI*

Uma educao pela pedra: por lies; para aprender da pedra, freqent-la; captar sua voz inenftica, impessoal (pela de dico ela comea as aulas). A lio de moral, sua resistncia fria ao que flui e a fluir, a ser maleada... Joo Cabral de Melo Neto, A educao pela pedra

SUMRIO: 1. Ensino tecnicizante e revalorizao do ensino das humanidades; 2. Codificao e cristalizao no ensino do direito civil; 3. A busca dos traos distintivos de um ensino humanizado; 4. O Cdigo como refgio; 5. A quebra das armadilhas.

1.

Ensino

tecni cizant e

reval orizao

do

ensino

das

humanidades

Duas tendncias opostas convivem no ensino superior que ministrado no Brasil de hoje. A primeira e mais forte delas visa, na expresso empregada pelo reitor de uma das maiores universidades federais do pas, transformar as faculdades em escoles de 3 grau, cujo objetivo seria o de formar operadores, que dominam a tcnica mas que no sabem os fundamentos cientficos em que se baseia a atividade que desenvolvem. A funo destes escoles seria a de suprir as demandas do mercado, em cuja lgica o importante no so os pesquisadores e investigadores, que conheam os fundamentos e estejam preocupados com o que vai acontecer no futuro; o que o mercado precisa uma mo de obra mais barata e mais tonificada 1.
As palavras so de Carlos Lessa, em uma das primeiras entrevistas concedidas aps seu nome ter sido escolhido dentre a lista trplice para a Reitoria da UFRJ. Prossegue Lessa em sua crtica: A sociedade que abre mo de suas universidades est de certa maneira abrindo mo de estar no mundo. Ento, quando voc prope que a universidade se torne um escolo do 3 grau, est renunciando idia da qualidade. Est se tornando um fabricante de recursos humanos, olhando o estudante do mesmo modo que um pecuarista faz com o gado que cria em sua fazenda
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Mais que uma questo brasileira, este novo perfil educacional uma realidade do nosso tempo. Como alertou um filsofo espanhol, cada poca tem os seus fantasmas: no campo da educao, o temor que aflige nossa sociedade o hipottico desaparecimento, nos programas de estudo, das humanidades, substitudas por especialidades tcnicas que mutilaro as geraes futuras da viso histrica, literria e filosfica imprescindvel para o desenvolvimento completo da plena humanidade... 2. A outra tendncia, portanto, que pode ser identificada como uma reao a este incremento do carter tcnico e especialista, consiste na revalorizao das humanidades no mbito dos currculos universitrios. A manifestao desta vaga , evidentemente, mais episdica; a imprensa, contudo, tem divulgado, com indisfarvel entusiasmo, o surgimento de cursos que pretendem cumprir o papel de ilhas de humanismo em meio ao mar de tecnicidades. o caso, por exemplo, da Faculdade Pitgoras de Administrao, que comeou a funcionar em agosto de 2001 nas cidades de Belo Horizonte e Curitiba. Vamos reforar a educao humanstica, diz Cludio de Moura Castro, presidente do Conselho Consultivo da instituio. No gosto do termo cultura geral porque parece almanaque. Se a gente fala formao clssica, fica careta. Ainda no sei como vamos chamar isso. uma volta ao estudo sobre assuntos que tm paradigmas fortes 3. A proposta da Pitgoras bastante sugestiva, principalmente porque relacionada com um curso de Administrao, rea em que a nfase costuma recair justamente sobre a prtica e as exigncias do mercado de trabalho. A experincia mais radical, contudo, est localizada no seio da tradicional Universidade de So Paulo: a criao de um curso de graduao interdisciplinar em Humanidades, com o objetivo de formar pesquisadores familiarizados com a diversidade das linguagens das Cincias Humanas e/ou Humanidades, os quais se orientaro, preferencialmente, para a pesquisa acadmica ou, eventualmente, para o meio profissional, inovando em profisses de perfil claramente intelectual como, por exemplo, a crtica de artes, o jornalismo cultural

[...] Acontece que a sociedade no gado e a universidade no uma fbrica de recursos humanos, mas um local onde voc plasma os futuros. E quando voc deixa de se preocupar com a qualidade da universidade e se preocupa apenas com os recursos humanos para o mercado, est optando pela mediocridade de uma nao. Uma nao que opta por ser medocre no se preserva. Ela se desagrega, se amesquinha, se dissolve (Acessad o em www.no.com.br, em 27 de maro de 2002). 2 ... tal como hoje a entendemos nessas latitudes, complementa Fernando SAVATER, autor do comentrio, j antevendo sua viso crtica sobre esta concepo fatalista ( O valor de educar. So Paulo: Martins Fontes, 2000, p. 136). 3 Entrevista disponvel em www.faculdadepitagoras.com.br, acessado em 27 de maro de 2002.

