DIREITO PROCESSUAL CIVIL Leonardo P.

Santanna

1. JURISDIO

1.1. Formas de Composio da Lide Relembrando a tripartio clssica de Montesquieu, a atividade jurisdicional reconhecida como sendo uma das funes do poder estatal, ao lado das funes administrativas e legislativas. poder, em si, uno e indivis!vel, estabelecido nas tr"s funes mencionadas, criando um sistema de freios e contrapesos. objeto da atividade jurisdicional a soluo de conflitos de interesse #lide$ no %mbito do sistema jur!dico. &s formas de soluo da lide podem ser divididas em'

Autotutela' a primeira forma de soluo de lit!gio ocorre por meio da autotutela, isto , por meio da hip(tese em que as partes solucionam suas controvrsias de maneira direta, sem a interveno de um terceiro estranho ) pr(pria lide. *ualquer meio poderia ser utili+ado para a soluo do conflito, inclusive a fora bruta, representada pelo poder blico ou econ,mico. -omo e.emplo, cabe aqui a seguinte hip(tese' caso o devedor no pagasse uma d!vida, o credor se apropriaria de um bem do devedor, de valor equivalente ao crdito.

/oje, a autotutela, via de regra, rechaada pelo 0ireito, a e.emplo da previso contida no artigo 123 do -(digo 4enal, que prev" o crime de e.erc!cio arbitrrio das pr(prias ra+es, sendo, e.cepcionalmente, autori+ada no 0ireito moderno, como por meio da leg!tima defesa da posse #artigo 356 do -(digo -ivil$.

Autocomposio' aos poucos, a autotutela foi dando lugar a outra forma de soluo dos conflitos entre as partes, sinali+ando um avano da civili+ao, mediante o concurso de terceiro desinteressado e imparcial, eleito pelos contendores, como no caso da atual arbitragem.

4odemos visuali+ar a autocomposio por meio das seguintes hip(teses'

submisso' uma das partes dei.a de oferecer resist"ncia ) pretenso da outra, submetendo7se inteiramente ) pretenso desta8 desistncia' uma das partes no se submete, mas abre mo da pretenso em si, em prol da outra8 transao' concesses materiais rec!procas entre as partes.

:ais solues parciais e precrias geraram a arbitragem, forma integral e completa de autocomposio.

Jurisdio: somente com o desenvolvimento da noo de ;stado e, bem mais tarde, com a noo de ;stado de 0ireito, que a tarefa de solucionar a lide entre as pessoas foi admitida como funo do ;stado.

/ uma absoluta prefer"ncia pela soluo jurisdicional estatal dos conflitos de interesses, de maneira que se considera monop(lio do poder estatal. :al assertiva verdadeira, porm no pode ser vista de maneira absoluta, pois a parte tem a opo de, em algumas hip(teses, buscar o e.erc!cio da arbitragem, de acordo com a previso da <ei n. =.15>?=@, no substituindo a jurisdio, j que esta resguarda inclusive o correto e regular e.erc!cio da arbitragem, pass!vel de eventuais anulaes, revises e modificaes pelo 4oder Audicirio. -umpre ressaltar ser a arbitragem uma opo feita pelos interessados para a soluo dos lit!gios e.pressamente prevista em lei. & arbitragem um meio alternativo de soluo de conflitos e, por conseguinte, de pacificao social, no afastando o controle jurisdicional #artigo 3.B, inciso CCCD, da -onstituio Eederal$. & atividade jurisdicional estatal est em conson%ncia com o artigo 9. o da <ei n. =.15>?=@, segundo o qual' F&s pessoas capa+es de contratar podero valer7se da arbitragem para dirimir lit!gios relativos a direitos patrimoniais dispon!veisG. :rata7 se, portanto, de mecanismo alternativo ) atividade do 4oder Audicirio.

1. . Co!"ei#o Aurisdio uma das funes do ;stado, mediante a qual este se substitui aos titulares dos interesses em conflito para, imparcialmente, buscar, por meio da pacificao do conflito que os envolve, o maior bem jur!dico do 0ireito que o justo. H o poder7dever de aplicao do direito objetivo conferido ao magistrado, enquanto agente investido em tal funo. :em, portanto, tr!plice enfoque, vista como poder, dever e atividade. -om efeito, o ;stado, por meio do processo, seu instrumento, busca a atuao da vontade do direito objetivo. & jurisdio pode assumir tr"s papis'

poder' a jurisdio gera um poder de imprio, no qual as decises, quando no acolhidas espontaneamente, so impostas para gerar eficcia8 funo (dever): e.pressa os encargos que t"m os (rgos estatais de promover a pacificao de todos os conflitos, quer interindividuais, quer difusos ou coletivos, mediante a reali+ao do direito justo, pelo processo8 atividade' a jurisdio , ainda, um conjunto comple.o e din%mico de atos do jui+ no processo, e.ercendo o poder e cumprindo a funo por meio do princ!pio de legalidade.
6

H somente por meio do devido processo legal que vislumbramos o poder, a funo e a atividade jurisdicional.

1.$. %ara!#ias e Pri!"&pios da J'risdio :emos como garantias e princ!pios da jurisdio'

evido processo le!al' fica assegurado ao indiv!duo o direito de ser processado nos termos da lei, garantindo ainda o contradit(rio, a ampla defesa e o julgamento imparcial. ;sse princ!pio considerado informador de todo o sistema processual, civil e penal, dele decorrendo inImeros outros princ!pios. "ontradit#rio' , alm de um princ!pio fundamental, uma garantia de audi"ncia bilateral, gerando uma indispensvel dialtica que rege o processo, pois o (rgo judicante no pode decidir uma questo ou pretenso sem que seja ouvida a parte contra a qual foi proposta, resguardando, dessa forma, a paridade dos litigantes nos atos processuais. Mesmo no pronunciamento do jui+ inaudita altera pars, h oportunidade de defesa contra quem a pretenso se dirige, gerando, inclusive, retratao por parte do (rgo judicial, como forma de manifestao diferida, postergada, do contradit(rio. Jui$ natural' todos t"m direito de serem julgados por jui+ independente e imparcial, previsto como (rgo legalmente criado e instalado anteriormente ao surgimento da lide. & pr(pria -onstituio, como forma de garantir duplamente o jui+ natural, pro!be os tribunais de e.ceo, isto , aqueles tribunais institu!dos para o julgamento de determinadas pessoas ou de crimes de determinada nature+a sem previso constitucional, a e.emplo do :ribunal de Juremberg, criado ap(s a Kegunda Luerra para julgamento dos delitos praticados pelos na+istas #artigo 3.B, inciso CCCDMM, da -onstituio Eederal$. %ndele!abilidade' nenhum dos poderes pode delegar atribuies pol!ticas. 4or se tratar de questo atinente ) estrutura e ao funcionamento do ;stado, o pr(prio te.to constitucional fi.a as atribuies de cada um dos Nrgos do 4oder Audicirio, bem como do seu conteIdo, no podendo outra fonte, que no seja a pr(pria -onstituio, modificar, por meio de delegao, as atribuies do 4oder Audicirio. 4or isso, nem a lei infraconstitucional pode, muito menos os pr(prios membros do 4oder Audicirio, alterar seus %mbitos de atuao, e.ceto no que tange a critrios legais de compet"ncia interna dos tribunais. %ndeclinabilidade (inafastabilidade)' o princ!pio e.presso no artigo 3.B, inciso CCCD, da -onstituio Eederal, que garante a todos o acesso ao 4oder Audicirio, no podendo este dei.ar de atender a quem venha dedu+ir uma pretenso fundada no 0ireito e pedir uma soluo a ela. Jem mesmo em caso de lacuna ou obscuridade da lei, pode o jui+ escusar7se de proferir
1

deciso #artigo 96@ do -(digo de 4rocesso -ivil$. H o pr(prio acesso ) Austia8 por conseguinte, est afastado do nosso sistema jur!dico o non li&uet, isto , o jui+ dei.ar de decidir o mrito sob qualquer prete.to, adotando7se, por conseguinte, o sistema integrativo para as hip(teses de anomia #aus"ncia de normas$ .

Ampla defesa (arti!o '.() inciso L*) da "onstituio +ederal)' o princ!pio que assegura a todos que esto implicados no processo que, conforme o contradit(rio, possam produ+ir provas de maneira ampla, por todos os meios l!citos conhecidos. & ampla defesa tem como elementos a defesa tcnica, por meio de advogado, e a defesa atcnica, consistente no direito de audi"ncia e de presena. +undamentao das decis,es' segundo esse princ!pio, todas as decises precisam ser fundamentadas sob pena de nulidade. & fundamentao indispensvel para que a parte tenha elementos para recorrer8 para que a parte possa ter ci"ncia do motivo da deciso8 e para garantir o princ!pio da legalidade. Jote7se que a deciso jurisdicional no discricionria, sendo o dever atribu!do ao ;stado7jui+ de promover a subsuno do fato ) norma, de forma motivada, nos termos do artigo =1, inciso MC, da -onstituio Eederal?OO. Princ-pio da investidura' as pessoas f!sicas, representando o ;stado no e.erc!cio da jurisdio, quer por agentes pol!ticos, quer por (rgos, precisam de formal investidura para que encarnem o ;stado e tenham poder delegado do mesmo para o e.erc!cio da judicatura. Princ-pio da aderncia ao territ#rio' a jurisdio, por ser um poder, est sujeita ) soberania, isto , ) autoridade suprema do ;stado, gerando sua independ"ncia de outros, e, por (bvio, tal e.erc!cio de poder s( pode ocorrer dentro dos limites f!sicos do territ(rio, para no ferir a soberania de outro ;stado. 4or isso, a deciso de um jui+ brasileiro s( poder produ+ir efeitos nos ;stados estrangeiros com a e.pressa autori+ao dos (rgos competentes desses ;stados. 0a mesma forma, as decises estrangeiras produ+iro efeitos no territ(rio nacional, desde que preenchidos os requisitos legais. %nevitabilidade' a autoridade dos (rgos jurisdicionais advm do poder estatal soberano e impe7se independentemente da vontade das partes. 4ouco importa se as mesmas vo ou no aceitar o resultado do processo, pois esto num sistema de sujeio ao ;stado7jui+. %n.rcia' o princ!pio que garante a imparcialidade do jui+, pois este deve manter7se eqPidistante das partes, evitando7se que tenha qualquer iniciativa na relao processual. jui+, caso desse in!cio ao procedimento, somente geraria mais conflitos em ve+ de solucionar os j e.istentes, alm da inevitvel parcialidade. -umpre observar que h e.cees legais, informadas por critrios de ordem pIblica, que possibilitam ao jui+ o in!cio e/ officio de relaes processuais, a e.emplo da declarao de fal"ncia no
2

curso do processo de concordata, a concesso de 0abeas corpus, a abertura de inventrio, a e.ecuo de crditos trabalhistas e a e.ecuo penal.

1.(.

Cara"#er&s#i"as )a#ri*'#os+ da J'risdio

;ntre as caracter!sticas da jurisdio, encontramos coincid"ncias nas quais as caracter!sticas so tambm princ!pios da jurisdio. Ko caracter!sticas da jurisdio' sua unidade, ader"ncia ao territ(rio, ser inevitvel, indeclinvel, indelegvel, imparcial e inerte.

Substitutividade' o ;stado, por meio do 4oder Audicirio, substitui as partes envolvidas na lide. ;.istem algumas e.cees no processo civil, como j vimos, por intermdio da autotutela e da autocomposio. A no processo penal, no pode haver punio sem o devido processo legal, ainda que o ru queira voluntariamente se submeter ) sano penal. %mparcialidade' o 4oder Audicirio instrumentali+a suas atividades por meio de seus (rgos e agentes. 4ara que go+e de credibilidade, nem os (rgos, nem os agentes podem ter qualquer interesse no desfecho da lide, sob pena de perda do princ!pio da confiana que as partes t"m ao se submeterem, voluntria ou involuntariamente, ) jurisdio. 1scopo 2ur-dico de atuao do ireito' o objetivo da jurisdio garantir o fiel cumprimento do direito substantivo, material, que presumidamente do conhecimento de todos #artigo 1.B da <ei de Mntroduo -(digo -ivil$, mas que deve produ+ir efeitos, muitas ve+es, independentemente da vontade das pr(prias partes. &ssim, o pr(prio objeto da jurisdio fa+er cumprir o direito objetivo. ;m Iltima anlise, tal busca imperiosa, j que o direito objetivo reflete bens jur!dicos tutelados pelo ;stado de maneira hierarqui+ada. Lide' o grande escopo da jurisdio a soluo dos conflitos de interesses, muitas ve+es, pelo emprego de direitos no7cristali+ados ou de pretenses insatisfeitas. & jurisdio se substitui aos sujeitos em lit!gio e restabelece a pa+ social pela aplicao da norma. :ambm no processo penal temos lide ou controvrsia, pois, de um lado, e.iste a pretenso punitiva e, de outro, a busca da no7incid"ncia de sano. %n.rcia' os (rgos jurisdicionais so por sua pr(pria nature+a inertes, havendo dois brocardos importantes sobre a matria' ne procedat iude/ e/ officio8 nemo iude/ sine actore.

Ke a atividade jurisdicional visa ) pa+ social, caso no houvesse inrcia, poderia o pr(prio ;stado criar mais conflitos. &demais, o pr(prio (rgo judicante que desse in!cio ) lide dificilmente iria querer a e.tino do processo ou a improced"ncia
3

da ao, para no dar margem de que deu in!cio a algo infundado ou de forma precipitada. Jo processo penal temos' princ-pio da indisponibilidade' o par&uet no pode dispor da ao penal8 princ-pio da obri!atoriedade' o Ministrio 4Iblico no tem discricionariedade para intentar ao penal, adotando7se o princ!pio de legalidade, pois tem a obrigao de processar fatos delituosos de que tenha not!cia, salvo nas hip(teses de representao. & inrcia est prevista e.pressamente no artigo 6.B do -(digo de 4rocesso -ivil, no qual o legislador menciona que o jui+ no prestar tutela jurisdicional, a no ser quando a parte requerer, na forma da lei. -(digo de 4rocesso 4enal tem sua previso no artigo 62, segundo o qual a denIncia ser promovida pelo Ministrio 4Iblico8 porm, em alguns casos, depender de requisio do Ministro da Austia ou de representao do ofendido. & inrcia, portanto, prevalece tanto no processo civil quanto no processo penal. 4orm, e.istem e.cees, quais sejam' o jui+ pode declarar a fal"ncia de um comerciante de of!cio, na hip(tese de, no transcorrer do processo de concordata, verificar que falta um requisito da mesma #artigo 9@6 da <ei de Eal"ncias$8 a e.ecuo trabalhista pode ter in!cio por ato do jui+ #artigo O>O da -onsolidao das <eis :rabalhistas$8 a e.ecuo penal pode ser instaurada de of!cio, no momento em que o jui+ e.pede a carta de guia para o cumprimento de pena #artigo 953 da <ei de ;.ecuo 4enal$8 o 0abeas corpus pode ser concedido de of!cio #artigo @32 do -(digo de 4rocesso 4enal$, alm dos outros e.emplos acima mencionados, quando do estudo do princ!pio da inrcia da jurisdio.

efinitividade' s( os atos jurisdicionais podem ser imutveis, ou seja, os atos jurisdicionais no pass!veis de reviso ou alterao. pr(prio artigo 3.B, inciso CCCDM, da -onstituio Eederal estabelece' F& lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jur!dico perfeito e a coisa julgadaG. -oisa julgada a qualidade de imutabilidade dos efeitos de uma sentena, em virtude da qual nem as partes podem repropor a mesma demanda em Au!+o ou comportarem7se de modo diferente daquele preceituado, nem os ju!+es podem voltar a decidir a respeito, nem o pr(prio legislador pode emitir preceitos que contrariem, para as partes, o que j ficou definitivamente julgado. Jenhum dos atos administrativos ou legislativos go+am de tal imutabilidade.
@

1.,. Di-iso da J'risdio 7 ;stadual 7 -ivil 7 Eederal 7 -omum Aurisdio 7 4enal 7 Eederal 7 ;special 7 Militar 7 :rabalhista 7 ;leitoral 7 ;stadual

& rigor, a jurisdio no comporta divises, pois no h pluralidade de soberania. & jurisdio una e indivis!vel, assim como o poder soberano tambm uno e indivis!vel. 0esse modo, a diviso da jurisdio se d apenas com a finalidade de imprimir efici"ncia e especiali+ao da prestao jurisdicional, por meio do instituto denominado compet"ncia, a ser oportunamente estudado. &presentam7se as seguintes divises'

Jurisdio especial ou comum' a pr(pria -onstituio Eederal dispe sobre as justias que e.ercem a jurisdio especial e as justias que e.ercem a jurisdio comum. ;ntre as que e.ercem jurisdio especial esto' a Militar #artigos 966 a 962$, a ;leitoral #artigos 99O a 969$, a do :rabalho #artigos 999 a 99>$ e as Militares ;staduais #artigo 963, Q 1.B$. Jo %mbito da jurisdio comum esto' a Austia Eederal #artigos 95@ a 995$ e as Austias ;staduais rdinrias #artigos 963 e 96@$. Jurisdio penal e civil' o objeto da atividade jurisdicional uma pretenso de cunho material, como j dissemos. &pesar do objeto material ser muito variado #0ireito &dministrativo, 0ireito -omercial, 0ireito :ributrio, 0ireito 4revidencirio etc$, a tutela pode ser civil ou pode ser penal. & tutela penal trata de pretenses punitivas e a tutela civil trata todas as demais, por e.cluso. Ko chamadas causas no7penais. 4or isso, a Austia :rabalhista tem, sob esse aspecto, nature+a civil. &lis, esta a Inica que no tem nenhuma compet"ncia penal ao contrrio da Austia Militar que a Inica que no tem nenhuma atribuio civil.

;.iste um relacionamento entre a jurisdio penal e a jurisdio civil, at porque o il!cito penal no difere do civil, e.ceto em grau, sendo um mero agravamento de uma pree.istente ilicitude civil, mormente em virtude do carter fragmentrio do 0ireito 4enal. &pesar de haver a diviso legal de compet"ncia na
>

seara civil e na seara penal, e.istem alguns casos de duplicidade de e.erc!cio, a e.emplo do ju!+o de fal"ncias, capa+ de julgar o processo falimentar e seus respectivos crimes.

Jurisdio superior ou inferior' os (rgos de primeiro grau so chamados (rgos de primeira inst3ncia e os de segundo grau de se!unda inst3ncia. Mnst%ncia grau de jurisdio8 entr%ncia grau administrativo das comarcas e das carreiras de ju!+es e promotores estaduais.

;m relao ) denominada jurisdio de eqidade, determina o artigo 96> do -(digo de 4rocesso -ivil que o jui+ decidir por eqPidade nos casos previstos em lei. 0ecidir por eqPidade decidir sem as limitaes impostas pela precisa regulamentao legal. & jurisdio de eqPidade est contraposta ) jurisdio de direito e sua admissibilidade e.cepcional. Jas arbitragens e no processo penal regra geral. Kaliente7se que decidir com e&4idade) diferentemente da e.presso por e&4idade) forma de deciso legal e se tradu+ na possibilidade de o jui+, na interpretao e aplicao do dispositivo legal, utili+ar7se do artigo 3.B da <ei de Mntroduo ao -(digo -ivil, buscando os fins sociais a que a lei se dirige e as e.ig"ncias do bem comum. 4or fim, temos a jurisdio voluntria, tambm chamada jurisdio graciosa ou administrao p5blica de interesses privados, assim definida em perspica+ e.presso da doutrina, tratando7se de atividades e.traordinrias do 4oder Audicirio.

1... Limi#es da J'risdio Ko limites da jurisdio' limites internacionais, imunidades ) jurisdio brasileira e jurisdio voluntria.

Limites internacionais' cada ;stado, de acordo com suas normas internas, apresenta os limites de sua jurisdio. :emos como critrios' convenincia' cada ;stado tem os seus pr(prios valores, que independem dos valores adotados por outros ;stados8 viabilidade' cada ;stado viabili+a a forma de cumprimento de sentenas.

& regra geral que cada ;stado tenha os limites de sua jurisdio, nos limites de seu territ(rio. ;sto, a priori, ligadas ao territ(rio brasileiro as seguintes aes' 9$ quando o ru tiver domic!lio no Rrasil8 6$ quando a obrigao tiver de ser cumprida no Rrasil8 1$ quando o fato gerador ocorreu no Rrasil8 2$ quando o objeto da pretenso for um im(vel situado no Rrasil, assim como os bens de inventrio.

Mmunidades ) jurisdio brasileira: os ;stados estrangeiros8 os -hefes de ;stados estrangeiros8

O

 os agentes diplomticos.

Jurisdio volunt6ria' a jurisdio graciosa, ou administrao judicial de interesses privados. Jo h jurisdio porque no h deciso do direito aplicado ) lide, em substituio ) vontade dos interessados. & jurisdio voluntria no se assemelha ) atividade jurisdicional, j que no resolve conflitos, mas somente chancela, por fora da lei, o que os interessados j resolveram8 mas a eficcia depende dessa chancela, isto , da manifestao do 4oder Audicirio, ainda que com mero cunho homologat(rio da vontade dos interessados. Jo fa+ coisa julgada, e a alegao de v!cios nela inseridos se d por ao anulat(ria, com pra+o de quatro anos.

&lm de no ser jurisdio, tambm no voluntria, pois caso os interessados no recorram ao 4oder Audicirio, no tero outra via para obter a eficcia da medida. ;.emplo de jurisdio voluntria o da separao judicial consensual, em que os c,njuges, com o mesmo objetivo, vo ao 4oder Audicirio para pedir manifestao, desfa+endo a sociedade conjugal e.istente. Jo h conflito. &mbos querem desfa+er a sociedade conjugal por meio da separao consensual. 4orm, no basta a vontade deliberada de ambos, pois imprescind!vel a homologao do jui+. Ressalte7se que o magistrado no obrigado a homologar separao, caso fira interesses das partes ou da prole' o interesse na separao das partes8 todavia, os efeitos so de ordem pIblica.

. DIREITO PROCESSUAL CIVIL

.1. Direi#o /a#eria0 e Direi#o Pro"ess'a0 &s normas jur!dicas de 0ireito material so aquelas que criam, modificam ou e.tinguem relaes jur!dicas, sendo o pr(prio ato jur!dico, havendo, ademais, os atos il!citos dentro do mundo do fato jur!dico. &s normas jur!dicas de 0ireito material tratam das relaes jur!dicas que se travam no mundo emp!rico. &s normas jur!dicas de 0ireito processual, por sua ve+, disciplinam aquilo que acontece em ju!+o, visando ) soluo da lide. H o instrumento do 0ireito material junto ao 4oder Audicirio ou, recentemente, junto ) arbitragem. 4or meio do processo que se consegue dar eficcia e efetividade ) norma jur!dica de 0ireito material desrespeitada por um dos sujeitos da lide. 0ireito material visa )s relaes jur!dicas, com conteIdo eminentemente espont%neo. 0iante do descumprimento da norma ou do inadimplemento de determinada obrigao, o 0ireito material nada pode fa+er, restando ao interessado buscar a tutela jurisdicional para seu interesse violado, o que feito por meio da provocao da atividade jurisdicional. -om a ocorr"ncia de um dano, portanto, a aplicao do artigo 93= do -(digo -ivil, a t!tulo de e.emplo, s( poder ocorrer por intermdio da ao reparat(ria para compelir FRG a cumprir obrigao perante F&G.
=

&s normas jur!dicas processuais, portanto, constituem o critrio do proceder, enquanto as normas de 0ireito material constituem o critrio de julgar.

. . C0assi1i"ao das 2ormas J'r&di"as

7 -ogentes ou de ordem pIblica *uanto ) sua obrigatoriedade 7 0ispositivas & norma de processo, assim, integra7se no direito pIblico, no sendo uma relao de coordenao, mas sim uma relao de poder e sujeio, predominando o interesse pIblico na resoluo dos conflitos e controvrsias. & norma processual, apesar de ter nature+a de direito pIblico, nem sempre . co!ente. Mesmo no ocorrendo processo convencional, em algumas situaes a norma processual fica na depend"ncia da vontade de uma das partes, sendo normas dispositivas. ;.emplo' eleio de foro. &s normas 2ur-dicas so, portanto, co!entes, imperativas ou de ordem p5blica, e se caracteri+am pelas circunst%ncias de deverem ser cumpridas sempre, independentemente da escolha daquele que as deva cumprimento. Ko regras inderrogveis pela vontade das partes. 4odemos citar, a t!tulo de e.emplo, as regras que dispem sobre casamento. A as normas dispositivas ou facultativas, embora tambm devam ser cumpridas, podem ser afastadas, nos limites permitidos pela pr(pria lei, pela vontade das partes. ;.emplo' regime de casamento do -(digo -ivil. 7 brigao *uanto ) nature+a das regras jur!dicas 7 Snus

7 0ever

7bri!ao' atitude que se deve tomar, sob pena de causar preju!+o ) outra parte da relao jur!dica, e que dei.a de ser e.ig!vel, desde que cumprida. -aso dei.e de ser cumprida, a omisso dar margem ao nascimento de pretenso por parte daquele a quem se dei.ou de cumprir a obrigao, condenando7se o devedor omisso ) prestao, ou ao equivalente em dinheiro. -omo e.emplo, F&G firma o compromisso de entregar coisa fung!vel a FRG. inadimplemento fa+ com que FRG tenha o direito de receber a coisa, ou indeni+ao correspondente.
95

ever' so normas que no se esgotam com seu cumprimento. &o contrrio, e.igem que os obrigados ao seu cumprimento continuem a vigil%ncia, cujo rela.amento, representado pelo descumprimento do dever, determinar o lanamento de penalidade consistente em multa. & multa constitui verdadeira punio ao faltoso no cumprimento do dever. 8nus' consiste em condutas transit(rias e determinam, em decorr"ncia de seu no7atendimento, que reca!am as conseqP"ncias desse comportamento sobre o pr(prio faltoso, no causando qualquer tipo de preju!+o para o outro p(lo da relao jur!dica.

& grande maioria das regras processuais ,nus para as partes, cujo descumprimento desfavorece aquele que deveria cumpri7las. ;.emplo' ,nus do ru em responder aos termos da petio inicial ajui+ada pelo autor. & conseqP"ncia da inrcia , na maioria das ve+es, a revelia. & norma processual possui nature+a de direito pIblico, normalmente cogente com carter eminentemente tcnico. & tecnicidade decorre da instrumentalidade do 0ireito material absorvendo os princ!pios bsicos de ordem tica e pol!tica que orientam o ordenamento jur!dico por ele integrado, visando pacificar e fa+er justia, aplicando as regras materiais aos casos que efetivamente soluciona.

.$. Cara"#er&s#i"as das 2ormas Pro"ess'ais

ireito processual (no material)' as regras processuais no so materiais, pois di+em respeito ) atividade jurisdicional #ao processo$. 9ormas de direito p5blico' so normas decorrentes da soberania estatal, como j dissemos, de forma que no t"m cunho privado, pois estabelecem critrios para a atividade jurisdicional. 9ormas obri!at#rias' geralmente so normas cogentes, imperativas ou de ordem pIblica, no podendo ser afastadas pela vontade das partes. Jem mesmo a escolha da arbitragem afasta as regras processuais. Msso implica que, mesmo no e.erc!cio da arbitragem, as partes submetem7se )s regras processuais pr(prias do sistema arbitral, sob pena de reviso pelo 4oder Audicirio. / uma opo entre as normas de ordem pIblica do processo judicial e as regras de ordem pIblica do processo arbitral. 9ormas &ue estabelecem :nus' as regras processuais implicam ,nus, pois o descumprimento acarreta um peso para aquele que deveria cumpri7la. / poucos deveres no %mbito das leis processuais, entre os quais, o dever de lealdade e o de dever de urbanidade #artigos 92 e 93 do -(digo de 4rocesso -ivil$. 9ormas aut:nomas' sob o ponto de vista epistemol(gico #conjunto sist"mico de um ramo da ci"ncia$, o 0ireito 4rocessual -ivil aut,nomo em relao ao 0ireito -ivil. Kob o prisma cient!fico, portanto, os princ!pios
99

do processo so pr(prios em relao aos do 0ireito -ivil. &ssim, o processo civil trata7se de uma ci"ncia, sob os aspectos te(rico, prtico e aut,nomo.

9orma interdependente' sob o ponto de vista ontol(gico, isto , sob o prisma da ess"ncia do 0ireito, ou seja, do estudo e do conhecimento em si mesmo, o processo civil interdependente do 0ireito -ivil. Msto ocorre porque o 0ireito material e o 0ireito 4rocessual esto ligados, j que o processo s( e.iste em funo do 0ireito -ivil, sendo um instrumento para que o mesmo seja integralmente cumprido. & ra+o de ser do processo civil o 0ireito -ivil.

.(.

Fo!#es da 2orma Pro"ess'a0

&s normas processuais, ao lado das outras normas dos outros ramos, so fontes formais do 0ireito, ou seja, so os meios de formao ou produo da norma jur!dica, visando ) integrao do sistema processual. :emos fontes abstratas e concretas das normas processuais. & seguir, apresentado organograma e.plicativo das fontes da norma processual, para fins de fi.ao e disposio didtica' 7 -onstituio Eederal 7 -onstituies ;staduais 7 <ei -omplementar 7 <ei rdinria

7 <eis As fontes abstratas so

7 Tsos e costumes 7 Jeg(cios jur!dicos 7 Aurisprud"ncias 7 -onstitucionais As fontes concretas so 7 rdinrias 7 7 ;.travagantes 7 -odificadas

& -onstituio Eederal, como fonte concreta, contm normas de sobredireito #fontes formais legislativas das normas processuais, procedimentos pelos quais as fontes formais so criadas$. Repare que a -onstituio , ao mesmo tempo, fonte abstrata e fonte concreta, pois, fonte tanto do 0ireito quanto especificamente do processo civil, ramo deste.
96

& legislao ordinria o -(digo de 4rocesso -ivil, o -(digo de 4rocesso 4enal, as <eis de 4equenas -ausas etc.

$. PRI2C3PIOS

$.1. Pri!"&pio da Iso!omia o' I4'a0dade 0e acordo com esse princ!pio constitucional, todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer nature+a, garantindo7se aos brasileiros e estrangeiros residentes no pa!s a inviolabilidade do direito ) vida, ) liberdade, ) igualdade, ) segurana e ) propriedade #artigo 3.B, caput, da -onstituio Eederal$. 4ortanto, os iguais so tratados conforme seus pares e os desiguais conforme os seus, cada qual na medida de suas desigualdades. 4odemos citar, como e.emplo, algumas questes controvertidas, segundo a (tica da isonomia, tais como o artigo 955, inciso M, do -(digo de 4rocesso -ivil. 0etermina, o referido artigo, que F competente o foro' da resid"ncia da mulher, para ao de separao dos c,njuges e a converso desta em div(rcio, e para anulao de casamento.U /oje, poder7se7ia, em face de tal princ!pio, ser questionada a constitucionalidade de tal disposio. 0evemos, ainda, levar em considerao, para a hip(tese que estamos tratando, o artigo 66@, Q 3.B, da -onstituio Eederal, que estabelece a igualdade entre o homem e a mulher na sociedade conjugal, de forma que no mais se justificaria a proteo processual mencionada. :odavia, os benef!cios processuais concedidos )s mulheres, de acordo com a jurisprud"ncia, devem manter7se vigentes, em ra+o da amplitude e da disparidade cultural e territorial de nosso pa!s, onde o -(digo de 4rocesso -ivil possui total aplicao, por ser norma de 0ireito 4rocessual, de compet"ncia e.clusiva da Tnio, de acordo com a -onstituio Eederal?OO.

$. . Pri!"&pio do Co!#radi#5rio princ!pio do contradit(rio o princ!pio que assegura )s partes, tanto no processo judicial quanto no administrativo, bem como aos acusados em geral, o direito constitucional ) ampla defesa, bem como todos os meios e recursos a ela inerentes, proibindo ao (rgo decis(rio a prolao de qualquer sentena sem ouvi7los, sob pena de nulidade processual. 4ortanto, a dialtica do processo, isto , a contraposio das verdades #do autor e do ru$ que levam o jui+ a uma justa deciso, e.traindo da tese e da ant!tese, a s!ntese. & prova emprestada, isto , aquela que foi trasladada de outro processo para aquele que produ+ir efeitos, s( tem significado se as partes forem as mesmas desse novo processo, por haver necessidade de observ%ncia do princ!pio em estudo, com oportunidade para contraposio da prova.

91

$.$. Pri!"&pio da Dema!da Kegundo o princ!pio acima mencionado, a vontade da parte que instaura o processo, movimentando a mquina judiciria para apreciar determinado caso concreto. H relativo ) propositura da ao. princ!pio da demanda tem como decorr"ncia o fato do jui+ no poder agir de of!cio, devendo aguardar a provocao das partes, restando vinculado aos fundamentos tra+idos por elas na pea inicial #causa de pedir$.

$.(. Pri!"&pio Disposi#i-o princ!pio dispositivo aquele que confere )s partes poder para dispor do processo, delimitando os pontos controvertidos, e.igindo a inquirio de testemunhas e a produo de outras provas. 4ortanto, versando a ao sobre direito dispon!vel, compete ) parte a produo das provas, tra+endo elementos de convico ao julgador. Jo nem funo e nem ,nus do jui+ a produo de provas no requeridas pelas partes. 4orm, nosso -(digo de 4rocesso -ivil estabeleceu em seu artigo 915 que pode o jui+ determinar as provas necessrias ) instruo do processo, podendo fa+"7 lo, inclusive, de of!cio, ainda que a matria tratada verse sobre direito dispon!vel. H de rigor observar que a jurisprud"ncia admite a interveno apenas de forma supletiva aos litigantes, e desde que no seja a prova produ+ida, de antemo, benfica a apenas uma das partes, como corolrio do princ!pio da imparcialidade, a seguir definido.

$.,. Pri!"&pio da Impar"ia0idade do J'i6 princ!pio da imparcialidade aquele que coloca o jui+ entre as partes e acima delas, visando ao tratamento igual e ) justa deciso. & imparcialidade do jui+ uma garantia de justia para as partes. & questo to essencial que a imparcialidade foi alada a pressuposto para que a relao processual se instaure validamente #pressuposto processual subjetivo do jui+$. 4ara que essa imparcialidade seja assegurada, a -onstituio Eederal estipulou garantias aos ju!+es, prescreveu7lhes vedaes e proibiu ju!+os e tribunais de e.ceo #artigo 3.B, inciso CCCDMM, da -onstituio Eederal?OO$.

;ribunais de e/ceo' so aqueles que t"m compet"ncia estabelecida ap(s a ocorr"ncia do fato e por finalidade julgar um caso que ocorreu antes de sua compet"ncia. Eere o princ!pio da imparcialidade do jui+, na medida em que o (rgo jurisdicional j fica predisposto para o caso concreto. Jui$ natural' o jui+ que integra o 4oder Audicirio, investido de jurisdio, contrapondo7se ao jui+ de e.ceo que foi constitu!do, no por conting"ncias gerais, mas sim por conting"ncias particulares, ou seja, para um determinado caso concreto.

92

Promotor natural' o Kupremo :ribunal Eederal decidiu pela e.ist"ncia do princ!pio do promotor natural, aplicando7se as mesmas regras e os mesmos fundamentos do jui+ natural, em ra+o da e.presso processado) constante do artigo 3.B, inciso <MMM, da -onstituio Eederal?OO.

$... Pri!"&pio da Ora0idade 0e acordo com o princ!pio da oralidade, o processo deve reali+ar7se verbalmente, adotando7se a forma escrita apenas com carter subsidirio. grande objetivo a celeridade da prestao jurisdicional. & maior parte dos termos e atos do processo oral. ;ssa oralidade, no entanto, relativa, visto que os atos praticados oralmente so imediatamente redu+idos a termo. -ontrapondo7se ao princ!pio da oralidade temos o princ!pio da documentao, cujo objetivo a conservao por escrito de alguns meios de provas, para garantir a segurana jur!dica. Jo regime dos Aui+ados ;speciais -!veis, a oralidade mais intensa, visto que so poucos os atos redu+idos a termo, havendo, inclusive, a utili+ao de gravaes em fita V> dos atos praticados oralmente. / quatro subprinc!pios que t"m em comum a mesma finalidade, qual seja, fa+er com que o jui+ fique o mais pr(.imo poss!vel da instruo, da coleta de provas. Ko eles'

%mediao' e.ige do jui+ um contato direto com as partes e com as provas, para que receba, sem intermedirios, todos os meios necessrios para o julgamento. H o jui+ do processo quem ir coletar as provas. Jo entanto, em casos de carta precat(ria ou carta rogat(ria no ser poss!vel que o jui+ do processo acompanhe as provas. ;ssa produo de provas por carta uma e.ceo ao princ!pio da imediao. :odo e qualquer tipo de prova poder ser reali+ado por carta. %dentidade f-sica do 2ui$ (arti!o <=> do "#di!o de Processo "ivil)' o ideal do sistema processual que o mesmo julgador que inicie a instruo em audi"ncia, deve conclu!7la para julgar o caso concreto. 4orm, nosso sistema determina apenas que o jui+ que encerrar a instruo estar vinculado ao processo, ficando obrigado a proferir a sentena, ainda que no esteja mais na -omarca. *uando o jui+ preside uma audi"ncia em que haja produo de provas, ficar vinculado ao julgamento. ;m que pese a previso legal, e.istem situaes em que o jui+ se desvincula do processo. Ko elas' quando convocado para atuar como au.iliar dos Nrgos Kuperiores #e.emplo' os integrantes do -onselho Kuperior da Magistratura?K4 so o 0esembargador74residente, o 0esembargador 9.B Dice74residente e o 0esembargador -orregedor7Leral8 os 63 0esembargadores mais antigos integram o Nrgo ;special da Magistratura de Ko 4aulo, que fa+ as ve+es do :ribunal 4leno$8
93

 quando licenciado por motivo de doena #licena7paternidade ou maternidade no desvincula o jui+$8 quando aposentado8 quando promovido8 quando afastado8 quando removido. jui+ removido de qualquer -omarca para outra tambm se desvincula do processo, conforme orientao do :ribunal de Austia de Ko 4aulo. Jos outros ;stados a orientao poder ser distinta.

"oncentrao' a audi"ncia de instruo no processo civil sempre una e indivis!vel. 4orm, isso no significa que a audi"ncia dever ser feita no mesmo dia. Ke houver necessidade de nova data, ser marcada uma audi"ncia em continuao. %rrecorribilidade das decis,es interlocut#rias' pelo sub7princ!pio da irrecorribilidade das decises interlocut(rias, assim denominado por e.pressiva doutrina, entende7se que, no que tange ) sua aplicao no processo civil, como regra geral, os recursos contra as decises interlocut(rias somente no t"m efeito suspensivo. referido princ!pio encontra integral acolhida no processo do trabalho, em que no h, efetivamente, recursos das decises interlocut(rias nele proferidas.

$.7. Pri!"&pio da /o#i-ao das De"is8es J'di"iais princ!pio da motivao das decises judiciais foi alado pelo sistema constitucional brasileiro, a um princ!pio constitucional disposto no artigo =1, inciso MC, que estabelece Ftodos os julgamentos dos (rgos do 4oder Audicirio sero pIblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, ....U 4assa, inclusive, a ser corolrio da ampla defesa, assegurando )s partes a legalidade e a justia das decises e a imparcialidade do jui+.

$.9. Pri!"&pio da P'*0i"idade princ!pio da publicidade , sem dIvida, uma das maiores garantias do indiv!duo no e.erc!cio da jurisdio. Disa assegurar a fiscali+ao popular sob o trabalho dos ju!+es, advogados e promotores pIblicos, tendo em vista a livre consulta dos autos por todos, bem como a presena pIblica em audi"ncias. bviamente que o princ!pio go+a de e.ceo nos casos em que o interesse social ou mesmo particular venham a e.igir discrio e anonimato. 4ortanto, a publicidade restrita, nestes casos, para no ensejar violaes a direitos constitucionais.
9@

$.:. Pri!"&pio do D'p0o %ra' de J'risdio princ!pio do duplo grau de jurisdio tem por objetivo possibilitar a reapreciao ou reviso da deciso judicial por outro (rgo, de superior hierarquia, do 4oder Audicirio, em grau de recurso, visando evitar decises injustas e equivocadas do ju!+o de primeiro grau. / na doutrina diverg"ncia quanto a ser este princ!pio verdadeira garantia constitucional, ou apenas princ!pio interno do processo civil.

(. %ARA2TIAS CO2STITUCIO2AIS PROCESSUAIS

&s garantias constitucionais processuais so as garantias do devido processo legal, e.pressamente consagradas no artigo 3.B, inciso <MD, da -onstituio Eederal ao afirmar' FJingum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legalG. :emos como garantias espec!ficas, as abai.o elencadas, que e.plicitam tambm os direitos individuais, por sua ve+ e.pressos em princ!pios atinentes ao processo, e.plicitados anteriormente'

jui+ natural' vedao aos ju!+os ou tribunais de e.ceo8 contradit(rio e ampla defesa8 igualdade processual' princ!pio da isonomia8 publicidade e dever de motivar as decises judicirias8 inadmissibilidade das provas obtidas por meios il!citos8 inviolabilidade de domic!lio #artigo 3.B, inciso CM$8 sigilo das comunicaes em geral e de dados #artigo 3.B, inciso CMM$8 presuno de no7culpabilidade do acusado #artigo 3.B, inciso <DMMM$8 vedao da identificao criminal datilosc(pica #artigo 3.B, inciso <DMMM$8 priso por autoridade competente8 direito ) liberdade provis(ria com ou sem fiana #artigo 3.B, inciso <CDM$8 vedao da incomunicabilidade do preso #artigo 3.B, inciso <CMMM$.

9>

Kupremo :ribunal Eederal Austia Austia -omum ;special

Kuperior :ribunal de Austia

Eederal

;stadual :rabalho ;leitoral :K: :K; Militar

:rib. Reg. Eederal K:M

:ribunal de Austia

:ribunal de &lada

Au!+es &uditorias Eederais

Au!+es ;staduais

:urmas Recursais :R: :R; Militares

:ribunal do

Aui+ados ;speciais

Au!+es do

Au!+es
9O

AIri

-!veis e -riminais ;staduais e Eederais

:rabalho

;leitorais

1.1.

I!#rod'o

Dimos anteriormente que as leis processuais discorrem sobre o e.erc!cio da jurisdio. &s normas de organi+ao judiciria, por sua ve+, visam regular o funcionamento org%nico, estrutural, do 4oder Audicirio, regrando servios au.iliares, atribuindo funes e dividindo a compet"ncia dos (rgos, quer colegiados, quer singulares. 4ortanto, a estrutura organi+acional do 4oder Audicirio est constitu!da por meio de normati+ao espec!fica. Ko normas da &dministrao da Austia. :ais normas discorrem, como j falamos, sobre tudo que diga respeito ) administrao da justia. ;las estabelecem todos os (rgos judiciais e a estrutura de cada um8 fi.am requisitos para investidura na carreira judiciria8 dispem sobre todos os efeitos administrativos para ju!+es e tribunais #per!odo de frias, forma de pagamento, estrutura funcional, nImeros de funcionrios por cart(rio etc.$. &s regras de organi+ao judiciria esto disciplinadas'

na -onstituio Eederal8 nas -onstituies ;staduais8 nas <eis de rgani+ao Audiciria dos ;stados8 na <ei rg%nica da Magistratura8 nos Regimentos Mnternos dos tribunais.

&dotamos o princ!pio da jurisdio una, j que no possu!mos o contencioso administrativo no Rrasil, sendo toda a funo jurisdicional e.ercida pelo 4oder Audicirio. K( os tribunais podem garantir o cumprimento dos direitos fundamentais descritos na -onstituio Eederal. 4oder Audicirio uno, sendo una a sua funo jurisdicional, segundo o princ!pio una le/ una 2urisdictio.

1. . F'!8es do Poder J'di"i;rio e F'!o J'risdi"io!a0 Jem toda a atividade jurisdicional est confiada ao 4oder Audicirio e nem toda atividade desenvolvida pelo 4oder Audicirio jurisdicional. & tripartio clssica no r!gida. Msso porque o 4oder ;.ecutivo legisla e o 4oder <egislativo julga, e.ercendo o 4oder Audicirio funes legislativas e administrativas. Jessa linha de racioc!nio, os tr"s poderes do ;stado e.ercem funes t!picas e at!picas cumulativamente. ;.emplo' o Kenado Eederal julga o 4residente da RepIblica por crime de responsabilidade. Jo Rrasil, no e.iste o contencioso administrativo, pois
9=

os tribunais administrativos no t"m funo jurisdicional, mesmo porque suas decises so sempre revistas pelo 4oder Audicirio. -om efeito, o artigo 3.B, inciso CCCD, da -onstituio Eederal, estabelece que toda leso ou ameaa a direito aprecivel pelo 4oder Audicirio. Audicirio possui atividade legislativa, sendo de sua compet"ncia a iniciativa de leis de organi+ao judiciria, elaborando ainda seus Regimentos Mnternos #artigos =1, =@ e 963 da -onstituio Eederal$. Audicirio e.erce funes administrativas, por e.emplo, em relao ao seu corpo funcional #artigo =@ da -onstituio Eederal$. -oncluindo, o Audicirio e.erce sua funo t!pica #julgar$ e e.erce outras funes at!picas #legislar e administrar$. 0a mesma maneira procedem os demais poderes.

1.$. <r4os do Poder J'di"i;rio 0ispe o artigo =6 da -onstituio Eederal' FKo (rgos do 4oder Audicirio' M 7 o Kupremo :ribunal Eederal8 MM 7 o Kuperior :ribunal de Austia8 MMM 7 os :ribunais Regionais Eederais e Au!+es Eederais8 MD 7 os :ribunais e Au!+es do :rabalho8 D 7 os :ribunais e Au!+es ;leitorais8 DM 7 os :ribunais e Au!+es Militares8 DMM 7 os :ribunais e Au!+es dos ;stados, do 0istrito Eederal e :errit(rioG. artigo 62, inciso C, da -onstituio Eederal, prev" os Aui+ados ;speciais de 4equenas -ausas. :emos, ainda, no artigo =O da -onstituio Eederal, os Aui+ados ;speciais para -ausas -!veis de Menor -omple.idade e Mnfraes 4enais de Menor 4otencial fensivo, sendo os recursos julgados por :urmas de Au!+es de 4rimeiro Lrau #artigo =O, inciso M, da -onstituio Eederal$. -om efeito, hoje, a Austia ;stadual e a pr(pria Austia Eederal possuem os referidos Aui+ados. 4or fim, temos a Austia de 4a+, composta de cidados eleitos pelo voto direto para celebrar casamentos, com mandato de quatro anos #artigo =O, inciso MM, da -onstituio Eederal$. ;sta Austia ainda no foi estabelecida conforme o te.to constitucional, de forma que ainda no tivemos sufrgio para os ju!+es de pa+.

1.(. I!depe!d=!"ia e %ara!#ias do Poder J'di"i;rio K( a independ"ncia e a imparcialidade garantem ao 4oder Audicirio a funo de guardio das liberdades e dos direitos individuais.
65

4ara evitar que o 4oder Audicirio seja influenciado pelos outros poderes e mesmo para se manter eqPidistante, independente, resguardando o ;stado 0emocrtico de 0ireito, preservada sua independ"ncia pol!tica nas garantias da vitaliciedade, inamovibilidade e irredutibilidade de subs!dios, alm das vedaes dos e.erc!cios de determinadas atividades pelo jui+. & independ"ncia jur!dica dos ju!+es est assegurada, no havendo qualquer subordinao hierrquica no desempenho de suas atividades jurisdicionais. jui+ tem liberdade de convencimento, de consci"ncia, o que no significa discricionariedade, pois deve sempre subsumir a hip(tese sob apreciao, ) lei. & -onstituio garante ao 4oder Audicirio o autogoverno, possuindo organi+ao e regulamentao aut,nomas. 4ossui o 4oder Audicirio autonomias administrativa e financeira, pois conta com a prerrogativa de elaborar a sua proposta oramentria #artigo == da -onstituio Eederal$. ;.istem duas espcies de garantias dos ju!+es'

Larantias propriamente ditas #de independ"ncia$'

*italiciedade' o magistrado pode remanescer no cargo Fpor toda sua vidaG, isto , at ser compulsoriamente aposentado aos >5 anos de idade. ;le s( perde o cargo por sentena judicial #artigo =3, inciso M, da -onstituio Eederal$. s demais funcionrios pIblicos t"m estabilidade, pois somente podem perder o cargo Fem virtude de sentena judicial transitada em julgado8 mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa8 mediante procedimento de avaliao peri(dica de desempenho, na forma da lei complementar, assegurada ampla defesaG #artigo 29, Q 9.B, da -onstituio Eederal$. & vitaliciedade s( adquirida ap(s dois anos de e.erc!cio, ultrapassado o estgio probat(rio, ao contrrio da estabilidade dos demais agentes pIblicos, cujo pra+o de tr"s anos. %namovibilidade' no poss!vel, sem anu"ncia do pr(prio jui+, a sua remoo de um lugar para outro #artigo =3, inciso MM, da -onstituio Eederal$. &brangem a inamovibilidade o grau, a sede, a comarca ou a seo judiciria, o cargo e o tribunal. Jem a promoo pode ocorrer sem a vontade do jui+. ;.cepcionalmente, a anu"ncia pode ser suprida apenas em caso de interesse pIblico e com votos de dois teros dos membros do tribunal #artigo =1, inciso DMMM, da -onstituio Eederal$. %rredutibilidade de subs-dios' os subs!dios no podem ser redu+idos8 porm, poss!vel a incid"ncia de tributos sobre estes.

Larantias de imparcialidade

4ara haver imparcialidade e.istem alguns impedimentos, vedaes, podendo o jui+ e.ercer apenas uma funo de magistrio, mesmo que em disponibilidade #artigo =3, pargrafo Inico, da -onstituio Eederal$.
69

1.,. Or4a!i6ao J'di"i;ria e Co!s#i#'io Federa0 &s leis de organi+ao judiciria visam estabelecer normas sobre a constituio dos (rgos encarregados do e.erc!cio da jurisdio. Ko normas sobre a administrao da justia. A as leis processuais apresentam normas sobre a atuao da justia, por intermdio dos procedimentos. &s normas de organi+ao judiciria indicam quais e quantos so os (rgos jurisdicionais, apresentando a estrutura de cada um, requisitos para a investidura e dividindo o territ(rio nacional em circunscries. H o regime legal da constituio org%nica do 4oder Audicirio. conteIdo da rgani+ao Audiciria o seguinte'

magistratura8 duplo grau de jurisdio8 composio dos ju!+os8 diviso judiciria8 pocas para trabalho forense. Magistratura

a)

Magistratura o conjunto dos ju!+es, desembargadores e ministros que integram o 4oder Audicirio. &penas os ju!+es togados so considerados magistrados, e.cluindo os ju!+es de fato #jurados$, os ju!+es classistas #e.tintos$ e os ju!+es de pa+. s membros do Ministrio 4Iblico no fa+em parte da magistratura, como acontece em outros pa!ses europeus. & magistratura organi+ada em carreira, que tem como forma de ingresso concurso pIblico de provas e t!tulos #artigo =1, inciso M, da -onstituio Eederal$, no adotando o Rrasil nem o sistema de cooptao #escolha pelos pr(prios membros do Audicirio$, nem o sistema de eleio, s( admitindo a indicao para ministros, como ser visto a seguir. & nomeao para ministros do Kupremo :ribunal Eederal, Kuperior :ribunal de Austia e Kuperior :ribunal Militar se fa+ mediante critrio discricionrio do 4residente da RepIblica, com aprovao pela maioria absoluta do Kenado Eederal #artigos 959, 952 e 961 da -onstituio Eederal$. :emos, ainda, a figura do F*uinto -onstitucionalG, hip(tese em que membros do Par&uet e advogados passam a integrar os tribunais estaduais e federais #da justia comum de primeira inst%ncia$, na proporo de um dcimo da composio do tribunal para cada carreira, totali+ando um &uinto #65W$, sendo escolhidos alternadamente, por intermdio de uma deciso discricionria do Lovernador do ;stado ou do 4residente da RepIblica, adotando como par%metro uma lista tr!plice oferecida pelo pr(prio tribunal #(rgo especial$, lista esta originariamente s".tupla e proveniente do pr(prio Ministrio 4Iblico e da rdem dos &dvogados do Rrasil.
66

-umpre observar que h outros tribunais no pa!s que observam a participao de membros do Ministrio 4Iblico e da rdem dos &dvogados do Rrasil, todavia, em outra proporo numrica, a e.emplo do Kuperior :ribunal de Austia #artigo 952, pargrafo Inico, inciso MM, da -onstituio Eederal$. b) Composio dos Juzos ;.istem duas formas bsicas de composio, a saber, os ju!+os monocrticos #de primeiro grau$ e os (rgos colegiados #normalmente em n!vel superior$.

1... S'premo Tri*'!a0 Federa0 Kupremo :ribunal Eederal, tambm denominado -orte -onstitucional, o (rgo de cIpula do 4oder Audicirio no Rrasil. Kurgiu ap(s a proclamao da RepIblica, pelo 0ecreto n. O2O, de 99.99.9O=5. :em por objeto primordial velar pela integridade e pelo fiel cumprimento da ordem constitucional por meio de seus princ!pios e regras. artigo 956 da -onstituio Eederal disciplina sua compet"ncia. Komente dois tribunais no pertencem a qualquer das justias' o Kupremo :ribunal Eederal e o Kuperior :ribunal de Austia. Jo visam julgar recursos ordinrios. :"m compet"ncia originria e so (rgos de superposio, isto , julgam recursos interpostos em causas que j e.auriram todos os graus da jurisdio nas justias comuns e especiais. Kupremo :ribunal Eederal julga recursos e.traordinrios e o Kuperior :ribunal de Austia julga recursos especiais. Komente tratam questes de direito, nunca de fato. & matria objeto de apreciao sempre o e.ame de direito nacional, em funo do sistema federativo ou, quando menos, de matrias de direito estadual em face do direito federal. Kupremo :ribunal Eederal o pice da estrutura judiciria nacional. H a m.ima inst%ncia de superposio. :em como funo prec!pua manter a eficcia e efetividade da -onstituio e sua unidade substancial em todo o pa!s. Jo Rrasil no e.iste uma -orte -onstitucional como em outros sistemas europeus, com controle concentrado de todas as questes constitucionais. ;.iste sim um controle subdividido em duas vias, a difusa #concreta$ e a abstrata #concentrada$. 4or meio da via difusa o controle de constitucionalidade feito de maneira fragmentria pelos ju!+es no %mbito de suas atribuies e compet"ncias, tendo o Kupremo :ribunal Eederal como Iltimo aporte decis(rio, por meio do recurso e.traordinrio. Kupremo :ribunal Eederal e.erce um controle concentrado por meio da ao direta de inconstitucionalidade, que visa ) desconstituio de leis inconstitucionais, em tese consideradas, ou seja, em confronto abstrato com as regras constitucionais, sem violaes em concreto. ;m relao ) compet"ncia do 4ret(rio ;.celso, constitucionalmente prevista, cumpre registrar que este possui compet"ncia originria, como primeiro e Inico tribunal apto a analisar os casos elencados no artigo 956, inciso M, da -onstituio, e tambm compet"ncia recursal, sendo, neste caso, o Iltimo tribunal a analisar a
61

questo de direito que embasa a lide proposta nas aes que se enquadrem nas previses do artigo 956, inciso MM, do :e.to -onstitucional. ;m relao ) sua formao, observa7se que o Kupremo :ribunal Eederal composto por 99 ministros, divididos em duas turmas com cinco ministros cada, alm de seu presidente, os quais compem as reunies de plenrio. & escolha dos ministros do Kupremo :ribunal Eederal, conforme o artigo 959 da -onstituio Eederal, ocorre entre brasileiros natos #artigo 96, Q 1.B, inciso MD, da -onstituio Eederal$, no pleno go+o de seus direitos pol!ticos, cidados de no m!nimo 13 e no m.imo @3 anos de idade, com reputao ilibada e notvel saber jur!dico. s ministros t"m todas as garantias e os impedimentos dos ju!+es togados, sendo julgados pelo Kenado Eederal nos crimes de responsabilidade e por crimes comuns pelo pr(prio Kupremo :ribunal Eederal #artigos 36 e 956 da -onstituio Eederal$.

1.7. S'perior Tri*'!a0 de J's#ia Kuperior :ribunal de Austia foi criado com a -onstituio Eederal de 9=OO, em substituio ao e.tinto :ribunal Eederal de Recursos, funcionando como (rgo destinado a julgar, em Iltima inst%ncia, matria relativa ao direito federal infraconstitucional, tendo poder para dar a palavra final em tal matria. Kua compet"ncia est prevista no artigo 953 da -onstituio Eederal, podendo ser originria #artigo 953, inciso M, da -onstituio Eederal$, ou ainda recursal #artigo 953, incisos MM e MMM, da -onstituio Eederal$. Kuperior :ribunal de Austia somente est abai.o do Kupremo :ribunal Eederal e sua compet"ncia abrange todo o territ(rio nacional. ;st relacionado com as justias comuns, e.ercendo a jurisdio comum, cabendo7lhe causas regidas por direito substancial comum, no estando afeto )s justias substanciais especiais #eleitoral, trabalhista, militar$. H o (rgo de cIpula da justia federal, comum tanto no %mbito administrativo como oramentrio #artigo 953, pargrafo Inico, da -onstituio Eederal$. H um (rgo de superposio e no lhe cabe rigorosamente a Iltima palavra sobre todas as causas, em virtude da e.ist"ncia do Kupremo :ribunal Eederal, julgando causas que j foram e.auridas pelas inst%ncias das justias. :ambm possui compet"ncia originria. H um tribunal unificador do direito, apresentando, por conseguinte, sImulas. Luardio da lei federal, julga os recursos contra as decises dos :ribunais de Austia, :ribunais de &lada, :ribunais Regionais Eederais #artigo 953, inciso MMM, FaG, da -onstituio Eederal$, julgando lei ou ato de governo local contestado em face de lei federal #al!nea FbG$.
62

Kuperior :ribunal de Austia um (rgo unificador da interpretao do direito, cabendo7lhe rever as decises que deram ) lei federal interpretao divergente da que lhe tenha atribu!do outro tribunal, por meio do denominado recurso especial #artigo 953, inciso MMM, FcG, da -onstituio Eederal$. Kuperior :ribunal de Austia tem, em seu quadro, no m!nimo, 11 ministros. & composio heterog"nea, j que um tero dos ministros so nomeados entre os ju!+es dos :ribunais Regionais Eederais, um tero entre os desembargadores dos :ribunais de Austia dos ;stados, e um tero entre os advogados e membros do Par&uet) de forma alternada, totali+ando um se.to para cada instituio. & escolha feita pelo 4residente da RepIblica a partir de listas elaboradas na forma constitucional, sendo a nomeao reali+ada depois da aprovao pelo Kenado Eederal. &s e.ig"ncias para ser ministro do Kuperior :ribunal de Austia so as mesmas para ser ministro do Kupremo :ribunal Eederal, e.ceto quanto aos requisitos referentes ao poder a que pertence o nomeado, e da nacionalidade. 4ara ser ministro do Kupremo :ribunal Eederal necessrio ser brasileiro nato8 porm, para ser ministro do Kuperior :ribunal de Austia basta ser brasileiro naturali+ado #artigo 96, Q 6.B, da -onstituio Eederal$. Jo que toca )s garantias e limitaes dos ministros, essas so as mesmas garantias e limitaes de todos os demais integrantes do 4oder Audicirio.

1.9. Tri*'!ais e J'&6es dos Es#ados Ja organi+ao das Austias dos ;stados e do 0istrito Eederal temos'

Au!+o de 0ireito' (rgo de primeiro grau #togados e vital!cios$8 :ribunais de &lada e de Austia8 Aui+ados ;speciais -!veis e -riminais #togados e leigos$8 Au!+es de 4a+8 :ribunal do AIri #artigo 3.B, inciso CCCDMMM, da -onstituio Eederal$.

Jo que tange aos :ribunais de Austia dos ;stados, a administrao e.ercida por intermdio do -onselho Kuperior da Magistratura, (rgo disciplinar sobre todos os ju!+es, inclusive os de &lada. :emos tambm o Nrgo ;special do :ribunal de Austia, composto, em Ko 4aulo, pelos 63 desembargadores mais antigos do tribunal, o qual concentra as decises administrativas, equivalendo, na espcie, ao :ribunal 4leno. s tribunais so divididos em c%maras. &s c%maras se reInem em grupos de c%maras. & reunio de todas as c%maras de um tribunal recebe o nome de :ribunal 4leno. Aui+ de 4rimeiro Lrau trabalha numa diviso chamada -omarca. -omarca o foro em que tem compet"ncia o Aui+ de 4rimeiro Lrau, isto , o seu territ(rio #abrange mais de um Munic!pio ou 0istrito$. ;m cada comarca haver um ou mais ju!+os #of!cios judicirios e varas$.
63

a) Classificao das comarcas & diviso das comarcas se d por meio de entr%ncias. Jo ;stado de Ko 4aulo encontram7se quatro entr%ncias, sendo tr"s numeradas ordinalmente #9.X, 6.X e 1.X$ e uma, da capital, denominada ;ntr%ncia ;special. & numerao ordinal atribu!da em ordem crescente de import%ncia e a classificao feita segundo os critrios do movimento forense, populao, nImero de eleitores e receita tributria. b) Carreira da magistratura & carreira da magistratura composta pelos cargos abai.o relacionados, com pequenas alteraes, de acordo com o nImero de entr%ncias ordinrias e quanto a e.ist"ncia ou no de :ribunais de &lada, a depender da <ei de rgani+ao Audiciria de cada ;stado, pois, para fins de estudo, adapta7se o presente m(dulo ) estrutura mais comple.a dentre as carreiras das magistraturas dos ;stados, a saber, a organi+ao judiciria e o regimento interno do :ribunal de Austia do ;stado de Ko 4aulo. (? recomend6vel a leitura de tais leis) &uando da reali$ao de cada prova) especificamente.) Jo ;stado de Ko 4aulo, est assim dividida'

Aui+ Kubstituto8 Aui+ de 0ireito de 4rimeira ;ntr%ncia8 Aui+ de 0ireito de Kegunda ;ntr%ncia8 Aui+ de 0ireito de :erceira ;ntr%ncia #assim considerados tambm os ju!+es au.iliares da -apital$8 Aui+ de 0ireito de ;ntr%ncia ;special8 Aui+ do :ribunal de &lada8 0esembargador.

ingresso feito mediante concurso pIblico de provas e t!tulos, com uma comisso composta por tr"s desembargadores e um representante da rdem dos &dvogados do Rrasil. utra forma de ingresso ocorre, direta e automaticamente, para um dos :ribunais de &lada. Ko advogados e membros do Ministrio 4Iblico advindos de lista s".tupla, tornada tr!plice e apresentada ao Lovernador do ;stado para escolha e nomeao para o cargo de jui+. H comumente conhecido como F*uinto -onstitucionalG. c) Justia Militar Estadual Komente nos ;stados onde o efetivo da pol!cia militar supere 65 mil integrantes que pode ser criado o :ribunal de Austia Militar, segundo grau da Austia Militar ;stadual, que tem no -onselho de Austia o seu primeiro grau de jurisdio. Jos casos em que o efetivo inferior, o julgamento em segunda inst%ncia, das decises dos -onselhos de Austia, de compet"ncia do :ribunal de Austia do referido ;stado. & compet"ncia est estabelecida no artigo 963, Q 1.B, da -arta Magna, e di+ respeito
6@

aos crimes militares dos integrantes da pol!cia militar estadual, qualquer que seja sua patente. & compet"ncia s( penal, no tendo qualquer compet"ncia civil.

1.:. Tri*'!ais Re4io!ais Federais e J'&6es Federais :emos Nrgos Audicirios Eederais e Nrgos Audicirios ;staduais #e 0istrital$. & estrutura da Austia Eederal composta por'

Ju-$es +ederais' (rgos de primeiro grau8 ;ribunais @e!ionais +ederais (divididos por re!i,es) ' (rgos de segundo grau8 Superior ;ribunal de Justia e terceiro grau. Supremo ;ribunal +ederal' (rgos de

& Austia Eederal comum foi criada antes da -onstituio Eederal de 9O=9. Eoi e.tinta pela -onstituio Eederal de 9=1>. & -onstituio Eederal de 9=2@ criou o :ribunal Eederal de Recursos. &s causas eram julgadas em primeiro grau por ju!+es estaduais das capitais dos ;stados, nas Daras 4rivativas da Ea+enda Jacional. Eoi o &to Mnstitucional n. 6, de 6>.95.9=@3, que restabeleceu a Austia Eederal com a criao dos ju!+os federais inferiores. ;ram tr"s :ribunais Eederais de Recursos' 0istrito Eederal, Ko 4aulo e Recife. K( o previsto para o 0istrito Eederal chegou a funcionar. & -onstituio Eederal de 9=OO eliminou os :ribunais Eederais de Recursos #com compet"ncia sobre todo o territ(rio nacional$ e instituiu os :ribunais Regionais Eederais, alm do Kuperior :ribunal de Austia, que incorporou os membros do ento :ribunal Eederal de Recursos do 0istrito Eederal. & Austia Eederal de primeiro grau de jurisdio representada pelos ju!+os federais que se locali+am em todos os ;stados e no 0istrito Eederal. / um :ribunal do AIri Eederal em cada ;stado. territ(rio brasileiro dividido em sees judicirias, uma no 0istrito Eederal e uma em cada ;stado. &s sees esto distribu!das em regies Y que so cinco. Daria o nImero de varas por sees. a) Justia Militar da nio & Austia Militar da Tnio tem compet"ncia e.clusivamente penal e como (rgos'

-onselhos de Austia Militar #primeiro grau$8 Kuperior :ribunal Militar #segundo grau$. ;ste tem compet"ncia para todo o territ(rio nacional e composto de 93 ministros, todos brasileiros, natos ou naturali+ados. & nomeao feita pelo 4residente da RepIblica, ap(s a aprovao pelo Kenado Eederal, sendo de+ militares das tr"s &rmas #;.rcito, Marinha e &eronutica$ e cinco civis #tr"s advogados e dois, alternados, entre ju!+es auditores e membros do Par&uet militar$.
6>

1.1>. J's#ia do Tra*a0?o & compet"ncia est disposta no artigo 992 da -onstituio Eederal' F-ompete ) Austia do :rabalho conciliar e julgar os diss!dios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, abrangidos os entes de direito pIblico e.terno e da &dministrao 4Iblica direta e indireta dos Munic!pios, do 0istrito Eederal, dos ;stados e da Tnio, e, na forma da lei, outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, bem como os lit!gios que tenham origem no cumprimento de suas pr(prias sentenas, inclusive coletivasG. Ko (rgos da Austia do :rabalho #artigo 999 da -onstituio Eederal$'

Au!+es do :rabalho #primeiro grau$8 :ribunais Regionais do :rabalho #segundo grau$8 :ribunal Kuperior do :rabalho #terceiro grau$.

a) !ribunal "uperior do !rabal#o :ribunal Kuperior do :rabalho o (rgo de cIpula dessa justia especial, com sede em Rras!lia e com compet"ncia em todo o territ(rio nacional. H composto por 9> ministros. :em poder de pacificar pontos controversos por meio de seus enunciados. b) !ribunais $egionais do !rabal#o s :ribunais Regionais do :rabalho so compostos pelos ju!+es nomeados pelo 4residente da RepIblica #artigos 996 e 993 da -onstituio Eederal$. c) %aras do !rabal#o 0e acordo com a ;menda -onstitucional n. 62, de =.96.9===, a antiga Aunta de -onciliao e Aulgamento se tornou uma Dara do :rabalho, ocupada por um jui+ singular, passando cada vara a ter por base territorial a -omarca em que est sediada. &lgumas varas abrangem mais de uma -omarca. utras ve+es e.iste mais de uma vara em cada -omarca, a depender do movimento judicirio.

1.11. J's#ia E0ei#ora0 & compet"ncia da Austia ;leitoral no foi apresentada pela -onstituio Eederal8 porm, o -(digo ;leitoral foi recepcionado pelo te.to constitucional. & Austia ;leitoral tem como (rgos'

Au!+es ;leitorais #primeiro grau$8 :ribunais Regionais ;leitorais #segundo grau$8 :ribunal Kuperior ;leitoral #terceiro grau$.
6O

a) !ribunal "uperior Eleitoral :ribunal Kuperior ;leitoral o (rgo m.imo da Austia ;leitoral, com sede no 0istrito Eederal. H composto por sete ministros, sendo tr"s do Kupremo :ribunal Eederal, dois do Kuperior :ribunal de Austia e dois advogados, escolhidos pelo 4residente da RepIblica, de uma lista s".tupla elaborada pelo pr(prio Kupremo :ribunal Eederal. b) !ribunais $egionais Eleitorais -ada :ribunal Regional ;leitoral composto por sete ju!+es, sendo dois desembargadores do :ribunal de Austia, dois ju!+es estaduais, um jui+ do :ribunal Regional Eederal #atualmente denominado desembargador federal$ e dois advogados nomeados pelo 4residente da RepIblica #indicao pelo :ribunal de Austia em lista s".tupla$. -ada tribunal tem compet"ncia originria e recursal. c) Juzes Eleitorais s ju!+es eleitorais so ju!+es de direito estaduais vital!cios que e.ercem jurisdio nas +onas eleitorais. :"m compet"ncia eleitoral, civil e penal, alm do encargo administrativo. d) Juntas Eleitorais & Aunta ;leitoral formada no per!odo de eleio pelo jui+ eleitoral e mais dois ou quatro cidados de not(ria idoneidade, nomeados pelo 4residente do :ribunal Regional ;leitoral. ;st limitada a decidir questes administrativas no per!odo eleitoral.

. CO/PET@2CIA

.1. Co!sidera8es %erais & jurisdio tem como caracter!stica a unidade, conforme anteriormente e.plicitado. :odavia, em ra+o da necessidade de imprimir )s prestaes jurisdicionais maior efici"ncia, em todos os %mbitos do processo, a jurisdio sofre limitaes, pautadas por normas de ordem pIblica. 0enomina7se competncia a limitao ao poder jurisdicional conferido ao magistrado. <ogo, pode7se definir competncia, de acordo com conhecida e.presso doutrinria, como a medida da 2urisdio.

. . Cri#Arios para Ap'rar a Compe#=!"ia -(digo de 4rocesso -ivil utili+a tr"s critrios para a apurao da compet"ncia'
6=

objetivo8 territorial8 funcional.

-(digo de 4rocesso -ivil fornece os dados para identificar o foro competente8 porm, para apurar o ju!+o competente, utili+a7se a <ei de rgani+ao Audiciria.

&'&'(' Crit)rio objeti*o critrio objetivo subdivide7se em determinao de compet"ncia em ra+o da matria e em ra+o do valor da causa. critrio objetivo em ra+o da matria implica regra de compet"ncia absoluta8 j o critrio relativo ) diviso de compet"ncia em ra+o do valor da causa, de regra determinando compet"ncia de ju!+os #varas$, conforme previso da lei de organi+ao judiciria paulista, tra+ regras de compet"ncia relativa. a) em razo da mat)ria -om efeito, em ra+o da crescente necessidade de especiali+ao da jurisdio, de forma a oferecer melhor composio das lides apresentadas e maior pacificao social, a lei cria varas #ju!+os$ especiali+adas, com ju!+es com profundo conhecimento da matria a eles submetidas, e em ra+o de tais critrios serem definidos por normas pautadas na ordem pIblica, no h possibilidade de derrogao pelas partes. -omo e.emplo de tais varas, podemos citar as criminais, civis, de inf%ncia e juventude, de registros pIblicos etc. b) em razo do *alor da causa *uando o valor da causa utili+ado para identificar compet"ncia, via de regra utili+ado como critrio definidor de compet"ncia relativa, conforme utili+ado por leis especiais #e.emplo' <ei n. =.5==?=3$ e pelo -(digo de 4rocesso -ivil #artigo 956 Y regra esta, de cunho programtico$. :odavia, tal regra comporta e.cees, a seguir e.plicadas. -(digo de 4rocesso -ivil define foro como e.presso equivalente a comarca #artigos =2 e seguintes$. 4ortanto, para fins de estudo de processo civil, onde se di+ foro pode7se ler comarca #cada comarca um foro$. ;ntretanto, a <ei de rgani+ao Audiciria do ;stado de Ko 4aulo, #com fundamento no artigo 963, Q 9.B, da -onstituio Eederal?OO$ lei de %mbito estadual, dividiu as comarcas de grande porte, a e.emplo da -apital, em vrias unidades administrativas, e a cada uma delas deu o nome de foro. Jo se deve confundir, portanto, o foro definido no -(digo de 4rocesso -ivil #comarca$ e o foro definido na <ei de rgani+ao Audiciria do ;stado de Ko 4aulo #ju!+o$, em ra+o de serem critrios diferenciados de compet"ncia, a seguir definidos.
15

-(digo de 4rocesso -ivil denominou Fju!+osG as diversas varas que se situam dentro de um foro #comarca$. 4ortanto, aquilo que a <ei de rgani+ao Audiciria denominou foro, se fosse aplicada a nomenclatura do -(digo de 4rocesso -ivil, deveria ser chamado Fju!+oG, ou conjunto de ju!+os. ;nto, ainda que a <ei de rgani+ao Audiciria utili+e nomenclatura diversa, FforoG ser utili+ado para denominar comarca, e Fju!+oG para denominar as diversas varas que se situam no foro. & <ei de rgani+ao Audiciria do ;stado de Ko 4aulo tambm dispe que o valor da causa serve para apurar compet"ncia do ju!+o8 entretanto, quando o valor da causa utili+ado para identificar a compet"ncia do ju!+o, impropriamente denominado pela citada lei como FforoG, ser uma regra de compet"ncia absoluta. Msto porque, em relao aos foros #ju!+os$ regionais da -omarca da cidade de Ko 4aulo, o :ribunal de Austia definiu ser a compet"ncia na <ei de rgani+ao Audiciria?K4 prevista, critrio funcional, transmudando7a para absoluta. Jos dias de hoje no h nenhuma hip(tese em que o foro seja identificado pelo valor da causa, no que tange )s previses contidas no -(digo de 4rocesso -ivil. Jo h nenhuma situao concreta neste que utili+e o valor da causa para identificar o foro #comarca$ competente, por isso se di+ que tal norma tem cunho programtico. 4ortanto, hoje, todas as regras de compet"ncia que utili+am o valor da causa como critrio definidor, so regras de compet"ncia absoluta, visto que so regras para identificar o Fju!+oG competente.

&'&'&' Crit)rio territorial :em7se por critrio territorial, ou de foro, a norma indicativa do local de ajui+amento da ao, ou seja, a comarca ou seo judiciria em que deve ser ajui+ada a lide. & compet"ncia territorial, via de regra, regra de compet"ncia relativa. Ttili+a, normalmente, o domic!lio do ru para identificar a compet"ncia territorial #artigo =2 do -(digo de 4rocesso -ivil$. Ker estudada de forma a e.aurir o tema, para melhor aplicao didtica, no t(pico 6.> #compet"ncia de foro$.

&'&'+' Crit)rio funcional & compet"ncia funcional se desdobra em compet"ncia hierrquica e compet"ncia em ra+o do bom funcionamento do Audicirio. -om efeito, algumas aes devem correr perante as inst%ncias superiores, conforme previso constitucional e legal, para que se possibilite a especiali+ao da jurisdio, com conseqPentes decises mais tcnicas e seguras a respeito de determinados temas, o que, por ve+es, necessita de manifestao de (rgos colegiados, formados por ju!+es mais e.perientes. 4odemos citar, a t!tulo de e.emplo, a compet"ncia originria do Kupremo :ribunal Eederal para o julgamento das aes
19

diretas de inconstitucionalidade, aes declarat(rias de constitucionalidade e argPio de descumprimento de preceito fundamental, todas elas meios de controle concentrado de constitucionalidade, ou ainda a compet"ncia dos tribunais, para o julgamento de mandados de segurana contra ju!+es a eles ligados. ;sta a compet"ncia hierrquica, que uma regra de compet"ncia absoluta. Jo tocante )s regras de compet"ncia funcional que visam ao bom funcionamento do 4oder Audicirio, igualmente informadas pelos princ!pios da especiali+ao e efici"ncia, podemos verificar, de maneira segura, que h algumas aes espec!ficas que so melhor julgadas por determinados ju!+es. & t!tulo de e.emplo, podemos citar a converso de separao judicial em div(rcio pelo mesmo ju!+o em que a primeira foi julgada, ou ainda atentar para o fato de que uma e.ecuo de t!tulo judicial tramita melhor no mesmo ju!+o em que tramitou a ao principal. ;stas so regras de compet"ncia em ra+o do bom funcionamento do ju!+o, e so regras de compet"ncia absoluta. Mais uma ve+, cumpre observar a compet"ncia absoluta dos foros regionais definidos na <ei de rgani+ao Audiciria de Ko 4aulo, por ser a determinao considerada critrio funcional.

.$. Compe#=!"ia I!#er!a"io!a0 Mmpropriamente denominada pela lei processual como compet"ncia internacional, o tema trata de verdadeiro conflito de jurisdio, uma ve+ que decide qual pa!s soberano competente para conhecer e resolver o conflito, na arguta lio da doutrina. -om efeito, a primeira coisa que se deve verificar, quando da fi.ao da compet"ncia, se a ao ser proposta na justia brasileira ou na justia estrangeira. &s regras de compet"ncia internacional encontram7se nos artigos OO e O= do -(digo de 4rocesso -ivil. &s hip(teses do artigo OO so de compet"ncia concorrente e as hip(teses do artigo O= so de compet"ncia e.clusiva da justia brasileira.

&'+'(' Compet,ncia concorrente -artigo .. do C/digo de 0rocesso Ci*il) & compet"ncia concorrente, hip(tese em que cabe tanto ) jurisdio brasileira quanto ) jurisdio estrangeira a resoluo da lide, est prevista no artigo OO da lei processual, e define tr"s hip(teses'

@.u com domic-lio no Arasil' uma hip(tese de compet"ncia relativa da justia brasileira, como na hip(tese de uma ao de investigao de paternidade proposta no estrangeiro, com ru domiciliado no Rrasil. A,es &ue envolvam obri!a,es cu2o cumprimento deveBse fa$er no Arasil' o caso, por e.emplo, em que um dos contratantes esteja domiciliado no Rrasil e outro no e.terior8 porm, a obrigao deve ser cumprida em nosso pa!s. A,es fundadas em atos ou fatos ocorridos no Arasil.
16

;m se tratando das hip(teses do artigo OO, a sentena proferida na justia estrangeira, conforme determina o artigo =5 do -(digo de 4rocesso -ivil, poder ser tra+ida para homologao perante o Kupremo :ribunal Eederal, tendo em vista que, nestas hip(teses, no h litispend"ncia e a ao poder ser proposta tanto na justia estrangeira quanto na justia brasileira. Jeste caso, a homologao da sentena estrangeira equivaler ao tr%nsito em julgado, ocasionando a e.tino de demanda id"ntica em tr%mite perante a justia brasileira #e.ceo de coisa julgada$. 1uestoB Kuponha que numa hip(tese de compet"ncia concorrente, foi proposta uma ao na justia brasileira e a mesma ao na justia estrangeira8 a ao da justia estrangeira foi anterior. & ao proposta na justia estrangeira j tem sentena com tr%nsito em julgado, enquanto a ao na justia brasileira ainda est em andamento. *ual das sentenas ser vlidaZ $espostaB ;nquanto a sentena estrangeira no for tra+ida para homologao no Kupremo :ribunal Eederal, ser ine.istente na justia brasileira. & partir do momento que a sentena estrangeira for homologada pelo Kupremo :ribunal Eederal produ+ir os efeitos de coisa julgada e a ao que est em andamento na justia brasileira dever ser e.tinta. Ke a sentena estrangeira no for tra+ida para homologao e na ao que estiver tramitando perante a justia brasileira for proferida sentena com tr%nsito em julgado, esta Iltima que ter validade. Kupremo :ribunal Eederal no poder homologar uma sentena estrangeira com modificaes. Tm dos requisitos para que o Kupremo :ribunal Eederal homologue uma sentena estrangeira que esta no encontre (bice no ordenamento jur!dico brasileiro ou em sentena brasileira com tr%nsito em julgado. s demais requisitos para que haja homologao de sentena estrangeira pelo 4ret(rio ;.celso esto previstos no artigo 93 da <ei de Mntroduo ao -(digo -ivil.

&'+'&' Compet,ncia e2clusi*a -artigo .3 do C/digo de 0rocesso Ci*il) 0iferentemente do que ocorre no campo da compet"ncia concorrente, as previses constantes do artigo O= do -(digo de 4rocesso -ivil determinam a compet"ncia e.clusiva da jurisdio brasileira, impossibilitando a homologao de qualquer sentena alien!gena, bem como o estabelecimento de eventuais conflitos de jurisdio. artigo =5 do mesmo estatuto processual, por sua ve+, impede ainda o reconhecimento de litispend"ncia ou cone.o, entre demandas correntes aqui e no estrangeiro, nas previses do artigo O=. Ko hip(teses de compet"ncia e.clusiva'

aes que envolvam bens im(veis situados no Rrasil8 inventrio e partilha de bens situados no Rrasil, ainda que o autor da herana seja estrangeiro e tenha residido fora do territ(rio nacional.

Jos casos das hip(teses do artigo O=, se a ao foi processada perante a justia estrangeira, quando for tra+ida para homologao, o Kupremo :ribunal Eederal
11

negar esta, fundamentando que a ao de compet"ncia e.clusiva da justia brasileira. &s hip(teses que no estiverem previstas como de compet"ncia concorrente ou e.clusiva #hip(teses previstas nos artigos OO e O= do -(digo de 4rocesso -ivil$, sero hip(teses de compet"ncia e.clusiva da justia estrangeira. /avendo uma ao de compet"ncia e.clusiva da justia estrangeira proposta na justia brasileira, tal processo dever ser e.tinto e a parte deve ser aconselhada a propor a ao na justia competente. .(. Compe#=!"ia Ori4i!;ria dos Tri*'!ais S'periores Kendo a ao de compet"ncia da justia brasileira, deve7se observar se a ao de compet"ncia originria dos tribunais superiores. &s regras de compet"ncia originria dos tribunais superiores esto dispostas na -onstituio Eederal de 9=OO, nos artigos 959 a 953.

.,. Compe#=!"ia das J's#ias Espe"ia0i6adas Ke a ao no for de compet"ncia originria dos tribunais superiores, deve7se verificar se a compet"ncia para conhecer da ao afeta )s justias especiali+adas #Austia ;leitoral, :rabalhista ou Militar$.

... Compe#=!"ia da J's#ia Com'm Jo sendo a ao de compet"ncia das justias especiali+adas, deve7se verificar se a ao de compet"ncia da Austia Eederal ou da Austia ;stadual. Kempre que houver a participao da Tnio, das autarquias federais, das fundaes pIblicas federais e empresas pIblicas federais, a compet"ncia ser deslocada para a Austia Eederal8 bem como nas causas em que ;stado estrangeiro ou organismo internacional venha a litigar com Munic!pio ou pessoas domiciliadas ou residentes no Rrasil8 nos mandados de segurana e 0abeas data contra atos de autoridades federais #via de regra$8 nas causas que versem sobre direitos ind!genas8 nas afetas ) nacionalidade e naturali+ao8 e.ecuo de sentenas estrangeiras pelo Kupremo :ribunal Eederal homologadas etc #artigos95= e seguintes da -onstituio Eederal$. &s causas que envolvem sociedades de economia mista federais no deslocam a compet"ncia para a Austia Eederal, a e.emplo das causas que envolvam o Ranco do Rrasil K?&. & seguir, demonstra7se, e.emplificativamente, determinadas hip(teses de compet"ncia que podem levar a interpretaes equ!vocas, devidamente esclarecidas'

"ai/a 1con:mica +ederal (empresa p5blica federal)' compet"ncia da Austia Eederal.

12

Aanco do Arasil SCA (sociedade de economia mista): compet"ncia da Austia ;stadual #KImulas ns. 35O do Kupremo :ribunal Eederal Y espec!fica, e 26 do Kuperior :ribunal de Austia e.tens!vel a todas as sociedades de economia mista$. 7rdem dos Advo!ados do Arasil (7AA) (autar&uia federal) ' compet"ncia da Austia Eederal8 Petr#leo Arasileiro SCA (Petrobr6s) (sociedade de economia mista)' compet"ncia da Austia ;stadual #KImula n. 26 do Kuperior :ribunal de Austia$8 Aanco "entral (autar&uia federal)' compet"ncia da Austia Eederal8 %nstituto 9acional de Se!uridade Social (%9SS) (autar&uia federal): compet"ncia da Austia Eederal.

& -onstituio Eederal, em seu artigo 95=, inciso M, dispe que a participao das entidades, neste artigo determinadas, desloca a compet"ncia para a Austia Eederal, salvo nas aes que envolverem fal"ncia ou acidente de trabalho. H necessrio observar, no tocante ) transfer"ncia da compet"ncia de tais aes para a Austia Eederal que, de acordo com o posicionamento da doutrina e jurisprud"ncia dominantes, o interesse previsto no artigo acima mencionado, capa+ de transferir tal compet"ncia, deve ser espec!fico e qualificado, de forma a atingir relev%ncia, no configurando tais interesses, a t!tulo de e.emplo, a insero de dados falsos em uma Inica carteira de trabalho por empresa privada, porque incapa+ de gerar e.pressivo dano ao Mnstituto Jacional de Keguridade Kocial, ou ao Ministrio do :rabalho e 4revid"ncia Kocial #tal e.emplo encontra7se sumulado pelo Kuperior :ribunal de Austia, no ;nunciado n. @6$. &s aes que t"m a participao do Mnstituto Jacional de Keguridade Kocial, a priori, correm perante a Austia Eederal, salvo se for ao que envolva acidente de trabalho, que tramitar perante a Austia ;stadual. & -onstituio Eederal, entretanto, dispe que nas pequenas comarcas onde ainda no e.ista Dara Eederal para julgar as aes previdencirias, estas sero julgadas pelo ju!+o estadual. *uando o jui+ estadual julga uma ao previdenciria, ele est na funo de jui+ federal8 portanto, se o jui+ estadual d uma sentena e h recurso, este dever ser endereado e posteriormente julgado pelo :ribunal Regional Eederal. *uesto interessante surge quanto ) possibilidade de haver mais de um jui+ que se julgue competente para o deslinde da causa, por e.emplo' se houver um conflito de compet"ncias entre um jui+ federal e um jui+ estadual, quem ir resolver este conflitoZ & questo resolve7se da seguinte maneira' no pode ser o :ribunal de Austia, porque este no pode dar uma deciso que vincule a Austia Eederal8 da mesma forma no poder ser o :ribunal Regional Eederal porque este no pode dar uma deciso que vincule a Austia ;stadual. 4ortanto, quem dever solucionar o conflito ser o Kuperior :ribunal de Austia.
13

KImula n. 935 do Kuperior :ribunal de Austia' F "ompete com e/clusividade D Justia +ederal di$er &uando a Enio tem ou no interesse de intervir em um processoF' 4ortanto, sempre que a Tnio peticiona, requerendo seu ingresso em uma ao, a Austia ;stadual dever remeter os autos ) Austia Eederal para que esta reconhea ou no o interesse da Tnio no processo. Jos casos de conflitos de compet"ncia entre um jui+ estadual e um jui+ federal, cuja ao verse sobre tema previdencirio, o conflito ser solucionado pelo :ribunal Regional Eederal, tendo em vista que, neste caso, o jui+ estadual estar no e.erc!cio de funo federal.

.7. Compe#=!"ia de Foro 0eterminada a compet"ncia da Austia ;stadual para o julgamento de determinada ao, deve7se apurar em qual comarca da Austia ;stadual competente dever ser proposta a demanda, ou seja, verificar qual o foro competente para a propositura da ao. s artigos =2, =3 e 955 do -(digo de 4rocesso -ivil servem de base para se apurar o foro competente.

&'4'(' Artigo 35 do C/digo de 0rocesso Ci*il artigo =2 do -(digo de 4rocesso -ivil dispe que as aes pessoais e as aes reais sobre bens m#veis devem ser propostas na comarca do domic!lio do ru. H uma regra de compet"ncia relativa, ou seja, se a ao for proposta no domic!lio do autor e o ru no reclamar, ela poder tramitar onde foi proposta. ;.iste poder discricionrio das partes, no podendo o jui+ declinar de sua compet"ncia de of!cio.

&'4'&' Artigo 36 do C/digo de 0rocesso Ci*il artigo =3 do -(digo de 4rocesso -ivil tra+ regras de compet"ncia para aes reais sobre bens im#veis. :ais aes devem ser propostas na comarca da situao da coisa. H uma regra de compet"ncia absoluta8 porm, quando a questo imobiliria estiver envolta em questo contratual, a compet"ncia absoluta passa a ser relativa. ;m ra+o do acima e.plicitado, per4'!#aCseB qual o foro competente para propositura das aes de desapropriao indiretaZ $espostaB Ja desapropriao indireta, o particular requer da Ea+enda 4Iblica uma indeni+ao e, sendo o autor indeni+ado, haver, conseqPentemente, uma transfer"ncia de im(vel ao 4oder 4Iblico. 4ortanto, uma ao real sobre bem im(vel, sendo o foro competente o da situao da coisa #artigo =3$.

&'4'+' Artigo (77 do C/digo de 0rocesso Ci*il

1@

artigo 955 do -(digo de 4rocesso -ivil contm algumas normas de compet"ncia espec!ficas para determinadas aes #e.emplo' separao e div(rcio correm sempre no foro do domic!lio da mulher, ainda que esta seja a autora da ao Y foro privilegiado da mulher$. & compet"ncia espec!fica ocorre pela necessria proteo que o sistema processual confere a algumas pessoas mais necessitadas, no interesse destas8 logo, de acordo com o interesse privado, em preju!+o de outras. ;m face dessas previses, formula7se a seguinte i!da4aoB a regra do foro privilegiado da mulher fere o princ!pio da isonomiaZ $espostaB 0e acordo com autori+ada doutrina, esta norma est em vigor, tendo em vista em alguns ;stados do Rrasil a mulher ainda encontrar dificuldades de recorrer ) justia em ra+o do sistema patriarcal ainda e.istente em virtude de nossa diversidade cultural, no sendo outro o entendimento dos tribunais, a e.emplo do :ribunal de Austia de Ko 4aulo e do Kuperior :ribunal de Austia. & ao de investigao de paternidade no tem norma espec!fica8 portanto, deve seguir a norma do artigo =2 do -(digo de 4rocesso -ivil, sendo proposta no domic!lio do ru. :odavia, se a ao de investigao de paternidade for cumulada com alimentos, dever seguir a regra espec!fica do artigo 955 do mesmo -(digo, sendo proposta, portanto, no domic!lio ou na resid"ncia do alimentando #resposta consoante ao ;nunciado n. 9 do Kuperior :ribunal de Austia$. & ao de alimentos deve correr sempre no domic!lio do alimentando, ou seja, no domic!lio do autor da ao. Jas aes de reparao de danos por acidente de tr%nsito o legislador favoreceu a v!tima, que poder optar em propor a ao no foro do local do acidente ou, se preferir, no seu domic!lio #pode7se di+er que a v!tima tem foro privilegiado$. ;ntretanto, se a v!tima prope a ao no domic!lio do ru, esta no poder alegar incompet"ncia do ju!+o, visto faltar interesse. *uando a Ea+enda do ;stado for parte, no ter foro privilegiado, ou seja, se a Ea+enda 4Iblica for parte na ao, dever seguir as regras gerais de compet"ncia. 4ortanto, se a Ea+enda 4Iblica for autora, dever propor a ao no domic!lio do ru #nas aes pessoais$ ou no foro onde se locali+a o im(vel #aes reais$. *uando a Ea+enda 4Iblica for r, a ao deve ser proposta na capital do ;stado, na Dara da Ea+enda 4Iblica, e.ceto no que tange ) ao de reparao de danos causados pelo ;stado, hip(tese em que o artigo 955, inciso D, al!nea FaG, do -(digo de 4rocesso -ivil assegura o foro do local do fato ) v!tima do dano.

.9. /odi1i"ao de Compe#=!"ia ;stas hip(teses somente cabero nos casos de compet"ncia relativa. &s hip(teses de modificao de compet"ncia so quatro' derrogao, prorrogao, cone.o e contin"ncia.

1>

&'.'(' 8errogao de compet,ncia H a modalidade de modificao de compet"ncia em que as partes contratantes elegem o foro competente para dirimir as dIvidas decorrentes daquele contrato, ou seja, ocorre a derrogao quando h o fen,meno da eleio de foro. -umpre distinguir o denominado Fforo de eleioG, acima definido, do Fforo de contratoG, em que as partes determinam local para o cumprimento da obrigao, e no para a propositura de aes. "ontrato parit6rio aquele em que as partes discutem as clusulas, havendo policitao8 contrato de adeso aquele que inteiramente estabelecido por um dos contratantes, cabendo ) outra parte a opo de aceitar ou no. &nte a diferenciao acima, per4'!#aCseB se em um contrato de adeso houver a clusula de eleio de foro, esta ser vlidaZ Respos#aB 0epende. Ke o jui+ perceber que a clusula de eleio de foro prejudica o aderente, dificultando seu acesso ) justia, a clusula ser considerada invlida. ;ntretanto, se a eleio de foro no prejudicar o aderente, ser considerada vlida. :al distino assume e.trema relev%ncia nos contratos que t"m por base relaes de consumo, em que se aplicam as regras constantes do -(digo de 0efesa do -onsumidor.

&'.'&' 0rorrogao de compet,ncia 0ecorre do fato de que a incompet"ncia relativa no pode ser reconhecida pelo jui+ de of!cio, competindo ao ru a alegao de incompet"ncia sob a forma de e.ceo. corre, ento, a prorrogao da compet"ncia quando, havendo incompet"ncia relativa de ju!+o, o ru no prope a e.ceo de incompet"ncia, precluindo tal oportunidade para o ru, e conseqPentemente, fica o jui+, inicialmente incompetente para o julgamento da lide, com compet"ncia plena para o conhecimento e processamento da ao, em virtude de tal instituto.

&'.'+' Cone2o & cone.o pressupe a e.ist"ncia de, no m!nimo, duas aes que possuem algo em comum entre si tramitando em locais diferentes. 4ara serem cone.as, as aes devem ter identidade de pedido ou de causa de pedir #basta um dos elementos em comum, ainda que no haja identidade de partes$. -(digo de 4rocesso -ivil estabelece que as aes cone.as sejam reunidas, sob dois argumentos'

economia processual8 para no haver decises contradit(rias, ou, em outras palavras, para que haja harmonia de julgados.
1O

& cone.o s( deve acontecer se o jui+, na anlise do caso concreto, verificar que, continuando as aes separadas, haver possibilidade de proferir decises conflitantes. -om efeito, caso o jui+ verifique que o tr%mite em separado pode, em tese, ocasionar decises contradit(rias, dever reuni7las por serem elas cone.as. -aso as decises no tenham nenhum alcance comum, devero tramitar em separado. Einalmente, observa7se que s( h possibilidade de reunio de dois ou mais processos por cone.o enquanto no houver sentena em nenhum deles. 0iante do e.posto, D'es#io!aCseB caso haja duas aes correndo em ju!+os de compet"ncia absoluta diversas, e houver risco de decises conflitantes, o que deve ser feitoZ Respos#aB -(digo de 4rocesso -ivil e.presso, afirmando que se deve suspender o andamento de uma das aes para aguardar o julgamento da outra. ;m relao a quem deva julgar as aes cone.as, de forma a evitar julgados dissonantes, cumpre conjugar ao estudo da compet"ncia breves noes a respeito da preveno do ju!+o. artigo 69= do -(digo de 4rocesso -ivil dispe que a preveno gerada pela ocorr"ncia da primeira citao vlida. A o artigo 95@ do -(digo de 4rocesso -ivil afirma que a preveno gerada, no caso de aes cone.as, pelo jui+ que deu o primeiro despacho ordenando a citao. /, aqui, um conflito aparente de normas. artigo 95@ se refere a ju!+es que t"m a mesma compet"ncia territorial #do mesmo foro$, enquanto o artigo 69= di+ respeito a ju!+es de foros diferentes. 4ortanto, se e.istirem aes cone.as correndo perante ju!+es do mesmo foro, estar prevento o ju!+o que proferiu o primeiro despacho. 4orm, se e.istirem aes cone.as correndo perante ju!+es de foro diferentes, estar prevento o feito em que ocorreu, em primeiro lugar, a citao vlida. Kurge, ento, a seguinte i!da4aoB a cone.o pode ser reconhecida pelo jui+ de of!cio? @esposta9 : artigo (76 do C/digo de 0rocesso Ci*il ) e2presso ao dispor que ;o juiz< de ofcio ou a requerimento das partes< poder= determinar a reunio de processos que forem cone2os>' 0ortanto< o juiz poder= recon#ecer a cone2o de ofcio' -onseqPentemente, D'es#io!aCseB o jui+ pode determinar a reunio de processos cone.os a requerimento do Ministrio 4Iblico, quando este atua como custos le!is? Respos#a' Ke o jui+ pode determinar a reunio de processos cone.os de of!cio #sem o requerimento das partes$, poder tambm determinar a reunio de processos cone.os a requerimento do Ministrio 4Iblico como custos legis. Kuperadas as questes acima, deve7se verificar qual o momento apropriado para o ru alegar cone.o, e de acordo com o te.to legal, devidamente interpretado pela doutrina, a cone.o deve ser alegada como preliminar em contestao8
1=

entretanto, se a cone.o for alegada de outra forma #por petio, e.ceo etc.$, ainda assim o jui+ poder reconhec"7la, visto ser matria que o jui+ pode conhecer de of!cio. Einalmente, verifica7se que, em princ!pio, no se pode alegar cone.o entre um processo de conhecimento e um processo de e.ecuo, pois, nas e.ecues no h sentena de mrito, e por este motivo no h risco de sentenas conflitantes8 assim, no ser poss!vel a cone.o. ;ntretanto, se na ao de e.ecuo forem opostos embargos, sendo estes verdadeira espcie de processo de conhecimento, pode haver a cone.o. &'.'5' Contin,ncia 4ara que haja relao de contin"ncia entre duas aes, ambas devem ter as mesmas partes, a mesma causa de pedir e pedidos diferentes8 porm, o pedido de uma deve abranger o pedido da outra, sendo apontado como e.emplo a e.ist"ncia, em determinado ju!+o, de ao para anular uma clusula de um contrato e em outro, ao para anular o mesmo contrato, desta ve+, por inteiro. *uando houver contin"ncia, as aes devem ser reunidas para evitar sentenas contradit(rias. ;ntretanto, todas as aes que mant"m entre si relao de contin"ncia j mant"m uma relao de cone.o #mesma causa de pedir$. 4or este motivo, a relao de cone.o j suficiente para a reunio das aes. -umpre salientar que ) contin"ncia aplicam7se todas as regras da cone.o.

25

Ao e EE"eo

1.

I2TRODUO

& doutrina processualista aponta como institutos fundamentais do processo civil a 2urisdio, a ao, a e/ceo #ou defesa$ e o processo, este Iltimo como o instrumento utili+ado pelo ;stado7jui+, pautado pela lei, para a resoluo dos conflitos de interesses apresentados ao 4oder Audicirio. Tma ve+ e.plicitado o primeiro instituto fundamental #jurisdio$, bem como a compet"ncia e organi+ao judiciria, cumpre dar prosseguimento aos estudos dos demais institutos, o que passamos a fa+er.

. AO C CO2CEITO E ELE/E2TOS IDE2TIFICADORES

& palavra FaoG uma palavra equ!voca, ou seja, possui mais de um significado. ;m que pese haver diverg"ncias quanto ao seu conceito, e principalmente em relao )s conseqP"ncias da teoria da ao adotada pelo -(digo de 4rocesso -ivil, que analisaremos abai.o, pode7se definir ao, de acordo com as lies da doutrina, como sendo o direito p5blico sub2etivo abstrato) e/ercido contra o 1stadoB 2ui$) visando D prestao da tutela 2urisdicional.

.1. Ao em Se!#ido Amp0o o' em 2&-e0 Co!s#i#'"io!a0 Kignifica o direito que qualquer pessoa tem de obter uma resposta do 4oder Audicirio, seja ela qual for. H um direito incondicionado, tendo em vista que no h necessidade de preenchimento das condies da ao para obter qualquer resposta do judicirio. 4or ser incondicionado o direito de ao em n!vel constitucional, tambm denominado pela doutrina como Fdireito de acesso ao judicirioG, conforme interpretao dada ao artigo 3.B, incisos CCCMD, al!nea FaG e CCCD, da -onstituio Eederal.

. . Ao em Se!#ido Es#ri#o o' em 2&-e0 Pro"ess'a0

29

Drias teorias surgiram para e.plicar o significado de ao em sentido estrito, algumas ampliando seu alcance, outras restringindo7o8 entretanto, cumpre observar que apenas tr"s delas sero estudadas neste t(pico, porque dotadas de maior import%ncia, alm de adaptveis ao sistema processual ptrio.

&'&'(' !eoria concretista da ao 4or meio da teoria concretista da ao, considerar7se7 tal direito e.ercido somente quando o pedido formulado pela parte na inicial for julgado procedente pelo Aui+. 0e plano salientamos que essa teoria no foi acolhida no Rrasil, uma ve+ que restringe demasiadamente seu campo de incid"ncia, admitindo um nImero ilimitado de decises sobre a mesma demanda, desde que julgados os pedidos improcedentes, tra+endo obstculos ) segurana jur!dica e atravancando injustificadamente o 4oder judicirio.

&'&'&' !eoria abstratista da ao 0e acordo com essa teoria, o direito de ao ser e.ercido sempre que houver resposta do judicirio, seja ela qual for. <ogo, ainda que o poder judicirio reconhea no possuir o autor o direito de um julgamento de mrito #de pedido$, este julgamento produ+iria coisa julgada. ;ssa teoria tambm no foi acolhida no Rrasil, tendo em vista que o seu acolhimento faria com que desaparecesse qualquer diferena entre a ao em sentido estrito #em n!vel processual$ e a ao em sentido amplo #em n!vel constitucional$, conferindo pouca proteo ao direito de invocar o judicirio pelo interessado, e sujeitando o autor a poss!veis preju!+os decorrentes de erros cometidos por seus patronos, no que toca ) observ%ncia dos requisitos de admissibilidade do mrito da demanda.