etc.. Ainda segundo Renato Janine Ribeiro, principal responsvel pelo projeto, a inteno que se possa, a mdio termo, ampliar significativamente, no plano da qualidade e tambm no da quantidade, os pesquisadores de Humanas e Humanidades capazes de dialogar interdisciplinarmente, no meio acadmico brasileiro, bem como contribuir [...] para difundir, em cursos de graduao em Cincias Humanas e em Humanidades, novos modos de refletir e de estudar 4. O ensino jurdico no constitui territrio imune desumanizao diagnosticada na transmisso dos outros saberes 5. Ao revs, h muito tempo a formao dos novos juristas alvo de crticas semelhantes, sendo considerada um tecnicismo neutro, uma arte de saber fazer sem se preocupar em saber porque [...] Nesses termos, a formao do bacharel entendida como uma acumulao progressiva de informaes, limitandose o aprendizado a uma reproduo de teorias que parecem desvinculadas da prtica (embora no o sejam), ao lado de esquemas prontos de especialidade duvidosa, que vo repercutir na imagem atual do profissional como um tcnico a servio de tcnicos 6. O passar dos anos no arrefeceu os comentrios, antes acerbando-os: [...] O bacharel em Direito cuidadosamente preparado no sentido de nunca se dar conta das implicaes sociais, ticas, polticas, etc., do Direito. D-se a esse aluno uma formao puramente tcnica, de ele ser, na melhor das hipteses, um bom intrprete das leis, mas sem ter um instrumental terico suficiente para colocar em xeque essas leis. At que ponto essas leis so as mais adequadas? At que ponto essas leis tm eficcia na sociedade? E, sobretudo: por que as leis so essas e no outras? [...] O Direito tanto pode ser uma fora propulsora no sentido de uma transformao, como pode ser o contrrio: um bloqueio transformao e cristalizao conservadora do status quo. Ou seja, h no Direito ambas as potencialidades, e o ensino jurdico geralmente s estimula o plo conservador 7.

Projeto de curso experimental de graduao interdisciplinar em Humanidades. In: RIBEIRO, Renato Janine (Org.). Humanidades: um novo curso na USP. So Paulo: Edusp, 2001, pp. 31-32. 5 A este respeito, a doutrina europia faz curiosa observao: Lo studente del primo anno di giurisprudenza della met del secolo [XX] poteva contare sul una base umanistica solida [...] Gi da molti anni non pi cos, ma il problema di fondo che lo studente di giurisprudenza si allontanato definitivamente dalle humanitates da cui proviene senza essersi mai accostato a quelle scienze sociali cui la generazione del 1968 diceva di volersi avvicinare. rimasto nel limbo della critica ideologica (CODERCH, Pablo Salvador, GARCA, Juan Antnio Ruz. La formazione dei giuristi in Spagna. In: MAZZACANE, Aldo (Coord.). La formazione dei giuristi in Europa e negli Stati Uniti. Napoli: Editoriale Scientifica, 2001, p. 70). 6 FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. O ensino jurdico. In: Encontros da UnB: ensino jurdico. Braslia, DF: Editora UnB, 1978-1979, p. 70. 7 Nas palavras de Agostinho Ramalho MARQUES NETO. Reflexes sobre o ensino do direito. In: CAPELLARI, Eduardo, PRANDO, Felipe Cardoso de Mello. Ensino jurdico: leituras interdisciplinares. So Paulo: Cultural Paulista, 2001, p. 57.
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Costuma se apontar este conservadorismo como sendo mais comum em determinadas reas do Direito do que em outras. guisa de exemplo, Pierre Bourdieu encontra nos privatistas o culto do texto, o primado da doutrina e da exegese, quer dizer, ao mesmo tempo da teoria e do passado, o que leva diminuio do valor criador da jurisprudncia e a uma denegao prtica da realidade econmica e social. Fazendo uma comparao com os debates a respeito da interpretao de textos sagrados, o autor francs assevera que os partidrios da mudana por oposio, os publicistas situam-se do lado da historicizao da leitura e da ateno aos novos problemas 8. Algo esquemtica, esta exposio , todavia, profundamente engenhosa. Decerto que o direito civil passou e vem passando por sucessivos movimentos de atualizao, em particular a partir da segunda metade do sculo XX 9. Sem embargo, Bourdieu aponta que a tradio neoliberal, apoiada na economia, acaba por reativar o carter conservador normalmente associado ao direito privado: ao medo do novo vem somarse a opo pelo pragmatismo, que justamente a negao da fora transformadora do Direito, a eleio da realidade econmica como a realidade que deve ser levada em conta pelo jurista em seu ofcio 10. Esta atitude pragmtica s vem reforar o carter tcnico (ou seja, meramente voltado para a operao das normas existentes) do ensino do direito civil. O problema, contudo, deita razes bem mais profundas, que se misturam prpria gnese do direito civil moderno. 2. Codi ficao e cristalizao no ensino do direito civ il Com a promulgao do Code Civil, no incio do sculo XIX, foi inaugurada uma nova era: fez-se tbua rasa do direito anterior e promoveu-se a identificao do direito com o novo cdigo, que de certo modo, positivava a razo, por corresponder a uma lon ga
BOURDIEU, Pierre. O poder simblico. 4. ed. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2001, pp. 252253. 9 Sobre estas transformaes, dentre a cada vez mais ampla doutrina nacional a respeito, v. a aula inaugural de Gustavo TEPEDINO, Premissas metodolgicas para a constitucionaliza o do direito civil. In: Temas de direito civil. 2. Ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2001, pp. 1-22, passim. 10 Na definio crtica de Pietro PERLINGIERI. Normas constitucionais nas relaes privadas. Revista da Faculdade de Direito da Universidade do Estado do Rio de Janeiro, n. 6-7, 1999, p. 65. Na mesma passada, v. tambm o editorial de Gustavo TEPEDINO: fora devastadora do mercado global no se pode submeter a cultura jurdica e as inmeras conquistas da sociedade civil. E, malgrado as mudanas estruturais da economia mundial, as alteraes do direito privado, submetido legalidade constitucional de cada sociedade, no podem ser examinadas como mera contingncia tcnica, que se altera ao sabor das leis de mercado ( Do sujeito de direito pessoa humana. In: Revista trimestral de direito civil, v.2, 2000, p. V.).
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sedimentao doutrinria. Da se dizer que ele, e tambm as outras grandes codificaes que lhe seguiriam, tinham o ar de monumentos legislativos definitivos 11. E no outra seno esta a raison dtre do ato de codificar: contribuir para fundamentar a adeso dos profanos aos prprios fundamentos da ideologia profissional do corpo dos juristas, a saber, a crena na neutralidade e na autonomia do direito e dos juristas. Como prossegue afirmando Pierre Bourdieu, ao contrrio da tradio oral, que se prende experincia singular de um lugar e de um meio, o direito escrito favorece a autonomizao do texto, subtraindo as normas contingncia de uma ocasio particular. Assim, pela fora do Cdigo, so ligados continuamente o presente e o passado, tendo-se a garantia de que o porvir ser imagem do passado e de que as transformaes e as adaptaes inevitveis sero pensadas e ditas na linguagem da conformidade com o passado 12. A supracitada aluso aos textos sagrados especialmente vlida para uma anlise do carter excessivamente tcnico do ensino do direito civil, pois nada refora tanto este tecnicismo quanto a centralidade ainda atribuda, naquele mbito, codificao. A pauta do ensino do direito civil , toda ela, dada pelo Cdigo, que projeta sua sombra monoltica e imponente por todo o curso de graduao: parte geral, obrigaes, contratos, bens, famlia, sucesses, cada coisa em seu lugar. J se indagou com argcia que muito se fala em repensar o Direito Civil, mas pouco em repensar seu ensino... Ser este o primeiro passo para concretizar os discursos de repersonalizao, despatrimonializao e constitucionalizao do Direito? 13. Com efeito, as crescentes reivindicaes por uma releitura do direito civil tradicional, cada vez mais difundidas 14, no geraram, ainda, uma correspondente repercusso no modo como o direito civil ensinado nas faculdades.