&'&'+' !eoria ecl)tica da ao -atribuda a ;Enrico !?llio @iebman>) 0e acordo com a teoria ecltica da ao, que assume a posio de intermediria em relao )s teorias acima, haver ao sempre que houver uma resposta de mrito proferida pelo Aui+, ou seja, sempre que o pedido for julgado, seja procedente ou improcedente, o direito da ao em sentido estrito ser e.ercido. & maior vantagem que se encontra na adoo desta teoria justamente no haver restrio e.cessiva ao e.erc!cio do direito de ao, e nem ampliao injustificada a ponto de confundi7lo com o direito de acesso ao judicirio. Ke o Aui+ proferir resposta de indeferimento da petio inicial, o direito de ao em sentido estrito no ser e.ercido, haja vista no ser uma sentena de julgamento de mrito #pedido$. 4ara haver o e.erc!cio do direito de ao em sentido estrito h necessidade de que se preencham as condies da ao. &ssim, quando a ao julgada e.tinta por
26

indeferimento da petio inicial, ou ainda pela falta de qualquer das condies da ao, no houve o e.erc!cio do direito de ao pelo autor, logo, ele precisa do direito de ao que lhe falta, di+7se, portanto, que o autor "are"edor de ao. Jo poss!vel haver ao sem processo. H perfeitamente poss!vel, no entanto, haver processo sem ao, devidamente tipificado na hip(tese de o Aui+ no proferir uma sentena de mrito. Jo processo de conhecimento, o que o autor postula no , ainda, a satisfao de seu direito, visto que essa satisfao ser dada no processo de e.ecuo. que se pede no processo de conhecimento que o Aui+ diga quem das partes possui ra+o em relao ao direito ou objeto em lit!gio. & essa deciso d7se o nome de acertamento. Jo processo de e.ecuo, o que se pede que o Aui+ tome medidas para a satisfao do direito, do crdito. & resposta do processo de e.ecuo no uma sentena, a tomada de provid"ncias para a satisfao do crdito. 4ortanto, no h julgamento de mrito em e.ecuo, todavia e.iste mrito, que em sede de processo civil entende7se como FpedidoG, tradu+ido na solicitao de satisfao do t!tulo. Jo tocante ) origem desta teoria, cumpre informar ter sido criada por ;nrico :Illio <iebman, processualista italiano, ) frente de seu tempo, que residiu no Rrasil por ocasio da Kegunda Luerra Mundial, lecionou na Eaculdade de 0ireito do <argo do Ko Erancisco, e influenciou a ;scola 4aulista de 4rocesso, dei.ando pupilos do jae+ de &lfredo Ru+aid, Aos Erederico Marques, entre outros. *uando <iebman fala em resposta de mrito, engloba tanto a resposta do processo de conhecimento quanto a resposta do processo de e.ecuo, tendo em vista que, se falasse em sentena de julgamento de mrito, no englobaria a resposta do processo de e.ecuo. 4or fim, nos cabe informar que a teoria ecltica da ao a adotada pelo ordenamento processual civil brasileiro.

$. CO2DIFES DA AO

& ao somente e.istir se houver o preenchimento das tr"s condies abai.o, uma ve+ que o direito de ao em seu sentido estrito, como vimos, condicionado. ;ssas condies da ao so de ordem pIblica, portanto, so reconhec!veis de of!cio pelo Aui+. 0e acordo com a doutrina ptria, apontam7se como condies da ao' legitimidade ad causam8 o interesse de agir8 e, por fim, a possibilidade jur!dica do pedido.

$.1. Le4i#imidade Ad Causam

21

K( poder propor uma ao quem for parte leg!tima. ;ntende7se por parte leg!tima o titular de direito pr(prio, capa+ de postular em nome pr(prio o seu direito, ainda que representado ou assistido, pois a capacidade de e.erc!cio condicionada nos termos da lei civil, diferente da capacidade de direito. & condio da ao denominada legitimidade ad causam est prevista no artigo @.B do -(digo de 4rocesso -ivil, que dispe que ningum poder ir a ju!+o para defender direito alheio, salvo quando autori+ado por lei, hip(tese em que se configura a legitimao e.traordinria. <ogo, por via de regra entende7se que somente quem alega ser titular de um direito poder ir a ju!+o defend"7lo. ;spcies de legitimao'

Le!itimao ordin6ria' a legitimao normal, ou seja, quando a pessoa vai a ju!+o defender direito pr(prio, ainda que representada ou assistida, a depender de sua incapacidade absoluta ou incapacidade relativa, respectivamente. Le!itimao e/traordin6ria ou substituio processual' a legitimao de anormalidade, ou seja, quando a lei autori+a que a pessoa v a ju!+o defender direito alheio. &queles que so titulares do direito material so chamados de substitu!dos, e os titulares que figuram na ao so chamados substitutos processuais. ;ssa legitimao pode ocorrer, a t!tulo de e.emplo, nas seguintes situaes'

casamento no regime dotal' o titular do direito sobre os bens que constituem o dote a mulher, no entanto, o direito de entrar em ju!+o para salvaguardar os bens do marido. ;.iste ento um titular do direito material que no pode ser parte em ju!+o e uma parte que no titular do direito material8 condom!nio no qual cada um dos cond,minos possui uma parte ideal e apenas um deles entra em ju!+o para propor ao reivindicat(ria. artigo @61 do -(digo -ivil dispe e.pressamente que, havendo um condom!nio, cada qual dos cond,minos poder, so+inho, reivindicar a coisa. & sentena proferida, no entanto, ainda que apenas um dos cond,minos aju!+e a ao, ir atingir os demais8

/oje, tem7se na seara legal a hip(tese da usucapio coletiva, prevista no artigo 96, inciso MMM, da <ei n. 95.63>?59, estabelecendo a associao de moradores da comunidade como substituta processual dos moradores de favelas, cortios e outras moradias coletivas anlogas, para figurar no p(lo ativo da referida ao de usucapio. -(digo de 4rocesso -ivil dispe que poss!vel vender a coisa mesmo litigiosa. & alienao da coisa litigiosa, entretanto, no altera a legitimidade das partes, ou seja, a ao continuar correndo entre as partes originrias. & sentena proferida entre as partes originrias estende seus efeitos ao adquirente da coisa #artigo 26, Q 1.B, do -(digo de 4rocesso -ivil$. ;nto, a partir do momento em que a coisa for vendida e o direito passar para terceiro, a parte originria estar defendendo direito alheio, ficando o adquirente como substitu!do processual, podendo ingressar
22

no processo como assistente litisconsorcial, de acordo com previso legal, caso no seja aceita, pelo autor, o ingresso do adquirente no feito, no lugar do alienante.

$. . Possi*i0idade J'r&di"a do Pedido 0e acordo com a doutrina, a possibilidade jur!dica do pedido pode ser definida como Fa aus"ncia de vedao e.pressa em lei ao pedido formulado pelo autor em sua inicialG. pedido dever estar em conformidade com o ordenamento jur!dico. Tm e.emplo de impossibilidade jur!dica do pedido a ao de usucapio de bens pIblicos. *uem ingressar com essa ao ter sua inicial indeferida pela impossibilidade jur!dica do pedido, pois, com efeito, a sImula 125 do Kupremo :ribunal Eederal, a -onstituio Eederal, nos artigos 9O1, pargrafo terceiro, e 9=9, pargrafo Inico, ao tratar das modalidades de usucapio constitucional, e recentemente o Jovo -(digo -ivil, em seu artigo 956, retirando inclusive a eficcia da sImula anteriormente citada, vedam a aquisio de bens pIblicos por este instituto. Ressalte7se que as disposies constitucionais e as novas disposies legais sobre o tema da usucapio retiram inclusive do ordenamento as regras previstas na <ei n. @=@=?O9, que permitiam a usucapio de terras devolutas pertencentes a Tnio. utro e.emplo a cobrana de d!vida de jogo proibido, tendo em vista a causa de pedir ser juridicamente imposs!vel. 4ortanto, conclui7se que, alm de ser necessrio que o pedido seja juridicamente poss!vel, deve7se verificar ser poss!vel juridicamente tambm a causa de pedir. Ke qualquer deles for imposs!vel, a inicial ser indeferida. ;m uma inicial, dois pedidos so formulados' o imediato, tradu+ido como o pedido de provimento jurisdicional, instrumental, manifestao do ;stado7jui+ a respeito da ra+o dos contendores na lide8 e o mediato, entendido como o Fbem da vidaG, aquele em que se funda todo o feito, o objeto de discusso #o direito material em lit!gio$. & possibilidade jur!dica do pedido deve ficar restrita ao pedido imediato, instrumental, reservando7se ) anlise do mrito, a discusso acerca da possibilidade jur!dica #licitude$ ou no do direito material em lit!gio. *uando a lei for omissa sobre um assunto, pode7se praticar o ato que a lei no pro!be, todavia, na prtica desse ato no defeso e.pressamente pela lei, deve7se observar a moral e os bons costumes. -omo e.emplo, citamos a prostituio, que, apesar de no proibida em lei, por aus"ncia de contrariedade direta a esta, h ofensa ) moral e aos bons costumes8 logo, qualquer d!vida oriunda da prtica da prostituio no poder ser objeto de cobrana judicial, por ser tal pedido juridicamente imposs!vel.

$.$. I!#eresse de A4ir / um bin,mio que integra o interesse de agir' necessidade e ade&uao, ou seja, s( haver o interesse de agir quando houver a necessidade de ingressar com uma
23

ao para conseguir o que se deseja e quando houver adequao da ao #ao pr(pria para o pedido$. & primeira oportunidade que o ru tem para alegar a car"ncia de ao na contestao. 4or ser matria de ordem pIblica, no entanto, no preclui, podendo ser argPida a qualquer momento. Ke o ru, entretanto, alegar car"ncia de ao ap(s a contestao, dever arcar com as custas e honorrios decorrentes da e.tenso desnecessria do feito, ou seja, desde a contestao. -aso o Aui+, no saneador, afaste a car"ncia de ao, ou seja, entenda presentes os requisitos de admissibilidade para o e.ame do mrito, sem que ningum recorra da deciso, poder ainda, em qualquer fase do processo, reconsiderar sua deciso e acolher a car"ncia da ao, tendo em vista ser matria de ordem pIblica, reconhec!vel a qualquer tempo e em qualquer grau de jurisdio. *uanto )s custas e honorrios, nesse caso, o Aui+ s( arcar com as despesas se houver comprovado dolo de sua parte. Jo caso de haver uma apelao por parte do ru em um processo no qual no foi discutida a car"ncia de ao, o :ribunal poder conhec"7la de of!cio, ainda que no tenha sido matria de apelao. :ribunal ir reapreciar no s( o objeto do recurso #efeito devolutivo$, mas tambm aquelas matrias de ordem pIblica, ainda que no tenham sido suscitadas. & essa possibilidade de o :ribunal decidir tais questes, ainda que no pr7questionadas, d7se o nome de efeito translativo. Jo ree.ame necessrio, a Ea+enda 4Iblica no poder ser prejudicada se houver unicamente a remessa e/ officio) sem recurso voluntrio da parte contrria #KImula n. 23 do Kuperior :ribunal de Austia$. ree.ame necessrio, no entanto, tambm tem efeito translativo, ou seja, o :ribunal poder conhecer a car"ncia de ao. / na doutrina quem inclua neste rol a utilidade do provimento como condio da ao, como um dos elementos do interesse de agir, alm da necessidade e adequao, todavia, de forma infundada, por ser requisito subjetivo e adaptvel ) situao ftica em que se encontra o autor quando da propositura da demanda, dentre os diversos procedimentos oferecidos ao autor.

(. CLASSIFICAO DAS AFES

0e acordo com o provimento que constitui o pedido, a doutrina classifica a ao correspondente. & nature+a jurisdicional do provimento, por sua ve+, que possui o condo de condicionar a nomenclatura dessa classificao. :emos os processos de conhecimento, de e.ecuo e cautelar. &lguns autores ampliam essa classificao tripartida, acrescendo a denominada ao monit(ria. Jo que se refere aos provimentos jurisdicionais, na doutrina, alm das decises do conhecimento, de e.ecuo e cautelares, incluem7se as decises mandamentais e as e.ecutivas lato sensu, e pode7se apontar, como e.emplo, o mandado de segurana e a
2@

medida de manuteno de posse, respectivamente. & ao e.ecutiva lato sensu gera uma sentena bastante pr(.ima ) condenat(ria, porm, cuja e.ecuo no necessita de um novo processo. :emos como e.emplo a reintegrao de posse. 4ortanto, foroso reconhecer a diverg"ncia em relao a classificaes quanto aos provimentos #se tripla, qudrupla, ou mesmo uma classificao qu!ntupla das aes$.

(.1. Ao de Co!?e"ime!#o & ao de conhecimento denominada tambm declarat(ria em sentido amplo. &qui, o (rgo jurisdicional declara qual das partes tem direito ) pretenso dedu+ida. & essa deciso, que promove o ajuste do direito ao caso concreto d7se o nome de acertamento. &s partes, portanto, formulam pedidos aos (rgos da jurisdio, obtendo ou no proced"ncia. ;m caso de proced"ncia, ser acolhida a pretenso do autor, em caso contrrio #improced"ncia dos pedidos formulados$, desacolhida. &s aes de conhecimento se subdividem, de acordo com a nature+a do provimento em'
meramente

declarat(rias8

constitutivas8 condenat(rias.

-umpre observar que, para alguns, aqui tambm se incluem as aes monit(rias. &s aes meramente declarat/rias, como o pr(prio nome di+, declaram a e.ist"ncia ou no de uma relao jur!dica em uma determinada situao de fato #artigo 2.B, -(digo de 4rocesso -ivil$. :emos como e.emplo uma ao declarat(ria de ine.ist"ncia de dbito. 4odemos citar ainda a declarat(ria de ine.ist"ncia de relao condominial, e a ao declarat(ria de nulidade de ato registral. Jo processo penal so meramente declarat(rias, por e.emplo, os procedimentos de 0abeas corpus. &s e.tines de punibilidade tambm so meramente declarat(rias. &s aes meramente declarat(rias podem ser positivas ou negativas, declarando, respectivamente, a e.ist"ncia ou no7e.ist"ncia de uma relao jur!dica. 4or sua ve+, as aAes constituti*as so aquelas que criam, modificam ou e.tinguem uma relao jur!dica. -om efeito, aes constitutivas necessrias so aquelas em que a modificao, constituio ou desconstituio da relao jur!dica s( pode ocorrer por meio jurisdicional, a e.emplo da ao de div(rcio. A as aes constitutivas no7necessrias so aquelas cujos efeitos podem ser obtidos e.trajudicialmente, como a resilio #unilateral ou bilateral$ de um contrato. &s aAes condenat/rias so aquelas que se encerram com uma sentena condenat(ria, apresentando uma sano. & partir desta deciso, a parte passa a obter um t!tulo e.ecutivo judicial. & ao condenat(ria na esfera penal tambm origina o t!tulo e.ecutivo judicial que possibilita a reparao do dano causado, todavia,
2>

somente ap(s o seu tr%nsito em julgado, por necessidade de observ%ncia do princ!pio da presuno de inoc"ncia, constitucionalmente garantido.

bservaes quanto )s diverg"ncias doutrinrias'

&s aes monit(rias, criadas pela <ei n. =.5>=?=3, so aquelas em que o credor que possui documento escrito sem eficcia e.ecutiva, a e.emplo de t!tulos prescritos, pode citar o devedor para contestar o pedido formulado na inicial, ou para pagar determinada soma ou entregar o bem m(vel ou coisa fung!vel representados no documento, hip(tese em que se houver revelia, a monit(ria transforma7se em um processo de e.ecuo sui !eneris. 0e acordo com a doutrina de Aos Rogrio -ru+ e :ucci, acompanhado por outros de igual jae+, modalidade de ao de conhecimento de procedimento especial, em ra+o de sua disposio t(pica #&rtigos 9.956 &, R, e -, do -(digo de 4rocesso -ivil$. &es mandamentais no se confundem com aes cujos provimentos so condenat(rios, porque nas aes mandamentais o provimento gera um comando imperativo ao ru, capa+ de obter resultados concretos, sob pena de sano, no dependendo de uma outra relao jur!dico7processual de carter e.ecutivo. &s aes e.ecutivas lato sensu so aquelas cuja sentena gera uma eficcia direta e pr(pria, no propriamente um comando imperativo, mas a possibilidade de sua efetivao de forma direta, mediante mandado, tambm sem depend"ncia, para sua concreti+ao, de um processo de e.ecuo aut,nomo.

(. . Ao de EEe"'o & ao de e.ecuo um instrumento do denominado processo de conhecimento, pois fa+ gerar eficcia deste Iltimo, no mundo ftico. H a hip(tese de uma pessoa ser condenada a cumprir uma determinada obrigao, resistindo, porm, ao provimento jurisdicional. ;.emplo' o ru condenado a pagar uma determinada quantia em dinheiro. 0iante de sua recusa em satisfa+er voluntariamente a deciso jurisdicional, criou7se a ao de e.ecuo para compelir a parte a efetuar esse pagamento. Ko atos de fora que garantem o cumprimento da obrigao, e t"m como pressupostos o t!tulo e.ecutivo e o inadimplemento. resultado o provimento satisfativo do direito do credor. ;nquanto as aes de conhecimento aplicam ao caso concreto ) regra jur!dica correspondente, indo dos fatos ao direito, o processo de e.ecuo fa+ com que a pretenso pelo direito garantida se torne concreta, indo, portanto, do direito ao fato. objeto da ao de e.ecuo, como j dissemos, gerar eficcia das decises proferidas em sede de ju!+o de conhecimento. &qui, o Aui+ no vai di+er o direito, mas sim satisfa+er a parte detentora do t!tulo, que j representa o direito. -abe ressaltar que a ao de conhecimento totalmente independente do processo de e.ecuo.

2O

A a e.ecuo penal, embora se instaure de of!cio pelo pr(prio Aui+, tambm apresenta funo jurisdicional. Lera incidentes que t"m carter jurisdicional, apesar de possuir aplicao administrativa e inicia7se por meio da e.pedio da guia de recolhimento, ap(s o tr%nsito em julgado da sentena condenat(ria, ao menos por via de regra. & e.ecuo penal tem as seguintes peculiaridades'
Keu

processo se inicia de of!cio, como j dissemos, independentemente de provocao por parte do Ministrio 4Iblico. e.ecuo penal sempre forada, j que o ru no se submete voluntariamente ) pena privativa de liberdade. h citao para o processo de e.ecuo. ;sto, porm, garantidos o contradit(rio e o devido processo legal, entre outros princ!pios e garantias constitucionais.

&

Jo

(.$. Ao Ca'#e0ar H um instrumento para garantir futura eficcia dos provimentos de conhecimento e e.ecuo. Msso porque a ao de conhecimento e a ao de e.ecuo so, muitas ve+es, morosos, ante a necessidade de resguardo da ampla defesa e do contradit(rio. :oda ve+ que houver risco de ser inefica+ a deciso proferida nas aes de conhecimento e e.ecuo poder a parte, portanto, desde que demonstre a e.ist"ncia dos requisitos do periculum im mora #perigo na demora da deciso$ e fumus boni iuris #plausibilidade$, requerer uma medida de nature+a cautelar, a fim de evitar a frustrao dos efeitos concretos das aes em andamento.

,. ELE/E2TOS DA AO

s elementos da ao so tr"s, todavia, no se confundem com as condies da ao, uma ve+ que as condies da ao so pr7requisitos de admissibilidade do e.ame de mrito, ao passo que os elementos da ao servem para, prima facie) identificar a nature+a, o procedimento e a compet"ncia da ao proposta. Ko elementos da ao'

as partes8 a causa de pedir8 o pedido.

,.1. Par#es
2=

0enominam7se partes, em sentido tcnico, o autor #ou autores$ e o ru #ou rus$, que figuram na demanda. 0efine7se autor como sendo aquele que pede a prestao jurisdicional, e ru, aquele em face de quem se pede. Ministrio 4Iblico pode ser parte em uma ao, a depender da qualidade em que atua no feito, a e.emplo da legitimao e.traordinria, ocorrente nas aes civis pIblicas. Ministrio 4Iblico, quando a lei previr que este deva atuar ao menos como custos le!is na causa, deve ser pessoalmente intimado dos atos a que deva estar presente, sob pena de nulidade do feito. Jormalmente, o Ministrio 4Iblico figura como custos le!is, ou autor nas aes de que participa, entretanto poss!vel figurar como ru em uma ao. -ite7se como e.emplo o seguinte' Ministrio 4Iblico prope ao contra uma determinada pessoa e obtm proced"ncia. :odavia, em sede de e.ecuo desta sentena de proced"ncia, configura7se a e.ecuo e.cessiva. e.ecutado, ento, prope embargos de devedor contra o Ministrio 4Iblico. Jesse caso, por possu!rem os embargos nature+a de ao aut,noma, e em ra+o de o par&uet figurar como ru dos embargos, conclui7se que o Ministrio 4Iblico assume a qualidade de ru. :em7se com acerto na doutrina a prescrio de que as partes devem estar devidamente individuali+adas. :odavia, perfeitamente poss!vel que o p(lo passivo da ao seja ocupado por rus incertos e indeterminados, quando impraticvel a determinao dos rus pelas mais variadas ra+es, inclusive de segurana, a e.emplo da ao possess(ria movida contra invasores de uma fa+enda, em grande quantidade e que no so conhecidos do autor. Jesses casos, a citao dever ser feita por edital. utra questo interessante a possibilidade de e.erc!cio do direito de ao, como parte, pelo nascituro, desde que devidamente representado, uma ve+ que a legislao pe a salvo os direitos inerentes ) sua condio. :ribunal de Austia de Ko 4aulo acolhe tal entendimento. 4oder, ainda, no campo da jurisdio voluntria, e.istir uma ao sem ru, a e.emplo da ao de separao consensual, em que as duas partes so autores, ine.istindo o ru. Tm e.emplo de ao sem ru no campo da jurisdio contenciosa a ao de investigao de paternidade contra suposto pai que j tenha falecido sem dei.ar sucessores. Jesse caso, ningum figura no p(lo passivo da ao. &lguns constitucionalistas defendem que as aes declarat(rias de constitucionalidade tambm so e.emplos de ao sem ru. 4ode, de acordo com parte da doutrina, haver ao sem autor, nos casos em que o jui+ est autori+ado a agir de of!cio, como nos inventrios abertos de of!cio #sem que ningum requeira$, as e.ecues oriundas do processo do trabalho etc. Kendo o Aui+ quem fe+ a abertura do inventrio sem requerimento de qualquer interessado, no se pode di+er que o pr(prio Aui+ o autor da ao.

,. . Ca'sa de Pedir
35

& causa de pedir constitu!da pelos fatos e pelos fundamentos jur!dicos do pedido. *uem procura o judicirio, est sempre querendo formular um pedido. &ssim, os fatos que geraram o pedido devem ser e.postos ao jui+, bem como as conseqP"ncias jur!dicas que podem ser e.tra!das desses fatos, com o fim de gerar segurana nessas relaes jur!dicas em lit!gio. & doutrina, em vo+ un!ssona, determina e.istirem a causa de pedir pr#/ima e a causa de pedir remota. :odavia, na definio dessas a doutrina diverge. 4arte da doutrina entende que os fundamentos jur!dicos so a causa de pedir pr(.ima e os fatos, a causa de pedir remota. utra faco da doutrina, minoritria, entretanto, entende e.atamente o contrrio. 0uas so as teorias a respeito da causa de pedir' a teoria da individuao e a teoria da substanciao. 4ela teoria da individuao, o jui+ reconhece ou no a identidade de processos, e at mesmo a coisa julgada, de acordo com a espcie jur!dica invocada #fundamento jur!dico que aparenta o direito legalmente protegido$, independentemente dos fatos que a embasam. ;ssa teoria no oferece segurana jur!dica condi+ente com o sistema constitucional ptrio, por no permitir a repropositura de aes com o mesmo pedido e causa de pedir pr(.ima #fundamento jur!dico$, mesmo se houvesse fatos constitutivos diversos. -om efeito, a -onstituio, em seu artigo 3.B, inciso CCCD, garante que nenhuma leso ou ameaa a direito ser e.clu!da da apreciao do poder judicirio. & teoria da substanciao da causa de pedir, por sua ve+, considera como elemento identificador da ao no apenas a causa de pedir pr(.ima, mas tambm a causa de pedir remota, ou seja, os fatos que embasam o fundamento jur!dico alegado pelo autor como originrio de seu direito. &ssim, permite que uma ao que possui as mesmas partes, o mesmo pedido, e a mesma causa de pedir pr(.ima, seja novamente analisada pelo 4oder Audicirio, ante a presena de causa de pedir remota #fatos constitutivos$ diversa, a e.emplo da repropositura de uma ao de despejo contra o mesmo locatrio, cuja ao anterior tinha como fato constitutivo a inadimpl"ncia dos aluguis, e a atual tem por causa de pedir remota a desocupao para uso pr(prio. & teoria da substanciao a teoria adotada pelo ordenamento jur!dico brasileiro, mesmo porque, havendo incoer"ncia na classificao do fundamento jur!dico pelo advogado do autor, o jui+, atendendo ao princ!pio constante do brocardo narra mi0i factum) dabo tibi ius, pode modific7lo, desde que respeite os fatos alegados como constitutivos do direito que aparentemente conferido pelo fundamento jur!dico invocado na inicial.

,.$. Pedido 0efine7se como pedido aquilo que o autor quer obter do 4oder Audicirio, ante a resist"ncia do ru em conceder7lhe. 4or (bvio, no podem os autores de demandas solicitar provimentos jurisdicionais sem nenhum pedido, uma ve+ que o 4oder Audicirio no (rgo consultivo, pois visa a resoluo de lit!gios, aplicando a lei aos casos concretos apresentados. &qui, cabe ressaltar que, para fins de estudo do 0ireito
39

4rocessual -ivil, entende7se a palavra m.rito como pedido, seja ele de acertamento, seja de satisfao, como ocorre nos processos de e.ecuo. & doutrina costuma distinguir pedido mediato e pedido imediato. 4edido mediato #conseqPente, secundrio$ o bem da vida que se quer obter na relao jur!dica levada ao Audicirio, a e.emplo de uma ao de cobrana, em que o pedido mediato o dinheiro que se quer receber. 4edido imediato, a contrario sensu, o provimento jurisdicional que se espera. H aquele emanado do ;stado7jui+ capa+ de levar a efeito a pretenso dedu+ida relativa ao bem da vida. 0e acordo com o e.emplo acima, na mesma ao de cobrana, o pedido imediato configura7se na condenao do requerido ao pagamento do numerrio devido. &lm dessa distino, e.istem alguns pedidos que no t"m necessidade de estar e.pressos na petio inicial para que o Aui+ os conceda, pois podem ser deferidos de of!cio pelo jui+. Ko chamados de pedidos implcitos e so eles'
correo juros

monetria8

legais #@W ao ano$8 de sucumb"ncia #custas e despesas processuais$8

verbas

prestaes

que forem se vencendo ) medida em que a ao prossegue #e.ig!veis apenas nas relaes jur!dicas de e.ecuo continuadas, denominadas pela melhor doutrina como relaes de trato sucessivo$.

bserva7se que, quanto ) cumulao de pedidos em uma mesma ao, tais formas sero melhor e.plicitadas oportunamente, quando do estudo dos requisitos das peties iniciais.

,.(. A0#erao do Pedido e da Ca'sa de Pedir -(digo de 4rocesso -ivil admite a modificao de pedidos nas demandas em andamento, todavia, de forma no7absoluta, condicionada aos seus termos, uma ve+ que, para a estabili+ao da demanda, o sistema processual utili+a7se de um sistema de precluses. 4ara modificao do pedido e causa de pedir, para fins didticos observam7se tr"s fases do processo'
antes

da citao do r.u' a alterao livre, tendo em vista no haver a relao jur!dica completa, submetendo o autor, todavia, ao custeio das despesas acrescidas em ra+o do aditamento8 a citao e o despac0o saneador ' poder haver a alterao do pedido e?ou da causa de pedir, desde que haja anu"ncia do ru8 o despac0o saneador' no permitida a alterao.

entre

ap#s

Ke o ru for citado, mas no se manifestar no processo, sendo declarado revel, o autor poder alterar o pedido e a causa de pedir sem a anu"ncia do ru. Ke isso ocorrer, entretanto, o ru dever ser novamente citado, reabrindo7se o pra+o para
36

contestar aquilo que foi objeto da alterao, pois em relao aos pedidos alterados, no houve ainda o direito ao contradit(rio, constitucionalmente consagrado.

.. EGCEO OU DEFESA

& ao, e por conseqP"ncia, o processo, se desenvolvem como base no direito ao contradit(rio, este entendido como a ci"ncia bilateral dos atos e termos do feito, e a possibilidade de contradio daqueles. <ogo, se ao autor permitido o direito de ao, ao ru h de se permitir, como se permite, o direito de defender7se das alegaes do ru, com vistas a furtar7se da pretenso dedu+ida na inicial. & defesa do ru se fa+ por meio da e.ceo, termo equ!voco, pois pode ser tradu+ido de acordo com diversos significados, mais amplos, ou restritos, conforme se ver. Lenericamente, a e.ceo, ou defesa, pode se dar sob dois enfoques, a saber, defesa de mrito e defesa preliminar, que, por sua ve+, se subdividem, conforme organograma abai.o'
E2ceAes oferecidas em preliminar de contestao9
;.cees 4reliminares
(defesa preliminar)

De1esa pro"ess'a0 "o!s#a!#e do ar#i4o $>1 do CPC.

E2ceAes oferecidas em peas autCnomas-rituais)B

!as moda0idades de Impedime!#oH s'speio e i!"ompe#=!"ia re0a#i-a.

E2ceo ou 8efesa
)em se!#ido amp0o+ ;.cees Kubstanciais
(defesa de m.rito) Sempre oferecidas em "ontestao.

8efesa de M)rito 8ireta9

A#i!4e os 1a#os "o!s#i#'#i-os do direi#o do a'#or.

8efesa de M)rito Bndireta9

A#i!4e os 1a#os eE#i!#i-osH modi1i"a#i-os e impedi#i-os do direi#o do a'#or.

-om efeito, as denominadas defesas preliminares, objetivam e.tinguir a relao jur!dica processual sem e.ame do mrito, seja procrastinando7a #e.cees dilat(rias$, ou e.tinguindo de forma definitiva #e.cees perempt(rias$, e podem ser oferecidas em preliminar de contestao, ou por meio de e.cees procedimentais, rituais, ou em sentido estrito. & defesa de mrito ataca o pedido formulado pelo autor, de forma direta, quando ataca os fatos constitutivos do direito alegado8 e de forma indireta, quando, ao direito em questo se apresentam fatos impeditivos, modificativos ou e.tintivos deste
31

direito em lit!gio. Kero oportunamente e.tenuadas quando do estudo da resposta do ru, no procedimento comum ordinrio. -umpre observar que a palavra Fe.ceoG, termo considerado equ!voco, possui tr"s significados'
1m

sentido amplo' toda e qualquer defesa que possa ser apresentada pelo ru no processo civil. sentido estrito' considera7se e.ceo em sentido estrito, o inverso do que os processualistas chamam de objeo no processo civil. :anto a e.ceo em sentido estrito quanto a objeo so espcies de defesa. & diferena que a e/ceo em sentido estrito aquela defesa que o Aui+ jamais poder conhecer de of!cio8 j a ob2eo aquela defesa que o Aui+ deve conhecer de of!cio, a e.emplo das denominadas matrias de ordem pIblica. (ritual)' so aquelas tr"s defesas que no devem ser inseridas na contestao, havendo necessidade de e.istir pea autuada em apartado, isto , oferecidas em documento diverso da contestao.

1m

Procedimental

6.1.

EE"e8es Pro"edime!#ais )Ri#'ais+

Tma ve+ observado que as e.cees rituais so oferecidas em peas aut,nomas ) contestao, havendo verdadeira relao de prejudicialidade entre as e.cees e a contestao, passamos a descrever suas espcies e conceitu7las. Ko espcies de e.ceo procedimental' e.ceo de suspeio8 e.ceo de incompet"ncia relativa8 e.ceo de impedimento. & incompet"ncia relativa uma e.ceo ritual, de interposio e.clusiva do ru, uma ve+ que o autor, ao escolher o ju!+o no qual prope a ao, definiu a escolha do ju!+o que considerava competente. &lm disso, no que tange ) possibilidade de ser reconhecida de of!cio pelo jui+, considerada verdadeira e.ceo em sentido estrito. <ogo, se no for alegada pelo ru, o Aui+ no poder conhec"7la de of!cio. 4reclui, portanto, a possibilidade de seu oferecimento e acatamento tanto para o ru quanto para o Aui+, caso no seja oposta no pra+o. impedimento do jui+ e dos demais au.iliares da justia, embora seja alegado por e.ceo procedimental, tem nature+a de verdadeira objeo para as partes e para o jui+, pois, se no for alegado no pra+o, poder ser alegado a qualquer tempo pelas partes ou ser reconhecido de of!cio pelo Aui+. & suspeio, diferentemente do que ocorre com o impedimento e a suspeio, tem nature+a h!brida, ou seja' para a parte tem nature+a de e.ceo, uma ve+ que preclui se no alegada no seu pra+o8 e para o Aui+ tem nature+a de objeo, por ser
32

reconhec!vel de of!cio, em qualquer tempo. <ogo, assim que a parte, tomando conhecimento da suspeio do Aui+, perder o pra+o para opor e.ceo de suspeio, no poder mais aleg7la, em virtude de ter se operado a precluso.

6.2.

Pro"edime!#os das EE"e8es

&ntes de passarmos ) breve anlise dos procedimentos das e.cees, cumpre observar que o pra+o para oferecimento destas de 93 dias, contados do fato que tenha ocasionado o v!cio que, por meio da e.ceo, objetiva7se sanar. ;m relao ) possibilidade de reconhecimento destas e.cees ap(s o pra+o legal de interposio, cabe ressaltar que depender da nature+a da e.ceo ritual #se e.ceo em sentido estrito ou objeo$.

D'&'( 0rocedimento da e2ceo de incompet,ncia relati*a :ambm denominada e.ceo declinat(ria de foro, modalidade de e.ceo e.clusiva do ru, e julgada pelo jui+ de primeira inst%ncia, uma ve+ que se trata de v!cio objetivo, relativo ao ju!+o, e no ) pessoa do jui+. Keu oferecimento se d no pra+o de 93 dias da juntada aos autos do mandado de citao cumprido #ainda que o procedimento seja o sumrio$, sob pena de se prorrogar a compet"ncia. H autuada em apenso, e, admitida pelo jui+, tem o condo de suspender o processo at deciso final de primeira inst%ncia, aquela atacvel por meio de agravo. & seguir, intima7se o Fe.ceptoG, assim denominado o autor da ao, para manifestao no pra+o de 95 dias, segue se instruo e deciso. Ke acolhida, os autos so remetidos ao jui+ competente, e tornados sem efeito os atos unicamente decis(rios.

D'&'&'

0rocedimento das e2ceAes de impedimento e suspeio

Ko e.cees que visam ) modificao da pessoa do jui+, portanto, referem7se ao sujeito imparcial do processo, e no ) inobserv%ncia de regras objetivas de compet"ncia. s motivos esto e.postos no -(digo de 4rocesso -ivil, nos artigos 912 #impedimento$ e 913 #suspeio$, e aqui cabe ressaltar que tais e.cees so julgadas pela superior inst%ncia. Ko ainda sempre reconhec!veis de of!cio pelo jui+, todavia, no pode a alegao de suspeio, pelo ru, ocorrer fora do pra+o legal de 93 dias, em ra+o de sua nature+a h!brida. *uanto ao procedimento, em primeiro lugar observa7se que o jui+, ou o membro do tribunal tem o dever de se declarar suspeito ou impedido. & e.ceo oferecida por escrito, e os motivos devem ser especificados, com as respectivas provas, inclusive testemunhal. ;m seguida, o jui+ de primeiro grau pode, no despacho, reconhecer o v!cio, enviando os autos ao substituto, ou negar, remetendo os autos a superior inst%ncia, no pra+o de de+ dias, j com suas ra+es e provas. Ke no
33

tribunal houver o reconhecimento do v!cio, os autos so enviados ao substituto legal do jui+, e o jui+ substitu!do, nos termos da lei processual, ser condenado nas custas at aquele momento, em havendo comprovao de dolo ou fraude, atendendo assim ao disposto no artigo 911 do 0iploma 4rocessual -ivil.

3@

Pro"esso e Press'pos#os Pro"ess'ais A#os e Pra6os Pro"ess'ais /P !o Pro"esso Ci-i0 Das Par#es e se's Pro"'radores Li#is"o!s5r"io

1. PROCESSO

0e longa data, entende7se o processo, quarto instituto fundamental do 0ireito 4rocessual, como o instrumento necessrio ) composio da lide, pelo ;stado7jui+, de forma a atingir seus escopos pol!ticos #reali+ao da justia$, jur!dicos #resoluo do conflito de interesses$ e sociais #pacificao social$. -om efeito, o processo no tem um fim em si mesmo, pois ningum movimenta a mquina judiciria, seno quando movido pela necessidade de pronunciamento do poder judicirio acerca da titularidade de um bem da vida, ou ainda de proteo ou satisfao deste, por meio de deciso judicial. &ssim, conforme reali+ado no estudo das aes, fa+7se a diviso dos processos, instrumento destas, de acordo com a nature+a do provimento que, mediante tais instrumentos, se deseja obter do 4oder Audicirio. Registre7se que, etimologicamente, processo pode ser conceituado como Fmarcha pra frenteG ou Fseguir adianteG, sendo esta a ra+o apontada por alguns doutrinadores para a confuso que normalmente se fa+ entre processo e procedimento. -om efeito, procedimento no se confunde com processo, pois processo conceito final!stico, teleol(gico, de acordo com a doutrina de <ui+ Rodrigues [ambier, enquanto procedimento a forma como o processo se desenvolve perante o Audicirio, no e.erc!cio de suas funes t!picas, sendo
3>

doravante considerado um de seus elementos, ao lado da relao jur!dica angular de direito processual. :al relev%ncia no meramente terminol(gica, mas prtica, uma ve+ que, de acordo com a ordem constitucional inaugurada em 9=OO, ) Tnio compete legislar sobre processo de forma privativa, e aos ;stados, concorrentemente, sobre procedimento. / ainda quem diferencie, com relativo acerto, o conceito de procedimento do conceito de FritoG, uma ve+ que este Iltimo pode ser mais clere e simples, a depender das caracter!sticas particulares da lide que se desenvolve perante o Audicirio, a e.emplo dos ritos ordinrio e sumrio, subespcies do procedimento comum, do processo de conhecimento.

0rocedimento9 Meio de desenvolvimento do processo.

Pro"essoB
Mnstrumento de composio de\ lit!gios.

]
$elao Jurdica de 8ireito 0rocessual'

1.1. A Re0ao J'r&di"a Pro"ess'a0 & relao jur!dica processual, tal como vista nos dias atuais, tem origem na &lemanha do sculo CMC, quando s^ar Don RPlo_, em 9O@O, escreveu interessante obra sobre os pressupostos processuais, dando carter aut,nomo ) ci"ncia processual. & relao jur!dica processual se desenvolve, ab initio, entre autor, jui+ e ru. 4ara a maioria da doutrina, trata7se de relao angular, uma ve+ que as partes no se relacionam diretamente, havendo necessidade de pronunciamento do jui+ do feito, este, considerado sujeito imparcial da relao jur!dica de direito processual. Keno vejamos' J'i6

A'#or

RA'
3O

1. . EspA"ies de Pro"esso 0e acordo com o provimento que constitui o pedido, a doutrina classifica o processo correspondente, e nesse passo cumpre registrar que h um paralelo entre processo e ao, uma ve+ que aquele o instrumento de e.erc!cio desta, perante o 4oder Audicirio. -om efeito, dentro destes processos, a nature+a jurisdicional do provimento, por sua ve+, que possui o condo de condicionar a nomenclatura das sentenas neles proferidas. &ssim, temos os processos de conhecimento, de e.ecuo e cautelar.

('&'(' 0rocesso de con#ecimento processo de conhecimento tem por finalidade a declarao do (rgo jurisdicional, a respeito de qual das partes tem direito ) pretenso dedu+ida. & essa deciso, que promove o ajuste do direito ao caso concreto, d7se o nome de acertamento. &s partes, portanto, formulam pedidos aos (rgos da jurisdio, obtendo ou no proced"ncia. ;m caso de proced"ncia, ser acolhida a pretenso do autor, em caso contrrio #improced"ncia dos pedidos formulados$, desacolhida. &s sentenas proferidas em sede de processo de conhecimento, so denominadas de acordo com a nature+a do provimento em'
meramente

declarat(rias8 condenat(rias.

constitutivas8

&s sentenas meramente declarat#rias, como o pr(prio nome di+, declaram a e.ist"ncia ou no de uma relao jur!dica em uma determinada situao de fato #artigo 2.B do -(digo de 4rocesso -ivil$. 4or sua ve+, as sentenas constitutivas so aquelas que criam, modificam ou e.tinguem uma relao jur!dica, sendo, portanto, consideradas positivas ou negativas. &s sentenas condenat#rias so aquelas que apresentam uma sano. & partir desta deciso, a parte passa a obter um t!tulo e.ecutivo judicial. & sentena condenat(ria na esfera penal tambm origina o t!tulo e.ecutivo judicial que possibilita a reparao do dano causado, todavia, somente ap(s o seu tr%nsito em julgado, por necessidade de observ%ncia do princ!pio da presuno de inoc"ncia, constitucionalmente garantido. Kentenas injuntivas ou mandamentais, para aqueles que a admitem, no se confundem com aes cujos provimentos so condenat(rios, porque nas sentenas mandamentais o provimento gera um comando imperativo ao ru, capa+ de obter resultados concretos, sob pena de sano, no dependendo de uma outra relao jur!dico7processual de carter e.ecutivo. 4ara aqueles que a rechaam do sistema, a justificativa a de que uma sentena no tem o condo de modificar sua nature+a
3=

apenas em ra+o das qualidades particulares de uma das partes, notadamente o destinatrio da ordem.

('&'&' 0rocesso de e2ecuo processo de e.ecuo um instrumento do denominado processo de conhecimento, pois fa+ gerar eficcia deste Iltimo no mundo ftico. H a hip(tese de uma pessoa ser condenada a cumprir uma determinada obrigao, resistindo, porm, ao provimento jurisdicional. ;.emplo' o ru condenado a pagar uma determinada quantia em dinheiro. 0iante de sua recusa em satisfa+er voluntariamente a deciso jurisdicional, criou7se o processo de e.ecuo, que veicula a ao de e.ecuo, com a finalidade de compelir a parte a efetuar esse pagamento. Ko atos de fora que garantem o cumprimento da obrigao, e t"m como pressupostos o t!tulo e.ecutivo e o inadimplemento. resultado o provimento satisfativo do direito do credor. ;nquanto nos processos de conhecimento so aplicadas ao caso concreto as regras jur!dicas correspondentes, indo dos fatos ao direito, o processo de e.ecuo fa+ com que a pretenso pelo direito garantida se torne concreta, indo, portanto, do direito ao fato. Keu objeto, conforme dito, gerar eficcia das decises proferidas em sede de ju!+o de conhecimento. &qui o jui+ no vai di+er o direito, mas sim satisfa+er a parte detentora do t!tulo, que j representa o direito.

('&'+' 0rocesso cautelar H um instrumento para garantir futura eficcia dos provimentos de conhecimento e e.ecuo. Msso porque o processo de conhecimento e o processo de e.ecuo so, muitas ve+es, morosos, em ra+o inclusive da necessidade de resguardo da ampla defesa e do contradit(rio. &ssim, toda ve+ que houver risco de ser inefica+ a deciso proferida nas aes de conhecimento e e.ecuo poder a parte, portanto, desde que demonstre a e.ist"ncia dos requisitos do periculum in mora #perigo na demora da deciso$ e fumus boni iuris #plausibilidade$, requerer uma medida de nature+a cautelar, a fim de evitar a frustrao dos efeitos concretos das aes em andamento.

. PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS

.1. 2o8es %erais

@5

processo, instrumento estatal de composio de lit!gios, da mesma forma que a ao deve preencher determinadas condies para que e.ista, possui requisitos para que possa ser considerado e.istente. Mais que isso, alm de sua e.ist"ncia, deve preencher requisitos que permitam o seu desenvolvimento vlido e regular, uma ve+ que o instrumento pelo qual o direito de ao e.ercido. ;sses requisitos de e.ist"ncia e de validade so chamados de pressupostos processuais, e se subdividem conforme abai.o'

Pressupostos processuais de e/istncia: a doutrina elenca dentre os pressupostos processuais de e.ist"ncia' a petio inicial8 jui+ regularmente investido na jurisdio8 citao8 e, por fim, a capacidade postulat(ria. Pressupostos processuais de validade: a doutrina, em relao aos pressupostos processuais de desenvolvimento vlido do processo, no se restringe a apont7los, fa+endo tambm competente diviso destes, em objetivos e subjetivos. ;m relao aos pressupostos de validade objetivos, estes se subdividem em positivos e negativos. Ko pressupostos objetivos a compet"ncia absoluta8 petio inicial apta8 aus"ncia de coisa julgada8 aus"ncia de litispend"ncia8 aus"ncia de perempo. ;m contrapartida, so pressupostos subjetivos' jui+ imparcial8 intimao obrigat(ria do Ministrio 4Iblico, quando deva atuar no feito8 aus"ncia de coluso entre as partes etc.

-umpre observar a questo prtica que envolve a subdiviso dos pressupostos processuais. -om efeito, estes se subdividem em pressupostos de e.ist"ncia e validade em ra+o de haver, ante a aus"ncia destes, conseqP"ncias diversas, a depender justamente de sua nature+a jur!dica, conforme adiante se ver. &ssim, a t!tulo de e.emplo, a aus"ncia de pressupostos de e.ist"ncia leva, por (bvio, ) ine.ist"ncia do processo, ocorrendo apenas um simulacro deste, e tal v!cio corrigido pela ao denominada &uerella nulitatis insanable.

. . Press'pos#os Pro"ess'ais de EEis#=!"ia

&'&'(' 0etio inicial ;m ra+o do princ!pio da inrcia da jurisdio, que determina o in!cio do processo, em regra, somente por iniciativa das partes, fa+7se necessria a petio inicial, documento pelo qual o autor invoca a prestao jurisdicional.& partir da inicial o processo ser regido pelo princ!pio do impulso oficial. Jote7se que a aptido da inicial, diferente de sua simples e.ist"ncia, configura pressuposto objetivo positivo de validade. 4or fim, em determinados casos, e.cepcionalmente previstos em lei, dado ao jui+, de of!cio, a possibilidade de iniciar relaes jur!dicas processuais sem que haja ofensa ) inrcia da jurisdio, a e.emplo da abertura de inventrio, declarao de fal"ncia #se no presentes os pressupostos da concordata preventiva$, a e.ecuo penal e a concesso de habeas corpus.
@9

&'&'&' Juiz regularmente in*estido na Jurisdio -om efeito, para que o processo e.ista, necessrio que seja proposto perante jui+ regularmente investido na jurisdio, pois de nada adiantaria submeter a lide a um jui+ j aposentado, por e.emplo, ou a algum que no ocupe o cargo de jui+, preenchidas as regras de investidura.

&'&'+' Citao & citao torna efetivo o processo e.istente, como relao angular entre as partes e mediao do jui+, e.ercendo a jurisdio, conforme dito. :odavia, a citao deve ser vlida, ou seja, e.ige que estejam presentes os seus requisitos intr!nsecos #conteIdo m!nimo$, bem como seus requisitos e.tr!nsecos #formalidades essenciais$, para que efetivamente forme o processo.

&'&'5' Capacidade processual e capacidade postulat/ria 4or capacidade processual entende7se a capacidade de e.erc!cio do direito de invocar o Audicirio para a resoluo da lide. H tambm conhecida como capacidade de fato, capacidade de e.erc!cio, ou le!itimatio ad processum. -omo pressuposto da capacidade de e.erc!cio, temos a capacidade de direito, tambm conhecida como capacidade de aquisio, capacidade de vir a ju!+o, ou le!itimatio ad causam, deferida a todos aqueles que possuem personalidade civil, ao menos via de regra. -om efeito, di+emos, via de regra, porque o -(digo, de forma a atender princ!pios tais como o da segurana nas relaes jur!dicas, isonomia e inevitabilidade da jurisdio, por ve+es, confere legitimidade ad causam e processual, ativa e passiva, a entes despersonali+ados, tais como as universalidades de bens #massa falida e esp(lio$ e as sociedades de fato #artigo 96 do -(digo de 4rocesso -ivil$. &bai.o, segue organograma diferenciador das e.presses utili+adas pela doutrina majoritria' -apacidade de direito -apacidade de estar em ju!+o -apacidade de aquisio de direitos -apacidade de fato -apacidade processual -apacidade de e.erc!cio
@6

Le!itimatio ad causam

Le!itimatio ad processum

;m relao ) capacidade postulat(ria, tambm inserida pela doutrina majoritria como pressuposto de e.ist"ncia do processo, em que pese )s suas peculiaridades, esta justifica7se em ra+o de a lei e.igir, em regra, a interposio de peas processuais por quem possua conhecimentos tcnico7jur!dicos, de modo a prestigiar a importante funo de advogado, declarada pelo te.to constitucional como funo essencial ) justia, e de forma a possibilitar, em ra+o de utili+ao de conhecimentos tcnicos, otimi+ao do instrumento estatal de composio de lit!gios. Eins de registro, salienta7se que em determinados casos a lei autori+a o in!cio de processos por atuao e.clusivamente das partes, a e.emplo do que ocorre com os jui+ados especiais, nas causas de at 65 salrios m!nimos.

&'&'6' Conseq,ncias da aus,ncia de pressuposto de e2ist,ncia s pressupostos de e.ist"ncia, quando ausentes, por (bvio, causam a ine.ist"ncia do processo, havendo apenas um simulacro deste. ;sse controle feito pelo jui+, incidentalmente, no decorrer do feito, e por ser matria de ordem pIblica todos so reconhec!veis de of!cio. :odavia, em ra+o de ser o representante do ;stado7jui+ um ser humano, podem ocorrer, e de fato ocorrem, erros no tr%mite, e, por ve+es, um processo que sequer deveria e.istir chega a seu final, com sentena. &ssim, )s partes conferido um instrumento, uma ao para a correo de tal v!cio, denominada &uerella nulitatis insanable. ;ssa ao possui nature+a declarat(ria da ine.ist"ncia do feito, processa7se perante o jui+ de primeiro grau pelo rito ordinrio, admitindo, por conseguinte, ampla dilao probat(ria, e no se submete a pra+o prescricional. ;ssa Iltima afirmao talve+ seja a mais importante a respeito do instituto. -om efeito, entendimento jurisprudencial sumulado pelo 4ret(rio ;.celso determina que atos constitucionais, ine.istentes, no se convalidam no tempo.

.$. Press'pos#os Pro"ess'ais de Va0idade

@1

-onforme dito, os pressupostos de desenvolvimento vlido e regular do processo so e.igidos, pois no basta que o processo e.ista, uma ve+ que o instrumento pelo qual o direito de ao se desenvolve. <ogo, fa+7se necessrio que durante toda a marcha, disposies legais e assecurat(rias de prerrogativas que o ;stado de 0ireito confere ao cidado sejam observadas. objetivos so classificados em positivos e negativos. s pressupostos de validade se subdividem em objetivos e subjetivos. 4or sua ve+, os pressupostos de validade

a) 0ositi*os -intrnsecos) Ko aqueles pressupostos que devem necessariamente ser observados, no bojo do feito, sob pena de nulidade do processo. Ko eles'
Petio

inicial apta: conforme dito, a petio inicial simultaneamente requisito de e.ist"ncia #bastando que e.ista$, e tambm pressuposto de validade, pois deve, em uma segunda anlise, assim subdividida somente para fins didticos, ser apta a instaurar o feito e prosseguir a marcha, com determinao da citao do ru. absoluta' com efeito, s( se considera vlido um processo quando corra perante jui+ absolutamente competente para o julgamento da lide atribu!da )quele feito, em ra+o da necessidade de observ%ncia do princ!pio da efici"ncia, que atinge todo o ;stado. &ssim, ao contrrio da incompet"ncia relativa, que se considera sanada quando no argPida, a incompet"ncia absoluta do ju!+o contamina o feito de nulidade inafastvel, a e.emplo de um jui+ da vara da fa+enda pIblica que julga determinada ao de investigao de paternidade, de compet"ncia das varas de fam!lia, em regra.

"ompetncia

b) Eegati*os -e2trnsecos) 0i+7se pressuposto negativo, pois a sua ine.ist"ncia que determinar a validade do processo. 0i+7se e.tr!nseco, pois observado fora da relao jur!dica processual que se objetiva validade, ou seja, fora destes autos. 4or esses motivos, a doutrina os denomina pressupostos processuais de validade objetivos negativos. Ko eles'
Ausncia

de coisa 2ul!ada' para que o processo se desenvolva validamente, a lide proposta no deve ter sido definitivamente julgada em seu mrito anteriormente, por isso que se e.ige como pressuposto negativo a aus"ncia de coisa julgada. 0efine7se coisa julgada a qualidade dos efeitos de uma sentena tornarem7se imutveis, sem possibilidade de mais recurso.

@2

 Ausncia

de litispendncia' verifica7se a litispend"ncia quando duas demandas id"nticas tramitam simultaneamente, mas sem julgamento definitivo, devendo a demanda proposta em Iltimo lugar ser e.tinta. &ssim, para que se considere vlido o processo, deve haver aus"ncia de litispend"ncia, ou seja, ou ine.iste, ou, caso tenha e.istido, esteja definitivamente liquidada. Ausncia de perempo: por perempo entende7se a perda do direito de ao conferido ao autor contuma+, assim considerado aquele que reiteradamente incorre em erro. *uando o autor dei.ar que, por erro seu, o processo seja e.tinto por tr"s ve+es sem julgamento do mrito, a quarta tentativa de ver sua lide julgada no ser admitida pelo ;stado7jui+, todavia, tais prerrogativas podero continuar sendo alegadas em defesa. 4ara que seja o processo considerado vlido, portanto, no deve ter ocorrido o instituto da perempo.

&'+'(' 0ressupostos processuais de *alidade subjeti*os

Jui$

imparcial' para que o processo seja vlido deve haver imparcialidade do jui+, pois da nature+a da Aurisdio ;statal a sua higide+, de forma a atender ao princ!pio da igualdade. ;.istem dois graus, ou formas de imparcialidade' suspeio e impedimento. *uando verificado um destes v!cios pelas partes, caso no sejam reconhecidos de of!cio pelo magistrado do feito, h a possibilidade de controle incidental deles, por meio de e.cees. &p(s o fim do processo, o controle ser o mesmo de todos os pressupostos processuais de validade, conforme adiante se ver. obri!at#ria do Ginist.rio P5blico) &uando deva atuar no feito: Ministrio 4Iblico deve atuar em determinados casos, conforme e.pressa disposio legal, em ra+o do interesse em lit!gio ou em ra+o da qualidade especial de determinadas partes, a e.emplo dos incapa+es. *uando no intervir como parte nestes feitos, dever atuar como custos le!is) e.presso latina que define Ffiscal da <eiG, devendo para tanto, ser intimado de todos os atos do processo. 0esse modo, prev" o te.to do diploma processual que, quando a lei determinar a participao obrigat(ria do Ministrio 4Iblico, a aus"ncia de usa intimao contamina o feito de nulidade insanvel #artigo O2 do -(digo de 4rocesso -ivil$. de coluso entre as partes' em ra+o de princ!pios informadores do processo, como a probidade e a boa7f, para que um processo se revista de validade, estritamente necessrio que ajam as partes com boa7f, sem o conluio fraudulento para fraudar a lei ou terceiros, pena de resciso do julgado.

%ntimao

Ausncia

.(.

Co!seDI=!"ias da A's=!"ia de Press'pos#os de Va0idade

s pressupostos processuais de validade, se no verificados, levam o feito ) nulidade absoluta. controle pode ser reali+ado pelo jui+ mesmo de of!cio, uma ve+ que este o senhor do feito. -aso no seja verificada a irregularidade dos
@3

pressupostos antes do tr%nsito em julgado da sentena, sendo argPida somente ap(s seu tr%nsito em julgado, a soluo de tal incongru"ncia ser diversa daquela apontada aos pressupostos de e.ist"ncia. meio de declarao de nulidade do feito por aus"ncia dos pressupostos processuais de validade que o c(digo prev" a ao rescis(ria. 4or meio desta as partes ou o Ministrio 4Iblico podem requerer ao tribunal que declare nulo o feito em que foi verificado o pretenso v!cio. Keu pra+o de interposio de dois anos contados do tr%nsito em julgado da sentena do processo irregular. &p(s o decurso deste lapso, in albis, a deciso no poder mais ser modificada, ao menos de acordo com a maioria da doutrina e da jurisprud"ncia. Jesse caso, ocorrer o que a doutrina denomina coisa julgada soberana, uma ve+ que no ser pass!vel de desconstituio por qualquer meio processual.

$. ATOS PROCESSUAIS

Kob a (tica estrutural que a doutrina atual emprega ao processo, este, como o pr(prio nome di+, uma estrutura din%mica, considerado um conjunto seqPencial de atos, que visam ) soluo da lide por meio da tutela jurisdicional. s atos, portanto, so ordenados, havendo uma seqP"ncia l(gica e cronol(gica. Msso fa+ com que o processo seja conceito mais comple.o que procedimento, uma ve+ que resulta da combinao do procedimento com a relao jur!dica processual. -om efeito, a pr(pria relao processual, por ser progressiva, go+a de comple.idade, j que os eventos nela ocorridos geram modificao, constituio e, por fim, sua e.tino. 4ortanto, os fatos processuais so quaisquer acontecimentos que repercutam no processo. &lguns fatos jur!dicos processuais t"m por origem a vontade, tornando7se atos processuais. :oda manifestao de vontade de quaisquer sujeitos do processo, que repercuta na relao jur!dico7processual, um ato processual. :odos os demais so meros fatos processuais. 0essa forma, a doutrina conceitua ato processual como Ftodo aquele praticado pelos sujeitos processuais visando ) criao, modificao ou e.tino da relao jur!dica processualG. 0entre os atos processuais temos, como j dissemos, manifestao de quaisquer sujeitos processuais e no apenas das partes. :emos como e.emplo a sentena proferida pelo jui+ que, por ser um ato de vontade, um ato processual de e.tino.

$.1. C0assi1i"ao dos A#os Pro"ess'ais

@@

4odemos dividir os atos processuais de acordo com os sujeitos que os praticam, conforme abai.o se ilustra'

Atos das partes) bem como de terceiros intervenientes #artigos 93O a 9@9$8

0o jui+ #artigos 9@6 a 9@3$

Atos dos a!entes da 2urisdio 0o escrivo #au.iliares do jui+$ #artigo9@@ a 9>9$

&lm da classificao dos atos processuais em relao aos sujeitos que os praticam, outra classificao sugerida aquela que leva em conta a finalidade do ato' atos de criao #petio inicial, citao$8 atos de modificao da relao jur!dica processual #decises interlocut(rias e demais atos no decorrer do feito$8 atos de e.tino #sentenas, ac(rdos$.

$. .

Pri!"&pios I!1ormadores dos A#os Pro"ess'ais

-omo ci"ncia aut,noma que , o processo civil possui tambm seus pr(prios princ!pios informadores, alguns setoriais, por se aplicarem a apenas a determinadas searas de determinado ramo do direito.

+'&'(' 0rincpio da instrumentalidade das formas Eorma o conjunto de solenidades necessrias e indispensveis para a validade e eficcia dos atos processuais8 tudo aquilo que deve estar contido no ato para que este surta os efeitos desejados. 4ortanto, o ato processual, bem como o processo, no t"m uma finalidade em si mesmos, pois visam ) produo de efeitos pr7 determinados. H um absurdo pensarmos em culto il(gico, parnasiano, ) forma do ato. &ssim, o princ!pio da instrumentalidade das formas estabelece uma situao intermediria entre o rigor do formalismo e a finalidade perseguida pelo ato, para que a efetiva tutela jurisdicional seja outorgada. &ssim, de acordo com previses legais, o sistema busca muito mais o conteIdo do que a forma em si mesma considerada. -aso o objetivo do ato seja alcanado, sem preju!+o para as partes ou ao processo, a forma, passa a ser mitigada.
@>

-umpre registrar que o sistema jur!dico no transige com determinados formalismos, uma ve+ que so e.ig!veis em ra+o de previso de regras de ordem pIblica, destinadas ) proteo de toda a coletividade, e cuja inobserv%ncia acarreta a nulidade do ato, por haver presuno de preju!+o. 4odemos destacar, como e.emplo destes formalismos legalmente e.igidos, a previso de necessidade de escritura pIblica para a e.ist"ncia e prova de determinados atos jur!dicos. Ja atuao do jui+, e das partes, a lei tambm e.ige determinados formalismos, tais como o uso do vernculo #artigo 93@ do -(digo de 4rocesso -ivil$.

+'&'&' 0rincpio da publicidade & publicidade dos atos processuais garante a sua transpar"ncia, lisura e a moralidade, at porque o sistema constitucional no admite julgamentos sigilosos, e.igindo a motivao de todas as decises, como forma de garantia efetiva do princ!pio do contradit(rio, tradu+ido pela melhor doutrina como Fa necessidade de informao e possibilidade de reao, contradio, ao alegado em face do ruG. ;ncontra7se e.ceo nos julgamentos do :ribunal do AIri, cuja motivao constitucionalmente vedada, em ra+o dos princ!pio da !ntima convico e sigilo das votaes. princ!pio da publicidade go+a de equil!brio, de forma que os atos processuais tambm no devem ser divulgados sem qualquer cuidado. Msso fa+ com que alguns atos go+em da m.ima publicidade, como as hastas pIblicas, em que se e.pedem editais, e outros go+am de pouqu!ssima publicidade, como os atos que correm em Fsegredo de justiaG. Ko hip(teses em que a intimidade das partes deve ser resguardada, por se tratar de questes personal!ssimas que pouco importam a terceiros. rol do artigo 933 do -(digo de 4rocesso -ivil ta.ativo, todavia, uma de suas hip(teses admite interpretao e.tensiva, pois determina o segredo de justia a todas as causas Fem que o e.igir o interesse pIblicoG.

$.$. A#os Pro"ess'ais do J'i6 :ais atos t"m especial relev%ncia, pois o jui+ o condutor do processo, sendo aquele que, investido como (rgo da jurisdio, outorga a tutela jurisdicional. jui+ preside a coleta de provas, determina a marcha e a ordenao procedimental. 0e acordo com o artigo 9@6 do -(digo de 4rocesso -ivil, temos os seguintes atos previstos para a atuao do jui+'
Sentena

(Ac#rdo): o ato pelo qual o jui+ pe termo ao processo, decidindo ou no o mrito da causa. -ontrariando o conceito legal acima apontado, a doutrina define sentena como o ato do 2ui$ &ue p,e fim ao procedimento de primeiro !rau, pois, acertadamente, muitas ve+es o feito prossegue em sede recursal, e ser conclu!do apenas com um ac(rdo, assim entendido o provimento de (rgo colegiado. H na sentena que ocorre a efetivao da tutela jurisdicional. &s sentenas so' processuais ou terminativas, isto , aquelas que no enfrentam o mrito #artigo 6@> do -(digo de 4rocesso
@O

-ivil$8 definitivas, ou de mrito, isto , aquelas que julgam o mrito #artigo 6@= do -(digo de 4rocesso -ivil$.

eciso interlocut#ria: ato pelo qual o jui+ resolve questes incidentes. *uestes incidentes so dIvidas que surgem no desenvolvimento do processo e que so dirimidas pelo jui+, mas que t"m como causa hip(teses no previstas nos artigos 6@> e 6@= do -(digo de 4rocesso -ivil. 4or possuir conteIdo decis(rio, cab!vel o recurso de agravo de instrumento ou agravo retido de deciso interlocut(ria. &s questes incidentes que do a+o ) manifestao jurisdicional por meio de decises interlocut(rias podem ocorrer em qualquer fase do procedimento, quer na fase instrut(ria ou mesmo na fase recursal. espac0os: despachos so todos os demais atos praticados pelo jui+. :ais atos no envolvem o direito que se discute nos autos, nem o interesse colocado em lit!gio pelas partes. Disam somente ao regular andamento do processo. & diferena entre despacho e deciso interlocut(ria est na carga decis(ria ausente nos despachos. -aso esta e.ista, tratar7se7 de uma deciso interlocut(ria. ordinat#rios: so todos os atos praticados pelos servidores, pass!veis de reviso judicial, e que so transferidos ao au.iliares da justia por delegao, visto que a responsabilidade sempre do jui+. -omo e.emplo, cite7se a entrega de autos )s partes ou a peritos, a citao pelo oficial de justia etc. ;sses atos praticados pelos serventurios da justia so chamados tambm de atos de documentao. Ko as hip(teses de abertura de concluso ou vista )s partes, ou certido de incidentes.

Atos

rol de atos conferidos ao jui+, em que pese ) sua previso legal, no e.austivo, pois o jui+ ainda reali+a audi"ncias, inspees judiciais, presta informaes em agravos de instrumentos ou mandados de segurana e, ressalte7se, o jui+ ainda pratica atos materiais, que so aqueles que no t"m qualquer carter de resoluo ou determinao.

$.(. A#os do Es"ri-o 4ode7se entender da e.egese feita aos dispositivos legais pertinentes aos atos do escrivo ou chefe de secretaria, que o -(digo de 4rocesso -ivil toma a e.presso FescrivoG para designar, alm deste, todos os serventurios que esto sob sua fiscali+ao #a e.emplo dos escreventes$. Ko atos burocrticos dispostos nos artigos 9@@ e seguintes do c(digo, e que o escrivo deve seguir para o bom desenvolvimento procedimental. &lm desses atos temos'
Atos

de documentao' como falamos acima, os serventurios e o escrivo praticam uma srie de atos materiais necessrios ao bom desenvolvimento
@=

do processo. ;.emplos' digitao de declaraes verbais das partes em alegaes finais, autuao e formao de incidentes em apenso etc.
Atos

de comunicao' so todas as ordens do jui+ que precisam ser comunicadas )s partes, seus representantes ou outros serventurios da justia. :emos como e.emplo a e.pedio de um mandado citat(rio, de uma carta precat(ria, o encaminhamento de publicaes ) imprensa oficial etc. de lo!-stica' so atos que assessoram o jui+, como o dep(sito de valores e materiais, alm de outras certides em que o escrivo ape sua assinatura devidamente dotada de f pIblica.

Atos

$.,. A#os das Par#es -onforme dispe o artigo 93O do diploma processual, a e.presso FpartesG no engloba apenas o autor e o ru, abarcando, ainda, todos os terceiros intervenientes, nos termos dos artigos 3@ a O5 do c(digo, alm do Ministrio 4Iblico, com e.ceo da hip(tese em que o par&uet atua como fiscal da lei. & doutrina subdivide os atos das partes das seguinte forma'
Postulat#rios:

so aqueles atos em que a parte pleiteia um provimento jurisdicional, tra+endo suas teses ao Audicirio. -omo e.emplo citamos as peties iniciais e os recursos.

ispositivos: so aqueles em que a parte abdica, em preju!+o pr(prio, de prerrogativa jur!dica ou mesmo da pr(pria tutela jurisdicional ou do direito em lit!gio, a e.emplo da desist"ncia da ao e de recursos, da transao, do reconhecimento jur!dico do pedido e da renIncia ao direito em que se funda a ao. e probat#rios: so atos que do suporte ) alegao da parte e que buscam o convencimento do jui+, a e.emplo da juntada de documentos, da indicao de assistentes tcnicos e oferecimento de quesitos. so as condutas materiais das partes no processo. -omo e.emplo, cita7 se o depoimento prestado pela parte.

%nstrut#rios

@eais'

$...

O Tempo e o L'4ar dos A#os Pro"ess'ais & lei processual define que os atos processuais sero praticados nos dias Iteis,

das @ #seis$ )s 65 #vinte$ horas. ;ntende7se por dias Iteis todos aqueles que no sejam domingos e feriados. -om efeito, sbado, costumeiramente, definido como feriado forense pelas leis de organi+ao judiciria dos ;stados integrantes da Eederao.
>5

&tendendo ao princ!pio da instrumentalidade das formas, ao jui+ permitido autori+ar a continuidade de atos iniciados nos horrios legalmente previstos, de forma a que sejam conclu!dos mesmo ap(s o trmino do pra+o, se o interesse pIblico o e.igir, a e.emplo de preju!+o ) dilig"ncia ou preveno de grave dano. :ambm as penhoras e citaes podero ser reali+adas nos dias Iteis fora do horrio normal, e mesmo em feriados e domingos, se houver autori+ao judicial, e desde que se respeitem as regras atinentes ) inviolabilidade de domic!lio #artigo9>6, Q 6.B do -(digo de 4rocesso -ivil$. 0urante as frias forenses no so praticados atos processuais, ) e.ceo daqueles em que se possa vislumbrar a ocorr"ncia de dano pela sua no efetivao, previstos, ab initio, de modo e.emplificativo no artigo 9>1 do -(digo de 4rocesso -ivil. ;m relao ao lugar em que so praticados os atos processuais, verifica7se que devem ser praticados, por via de regra, na sede do ju!+o, no espao reservado ao E(rum. :odavia, atendendo a critrios de defer"ncia #a e.emplo da oitiva de autoridade$, ou de ordem pIblica, como o interesse da justia, podem ser praticados, por determinao do jui+, em local diverso da sede do ju!+o.

(.

PRAJOS PROCESSUAIS

-onforme dito, o processo, por ser din%mico, l(gico e cont!nuo, tramita pela prtica de atos processuais que esto ligados entre si e so sucessivos, com o objetivo de chegar ao seu final com a prolao da sentena de mrito. H cedio na doutrina, na lei e na jurisprud"ncia que o processo s( tem in!cio com provocao pelas partes, todavia se desenvolve por meio do impulso oficial, que tem o condo de transferir aos sujeitos do contradit(rio ,nus processuais, assim definidas as incumb"ncias de prtica de determinados atos que, se no reali+ados, importam preju!+o em desfavor e.clusivamente da parte omissa. 4or certo, em ra+o de no ser o processo um fim em si mesmo, e estar fadado ) e.tino, a prtica dos atos processuais est presa a limites temporais, para que o processo no perdure indefinidamente. 0essa maneira, todos os atos processuais t"m pra+o limite, dentro do qual devem obrigatoriamente ocorrer, sob pena de sujeio )s conseqP"ncias processuais advindas de sua aus"ncia. 4or isso, os pra+os esto sujeitos ) contagem a partir de um termo inicial #dies a &uo$ at o seu termo derradeiro #dies ad &uem$.
>9

(.1.

Pra6os Le4ais e J'di"iais

0ispe a lei que os pra+os, via de regra, nela devem estar fi.ados. -aso no estejam previstos no ordenamento, devem ser fi.ados a critrio judicial. 4or fim, em havendo omisso pelo jui+, o -(digo prev" um pra+o legal subsidirio, de 3 dias, para a prtica dos atos processuais #artigo 9O3 do -(digo de 4rocesso -ivil$.&ssim, quanto ao modo de previso,os pra+os classificam7se em'

pra$os le!ais: so os definidos em lei, no tendo disponibilidade sobre estes, em princ!pio, nem o jui+ nem as partes8 pra$os 2udiciais: so os fi.ados a critrio do jui+, que deve utili+ar como critrio definidor a comple.idade da causa.

(. .

Pra6os Di0a#5rios e Pra6os Peremp#5rios & depender da disponibilidade ou no, pelas partes, quanto ao pra+o, estes se

classificam em dilat(rios e perempt(rios, seno vejamos'

Pra$os

dilat#rios: so aqueles que podem ser alterados #redu+idos ou ampliados$ pela vontade das partes ou pelo jui+. Jesse passo, ressalte7se que ao jui+ s( facultada a ampliao dos pra+os dilat(rios. :emos como e.emplo a hip(tese em que a lei autori+a o incremento do pra+o para apresentao das alegaes finais verbais. perempt#rios: so aqueles inalterveis pela vontade das partes ou por determinao judicial, e que, descumpridos, geram situao de desvalia para a parte omissa. -omo e.emplo podemos citar o pra+o para apresentar resposta #contestao, reconveno e e.cees$ ou recurso.

Pra$os

& lei no distingue a nature+a dos pra+os, se dilat(rios ou perempt(rios8 para tanto, deve7se observar as conseqP"ncias jur!dicas advindas de seu decurso in albis.&carretando situao de desvalia para o omisso, ser perempt(rio8 do contrrio, dilat(rio.

(.$. Pra6os Pr5prios e Impr5prios

Pra$os

pr#prios: so os que di+em respeito )s praticas de atos processuais pelas partes. & sua desobedi"ncia acarreta o que a doutrina denomina, a e.emplo de -arlos ;duardo Eerra+ de Matos Rarroso, Fsituao de desvalia processualG, uma ve+ que no houve o desencargo de ,nus pela parte. ;.emplo' sem contestao, podem ocorrer os efeitos da revelia.

>6

 Pra$os

impr#prios: so os pra+os do jui+, do escrivo e dos seus serventurios. descumprimento no gera qualquer desvalia em matria processual, nem mesmo a precluso, todavia, sujeita os desidiosos, salvo justo motivo, )s sanes administrativas aplicveis ) espcie.

(.(. Co!#a4em dos Pra6os Jormalmente os pra+os so contados em dias, porm podem ser contados em meses, anos ou at em horas. 4ortanto, no h uma Inica unidade de tempo prevista para contagem dos pra+os. Jos debates orais, a t!tulo de e.emplo, so contados em minutos #artigo 232 do -(digo de 4rocesso -ivil$, para fins de prescrio, contam7se em meses e anos. artigo 9O2 do -(digo apresenta regra geral de contagem dos pra+os, segundo a qual e.clui7se o dia do in!cio # dies a &uo$ e inclui7se o dia do vencimento do pra+o #dies ad &uem$. -om efeito, consoante as disposies do artigo 9O2, Q 6.B, a contagem s( comea correr no primeiro dia Itil ap(s a intimao. ato processual que determina o in!cio da contagem do pra+o a intimao, e.ceto para fins de formao da relao jur!dica, em que o pra+o comea a partir da juntada aos autos do mandado de citao devidamente cumprido, para que se e.era o direito de defesa. Muitas das intimaes ocorrem na pessoa do advogado, que possui poderes da clusula ad 2udicia, dentre os quais, ser intimado. / casos, porm, em que a intimao ocorre pessoalmente ) parte.

(.,. A S'spe!so e I!#err'po dos Pra6os Pro"ess'ais Dia de regra, os pra+os no se interrompem, apenas so suspensos quando houver disposio legal a respeito. ;ntende7se por suspenso do pra+o a quebra de continuidade em relao ) sua contagem, por determinado per!odo de tempo ou enquanto pendente a causa que objetivou a suspenso. &ssim, cessado o fato que originou sua suspenso, o pra+o voltar a correr, todavia, somente pelo per!odo faltante. ;.emplo' pra+o de 95 dias suspenso no se.to dia em virtude de acordo entre as partes. &o final do pra+o de suspenso, voltar a correr do se.to dia, faltando apenas 2 dias para que o pra+o se e.pire. 0e modo diverso, entende7se por interrupo do pra+o a quebra de continuidade de sua contagem que, via de regra, no fica suspensa por determinado lapso, voltando a correr imediatamente. :odavia, devolve7se o pra+o por inteiro, ou seja, volta a correr todo o pra+o legal ou judicialmente previsto desde seu in!cio. H a regra dos embargos de declarao que, tempestivamente interpostos, interrompem o pra+o para a apresentao dos demais recursos. :al regra tambm comumente utili+ada na contagem de pra+os prescricionais.
>1

(... Pre"0'so 4recluso o fen,meno endoprocessual que determina a perda, pela parte, da faculdade processual de praticar determinado ato. -om efeito, nosso sistema processual, com o objetivo de tra+er segurana )s relaes jur!dicas que se sucedem nos feitos, todo baseado em precluses. &ssim, a possibilidade de prtica de atos processuais se submetem a etapas ordenadas, seqPenciais, que e.igem efetivo respeito aos pra+os preestabelecidos. ;m s!ntese, no reali+ado o ato, ou reali+ado de modo diverso, tais prerrogativas perdem7se e no podero ser repostas. :emos, portanto, perda de um direito subjetivo processual, pelo seu no uso, ou uso optativo dentre as poss!veis formas de reali+ao, no pra+o e no tempo devidos. Msso ocorre pela inao da parte litigante, que dei.ou de praticar certo ato dentro do pra+o legal e judicial, impedindo que o processo prossiga.

5'D'(' Esp)cies de precluso :emos 1 espcies de precluso'

Precluso temporal: a precluso impeditiva decorrente da perda de uma faculdade processual em virtude do seu no e.erc!cio no pra+o fi.ado por lei. -omo e.emplo, cita7se a no7interposio de recurso. &qui temos o transcurso in albis de determinado pra+o legal, que gera situao de desvalia para a parte. Precluso l#!ica: a incompatibilidade de um ato processual anteriormente praticado, com outro que se pretende reali+ar. &qui no temos o problema do fator tempo, mas sim uma questo de l(gica no ordenamento dos atos processuais e na vontade da parte em lit!gio. -omo e.emplo, citamos a entrega das chaves de determinado im(vel ao locador, pelo locatrio, anteriormente ao oferecimento de recurso da sentena que julgou procedente ao de despejo por denIncia va+ia promovida pelo locador. -om efeito, teria o locatrio interesse em recorrer, se cumpriu espontaneamente a decisoZ -arlos ;duardo Eerra+ de Matos Rarroso, de quem se colhe o e.emplo supra, acompanhado por boa doutrina, entende, com acerto, que no se vislumbra interesse em recorrer de tal deciso. Precluso consumativa: aquela em que a faculdade processual j foi e.ercida validamente, com a escolha de uma das hip(teses legalmente oferecidas para a prtica do ato, tendo carter de fato e.tintivo. 4elo fato do ato j ter sido praticado, no poder ser praticado novamente, de modo diverso. &ssim, como e.emplo, a parte que j apelou no poder oferecer embargos de declarao se no o fe+ antes de oferecida a apelao.

&s precluses temporal, l(gica ou consumativa, instituem ,nus processuais para as partes. 4ara o jui+ tambm poss!vel a ocorr"ncia de precluso, quando j praticou ato que no pode mais rever, a e.emplo da precluso decorrente do fato de
>2

ter proferido sentena, esgotando sua atividade jurisdicional in concreto. H denominada precluso pro 2udicato. Ressalte7se que, para o jui+ no e.iste precluso temporal, j que no gera, para este, situaes de desvalia no processo o decurso de pra+os, pois seus pra+os so impr(prios.

,. O /I2ISTKRIO PLMLICO 2O PROCESSO CIVIL

,.1 I!#rod'o artigo 96> da -onstituio Eederal apresenta o Ministrio 4Iblico como funo essencial ao e.erc!cio da atividade jurisdicional, confere7lhe autonomia e define os seus objetivos, funes institucionais, ressaltando que lhe incumbe a defesa da ordem jur!dica, do regime democrtico e dos interesses individuais e indispon!veis. -om efeito, o Q 9.B do artigo 96> da -onstituio estabelece os seguintes princ!pios atinentes ao Ministrio 4Iblico'
princ!pio princ!pio princ!pio

da unidade8 da indivisibilidade8 da independ"ncia funcional.

;m s!ntese, como (rgo dotado de autonomia, considerado funo essencial ) Austia, ligado ao 4oder ;.ecutivo somente em ra+o do repasse de verbas oramentrias, o Ministrio 4Iblico no est subordinado ao 4oder Audicirio, sem depend"ncia ou controle de qualquer sorte com aquele. Ministrio 4Iblico possui uma gama muito grande de compet"ncias na esfera civil, previstas no s( na -onstituio Eederal #aes diretas de inconstitucionalidade interventivas, defesa de interesses ind!genas etc$, mas tambm no -(digo -ivil #e.tino de fundaes il!citas, aes rescis(rias decorrentes de coluso etc$, no -(digo de 4rocesso -ivil #defesa de interesses de incapa+es, pedido de interdio etc$ e mesmo em leis especiais, tais como a <ei de Mmprobidade &dministrativa #<ei n. O.26=?=6$, <ei de &o -ivil 4Iblica #<ei n. >.12>?O3$, dentre outras. -om efeito, conforme se interpreta do te.to do artigo 96> da -onstituio, ao Ministrio 4Iblico cabe resguardar os valores fundamentais do ;stado, quer seja na persecuo penal, visando ) represso delitiva, quer na esfera civil, na defesa de valores fundamentais, interesses difusos, coletivos e individuais homog"neos, tais como o meio ambiente, valores hist(ricos e paisag!sticos, ou ainda na defesa de
>3

consumidores #interesse igualmente transindividual$, trabalhadores acidentados, registros pIblicos, fundaes, propositura de reparaes e e.ecues de danos decorrentes de il!citos aos necessitados #actio civilis e/ delicto$, ou o pr(prio direito de fam!lia. -omo dissemos acima, o Ministrio 4Iblico uma instituio aut,noma e no integra o 4oder Audicirio, embora desenvolva suas funes essenciais basicamente no processo e perante (rgos da jurisdio.

,. . Pri!"&pios Co!s#i#'"io!ais A#i!e!#es ao /i!is#Ario PN*0i"o

6'&'(' 0rincpios da unidade e indi*isibilidade 0e acordo com o princ!pio da unidade, todos os membros do Ministrio 4Iblico fa+em parte de uma s( corporao e so dirigidos por um Inico superior #4rocuradores Lerais de Austia, nos ;stados8 e 4rocurador Leral da RepIblica, no caso do Ministrio 4Iblico da Tnio$. &ssim, o par&uet deve ser visto como (rgo, e no sob o enfoque dos seus agentes. 0estarte, como corolrio do princ!pio da unidade apresenta7se o princ!pio da Mndivisibilidade do Ministrio 4Iblico, cabendo substituio entre os promotores, de acordo com a forma e limitaes definidas em lei, pois, com efeito, pouco importa qual o membro que venha a oficiar em um determinado feito, observadas as regras atinentes ao controvertido princ!pio do Fpromotor naturalG.

6'&'&' 0rincpio da independ,ncia funcional Jos termos do referido princ!pio, os promotores regularmente investidos nas funes do Ministrio 4Iblico devem atender somente ) lei e ) sua consci"ncia, na direo dos seus atos funcionais, sem qualquer inger"ncia do 4oder ;.ecutivo, nem inger"ncia dos seus pr(prios (rgos superiores. 4ode7se, assim, vislumbrar a mitigao do poder hierrquico relativamente ao Ministrio 4Iblico, em ra+o da independ"ncia de atuao conferida aos seus membros, observadas as demais regras de hierarquia que no determinem a atuao ministerial.

,.$. O /i!is#Ario PN*0i"o "omo Par#e artigo O9 do diploma processual apresenta as hip(teses em que o Ministrio 4Iblico atua como parte no processo, estabelecendo que este assim agir nas hip(teses em que houver e.pressa determinao legal, e que esto distribu!das por todo o -(digo, a e.emplo da possibilidade de intentar ao rescis(ria, cobrar
>@

e.ecuo de encargo decorrente de doao, quando j falecido o doador, promover a destituio de fundaes com fins il!citos, requerer a interdio de pessoas etc. 0essa forma, as possibilidades de atuao do Ministrio 4Iblico como parte pautada de acordo com o princ!pio da legalidade e, de acordo com a doutrina majoritria, quando assim atuar estar agindo como substituto processual, por haver legitimao e.traordinria #defesa, em nome pr(prio de direito alheio$. &tuando como parte, o Ministrio 4Iblico, nos termos do artigo 9OO do diploma processual, possui pra+o em qudruplo para contestar e em dobro para recorrer, em ra+o da gama de funes a este (rgo atribu!das. 0essa forma, tal regra se mostra condi+ente com o princ!pio da efici"ncia dos servios pIblicos. ,.(. O /i!is#Ario PN*0i"o "omo Fis"a0 da Lei Ministrio 4Iblico, mesmo quando no atua como parte, em determinadas causas legalmente obrigado a atuar, quando menos, como fiscal da regular aplicao da lei, o que em latim se denomina custos le!is. &s hip(teses em que o Ministrio 4Iblico se obriga a atuar como fiscal da lei esto previstas no artigo O6 do -(digo de 4rocesso -ivil, seno vejamos'
nas em nas

causas em que h interesses de incapa+es8 todas as causas que digam respeito ao estado da pessoa8

causas em que e.istem lit!gios coletivos, pela posse de terra rural, e em todas as causas de interesse pIblico.

&o intervir como fiscal o Ministrio 4Iblico recebe vantagens como a intimao pessoal de todos os atos, o direito de vista dos autos ap(s as partes, a possibilidade de requerimento de dilig"ncias, apresentao de documentos e demais provas, alm de ser causa de nulidade de todo o feito a aus"ncia de intimao do par&uet quando obrigat(ria a sua interveno. Ressalte7se que, se regularmente intimado, a aus"ncia de manifestao do Ministrio 4Iblico no causar a nulidade do processo. / na doutrina quem defenda a possibilidade de utili+ao, pelo Ministrio 4Iblico, da prerrogativa constante do artigo 9OO do -(digo de 4rocesso -ivil #pra+os diferenciados de contestao e recursos$, mesmo quando atuar como fiscal da lei, todavia, tal entendimento deveras controverso, e e.ige interpretao teleol(gica. 4or fim, quer como parte, quer como fiscal da lei, a responsabilidade pessoal dos membros do par&uet, no %mbito civil, ser restrita )s hip(teses em que se verificar que este procedeu com dolo ou fraude, como forma de garantir, de modo ftico, maior independ"ncia e tranqPilidade no e.erc!cio de suas relevantes funes.

.. DAS PARTES E SEUS PROCURADORES

>>

0e acordo com a doutrina, entende7se pelo vocbulo FparteG todo aquele que participa da lide, e.ercendo direitos e submetendo7se a ,nus e deveres. -om efeito, jui+ sujeito processual, todavia no parte. & depender do estgio e da nature+a do processo, as partes recebem diferentes designaes, a e.emplo das seguintes' e.eqPente?e.ecutado, autor?ru, credor?devedor, caucionante?caucionado etc. 4ara que um processo se desenvolva regularmente, dentre seus pressupostos de e.ist"ncia encontra7se a e.ig"ncia de capacidade processual, bem como de seus consectrios l(gicos. ;m relao )s pessoas f!sicas, com efeito, o -(digo dispe que os incapa+es devem ser, em ju!+o, representados ou assistidos, a depender de ser a incapacidade absoluta ou relativa. Ke o incapa+ menor (rfo, para tais fins considerado aquele cujos pais j faleceram, ou foram destitu!dos do ptrio poder, ser representado por um tutor, bem como quando os interesses dos pais colidirem com os interesses do menor. :al representao, por meio de tutor, ser obrigat(ria at que o menor atinja a maioridade, ou seja, quando estiver judicialmente emancipado. Jo caso de loucos e surdos7mudos, estes, a depender do grau de sua incapacidade, nos termos do 0ecreto n. 62.33=?@2, sero representados ou assistidos por um curador, bem como os pr(digos que, em relao, e.clusivamente, aos atos de disposio de patrim,nio, porque possuidor de incapacidade relativa sui !eneris, sero assistidos tambm por um curador. &lm da representao, como pressuposto de e.ist"ncia do processo, as partes devem estar em ju!+o por meio da atuao de advogados, tcnicos especiali+ados, que atuam de forma a melhor atender ao interesse das partes que patrocinam, e a princ!pios como o da efici"ncia. & procurao pode ser outorgada mediante instrumento particular, e.igindo7se o pIblico quando outorgar poderes no embutidos na clusula ad 2udicia. 0e outra parte, o -(digo -ivil dispe que a procurao outorgada por menor relativamente incapa+, assistido por seu representante legal, deve ser feita mediante instrumento pIblico. &ssim, surge aparente incongru"ncia entre as disposies do -(digo de 4rocesso -ivil e o 0iploma -ivil, todavia, tais conflitos so de fato aparentes, uma ve+ que o -(digo de 4rocesso -ivil cuida das procuraes ad 2udicia e o -(digo -ivil trata dos contratos de mandato, mais amplos, estudados de maneira geral. ;m s!ntese' o menor relativamente incapa+, assistido por seu representante legal, que outorgar procurao, sendo ad 2udicia, poder fa+"7lo por instrumento particular. 4ara maiores esclarecimentos, orienta7se a consulta ao item 6.6.2, mencionado neste m(dulo.

..1. A Fi4'ra do C'rador ;ntende7se por curador a pessoa responsvel pela proteo dos interesses de incapa+es, em regra, incapacidade esta decorrente de enfermidade mental. Jo obstante ao conceito doutrinrio acima e.posto, dispe a lei processual, ampliando o
>O

conceito de curador, que ser nomeado um Fcurador especialG para atuar em feitos determinados quando'
o o

incapa+ no possui representante legal8 incapa+ possui representante, todavia, os interesses do representante colidem com os interesses do menor #e.emplo' o pai intenciona vender determinado bem para um dos seus filhos, mas possui um filho menor8 em ra+o da necessidade de anu"ncia de todos os descendentes, e pelo fato de no poder represent7lo, tendo em vista ter interesse conflitante, deve7se nomear curador especial$8 que o ru estiver preso #em regime fechado ou semi7aberto$, para que ele possa e.ercer plenamente seu direito de defesa. ;ntretanto, s( ser nomeado curador especial se o ru for citado e no possuir defensor8 o ru revel for citado por edital ou com hora certa e no comparecer em ju!+o, visto que tem direito constitucional ao contradit(rio e ) ampla defesa.

sempre

se

;ssas hip(teses esto previstas no -(digo de 4rocesso -ivil e, nesse passo, cumpre salientar que a <ei n. O.O26?=2 #;statuto do Mdoso$ previu mais uma hip(tese, ou seja, a do idoso que tenha @5 anos completos, e que, em ra+o da idade, no possuir condies de discernir e acompanhar o processo. ;stando o idoso j bem representado, no haver necessidade de nomeao de curador especial. curador especial dever apresentar contestao, tra+endo elementos ou apresentando esta por negativa geral. &lm dos curadores especiais, somente os defensores dativos, os procuradores dos entes federativos e autrquicos e o Ministrio 4Iblico possuem a prerrogativa de contestar por negativa geral. 4oder o curador especial argPir suspeio, impedimento e incompet"ncia. 4or no poder ajui+ar aes, uma ve+ que foi nomeado para defesa, no feito, dos interesses do curatelado, conclui7 se que no poder reconvir nem ajui+ar aes declarat(rias incidentais. ;ncontra7se e.ceo somente no processo de e.ecuo, tendo em vista que o meio processual de defesa so os embargos de devedor, que uma verdadeira ao, e poder ser proposta pelo curador especial. ;mbora no haja determinao legal de que o curador dever ser advogado, o jui+, normalmente, nomear um advogado, visto que, se for curador leigo, dever contratar um advogado para au.ili7lo. & pessoa nomeada como curador poder declinar de sua nomeao, no havendo obrigatoriedade de aceitar o encargo.

.. . Pessoas Casadas &s pessoas casadas, em regra, possuem plena capacidade, porm sofrem limitaes em ju!+o no caso de aes reais imobilirias, ou mais amplamente, em qualquer ao que tenha por objeto um bem im(vel, visto que as pessoas casadas, para proporem qualquer uma dessas aes, devem obter a outorga u.(ria ou marital #autori+ao do outro c,njuge$. ;ssa limitao e.igida independente do regime de
>=

bens, pois o c,njuge tem o dever de proteger o que se denomina patrim,nio familiar, e refle.amente protege os interesses da prole atual ou mesmo futura. & lei diferencia as e.ig"ncias para que os c,njuges sejam validamente inseridos em determinada relao jur!dica processual, a depender do p(lo em que se encontrem, ou seja''
P#lo

ativo' no casamento com regime de separao de bens, quem figura no p(lo ativo o c,njuge proprietrio, tra+endo a respectiva outorga u.(ria. Jo casamento com regime de comunho de bens forma7se um condom!nio entre os c,njuges e os dois podem figurar no p(lo ativo, conjunta ou separadamente8 caso optem por ingressar com ao separadamente, devem tra+er a outorga u.(ria. passivo' sempre que figurar no p(lo passivo de uma ao real imobiliria uma pessoa casada, devero ser citados, obrigatoriamente, ambos os c,njuges, ou seja, forma7se um litiscons(rcio necessrio, ainda que o outro c,njuge no tenha nenhum envolvimento com o fato que gerou a ao, e que o regime de bens seja o da separao absoluta. Jas aes possess(rias, no se aplicam as regras das aes reais imobilirias, tendo em vista a sua nature+a pessoal, ou seja, nas aes possess(rias no h necessidade de outorga u.(ria no p(lo ativo, nem litiscons(rcio necessrio no p(lo passivo, e.ceto se decorrente de ato por ambos praticado.

P#lo

..$. Pessoas J'r&di"as &s pessoas jur!dicas, tanto de 0ireito 4Iblico quanto de 0ireito 4rivado, podem ser parte no processo, sendo representadas por seus respectivos representantes. -(digo determina que'
&

Tnio representada pela &dvocacia7Leral da Tnio.

s ;stados7membros so representados pelos 4rocuradores do ;stado. s Munic!pios so representados pelos 4rocuradores do Munic!pio ou, na falta destes, pelo 4refeito #com o au.!lio de advogado, neste Iltimo caso$. pessoas jur!dicas de 0ireito 4rivado sero representadas pelas pessoas que os seus estatutos designarem. Jo havendo disposio no estatuto, sero representadas por seus diretores.

&s

& &

massa falida ser sempre representada pelo s!ndico. herana jacente e herana vacante sero representadas por um curador nomeado pelo jui+'

Herana vacante' transforma7se em herana vacante aquela herana jacente quando, ap(s um ano da publicao do 9.B edital, no houver comparecimento de nenhum herdeiro. Jeste caso, a herana vai para o Munic!pio, dei.ando a vac%ncia, ap(s 3 anos da abertura da sucesso.
O5

 Herana 2acente: quando o sujeito morre sem dei.ar testamento e sem dei.ar nenhum herdeiro, at que se converta em herana vacante, considerada herana jacente. Kua e.ist"ncia implica a publicao de editais para chamamento de eventuais herdeiros.

esp(lio representado pelo inventariante. &ntes da abertura do inventrio, quem representa o esp(lio o administrador provis(rio. Ke no houver algum que aceite a funo de inventariante, o jui+ nomear um inventariante dativo. Jo caso de inventariante dativo, h restrio quanto ) possibilidade de este vir a ju!+o, pois somente poder integrar validamente relao jur!dica processual, caso haja anu"ncia de todos os herdeiros' 1sp#lio: a massa indivisa dos bens dei.ados por algum que j morreu. Kurge com a abertura da sucesso e dura at o tr%nsito em julgado da sentena que decreta a partilha dos bens. Administrador provis#rio: quem est na administrao dos bens desde a morte do autor da herana, enquanto no aberto o inventrio, que implica a transfer"ncia da administrao ao inventariante.

s condom!nios so representados pelos s!ndicos. sociedade de fato representada pela pessoa que estiver na administrao dos bens.

&

;m relao )s sociedades de fato e demais entes despersonali+ados, cabe ressaltar que, embora seja e.igida a personalidade como pressuposto da capacidade de direito e de e.erc!cio, e.cepcionalmente, como no caso em tela, o -(digo, de forma a atender princ!pios, tais como o da segurana nas relaes jur!dicas, isonomia e inevitabilidade da jurisdio, confere legitimidade ad causam e ad processum, ativa e passiva, a entes despersonali+ados, tais como as universalidades de bens #massa falida e esp(lio$ e as sociedades de fato #artigo 96 do -(digo de 4rocesso -ivil$.

..(. Dos De-eres daD'e0es D'e par#i"ipam do Pro"esso H sabido de todos que as partes devem se portar com lealdade e boa7f em relao aos outros litigantes, nos atos que pratica durante o andamento da lide. Jesse passo, as recentes reformas operadas em nosso sistema processual civil visam a ampliar a seara de aplicao desses princ!pios, de forma a prestigiar cada ve+
O9

mais a retido com que se condu+em no s( as partes, mas todos aqueles que, de qualquer forma, atuam no feito, conforme se colhe do te.to legal, abai.o transcrito' F&rt. 92' Ko deveres das partes e de todos aqueles que de qualquer forma participam do processo' D Y cumprir com e.atido os provimentos mandamentais e no criar embaraos ) efetivao de provimentos judiciais, de nature+a antecipat(ria ou final. 4argrafo Inico. Ressalvados os advogados que se sujeitam e.clusivamente aos estatutos da &R, a violao do disposto no inciso D deste artigo constitui ato atentat(rio ao e.erc!cio da jurisdio, podendo o jui+, sem preju!+o das sanes criminais, civis e processuais cab!veis, aplicar ao responsvel multa em montante a ser fi.ado de acordo com a gravidade da conduta e no superior a vinte por cento do valor da causa8 no sendo paga no pra+o estabelecido, contado do tr%nsito em julgado da deciso final da causa, a multa ser inscrita sempre como d!vida ativa da Tnio ou do ;stado.#JR$

&lterao processada pela <ei n. 95.13O?59G.

rol em que se aplicam as disposies da regra legal descrita amplo, estendendo7se, alm das partes, a todos a&ueles &ue de &ual&uer forma participam do processo, e no somente aos procuradores, previstos na antiga redao. 0essa forma, a t!tulo de e.emplo, os escrives judiciais, os peritos, contadores, testemunhas, os funcionrios de reparties pIblicas que estejam obrigados a fornecer dados ou ainda certides, tambm se obrigam aos deveres previstos no artigo92, ou seja, de boa7f, de lealdade etc. & lei opera incluses, notadamente em relao ) incluso do inciso D no artigo 92, que constitui como dever de todos os que participam no processo'

cumprir com e.atido os provimentos mandamentais, assim considerados aqueles em que a autoridade impem a prtica de determinado ato ou observ%ncia de determinada conduta de nature+a objetiva, sob pena de desobedi"ncia, podendo ser citados, como e.emplos, a busca e apreenso de determinado bem m(vel, a imisso na posse e a desocupao de im(vel. no criar embaraos ) efetivao de provimentos judiciais, no somente os que encerram o processo #finais$ e sim, mesmo aqueles que de forma antecipat(ria #interlocut(rios$, permitem a sua e.ecuo provis(ria, a e.emplo das tutelas antecipadas, em qualquer espcie de processo aplicvel.

;m relao ) nature+a jur!dica dessas transgresses, definidas no pargrafo Inico, este determina serem as violaes )s regras do inciso D, quais sejam, o
O6

descumprimento de ordens mandamentais e a resist"ncia ) e.ecuo, atos atentat#rios ao e/erc-cio da 2urisdio) e prev" como sano a possibilidade de o jui+ do feito aplicar multa de at 65W #vinte por cento$ do valor atribu!do ) causa. -umpre salientar que tal sano ser aplicada sem preju!+o das demais sanes cab!veis, a e.emplo do crime de desobedi"ncia, da indeni+ao por dano decorrente etc. 0e acordo com a doutrina de :ere+a &rruda &lvim [ambier e <ui+ Rodrigues [ambier, o critrio a ser utili+ado na fi.ao da multa dever ser o da gravidade da conduta do infrator, e esta ser fi.ada nos pr(prios autos da ao em que a violao ocorrer . utrossim, o jui+ deve fi.ar pra+o para o pagamento da multa aplicada, pra+o esse que ter como termo inicial a data do tr%nsito em julgado da deciso final da causa, e, caso o infrator no efetue o pagamento no pra+o assinalado, a multa ser inscrita como d!vida ativa da Tnio #nas causas de compet"ncia da justia federal$, ou do ;stado #nas causas de compet"ncia das justias dos ;stados$. beneficirio da referida multa a pessoa pol!tica prestadora da jurisdio, federal ou estadual, e no a parte contrria, como se d nos casos de m7f, de acordo com a arguta observao constante da doutrina dos autores supra.

..,. S'"esso e S'*s#i#'io Pro"ess'a0 H cedio na lei e na doutrina que, como regra, somente pode7se ingressar em ju!+o em nome pr(prio, na defesa de direito pr(prio. ;.cepcionalmente a lei autori+a a defesa, em nome pr(prio, de direito alheio, a que se d o nome de substituio processual, ou legitimao e.traordinria. /ip(tese diversa da descrita encontra7se no artigo 29 do -(digo, que contm impreciso terminol(gica, uma ve+ que, ao invs de utili+ar7se da palavra FsubstituioG, deveria ter utili+ado FsucessoG. Msso porque esta significa que algum passa a ocupar, sucessivamente no tempo, o lugar de outrem. & substituio, por sua ve+, implica em algum estar ocupando o lugar que poderia ser de outrem, concomitantemente no tempo, segundo o mencionado. artigo 26 engloba, na verdade, tanto a substituio quanto a sucesso. instituto da substituio e.iste em decorr"ncia da perpectuatio le!itimationis #artigo 26, caput do -(digo de 4rocesso -ivil$. &s mudanas no direito material no se refletem automaticamente no processo. 4or conseguinte, o adquirente de objeto em lit!gio, a que a lei d o nome de coisa litigiosa, no ingressa em ju!+o substituindo o alienante, salvo se a outra parte anuir. Ja melhor das hip(teses, poder assistir o alienante que, por sua ve+, ser o substituto processual, na defesa dos direitos do adquirente. artigo 26, caput, do -(digo de 4rocesso -ivil demonstra claramente o distanciamento que pode haver entre a la!itimatio ad causam e a le!itimatio ad processum, pois a parte que remanesce no processo tem s( le!itimatio ad processum e o adquirente que tem le!itimatio ad causam, pela fico tra+ida por meio da perpectuatio le!itimationis. 4ara que haja sucesso inter vivos na relao processual, necessrio'
O1

 admissibilidade manifestao

por disposio legal #artigo 29 do -(digo de 4rocesso -ivil$8

concordante da parte contrria #artigo 26, Q 9.B, do -(digo de 4rocesso -ivil$.

bserva7se que, no caso de sucesso causa mortis, a manifestao de vontade da parte contrria irrelevante, uma ve+ que, e.cetuando7se os casos de legitimao personal!ssima, poss!vel a continuao da relao jur!dica pelos sucessores, estes entendidos de forma ampla #artigo 21 do -(digo de 4rocesso -ivil$.