HESPANHA, Antnio Manuel. Panorama histrico da cultura jurdica europia . Lisboa: Publicaes Europa-Amrica, 1997, p. 177. 12 BOURDIEU, Pierre. O poder simblico, cit., pp. 244-245. 13 PINHEIRO, Rosalice Fidalgo. Ensino jurdico na graduao: ainda como nossos pais? Modelo, conformismo, repetio na metodologia do ensino jurdico. In: FACHIN, Luiz Edson (Coord.). Repensando fundamentos do direito civil brasileiro contemporneo . Rio de Janeiro: Renovar, 1998, p. 244. 14 Nenhum aval poderia ser to significativo, entre os juristas brasileiros, quanto o de Caio Mrio da SILVA PEREIRA, para quem a celeridade da vida no pode ser detida pelas muralhas de um direito codificado (Direito civil: alguns aspectos da sua evoluo. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 105). Em entrevista concedida Revista Trimestral de Direito Civil no ano de 2000, Caio Mrio ensinou: No mais se pode reconhecer ao Cdigo Civil o valor de direito comum. No podemos permitir que as vaidades humanas dos codificadores cristalizem o direito civil neste novo sculo que j se inicia. As normas constitucionais, notadamente, a proteo de direitos fundamentais, passaram a assumir a posio ocupada pelos princpios
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Como na primeira epgrafe do texto, ser educado pelo Cdigo pressupe captar sua voz impessoal; e isto feito desde o estudo da parte geral, em que as pessoas se reduzem em mero elemento da relao jurdica civil, desumanizando o Direito 15. Entende a recente doutrina brasileira que essa idia de pessoa no recolhe uma informao a partir de um sujeito em concreto, ou seja, a partir das consideraes concretas desse ou daquele sujeito, pois a relao jurdica, classicamente moldada, leva em conta uma noo abstrata e genrica das pessoas; e esta abstrao excessiva da relao jurdica e dos seus elementos 16 serve para conferir, por meio da instncia jurdica, uma refinada modalidade de preservao e autoconservao 17. Cristalizao, enfim. Pois aquele que se educa pelo Cdigo dele no capta apenas a impessoalidade, mas tambm a sua fria resistncia ao que flui e a ser maleado. Produtos da era moderna, os cdigos buscam sua legitimao no na busca metafsica de uma prova primeira ou de uma autoridade transcendente, pois outros eram os tempos da cincia: no existe outra prova de que as regras sejam boas, seno o fato delas formarem o consenso dos experts 18. Este trabalho final de sntese conduziu tendncia, to bem representada pela Escola da Exegese (mas de modo algum a ela restrita), para crer que nada mais havia a acrescentar do ponto de vista doutrinal 19 ; os cdigos se apresentavam como um conjunto de disposies liberto das contingncias do tempo e, por isso, tendencialmente eternos 20.

gerais de direito. Consolidou-se um direito civil constitucional reconhecido, definitivamente, pela doutrina, nos meios acadmicos e pelos tribunais. Sou favorvel descodificao do direito civil e considero que melhor seria se as modificaes conduzissem elaborao, por exemplo, de um Cdigo de Famlia e Sucesses, e outro de Obrigaes e Contratos, adaptados s inovaes criadas pela elaborao de normas autnomas, desprendidas de um sistema monoltico, constituindo tais Cdigos novos microssistemas com procedimentos prprios, baseados nos princpios constitucionais e nos documentos internacionais de proteo aos direitos da pessoa humana, a exemplo do Cdigo de Defesa do Consumidor, Estatuto da Criana e do Adolescente etc. (Dilogos com a Doutrina, RTDC, v. 1, 2000, pp. 307-308). 15 Assim, Orlando de CARVALHO. Para uma teoria geral da relao jurdica civil . Apud FACHIN, Luiz Edson. Teoria crtica do direito civil. Rio de Janeiro: Renovar, 1998, pp. 84-85. 16 Abstrao que se traduz no ensino que reproduzido acriticamente nas escolas de Direito, onde [a]s relaes entre os institutos, e entre as pessoas, ambos complexos, dotados de historicidade, so substitudas por conectivos lgicos entre conceitos abstratos. O manto da igualdade formal encobre as desigualdades reais, e funciona como bice ideolgico reestruturao da sociedade (GALDINO, Flvio. A Ordem dos Advogados do Brasil na reforma do ensino jurdico. In: Ensino Jurdico OAB: 170 anos de cursos jurdicos no Brasil. Braslia, DF: OAB, Conselho Federal, 1997, p. 167). 17 Nas palavras de Luiz Edson FACHIN. Teoria crtica, cit., pp. 84-86. 18 LYOTARD, Jean-Franois. A condio ps-moderna. 6. Ed. Rio de Janeiro: Jos Olympio, 2000, p. 54. 19 HESPANHA, Antnio Manuel. Panorama, cit., p. 180. 20 HESPANHA, Antnio Manuel. Panorama, cit., p. 162.