.... Pro"'radores s procuradores, nos termos do diploma processual, so indispensveis, via de regra, ao e.erc!cio do direito de ao, e suas regras esto dispostas nos artigos 1@ a 23 do -(digo. & capacidade postulat(ria, pressuposto de e.ist"ncia do processo, vem disciplinada junto ao tema, e j se encontra e.plicitada neste trabalho. ;.cepcionalmente poder a parte fa+er7se representar sem advogado, quando na localidade este no e.istir ou, e.istindo, esteja impedido para tanto. Resguarda o te.to legal a possibilidade de advogar em causa pr(pria, quando devidamente habilitado. & parte pode revogar o mandato outorgado ao seu advogado, mas precisa constituir outro patrono, pena de e.tino do feito por falta de pressuposto de e.ist"ncia. 0a mesma forma, o advogado que renuncia deve evitar a ocorr"ncia de preju!+o ) parte dantes patrocinada, e, para tanto, dispe a lei processual que deve continuar representando7a por, pelo menos, mais de+ dias, at que seja constitu!do outro procurador.

7. LITISCO2S<RCIO

0efine7se litiscons(rcio como a pluralidade de partes em lit!gio, em qualquer dos p(los da relao jur!dica processual. -om efeito, um dos fen,menos processuais de maior ocorr"ncia, por atender a princ!pios, tais como a instrumentalidade das formas, economia e celeridade processual, alm de evitar decises conflitantes no e.erc!cio da jurisdio, isto sem contar a hip(tese de instituio obrigat(ria do litiscons(rcio, como requisito de validade de toda a relao processual. -ostuma7se, ab initio, denominar o litiscons(rcio de acordo com o p(lo da ao em que se verifica' havendo pluralidade de rus, o litiscons(rcio passivo8 de autores, o litiscons(rcio ativo8 se h pluralidade de rus e autores, o litiscons(rcio denominado misto.

7.1. C0assi1i"ao
O2

/ vrias classificaes a que se submete o instituto do litiscons(rcio, conforme os critrios abai.o e.plicitados.

4'('(' 1uanto F formao

Litiscons#rcio

necess6rio' e.istem algumas situaes em que o litiscons(rcio deve ser formado obrigatoriamente. Jo h nenhuma opo das partes em formar ou no o litiscons(rcio. -om efeito, determina o pargrafo Inico do artigo 2> que ao autor obrigat(ria a promoo de citao de todos os interessados, sob pena de e.tino do feito sem julgamento do mrito. facultativo' aquele formado por opo do autor, que podia ingressar com ao aut,noma em relao aos seus litisconsortes, ou ainda podia mover ao em face de um ru, mas move em face de todos, a e.emplo dos devedores solidrios.

Litiscons#rcio

4'('&' 1uanto F deciso

Litiscons#rcio

unit6rio' verifica7se o litiscons(rcio quando o jui+ deve, obrigatoriamente, proferir sentena igual para todos os litisconsortes. jui+ no tem opo de decidir de forma igual ou diferenciada a todos os litisconsortes de um mesmo p(lo. simples' a modalidade de litiscons(rcio quanto ) deciso, em que o jui+ pode optar por dar decises diferentes )s partes integrantes de um mesmo p(lo da relao jur!dica. jui+ pode optar por proferir sentena igual ou diversa para cada um dos litisconsortes.

Litiscons#rcio

7. . Li#is"o!s5r"io /'0#i#'di!;rio H a denominao conferida ao litiscons(rcio e.cessivo, em que figuram nImero e.pressivo de partes em quaisquer dos p(los da relao jur!dica processual. -(digo de 4rocesso -ivil, atendendo ) celeridade processual, de forma a garantir que o litiscons(rcio seja um instrumento e no um antiinstrumento ) rpida soluo de lit!gios, passou a permitir ao jui+, no caso de litiscons(rcio multitudinrio facultativo #ressalte7se' facultativo$, a reduo do nImero de litigantes em duas situaes, a saber'
quando,

pelo e.cesso do nImero de partes, houver preju!+o ) rpida soluo do lit!gio8

O3

 quando,

pelo e.cesso do nImero de partes, houver preju!+o ao direito de defesa, evitando que a lide seja julgada pela questo jur!dica em tese levantada, sem aplicao aos inImeros casos em concreto.

4resentes quaisquer dessas hip(teses, o jui+ tem o poder de redu+ir o nImero de litisconsortes facultativos. entendimento absolutamente dominante no sentido de que o jui+ tem poderes para determinar de of!cio o desmembramento do processo, com a conseqPente redistribuio de feitos e reduo do nImero de litigantes. &qui, cabe salientar que, ressalvada a anlise do caso em concreto, a jurisprud"ncia entende satisfat(ria a diviso dos litisconsortes em grupos de de+ pessoas. / um entendimento minoritrio, sustentado pelo 4rof. Jelson Jer` AInior, segundo o qual, se houver preju!+o ) rpida soluo do lit!gio, o jui+ poder determinar de of!cio a reduo do nImero de litisconsortes, visto ser de interesse pIblico8 entretanto, havendo preju!+o do direito de defesa, o jui+ no pode redu+ir o nImero de litisconsortes de of!cio, tendo em vista a anlise da e.ist"ncia ou no de defici"ncia no e.erc!cio da defesa configurar interesse privado das partes em lit!gio. Derificado o nImero e.cessivo, o jui+ dever determinar o desmembramento do processo, no havendo e.tino do processo para nenhuma das partes. ;ste desmembramento ser feito, conforme dito, observando7se o caso concreto. *uem arcar com as custas do desmembramento ser a parte que criou o litiscons(rcio multitudinrio #sempre o autor$. -aso o jui+ no determine o desmembramento do processo, cabe ao ru formular o pedido de desmembramento. ;ste deve formular requerimento no pra+o da contestao. ;m havendo vrios rus, basta que um deles requeira o desmembramento. requerimento de desmembramento interrompe o pra+o para o oferecimento da contestao, ou seja, o ru receber de volta o pra+o para a contestao em sua integralidade. pra+o ficar interrompido at o momento em que o ru for intimado da deciso do jui+, desmembrando ou no o processo. ;sse requerimento, ainda que seja feito por apenas um dos rus, interrompe o pra+o para todos osdemais. -aso o requerimento de desmembramento seja abusivo, percebendo o jui+ que o ru agiu de m7f, interrompe7se o pra+o, mas so aplicadas as penas da litig%ncia de m7f.

7.$. Li#is"o!s5r"io Fa"'0#a#i-o 4ara que haja um litiscons(rcio facultativo, deve haver entre os litisconsortes um m!nimo de relao de semelhana no que tange aos interesses defendidos por meio da relao jur!dica processual. artigo 2@ do -(digo de 4rocesso -ivil tra+ as hip(teses em que se permite a formao de um litiscons(rcio facultativo'
Iuando

0ouver comun0o de direitos e obri!a,es' uma forma de cuidar das hip(teses de solidariedade, ou seja, haver litiscons(rcio facultativo
O@

quando houver solidariedade entre nas obrigaes de titularidade dos poss!veis litigantes #e.emplo' A credor8 e A) " e so devedores solidrios8 A pode ingressar com cobrana tanto contra cada um, separadamente, ou contra os tr"s, solidariamente$.
Iuando

0ouver identidade de fundamentos de fato ou de direito ' causa de pedir, ou seja, quando duas pessoas desejarem mover uma ao com os mesmos fatos ou fundamentos jur!dicos de seus pedidos, podero optar por ingressar com a ao conjunta ou separadamente. 0ouver cone/o' a cone.o inclui a identidade de pedido e a identidade de causa de pedir. ;m ra+o desse fato, a doutrina aponta a desnecessidade de previso dessa hip(tese, por haver a previso anterior de identidade apenas de pedido ou causa de pedir, tornando7a in(cua.

Iuando

Iuando

0ouver afinidade por um ponto de fato ou direito ' situaes afins so aquelas que possuem alguma semelhana. & palavra FafinidadeG utili+ada pelo legislador no uma palavra e.ata. vocbulo vago foi utili+ado propositalmente para que se permita ao jui+ uma certa margem de FdiscricionariedadeG, por (bvio, dentro dos limites legais, para verificar se h ou no similitude que permita a formao do litiscons(rcio.

7.(. Li#is"o!s5r"io 2e"ess;rio ;.istem certas situaes em que o litiscons(rcio necessrio por fora de lei, ou seja, e.iste um dispositivo em lei que determina que se forme o litiscons(rcio #e.emplo' p(lo passivo em ao de usucapio etc$. ;.istem outras situaes em que o litiscons(rcio necessrio, ainda que no e.ista lei determinando sua formao. / certas situaes em que e.iste uma Inica relao jur!dica que pertence a mais de uma pessoa, a e.emplo do casamento, relao jur!dica pertencente a, no m!nimo, duas pessoas. *uando h uma relao jur!dica que pertena a duas ou mais pessoas, qualquer ao que envolva essa relao jur!dica dever, obrigatoriamente, haver a formao de um litiscons(rcio necessrio, ainda que no disposto em lei. &ssim, a t!tulo de e.emplo, se o Ministrio 4Iblico propor entrar uma anulao de casamento, obrigatoriamente, haver um litiscons(rcio necessrio no p(lo passivo, composto pelos c,njuges. ;m s!ntese, o litiscons(rcio ser necessrio por duas ra+es'
por

fora de lei8

pela

nature+a da relao jur!dica #relao jur!dica Inica que envolve mais de um interessado$.

;m regra, quando o litiscons(rcio for necessrio em ra+o da nature+a da relao jur!dica, alm de necessrio, ele ser tambm unitrio, por e.igir uma Inica sentena de igual dispositivo para todos os litisconsortes de determinado p(lo. -omo e.emplo de e.ceo ) hip(tese descrita, aponta7se a deciso de nulidade de casamento, considerado putativo e surtindo efeitos a um dos c,njuges, por estar de
O>

boa7f. 0e modo diverso, via de regra, o litiscons(rcio necessrio ser simples, quando considerado necessrio por fora de lei. /avendo uma Inica relao jur!dica que envolva mais de um interessado, cumpre observar que, caso haja lei autori+ando que apenas uma das partes defenda o interesse conjunto dos litisconsortes na relao jur!dica processual #legitimao e.traordinria ou substituio processual$, estar7se7 criando um litiscons(rcio facultativo, mas ainda unitrio, visto que a relao jur!dica Inica. 0esta feita, conclui7se que, no campo da normalidade, quando h uma relao jur!dica que pertena a vrias pessoas, formar7se7 um litiscons(rcio necessrio. ;ntretanto, e.cepcionalmente, quando houver autori+ao e.pressa em lei de ocorr"ncia de legitimao e.traordinria ou substituio processual, poder se formar um litiscons(rcio facultativo. Jos dois casos haver, sempre, um litiscons(rcio unitrio, uma ve+ que a sentena deve ser a mesma para todos os litisconsortes. *uando h legitimao e.traordinria, os litisconsortes que no intentaram a ao podero ingressar no processo, posteriormente, como assistentes litisconsorciais. & essa possibilidade, o eminente doutrinador Aos -arlos Rarbosa Moreira d o nome de litiscons(rcio facultativo unitrio ulterior, em ra+o de sua pretensa formao tardia. *uando houver um litiscons(rcio necessrio no p(lo passivo e o autor no incluir um dos litisconsortes, o jui+ dever determinar pra+o para que o autor emende a inicial, pra+o este de de+ dias. -aso no haja a incluso do requerido faltante no p(lo passivo da ao, o jui+ dever indeferir a petio inicial, e.tinguindo o processo sem julgamento do mrito ante a falta de pressuposto de desenvolvimento vlido e regular do processo. ;ntretanto, se houver um litiscons(rcio necessrio no p(lo ativo e um dos autores se recusar a ajui+ar a ao, haver uma grande discusso doutrinria sobre a possibilidade de for7lo a litigar em conjunto como os demais autores, ou no. & doutrina tradicionalista entende que no h como obrigar algum a propor uma ao, ento a ao estaria inviabili+ada. utros doutrinadores, no entanto, entendem que seria injusto inviabili+ar a ao somente pelo fato de um dos litisconsortes necessrios no aceitar ingressar com a ao, visto que estaria impossibilitando que os outros tivessem acesso ) justia, determinando, por conseguinte, como forma de resoluo do problema prtico de como compelir o outro litisconsorte a ingressar em ju!+o, a citao do litisconsorte ativo que se manteve omisso, abrindo7lhe tr"s hip(teses'

quedar7se inerte8 assumir sua posio de litisconsorte ativo8 contestar a ao, tornando7se verdadeiro assistente do ru.

7.,. Re4ime do Li#is"o!s5r"io

OO

Jo relevante, para o regime do litiscons(rcio, a classificao do litiscons(rcio em necessrio ou facultativo. 4ara que seja definido o regime do litiscons(rcio, deve7se saber, em primeiro lugar, se o litiscons(rcio simples ou unitrio. Ke o litiscons(rcio simples, a priori, o regime de independ"ncia, ou seja, os atos praticados por um dos litisconsortes no afetaro os interesses do outro, nos termos do artigo 2O do diploma adjetivo. ;ntretanto, mesmo nos casos de litiscons(rcio simples, se a contestao de um dos litisconsortes for comum ao litisconsorte revel, em relao )s alegaes, a contestao daquele ir aproveitar a este, permitindo assim que os atos praticados por um dos litisconsortes interfiram nos interesses do outro. Ke o litiscons(rcio for unitrio, no pode haver entre eles o regime da independ"ncia, visto que a sentena, ao final, dever ser a mesma para todos8 ento, os atos praticados por um dos litisconsortes afetam os outros obrigatoriamente. ;mbora a regra relativa ao litiscons(rcio unitrio seja a da interfer"ncia na esfera dos direitos dos demais litisconsortes por atos de um deles, prevista a seguinte e.ceo' no caso de uma confisso em litiscons(rcio unitrio, ela no atingir os demais litisconsortes. Msto porque os atos benficos #contestao, apelao etc.$ afetam os demais litisconsortes, mas quando o ato for prejudicial #a e.emplo da confisso$ no poder afetar os demais litisconsortes, visto que ningum pode ser prejudicado por ato que no praticou. ;m s!ntese' no caso de litiscons(rcio unitrio, se houver confisso de somente um dos litisconsortes, a confisso ser inefica+, dado que no poder atingir os demais e a sentena dever ser igual para todos. ato prejudicial, que no for praticado por todos os litisconsortes, ser sempre inefica+, visto no poder atingir aqueles que no o praticaram.

O=

DIREITO PROCESSUAL CIVIL

1. I2TERVE2O DE TERCEIROS

Ko cinco as hip(teses de interveno de terceiros previstas no -4-' assist"ncia, denunciao da lide, oposio, chamamento ao processo e nomeao ) autoria. 1.1. Assis#=!"ia Eoi inserida fora do cap!tulo destinado ) interveno de terceiros. & concluso da doutrina un%nime de que foi um equ!voco do legislador dei.7la fora do cap!tulo destinado ) interveno de terceiros.

('('(' Assist,ncia simples &ssistente Kimples aquele que tem interesse jur!dico que a sentena seja favorvel a uma das partes. ;nto, o assistente simples no algum indiferente ao processo. Jo basta que haja o interesse meramente econ,mico, deve haver o interesse jur!dico. 4ara saber se o terceiro interessado ter interesse jur!dico na ao, deve7se responder tr"s perguntas' :erceiro possui relao jur!dica com uma das partesZ

;sta relao jur!dica diversa da que est sendo discutidaZ Resultado da ao afeta a relao jur!dica entre o terceiro e a parteZ

a) ('G e2emplo A celebrou com A contrato de locao, e A celebrou com " um contrato de sublocao. Jum determinado momento, A move contra A uma ao de despejo. 0ecretado o despejo, o contrato entre A e " ser prejudicado #contrato derivado$. Jeste caso, as tr"s perguntas so respondidas afirmativamente, ento, " poder ingressar como assistente na ao de despejo movida por A contra A. b) &'G e2emplo A credor de A. A move contra A uma ao de cobrana. A tem uma segunda d!vida para com ". Jeste caso, A tem dois credores, A e ". Movida esta ao de cobrana, para o credor " ser mais vantajoso que esta ao seja julgada
O=

improcedente. " poder ingressar na ao como assistenteZ &s duas primeiras perguntas so respondidas afirmativamente. ;ntretanto, o resultado da ao no afeta a relao jur!dica entre A e ", havendo um interesse meramente econ,mico. ;nto, neste caso, " no poder requerer seu ingresso como &ssistente desta ao #no h interesse jur!dico$. c) +'G e2emplo A v!tima de acidente de tr%nsito e move ao contra o causador do acidente, A, que possui um contrato com a seguradora " #A no caso de proced"ncia da ao ter direito de regresso em relao ) "$. " quer que a ao seja julgada improcedente para no haver o direito de regresso. Jeste caso, se a ao for julgada procedente, A ter direito de regresso8 se a ao for julgada improcedente, A no ter direito de regresso. ;nto " poder ingressar como assistente. d) 5'G e2emplo A credor que move ao contra fiador A, dei.ando de fora o devedor principal, ". devedor principal poder ingressar como assistente pelos mesmos motivos do 1.B e.emplo.

assistente simples deve possuir uma relao jur!dica com uma das partes 7 esta relao jur!dica deve ser diversa da que estiver sendo discutida 7 e o resultado da ao deve afetar a sua relao jur!dica com uma das partes do processo. assistente simples tem uma atuao subordinada, ou seja, no pode praticar nenhum ato que contrarie a vontade do assistido. ; ainda, no pode ser atingido pela coisa julgada, visto no ser titular do direito que est sendo discutido. ;ntretanto, o assistente simples sofre os efeitos da justia, da deciso se efetivamente ingressou no processo como tal. Msto significa que o assistente simples, em nenhum outro processo, poder discutir os fundamentos da sentena. -ontudo, o assistente simples no ser atingido pela justia, da deciso se ele ingressou em uma fase muito adiantada do processo ou se o assistido impediu ou tolheu a efetiva participao do assistente.

('('&' Assistente litisconsorcial &ssist"ncia litisconsorcial s( pode ocorrer se previamente ocorrer o fen,meno da legitimao e.traordinria ou substituio processual. & pessoa que pode ingressar no processo como assistente litisconsorcial aquela que tem a qualidade de substitu!do processual #aquele que no parte no processo, mas titular do direito$. & partir do momento que ingressa no processo, o assistente litisconsorcial ter os mesmos poderes de um litisconsorte, tendo em vista que o assistente litisconsorcial o pr(prio titular do direito que est sendo discutido.
=5

assistente litisconsorcial ser atingido pela coisa julgada material, tendo em vista que possui a qualidade de substitu!do processual, ou seja, o assistente litisconsorcial no atingido pela coisa julgada pelo fato de ter intervindo no processo como assistente, mas sim pelo fato de ser titular do direito que est sendo discutido.

1. . De!'!"iao da Lide :em nature+a jur!dica de verdadeira ao do denunciante contra o denunciado. Ko duas aes em um s( processo. ;.iste, tambm, a denunciao da lide feita pelo autor. :odas as hip(teses de denunciao da lide esto associadas ao direito de regresso. &s hip(teses de cabimento esto descritas no art. >5 do -4- e este rol ta.ativo.

('&'(' 1uando #ou*er e*ico -inc' B) ;vico um instituto de direito civil, especificamente da parte dos contratos onerosos no direito das obrigaes. ;.iste quando uma pessoa adquire um bem e perde este bem pelo fato de ele pertencer a um terceiro que no o vendedor. & pessoa que adquire o bem tem direito de regresso em face ao vendedor. Ko sempre tr"s personagens' o vendedor8 o comprador crdulo e o verdadeiro proprietrio do bem. verdadeiro proprietrio move uma ao contra o comprador. ;ste denuncia o vendedor. Komente haver direito de regresso se esta ao for julgada procedente e o comprador tiver que devolver o bem ao verdadeiro proprietrio. 4ode haver a denunciao da lide pelo autor no caso de o comprador adquirir um bem de algum que j no mais proprietrio #caso o bem esteja usucapido, por e.emplo$. Jeste caso, o comprador ingressa com uma ao reivindicat(ria contra o terceiro que est na posse do im(vel e denuncia o vendedor para que, ao final Y caso a ao seja julgada improcedente Y, possa e.ercer o direito de regresso contra ele. Ke o vendedor estiver de boa7f, ter a obrigao de devolver o dinheiro ao comprador8 se estiver de m7f, alm de devolver o dinheiro, dever pagar uma indeni+ao por perdas e danos.

('&'&' 8o possuidor direto ao possuidor indireto ou propriet=rio -inc' BB) & posse se desmembra sempre que houver um contrato ou um direito real sobre coisa alheia, pelo qual h a entrega temporria de um bem #e..' contrato de locao, usufruto, etc.$. 4odem ocorrer situaes em que o possuidor indireto no ser o proprietrio, visto que a posse poder se desmembrar vrias ve+es #e..' A proprietrio de um im(vel e d este im(vel em usufruto a A8 este loca o im(vel a ". Jeste caso, "
=9

possuidor direito do im(vel, e A e A sero possuidores indiretos, sendo que A no proprietrio do im(vel$. -abe, ento, denunciao da lide do possuidor direto contra o possuidor indireto ou o proprietrio. possuidor direto ter direito de regresso #e..' A loca um apartamento a A8 o apartamento tem um va+amento que inunda o apartamento vi+inho que pertence a ". ;ste ingressa com uma ao contra A para receber indeni+ao pelos danos obtidos. A denuncia A para que possa, caso a ao seja julgada procedente, e.ercer seu direito de regresso.

('&'+' 1uando #ou*er direito de regresso por contrato ou lei

por contrato' ocorre, por e.emplo, nos casos de seguro contra terceiros. segurado denuncia a seguradora para que possa e.ercer seu direito de regresso. por lei' ocorre, por e.emplo, no caso de patro que responde pelos atos de seu empregado, deve denunciar o empregado para que possa e.ercer seu direito de regresso.

*uando a denunciao da lide estiver fundada no inc. MMM, tem7se formado uma corrente doutrinria que entende que o Aui+ no deve deferir a denunciao da lide quando ela introdu+ir um fundamento novo ) demanda. ;ste fundamento novo deve ser aquele que alonga o processo, tendo em vista haver necessidade de produo de prova que ir prejudicar a v!tima pelo retardamento do processo. entendimento majoritrio de que a denunciao da lide somente obrigat(ria na hip(tese de evico sob pena de perda do direito de regresso. ;vico um instituto de direito material8 o art. 9.99@ do -- dispe que, se houver evico, o evicto dever fa+er a denunciao da lide. 4ortanto, a hip(tese de evico da denunciao da lide considerada obrigat(ria.

a) 0rocedimento da denunciao da lide

enunciao da lide feita pelo r.u' o momento adequado para que o ru faa a denunciao da lide no pra+o da contestao #no pra+o da contestao significa junto com a contestao$. & denunciao da lide deve ser apresentada simultaneamente com a contestao, sob pena de precluso, podendo ser apresentada na pr(pria contestao ou em pea aut,noma, devendo ser fundamentada. Ke o Aui+ entende que no caso de denunciao da lide, ele indefere de plano8 o recurso cab!vel, neste caso, o agravo de instrumento. Ke o Aui+ deferir a denunciao da lide, determinar que o denunciado seja citado para oferecer contestao. &lm de o denunciado contestar a denunciao da lide, nada obsta que tambm
=6

conteste a petio inicial, tendo em vista ter interesse em que a ao seja julgada improcedente. *uando o denunciado citado e vem ao processo, o denunciante e o denunciado sero considerados pela parte contrria como litisconsortes. ;ntretanto o -(digo foi impreciso, visto que com a relao que se forma no caso de denunciao da lide, o denunciado seria assistente simples. K:A proferiu um entendimento de que deve7se interpretar gramaticalmente a letra da lei, ento o denunciado ser considerado um litisconsorte, tendo direito ao pra+o em dobro para contestar.

enunciao da lide feita pelo autor' quando a denunciao da lide feita pelo autor, deve ser feita na pr(pria petio inicial, o que implicar no seguinte' haver uma Inica petio inicial, na qual sero veiculadas duas aes #ao principal e denunciao da lide$. Ke a petio inicial estiver em termos, o Aui+ dever mandar citar tanto o ru quanto o denunciado. 0eferida a denunciao da lide, o denunciante e o denunciado sero considerados como litisconsortes perante o ru. ;nto o denunciado ser co7 autor, possuindo poderes para aditar a petio inicial. 4or este motivo, ele dever ser citado para manifestar7se nos autos antes da citao do ru. enunciao sucessiva' ;.emplo' A compra uma linha telef,nica da empresa A. -erto tempo depois a empresa A abre fal"ncia e os efeitos retroagem ) data da compra efetuada #termo legal da quebra$8 a compra efetuada por A considerada, portanto, inefica+. ;ntretanto, antes da fal"ncia, A teria transferido a linha para ", que transferiu para , que transferiu para 1. s!ndico da massa falida move uma ao contra 1 para reaver a linha telef,nica. 1 deve fa+er denunciao da lide a que far denunciao da lide a " que far denunciao da lide a A que dever habilitar o crdito para receber da empresa A.

1.$. C?amame!#o ao Pro"esso chamamento ao processo, como a denunciao da lide, est relacionado ao direito de regresso. ;ntretanto, o chamamento ao processo mais espec!fico, cabendo apenas quando houver direito de regresso proveniente de fianas ou solidariedade. Kempre que houver solidariedade, aquele que pagou a d!vida integralmente somente poder cobrar dos demais as respectivas quotas.

('+'(' Hiana Ke o fiador no fa+ o chamamento ao processo, ele no perde o direito de regresso. & vantagem de o fiador chamar o devedor ao processo do ponto de vista de economia processual, visto que e.ercer o direito de regresso no mesmo processo. Ja e.ecuo da sentena condenat(ria, se o fiador tiver chamado ao processo o
=1

devedor, ter beneficio de ordem, ou seja, poder e.igir que sejam penhorados os bens do devedor antes dos deles. ('+'&' "olidariedade chamamento ao processo tra+ a possibilidade de o ru interferir no p(lo passivo, o que causou grande problema quanto ao assunto, pois quem escolhe o ru em uma ao o autor da mesma na petio inicial. Tma primeira posio entende que, se o ru chama terceiros ao processo, estes terceiros no integram o p(lo passivo da ao, ou seja, o autor no ter uma relao jur!dica com os terceiros chamados. ;nto, se a ao for julgada procedente, o autor somente poder e.ecutar o ru, e este, ao final, poder cobrar dos terceiros o que foi pago ao autor. Tma segunda corrente entende que os terceiros chamados integram o p(lo passivo na qualidade de co7rus, havendo uma relao jur!dica direta entre o autor e os terceiros chamados. ;nto, se a ao for julgada procedente, o autor poder e.ecutar tanto o ru quanto os terceiros chamados ao processo. -4- adotou esta segunda corrente, permitindo que o ru traga ao processo terceiros que no foram acionados pelo autor. 4ara o autor da ao, esta segunda corrente mais benfica, visto que d ao autor a possibilidade de atingir os bens do ru e dos terceiros. chamamento ao processo dever ser feito na contestao oferecida pelo ru. Ke o Aui+ defere o chamamento ao processo, os chamados devero ser citados. H poss!vel o chamamento sucessivo.

1.(. Oposio & oposio uma forma de interveno espont%nea de terceiros, ou seja, o terceiro vem ao processo por iniciativa pr(pria. Ja oposio, o terceiro surge alegando que o objeto litigioso no pertence nem ao ru nem ao autor, mas sim a ele pr(prio. que o terceiro opoente deseja o objeto litigioso, que ser disputado no somente pelo autor e pelo ru, mas tambm pelo opoente. & oposio sempre prejudicial ) ao principal, visto que o resultado da oposio afeta no resultado da ao principal. Ke o Aui+ acolhe a oposio, ele no poder acolher a ao principal, sob pena de haver uma sentena conflitante. & oposio uma forma de interveno de terceiros que possui nature+a jur!dica de ao, o que significa que, havendo oposio, haver duas aes. Ja ao principal, figura no p(lo ativo o autor e no p(lo passivo o ru. Ja oposio, o opoente figura no p(lo ativo e o autor e o ru da ao principal figuram no p(lo passivo, formando um litiscons(rcio necessrio. -abe a oposio se o processo principal estiver entre a fase de citao e a fase de sentena, o que significa di+er que no cabe mais oposio se o processo principal
=2

estiver em fase de recurso. procedimento da oposio variar conforme a fase em que esteja a ao principal, no tendo um procedimento Inico'

entre a citao e antes do in-cio da audincia de instruo ' se a oposio ajui+ada nesta fase, no se formar um novo processo, utili+ando7se o mesmo processo da ao principal. :"m7se, ento, um Inico processo para duas aes8 entre a audincia de instruo e a sentena' se a oposio for ajui+ada nesta fase, haver a criao de um processo aut,nomo. :em7se, ento, dois processos e duas aes #a oposio deve ser distribu!da por depend"ncia$.

P.B &jui+ada uma oposio, o Aui+ entendendo descabida indefere de plano. Jeste caso, qual o recurso cab!velZ R.B 0epende da fase em que a oposio foi interposta. Ke foi ajui+ada no procedimento FaG, no se forma um novo processo e, portanto, o recurso cab!vel ser o agravo de instrumento8 se foi ajui+ada no procedimento FbG, forma7se novo processo e o recurso cab!vel ser a apelao. Jo procedimento FaG, a sentena ser formalmente Inica8 entretanto, devido a relao de prejudicialidade entre a oposio e a ao principal, dever o Aui+ apreciar a oposio antes da ao principal. Ke a oposio foi proposta antes da audi"ncia, o Aui+ julga primeiro a oposio e em seguida julga a ao principal numa Inica sentena. -aso a oposio seja ajui+ada ap(s a audi"ncia, o processo principal estar numa fase mais adiantada que a oposio. 0o ponto de vista l(gico, a oposio deveria ser julgada antes do processo principal, entretanto este estar em fase final e aquele estar em fase inicial. -4- trou.e uma soluo parcial' o Aui+ deveria suspender o processo principal para permitir que a oposio tenha a possibilidade de chegar ) mesma fase da ao principal. ;ntretanto, o -(digo estabeleceu um limite de, no m.imo, =5 dias para a suspenso do processo principal. ;sse pra+o de =5 dias dado pelo legislador, muito provavelmente, no ser suficiente para a oposio chegar ) mesma fase da ao principal. -hega7se, ento a maior dificuldade da oposio. Ke acontecer de a oposio no chegar ) mesma fase da ao principal no pra+o dos =5 dias, o Aui+ dever proferir sentena na ao principal, ainda que no tenha sido julgada a oposio #situao e.traordinria$. Kendo julgada a ao principal, a disputa na oposio ficar entre o terceiro que a ajui+ou e aquele que ganhou a ao principal. 1/emplo: A move ao contra A. " aju!+a uma oposio ap(s a audi"ncia. s =5 dias previsto no -4- no so suficientes para que a oposio chegasse ) mesma fase da principal e o Aui+ dever julgar a ao principal antes da oposio. 4odem ocorrer algumas situaes'
=3

Aui+ julga procedente a ao principal e improcedente a oposio' neste caso A ter direito ao objeto do lit!gio8 Aui+ julga improcedente a ao principal e improcedente a oposio' neste caso A teria direito ao objeto do lit!gio8 /avendo desist"ncia da ao principal, a oposio prossegue com o terceiro no p(lo ativo e com o ru da ao principal no p(lo passivo da oposio.

-4- tem um artigo e.presso que dispe que, havendo oposio, os opostos devidamente citados tero o pra+o de 93 dias para contestar. /, ento, uma e.ceo ) regra geral de que, quando houver um litiscons(rcio contra advogados diferentes, o pra+o ser em dobro. ;ntretanto, deve7se dei.ar claro que o -4- e.cepciona a regra geral to somente para o caso de contestao8 portanto, os pra+os para quaisquer outros atos processuais sero em dobro.

1.,. 2omeao O A'#oria H uma interveno de terceiros provocada pelo ru. & nomeao ) autoria s( cabe numa hip(tese espec!fica, por este motivo raramente ocorre. instrumento da nomeao ) autoria s( se justifica devido ) dificuldade de se destinguir posse e deteno. 4ortanto, a nomeao ) autoria est restrita ao problema de posse e de deteno. & nomeao ) autoria e.iste quando se move uma ao equivocadamente contra quem mero detentor. 1/emplo: A proprietrio de um terreno. A invade este terreno e coloca um empregado seu #"$ para tomar conta do terreno. A descobre a invaso e interpe a ao contra " #que est com a deteno do terreno$. " parte ileg!tima na ao #visto ser mero detentor$, ento dever fa+er a nomeao ) autoria em face de A, que o leg!timo possuidor. & nomeao ) autoria serve para que se resolva o problema, a ilegitimidade da ao, devido ) confuso que o autor possa vir a fa+er em relao ) posse e ) deteno. -4- dispe que a nomeao ) autoria obrigat(ria, ou seja, o ru est obrigado a fa+er a nomeao ) autoria sob pena de responder por perdas e danos. & nomeao ) autoria a Inica espcie de interveno de terceiros que precisa ser aceita, ou seja, e.iste a possibilidade de que a nomeao ) autoria seja rejeitada pela parte. 4ossui esta caracter!stica, tendo em vista que, se a nomeao ) autoria for acolhida, o ru originrio ser substitu!do pelo ru nomeado. & nomeao ) autoria deve ser aceita pelo autor e pelo nomeado. pra+o que o mero detentor tem para fa+er a nomeao ) autoria o mesmo da contestao #93 dias no procedimento ordinrio$. Jo cabe nomeao ) autoria no procedimento sumrio.
=@

detentor pode fa+er a nomeao ) autoria no pra+o da contestao, mas no h necessidade de contestar neste pra+o, visto que, se a nomeao ) autoria for aceita, ele sair do p(lo passivo8 e se a nomeao ) autoria for rejeitada, ele ter seu pra+o devolvido. &presentada a nomeao ) autoria, o Aui+ deve intimar o autor que dever se manifestar acerca da aceitao ou no #pra+o de 3 dias$. Ke o autor recusar a nomeao ) autoria e for comprovado que o ru originrio parte ileg!tima, o processo ser e.tinto sem julgamento do mrito. sil"ncio do autor na nomeao ) autoria significa a aceitao da nomeao por parte do autor. Ke o autor aceitar a nomeao, o Aui+ determinar que o nomeado seja citado. -itado, o nomeado tem a possibilidade de aceitar ou recusar a nomeao ) autoria no pra+o para contestao #93 dias$. Ke ele aceitar, dever apresentar conjuntamente a contestao. Ke, nesses 93 dias, ele silenciar, presume7se a aceitao da nomeao ) autoria e ser considerado revel. Ke o nomeado recusa a nomeao, a ao continur correndo contra o ru originrio #a nomeao fica sem efeito$, havendo o risco de o processo ser julgado e.tinto sem julgamento do mrito. ;ntretanto, se o nomeado recusar indevidamente a nomeao ) autoria, ele dever arcar com perdas e danos. Ke a nomeao ) autoria for recusada, seja pelo autor, seja pelo nomeado, a ao continuar a correr contra o ru originrio e a ele ser devolvido, na !ntegra, o pra+o para contestao.

. DA PETIO I2ICIAL

4etio inicial o ato por meio do qual se solicita a tutela jurisdicional. 4or meio de petio inicial est sendo e.ercido o direito de ao.

.1. Cara"#er&s#i"a

H o ato que FquebraG a inrcia da jurisdio. H o ato que delimita a e.tenso da tutela jurisdicional #arts. 96O e 2@5, -4-$.

. . E1ei#os &s regras de compet"ncia so aquelas que prevalecem no momento da distribuio da petio inicial #perpetuao da jurisdio$.
=>

& ao considera7se proposta no momento que a petio inicial apresentada. ;m relao ao ru, a ao s( produ+ir efeitos no momento da citao8 no entanto, a lei prestigia a data do ajui+amento da ao para efeitos de contagem. 4ortanto, a partir da citao do ru, a interrupo da prescrio retroage ) data da distribuio da petio inicial.

.$. ReD'isi#os

%ndicao da autoridade 2udicial #endereamento$. 9ome e &ualificao das partes' em primeiro lugar, a qualificao correta cuida do problema de homon!mia, para que uma terceira pessoa no seja prejudicada com os efeitos do ajui+amento da ao. ;ntretanto, a qualificao do ru no obrigat(ria, devido ao fato de que, em certas ocasies, o autor poder no saber a identificao correta do ru. s arts. =5>, inc. M, e =26 do -4- prev"em dois casos em que os rus no precisam ser identificados por no se conhecer sua e.ist"ncia. +atos e fundamentos 2ur-dicos do pedido #causa de pedir$' o que interessa para o sistema jur!dico brasileiro so os fatos em concreto narrados, o conjunto de fatos narrados pelo autor. Aui+ sentenciar e.clusivamente sobre os fatos narrados na petio inicial. -(digo de 4rocesso -ivil pro!be que a causa de pedir e o pedido sejam alterados ap(s o saneamento. Pedido' objeto imediato #provimento jurisdicional$ e objeto mediato #bem da vida$. *alor da causa' toda causa deve ter valor certo, ainda que no tenha conteIdo econ,mico imediato #art. 63O do -4-$. /avendo um conteIdo econ,mico, o valor da causa deve7se espelhar nele. 0uas correntes versam sobre a impugnao ao valor da causa' simplista, onde somente o ru poder impugnar o valor da causa8 e 0-brida, onde, alm do ru, o Aui+ poder, de of!cio, ordenar que o autor modifique o valor da causa nos casos em que a lei e.pressa qual ele ser #e..' art. 63= da <ei das <ocaes$. valor da causa tem tr"s aspectos' a a a fiscal #o valor da causa determina o recolhimento das custas$8 interfer"ncia na fi.ao de compet"ncia #dependendo do valor da causa, o processo poder correr na Austia -omum ou nos Aui+ados ;speciais$8 fi.a o rito #ordinrio ou sumrio Y art. 6>3, M, do -4-$. pedido afeta o valor da causa, visto que este diretamente influenciado pelo objeto.

Protesto por provas' no procedimento ordinrio no to importante. Jo entanto, no procedimento sumrio, deve7se apresentar rol de testemunhas, quesitos #se houver per!cia$ e indicar assistente tcnico. & jurisprud"ncia
=O

tem sido benevolente quanto a estes aspectos, tendo em vista a impossibilidade de se prever o que ser alegado em contestao e os contornos da lide. $. PEDIDO )ART. 9. DO CPC+

pedido deve ser certo e determinado, ou seja, o autor deve e.por qual a soluo que ele acha acertada e o Aui+ a acolher ou no. &inda, o objeto da provid"ncia dever ser definido, por e.emplo, se est se requerendo uma declarao, deve7se definir qual a declarao8 se est se requerendo uma soma em dinheiro, deve7se definir o quanto se requer. ;.istem, no entanto, algumas e.cees em que a lei admite pedido genrico, quais sejam'

quando se fala em universalidade de bens sem que seja poss!vel se definir quais bens constituem esta universalidade #e..' herana, massa falida etc.$8 nos casos de atos il!citos, quando no for poss!vel estabelecer a conseqP"ncia definitiva destes atos #e..' acidente de carro sem que a v!tima tenha se curado completamente$8 quando o valor final da condenao dependa de um ato final do ru #e..' na ao de prestao de contas$.

pedido tem um conteIdo e.pl!cito e um conteIdo impl!cito. conteIdo e.pl!cito o mediato e o imediato. conteIdo impl!cito so os elementos que consideram7se inclu!dos no pedido mesmo que o autor no chegue a mencion7lo, ou seja, os pedidos impl!citos so considerados integrantes do pedido principal #e..' honorrios advocat!cios, correo monetria, prestaes vincendas etc.$. 4ode acontecer de e.istir mais de um pedido dentro de um Inico processo. b essa hip(tese, d7se o nome de cumulao, que pode ocorrer de duas formas' subjetiva e objetiva.

$.1 C'm'0ao S'*Pe#i-a )Li#is"o!s5r"io+ Ko diversos pedidos feitos por sujeitos diferentes dentro de um mesmo processo. ;sta multiplicidade de pedidos deriva do fato de e.istir mais de um pedido devido ) e.ist"ncia de mais de um sujeito fa+endo ou sofrendo tais pedidos.

$. . C'm'0ao O*Pe#i-a *uando o autor cumula vrios pedidos contra o ru. ;sta cumulao poder ser'
==

Pr#pria ou em sentido estrito' modalidade de cumulao onde o autor formula vrios pedidos e espera que todos eles sejam acolhidos. 4ode ser' a a simples' quando cada pedido for aut,nomo em relao ao outro, ou seja, a apreciao de cada pedido no interfere no julgamento do outro8 sucessiva' haver necessidade de uma coer"ncia l(gica das decises do Aui+, e.istindo uma interligao entre os pedidos, ou seja, o acolhimento de um segundo pedido ter, necessariamente, influ"ncia no primeiro pedido #e..' investigao de paternidade cumulada com pedido de alimentos. Ke o Aui+ no reconhecer a filiao, no ter sentido acolher o pedido de alimentos$.

%mpr#pria ou em sentido lato' modalidade de cumulao onde o autor formula vrios pedidos, mas no espera que todos eles sejam acolhidos. Ko os casos de' a pedidos alternativos' quando o autor se encontra diante de uma obrigao alternativa, ou seja, o devedor se e.onerar pelo cumprimento de uma das opes e.istentes8 cumulao eventual' quando o autor fa+ um segundo pedido visando a preveno para eventual improced"ncia do primeiro pedido.

s requisitos para que possa haver cumulao objetiva esto previstos no art. 6=6, Q 9.B, do -4- e so'

compatibilidade' deve haver compatibilidade entre os pedidos para que haja coer"ncia na sentena8 i!ualdade de competncia' todos os pedidos devem ser da compet"ncia do mesmo ju!+o8 ade&uao de procedimento' o procedimento deve ser o mesmo para todos os pedidos.

$.$. De1erime!#o o' I!de1erime!#o da Pe#io I!i"ia0 4ara que o Aui+ d" o provimento jurisdicional, h necessidade do preenchimento dos requisitos Fcondio da aoG e Fpressupostos processuaisG. Ke o Aui+ puder verificar a ine.ist"ncia destes requisitos nos primeiros momentos do processo, ou mandar que se corrija o erro ou e.tinguir o processo sem julgamento do mrito. Ke o Aui+ verificar que a petio inicial est em ordem, as condies da ao esto presentes e os pressupostos processuais esto preenchidos, determinar a
955

citao do ru #art. 6O3 do -4-$. -om essa determinao, pode7se afirmar que o Aui+ est deferindo a petio inicial. & petio inicial poder apresentar dois tipos distintos de v!cios'

insan6veis' se os v!cios no forem pass!veis de correo, a petio inicial ser indeferida por meio de sentena, e.tinguindo o processo sem julgamento do mrito. -ontra essa sentena cabe recurso de apelao #art. 6=@ do -4-$. 0e posse da apelao, o Aui+ ter a possibilidade de retratar7 se da sentena que indeferiu a inicial. ;sse Au!+o de Retratao obrigat(rio, visto que a faculdade que o art. 6=@ dispe quanto a retratao ou no. Jo entanto, o Aui+ dever, obrigatoriamente, e.aminar a apelao para verificar se ir ou no retratar7se8 san6veis' quando o v!cio for sanvel, o Aui+ obrigado a dar a oportunidade para que o autor corrija o erro, ou seja, o Aui+ no poder indeferir de plano, sendo obrigado a dar um pra+o de 95 dias para que o autor regulari+e a petio inicial #e..' falta do valor da causa, falta de documentos etc.$. ;ste pra+o, disposto no art. 6O2 do -4-, no perempt(rio, podendo o Aui+ prorrog7lo se achar que seria apropriado.

autor, ao final do pra+o, ou apresentar a emenda da inicial ou no. Ke o erro for corrigido, tem7se uma petio inicial apta, seguindo7se o processo regularmente. Ke no for corrigido, a petio inicial ser indeferida, e.tinguindo7se o processo sem julgamento do mrito. Ke o Aui+ declarar a petio inicial inepta, ap(s a apresentao da contestao do ru, no ser indeferimento da inicial, mas sim a e.tino do processo sem julgamento, no sendo analisado pelo art. 6O@ do -4-.

(. CITAO

(.1. Co!"ei#o -onforme o art. 691 do -4-, a citao Fo ato pelo qual se chama a ju!+o o ru ou o interessado a fim de se defenderG. Disa assegurar o direito a ampla defesa do art. 3.B, <D, da -E. H imposs!vel a e.ist"ncia da relao jur!dico7processual sem a reali+ao da citao, porque nenhum efeito surgir da sentena sem ampla defesa e contradit(rio. & bilateralidade fundamental para uma sentena de mrito. pr(prio art. 692 determina que indispensvel a citao do ru para a validade do processo.

(. . E1ei#os da Ci#ao
959

0e acordo com o art. 69= do -4-, temos os seguintes efeitos'

Preveno do Ju-$o: a fi.ao da compet"ncia para que um Inico ju!+o decida demandas cone.as ou continentes. -aso ocorra preveno entre ju!+os da mesma comarca, aquele que primeiro despachou atrair os outros feitos para deciso conjunta #art. 95@ do -4-$. -aso sejam demandas que tramitem em comarcas diferentes, aquele que primeiro cita, chamar os outros feitos para deciso conjunta #art. 69= do -4-$8 Litispendncia: aqui significa uma lide pendente. ;.iste um processo em curso e a parte ingressa com outra ao pree.istindo um outro processo #art. 159, Q 1.B, do -4-$8 +a$ liti!iosa a coisa: com a citao vlida, o bem jur!dico passa a ser litigioso, devendo se submeter a uma deciso. 4or conseguinte, a litigiosidade fa+ com que as partes mantenham a coisa no estado em que se encontra, no momento da citao vlida. *ualquer alterao ilegal no estado da coisa considerado um atentado #art. O>=, MMM, do -4-$, podendo gerar indeni+ao8 "onstitui em mora: a citao constitui em mora o devedor nas obrigaes sem vencimento certo. 4ortanto, temos um efeito material em um instituto processual8 %nterrompe a prescrio: caso a parte promova a citao do ru nos de+ dias subsequentes ao despacho #art. 69=, Q 6.B e 1.B, do -4-$, cessa a contagem da prescrio e o pra+o volta ao seu in!cio. 4orm, se ocorrer fora desse pra+o de de+ dias da ordem do Aui+, ainda assim paralisa a contagem do pra+o prescricional, mas por fico no volta o pra+o ) data da propositura da ao, sendo que, se j ocorreu a prescrio, no tem benef!cio a parte.

5'&'(' :bser*aAes quanto ao efeito ;0re*eno do Juzo> ;m ra+o das recentes reformas operadas no 0ireito 4rocessual -ivil, pelas <eis n. 95.136?59, 95.13O?59 e 95.222?56, cumpre informar que, em relao ) preveno, houve sens!veis modificaes no sentido de se preservar a figura do jui+ natural e a seriedade com que devem se pautar as partes e seus procuradores, na propositura de demandas, seno vejamos' F&rt. 631' 0istribuir7se7o por depend"ncia as causas de qualquer nature+a' M Y quando se relacionarem, por cone.o ou contin"ncia, com outra j ajui+ada8 MM Y quando, tendo havido desist"ncia, o pedido for reiterado, mesmo que em litiscons(rcio com outros autores.#JR$

&lterao processada pela <ei n. 95.13O?59G.

956

&s previses institu!das no artigo acima refletem a preocupao com os critrios de distribuio, de forma a proteger a figura constitucionalmente prevista do Jui$ 9atural, e como conseqP"ncia previne que eventuais desist"ncias tenham o condo de modificar o jui+ competente para a causa, objetivando sentenas favorveis. -om efeito, nas aes em que h cone.o e contin"ncia, causas estas de modificao de compet"ncia, o jui+ definido de acordo com o critrio da preveno, consoante as novas regras acima previstas. ;, em havendo desist"ncia e conseqPente repropositura, ainda que haja litisconsortes junto ao autor originrio, a compet"ncia do jui+ j havia sido fi.ada pela distribuio, dentre os diversos ju!+os e.istentes na comarca.

(.$. Compare"ime!#o Espo!#Q!eo do RA' -onforme o art. 692, no seu Q 9.B, do -4-, o comparecimento espont%neo do ru, supre a falta de citao. &lis, supre a falta e a nulidade. 4ortanto, se a parte, por outras vias, soube da e.ist"ncia da demanda proposta e espontaneamente compareceu para responder, no poder alegar aus"ncia ou nulidade de citao. -aso o ru comparea apenas para alegar a nulidade e esta realmente e.ista, o Aui+ dever declarar a nulidade e reiniciar o pra+o de contagem de resposta a partir da intimao do despacho da nulidade.

(.(. Pessoa0idade e Lo"a0idade 0e acordo com o art. 693 do -4-, Ffar7se7 citao pessoalmente ao ru, ao seu representante legal ou ao procurador legalmente autori+adoG. ru menor impIbere ser citado por intermdio de seu representante legal, e se o ru for menor pIbere, tanto ele quanto o representante sero citados. H vlida a citao feita a procurador com poderes espec!ficos para receber citao. & citao pode ser feita em qualquer lugar que o ru seja encontrado, porm, preferencialmente no seu endereo. ;.istem algumas situaes em que a citao no pode ocorrer #art. 69> do -4-$.

Ja prtica de cultos religiosos8 Jo dia do falecimento, ou nos sete dias subsequentes de parentes pr(.imos do ru8 Joivos no dia do matrim,nio, e nos tr"s dias subsequentes8 s doentes, enquanto grave o estado de saIde. -aso a saIde implique em dem"ncia, o Aui+ dever verificar se o indiv!duo j foi interditado. -aso j
951

tenha sido, citar o curador, e, caso contrrio, ap(s aferio do problema nomear um curador ao ru para que promova a defesa.

(.,. /oda0idades de Ci#ao

"itao real pelo correio' a regra geral a citao pelo correio, a no ser nas aes de estado, quando o ru for incapa+ ou pessoa jur!dica de direito pIblico. & citao ser feitta mediante F&RG. "itao real por oficial de 2ustia' em todos os casos em que seja inadequada a citao por correio ou quando esta for frustrada, dever a citao ser feita por mandado. "itao ficta' aqui no e.iste certe+a, mas suposio jur!dica de que o ru tenha ci"ncia do fato e que foi citado. "itao ficta por edital' aqui o autor deve demonstrar que esgotou todas as hip(teses para locali+ar o ru. Jormalmente, o oficial de justia informa que o ru est em local incerto e no sabido. "itao ficta com 0ora certa' a hip(tese em que o oficial de justia por tr"s ve+es no encontra o ru e suspeita que o mesmo est se ocultando. oficial de justia, ento, informa a qualquer pessoa da fam!lia ou a qualquer vi+inho que no dia imediato voltar a fim de efetuar a citao, na hora que designar.

952

T'#e0a A!#e"ipada Da Respos#a do RA' Da Ao De"0ara#5ria I!"ide!#a0 Da Re-e0ia

1. TUTELA A2TECIPADA

-omo corolrios do carter instrumental dos processos, como instrumentos de composio de lit!gios, aplicando aos casos concretos o direito pleiteado, de acordo com a deciso judicial, so previstos institutos que visam a garantir ou antecipar os efeitos concretos que seriam atribu!dos )s decises finais dos feitos, como forma de outorgar efetividade aos procedimentos levados ao seu final pelo Audicirio, pois, com efeito, no se tratam de fins em si mesmos. &ssim que, regulamentada pelo artigo 6>1 do -(digo de 4rocesso -ivil, com as modificaes no instituto operadas, notadamente pela <ei n. 95.222?56, surge a tutela antecipada, instituto que ao lado da tutela cautelar compe o g"nero tutela de emerg"ncia.