3. A busca dos traos distintivos de um e nsino humanizado Como, ento, fazer com que o ensino do direito civil seja menos tcnico e mais humano? Examine-se, por mais uns instantes, as sadas buscadas pela Faculdade Pitgoras e pela USP em seus novos cursos. A idia defendida por Cludio de Moura Castro, em seu projeto, fornecer base slida em cincias sociais, muitas boas leituras, saber usar nmeros, lnguas e voltar aos clssicos 21. J Renato Janine Ribeiro pretende enfatizar diversas formas de abordar o mundo, concentrando-se nas artes, na literatura e na filosofia 22. Da j desponta que a noo de humanizao do ensino no passa por um nico paradigma. Fernando Savater lembra a pertinncia de se indagar de onde vem o qualificativo humanidades, conferido a certos estudos e negado a outros tantos: A denominao de origem renascentista e no contrape certos estudos muito humanos a outros inumanos ou desumanizados por seu vis tcnico-cientfico (os quais no existiam na poca), mas chama-os assim para distingui-los dos estudos teolgicos ou dos comentrios das escrituras. Os humanistas estudavam humanidades, isto , concentravam-se em textos cuja origem era declaradamente humana (at mais: pag) e no supostamente divina 23. Ao buscar o trao distintivo da educao humanista na atualidade no se deve, portanto, obscurecer que ela consiste, tambm, em fomentar e ensinar o uso da razo, essa capacidade que observa, abstrai, deduz, argumenta e conclui logicamente 24. Como lembra Savater, insustentvel imaginar que o estudo da matemtica ou da fsica possa constituir uma tarefa menos humanista, para no dizer menos humana, do que a dedicao ao grego ou filosofia 25; no h nenhum argumento srio para provar que

Entrevista disponvel em www.faculdadepitagoras.com.br, acessado em 27 de maro de 2002. Projeto de curso experimental de graduao interdisciplinar em Humanidades, cit., p. 35. 23 SAVATER, Fernando. O valor de educar, cit., p. 153. 24 SAVATER, Fernando. O valor de educar, cit., p. 158. 25 Exemplo desta constatao est na curiosa observao de Dominique BOUREL, especialista em Histria da Prssia: Graas ao seu potencial cientfico, a Universidade de Berl im viveu, sob o regime imperial, um momento favorvel que persistiu durante a Repblica de Weimar, com o aumento do nmero de estudantes. Mas o corpo docente, especialmente na rea de cincias humanas, permaneceu majoritariamente conservador e hostil s in stituies republicanas. Bourel narra como, em 1914, professores de reas como a filologia, teologia e at mesmo o clebre jurista Otto von Gierke assinaram apelos e documentos de cunho fortemente nacionalista. Em 1915, Einstein teria escrito ao fsico Hendrik Anton Lorenz: Em Berlim, estranho. Os cientistas e os matemticos so, enquanto intelectuais, rigorosamente internacionalistas, e zelam cuidadosamente para que nenhum procedimento inamistoso seja empreendido contra os colegas dos pases em guerra com a Alemanha. Em compensao, os historiadores e os fillogos so na maioria chauvinistas furiosos. Segundo Bourel, [t]al ser, mais ou menos, a situao durante toda a Repblica de Weimar (Os mandarins contra a
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o estudo destas ltimas disciplinas supere aquelas outras para o desenvolvimento de faculdades como a capacidade crtica de anlise, a curiosidade que no diz respeito a dogmas nem a ocultismos, o sentido de raciocnio lgico, a sensibilidade para apreciar as mais elevadas realizaes do esprito humano, a viso de conjunto diante do panorama do saber 26. A estaria o segredo: a virtude humanista e formadora das disciplinas ensinadas no reside em seu contedo intrnseco, fora do tempo e do espao, mas na maneira concreta de transmiti-las, aqui e agora. A questo no o que, mas como 27. Um dos meios, prossegue Savater, conhecimentos: imprescindvel, portanto, que o ensino saiba narrar cada uma das disciplinas vinculando-a a seu passado, s mudanas sociais que acompanharam o seu desenvolvimento, etc. As verdadeiras humanidades so as matrias de estudo que conservam viva a pulsao biogrfica de quem as explorou, assim como seu compromisso com nossas necessidades vitais e nossos sonhos 28. Perspectiva semelhante defendida pelo crtico cultural norte-americano Neil Postman. Para ele, a luta por uma educao que ultrapasse a tcnica no requer que inventemos novas matrias ou descartemos as antigas; o que se precisa representar o que ele chama de ascenso da humanidade como uma histria contnua, que junta passado e presente: [C]ada matria pode ser vista como um campo de batalha, uma arena na qual ocorreu e continua ocorrendo uma feroz batalha intelectual [...] cada matria tem uma histria, inclusive a biologia, a fsica, a matemtica, a literatura, a msica e a arte. Eu proporia aqui que cada professor deva ser um professor de histria, [...] eu recomendaria que cada matria fosse ensinada como histria 29. Transpondo esta preocupao para o campo do Direito, deve-se ter em mente a dupla advertncia de Antnio Manuel Hespanha. Inicialmente, ensinar o Direito como histria no significa us-lo para provar que uma dada instituio do discurso jurdico (e aqui o melhor exemplo fica por conta da dicotomia direito pblico/direito privado), prestigiar a dimenso narrativa da transmisso dos