1. . Di1ere!a E!#re T'#e0a A!#e"ipada e T'#e0a Ca'#e0ar ;m toda ao judicial h sempre um pedido. Aui+ s( atende ao pedido, como regra, no final de sua atividade jurisdicional, que se opera com o julgamento de mrito. 4or ve+es, ante a necessidade de resguardo da efetividade do provimento final, pelo decurso de lapso que possa tornar inefica+ a deciso judicial, ou mesmo ante a possibilidade de antecipar os efeitos substanciais da sentena final #plausibilidade do pedido$, incidem as tutelas de emerg"ncia. & tutela antecipada, modalidade de tutela de urg"ncia, conforme dito, consiste em atender ao que foi pedido antes do trmino da ao. &o conceder a tutela antecipada, o Aui+ satisfa+ provisoriamente a pretenso material do autor. <ogo, foroso concluir de antemo que a tutela antecipada tem sempre nature+a satisfativa, ao contrrio do que ocorre com a tutela cautelar, que possui nature+a meramente assecurat(ria e protetiva. / parte da doutrina que advoga a e.ist"ncia de medidas cautelares satisfativas, situaes nas quais o jui+ alberga o Ubem da vidaU pleiteado pela parte.c &ssim, aquele que pede uma tutela cautelar no deseja antecipar o que s( ser concedido no fim, mas, devido ) demora que por ventura venha a esva+iar os efeitos prticos da deciso de proced"ncia, a solicita como forma de garantia da futura satisfao do direito. &s liminares concedidas em ao cautelar, notadamente ap(s a ampliao do instituto da tutela antecipada, operada com a reforma de 9==2, de acordo com a doutrina s( podem ter nature+a cautelar, de cunho eminentemente protetivo. A a
953

liminar no processo de conhecimento, tem o condo de, ao menos por via de regra, antecipar os efeitos substanciais da sentena final, conforme dito, isto , proceder a modificaes, desde logo, no campo ftico. <ogo, tem nature+a de verdadeira tutela antecipada e, como tal, devem ser regidas. ('&'(' :rigem do instituto & tutela antecipada s( passou a ser tratada, de forma ampliada e de aplicao genrica, pelo -(digo de 4rocesso -ivil, a partir de 9==2. Msso fe+ com que alguns doutrinadores viessem a afirmar que o instituto da tutela antecipada foi criado no Rrasil somente nesse per!odo. -om efeito, as referidas lies preconi+adas por parte da doutrina no merecem acolhida, pois mesmo antes de 9==2 j havia previso legal de liminares com nature+a de tutela antecipada, por conferir ao beneficiado efeitos substanciais do provimento final #todavia, no com essa denominao$ em situaes espec!ficas para algumas aes de rito especial, a e.emplo dos alimentos provis(rios. &ssim, tem7se como principal inovao do artigo 6>1 do -(digo de 4rocesso -ivil, com suas ulteriores modificaes operadas pela <ei n. 95.222?56, a e.tenso da tutela antecipada a qualquer modalidade de ao de conhecimento.

1.$. Co4!io Kignifica FconhecimentoG. &ssim, cognio tudo aquilo que pode ser levado ao conhecimento do jui+ e por ele apreciado para que possa o magistrado proferir a deciso de FacertamentoG, consistente na determinao, durante a anlise do caso concreto, de quem possui o direito sobre o qual versa a lide.

('+'(' Classificao da cognio & cognio pode ser classificada, nos termos das lies do eminente doutrinador paulista Va+uo [atanabe, sob dois primordiais aspectos, quais sejam, sob o plano hori+ontal e vertical. Kob o ponto de vista hori+ontal, a cognio classifica7se em' plena' aquela modalidade de cognio em que no h limitao, por parte do legislador, das matrias que sero conhecidas pelo jui+, quando da anlise do caso em concreto. ;.emplo' se a e.ecuo fundada em t!tulo e.ecutivo e.trajudicial, o devedor pode alegar em seus embargos #verdadeira ao de conhecimento incidental em processo de e.ecuo$ qualquer matria l!cita, em sua defesa, nos termos do artigo >23 do -(digo de 4rocesso -ivil. <ogo, a cognio do jui+ ser, por conseguinte, plena8

95@

parcial' aquela em que h limitao, por parte do legislador, das matrias que podero ser apreciadas pelo jui+, quando do proferimento de sua deciso, no caso concreto. ;.plicitamos, tambm, a t!tulo de e.emplo o processo de e.ecuo em que so opostos embargos do devedor, pois se a e.ecuo fundada em t!tulo judicial, o devedor no pode alegar em seus embargos qualquer matria de defesa, pois encontra barreiras nas previses legais do artigo >29 do -(digo de 4rocesso -ivil. <ogo, a cognio parcial, notadamente em relao )s matrias de defesa. Ja ao possess(ria, a cognio tambm parcial, j que no se pode discutir dom!nio, nos termos do artigo =61 do diploma processual. 1m s-ntese: do ponto de vista hori+ontal, o que se leva em considerao a e/tenso das mat.rias que podem ser alegadas pelas partes e apreciadas pelo jui+. Kob o ponto de vista vertical, classifica7se a cognio em' e/auriente: aquela em que o jui+ decide com base na plena certe+a do direito. Jos casos em que dei.a de ser cabido recurso #coisa julgada$, a deciso do jui+ denomina7se Fde cognio e.aurienteG8 superficial: as decises so proferidas com base em ju!+o de mera probabilidade, sem que haja plena certe+a do direito. ;ssa espcie de cognio est sempre associada ) e.ist"ncia de urg"ncia na tomada de provid"ncia judicial. "oncluindo: no plano vertical, o que se leva em considerao o !rau de profundidade das mat.rias alegadas e apreciadas.

0urante muito tempo, no Rrasil, a cognio superficial foi e.emplificada como aquela que embasava as decises judiciais quando da concesso ou denegao de pedido em sede de cautelares. &tualmente, entretanto, difundiu7se o entendimento de que a concesso de tutela antecipada tambm se baseia em cognio superficial. ;ste entendimento solidificou7se ) partir de 9==2, com a denominada Fmini7reformaG.

1.(. ReD'isi#os da T'#e0a A!#e"ipada )ar#i4o 7$ do C5di4o de Pro"esso Ci-i0+ & tutela antecipada, j e.istente em aes de cunho espec!fico no -(digo de 4rocesso -ivil, mesmo antes da mini7reforma de 9==2 que, por sua ve+, a ampliou, sofre nova e.tenso em seus institutos, operada pela <ei n. 95.222?56.
95>

;sta Iltima lei imprimiu ao processo maior efetividade, visto que com a concesso da tutela antecipada os resultados buscados pelo autor #na esfera ftica$ so alcanados com maior brevidade, por fora da antecipao da tutela jurisdicional. / grande discricionariedade por parte do magistrado, pois decide com a cognio limitada ) tese de uma das partes. &presentam7se como requisitos e.igidos para a concesso da tutela antecipada' 4rova inequ!voca da verossimilhana do direito alegado #caput$8 fundado receio de dano irreparvel ou de dif!cil reparao #incido M$8 ou abuso de direito de defesa ou manifesto prop(sito protelat(rio do ru #inciso MM$8 #requisitos alternativos$ Mne.ist"ncia de risco de irreversibilidade do provimento antecipado #Q 6.B$ Mncontrovrsia de um ou mais pedidos cumulados, ou parcelas destes, quando na ao houver cumulao de pedidos #Q @B do artigo 6>1 do -(digo de 4rocesso -ivil Y inclu!do, recentemente, pela <ei n. 95.222?56$ 4or Fprova inequ!voca da verossimilhana das alegaesG deve7se entender as alegaes plaus!veis, das quais haja provas inequ!vocas #constem nos autos provas inequ!vocas daquilo que a parte alega$. ;ste requisito entendido como mais intenso do que o requisito Ffumaa do bom direitoG #fumus boni 2uris$, e.igido para concesso da tutela cautelar, uma ve+ que a tutela antecipada medida mais efetiva do que a cautelar #tra+ maiores efeitos na esfera dos fatos$. 4ortanto, para sua concesso, deve o jui+ considerar as alegaes plaus-veis, e no apenas prov6veis e, dessas alegaes, deve a parte fa+er prova satisfat(ria. &lm de serem requisitos a plausibilidade do pedido, bem como a prova inequ!voca do direito pleiteado, necessria a presena de uma das situaes abai.o mencionadas, arroladas nos incisos M e MM do artigo 6>1 do diploma processual civil' peri!o de pre2u-$o irrepar6vel ou de dif-cil reparao: nesse caso, uma ve+ mais, guarda semelhana com a tutela cautelar8 ao autor cabe demonstrar que e.iste perigo na demora da concesso do provimento pleiteado, isto , deve demonstrar que a demora na obteno do provimento poder causar7 lhe preju!+o que seja, no m!nimo, de dif!cil reparao8 denominado, em latim, periculum in mora. Abuso de direito de defesa ou manifesto intuito protelat#rio do r.u: caso o ru faa uso de subterfIgios visando a impedir ou dificultar a deciso da causa8 buscando, e.clusivamente, ganhar tempo. Jesse caso, a antecipao tem quase um carter punitivo, com intento de coibir a utili+ao incorreta dos direitos afetos ao princ!pio do contradit(rio.

Jo momento da apreciao do pedido, para decidir quanto ) concesso ou no da tutela antecipada, o jui+ deve nortear7se pelo princ!pio da proporcionalidade, ou
95O

seja, deve verificar as poss!veis conseqP"ncias da concesso ou no da tutela antecipada, apreciando a proporo entre elas. & teor do que dispe o pargrafo 6B do artigo 6>1, essencial ) concesso da tutela antecipada que no e.ista risco de irreversibilidade do provimento, isto , devem ser vedados provimentos que possam se tornar irrevers!veis. -umpre registrar que este requisito negativo, ou seja, a ine.ist"ncia de risco de irreversibilidade do provimento antecipado, deve ser interpretado com parcim,nia, ou, nas lies do eminente Ministro do Kuperior :ribunal de Austia, Klvio de Eigueiredo :ei.eira, Fcum !ranu salisG. &lm disso, no se pode distanciar do princ!pio da proporcionalidade, como acima mencionado. & tutela antecipada, at a edio da <ei n. 95.222?56, demonstrava7se provimento ine.oravelmente provis(rio. Dejamos as modificaes operadas pelo atual Q. @.B do artigo 6>1 do diploma processual'

FQ @o & tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar7se incontroverso.G Q@.B do artigo 6>1, ao prever a possibilidade de concesso de tutela antecipada quando, entre os pedidos cumulados, houver pedido incontroverso, quebra a dogmtica tradicional do instituto, ao afastar o arraigado modelo de tutela embasada na plausibilidade e no receio de ineficcia do provimento final, fa+endo, de acordo com recente doutrina ainda no sedimentada, conviver dois princ!pios que, no modelo anterior, pareciam confrontar7se, quais sejam, o princ-pio da eventualidade, tambm entendido como concentrao da defesa, e o princ-pio do contradit#rio, que prev" a ci"ncia bilateral dos termos do processo, com possibilidade de e.erc!cio de defesa. &ssim, a previso legal d efetividade ao princ!pio da eventualidade de defesa, uma ve+ que, sem preterir o contradit(rio, concede benef!cios satisfativos ao credor em relao aos pedidos no impugnados, admitidos na seara civil como incontroversos. *uanto ) interpretao do que seja pedido parcial ou totalmente incontroverso, dentre os pedidos cumulados, a doutrina menciona que seja ponderada, ou de acordo com consagrada e.presso latina cum !ranu salis, mormente quando houver a impugnao de tais pedidos por vias refle.as, fora da contestao. -abe ressaltar que no se aplica a concesso de tutela e.clusivamente ap(s a contestao, pois, apesar de nosso sistema processual basear7se em precluses, em determinadas hip(teses, nas quais a tutela antecipada ser concedida somente quando da sentena, cabendo apenas efeito devolutivo no recurso que a atacar #artigo 365, inciso DMM, do -(digo de 4rocesso -ivil$, poder7se7 vislumbrar de maneira plena a incontrovrsia de determinados pedidos. -om efeito, esses pedidos considerados incontroversos, porque no atacados, sero submetidos ) efetivao da tutela, e essa, pelo menos em tese, dever, a depender da obrigao, seguir, no que couber, os preceitos da e.ecuo provis(ria,
95=

ainda que no atacados estes pedidos em sede de apelao da sentena, em ra+o da impossibilidade de ciso de julgados de primeiro grau. & e.ecuo provis(ria da sentena reger7se7 pelo artigo 3OO e incisos do diploma processual civil, o qual sofreu alteraes por fora da lei n. 95.222?56, a fim de possibilitar maiores garantias ao e.ecutado, ve+ que as possibilidades de concesso de tutela antecipada tornaram7se maiores. Eicar a cargo da doutrina a definio de ser a efetivao da tutela antecipada relativa a pedidos incontroversos, definitiva ou nos moldes da e.ecuo provis(ria, que, em princ!pio, inclina7se para este Iltimo entendimento, ante as previses dos artigos 6>1 e 3OO. Registra7se, aqui, que dessa modalidade de efetivao, apesar de no ter relao com as tutelas de urg"ncia e punitiva, tambm caber o recurso de agravo, pois o processo segue quanto ) parte incontroversa, quer em primeira, quer em segunda inst%ncia. Ja realidade, a previso de antecipao de tutela quanto aos pedidos incontroversos decorre de imperativo l(gico' no tendo havido impugnao do pedido, presume7se que restem aceitos e que sejam verdadeiras as afirmaes da outra parte.

('5'(' Momento oportuno para concesso da tutela antecipada Jo caso de abuso de direito de defesa, s( pode ser pedida a tutela antecipada ap(s o oferecimento da resposta do ru. Ke a tutela antecipada tiver por base perigo de preju!+o irreparvel, poss!vel o pedido desde a inicial #inaudita altera parts$. -(digo de 4rocesso -ivil no previu a possibilidade de audi"ncia de justificao para a concesso de tutela antecipada, mas isso perfeitamente admiss!vel. & tutela antecipada pode ser requerida no curso da ao e at mesmo na fase de sentena, desde que a apelao tenha efeito suspensivo, pois, se no tiver, j poder o autor e.ecutar a sentena. 0o ponto de vista prtico, dar ao jui+ o poder de conceder tutela antecipada na fase da sentena significa dar a ele o poder de tirar da apelao o efeito suspensivo. -abe novamente relembrar que, com as novas disposies do Q @.B do artigo 6>1, no se aplica a concesso de tutela e.clusivamente ap(s a contestao, pois, apesar de nosso sistema processual basear7se em precluses, em determinadas hip(teses a apreciao dos pedidos incontroversos far7se7 poss!vel somente quando da sentena. :rata7se de grande equ!voco o jui+ proferir sentena e conceder a tutela antecipada no corpo da mesma, em decorr"ncia da e.ist"ncia do princ!pio da unirrecorribilidade, com relao aos recursos, segundo o qual cab!vel apenas um recurso de cada deciso. 4or esse motivo, a doutrina entende que a concesso dever
995

se concreti+ar em despacho aut,nomo, fora do corpo da sentena, a fim de possibilitar maior amplitude na defesa #caber apelao contra a sentena e agravo de instrumento contra a deciso que conceder a tutela antecipada$. &p(s a prolao da sentena ainda cab!vel a concesso de tutela antecipada. -ontudo, caber ao relator do recurso a apreciao do pedido de antecipao da tutela, e no ao jui+ de 9.X inst%ncia. -ontra a deciso do relator cabe Fagravo regimentalG, o qual ser julgado pela turma do relator no pra+o de cinco dias. & concesso de tutela antecipada na fase de recurso e.traordinrio ou recurso especial fa+7se imposs!vel, uma ve+ que tais recursos no t"m efeito suspensivo.

1.,. O*ser-a8es %erais em Sede de T'#e0a A!#e"ipada ('6'(' !utela antecipada em recon*eno -onsiderando7se que a nature+a jur!dica da reconveno de ao, o pedido de tutela antecipada por meio deste ve!culo no encontra qualquer restrio.

('6'&' !utela antecipada em denunciao da lide & possibilidade de concesso de tutela antecipada em sede de denunciao da lide est vinculada ) e.ist"ncia deste mesmo pedido na ao principal.

('6'+' !utela antecipada em face da Hazenda 0?blica & <ei n. =.2=2?=> tra+ limitao ) concesso de tutela antecipada contra a Ea+enda 4Iblica em certas aes referentes a funcionrios pIblicos. s :ribunais Regionais Eederais, em sua maioria, reputaram7na inconstitucional por violar os princ!pios da isonomia e do acesso ) jurisdio. Jo obstante tal posicionamento, o pleno do Kupremo :ribunal Eederal decidiu pela constitucionalidade da lei.

('6'5' !utela antecipada no processo de e2ecuo ;m sede de e.ecuo, a antecipao de tutela no cab!vel.
999

:al instituto perde o objeto, uma ve+ que na fase de e.ecuo o que se visa a satisfao do e.eqPente. 4ortanto, no h mais o que antecipar.

A F'!4i*i0idade do Pedido Ca'#e0ar e A!#e"ipa#5rio -om a <ei 95.222?56, uma srie de modificaes foi inserida no ordenamento jur!dico. 0entre as quais, surge a fun!ibilidade do pedido cautelar e antecipat#rio , o que permite ao jui+ conceder medida cautelar mesmo que pleiteada a t!tulo de antecipao de tutela. :al possibilidade vislumbrada em decorr"ncia da insero do Q >B ao artigo 6>1 do -(digo de 4rocesso -ivil' FQ >o Ke o autor, a t!tulo de antecipao de tutela, requerer provid"ncia de nature+a cautelar, poder o jui+, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajui+ado.G #JR$ -omo acima mencionado, o Q >.B do artigo 6>1 inova ao tornar poss!vel a fungibilidade entre o pedido de tutela antecipada equivocado e a tutela cautelar, permitindo, destarte, a proteo de direitos da parte. 4ortanto, ainda que sejam levados pedidos cautelares de forma err,nea a ju!+o, revestidos impropriamente de pedido antecipat(rio substancial, e no protetivos, por erros dos respectivos patronos, o jui+ pode utili+ar7se do princ!pio da fungibilidade. novo dispositivo mitiga os princ!pios da acessoriedade e a autonomia do processo cautelar8 todavia, essa interpretao iconoclasta ocorre com o fito de resolver problemas ante a constatao de situaes dIbias, controversas em relao ) poss!vel colid"ncia dos institutos a serem aplicados, mesmo que tenha havido erro grosseiro, inescusvel, ocasio em que o jui+ deve conceder liminarmente o pedido verdadeiramente cautelar, fundamentado em seu poder geral de cautela previsto no artigo >=O do 0iploma 4rocessual -ivil, cuja finalidade garantir a real instrumentalidade do processo. ;m s!ntese, a nova sistemtica tem por objetivo a no7rejeio de plano do pedido, a ser interpretado com parcim,nia, de modo a permitir que eventual erro seja sanado pela fungibilidade, e desde &ue presentes os re&uisitos de concesso das cautelares, cabendo ressaltar que de dif!cil aplicao em sede de cautelares nominadas. utrossim, cumpre salientar que a concesso de tutela antecipada quando o pedido do autor tratar7se de tutela cautelar demonstra7se imposs!vel.

A E1e#i-ao da T'#e0a A!#e"ipada e s'as Re"e!#es A0#era8es

996

0entre as alteraes tra+idas pela <ei n.95.222?56, encontra7se a que fa+ refer"ncia ) efetivao da tutela antecipada nos moldes da e.ecuo provis(ria da sentena, utili+ando7se dos artigos 3OO, 2@9, QQ 2B e 3B e 2@97&, como se verifica abai.o' FQ 1o & efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme sua nature+a, as normas previstas nos arts. 3OO, 2@9, QQ 2 o e 3o, e 2@97&. #JR$ Q1.B do artigo 6>1 amplia a aplicao da e.ecuo provis(ria aos casos de efetivao de tutela antecipada, que, por sua ve+, tambm sofreu inImeras modificaes, a serem oportunamente estudadas. & doutrina, ainda que informalmente, inclina7se para a interpretao do pargrafo 1.B, no de forma cumulativa, mas sim de forma a observar a nature+a da obrigao cujos efeitos sero antecipados por meio da aplicao das regras da e.ecuo provis(ria e e.ecuo espec!fica das obrigaes de fa+er, no fa+er e entrega de coisa, pois, uma ve+ inequ!voca a inteno do legislador em buscar a satisfatividade espec!fica do credor, atendendo ao princ!pio do e.ato adimplemento, dever promover a aplicao dos institutos previstos no pargrafo 1.B, de maneira a simplificar a efetivao da tutela. &ssim como, por e.emplo, nas obrigaes de pagamento de quantia, aplicar7se7o, em regra, os e.pedientes da e.ecuo provis(ria do artigo 3OO8 na efetivao da tutela antecipada sobre a entrega de coisa, a priori) aplicam7se os institutos do recm7criado artigo 2@97&8 e, por fim, na e.ecuo das obrigaes de fa+er e no fa+er cabem as proposies do consagrado artigo 2@9, vigente desde a mini7reforma de 9==2. Jecessrio salientar que h possibilidade de o jui+ aplicar qualquer instituto destes artigos, caso entenda necessrio ) efica+ efetivao da tutela antecipada. ;m relao ) aplicao, no que couber, dos artigos 3OO, 2@9 e 2@97& para a efetivao do instituto, parece7nos correto afirmar que, justamente em ra+o das e.presses Fno que couberG e Fefetivao da tutelaGH a eficcia do sistema antecipat(rio se amplia, admitindo, ao menos em tese, a concesso de tutela antecipada at mesmo em aes de cunho declarat(rio, desde que no haja escoamento do objeto da ao inicialmente formulada. &mplia7se, conseqPentemente, o entendimento que determina a aplicao de todo o artigo 3OO, inclusive o seu caput, ) efetivao da tutela antecipada, dei.ando inequ!voca, mesmo nesta seara, a idia da responsabilidade objetiva do credor pelo resultado decorrente da revogao da tutela provisoriamente efetivada, em ra+o da previso de correr a e.ecuo provis(ria por conta e risco do credor.

. DA RESPOSTA DO RKU

Regularmente citado, o ru dever se desincumbir do ,nus de oferecer sua resposta.

991

Jessa fase, tr"s so as atitudes poss!veis de serem tomadas pelo ru' manter7se inerte, reconhecer juridicamente o pedido, responder ) demanda.

.1. /a!#erCse I!er#e -itado regularmente o ru dei.a transcorrer o pra+o para resposta, no se manifestando no processo. Jo presente caso, verificar7se7 o instituto da revelia, a ser estudado adiante, cujos efeitos so previstos nos artigos 19= a 166 do diploma processual civil.

. . Re"o!?e"er J'ridi"ame!#e o Pedido -om o reconhecimento do pedido pelo ru ocorrer a desconsiderao dos fatos e fundamentos apresentados pelo autor #causa de pedir)) passando7se ) anlise to7somente do pedido8 desta forma, o reconhecimento jur!dico do pedido uma resposta do ru que aceita a pretenso do autor, isto , reconhece aquilo que o autor pleiteia em ju!+o #o pedido, no a causa de pedir$. -om o reconhecimento, discute7se e.clusivamente se o ru pode ou no se submeter ) prestao que est sendo dedu+ida pelo autor. jui+ est impedido de manifestar7se de modo contrrio ao desejo do ru. reconhecimento jur!dico do pedido, entretanto, s( se demonstra poss!vel nos casos em que permitida a transao8 sendo assim, resulta vedado quando se tratar de matria indispon!vel ou nas hip(teses em que a lei processual no autori+ar. Jo se confunde essa figura com a confisso, uma ve+ que, na confisso, o ru admite como verdadeiros os fatos ale!ados pelo autor , tendo caracter!sticas eminentemente processuais, no significando que os fundamentos e o pedido estejam corretos.

.$. Respo!der O Dema!da Jeste caso, o ru apresentar os motivos pelos quais no concorda com aquilo que tenha sido e.posto pelo autor em sua inicial. & resposta do ru poder ser veiculada por meio de contestao, e.ceo ou reconveno.

.(. Pra6o Para Respos#a do RA'

992

& resposta dever ser apresentada pelo ru dentro de um pra+o pr7 estabelecido, sob pena de ser considerado inerte. & regra geral, no procedimento comum ordinrio determina que o pra+o para responder ser de 93 dias. :al regra, entretanto, no absoluta. -onforme se pode verificar, h hip(teses, em que a lei permite o pra+o em qudruplo ou em dobro para que o ru veicule sua resposta, conforme se pode verificar nos artigos 9OO e 9=9 do -(digo de 4rocesso -ivil. & contagem do pra+o, via de regra, inicia7se quando da juntada aos autos do mandado de citao devidamente cumprido. Kaliente7se que, no caso de litiscons(rcio, a contagem iniciar7se7 quando da juntada do Iltimo mandado.

.,. C0assi1i"ao
;.cees substanciais
(defesa de m.rito) Sempre oferecidas em "ontestao.

8efesa de M)rito 8ireta9

&tinge os fatos constitutivos do direito do autor.

8efesa de M)rito Bndireta9

A#i!4e os 1a#os impedi#i-osH modi1i"a#i-os o' eE#i!#i-os do direi#o do a'#or.

E2ceo ou 8efesa )em se!#ido amp0o+

;.cees 4reliminares
(defesa preliminar)

E2ceAes oferecidas em preliminar de contestao9

De1esa pro"ess'a0 "o!s#a!#e do ar#i4o $>1 do C5di4o de Pro"esso Ci-i0.

E2ceAes oferecidas em peas autCnomas -rituais)B

!as moda0idades de impedime!#oH s'speio e i!"ompe#=!"ia re0a#i-a.

Lenericamente, a e.ceo, ou defesa, pode se dar sob dois enfoques, a saber' a$ defesa de m.rito #substancial$8 b$ defesa processual #preliminar$. ;ssas defesas, por sua ve+, subdividem7se, conforme organograma acima e.plicitado.

&'6'(' 8efesas processuais -preliminares) ;ssa modalidade de defesa destina7se a apontar v!cios no processo.
993

&presentando tal defesa processual, o ru estar afirmando que o autor no preenche os requisitos legais para que a demanda seja julgada. &s defesas processuais podem ser' perempt#rias' se o jui+ acolher a tese de defesa, o processo dever ser e.tinto, ou seja, no h condies de desenvolvimento vlido do processo em ra+o do v!cio processual apontado. :rata7se do acolhimento de alegao de um v!cio insanvel, como por e.emplo, a alegao de ilegitimidade de parte8 dilat#rias' a defesa, ainda que acolhida, no produ+ir a e.tino do processo, uma ve+ que fa+ refer"ncia a v!cios sanveis. 4ode haver duas situaes diferentes' em algumas circunst%ncias, tem7se a certe+a de que a defesa dilat(ria pois, se acolhida, ser regulari+ada com certe+a, visto que a regulari+ao depende apenas do ;stado7jui+8 ou seja, ser feita pelo pr(prio ju!+o. & t!tulo de e.emplo, temos a alegao de suspeio do ju!+o, sobre a qual dever se pronunciar o jui+ e, caso se declare realmente suspeito, declinar da compet"ncia, sanando o v!cio8 em algumas circunst%ncias, com o acolhimento da defesa, caber a regulari+ao pelo autor. -aso o autor no regulari+e essa situao, o processo ser e.tinto. Jesse caso, considerada defesa dilat(ria, pois, a princ!pio, o processo no ser e.tinto. -omo e.emplo, podemos citar a alegao de falta de documento essencial ao processo, a qual dever ser elidida pelo autor da ao, mediante sua juntada ou mediante prova de que no h necessidade de tal documento.

&'6'&' 8efesas de m)rito -substanciais) Jesta modalidade de defesa, o ru apresenta oposio ) pr(pria pretenso dedu+ida pelo autor. &s defesas de mrito podem ser classificadas em dois grupos' diretas: reputam7se diretas quando o ru impugna os fatos constitutivos e?ou suas conseqP"ncias jur!dicas do direito invocado, isto , impugna diretamente a pretenso do autor. Jesse caso, o ,nus da prova permanece com o autor8 indiretas: o ru, ao impugnar a demanda, a princ!pio, concorda com a narrativa do autor, entretanto, alega, em sua defesa, a e.ist"ncia de outros fatos impeditivos, modificativos ou e.tintivos do direito do autor. Jesse
99@

caso, o ,nus da prova transfere7se ao ru. 4arte considervel da doutrina divide, ainda, a defesa de mrito indireta em' defesa de mrito indireta perempt(ria' aquela que, acolhida, condu+ ) ine.ist"ncia de direito por parte do autor, como o caso da alegao de que j houve o pagamento da obrigao8 defesa de mrito indireta dilat(ria' aquela que, acolhida, impede o autor de e.ercer seu direito naquele momento, como o caso de o ru alegar que no cumpriu sua parte no contrato, visto que o autor tambm no o fe+.

... EspA"ies de Respos#as -(digo de 4rocesso -ivil prev" tr"s espcies de respostas poss!veis de serem apresentadas pelo ru, em sede de defesa' contestao' prevista nos artigos 155 a 152, trata7se de meio de defesa processual e material8 considerada a mais importante espcie de resposta do ru, devido ao seu maior alcance, uma ve+ que pode abranger tanto a defesa processual quanto a material #poss!vel ao ru alegar toda mat.ria de defesa Y artigo 155, -(digo de 4rocesso -ivil$8 reconveno: prevista nos artigos 193 a 19O, tem por objetivo garantir que o ru dedu+a uma pretenso de mrito em face do autor, assim, abrange a defesa material8 e/ce,es: previstas nos artigos 152 a 192, visam a garantir a deduo, pelo ru, de pretenso de carter processual, podendo ser, tais e.cees, de suspeio, de impedimento ou de incompet"ncia #esta Iltima s( se aplica ) incompet"ncia relativa$.

.7. Co!#es#ao -onforme se verificou acima, encontra7se regulada pelos artigos 155 a 152 do diploma processual civil, constituindo7se o meio processual utili+ado pelo ru para opor7se formal ou materialmente ao direito do autor ou formular pedido contraposto. -omo regra geral, o autor ter dedu+ido uma pretenso em ju!+o #por meio de sua petio inicial$ e o ru ir defender7se, e essa defesa, normalmente, veiculada por meio de uma contestao. 0eve7se entender efesa +ormal como a efesa Processual, enquanto tem7se por efesa Gaterial a efesa de G.rito.

&'4'(' 0edido contraposto I recon*eno

99>

*uando a doutrina fala em defesa a um direito do autor, fa+ refer"ncia ao direito que o autor tem de dedu+ir uma pretenso em ju!+o. &ssim, refere7se a doutrina a um direito formal. meio material para o ru dedu+ir uma pretenso a reconveno, que se trata de nova ao, proposta no bojo do mesmo procedimento. ;ntretanto, determinadas pretenses podero ser apresentadas diretamente na contestao. Ko os casos em que o ru, e.cepcionalmente, pode formular pedido contraposto, que uma pretenso em face do autor. fato de o -(digo prever o pedido contraposto no e.clui a reconveno, tendo em vista serem institutos diversos. que ocorre, muitas ve+es, que o sistema, alm de prever o pedido contraposto, pro!be e.pressamente a reconveno, como, por e.emplo, nos Aui+ados ;speciais. rol dos pedidos contrapostos, segundo entendimento doutrinrio, ta.ativo, ou seja, o que no estiver disposto no rol dever ser matria de reconveno. 0e se salientar que a contestao tem maior abrang"ncia do que o pedido contraposto. &bai.o, transcrevemos as caracter!sticas dos dois institutos' a) 0edido contraposto K( poder ter como base os fatos alegados pelo autor na inicial, fa+endo7se, somente, novo enquadramento jur!dico. -omo regra, o ru admite que os fatos alegados pelo autor e.istem, entretanto apresenta outros fundamentos jur!dicos, alegando que no o autor quem tem direito #e.emplo' num acidente de tr%nsito, o autor alega que o ru culpado e o ru, no pedido contraposto, alega que o autor culpado$.

b) $econ*eno &dmitem7se como base da reconveno novos fatos alegados pelo ru. 4ode ter dois fundamentos' ou o ru d um outro enquadramento jur!dico ao pedido do autor #ficando semelhante ao pedido contraposto$ ou tem por base um direito alegado na defesa #e.emplo' numa cobrana, o ru alega em reconveno que tambm tem um crdito devido pelo autor$. &'4'&' Conte?do Jo artigo 155 do diploma processual civil, verifica7se que a contestao meio de defesa por e.cel"ncia, podendo englobar matria processual e de mrito. & estrutura a ser seguida na contestao, segundo a doutrina, aquela traada no artigo 6O6 do -(digo de 4rocesso -ivil, qual seja, a mesma de uma petio inicial.
99O

& defesa processual dever anteceder a discusso do mrito, conforme se verifica no artigo 159. &ssim, o ru discutir questes processuais #perempt(rias ou dilat(rias$ para, ap(s, passar a atacar o mrito. & defesa do ru dever obedecer algumas regras, a fim de apresentar maior efetividade na busca de seu objetivo primordial' afastar a pretenso do autor.

a) $egra da e*entualidade ru, na sua contestao, deve tra+er toda a matria de defesa, ou seja, deve dedu+ir todas as suas alegaes, sejam elas de matria processual ou referentes ao mrito. -aso o ru no alegue a matria na contestao, preclue o direito de apresentar qualquer alegao. 4ortanto, cabe ao ru a apresentao de todas as suas alegaes de defesa na contestao, ainda que elas sejam conflitantes, visto que o que no for alegado em contestao no poder ser feito em outro momento. & regra relacionada ) precluso possui tr"s e.cees' fato superveniente' a ocorr"ncia de fato posterior ou cuja e.ist"ncia desconhecida pelo ru poder ser alegado a qualquer momento8 mat.ria &ue pode ser recon0ecida de of-cio' matrias de ordem pIblica, como car"ncia de ao, podem ser alegadas a qualquer momento pelo ru8 &uando a lei e/pressamente autori$ar' e.iste uma Inica hip(tese prevista, que a prescrio. 4ortanto, mesmo que o ru no alegue a prescrio na contestao, poder aleg7la a qualquer momento.

b) $egra da impugnao especfica ru deve impugnar todos os fatos alegados pelo autor, pois os fatos que no forem impugnados #incontroversos$ sero considerados verdadeiros, ou seja, deve haver uma impugnao individuali+ada. ;ssa regra, no entanto, encontra tr"s e.cees previstas no pr(prio -(digo de 4rocesso -ivil' 9o se aplica aos fatos &ue no podem ser ob2eto de confisso , ou seja, as matrias em que a lei no permite que o ru reconhea o pedido do autor8 portanto, na falta de impugnao, no se pode considerar o pedido verdadeiro. &ssim, no podero estar sujeitas a essa regra todas as hip(teses de direito indispon!vel. 4ortanto, a t!tulo de e.emplo, temos que, num pedido de separao litigiosa, o requerido no poder confessar os fatos alegados na inicial.

99=

Iuando a inicial no estiver acompan0ada de documento essencial D propositura da demanda, ou seja, os fatos que dependem de prova documental no podem ser considerados verdadeiros quando o documento no estiver acompanhando a inicial. Iuando a defesa) em seu con2unto) implicitamente se op,e a um determinado fato, ainda que no tenha sido impugnado diretamente.

&lm dessas hip(teses previstas no c(digo e.istem outras no previstas em lei, mas nas quais no sero aplicadas as regras da impugnao espec!fica. Ko elas' *uando e.istir litiscons(rcio passivo e, sendo os fatos comuns, um dos rus oferecer defesa a respeito do fato. *uando o ru estiver sendo representado por advogado dativo, curador especial ou pelo Ministrio 4Iblico, no ser aplicada a regra da impugnao espec!fica dos fatos, tendo em vista que o representante no tem contato com o ru ou no tem condies de especificar os fatos que so efetivamente verdadeiros, como no caso de doente mental representado por curador, o qual no poder especificar os fatos.

&'4'+' 0reliminares de m)rito & defesa processual dever anteceder a discusso do mrito, conforme se verifica no artigo 159. &ssim, o ru apresentar as preliminares para, ap(s, atacar o mrito. -onstituem defesas preliminares' %ne/istncia ou nulidade da citao' podem ser alegadas em preliminar, no entanto podem ser alegadas a qualquer tempo. %ncompetncia absoluta' as incompet"ncias absolutas so matria de ordem pIblica, que podem ser reconhecidas de of!cio pelo jui+ e, portanto, so alegadas em preliminar, ao passo que as incompet"ncias relativas devem ser objeto de e.ceo. :rata7se de defesa dilat(ria e o jui+ dever remeter o processo para o jui+ competente, salvo os casos em que a lei determine que haja a e.tino do processo sem julgamento do mrito, como no caso de uma ao que deveria ser proposta no Au!+o -omum e o autor a prope no Aui+ado ;special. %n.pcia da inicial' alegada a inpcia, trata7se de defesa de carter perempt(rio8 se for acolhida, leva ) e.tino do processo. Perempo' penalidade de carter processual segundo a qual, se o autor der causa ) e.tino do processo por tr"s ve+es, por abandono, estar impedida a repropositura da demanda. H defesa de carter perempt(rio, ou seja, se acolhida, leva ) e.tino do processo8
965

litispendncia' ocorrer a litispend"ncia quando e.istir um processo anterior id"ntico ao em andamento. :rata7se de defesa de carter perempt(rio, ou seja, a segunda demanda #a demanda proposta posteriormente$ dever ser e.tinta. Jo sistema processual civil brasileiro, o que indu+ a litispend"ncia a citao vlida e no a propositura da demanda, ou seja, no momento em que o ru for citado, forma7se a relao processual. Ke mais tarde houver uma segunda demanda id"ntica, nesse momento o segundo processo dever ser e.tinto. "oisa 2ul!ada' refere7se ) coisa julgada material, ) deciso de mrito, ou seja, )quela que impediria o autor de repropor a demanda. H uma defesa perempt(ria, tendo em vista que, acolhida, causa a e.tino do processo sem julgamento do mrito. "one/o' a parte pleitear a reunio de dois ou mais processos para que tenham processamento e julgamento conjunto em ra+o de terem o mesmo objeto ou a mesma causa de pedir. ;ssa preliminar tem algumas caracter!sticas particulares. ;mbora a matria seja preliminar de contestao, pode ser alegada tanto pelo ru quanto pelo autor, tendo em vista que no se alega um v!cio, mas sim que se visa preservar a garantia da harmonia dos julgados e da economia processual. :rata7se de defesa processual dilat(ria. %ncapacidade da parte) defeito de representao ou falta de autori$ao' o c(digo se refere aos pressupostos processuais subjetivos relativos ) parte. que se alega, nesse caso, que o autor no tem capacidade de ser parte, no tem capacidade de estar em ju!+o ou no h capacidade postulat(ria, trata7se de defesa processual perempt(ria. 1/istncia de conveno de arbitra!em ' bastante importante, pois a Inica preliminar que pode ser vista dentro do sistema processual como e.ceo e no como objeo, na medida em que a e.ist"ncia de conveno de arbitragem deve ser alegada obrigatoriamente pelo ru e na contestao, sob pena de precluso. Jo h necessidade de que as partes, ap(s o lit!gio, tenham firmado um compromisso. Rasta que no contrato objeto do lit!gio e.ista essa clusula de conveno de arbitragem. Ke no for alegada na contestao, pressupe7se a renIncia ) arbitragem. "arncia de ao' alega7se a falta das condies da ao. :rata7se de uma defesa perempt(ria, ou seja, e.tingue7se o processo sem julgamento de mrito. -(digo de 4rocesso -ivil, ao relacionar essas preliminares, no foi preciso do ponto de vista tcnico, tendo em vista que a preliminar de inpcia de inicial engloba, tambm, impossibilidade jur!dica do pedido. 0o ponto de vista prtico, entretanto, esse conflito no tem nenhuma relev%ncia. Iuando a lei e/i!e cauo ou outra prestao &ue no . atendida pelo autor ' se o autor no prestar cauo ou outra prestao e.igida em lei, o ru poder alegar tal fato em preliminar, como no caso do autor que no residente no Rrasil e no tem bens de rai+, que dever prestar uma cauo para garantir eventuais ,nus de sucumb"ncia nos processos de conhecimento8tambm, temos o caso do autor proponente de uma demanda
969

que e.tinta sem julgamento de mrito. -omo regra, o autor pode repropor a demanda, entretanto dever ter pagado os ,nus de sucumb"ncia do processo anterior, visto que, se no houver o pagamento, o processo poder ser e.tinto. H uma defesa que, em princ!pio, dilat(ria' se o autor sanar o v!cio, o processo seguir8 caso contrrio, o processo ser e.tinto. .9. EE"e8es ;mbora locali+ada no cap!tulo que trata da resposta do ru, artigos 152 a 193, em verdade trata7se de espcie de incidente processual visando a assegurar a imparcialidade do (rgo jurisdicional pois, por meio da e.ceo, tanto o autor quanto o ru podem alegar as e.cees de suspeio e impedimento, e no s( o ru #artigo 152 do -(digo de 4rocesso -ivil$. Kaliente7se que a e.ceo de incompet"ncia a Inica que pode ser argPida e.clusivamente pelo ru, uma ve+ que cabe ao autor a escolha do foro onde ser distribu!da a ao. :omadas como meio de defesa, as e.cees tero sempre carter dilat(rio, ou seja, nenhuma delas condu+ ) e.tino do processo. &o tratar, de modo genrico, das e.cees, nosso diploma processual civil, em seu artigo 153, afirma que devero ser apresentadas no pra+o de 93 dias, contados do fato que as ocasionou. 0eve7se entender que a contagem desse pra+o inicia7se na data do con0ecimento do fato. 0esta regra, e.trai7se uma srie de implicaes, dentre as quais, temos que a e.ceo, mesmo que utili+ada como meio de defesa, no necessitar, obrigatoriamente, ser apresentada na contestao. :ambm, naquelas situaes em que o autor antes de ingressar com a ao j tem ci"ncia de que o jui+ suspeito ou impedido, o in!cio da flu"ncia do pra+o para apresentao da e.ceo coincide com a data da distribuio da ao. -om relao ) e.ceo de impedimento, de se frisar que o pra+o de 93 dias no preclusivo, ou seja, e.trapolado esse pra+o a parte no perder o direito de apresentar tal e.ceo, arcando apenas o apresentante com as custas de retardamento do processo.

&'.'(' Efeitos da apresentao da e2ceo ;m decorr"ncia de sua nature+a de incidente processual, o artigo 15@ do -(digo de 4rocesso -ivil dispe que seu recebimento causar a suspenso processual at que se d" seu julgamento. &specto importante a ser observado que, havendo necessidade da tomada de medidas de urg"ncia, caber a anlise do (rgo competente para sua apreciao. Jos casos em que a e.ceo de incompet"ncia, competir ao pr(prio ju!+o a apreciao
966

da medida8 se a e.ceo for de impedimento ou de suspeio, o entendimento dominante de que a cautelar ou a medida de urg"ncia dever ser apreciada pelo tribunal, haja vista que as e.cees tambm sero julgadas pelo tribunal e, enquanto no julgada a e.ceo, haver a suspenso de todos os atos processuais e toda a compet"ncia ser transferida ao tribunal. -om relao ao pra+o para interposio da e.ceo, a posio majoritria entende que, se ocorrer no 93.B dia, esta dever ser acompanhada da contestao. 0eve7se lembrar que uma parte minoritria entende que, interposta a e.ceo no 93.B dia, suspende7se imediatamente o processo, visto que o ru ter ainda mais um dia para a apresentao de sua resposta. c(digo dispe que o pra+o para resposta volta a fluir do julgamento da e.ceo, entretanto no esclarece se o pra+o volta a fluir do julgamento do tribunal ou da ordem proferida pelo jui+ de 9.B grau, determinando que a deciso do tribunal seja cumprida #Fcumpra7se o ac(rdoG$. H posio majoritria a que sustenta a flu"ncia do pra+o a partir do momento que a deciso do tribunal no estiver sujeita a qualquer recurso com efeito suspensivo. Jos casos em que o jui+ de 9.B grau reconhecer sua incompet"ncia, remeter os autos ao jui+ que entende competente, que ir receb"7los ou no, voltando a fluir o pra+o para resposta quando o jui+, ao qual foram remetidos os autos, aceitar a compet"ncia, segundo posio majoritria da doutrina.

&'.'&' 0rocessamento das e2ceAes -(digo de 4rocesso -ivil diferencia os procedimentos para que se processem as e.cees' um aplicvel ) e.ceo de incompet"ncia e outro aplicvel tanto para a e.ceo de impedimento quanto para a e.ceo de suspeio. Kegue, abai.o, o procedimento cab!vel a cada uma das e.cees' 1/ceo de incompetncia #artigo 15> e seguintes, do -(digo de 4rocesso -ivil$' no basta a simples fundamentao das ra+es de incompet"ncia, devendo a parte, alm de fundamentar, instruir a pea e indicar qual o (rgo julgador competente. -aso o ru interponha uma e.ceo de incompet"ncia absoluta, mesmo que no esteja formalmente em ordem, dever o jui+ conhecer a e.ceo, uma ve+ que a matria veiculada em tal e.ceo de ordem pIblica. Jeste Iltimo caso, entretanto, o pra+o para a defesa no ser suspenso. Mnterposta a e.ceo formalmente em ordem, o jui+ intimar o e.ceto para defender7se no pra+o de 95 dias. &presentada a defesa, o jui+ imediatamente proferir a sentena ou designar audi"ncia de instruo. ;ssa audi"ncia somente versar sobre matria de incompet"ncia e, at 3 dias antes da audi"ncia, as partes devero apresentar as testemunhas. 0essa deciso cabe agravo.
961

1/ceo de impedimento e e/ceo de suspeio #artigo 196 e seguintes, do -(digo de 4rocesso -ivil$' alm de alegar as ra+es pelas quais o jui+ seria suspeito ou estaria impedido #artigos 962 e 963 do -(digo de 4rocesso -ivil$, a parte dever juntar toda a documentao comprobat(ria e o rol de testemunhas que pretende ouvir #uma ve+ que, nos casos em que no houver reconhecimento do impedimento pelo ju!+o a &uo, caber remessa ao tribunal, para deciso$.

;mbora o diploma processual civil ptrio no traga dispositivo e.presso nesse sentido, por muito tempo entendeu7se que a procurao do advogado deveria conter poderes especiais para a apresentao de e.ceo. ;sse entendimento, no entanto, foi modificado pelo Kuperior :ribunal de Austia. &tualmente, prevalece o entendimento de que a procurao para o foro em geral j suficiente para interposio de e.ceo. Ja e.ceo de impedimento ou suspeio, e/ceto o jui+ e, portanto, no momento em que ele recebe a e.ceo, poder reconhecer da suspeio ou impedimento ou apresentar, no pra+o de 95 dias, as suas ra+es #defesa$, encaminhando os autos para o tribunal, apresentando tambm documentos e eventual rol de testemunhas, o qual decidir sobre a e.ceo. bserve7se que, com relao ) justia comum de Ko 4aulo, o julgamento da e.ceo est afeto ao :ribunal de Austia #:A?K4$.

.:. Re"o!-e!o Jormalmente, o ru apenas se ope )s alegaes do autor, ou seja, somente se defende8 entretanto, em alguns casos, o ru poder formular uma pretenso em face do autor, e.ercendo o direito de ao, passando a figurar como se fosse um verdadeiro autor. & esse instituto confere7se o nome reconveno. :rata7se de mecanismo por meio do qual o ru vem a ju!+o dedu+ir uma pretenso em face do autor. H uma nova ao, no mesmo procedimento, por fora da qual ocorre verdadeira inverso nos p(los da demanda #ru na ao principal passa a ser autor?reconvinte enquanto que o autor da ao principal passa a ser ru?reconvindo$.:em, como fundamento principal, o princ!pio da economia processual. / casos nos quais, a lei autori+a o ru a dedu+ir sua pretenso na pr(pria contestao. *uando no, o meio ordinrio a ser empregado a reconveno, que apresentada em pea apartada. H sua caracter!stica marcante a ampliao do objeto litigioso #mrito$, ou seja, o mrito alargado, passando a ser a soma da pretenso dedu+ida pelo autor com a pretenso dedu+ida pelo ru.
962

&'3'(' CondiAes e pressupostos da recon*eno 0entre suas condies e pressupostos encontram7se aquelas comuns a qualquer ao #legitimidade das partes, interesse de agir, possibilidade jur!dica do pedido, capacidade de ser parte, capacidade de estar em ju!+o e capacidade postulat(ria$. ;ntretanto, por se tratar de uma medida de carter incidental, alm dessas condies e pressupostos, deve preencher alguns pressupostos e condies espec!ficas' ;empestividade: a reconveno ser apresentada simultaneamente com a contestao. & doutrina considera que a reconveno e a contestao devero ser apresentadas no mesmo instante processual, mas no no mesmo pra+o. &ssim, seria poss!vel a apresentao da reconveno no 95.B dia e a apresentao da contestao no 93.B dia. Kuperior :ribunal Austia tem uma deciso que considera que devem ser apresentadas simultaneamente, inclusive no mesmo pra+o. 1/istncia de um processo em curso e em fase de resposta: o ru, para oferecer a reconveno, dever fa+"7la como mecanismo de resposta. ;mbora a lei e.ija um processo em curso e seu carter incidental, dever e.istir uma autonomia entre a ao principal e a reconveno. +orma: o -(digo de 4rocesso -ivil determina que a reconveno seja apresentada em pea apartada da contestao. c(digo no determina que seja juntada em apenso, visto serem a contestao e a reconveno dois atos processuais distintos no mesmo processo, ento, a reconveno ser juntada nos mesmos autos. & jurisprud"ncia tem admitido que, se houver condio de distinguir com absoluta clare+a a contestao e a reconveno #havendo clare+a da inteno do ru em reconvir$, elas podero ser apresentadas na mesma pea. ;ntende7se que no poder haver reconveno de reconveno. *uando a lei admitir pedido contraposto, no ser admitida a reconveno. %dentidade de procedimento: a lei e.ige que haja uma compatibilidade procedimental entre a ao principal e a reconveno, ou seja, por analogia, devem ser observados os requisitos para a cumulao de pedidos. &inda que o procedimento seja diferente, se entre os pedidos puder haver uma adaptao, a reconveno admitida. Ja reconveno, os pedidos seguem como se fossem ordinrios. "ompetncia: a reconveno permite a chamada prorrogao da compet"ncia #compet"ncia relativa$, ou seja, admitida a reconveno desde que seja competente o mesmo (rgo julgador, se a incompet"ncia for relativa. Jo se admite reconveno se for caso de incompet"ncia absoluta.

&'3'&' $equisitos da recon*eno

963

"one/o: a reconveno dever, obrigatoriamente, guardar liame subjetivo com os fundamentos de defesa ou com os fundamentos da demanda proposta pelo autor. 4arte da doutrina defende que somente o e.emplo da compensao se enquadra na cone.o com fundamento de defesa e todos os outros se enquadram na cone.o com fundamento na demanda. %ne/istncia de impedimento ou suspeio: pode haver casos em que o julgador no suspeito nem impedido para o julgamento da demanda, entretanto, na reconveno, apresenta7se impedido ou suspeito para julgar. -aso haja impedimento ou suspeio, desloca7se o processo, tanto o principal quanto a reconveno. Le!itimidade das partes: pode haver casos em que o autor tenha legitimidade para propor a ao, mas no para figurar no p(lo passivo em uma reconveno, como no caso de um autor que ingressa com uma demanda por meio de representante, visto a sua menoridade. Jesse caso, o ru no poder reconvir em face do representante do autor.

&'3'+' 0rocedimento da recon*eno Eormalmente, a reconveno dever respeitar os requisitos de uma petio inicial, ou seja, aqueles previstos nos artigos 6O6 e 6O1 do -(digo de 4rocesso -ivil. &presentada a reconveno, o autor7reconvindo ser intimado para defender7se, ou seja, o autor7reconvindo no ser citado pessoalmente para defender7se da reconveno, mas sim ser intimado na pessoa de seu advogado. Kua defesa se dar por meio de contestao, no pra+o do artigo 6=> do -(digo de 4rocesso -ivil. & partir da apresentao da defesa do autor?reconvindo, as duas demandas correro simultaneamente, formando um Inico processo.

&'3'5' :bser*aAes a) Cabimento de litiscons/rcio na recon*eno Kendo a reconveno uma nova ao, com a inverso nos p(los da demanda, no pode ela causar alterao das partes que integravam originalmente tal demanda. & doutrina tem admitido apenas a e.ist"ncia de litiscons(rcio necessrio #e.emplo' autor vem a ju!+o cobrando d!vida do ru e este quer reconvir pleiteando uma
96@

anulao contratual8 se no contrato figurar como parte da relao uma terceira pessoa, forma7se um litiscons(rcio necessrio$.

b) Bnter*eno de terceiros em sede recon*encional Ja verificao da possibilidade de interveno de terceiros em sede de reconveno, a regra de que, se o terceiro puder ser autor da demanda principal, a interveno deve ser admitida. &ssim, em princ!pio, admiss!veis seriam apenas a oposio e da denunciao da lide. ;ntretanto, h decises do Kuperior :ribunal de Austia admitindo o chamamento ao processo, no obstante este se fundar em litiscons(rcio facultativo. 4ortanto, atualmente, s( h vedao total ) nomeao ) autoria pois, nesta, ocorre verdadeira modificao nos p(los da demanda.

c) $econ*eno da recon*eno & posio mais arraigada na doutrina no sentido da admisso, ou seja, em tese poss!vel uma reconveno da reconveno, entretanto est se estreitando a hip(tese de cabimento. Derifica7se posio doutrinria que prega pela vedao desta prtica, afirmando que o artigo 19@ do -(digo de 4rocesso -ivil determina que o autor reconvindo ser intimado para Fcontestar a reconvenoG, e no Foferecer resposta a elaG. &ssim, segundo essa corrente, ser cab!vel reconveno da reconveno apenas com fundamento no artigo 16@ do diploma processual civil.

d) $econ*eno em ao rescis/ria &dmite7se a reconveno em ao rescis(ria desde que a reconveno tambm tenha nature+a de rescis(ria, ou seja, o pedido na demanda reconvencional dever ser tambm de nature+a rescis(ria. e) Julgamento separado das duas demandas -onsiderando a autonomia e.istente entre a ao principal e a reconveno, estas podem ser julgadas separadamente, desde que por e.tino an,mala do incidente, ou seja, se por qualquer ra+o o jui+ tiver que e.tinguir a principal ou a reconveno, com fundamento em uma situao an,mala, haver o julgamento separado. & t!tulo de e.emplo, temos o caso do autor que renuncia ) demanda principal, cabendo ao jui+ e.tingu!7la8 entretanto, no haver necessidade de e.tino da reconveno. Kaliente7se que o recurso cab!vel contra a e.tino de qualquer uma das demandas o agravo.
96>

$. DA AO DECLARAT<RIA I2CIDE2TAL ;m regra, os limites objetivos da demanda #matria sobre a qual o jui+ se pronunciar no dispositivo da sentena, fa+endo coisa julgada$ so fi.ados no momento em que o ru responde ) demanda. & ao declarat(ria incidental tem por objetivo permitir ) parte, diante de um fato superveniente, ampliar esses limites, levando ao jui+ fatos novos, referentes ) mesma matria, sobre os quais ele ter que se pronunciar, decidindo e evitando uma nova demanda que verse sobre questo que prejudicaria o julgamento da demanda inicial.

$.1. ReD'isi#os de Admissi*i0idade 4ara sua admisso, necessria a observ%ncia dos seguintes requisitos' %dentidade de partes: necessitam ser as mesmas partes uma ve+ o que se visa com a ao declarat(ria incidental a alterao dos limites da coisa julgada. Ao pendente: pois ao incidente sobre outra ao #dita principal$. Liti!iosidade superveniente: somente se admite declarat(ria incidental em virtude de fato que se tornou litigioso ap(s a resposta do ru8. Pre2udicialidade: s( pode ser objeto de declarat(ria incidental a relao jur!dica prejudicial. H o ne.o de prejudicialidade que permite a declarat(ria incidental. -onsidera7se prejudicial toda e qualquer matria que, embora no diretamente de mrito, deva ser julgada como requisito para o e.ame de mrito. "ompetncia para 2ul!amento da pre2udicial' o jui+ dever ser competente para julgar, alm da ao principal, a prejudicial. Procedimentos compat-veis: necessrio que os procedimentos da principal e da incidental sejam compat!veis, pois ambas seguiro em conjunto e sero julgadas na mesma sentena.

$. . Le4i#imidade e I!#eresse de A4ir Jo tocante ) legitimidade, a declarat(ria incidental poder ser proposta pelo autor ou pelo ru da demanda. & declarat(ria incidental amplia o limite objetivo, mas no pode ampliar o limite subjetivo, ou seja, no altera os limites da cognio judicial #no se levam ao conhecimento do jui+ fatos que no digam respeito ao pedido inicial$.
96O

Jo tocante ao interesse de agir, a declarat(ria incidental est fundada no direito de ao e, portanto, a parte deve demonstrar a necessidade daquela tutela jurisdicional. objeto da declarat(ria incidental ser, de qualquer modo, decidido no processo8 no entanto, sem a declarat(ria incidental, ele seria objeto da fundamentao #e, portanto, no teria fora de coisa julgada$. *uando a parte interpe uma declarat(ria incidental, deve demonstrar a necessidade de que a matria objeto da fundamentao seja objeto do dispositivo, fa+endo coisa julgada. 0ever demonstrar qual a utilidade de decidir a matria dentro do dispositivo, demonstrar que o julgamento daquilo prejudica a deciso final de mrito.

$.$. Pro"edime!#o da De"0ara#5ria I!"ide!#a0 -(digo de 4rocesso -ivil no tem um cap!tulo destinado ao estudo da declarat(ria incidental, e.istindo somente dois artigos, um afirmando seu cabimento #artigo 3.B do -(digo de 4rocesso -ivil$ e outro afirmando, quando trata da rplica, que o autor pode ingressar com a declarat(ria incidental no pra+o de 95 dias #artigo 163 do -(digo de 4rocesso -ivil$. Kurge, ento, uma discusso quanto ao pra+o para a propositura da declarat(ria incidental. 4arte dominante da doutrina entende que o pra+o de 95 dias, de que trata o artigo 163, valer para todas as hip(teses de declarat(ria incidental. &presentada a declarat(ria incidental, a parte contrria ser intimada, na pessoa do seu advogado, para defender7se. Jesse caso, o pra+o, segundo a doutrina dominante, ser de 93 dias #pra+o para resposta$. ;ssa intimao uma verdadeira e pr(pria citao, entretanto, em ra+o de o -(digo falar em intimao, no h necessidade de mandado, podendo haver a intimao pelo 0irio ficial. Jas hip(teses de revelia do ru, necessria ser a citao. &presentada a resposta ) declarat(ria incidental, o processamento dever ser conjunto, sendo proferida uma Inica sentena. Jesse caso, o recurso cab!vel ser a apelao. Ke o jui+ julgar isoladamente a declarat(ria incidental, o recurso cab!vel ser o agravo. :ecnicamente, a declarat(ria incidental deve tramitar simultaneamente com a relao principal para uma deciso Inica. Ke o jui+, por qualquer motivo, determinar que a declarat(ria incidental siga autonomamente, haver dois processos8 ento, nesse caso, contra a deciso do jui+, o recurso cab!vel ser a apelao.

(. DA REVELIA
96=

H fen,meno processual que ocorre quando o ru, regularmente citado, dei.a de responder ) demanda. -(digo de 4rocesso -ivil regulou esse instituto, considerando revel o Fru que dei.a de oferecer contestao ap(s regularmente citadoG. Kaliente7se que, devido a esta definio, o ru que apresenta e.ceo ou reconveno sem contestar ser considerado revel. & doutrina discute a diferena entre revelia e contumcia, visto que a e.presso FreveliaG somente passou a ser utili+ada a partir do -(digo de 9=>1. &lguns autores colocam a contumcia como sin,nimo de revelia, outros entendem que a contumcia seria qualquer atitude de inrcia, tanto do autor quanto do ru. & posio que prevalece hoje, entretanto, a de que revelia a inrcia do ru, enquanto contumcia a inrcia do autor. 4ortanto, hoje, a revelia est diretamente relacionada ao ru.

(.1. E1ei#os da Re-e0ia Ke o ru dei.ar de se defender no pra+o legal, vrias conseqP"ncias surgiro, dentre as quais' 5'('(' 0resuno de *erdade dos fatos alegados pelo autor & respeito desta norma do -(digo de 4rocesso -ivil consagrada pela doutrina, essencial a observao de dois pontos' a presuno da verdade se limita ) matria de fato, no podendo englobar, em hip(tese alguma, o enquadramento jur!dico e suas eventuais conseqP"ncias, ou seja, a revelia atinge somente a narrativa dos fatos e no o enquadramento jur!dico8 a presuno em torno da verdade da matria de fato relativa. Ke o conjunto probat(rio tra+ido na inicial no condu+ ) prova de que os fatos narrados so realmente verdadeiros, o jui+ poder iniciar uma instruo probat(ria ou, em alguns casos, julgar a demanda improcedente.

;.istem tr"s e.cees a essa aplicao da presuno da verdade' nos casos de pluralidade de rus em que pelo menos um deles contesta e os fatos contestados so comuns #nesses casos, pouco importa o tipo de litiscons(rcio$8 se o lit!gio versar sobre direitos indispon!veis. Msto se deve a um imperativo l(gico' se a legislao no permite que as partes transacionem ou se o ru no pode reconhecer o pedido do autor, no h como aplicar a presuno da verdade. Jesses casos, ainda que o ru silencie, o autor continuar com o ,nus da prova, no havendo a presuno da verdade8
915

se a inicial no estiver acompanhada de documento essencial. ;ssa regra um refle.o direto do art. 6O1 do -(digo de 4rocesso -ivil, que dispe que a inicial deve estar acompanhada de documentos essenciais, caso contrrio a demanda no continuar, podendo ser e.tinta se no houver emenda da inicial. c(digo, quando fala da no aplicao da presuno da verdade nesse caso, dispe sobre documento pIblico, entretanto o entendimento doutrinrio dominante o de que se deve aplicar interpretao e.tensiva a essa regra, ou seja, no importa a nature+a do documento, basta que seja documento essencial para que no seja aplicado o efeito da presuno da verdade.

& presuno da verdade tra+ida pelo -(digo de 4rocesso -ivil s( deve ser aplicada nas situaes de inequ!voca verdade dos fatos ou inequ!voca falta de inteno do ru de se opor aos fatos. entendimento dominante para o caso de o ru contestar a cautelar e dei.ar de se defender no processo principal, determina que o jui+ estenda a defesa da cautelar para o processo principal, visto que as demandas correm no mesmo ju!+o. &o ru revel, neste caso, no ser aplicado o efeito da presuno da verdade. 2.9.6. s pra+os correro contra o revel independentemente de intimao Jo caso de o ru se tornar revel, todos os pra+os comearo a correr no da intimao, mas do momento em que os atos so praticados e publicados. Msto ocorre pois no h comunicao pessoal nem publicao para o ru, passando os pra+os a correrem a partir da disponibili+ao dos atos em cart(rio. Ke houver a publicao da deciso no 0irio ficial para efeitos de intimao do autor, essa publicao estende o pra+o para o ru revel, que ter o pra+o fluindo a partir da data da publicao. ;ste, entretanto, no um efeito perptuo, ou seja, a partir do instante em que o ru ingressar nos autos, essa penalidade no mais ocorrer, cessando o efeito da revelia a partir do momento em que o ru estiver regularmente representado nos autos. &p(s a declarao da revelia do ru, se o autor, eventualmente, quiser alterar o pedido ou a causa de pedir, dever, obrigatoriamente, requerer nova citao do ru para responder ) demanda. ru, porm, somente poder contestar o que foi objeto de alterao, no havendo possibilidade de contestar toda a demanda. Jas hip(teses em que o jui+ no aplica a penalidade de presuno de verdade #pluralidade de rus em que pelo menos um deles contesta e os fatos contestados so comuns, se o lit!gio versar sobre direitos indispon!veis e se a inicial no estiver acompanhada de documento essencial$, deve7se determinar o prosseguimento da demanda com a especificao de provas pelo autor.

919

Do J'04ame!#o Co!1orme do Es#ado do Pro"esso Teoria %era0 da Pro-a Da Pro-a Do"'me!#a0

1. DO JUL%A/E2TO CO2FOR/E O ESTADO DO PROCESSO

-omo regra, o chamado julgamento conforme o estado do processo ocorre ap(s o trmino da fase postulat(ria, podendo o Aui+ proferir uma sentena e.tinguindo o processo ap(s essa fase. -(digo de 4rocesso -ivil, ao tratar do julgamento conforme o estado do processo, tecnicamente, no se ateve ) sistemtica normal, visto que a doutrina e o pr(prio -(digo admitem que o Aui+ pode e.tinguir o processo sem julgamento de mrito ou com julgamento de mrito, e, no caso do julgamento conforme o estado do processo, o -(digo apresentou uma subdiviso. 0e um lado, colocou o que a doutrina chama de julgamento conforme o estado do processo #que engloba julgamento sem e.ame de mrito e julgamento de mrito sem e.ame direto da lide$8 de outro lado, colocou o chamado julgamento antecipado da lide.

1.1. EE#i!o do Pro"esso sem J'04ame!#o do /Ari#o ('('(' Bndeferimento da petio inicial Jo devemos esquecer que o -(digo, neste ponto, no tra+ uma regra completamente definidora, visto que, se o Aui+ indeferir a petio inicial com base na decad"ncia, estar e.aminando o mrito.

('('&' Abandono da causa pelo autor diploma processual civil determina que, se o autor abandona a causa por mais de 15 dias, dever ser intimado pessoalmente a dar andamento em 2Oh. Ke no o fi+er, o processo ser e.tinto.

9.9.1. &bandono do processo por ambas as partes pelo pra+o de um ano

916

H tambm uma situao e.cepcional dentro do sistema, visto que, se autor e ru no esto dando andamento ao processo na fase instrut(ria, o Aui+ pode proferir uma sentena, no havendo obrigatoriedade de e.tino do processo sem julgamento de mrito. Komente haver a e.tino por abandono das partes quando o Aui+, com o que foi apresentado pelo autor e pelo ru, no puder proferir uma sentena #e..' nos casos de demanda de interdio, dever haver per!cia. Ke no se puder fa+er a per!cia por inrcia do autor e do ru, o Aui+ poder julgar e.tinto o processo por abandono$.

('('5' 1uando o autor for carecedor de ao autor carecedor da ao quando est ausente qualquer das condies da ao #possibilidade jur!dica do pedido, interesse de agir e legitimidade de parte$.

('('6' 1uando ausente um dos pressupostos processuais -aso possa ser regulari+ado, no ser causa de e.tino, devendo o Aui+ dar a oportunidade para a regulari+ao8 caso no seja regulari+ado, haver a e.tino do processo sem julgamento do mrito.

('('D' 1uando ocorrer perempo< litispend,ncia ou coisa julgada *uando o Aui+ e.tingue a demanda com base nesta hip(tese, o autor fica impossibilitado de repropor a demanda.

('('4' E2ist,ncia de con*eno de arbitragem Komente pode ser alegada pelo pr(prio ru.

('('.' 1uando o autor desistir da ao -(digo prev" que o autor poder desistir da demanda at a contestao do ru. Jo momento em que o ru apresenta a resposta, o autor somente poder desistir da ao com a anu"ncia do ru. ;ssa regra se aplica e.clusivamente ao processo de conhecimento. ;m algumas hip(teses, aplica7se ao processo cautelar, mas em nenhuma hip(tese ser aplicada ao processo de e.ecuo, visto no haver nada que impea o e.eqPente de desistir deste.

9.9.=. Jos casos em que uma das partes vier a falecer e a ao for considerada intransmiss!vel
911

Ko e.emplos desses casos' separao judicial, anulao de casamento, morte do locatrio sem sucessores em ao de despejo etc.

('('(7' 1uando ocorrer a confuso entre autor e r)u :rata7se da possibilidade de autor e ru tornarem7se o mesmo sujeito de direitos.

1. . EE#i!o do Pro"esso "om J'04ame!#o do /Ari#o

('&'(' E2tino pela ren?ncia autor renuncia ao direito em que se funda a ao. -abe ressaltar que a renIncia, diferentemente da desist"ncia da ao #que produ+ efeitos processuais$, refere7se diretamente ao direito material Y o que leva o Aui+ a julgar improcedente a ao.

('&'&' !ransao das partes & transao, como regra, produ+ uma sentena meramente homologat(ria e somente poder produ+ir efeitos nas hip(teses em que for admiss!vel. & transao inadmiss!vel nos casos de direito indispon!vel, entretanto essa inadmissibilidade deve ser no limite da indisponibilidade do direito.

('&'+' 1uando ocorrer decad,ncia ou prescrio :anto na prescrio quanto na decad"ncia, o direito da parte no pode mais ser e.ercido e, mesmo que no se refiram ) questo principal de mrito, impediro a apreciao do mrito no processo atual ou em qualquer outro. 1.$. J'04ame!#o A!#e"ipado da Lide :em7se por julgamento antecipado da lide a hip(tese em que o jui+, logo ap(s a fase postulat(ria, verifica ser poss!vel, de plano, o julgamento da demanda em curso de forma legal, sem necessidade de dilao probat(ria, ante a e.ist"ncia de requisitos legalmente previstos. &s hip(teses em que se mostram presentes os requisitos encontram7se abai.o descritas. ('+'(' 1uando o julgamento for e2clusi*amente de direito

912

Jo h julgamento de direito em abstrato. corre o julgamento nesse caso quando as partes no divergem quanto aos fatos, mas somente quanto aos fundamentos jur!dicos, sendo a demanda julgada somente na matria de direito.

('+'&' 1uando o julgamento for de direito e de fato< mas no #ou*er necessidade de dilao probat/ria no cabimento de dilao probat(ria pode estar baseado em dois fundamentos' ou o Aui+ formou sua convico ou no pode fa+er a dilao probat(ria, ou seja, nos casos em que e.iste restrio ) prova no documental.

('+'+' 1uando ocorrer a re*elia 0eve ser interpretada sistematicamente, ou seja, somente haver o julgamento antecipado da lide quando forem imputados os efeitos da revelia, em especial a presuno da verdade.

('+'5' Caractersticas do julgamento antecipado da lide julgamento antecipado da lide possui algumas caracter!sticas espec!ficas, so elas' quando o Aui+ julga antecipadamente a lide, trata7se, na verdade, de convencimento motivado, ou seja, para que o Aui+ julgue antecipadamente a lide, a situao concreta deve estar enquadrada nos casos dispostos em lei. Jo h uma completa liberdade do Aui+, devendo a deciso sempre ser motivada8 nas hip(teses em que ocorre o julgamento antecipado da lide, no h audi"ncia de conciliao. -(digo de 4rocesso -ivil permite que o julgador convoque as partes para uma tentativa de conciliao, entretanto essa audi"ncia no ser obrigat(ria8 no caso de julgamento antecipado da lide, no h apresentao de alegaes finais. & finalidade das alegaes finais simplesmente garantir uma Iltima anlise a respeito da dilao probat(ria, ou seja, as partes devero se manifestar acerca das provas apresentadas. ;nto, se no h dilao probat(ria, no h necessidade de apresentao de alegaes finais8 no julgamento antecipado da lide, no se permite ciso do julgamento, ou seja, o Aui+ no poder proferir duas decises #e..' no caso de cumulao de pedidos, o Aui+ no pode julgar antecipadamente um dos pedidos e determinar a dilao probat(ria para o outro pedido, proferindo uma segunda sentena$.

913

1.(. Da a'di=!"ia pre0imi!ar )pre-is#a !o ar#i4o $$1 do C5di4o de Pro"esso Ci-i0+ &ntes de o jui+ decidir7se pelo julgamento antecipado da lide, contudo, deve, sempre que poss!vel, reali+ar uma audi"ncia preliminar, destinada a tentar conciliar as partes, em caso de direitos transacionveis, atendendo assim ao dever de conciliao imposto aos magistrados pelo artigo 963 do -(digo de 4rocesso -ivil. ;m no havendo conciliao, verificar se caso ou no de julgar antecipadamente a lide8 ap(s isso, dever resolver questes processuais pendentes8 fi.ar os pontos controvertidos sobre os quais se manifestaro as partes8 e por fim, deferir a produo de provas. ;ssa audi"ncia tambm sofreu modificaes com a recente reforma pela qual passaram alguns institutos do direito processual civil, seno vejamos' &rtigo 1.o da <ei n. 95.222?56' F& Keo MMM do -ap!tulo D do :!tulo DMMM do <ivro M da <ei no 3.O@=, de 99 de janeiro de 9=>1, passa a denominar7se d0a &udi"ncia 4reliminard.G & lei corrige a nomenclatura da Faudi"ncia do 119G, assim denominada inclusive em manuais editados por e.poentes consagrados de nossa doutrina processualista, passando a cham7la audincia preliminar' Ei.a a necessidade de sua ocorr"ncia, fa+endo7se imprescind!vel nos momentos em que possa vir a ser efica+ em relao ) conciliao das partes em lit!gio, permitindo a passagem #posterior ) tentativa infrut!fera de conciliao$ ) fase de julgamento antecipado, fi.ao de pontos controvertidos, deferimento de prova, conforme anteriormente definido.

F&rtigo 119. Ke no ocorrer qualquer das hip(teses previstas nas sees precedentes, e versar a causa sobre direitos que admitam transao, o jui+ designar audi"ncia preliminar, a reali+ar7se no pra+o de 15 #trinta$ dias, para a qual sero as partes intimadas a comparecer, podendo fa+er7se representar por procurador ou preposto, com poderes para transigir. ......... Q 1o Ke o direito em lit!gio no admitir transao, ou se as circunst%ncias da causa evidenciarem ser improvvel sua obteno, o jui+ poder, desde logo, sanear o processo e ordenar a produo da prova, nos termos do Q 6 o. #JR$G

&s novas disposies fi.am a obrigatoriedade da audi"ncia preliminar sempre que os direitos forem transacion6veis, palavra mais adequada que a anterior #dispon!veis$, por ser mais coerente com as posies j sedimentadas na jurisprud"ncia, permitindo, em casos de impossibilidade de transao, a ocorr"ncia do saneador por escrito, hip(tese em que, neste ato, poder determinar o jui+ o julgamento antecipado da lide, ratificando7o quando do lanamento, na sentena, da
91@

fundamentao. 0essa feita, redu+, ao menos em tese, a possibilidade de ocorr"ncia do saneador em audi"ncia, de forma no condi+ente com a boa tcnica, pois, com efeito, a audi"ncia preliminar no deve cingir7se ) tentativa de conciliao somente. te.to permite ainda a no7reali+ao da audi"ncia preliminar se o jui+, no caso, considerar pouco prov6vel a conciliao. 4odemos citar como e.emplo, o caso em que o jui+ determina que as partes se manifestem sobre as provas a serem produ+idas, e ambas esclarecem ser imposs!vel a conciliao. & lei, por fim, sedimenta o que a jurisprud"ncia j atenuava, a saber, a possibilidade de presena de procurador ou preposto da parte com poderes para transigir, e no ambos. Kaliente7se que, em no comparecendo as partes, nada ocorre, pois a conciliao ato dispon!vel, tendo apenas o condo de levar o feito ) fase instrut(ria, ou mesmo ao julgamento antecipado, nos casos em que a lei permitir.

. TEORIA %ERAL DA PROVA

.1. Co!"ei#o de Pro-a em Pro"esso Ci-i0 / um conceito objetivo e um conceito subjetivo. Jo tocante ao conceito objetivo, prova . o instrumento 06bil D demonstrao de um fato, confundindo7se com o meio de prova, ou seja, a forma pela qual a parte pode demonstrar que determinado fato ocorreu. Kob o prisma do conceito subjetivo, a prova . a certe$a &uanto D e/istncia de um fato, ou seja, refere7se ) eficcia da prova, que feita sob o prisma do julgador. 4or esse motivo, afirma7se que o destinatrio da prova o Aui+, competindo a ele deferi7la ou no. 0a juno desses dois conceitos, pode7se afirmar que, em 0ireito 4rocessual -ivil, prova . a soma dos fatos produtores da convico do 2ul!ador e apurados no processo . Aui+ somente poder formar sua convico com base naquilo que foi demonstrado no processo, no podendo utili+ar o seu conhecimento espec!fico para proferir a sentena.

. . O*Pe#o da Pro-a diploma processual prev" provas no tocante ) matria de fato e e.cepcionalmente ) matria de direito, em especial ) e.ist"ncia e conteIdo de uma determinada norma legal, ou seja, no basta que a parte afirme que tem o direito, ela deve demonstrar que o seu direito est previsto em lei e que essa lei est em vigor. &s circunst%ncias em que podem ser e.igidas as provas de direito so' legislao municipal, estadual, estrangeira e normas consuetudinrias Y essas quatro normas devero ser objetos de provas pelas partes. Komente pode ser e.igida da parte a prova desse direito quando se tratar de norma que no est em vigor na comarca na qual a demanda est em andamento. controle do direito do julgador, no estando ele adstrito ao que consta dos autos, podendo pesquisar sobre a veracidade das provas
91>

apresentadas. Jo caso das normas consuetudinrias, a parte deve fa+er prova dos usos e costumes de qualquer lugar8 essa prova feita basicamente por prova testemunhal, visto que no h um (rgo que dispe sobre usos e costumes. &o lado da prova a respeito de direito, tem7se a prova a respeito de fatos e, como regra geral, o fato que deve ser provado em ju!+o, deve ser determinado, relevante e controverso' fato determinado' o fato individuali+ado, ou seja, o fato que foi e.presso na inicial ser objeto de prova, caso contrrio, no havendo a parte individuali+ado o fato, no poder ser objeto de prova8 fato relevante' aquele necessrio ao deslinde da causa, ou seja, so aqueles fatos que precisam ser e.aminados para que o Aui+ julgue procedente ou improcedente uma demanda. julgador somente vai permitir a prova daqueles fatos relevantes para o julgamento da demanda8 fato controverso: a parte somente dever fa+er prova quando o fato for impugnado pela outra parte ou quando o fato depender de prova por fora de lei. fato incontroverso no precisa ser provado.

.$. Fi!a0idade & finalidade da prova o convencimento do Aui+. 4ode7se concluir, portanto, que no se busca uma certe+a absoluta sobre o fato, mas sim uma certe+a relativa que implica o convencimento do Aui+.

.(. O*Pe#o objeto da prova o fato controvertido. fato incontroverso, em regra, no depende de prova, salvo se houver necessidade de prova legal, se a ess"ncia do ato for um instrumento pIblico. -omo regra, o direito no objeto de prova, salvo o direito municipal, estadual, estrangeiro e consuetudinrio #artigo 11> do -(digo de 4rocesso -ivil$. & doutrina afirma que cabe ao Aui+ conhecer o direito do local onde ele e.erce o seu cargo #lei municipal e lei estadual$. direito federal nunca poder ser objeto de prova, pois deve ser do conhecimento do Aui+. Aui+, ainda que esteja convencido da e.ist"ncia do fato, no poder dispensar a prova se esse fato for controvertido. Mndependem de prova' fatos incontroversos' so aqueles aceitos e.pressa ou tacitamente pela parte contrria #artigo 156 do diploma processual civil$8

91O

fatos not#rios' so aqueles de conhecimento geral. Rasta a notoriedade relativa, ou seja, a notoriedade do local, regional, do pessoal do foro #essa notoriedade tambm deve ser do tribunal$8 os &ue possuem presuno le!al de e/istncia ou veracidade ' e..' instrumento pIblico tra+ a prescrio de e.ist"ncia ou veracidade. -onclui7se, ento, que objeto da prova so os fatos pertinentes, relevantes, controvertidos, no not(rios e no submetidos ) presuno legal. & prova do direito estrangeiro se fa+' pelos comp"ndios ou legislao8 por certido diplomtica8 por livros ou pareceres doutrinrios8 por testemunhas que tenham conhecimento jur!dico.

& prova do direito estadual ou municipal se fa+' por repert(rios oficiais8 por certides do <egislativo ;stadual ou Municipal.

H imposs!vel provar a vig"ncia da lei #apesar do que dispe o artigo 11> do -(digo de 4rocesso -ivil$, visto que ela depende de interpretao da norma pelo Aui+. que poss!vel obter certido de que no houve revogao e.pressa.

.,. C0assi1i"ao das Pro-as & doutrina apresenta uma classificao de tr"s ordens.

&'6'(' 1uanto ao objeto iretas: servem para a demonstrao do fato principal. %ndiretas: servem para a demonstrao de fatos secundrios, ou seja, de circunst%ncias, das quais se pode e.trair a convico da e.ist"ncia do fato principal.

91=

&'6'&' 1uanto ao sujeito de que emana a pro*a Pessoal: so as testemunhas e os depoimentos pessoais das partes. @eal: so os objetos ou as coisas.

&'6'+' 1uanto F preparao "asuais ou simples' so aquelas que surgem casualmente, ou seja, no foram criadas com a inteno de produ+ir prova em uma futura demanda. Pr.Bconstitu-da' so aquelas previamente criadas com a finalidade probat(ria em uma determinada demanda futura.

... Pri!"&pios Re0a#i-os O Pro-a

&'D'(' Constitucionais a) 0rincpio da ampla defesa -artigo 6'G< %< da Constituio Hederal) ;stabelece que o Aui+ deve conferir ampla oportunidade )s partes para que possam fa+er valer, em ju!+o, as suas pretenses. Aui+ deve dar a oportunidade para que as partes demonstrem, comprovem nos autos, as suas alegaes. indeferimento sem motivo de alguma prova requerida pelas partes acarreta o cerceamento de defesa #artigo 116 do -(digo de 4rocesso -ivil$. & prova somente poder ser indeferida quando for inItil, meramente protelat(ria #artigo 915 do -(digo de 4rocesso -ivil$, ou ainda quando for il!cita. b) 0roibio da pro*a obtida ilicitamente -artigo 6'G< @%B< da Constituio Hederal) ;ssa questo relacionada ) prova obtida ilicitamente controvertida na doutrina no que tange ) sua aceitao ou ) sua recusa. Dicente Lreco Eilho afirma que essa regra no absoluta, devendo ser analisada e conciliada com outras garantias constitucionais. Jelson Jer` AInior afirma que devem ser afastados os e.tremos, ou seja, a negativa absoluta e a aceitao pura e simples, portanto, estabelece um princ!pio denominado Fprinc!pio da proporcionalidadeG, ou seja, deve ser analisado o interesse juridicamente tutelado, ento pretendido na ao, e, de outro lado, o mal relacionado ) prova obtida ilicitamente, visto que, )s ve+es, no h outra forma de demonstrar o fato, o que levaria ao julgamento improcedente do pedido. 1/emplo de prova obtida ilicitamente: gravao oculta de conversa. Jo admitida, visto que viola a intimidade da pessoa. Lravao feita por quem participou da conversa, ainda que sem o conhecimento da outra pessoa, admitida.
925

4rova il!cita se relaciona ao aspecto material, ou seja, a prova obtida ilicitamente, como o caso de documento obtido mediante furto. 4rova ilegal aquela que viola o ordenamento jur!dico como um todo, como a reconstituio de um fato que afronta os bons costumes.

&'D'&' Jerais ou 0rocessuais a) 0rincpio do li*re con*encimento moti*ado do Juiz ;sse princ!pio estabelece que o Aui+ tem liberdade para formar sua convico, ou seja, ele aprecia livremente as provas, porm dever fundamentar suas decises. :ambm denominado princ!pio da persuaso racional, disposto no artigo 919 do diploma processual civil. b) 0rincpio da oralidade -artigo ++D do C/digo de 0rocesso Ci*il) ;stabelece que as provas devem ser reali+adas preferencialmente em audi"ncia de instruo e julgamento. c) 0rincpio da imediao -artigo 55D< BB< do C/digo de 0rocesso Ci*il) ;stabelece que o Aui+ quem colhe direta e imediatamente as provas requeridas, sendo facultado )s partes as reperguntas. d) 0rincpio da identidade fsica do Juiz -artigo (+& do C/digo de 0rocesso Ci*il) Aui+ que concluir a audi"ncia de instruo fica vinculado ao processo, devendo proferir a sentena, salvo se for promovido, convocado ou aposentado. e) 0rincpio da aquisio processual ou da comun#o da pro*a ;stabelece que a prova produ+ida adquirida pelo processo, sendo irrelevante saber quem a produ+iu, podendo ser utili+ada, inclusive, contra a pr(pria parte que a produ+iu. .7. /eios de Pro-a Meios de prova so os instrumentos, pessoais ou materiais, levados ao processo para demonstrar a verdade dos fatos ao Aui+. Jo que tange aos meios de prova, devem ser observados os princ!pios da moralidade e legalidade. rol previsto no diploma processual civil apresenta7se na seguinte ordem' depoimento pessoal8 confisso8 e.ibio de documento ou coisa8
929

prova documental8 prova testemunhal8 prova pericial8 inspeo judicial. Ja inspeo judicial, encontra7se uma refer"ncia sobre a reconstituio dos fatos como meio de prova, entretanto o -(digo de 4rocesso -ivil no prev" o procedimento dessa reconstituio, devendo se apoiar no -(digo de 4rocesso 4enal. ;sse rol no ta.ativo. utros meios de prova admitidos e no previstos e.pressamente no diploma processual so' reconhecimento de pessoas ou coisas8 prova emprestada #retirada de outro processo, s( tem validade contra quem tambm participou do outro processo e p,de contradit7la$.

Requisitos para a validade da prova emprestada' e.ist"ncia da prova, reconhecida por sentena transitada em julgado8 sujeio da prova )s pessoas litigantes8 observ%ncia do contradit(rio. Jo e.iste, em princ!pio, hierarquia entre os meios de prova. Msso se e.trai em face do princ!pio da persuaso racional, previsto no artigo 919 do -(digo de 4rocesso -ivil. 0eve7se ressalvar a prova legal, cuja aceitao e valorao esto previstas antecipadamente na lei, prevalecendo sobre todo e qualquer meio de prova. princ!pio da persuaso racional fica mitigado em face da prova legal. & doutrina, de modo contrrio ao entendimento embasado na persuaso racional do jui+, estabelece uma preval"ncia de eficcia entre os meios de prova, na seguinte ordem' prova legal8 confisso8 prova pericial8 prova documental8 prova testemunhal8 ind!cios e presunes.
926

&'4'(' Bno*aAes a respeito da 0ro*a !estemun#al F&rtigo 25>' Mncumbe )s partes, no pra+o que o jui+ fi.ar ao designar a data da audi"ncia, depositar em cart(rio o rol de testemunhas, precisando7lhes o nome, profisso, resid"ncia e o local de trabalho8 omitindo7se o jui+, o rol ser apresentado at 95 #de+$ dias antes da audi"ncia. ..... &lterao processada pela <ei n. 95.13O?59G. Regrando de forma nova a propositura da prova testemunhal, o artigo em estudo no prev" somente pra+o para apresentao do rol de testemunhas, determinando, preliminarmente, a fi.ao de pra+o pelo jui+ para a apresentao do referido rol e, posteriormente, de forma subsidiria fi.a o pra+o m.imo de 95 #de+$ dias antes da audi"ncia para o oferecimento da lista, com dados completos referentes )s testemunhas a serem ouvidas, caso o jui+ no fi.e pra+o para a apresentao, de forma a possibilitar, com o pra+o e dados especificados, notificao efica+ e posterior comparecimento destas, de forma a imprimir efici"ncia ) instruo probat(ria. legislador alterou o antigo pra+o de 53 dias para o atual pra+o de 95 dias, com a finalidade ainda de possibilitar a correta intimao das testemunhas, e.igindo por conseguinte a preciso de todos os dados destas, facilitando a cognio pela outra parte, para fins de argPio de impedimentos e suspeio.

&'4'&' Bno*aAes a respeito da 0ro*a 0ericial &s recentes modificaes operadas no sistema processual resolvem problemas j sedimentados na doutrina, a respeito da necessidade de observ%ncia do contradit(rio em relao ) produo da prova pericial, seno vejamos' F&rtigo 219 Y & . &s partes tero ci"ncia da data e local designados pelo jui+ ou indicados pelo perito para ter in!cio a produo da prova. &rtigo 219 Y R. :ratando7se de per!cia comple.a, que abranja mais de uma rea de conhecimento especiali+ado, o jui+ poder nomear mais de um perito e a parte indicar mais de um assistente tcnico. &lteraes processadas pela <ei n. 95.13O?59G. -om o intuito de prestigiar o princ!pio do contradit(rio, garantindo assim a ampla defesa, em sua modalidade tcnica, foram inseridos os artigos acima na lei processual, determinando ao jui+ ou ao perito, quando da fi.ao do in!cio da per!cia por estes, a necessidade de notificao das partes, de forma que venham a nomear eventuais assistentes tcnicos, de sua confiana, para acompanhamento da per!cia. Jo que tange ) possibilidade de nomeao de mais um perito e conseqPentemente mais de um assistente tcnico por rea de conhecimento
921

espec!fico, quando a prova cr!tica #per!cia$ necessitar de conhecimentos espec!ficos em mais de uma rea, salienta7se que tal regra, agora legalmente prevista, j vinha sendo autori+ada pela jurisprud"ncia, por ser (bvia. F&rtigo 211................ 4argrafo Inico. s assistentes tcnicos oferecero seus pareceres no pra+o comum de 95 #de+$ dias, ap(s intimadas as partes da apresentao do laudo.#JR$ &lteraes processadas pela <ei n. 95.13O?59G. dispositivo incluso eliminou eventuais dIvidas a respeito da apresentao dos pareceres dos assistentes tcnicos e efetuou algumas modificaes em sua sistemtica, determinando a sucessividade dos pareceres, que antes eram oferecidos no pra+o comum ao laudo pericial, e agora t"m pra+o contado a partir da apresentao do laudo, pra+o este de de+ dias. ;sclarece ainda que no h intimao direta aos assistentes, da apresentao do laudo pericial, mas intimao das partes em lit!gio, dei.ando claro o legislador que o controle procedimental efetuado pelas pr(prias partes, uma ve+ que os assistentes so meros au.iliares destas. )RRR+ .9. S!'s da Pro-a Snus significa cargo, fardo. & inobserv%ncia do ,nus gera uma desvantagem ) parte, ou seja, uma conseqP"ncia negativa. 0ifere7se da obrigao, visto que a inobserv%ncia desta provoca uma sano. Jo que tange ao ,nus da prova, devem7se observar duas questes bsicas' a quem cabe provar e qual a conseqP"ncia para aquele que deveria provar e no o fe+, ou o fe+ de modo insuficiente. Snus da prova no regra de procedimento, regra de ju!+o, ou seja, regra do julgamento, cabendo ao Aui+ verific7lo no momento de prolao da sentena. &s regras de ju!+o sobre o ,nus da prova somente sero aplicadas pelo Aui+ se o fato no estiver provado8 estando provado o fato, o Aui+ aplicar o princ!pio da comunho da prova ou da aquisio processual. Jo que tange ao ,nus da prova, destacam7se tr"s princ!pios' princ-pio da indeclinabilidade da 2urisdio' o Aui+ no pode dei.ar de julgar sob o argumento de que e.iste lacuna na norma ou de que a questo comple.a8 princ-pio dispositivo' estabelece a iniciativa )s partes quanto ) ao e estabelece a iniciativa )s partes quanto )s provas que pretendam produ+ir nos autos, cabendo ao Aui+ apenas uma atividade de complementao #preservao do princ!pio da imparcialidade$8 princ-pio da persuaso racional' o Aui+ decide segundo o alegado e provado nos autos.
922

& doutrina classifica o ,nus da prova em ,nus objetivo e ,nus subjetivo. Jo ,nus subjetivo, o enfoque relaciona7se a quem cabe a produo da prova. ,nus objetivo relaciona7se ) apreciao da prova pelo Aui+. artigo 111 do -(digo de 4rocesso -ivil estabelece o ,nus subjetivo' cabe ao autor a prova do fato constitutivo do seu direito. & prova do fato constitutivo do direito leva ) proced"ncia do pedido. A a dIvida ou a insufici"ncia de prova sobre esse fato milita contra o autor8 ao ru cabe a prova do fato impeditivo, modificativo ou e.tintivo do direito do autor. Ko as denominadas e.cees materiais #e..' e.ceo do contrato no cumprido8 novao e compensao8 pagamento, prescrio e decad"ncia$. & teor do disposto no artigo 156 do -(digo de 4rocesso -ivil, via de regra, ao ru incumbe o ,nus da impugnao especificada dos fatos narrados pelo autor #e.ceo substancial Y defesa direta de mrito$, visto que o fato no impugnado ser considerado incontroverso e fato incontroverso no depende de prova. & regra do artigo acima mencionado no absoluta, visto que seu pargrafo Inico determina que no esto obrigados a impugnar de maneira especificada o advogado dativo, o (rgo do Ministrio 4Iblico e o curador especial, os quais podem apresentar defesa por negativa geral. Kalienta7se que os casos de nomeao de curador especial so delineados pelo artigo =.B do diploma processual civil ptrio. -omo meio de defesa, ainda resta ao ru a Fdefesa indireta processualG, como a e.ceo de impedimento do Aui+ #artigo 912 do -(digo de 4rocesso -ivil$, e.ceo de suspeio do Aui+ #artigo 913 do -(digo de 4rocesso -ivil$ e e.ceo de incompet"ncia do ju!+o. *uando h um fato negativo, o ,nus da prova incumbe a quem nega o fato. ,nus da prova da e.ist"ncia das condies da ao e dos pressupostos processuais compete ao autor. Ao de estado' a revelia no dispensa o autor de provar os fatos constitutivos de direito. "aso fortuito ou fora maior' o ,nus da prova incumbe a quem alega caso fortuito ou fora maior. Ja ao de despejo, o autor deve provar a relao locat!cia. & inverso do ,nus da prova est prevista no -(digo de 0efesa do -onsumidor, em seu artigo @.B, DMMM. ;ssa inverso poss!vel para beneficiar o consumidor e pode ocorrer quando o consumidor for hipossuficiente #econ,mica, jur!dica e moralmente$ e quando for veross!mil a sua alegao. ;ssa inverso ocorre por obra do Aui+, que poder determin7la no momento do despacho da petio inicial ou no momento do despacho saneador. que deve nortear o Aui+ quando ele determina a inverso do ,nus da prova a noo de quem tem mais condies de provar o fato. /aver tambm a inverso do ,nus da prova na situao da presuno
923

relativa. &quele, em favor de quem milita a presuno relativa, est liberado da prova, ou seja, a prova em contrrio caber ) parte contrria.

.:. /ome!#os da Pro-a Ko quatro os momentos da prova' re&uerimento' pelo autor na petio inicial e pelo requerido na defesa8 deferimento' por ocasio do saneamento, o Aui+ analisar a pertin"ncia das provas, deferindo7as ou no8 produo' em regra, a prova oral produ+ida na audi"ncia de instruo e julgamento8 valorao' ocorre na sentena.

&'3'(' $ito "um=rio H o rito utili+ado para aes cujo valor da causa no ultrapasse @5 salrios m!nimos e para as aes relacionadas no rol do artigo 6>3 do diploma processual civil #e.ceto aes que di+em respeito ) capacidade ou estado de pessoas, que correro sempre no rito ordinrio, independentemente do valor$. & petio inicial no rito sumrio tem como peculiaridade o fato de que o autor, nesta pea, j arrola suas testemunhas e tambm deve requerer a citao do requerido para que comparea ) audi"ncia de conciliao sob pena de revelia. & prova documental e, se houver necessidade de prova pericial, os quesitos tambm devem ser apresentados na pr(pria petio inicial. Ja audi"ncia de conciliao, em havendo esta, lavra7se o termo que gera o t!tulo judicial. Jo havendo conciliao, o Aui+ deve verificar as questes processuais pendentes #que devem ser apreciadas imediatamente$ e, em seguida, abrir espao para a resposta do ru. & defesa consiste na contestao e nas e.cees #no cabe reconveno, declarao incidental e, em regra, interveno de terceiros$. &dmite7se, na defesa, o pedido contraposto, desde que esteja apoiado nos fatos narrados na petio inicial. Jesse momento, o requerido deve indicar testemunhas, apresentar documentos e requerer per!cias. Aui+ dever deferir ou no o pedido do requerido, verificando, nessa mesma audi"ncia, se cabe julgamento antecipado ou at mesmo a e.tino do processo #artigos 6@> e 6@=, MM a D, do -(digo de 4rocesso -ivil$. Ke houver deferimento do pedido do requerido, designa7se audi"ncia de instruo e julgamento, lembrando que, se houver prova pericial, esta deve ser apresentada at 93 dias antes da audi"ncia. Ja audi"ncia de instruo e julgamento, haver uma seqP"ncia para a apresentao da prova oral'
92@

depoimento dos peritos e assistentes tcnicos8 depoimento pessoal das partes8 oitiva das testemunhas do autor8 oitiva das testemunhas do ru. & audi"ncia de instruo e julgamento segue o princ!pio da unidade ou concentrao, sendo una e indivis!vel. &p(s a apresentao das provas, ocorrem os debates orais, que, a critrio do Aui+, podem ser apresentados sob forma de memoriais. Ke o requerido no comparecer na audi"ncia de conciliao ou comparecer sem advogado, aplicam7se os efeitos da revelia e a ao ser julgada. / alguns autores que entendem que, se o autor no comparecer, aplica7se a norma do artigo 39 da <ei n. =.5==?=3 por e.tenso, e.tinguindo7se o processo. utros autores, entretanto, entendem que, se o autor no comparecer ) audi"ncia, significa que est renunciando ) conciliao e o Aui+ dever dar oportunidade para a defesa e designar a data para audi"ncia de instruo e julgamento. Bno*aAes do $ito "um=rio &s modificaes reali+adas no procedimento comum de conhecimento, em seu rito sumrio, so pragmticas e visam ) adequao de tal rito )s demais proposies dos ritos e.istentes, notadamente dos Aui+ados ;speciais. 4romovem melhor operacionali+ao e celeridade )s demandas que, a partir da vig"ncia desta lei, correm no rito sumrio de conhecimento, conforme ser e.plicado a seguir. Re+a o artigo 6>3, em sua nova redao, que o valor das causas que podem ser impetradas no rito sumrio foi elevado para @5 #sessenta$ salrios m!nimos, equiparando7se, assim, ao valor das causas a serem julgadas pelos Aui+ados ;speciais -!veis da esfera federal #institu!dos pela <ei n. 95.63=?59$. Mnteressante notar, todavia, que a aplicao do referido dispositivo restringe7se aos feitos propostos a partir da vig"ncia da lei modificadora, pois, para fins de compet"ncia, essa se perpetua no momento da propositura da ao, atendendo )s regras de direito intertemporal, regidas pelos princ!pios da imediatidade e do isolamento dos atos processuais, no sendo aplicveis )s e.cees constantes do artigo O> do -(digo de 4rocesso -ivil. &ntes de avanarmos nesse tema, importante relembrar que, em relao a per!cias eventualmente necessrias, mesmo no rito sumrio, em que estas so permitidas #artigo 6>@ do -(digo de 4rocesso -ivil$, em que pese ) indispensvel celeridade desse rito, o jui+ fi.ar pra+o para entrega do laudo, seguindo7se, da intimao da entrega )s partes, o pra+o de 95 dias, comum aos assistentes tcnicos,
92>

para entrega de seus pareceres, nos termos do artigo 211, caput e pargrafo Inico, do -(digo de 4rocesso -ivil, j modificado pela <ei n. 95.13O?59. & <ei n. 95.222?56 d nova roupagem ao regime do agravo em sede de rito sumrio, acabando com a previso espec!fica de agravos retidos somente para esse rito, complementando, dessa forma, as alteraes promovidas pela <ei n. 95.136?59, que deu nova redao ao Q 2.B do artigo 361 do -(digo de 4rocesso -ivil, que possibilita a aplicao igualitria do regime de agravo em determinadas situaes, a todos os ritos, e no e.clusivamente ao sumrio. Jesse sentido, em determinadas situaes, e ante o risco fundado de dano irreparvel ou de dif!cil reparao, mesmo em decises tomadas em audi"ncia, caber o recurso de agravo, em sua modalidade Fagravo de instrumentoG, de apreciao imediata, e no vinculada a futura e eventual apelao. ;m relao ) criao da possibilidade de interveno de terceiros no rito sumrio quando oriundas de responsabili+ao decorrentes de contrato de seguro, prevista no te.to do artigo 6O5, devidamente modificado, as novas determinaes corrigem problemas prticos de defesa do ru, que, em primeiro lugar, precisava se defender para que pudesse garantir eventual e futuro direito de regresso em caso de sucumb"ncia, regresso esse e.ercitvel contra a companhia com a qual possu!sse contrato de seguro. 0essa feita, a nova redao do artigo permite a interveno de terceiros no rito sumrio, em princ!pio na modalidade de assist"ncia8 todavia, quando a interveno de terceiros estiver fundada em contratos de seguro, poder ocorrer em qualquer de suas modalidades. 0essa forma, o que se redu+ia a eventuais aes regressivas por parte de rus sucumbentes )s respectivas seguradoras, ser melhor solucionado em sede de intervenes de terceiros, pois, onde o legislador no distingue, no cabe ao intrprete distinguir, notadamente para promover restries a institutos jur!dicos. -omo e.emplo dessas intervenes, cite7se a denunciao da lide ) seguradora responsvel, e mesmo o chamamento ao processo de co7seguradoras.