democracia. In: RICHARD, Lionel (Org.). Berlim, 1919-1933: a encarnao extrema da modernidade. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1993, pp. 109-110). 26 SAVATER, Fernando. O valor de educar, cit., p. 138. 27 SAVATER, Fernando. O valor de educar, cit., p. 141. 28 SAVATER, Fernando. O valor de educar, cit., p. 164. 29 Tecnoplio: a rendio da cultura tecnologia. So Paulo: Nobel, 1994, p. 193.

por sua ancianidade e por sua repetio nos estudos das pocas subseqentes, pertence natureza das coisas ou decorre de categorias eternas da justia ou da razo jurdica 30. Tampouco deve a histria ser usada para provar uma suposta linearidade do progresso jurdico, entronizando um modelo evolucionista/progressista que promova uma sacralizao do presente glorificado como meta, como o nico horizonte possvel da evoluo humana. A utilizao destas duas estratgias, nas quais as matrias histricas relevantes so identificadas a partir do leque dos conceitos e problemas jurdicos contemporneos, conceituada por Hespanha como demonstrao inequvoca de ignorncia da autonomia do passado: Isto leva a uma perspectiva deformada do campo histrico, em que os objetos e as questes so recortados a partir do modo de ver e conceber o direito nos dias de hoje. Assim, o presente imposto ao passado; mas, para alm disso, o passado tornado prisioneiro de categorias, problemticas e angstias do presente, perdendo a sua prpria espessura e especificidade, a sua maneira de imaginar a sociedade, de arrumar os temas, de pr as questes e de as resolver 31. A percepo do quo independente do presente o passado liberta tambm o futuro. Se o desenvolvimento da histria no mais considerado como uma evoluo necessria, homognea e linear, o futuro no pode mais ser concebido como um simples prolongamento da linha de desenvolvimento do passado reconstitudo 32, como constatou um historiador em um encontro sobre a reforma do sistema educativo que congregou especialistas de vrias reas do conhecimento humano.

Pois, como lembra Michel MIAILLE, a forma da sociedade em que vivemos que produziu esta clivagem entre o pblico e o privado e marcou a nossa conscincia, e no o inverso! Que a ideologia corrente veicule esta distino pblico-privado, nada mais lgico numa sociedade capitalista. Que um ensino da cincia jurdica a retome sem mais, eis o que mais grave . H bem mais a dizer sob esta distino e as suas dificuldades, do que meras questes de classificao pedaggica. Mas os pedagogos no dizem palavra sobre isso! ( Introduo crtica ao Direito. Lisboa: Editorial Estampa, 1994, p. 160, grifou-se). 31 HESPANHA, Antnio Manuel. Panorama histrico , cit., p. 20. Como discorre Paul RICOEUR, Para os homens do passado, o passado tinha um futuro [...] efeito de uma temvel tendncia para o anacronismo o fato de projetar para o passado o conhecimento que temos hoje dos acontecimentos que ocupam o intervalo que vai entre o acontecimento considerado e o momento em que o examinamos [...] Anacronismo ainda maior consiste em atribuir a estes homens o conhecimento que temos da seqncia posterior dos acontecimentos. Dessa forma que chegamos a acuar nossos predecessores em nome de um saber que eles no poderiam ter. Se levarmos at as ltimas conseqncias essa idia da indeterminao do futuro no passado, atingiremos a idia, mais importante ainda, das promessas no cumpridas do passado. Os homens de outrora no tinham somente um vvido presente e um horizonte de incerteza quanto ao futuro. Eles tinham tambm opes abertas, projetos, temores, expectativas, sonhos (O passado tinha um futuro. In: MORIN, Edgar. A religao dos saberes: o desafio do sculo XXI. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2001, p. 377). 32 BURGUIRE, Andr. Da histria evolucionista histria complexa. In: MORIN, Edgar. A religao dos saberes: o desafio do sculo XXI. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2001, p. 365.
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Naquela mesma ocasio, um outro professor proferiu um comentrio que complementa este pensamento de modo exemplar, mostrando como a compreenso da abertura do futuro pode ser til para o aprendizado: Da forma como so ensinadas hoje na escola, parece-me que as cincias no permitem que se perceba a existncia de questes no resolvidas, de fenmenos que ainda no foram explicados e entendidos [...] ser que, se decidssemos dar pelo menos alguns exemplos das fronteiras do conhecimento em que a cincia tenta atualmente progredir, isso no poderia dar a impresso de que esta cincia est evoluindo, que ela viva [...] 33? A meno que o professor fez s escolas, ao invs de universidades, em nada obsta a pertinncia da idia sugerida ao ensino jurdico. Como muito menos ainda atrapalha o fato de ele ser um especialista em Fsica, cincia comumente tida como bem menos humana que outras, como o prprio Direito... 34 4. O Cdigo como refgio Vai (bem) longe a iluso de que o caminho aqui apontado simples de ser trilhado. O professor de direito civil como o marisco, entre a rocha e o mar. A dureza da rocha corresponde solidez cientfica de sua disciplina, construda laboriosamente ao longo dos sculos e cristalizada, como j visto, no Cdigo Civil, principalmente. Alm do temor reverencial com que manuseia esse legado, o civilista tem que resistir ao avano das ondas que vm do meio que o circunda: neste particular, como tambm j se destacou, nenhuma to avassaladora quanto aquela que exige do operador do direito civil, mormente em suas atividades mais nitidamente patrimoniais, uma aquiescncia respeitosa aos ditames do mercado, sob pena de soar romntico, desconectado do mundo real. Mas claro que tambm poderiam ser mencionadas outras ondas, outras exigncias que, apesar de aparentemente mais prosaicas, desabam sobre o professor de direito civil com igual urgncia: o caso da necessidade de cumprir um programa

BALIBAR, Sbastien. A fsica numa escala humana. In: MORIN, Edgar. A religao dos saberes: o desafio do sculo XXI. Rio de Janeiro: Bertrand Brasil, 2001, pp. 66-67 34 Por isso, a reiterada crtica do filsofo Fernando SAVATER: A questo das humanidades no reside primordialmente, a meu ver, no ttulo das matrias a serem ensinadas, nem em seu carter cientfico ou literrio [...] S os semicultos, que tanto abundam em nossas latitudes, reviram os olhos quando ouvem falar em filosofia ou literatura e bufam quando se faz meno matemtica ou fsica (O valor de educar, cit., pp. 140 e 151).
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desumanamente extenso e preparar os alunos para exames e concursos que primam por uma abordagem bastante tradicional do direito civil 35. O refgio no Cdigo obviamente estimulado pela congruncia quase total entre as divises internas deste e o teor dos programas dos cursos de graduao torna-se ento a sada quase obrigatria para os professores de direito civil. Nesta espcie de casulo legislativo, sentem ao menos a reconfortante viso das fronteiras da sua disciplina, ou, quando nada, daquilo que um dia foi considerado como o seu limite. Como j se percebeu, a postura intelectual de conservao frente prpria disciplina, to comum aos civilistas, certamente favorecida, se no mesmo provocada, pela codificao, que cristalizando um determinado esquema de ordenamento jurdico cria a iluso de eterna validade 36. No Brasil do comeo deste sculo surge um novo argumento para aqueles que advogam a permanncia da centralidade da codificao no campo juscivilista, e conseqentemente, no seu ensino: a promulgao de um outro monumento legislativo, um Cdigo Civil que ganha o epteto de novo em contraposio ao antigo, que entrou em vigor em 1917. Revalida-se, assim, o refgio, revigorado pela atitude do legislador ordinrio? Como disse um poeta, o que refgio pode ser armadilha 37. Olhando o passado de um modo atento sua espessura e sua especificidade, como defendeu Hespanha, torna-se contextualmente plausvel o fato dos exegetas terem buscado se refugiar na hipntica completude das grandes codificaes; a mesmerizao que vitimou os primeiros comentaristas permite uma (muito livre) aluso ao estupor causado nos homindeos retratados por Stanley Kubrick no clssico 2001, quando se depararam com o insondvel monlito negro.

A respeito deste ltimo ponto, v. as concluses de Eliane Botelho JUNQUEIRA, Jos RIBAS VIEIRA e Maria Guadalupe PIRAGIBE DA FONSECA, em pesquisa sobre a magistratura carioca: Mesmo depois da promulgao da Constituio Federal de 1988, que instituiu uma srie de novos mecanismos de defesa de direitos coletivos e individuais, as provas para a magistratura do Rio de Janeiro optam, no entanto, por questes de direito privado de carter individual, com forte nfase para um entendimento tradicional do direito de propriedade. Exigindo-se um conhecimento formalista das normas, no se abre a possibilidade para uma interpretao mais contextualizada dos fatos sociais ( Juzes: retratos em preto e branco. Rio de Janeiro: LetraCapital, 1997, p. 78). 36 GIORGIANNI, Michele. O direito privado e as suas atuais fronteiras. In: Revista dos Tribunais, n. 747, 1998, p. 38. 37 FERREIRA GULLAR. No mundo h muitas armadilhas. In: Toda poesia. 11. Ed. Rio de Janeiro: Jos Olympio, 2001, p. 163.
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No mesmo filme, os homens do comeo do terceiro milnio reencontram o monlito, e a reao deles no menos espantada que a daqueles que lhes antecederam. Guardadas as devidas propores, o pasmo o mesmo; aqueles homens j controlam a natureza de um tal modo que podem at passear pelo espao, mas sobre aquela pedra monumental eles no tm nenhum controle. Ela parece definitiva. O temor do astronauta em tocar ou mesmo se aproximar do monlito igual ao do seu antepassado rstico. Cair na mesma armadilha duas vezes traduz falta de cautela, ainda que em ambas as ocasies a captura tenha acontecido na tentativa de se refugiar. O mundo de hoje no o mais o mundo da segurana, que tinha no Cdigo o seu repositrio de certezas, em ordenada seqncia de artigos 38. O consenso dos experts d lugar a uma nova atitude cientfica, normativada pela deliberao, onde o povo aperfeioa as regras do seu consenso por disposies constitucionais 39. A recente doutrina brasileira no ignora esta realidade: Nos estados democrticos, na esfera poltica que so reconhecidos os valores comuns e estabelecidos os princpios fundamentais. O direito constitucional representa o conjunto de valores sobre os quais se constri, na atualidade, o pacto de convivncia coletiva, funo que, como se viu, j foi exercida pelos cdigos civis. diferena, porm, da codificao, redigida pelos juristas luz dos valores de uma classe dirigente, os textos constitucionais, ao menos tendencialmente, so elaborados por um legislador democrtico. De modo que ignorar os princpios constitucionais, ou interpret-los luz do cdigo civil, como ainda hoje, sob consideraes variadas, alguns tm feito, significa desconsiderar o princpio da democracia e tentar substitui-lo pelo da razo lgica, o do cientificismo ou permanecer subordinado fora da tradio 40. Assim, com o devido respeito doutrina que advoga, com a promulgao de um outro Cdigo Civil, a manuteno do papel central da codificao no sistema de direito privado 41 (mesmo que quase toda a redao do Cdigo anteceda a Constituio

BODIN DE MORAES, Maria Celina. Constituio e direito civil: tendncias. In: Revista Direito, Estado e Sociedade, n. 15, 1999, p. 96. 39 LYOTARD, Jean-Franois. A condio ps-moderna, cit, p. 55. 40 BODIN DE MORAES, Maria Celina. Constituio e direito civil, cit., pp. 105 -106. 41 E neste sentido a voz mais altissonante a de Miguel REALE: Compreendo o interesse em conhecer a nova Lei Civil, pois, como costumo dizer, ela a constituio do homem comum , estabelecendo as regras de conduta de todos os seres humanos, mesmo antes de nascer, dada a ateno dispensada aos direitos do nascituro, at depois de sua morte, ao fixar o destino a ser dado aos bens deixados pelo falecido, sendo assim, a lei por excelncia da sociedade civil (Viso geral do novo Cdigo Civil, artigo disponvel em www.jus.com.br, acessado em 27 de maro de 2002, grifou-se). Em outro sentido, ao analisar as ntimas transformaes que ambas as esferas [pblica e privada] do direito sofreram nos 150 anos que antecederam sua clebre conferncia de 1961, Michele GIORGIANNI aduz que no sistema jusnaturalista e racionalista, o
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vigente 42), no recomendvel que os civilistas de hoje e os de amanh, ou seja, os seus alunos faam refgio no Cdigo da mesma maneira que seus pares de ontem. Como concluiu o mesmo poeta que advertiu acerca da recproca conversibilidade das armadilhas e dos refgios, no mundo h muitas armadilhas, e preciso quebr-las 43. 5. A quebra das armadilhas O primeiro passo para quebrar uma armadilha reconhecer que se est enredado. No primeiro captulo de sua obra sobre os danos pessoa humana, Maria Celina Bodin de Moraes, ao tratar da confuso que cerca a questo do dano moral no direito brasileiro, cita uma frase de Noam Chomsky que aqui tambm til: nossa tarefa transformar os mistrios em problemas, porque os problemas tm soluo 44. A centralidade do Cdigo no ensino do direito civil aceita, hoje, como uma realidade inescapvel, cujo fundamento to evidente que paira sobre nossas cabeas, no carecendo de maiores explicaes um mistrio, portanto, que sobrevive aos avanos doutrinrios e jurisprudenciais. Mistrios no tm soluo; problemas, sim.
Direito Privado indicava de modo total e exclusivo o estatuto dos particulares ou particuliers, ou seja, do indivduo na rbita do ordenamento jurdico. A prioridade do Direito Privado sustentada pelos jusnaturalistas tinha por isso o efetivo significado de incluso, na sua rbita, de todas as normas postas em favor dos indivduos frente ao prncipe. So conhecidas as razes histricas e conjunturais que determinaram tal e to pleno significado do Direito Privado [...] Esse significado constitucional dos cd igos civis do incio do sculo XIX [...] imanente neles, se se fixar a idia de que a propriedade privada e o contrato, que constituam, como se disse, as colunas do sistema, vinham, por assim dizer, constitucionalizar uma determinada concepo da vida econmica, ligada, notoriamente, idia liberal. Mais adiante, Giorgianni conclui que, dos aspectos descritos do esquema oitocentista, ou melhor, setecentista, do Direito Privado, nada restou. O aspecto, digamos assim, constitucional do Direito Priva do pertence hoje, sem qualquer contraste, ao Direito Pblico, ao mais pblico se se pode dizer dos direitos, ou seja, ao Direito Constitucional, e consignado s constituies dos Estados modernos (O direito, cit., pp. 41-42). 42 A (longa) histria do Cdigo de 2002 j bastante conhecida. Sobre a desatualizao de suas vrias verses, at a ltima, Caio Mrio da SILVA PEREIRA foi veemente ( Direito civil, cit.): No obstante a qualidade pessoal dos designados, o Anteprojeto pecava do defeito de falta de unidade de pensamento, e de uma certa timidez na adoo de solues mais modernas, aliada inadequao de proposies realidade econmica e social do Pas (p. 237); ... em tantas vezes que me pronunciei sobre este Projeto, critiquei-o pela sua obsolescncia. Se merecer aprovao no Congresso, sem que receba a necessria atualizao, teremos um Cdigo defasado dos conceitos em vigor no final do sculo (p. 273); A verdade, inelutvel, que o Projeto de Cdigo Civil de 1965, ou o seu sucedneo 634-B, de 1975, no obstante todo o empenho pelo seu ressurgimento, distanciou-se de tal modo da atualidade de nosso direito que no ser possvel reergu-lo sem que seja por inteiro repensado e reescrito. Vale dizer: sua aprovao, tal como est, absolutamente invivel (p. 238). 43 FERREIRA GULLAR, No mundo h muitas armadilhas, cit., p. 164. 44 BODIN DE MORAES, Maria Celina. Danos pessoa humana : valorao e reparao. Tese de titularidade. Faculdade de Direito da Universidade do Estado do Rio de Janeiro, 2002, p. 6. Por oportuno, registre-se a importncia desta autora para a realizao do presente texto: a ela se deve no apenas o contato com algumas das referncias aqui utilizadas (especialmente o texto de Pierre Bourdieu) como, tambm e principalmente, a prpria idia-motriz do trabalho. Desnecessrio dizer que a mesma idia, com ou sem as mesmas referncias, alcanaria um resultado bem mais profundo nas mos daquela autora, mas fica aqui o sincero agradecimento.

preciso, portanto, inicialmente, reconhecer a necessidade de um ensino de direito civil que fuja ao monoplio da codificao, cristalizao do saber. Esta pode ser considerada, seno a nica, a principal concluso deste trabalho, que dialoga, aqui e alhures, com outros textos sobre a educao jurdica. Nestes outros trabalhos sero abordadas propostas e vises mais especficas, que devem ser levadas em conta na hora de se planejar o presente e o futuro do ensino do direito civil: entre outras, poderiam ser destacadas algumas j praticadas em diversas faculdades, como o oferecimento de disciplinas obrigatrias que forneam uma introduo crtica ao direito privado, e ainda a multiplicao das disciplinas eletivas que cumpram a funo de abranger ramos que, por sua importncia, no mais cabem no reduzido espao que lhes era destinado pelo programa tradicional, como as relaes de consumo, o direito ambiental, as locaes de imveis urbanos, o direito autoral, o direito da criana e do adolescente e a prpria responsabilidade civil. A experincia, contudo, ensina que esta superposio curricular, por si s, no gera os resultados esperados, como alude uma sociloga espanhola a respeito da incorporao de saberes transversais na educao do seu pas: Toda tentativa de substituir a lgica curricular vigente por outra lgica choca-se com dificuldades enormes [...] Os saberes encaixam-se com dificuldade nas programaes habituais e vo ficando, portanto, como elementos secundrios mais do que como linhas fundamentais da educao 45. De nada adianta, portanto, o simples aumento de carga horria, ou mesmo um maior uso da interdisciplinaridade aqui entendida no s como o recurso a outros saberes, como tambm a no menos necessria busca de meios para jungir, didaticamente,
Na exposio de Marina SUBIRATS, catedrtica de Sociologia da Universitat Autnoma de Barcelona. A educao do sculo XXI: a urgncia de uma educao moral. In: IMBERNN, Francisco. A educao no sculo XXI: os desafios do futuro imediato. 2. ed. Porto Alegre: Artes Mdicas Sul, 2000, p. 203. Fernando SAVATER, conterrneo de Subirats, apresenta ainda ( O valor de educar, cit., pp. 140-141) outro aspecto problemtico da questo: A cada ano novas disciplinas so incorporadas atividade acadmica, que cresce e se diversifica [...] possvel argumentar a favor de todos esses aprendizados e de muitos outros, que podem completar excelentemente a formao dos alunos. Tanta oferta educacional tropea em dois obstculos apenas, porm fundamentais: por um lado os limites da capacidade de assimilao dos alunos e o nmero de horas letivas que conseguem agentar por dia sem sofrer distrbios mentais srios; por outro, a disponibilidade docente dos professores, em sua maioria formados numa poca em que sequer existiam as matrias das quais, anos depois, passaram a ser professores. De modo que, na prtica, a oferta de disciplinas se reduz bastante, porque no h tempo para dar todas elas nem pessoal que possa se encarregar de seu ensino com real competncia (o que o professor costuma resolver falando do que sabe, como sempre fez, seja qual for o rtulo de sua disciplina).
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direito civil e os outros ramos da cincia jurdica se na hora do estudo srio, do verdadeiro curso de direito civil, o exame se restringe sua faceta codificada e cristalizada, atemporal, como se fosse mesmo um monlito que veio de outra dimenso. preciso mostrar aos alunos que, como todas as pedras, o Cdigo Civil tem uma idade e uma histria; e que os direitos a que ele alude, por mais fundamentais que sejam, so direitos histricos, ou seja, nascidos em certas circunstncias, caracterizadas por lutas em defesas de novas liberdades contra velhos poderes, e nascidos de modos gradual, no todos de uma vez e nem de uma vez por todas 46. Dar aos alunos a percepo da historicidade do Cdigo , reconhecidamente, ainda muito pouco; da mesma importncia se reveste a implementao das demais medidas que aqui foram mencionadas, sem embargo de outras que j so objeto de especulao dos especialistas (bem como daquelas que ainda sero por eles imaginadas). Tampouco possvel a crena de que uma soluo efetiva para a desumanizao da educao jurdica e para o ensino do direito civil em especial possa ter origem apenas dentro dos muros da universidade, prescindindo, por exemplo, de mudanas no modo de seleo e ingresso para as carreiras jurdicas pblicas, ou ainda de uma densificao das conquistas jurisprudenciais ps-1988. , todavia, um primeiro passo, e sumamente importante. A abordagem historicizada do ensino, como reconhece seu prprio entusiasta Neil Postman, de difcil implementao: H no presente poucos textos que ajudem muito e, em todo caso, os professores no foram preparados para saber sobre o conhecimento dessa maneira . A sua concluso, entretanto, positiva e firme: Mas que isso precisa ser feito, em minha opinio, est fora de questo 47. O poema que abre este trabalho se encerra ensinando que, na aridez do serto, no se aprende a pedra: l a pedra, uma pedra de nascena, entranha a alma. Aprender direito civil com a ressalva da historicidade de suas normas e da abertura do seu futuro capaz de dar todas as chances ao engajamento responsvel dos homens no interior de sua prpria histria 48 j uma garantia. Pode-se e deve-se, evidentemente aprender a pedra, com o vagar e a ateno que ela, por seu tamanho, merece. Mas a alma preciosa demais para se ver entranhada por regras: se para entranh-la, que se entranhe a alma de valores.
Nas muito famosas palavras introdutrias de Norberto BOBBIO ao seu Era dos direitos. 9. ed. Trad. Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro: Campus, 1992, p. 5. 47 Tecnoplio, cit., p. 196. 48 BURGUIRE, Andr. Da histria evolucionista histria complexa, cit., p. 368.
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