&'3'&' $ito Comum :rdin=rio Jo momento da petio inicial, o autor deve requerer as provas. & petio inicial deve vir acompanhada dos documentos indispensveis para a propositura da ao #artigo 6O1 do -(digo de 4rocesso -ivil$. 4rova tcnica requerida nesse momento deve vir acompanhada dos quesitos. Aui+ receber ou no a petio inicial. Jesse momento, tem7se o despacho inicial do Aui+, que poder ser de tr"s nature+as' despac0o positivo' aquele que recebe a petio inicial e determina o processamento da ao8

92O

despac0o correcional' quando h eventuais defeitos e.istentes na petio inicial, concedendo7se o pra+o de 95 dias para a correo Y artigo 6O2 do -(digo de 4rocesso -ivil8 despac0o ne!ativo' que, na verdade, uma sentena terminativa que e.tingue o processo. Aui+ poder reconhecer a decad"ncia, havendo uma sentena de mrito que e.tingue o processo. Aui+ no poder, de of!cio, reconhecer a prescrio nesse momento. despacho inicial negativo, na verdade, ser uma sentena terminativa, e.tinguindo o processo sem julgamento do mrito. 0essa deciso cabe recurso de apelao e o Aui+ ter o pra+o de 2O horas para reformar sua sentena. Ke no o fi+er, dever encaminhar os autos para inst%ncia superior, independentemente de apresentao de contra7ra+es. 0eferida a petio inicial, o Aui+ dever mandar citar o requerido. & citao ser pelo correio, salvo nas aes de ;stado, nas aes em que o requerido for pessoa jur!dica de direito pIblico, nas aes de alimentos, nas aes relativas ) capacidade, nas situaes em que no houver servio de correio no domic!lio do requerido e quando o autor requerer a citao de outro modo. -oncreti+ada a citao, abre7se o pra+o para defesa. Ke for pelo correio, conta7 se o pra+o da juntada da &R8 se pessoal, da juntada do mandado8 ou, se por edital, do pra+o nele indicado. Jos casos de citao feita por edital ou hora certa ou quando o requerido estiver preso, o Aui+ dever nomear um curador especial, que poder fa+er, na contestao, a impugnao genrica. autor poder modificar o pedido, livremente, at a citao ou com anu"ncia do requerido ap(s a citao e, ap(s o despacho saneador, no poder mais modific7 lo. Jo caso de requerido revel, pode7se modificar o pedido, entretanto, dever ser promovida nova citao. / tr"s modalidades de defesa' contestao' o ru dever impugnar todos os fatos alegados na petio inicial, salvo se houver sido nomeado curador especial. s fatos no impugnados sero considerados verdadeiros. &inda, o requerido dever argPir fatos modificativos, impeditivos ou e.tintivos8 e/ce,es' impedimentos do Aui+, suspeio do Aui+ ou incompet"ncia do ju!+o. ferecidas as e.cees, ser suspenso o processo8 reconveno' somente admitida no rito comum ordinrio. momento seguinte o da rplica do autor. Aui+ s( vai deferir o pra+o de 95 dias para rplica se o requerido, na contestao, argPir as preliminares do artigo 159 do -(digo de 4rocesso -ivil, ou se argPir fatos impeditivos, modificativos ou e.tintivos. Ja rplica, poder o autor juntar documentos. &presentados os documentos, o Aui+ dever conceder um pra+o de 3 dias para o requerido se manifestar acerca dos documentos juntados na rplica.
92=

Ke a parte quiser argPir incidente de falsidade, dever fa+"7lo no pra+o de 95 dias. -aber o incidente de falsidade se o falso estiver relacionado ao aspecto formal do documento #falsidade material$. & falsidade relacionada ao conteIdo do documento somente poder ser alegada em ao aut,noma #ao de anulao de documento$, tendo em vista ser falsidade ideol(gica. &p(s a rplica, passa7se por uma fase anterior ) audi"ncia preliminar, na qual o Aui+ ir analisar as provid"ncias preliminares, verificando se caso de e.tino do processo ou se cabe julgamento antecipado da lide. &plicam7se, nesse momento, os efeitos da revelia. 0esigna7se a data da audi"ncia preliminar. /aver intimao das partes para o comparecimento. Ke o advogado tiver poderes espec!ficos para transigir, as partes podero ser intimadas somente na pessoa de seu procurador. & audi"ncia preliminar tem dupla finalidade' conciliao e saneamento. H obrigat(ria no interesse da &dministrao da Austia, ou seja, a soluo mais rpida poss!vel da situao conflitante. & doutrina entende que essa audi"ncia preliminar obrigat(ria tanto para direitos dispon!veis #em que se admite a transao plena$ quanto para aes relacionadas a direitos indispon!veis #admite7se a transao parcial$. &inda, no momento da audi"ncia preliminar, poder haver a conciliao8 se no houver, o Aui+ proferir o despacho saneador #no qual ir deferir as provas, fi.ar os pontos controvertidos e designar a audi"ncia de instruo e julgamento$. & nature+a jur!dica da conciliao de um neg(cio jur!dico processual entre as partes #fora do processo, transao$. Aui+ demonstra )s partes as conseqP"ncias da improced"ncia ou proced"ncia do pedido. Ja conciliao, poss!vel a composio da questo que est no pedido e de outras que no esto. H poss!vel que a parte se faa representar por preposto, desde que ele tenha poderes para transigir. Jo rito ordinrio, o no comparecimento das partes ou dos procuradores com poderes espec!ficos para transigir implica a renIncia tcita da conciliao. Ko leg!timos para conciliao na audi"ncia preliminar as partes ou os procuradores com poderes espec!ficos para transigir. Ja hip(tese de substituio processual, no se aplica a conciliao, ou seja, o substituto processual no poder transigir #e..' marido que defende os bens dotais da mulher$. & aus"ncia da tentativa de conciliao no gera nulidade, salvo nas questes relacionadas ) fam!lia. #<ei n. =@O?2=$. Jos casos de separao litigiosa, aplica7se a <ei n. =@O?2=, a qual dispe que o Aui+, ao despachar a petio inicial, deve designar uma audi"ncia de tentativa de conciliao entre as partes8 a aus"ncia dessa audi"ncia implica nulidade.
935

Jo se aplica a audi"ncia de conciliao nas aes de nulidade ou anulao de casamento, visto ser direito indispon!vel. & intimao das partes para essa audi"ncia se fa+ na pessoa de seu advogado. Jo havendo conciliao, o Aui+ passa para o saneamento em que fi.ar os pontos controvertidos #artigo 119 do -(digo de 4rocesso -ivil$. &lguns autores entendem que os pontos controvertidos podero ser revistos na audi"ncia de instruo e julgamento #artigo 239 do -(digo de 4rocesso -ivil$. utros autores entendem que o artigo 239 est tacitamente revogado, cabendo a fi.ao dos pontos controvertidos to7somente na audi"ncia preliminar. 0o ato do Aui+ que fi.a os pontos controvertidos cabe agravo. &lm da fi.ao dos pontos controvertidos, no saneamento, o Aui+ ir decidir as questes pendentes #matrias relacionadas no artigo 159$. & Inica hip(tese do artigo 159 em que opera a precluso caso no haja alegao no momento da defesa, a hip(tese prevista no inciso MC, qual seja, conveno de arbitragem. &inda, deve7se verificar a presena das condies da ao e os pressupostos processuais. Aui+, nesse momento, dever deferir as provas apresentadas pelas partes e designar audi"ncia de instruo, debates e julgamento. &s partes sero intimadas na pr(pria audi"ncia preliminar. & teor das modificaes tra+idas pela <ei n. 95.13O?59, temos que o momento para as partes arrolarem suas testemunhas ser determinado pelo Aui+ e, caso haja sua omisso, ser at de+ dias antecedentes ) audi"ncia de instruo, debates e julgamento. termo inicial para a contagem desse pra+o a data da audi"ncia, no se contando o dia designado, comeando a contar do primeiro dia Itil anterior. & audi"ncia de instruo, debates e julgamento una, ou seja, se houver a suspenso e a designao de nova data para seu prosseguimento, no se reabre o pra+o para indicao de testemunhas #princ!pio da concentrao$. Ja audi"ncia de instruo, debates e julgamento, haver a colheita de provas orais.

&lguns incidentes poss!veis' pedido de antecipao da audincia (arti!o >J>) K >.() do "#di!o de Processo "ivil) ' se houver o pedido de antecipao da audi"ncia, haver necessidade da intimao pessoal dos advogados. Ke o pedido de antecipao foi requerido em comum por ambas as partes, no h necessidade de intimao pessoal, bastando a intimao sobre o deferimento do pedido e da data antecipada pelo (rgo oficial8 adiamento da audincia' se for pedido adiamento por conveno das partes, ser poss!vel apenas uma ve+ por per!odo no superior a @ meses. & audi"ncia pode ser adiada pelo no comparecimento do advogado por motivo justo #deve ser apresentada a justificativa at o momento da abertura da audi"ncia$. ;.cepcionalmente, admite7se a justificativa a posteriori. Ke o advogado no comparecer sem motivo justo, o Aui+ poder dispensar a prova requerida pela parte #artigo 231, Q 6.B, do -(digo de 4rocesso -ivil$.
939

& omisso no apregoamento, que essencial, pode gerar nulidade se houver preju!+o )s partes. 0eve ser argPida no momento certo.

$. DA PROVA DOCU/E2TAL

$.1. Co!"ei#o Jo campo da prova judiciria, documento coisa representativa de um fato destinada a fi/6Blo de modo permanente e id:neo) reprodu$indoBo em 2u-$o. Jesse conte.to, a prova judicial tem por objeto fatos que so reprodu+idos pelo documento. documento considerado prova hist(rica e prova real decorrente de uma obra humana. ;.istem tr"s elementos do documento' autoria, meio de informao e conteIdo.

+'('(' Autoria &utor a pessoa a quem se atribui a formao do documento. H considerado autor do documento no s( quem o forma materialmente para si, mas tambm quem manda outrem form7lo para si #e..' mandar um secretrio confeccionar um recibo$. & autoridade pIblica tambm pode ser autora de documento. Muitas ve+es, o oficial pIblico elabora o documento no interesse de outras pessoas que pretendem produ+ir efeitos jur!dicos com o documento. ;nto, em sentido estrito, tem7se como o autor do documento o oficial pIblico #autor material$, entretanto, em sentido amplo, tem7se como o autor do documento o interessado na sua formao #autor intelectual$. -om relao ) autoria de documento particular, h a regra do artigo 1>9 do diploma processual civil. &inda, a doutrina fala em documento aut#!rafo #coincid"ncia entre o autor do documento e o autor do ato ou fato documentado, como os escritos particulares$ e documento 0eter#!rafo #quando no h coincid"ncia entre o autor do documento e o autor do ato ou fato documentado, como os documentos pIblicos em geral$.

+'('&' Meio de informao documento decorre das atividades do seu autor sobre uma coisa, normalmente sobre um papel mediante escrita. ;.istem, entretanto, outros meios, que no se referem ao uso do papel e da escrita. -lassificam7se em' !r6ficos' as idias ou fatos so representados no papel por outros sinais diversos da escrita #e..' plantas etc.$8
936

diretos' o fato representado se transmite diretamente para a coisa representativa #e..' fotografia, fonografia e cinegrafia$. Jo caso dos escritos e dos grficos, di+7se que so documentos indiretos, tendo em vista que o fato representado passa, necessariamente, pela mente do autor do documento.

$. . Co!#eNdo s documentos normalmente cont"m declaraes de ci"ncia ou de vontade. *uando se est diante de mera declarao de ci"ncia, di+7se que os documentos so narrativos ou enumerativos. *uando se est diante de declarao de vontade, os documentos so dispositivos ou constitutivos.

$.$. A'#e!#i"idade do Do"'me!#o H a certe+a de que o documento proveio do autor nele indicado. ;m princ!pio, essa certe+a s( se verifica em relao aos documentos pIblicos, visto que carregam uma presuno de autenticidade. s documentos particulares no t"m essa presuno de autenticidade, visto que a subscrio pode ser falsa. ;nto, no caso de documento particular, a autenticidade depende de confirmao.

$.(. C0assi1i"ao dos Do"'me!#os D'a!#o O s'a Fi!a0idade 4odem ser pr7constitu!dos ou casuais.

+'5'(' 0r)Kconstitudos Ko chamados de instrumentos. instrumento um documento que foi elaborado para prova de um ato ou um neg(cio jur!dico. -- dispe sobre os instrumentos nos arts. 913, 91O e 91=. s instrumentos podem ser pIblicos #e..' testamento pIblico, sentena judicial, ato de nomeao de um funcionrio etc.$ ou particulares #e..' nota promiss(ria, recibo, letra de c%mbio etc.$.

+'5'&' Casuais :ambm chamados de documentos em sentido estrito. Jo se caracteri+am como prova pr7constitu!da de um ato, mas fornecem elementos para prov7lo. &qui tambm e.istem documentos pIblicos #e..' mensagens do -hefe do ;.ecutivo, publicaes de atos administrativos etc.$ e de documentos particulares #e..' cartas, convites, avisos emitidos por estabelecimento bancrio etc.$.
931

$.,. E1i";"ia Pro*a!#e dos Do"'me!#os +'6'(' 8ocumento p?blico -arrega uma presuno de autenticidade. ;ssa presuno de autenticidade incide sobre tr"s situaes' elementos da formao do ato #data, local, qualificao etc.$8 declaraes ouvidas pelo oficial pIblico8 fatos que o oficial declarar que ocorreram na sua presena. ;ssa presuno de autenticidade no incide sobre o conteIdo das declaraes prestadas, ou seja, o oficial atesta que ouviu as declaraes, mas no que elas sejam verdadeiras #verdade e.tr!nseca das declaraes$. Aui+ no pode formar sua convico contra o teor do documento pIblico, s( podendo desconsider7lo se atestar falsidade das declaraes ou v!cios sociais ou de consentimento #artigo 1@2 do -(digo de 4rocesso -ivil$. *uando a lei e.igir como prova da subsist"ncia do ato um instrumento pIblico, nenhuma outra prova poder suprir a sua aus"ncia #artigo 1@@ do -(digo de 4rocesso -ivil$.

+'6'&' 8ocumento particular Jo possui presuno de autenticidade. documento particular passa a ser considerado aut"ntico nas hip(teses mencionadas nos artigos 1@= e 1>6 do diploma processual civil' arti!o =LM' reconhecimento de firma especial. oficial pIblico reconhece a firma do signatrio, afirmando que ela foi aposta em sua presena8 arti!o =N>' autenticao de documento particular em ju!+o. ;ssa autenticao decorre da aus"ncia de impugnao quando o documento apresentado para fa+er prova em processo em andamento. ;ssa presuno dei.a de prevalecer se a parte demonstrar posteriormente que o documento foi obtido por erro, dolo ou coao. & autenticidade se refere ) integridade formal do documento, ao seu aspecto e.terior, e a veracidade se refere ao conteIdo do documento, ) sua conformidade com a verdade Jo havendo dIvida quanto ) autenticidade do documento particular, ele prova que seu autor fe+ as declaraes que lhe foram atribu!das. & presuno do artigo 1>6 invocvel apenas aos subscritores do documento particular.
932

$... Da#a La!ada em Do"'me!#o Par#i"'0ar ;m princ!pio, em relao a terceiros, a data lanada em documento particular inefica+, sendo limitada )s partes. ;.istem, entretanto, algumas e.cees a essa regra no artigo 1>5 do diploma processual civil. :odos esses eventos enumerados no artigo 1>5 do -(digo de 4rocesso -ivil se prestam a caracteri+ar a formao do documento particular.

933

Pro"esso de Co!?e"ime!#o

1. AUDI@2CIA

&udi"ncia um ato processual comple.o, porque resultado de vrios atos, envolvendo o incidente de conciliao, a colheita de prova oral, as alegaes finais, que completam a fase postulat(ria, e o julgamento. & audi"ncia pode ser adiada, ou seja, pode no ser reali+ada na data marcada. Ko hip(teses de adiamento' por conveno das partes, admiss!vel uma Inica ve+ #art. 231, M, do -4-$8 o no comparecimento por motivo justificado, das partes, do perito, das testemunhas e dos advogados #art. 231, MM, do -4-$. advogado deve provar o impedimento at o in!cio dos trabalhos. & jurisprud"ncia tem admitido algumas hip(teses de justificativa posterior, quando no poss!vel fa+"7la at o in!cio dos trabalhos. Ke o advogado no comparecer injustificadamente, o Aui+ pode dispensar a prova requerida pela parte que ele representa. ;ventualmente, pode determinar a prova de of!cio #art. 915 do -4-$.

1.1. Te!#a#i-a de Co!"i0iao & tentativa de conciliao na audi"ncia de instruo e julgamento acontecer mesmo que j tenha ocorrido a hip(tese do art. 119 do -4- #audi"ncia de conciliao$. & jurisprud"ncia, no entanto, entende que a falta de comparecimento das partes na conciliao no impede o prosseguimento da audi"ncia e nem acarreta nulidade do processo #recusa de conciliao$. & lei determina que o Aui+ fi.e os pontos controvertidos.

1. . I!s#r'o 4receitua o art. 239 do -4- que, Fao iniciar a instruo, o Aui+, ouvidas as partes, fi.ar os pontos controvertidos sobre que incidir a provaG.

('&'(' Col#eita das pro*as rdem da colheita de prova oral'

93@

oitiva dos peritos e assistentes8 depoimento pessoal do autor e, depois, do ru8 oitiva das testemunhas, primeiro as do autor e depois as do ru. Jo que di+ respeito ) colheita das provas, a audi"ncia deve observar certos princ!pios' Princ-pio da publicidade, pois a audi"ncia ato pIblico. & audi"ncia somente pode ocorrer a portas fechadas nas hip(teses do art. 933 do -4-, que estabelece o segredo de Austia em determinadas causas, visando resguardar o interesse pIblico e a privacidade #intimidade$ das partes. Princ-pio da oralidade, que se desdobra em outros princ!pios, quais sejam' %mediao, pelo qual o Aui+, as partes e os advogados travam contato direto, imediato. "oncentrao dos atos processuais, pois a audi"ncia una e cont!nua. 0eve iniciar7se e terminar em uma Inica oportunidade. Jo sendo isso poss!vel, o Aui+ pode suspender os trabalhos e marcar uma nova data para a sua continuao. %dentidade f-sica do Jui$, significa que o Aui+ que travou contato direto com as partes, peritos, testemunhas #imediao$ est melhor habilitado para julgar. &plica7se a regra do art. 916 do -4-, o qual estabelece que o Aui+ que conclui a instruo deve julgar a causa, salvo as e.cees ali relacionadas. H tambm chamada de regra de vinculao. ;ssa vinculao resulta de atos de instruo, pois, se o Aui+ apenas tentar a conciliao, no estar vinculado ao processo.

('&'&' : Juiz na audi,ncia Jo curso da audi"ncia, o Aui+ e.erce o que se chama de 4oder de 4ol!cia, quando deve presidir os trabalhos e garantir que tenham um regular desenvolvimento, mantendo a ordem e o decoro dentro da sala de audi"ncia.

1.$. A0e4a8es Fi!ais -onclu!da a instruo, o Aui+ deve passar ) fase dos debates orais. & regra que as alegaes finais sejam feitas oralmente em audi"ncia, e.ceto se a controvrsia envolver questes comple.as de fato ou de direito. Jesse caso, o debate oral pode ser substitu!do por memoriais escritos. & avaliao da e.ist"ncia de comple.idade fica sempre a critrio do Aui+. 1.(. J'04ame!#o
93>

&os debates eventualmente segue a prolao da sentena, que ser publicada em audi"ncia, e dela saem intimadas as partes.

. SE2TE2A

0e acordo com o conceito legal, sentena o ato pelo qual o jui+ e.tingue o processo com ou sem o julgamento do mrito. 0e acordo com o critrio doutrinrio, todavia, o ato que pe fim ao procedimento em 9.B grau da jurisdio. ;m 6.B grau, as decises recebem o nome de ac(rdos.

.1. ReD'isi#os da Se!#e!a )e0eme!#os o' par#es+ @elat#rio' consiste em um resumo dos principais dados e ocorr"ncias do processo. Gotivao ou fundamentao' o Aui+ aprecia e decide as questes surgidas ao longo do processo. *uesto todo ponto controvertido de fato ou de direito que, e.atamente por ser controvertido, deve ser decidido pelo Aui+. & e.ig"ncia da motivao regra constitucional #art. =1 da -E$, e sua aus"ncia ou insufici"ncia acarretam a nulidade da sentena. & motivao concisa no acarreta a nulidade, desde que seja suficiente. ispositivo: a parte da sentena em que o Aui+ acolhe ou rejeita o pedido nas sentenas de mrito8 a concluso da sentena8 em que o Aui+ declara inadmiss!vel a tutela jurisdicional, nos casos de sentena terminativa #em que no foi julgado o mrito$8 a parte em que o Aui+ homologa atos de disposio das partes. / duas correntes que tratam da aus"ncia de dispositivo na sentena' a primeira di+ que a sentena ine.istente e, portanto, no h o tr%nsito em julgado, no sendo necessria a interposio de ao rescis(ria. & segunda di+ que a sentena nula, porm depende de argPio contrria da parte para ser anulada, e, em no sendo alegada, haver o tr%nsito em julgado.

. . Re4ras de Corre0ao da Se!#e!a "om a Dema!da processo inicia7se por iniciativa da parte #art. 6.B do -4-$ e em regra o Aui+ no deve proceder de of!cio. Aui+ deve julgar a lide nos limites em que foi proposta, de acordo com o princ!pio da adstrio, ou correlao, sendo vedado a ele conhecer de questes cuja iniciativa dependa de alguma das partes #art. 96O do -4-$.
93O

Aui+ no pode conceder ao autor provid"ncia diversa, ou por causa jur!dica diversa, da pleiteada. & sentena que viola essa regra e/tra petita, e tra+ como conseqP"ncia a sua nulidade #art. 2@5 do -4-$. Aui+ est proibido de conferir ao autor quantidade superior ) pleiteada, se isso ocorrer, teremos uma sentena ultra petita. 4ara a jurisprud"ncia, esse tipo de sentena deve ser anulada somente naquilo que e.trapolar o pedido. :ribunal apenas redu+ o valor da sentena. & sentena citra ou infra petita aquela que julga menos do que deveria, ou seja, dei.a de apreciar algum pedido ou parte dele. H diferente da sentena de proced"ncia parcial. *uando a sentena for omissa, ou seja, dei.ar de apreciar um pedido ou parte dele, essa omisso pode ser sanada por embargos de declarao.

.$. Se!#e!a Termi!a#i-a Kentena terminativa aquela que pe fim ao processo sem apreciao do mrito. Jo h julgamento da controvrsia. Kua eficcia apenas processual. H apta a fa+er apenas a coisa julgada formal. /ip(teses de incid"ncia da sentena terminativa' Mnrcia do autor ou de ambas as partes. Ealta de alguns dos pressupostos processuais #so os requisitos de constituio e desenvolvimento vlido e regular do processo$. ;..' inpcia da petio inicial por ser o menor impIbere representado por assistente com procurao particular. Ealta de alguma das condies da ao. Ko requisitos relativos ) ao necessrios para que o Aui+ possa analisar o mrito do processo. & sentena terminativa no impede a repropositura da ao ou demanda #mesmo que id"ntica$. autor pode repropor a ao desde que recolha as custas do processo anterior, porm no pode ter ocorrido a perempo. 4erempo a perda do direito de ao por ter a parte dado causa ) e.tino do processo sem julgamento do mrito, por tr"s ve+es e por inrcia #no ter dado andamento ao processo$, porm no impede que o direito material seja argPido como defesa. s fundamentos da ao perempta podem ser e.postos como e.ceo, como defesa. & perempo uma sano processual. Jo impede a propositura de outra ao com elementos diferentes. .(. Se!#e!a De1i!i#i-a 0efine a lide ou a controvrsia, ou seja, julga o mrito, o pedido, podendo acolh"7lo ou rejeit7lo.
93=

&s hip(teses de sentena de mrito esto relacionadas no art. 6@= do -4-, que prev" outras hip(teses qualificadas como sentena de mrito, pois fa+em coisa julgada material. Dejamos algumas hip(teses' reconhecimento da proced"ncia do pedido pelo ru8 autor renuncia ao direito em que se funda a ao8 quando houver a transao8 quando o Aui+ pronunciar a prescrio ou a decad"ncia. & sentena de mrito a Inica apta a formar coisa julgada material. ;la possui efeitos substanciais, projeta efeitos para fora do processo, regra e define a controvrsia, por isso torna7se coisa julgada material, sendo imutvel. bs.' & sentena homologat(ria, na transao, a princ!pio no apelvel, somente se padecer de algum v!cio.

.,. Se!#e!a L&D'ida o' I0&D'ida Kentena l!quida aquela que desde logo quantifica a obrigao ou individuali+a o objeto da obrigao. H a que determina o &uantum debeatur. Kentena il!quida aquela que, embora reconhea a e.ist"ncia da obrigao, no a quantifica #an debeatur$. *uando o autor formula um pedido l!quido, vedada a prolao de sentena il!quida. & nulidade decorrente da violao dessa regra, di+ o Kuperior :ribunal de Austia, s( pode ser alegada pelo autor, porque o preju!+o dele. :ambm vedado ao Aui+ proferir sentena l!quida quando o autor dedu+ir um pedido il!quido #jurisprud"ncia dominante do K:A$. Jesse caso, a sentena nula por ser e/tra petita. bservao.' no e.iste mais liquidao por clculos do contador.

... P'*0i"ao 4ublicar tornar pIblico. & sentena comea a e.istir juridicamente no momento em que publicada. :al publicao pode se dar por dois modos' em uma sesso pIblica, ou seja, em uma audi"ncia8 quando juntada aos autos, que sero entregues ao cart(rio. &o publicar a sentena, o Aui+ cumpre e esgota o of!cio jurisdicional, e, conseqPentemente, vedado a ele modific7la, e.ceto para'
9@5

corrigir ine.atido material #ou erro material$ ou erro de clculo, por requerimento das partes ou de of!cio8 por meio de embargos de declarao quando a sentena for omissa, em havendo contradio ou obscuridade. Mne.atido material ou erro material aquele equ!voco cuja retificao #correo$ no implica alterao de cunho jur!dico, pois se o Aui+ alterar a critrio jur!dico estar infringindo a pr(pria sentena.

.7. I!#imao Mntimao da sentena o ato pelo qual se d conhecimento dela, especificamente, )s partes a fim de que possam, se for o caso, interpor algum recurso. pra+o para interposio conta7se da data da intimao. Jas comarcas em que circula o i6rio 7ficial, a intimao das partes se d por meio dos advogados, mediante publicao naquele ve!culo oficial.

.9. Tipo#e"a J'di"i;ria Jo cap!tulo da sentena, o -4- trata de um dos seus efeitos secundrios, a hipoteca judiciria #art. 2@@$. & sentena que condena o ru ao pagamento de determinada quantia ou entrega de coisa t!tulo hbil para constituio da chamada hipoteca judicial ou judiciria, cuja inscrio dever ser feita pela forma prescrita na <ei de Registros 4Iblicos #<ei n. @.593?>1, art. 9@>, inc. M, 6$. Mnscrita a hipoteca, os bens do devedor passam a garantir, de forma privilegiada, a futura e.ecuo.

$. COISA JUL%ADA

-4- emprega dois sentidos a coisa julgada' objeo e atributo, qualidade dos efeitos da sentena.

$.1. O*Peo bjeo matria que a parte tem o ,nus #relativo$ de alegar, mas o Aui+ pode e deve conhecer de of!cio. Jormalmente objeo tem carter preliminar ao mrito. acolhimento da objeo em carter preliminar normalmente condu+ir ) e.tino do processo sem julgamento do mrito.
9@9

Eala7se tambm em objees de mrito, ou seja, a matria de mrito que o Aui+ pode conhecer de of!cio. corre quando se repete uma ao j definitivamente julgada. & litispend"ncia tambm tem o sentido de objeo. -onfigura7se quando se repete uma ao id"ntica em curso. bservao.' litispend"ncia tambm significa a pend"ncia de um processo.

$. . A#ri*'#oH o' D'a0idade dos e1ei#os da Se!#e!a -oisa julgada atributo da sentena e divide7se em coisa julgada formal e coisa julgada material.

+'&'(' Coisa julgada formal H a imutabilidade da sentena dentro do processo por falta de meios de impugnao poss!veis, recursos ordinrios ou e.traordinrios. H a imutabilidade endo7processual da sentena. -orresponde ) precluso que atinge a sentena. / tr"s formas de precluso' precluso consumativa' aquela resultante do e.erc!cio da faculdade e prtica do correspondente ato processual8 precluso temporal' aquela que decorre do decurso do pra+o sem a prtica do ato8 precluso l#!ica' aquela que decorre de comportamento incompat!vel com a prtica de certo ato processual. H defeso discutir no processo questes sobre as quais incidiu a precluso #art. 2>1 do -4-$. H vedado ao Aui+ reapreciar questes sobre as quais ocorreu a precluso. ;.cees' Jo esto sujeitas ) precluso as questes relativas )s condies da ao, que no tenham sido apreciadas no momento adequado, ou que j tenham sido apreciadas. KImula do K:E di+ que o despacho saneador irrecorrido transita em julgado. & doutrina e jurisprud"ncia entendem que essa KImula no alcana as condies da ao. Jo h precluso tanto se a questo no tiver sido apreciada antes da prolao da sentena quanto se tiver sido apreciada. & car"ncia da ao pode ser ree.aminada at mesmo em grau de recurso, desde que a matria seja devolvida por meio de recurso. &lm das condies da ao, os pressupostos processuais constituem matria de ordem pIblica, que pode ser conhecida a qualquer momento, de of!cio.
9@6

Jo h precluso para o Aui+ em matria probat(ria, porque o Aui+ o destinatrio da prova e investido de poderes instrut(rios #art. 915$, ra+o pela qual dado a ele completar o quadro instrut(rio do processo #quadro de provas$. 0iante dessas e.cees, pode ser dito que a precluso em princ!pio no atinge o Aui+, pois na matria que lhe di+ respeito #condies da ao, pressupostos processuais e matria probat(ria$ no h precluso.

+'&'&' Coisa julgada material H uma especial qualidade dos efeitos da sentena. H a imutabilidade dos efeitos da sentena. Komente a sentena de mrito apta ) formao da coisa julgada, porque somente ela define a lide, resolve a controvrsia e, portanto, projeta efeitos substanciais para fora do processo. fundamento da coisa julgada material a necessidade de estabilidade nas relaes jur!dicas.

$.$. Limi#es da Coisa J'04ada

+'+'(' @imites objeti*os Ea+em7se necessrias as seguintes indagaes' o que transita em julgadoZ que coberto pela imutabilidadeZ que transita em julgado, em princ!pio, o dispositivo, a concluso, o t(pico da sentena que acolhe ou rejeita o pedido. Jo fa+em coisa julgada' a fundamentao da sentena, os motivos, por mais relevantes que sejam para determinar o dispositivo8 a verdade dos fatos estabelecidos como premissa da sentena8 a questo prejudicial julgada incidentemente como motivo da sentena. *uesto prejudicial uma questo que se apresenta como antecedente l(gico do julgamento da lide. bs.' a questo prejudicial far coisa julgada quando tiver por objeto uma relao jur!dica, houver pedido declarat(rio incidental feito pelo autor ou por qualquer das partes, o Aui+ for competente em ra+o da matria e tal questo constituir pressuposto para o julgamento da lide.

9@1

*uando o ru nega a relao jur!dica que serve de fundamento ) pretenso do autor, o autor pode pedir que sobre essa relao seja proferida uma declarao por sentena. H a chamada declarao incidental por sentena. H uma certe+a declarada por sentena.

+'+'&' @imites subjeti*os Jeste caso preciso que questionemos' perante ou para quem transita em julgadoZ *uem atingidoZ & coisa julgada atinge apenas as partes, no prejudicando e nem beneficiando terceiros8 lembrando que coisa julgada diferente de efeitos da sentena. s efeitos da sentena podem atingir a (rbita jur!dica de terceiros, incluindo os que no so partes. & lei estabelece formas de interveno de terceiros, das quais a mais importante a assist"ncia, que pressupe a e.ist"ncia de interesse jur!dico. & princ!pio, o terceiro nunca atingido pela coisa julgada, em ra+o da imutabilidade da sentena. ;ssa regra do -4- no se aplica )s aes para tutela de interesses difusos e coletivos. Jas aes de estado, a coisa julgada tem efeito er!a omnes, ou seja, contra todos, se forem citados como litisconsortes necessrios todos os interessados. estado da pessoa est ligado de tal forma ) personalidade que ningum pode ter um estado para alguns e outro para outros. ;..' ser casado perante alguns e divorciado perante outros. Jo so atingidas pela coisa julgada as sentenas que julgam relaes continuadas, que se protraem no tempo, as quais s( podem ser revistas se houver alterao na constituio de estado de fato. H uma aparente e.ceo.

1.1.1. Ree.ame Jecessrio #-ondio de eficcia da Kentena$ & lei estabelece em determinadas situaes uma condio para que a sentena transite em julgado, o duplo grau de jurisdio, ou ree.ame necessrio, ou remessa oficial, ou recurso de of!cio, o qual no tem nature+a de recurso, pois condio para que certas sentenas transitem em julgado. &s causas sujeitas ao ree.ame necessrio, de acordo com as modificaes operadas pela <ei n. 95.136?59, so' Kentenas desfavorveis )s Ea+enda 4Iblicas da Tnio, dos ;stados, do 0istrito Eederal e dos Munic!pios8

9@2

Kentenas que julgarem procedentes, no todo ou em parte, os embargos ) e.ecuo fiscal das respectivas fa+endas pIblicas8 Kegundo a jurisprud"ncia dominante, o ree.ame necessrio se d em favor da pessoa jur!dica de 0ireito 4Iblico, da! decorrer que do ree.ame necessrio no pode haver agravamento da condenao ou situao da pessoa jur!dica de 0ireito 4Iblico #KImula n. 23 do K:A$. Keria fen,meno anlogo ) reformatio in pe2us. & jurisprud"ncia controvertida acerca do cabimento de embargos infringentes em ac(rdos no un%nimes proferidos em ree.ame necessrio. K:A tem entendimento no sentido de descabimento, pois a matria muito controvertida. :odavia, a KImula >> do e.tinto :ribunal Eederal de Recursos admite os embargos infringentes em sede de ac(rdo no un%nime que julga ree.ame necessrio. &s previses de ree.ame necessrio, alteradas pelo novo te.to do artigo 2>3, visam a dinami+ar a prestao jurisdicional e proteger apenas a pessoa jur!dica de direito pIblico interno nos casos que dispe, seno vejamos' a Anulao de "asamento: a nova redao e.clui do rol de causas de ree.ame necessrio a sentena que anula o casamento, como forma de redu+ir o controle estatal relativo a este instituto de direito civil. H bom dei.armos claro que a matria caiu em desuso no sistema civil em face da possibilidade do div(rcio. & matria s( possu!a relev%ncia jur!dica quando o v!nculo matrimonial era indissolIvel. #;- n. =?9=>>$. a abran!ncia da Administrao P5blica: de acordo com o novo te.to, a abrang"ncia das sentenas objeto de ree.ame subsume7se ) definio da doutrina em relao ao termo +a$enda P5blica, assim considerada a Tnio, os ;stados, o 0istrito Eederal, os Munic!pios e suas respectivas autarquias e fundaes, e.cluindo7se as sociedades de economia mista e empresas pIblicas. &ssim, somente as sentenas de qualquer nature+a proferidas contra as Ea+endas 4Iblicas sero objeto de ree.ame. &s disposies do novo te.to encontram7se previstas no artigo 29 da <ei n. 95.25@?56 #Jovo -(digo -ivil$. os embar!os contra e/ecu,es da +a$enda P5blica: os embargos objeto de ree.ame, de acordo com o artigo, so somente aqueles em que se verifique proced"ncia parcial ou total, no estendido o ree.ame )s sentenas de e.tino da e.ecuo #art. >=3, do -4-$. as causas com valores inferiores a LO (sessenta) sal6rios m-nimos: 0etermina o novo te.to do art. 2>3 que, nas causas de valor certo em que a condenao ou o direito contro*ertido #e no o valor atribu!do ) causa na inicial$ forem inferiores a @5 ve+es o salrio m!nimo, no haver ree.ame necessrio. &ssim, o valor da condenao que determinar a aplicao ou no das regras atinentes ao ree.ame necessrio. bserva7se que, em relao ) proced"ncia dos embargos )s e.ecues propostas pela Ea+enda, o valor de @5 salrios m!nimos ser auferido sobre o valor da d!vida e.eqPenda, se os embargos versarem o total da d!vida, e sobre a parcela do valor contestado na pretenso e.ecutiva, quando os embargos se referirem
9@3

a parcela desta, para fins de aplicao das regras de ree.ame, de acordo com a doutrinadora :ere+a &rruda &lvim [ambier e <ui+ Rodrigues [ambier. instituto visa tra+er ao ree.ame dos tribunais apenas questes com relev%ncia macroecon:mica, evitando procrastinar feitos que, sob este ponto de vista, no t"m grande interesse para os tribunais, todavia au.iliam em muito a maior parcela do jurisdicionado. :ais aes, todavia, permanecem sujeitas ao ree.ame voluntrio. a contrariedade D Jurisprudncia: ree.ame necessrio no se aplicar nos casos de e.ist"ncia de KImulas vigentes dos tribunais superiores, ou do Kupremo :ribunal Eederal8 em relao ao 4ret(rio ;.celso, igualmente no se aplicaro as regras a respeito do ree.ame, quando a deciso de 9.B grau for consoante a jurisprud"ncia de seu F 4leno G. ;mbora contestvel por grande parte da doutrina, para determinada parte desta, tal previso justifica7se, pois, ainda que por vias refle.as, est pretensamente atendida uma das finalidades do princ!pio do duplo grau de jurisdio, qual seja, a reviso e adequao da deciso da sentena de primeiro grau no que tange )s questes de direito, por ju!+es mais e.perientes.

$.(. E1i";"ia Pre"0'si-a da Coisa J'04ada -onsiste na impossibilidade de se rediscutirem as questes e os fundamentos que foram ou poderiam ter sido alegados, quer como fundamento da defesa, quer como fundamento do pedido, em aes posteriores. -oisa julgada propriamente no , pois o limite objetivo da coisa julgada o dispositivo. 4recluso tambm no correto di+er que seja, uma ve+ que seus efeitos so e.clusivamente dentro do processo. <ogo, conjugando7se o princ!pio da eventualidade, com o conceito de precluso, e atendendo ao princ!pio plurivalente em nosso direito, que determina a necessidade de segurana nas relaes jur!dicas, obtm7se o que se denomina eficcia preclusiva da coisa julgada, verdadeira precluso sui !eneris que projeta seus efeitos para fora do processo, em relao ) impossibilidade de rediscusso de fundamentos suscitados ou no em outras aes.

9@@

Pro"esso de Co!?e"ime!#o 1. E/MAR%OS I2FRI2%E2TES ;ntende7se como o recurso cab!vel contra ac(rdo no un%nime proferido em apelao ou ao rescis(ria. 0e plano, cumpre informar que no cabem embargos infringentes' nos julgamentos no un%nimes, de Recurso ;special e de Recurso ;.traordinrio8 segundo a jurisprud"ncia do Kuperior :ribunal de Austia, em ree.ame necessrio #contrariamente ) KImula >> do e.tinto :ribunal Eederal de Recursos, que permite os embargos infringentes$8 nas decises dos plenrios inconstitucionalidade8 dos :ribunais em incidente de

;m ac(rdo proferido em agravo de instrumento. :ratando7se de agravo retido, e sendo ele julgado simultaneamente com a apelao, admitem7se os embargos em duas hip(teses' quando nele se discutir matria de mrito8 por e.emplo, prescrio8 quando nele se discutir matria de ordem pIblica. bservao' tambm no cabem embargos infringentes contra mandado de segurana, por se tratar de lei especial #<ei n. 9.311?39$. s embargos infringentes so uma modalidade de recurso voltada ao pr(prio (rgo colegiado julgador, ou seja, ao Au!+o prolator da sentena. :em como principal objetivo convolar o voto minoritrio em voto majoritrio. 4ara alguns, subsume7se a uma espcie de pedido de retratao. 4ara que caibam os embargos infringentes, a diverg"ncia deve referir7se ao dispositivo do ac(rdo #concluso$. ;m princ!pio, irrelevante a diverg"ncia na fundamentao, se ela condu+ir ) mesma concluso, qual seja, o julgamento un%nime. 1.1. Ca*ime!#o dos Em*ar4os I!1ri!4e!#es Muitas foram as modificaes operadas em sede de embargos infringentes, notadamente quanto ao seu cabimento, bastante restringido pela <ei n. 95.136?59, conforme transcrio do artigo 315, a seguir' F&rt. 315. -abem embargos infringentes quando o ac(rdo no un%nime houver reformado, em grau de apelao, a sentena de mrito, ou houver julgado procedente ao rescis(ria. Ke o desacordo for parcial, os embargos sero restritos ) matria objeto da diverg"ncia #JR$G.
9@>

&ssim, verifica7se, com a nova lei, que a admissibilidade do recurso de embargos infringentes limita7se, em caso de apelao, )s reformas das sentenas de mrito de 9.B grau, no cabendo das confirmaes pela superior inst%ncia das sentenas de mrito, ainda que por maioria, nem de eventuais reformas ou confirmaes de sentenas unicamente terminativas. Jo tocante )s aes rescis(rias, no cabem embargos infringentes das decises que julguem improcedentes estas aes ou venham a e.tingui7las, cabendo o referido recurso unicamente da proced"ncia de ao rescis(ria, por maioria. 1. . E1ei#os dos Em*ar4os I!1ri!4e!#es s embargos infringentes t"m efeito devolutivo, efeito este que fica limitado ) diverg"ncia e ) impugnao pelo agravante. -om relao ) parte un%nime de um ac(rdo sobre o qual haja interposio de embargos infringentes, cumpre observar que, em ra+o das disposies da al!nea FaG, do item 9.1.9. deste m(dulo, ficam sobrestados os pra+os de interposio de eventual impugnao por meio dos recursos especial e e.traordinrio, at a intimao da deciso dos embargos ou do tr%nsito em julgado da parte no7un%nime da deciso, quando o pra+o correr in albis. &tende7se, assim, de forma efetiva ao princ!pio da unirrecorribilidade, uma ve+ que no s( o processamento, mas tambm as interposies dos recursos especial e e.traordinrio ficam suspensas. ;m princ!pio, os embargos infringentes possuem efeito suspensivo, caso a apelao que deu origem ao julgamento embargado tenha obtido esse efeito. & suspensividade s( atinge o que foi objeto de devoluo. 1.$. Pro"edime!#o dos Em*ar4os I!1ri!4e!#es /ouve preocupao com a normati+ao do procedimento dos embargos infringentes pela reforma operada em de+embro de 6559. ;m relao ) admissibilidade dos embargos infringentes, observa7se que esta feita pelo relator da pr(pria apelao ou rescis(ria, podendo o referido relator inclusive indeferir o recurso. Ke indeferir os embargos infringentes, cabe recurso de agravo para (rgo colegiado competente para julgar os embargos. Jos termos do atual te.to do artigo 319, o ju!+o de admissibilidade do referido recurso reali+ado ap(s a apresentao de contra7ra+es pelo embargado. -onforme dito, reali+ado pelo relator e sua concreti+ao ap(s o oferecimento de contra7 ra+es, objetiva a efici"ncia e celeridade do processamento do recurso. s artigos 311 e 312 determinam ser os embargos infringentes submetidos )s regras regimentais em relao ao seu processamento.

9@O

0e acordo com o novo te.to, o novo relator dos embargos ser escolhido somente se houver previso no regimento8 nesse caso, preferencialmente entre os ju!+es que no tenham participado do julgamento anterior. -umpre registrar a e.ist"ncia de embargos infringentes que so cab!veis e.ecues fiscais de redu+ido valor. Ko interpostos para julgamento do pr(prio (rgo ad &uem e esto previstos na <ei n. @.O15?O5 #lei de ;.ecues Eiscais$.

. E/MAR%OS DE DECLARAO

/ diverg"ncia na doutrina quanto ) nature+a jur!dica dos embargos de declarao. Jo sistema brasileiro t"m nature+a de recurso. embargo de declarao um recurso que tem finalidade de suprir uma omisso ou afastar uma contradio ou obscuridade. Jo -(digo de 4rocesso -ivil hoje no se fa+ remisso ) dIvida, porque aspecto subjetivo que resulta dos demais #omisso, contradio, obscuridade$. & <ei n. =.5==?=3 fa+ meno ) dIvida. "ontradio: H de nature+a formal l(gica entre os elementos da deciso embargada. Jo contradio com provas dos autos ou com o direito aplicado. 7bscuridade: H um obstculo que impede a intelig"ncia, a compreenso da sentena. 7misso: Kentena omissa aquela que dei.ou de se manifestar sobre uma questo relevante para a soluo da controvrsia. *uesto um ponto de fato ou de direito que se tornou controvertido. s embargos so aptos a estabelecer o pr7questionamento #consiste em que a deciso tenha apreciado uma questo$. /avendo questo de fato ou de direito relevante para a controvrsia, o (rgo julgador comete uma omisso. pr7questionamento corresponde ) apreciao da questo por uma deciso. s embargos de declarao no se prestam a introdu+ir questes novas que no foram anteriormente introdu+idas. 0o julgamento dos embargos, nessas hip(teses e.aminadas, pode resultar uma modificao da deciso embargada. &lm disso, a jurisprud"ncia tem admitido, e.cepcionalmente, embargos declarat(rios infringentes, com carter deliberadamente modificativo. Ko casos de erro material evidente. 4or e.emplo' falta de intimao das partes para o julgamento, questes afetas ) tempestividade do recurso etc. s embargos podem ser interpostos contra sentena ou contra ac(rdo, e uma boa parte da doutrina admite7os contra deciso interlocut(ria.
9@=

0evem ser opostos no pra+o de 3 dias, quer no caso de sentena, quer no caso de ac(rdo. s embargos declarat(rios interrompem o pra+o para o recurso principal. Ja <ei n. =.5==?=3 fala7se em dIvida, como uma das hip(teses de interposio os embargos de declarao, e no h interrupo do pra+o para interposio dos demais recursos, mas somente suspenso do pra+o. ;ssa interrupo ocorre mesmo que os embargos no venham a ser conhecidos, salvo na hip(tese de intempestividade. s embargos declarat(rios no esto sujeitos ao contradit(rio, mas caso venham a possuir carter infringente, pode o jui+ ou o :ribunal determinar que haja o contradit(rio. Ke os embargos forem tidos por protelat(rios #pois paralisam o processo$, pode ser aplicada uma multa, de 9W sobre o valor da causa, ao embargante. ;ssa multa poder ser majorada at 95W em caso de reiterao, ficando condicionada a interposio do recurso ao pagamento da multa.

$. RECURSO ESPECIAL E RECURSO EGTRAORDI2URIO

Ko recursos que se voltam ) tutela do direito objetivo, isto , o recurso e.traordinrio visa ao controle de ofensa ao te.to constitucional e o recurso especial tutela o direito objetivo mediante a uniformi+ao da aplicao da lei federal. recurso e.traordinrio e o recurso especial no abrem uma terceira inst%ncia para a parte. recurso e.traordinrio da compet"ncia do Kupremo :ribunal Eederal e o recurso especial da compet"ncia do Kuperior :ribunal de Austia.

$.1. Po!#os em Com'm dos Re"'rsos Espe"ia0 e EE#raordi!;rio Ko recursos destinados ) discusso de questes de direito, portanto, no admitem ree.ame de prova nos autos ou interpretao de clusula contratual #vontade das partes$. Jo dispensam o requisito do pr7questionamento, sendo que essa e.ig"ncia impede a supresso de graus de jurisdio. Kupremo :ribunal Eederal e o Kuperior :ribunal de Austia t"m e.igido o pr7questionamento e.pl!cito, no admitindo o impl!cito, nem mesmo se a violao do preceito for contempor%nea ) edio do ac(rdo.
9>5

;.igem o prvio e.aurimento dos recursos ordin6rios cab!veis. Jesses dois recursos, quando o ac(rdo tiver mais de um fundamento suficiente, todos eles devem ser impugnados atravs dos recursos. Ke a deciso contiver fundamento constitucional e infra7constitucional, devero ser atacados pelos dois recursos diferentes #KImula n. 96@ do K:A$. Jenhum dos dois recursos se presta ) discusso de direito local.

$. . Pro"edime!#o recurso e.traordinrio e o recurso especial so interpostos perante o :ribunal a &uo, competindo ) presid"ncia ou vice7presid"ncia o controle da respectiva admissibilidade. Mnterposto o recurso, a parte contrria intimada para contra7arra+oar. 0uas hip(teses podem ocorrer' o recurso ser admitido ou ser inadmitido. primeiro ju!+o de admissibilidade destes recursos feito pelo tribunal a &uo, conforme dito, e sofreu melhor regulamentao com a edio da <ei n. 95.136?59, conforme redao dada ao artigo 326 do diploma processual, in verbis' F&rt. 326 Recebida a petio pela secretaria do tribunal, ser intimado o recorrido, abrindo7se7lhe vista, para apresentar contra7ra+es #JR$. &lterao processada pela <ei n. 95.136?59G. &t a vig"ncia da lei em estudo, fa+ia7se necessrio o protocolo do recurso na secretaria do tribunal recorrido. & inovao tra+ida pela <ei n. 95.136?59 salutar por suprimir do te.to do artigo 326 qualquer e.ig"ncia de protocolo, adotando a e.presso FrecebidaG, o que d margem ) possibilidade de interposio por meio dos protocolos descentrali+ados, denominados integrados, caso o tribunal delegue tais funes aos of!cios distribuidores de primeira inst%ncia, nos termos da nova redao do artigo 32>, tambm alterado pela <ei n. 95.136?59, a seguir comentado. F&rt. 32>....... 4argrafo Inico. s servios de protocolo podero, a critrio do tribunal, ser descentrali+ados, mediante delegao a of!cios de justia de primeiro grau #JR$. &lteraes processadas pela <ei n. 95.136?59 G. & regra acima prevista corrobora a possibilidade j e.plicitada de interposio de recursos aos tribunais diretamente em primeiro grau de jurisdio, desde que os referidos tribunais deleguem, no %mbito de suas compet"ncias, tal possibilidade, garantindo a grande parte do jurisdicionado menor onerosidade, ante a
9>9

desnecessidade de custeio de viagens de advogados que residam em cidade diversa daquela em que funciona o tribunal.

+'&'(' Caso o $ecurso seja Bnadmitido -ontra a deciso de inadmissibilidade dos recursos especial e e.traordinrio, pelo (rgo ad &uem) cabe recurso de agravo. ;sse agravo se interpe perante o :ribunal a &uo, e no perante o Kupremo :ribunal Eederal ou Kuperior :ribunal de Austia. Jo se aplicam as regras dos arts. 361 e ss. ;sse agravo deve estar, desde logo, acompanhado das peas destinadas ) formao do instrumento, sob pena de no conhecimento. :ribunal a &uo no pode negar seguimento ao agravo, mesmo que seja intempestivo. Jos :ribunais Kuperiores, esse agravo ser desde logo distribu!do a um relator, para processamento.

a) 0rocessamento do Agra*o contra o /rgo a quo processamento do recurso de agravo tirado contra a inadmisso dos recursos especial e e.traordinrio pelo (rgo a &uo) tambm sofreu modificaes pela <ei n. 95.136?59, quais sejam' F&rt. 322............. Q 9.B agravo de instrumento ser instru!do com as peas apresentadas pelas partes, devendo constar obrigatoriamente, sob pena de no conhecimento, c(pias do ac(rdo recorrido, da certido da respectiva intimao, da petio de interposio do recurso denegado, das contra7 ra+es, da deciso agravada, da certido da respectiva intimao e das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado. &s c(pias das peas do processo podero ser declaradas aut"nticas pelo pr(prio advogado, sob sua responsabilidade pessoal. Q. 6B & petio de agravo ser dirigida ) presid"ncia do tribunal de origem, no dependendo do pagamento de custas e despesas postais. agravado ser intimado, de imediato, para no pra+o de 95 #de+$ dias oferecer resposta, podendo instru!7la com c(pias das peas que entender conveniente. ;m seguida, subir o agravo ao tribunal superior, onde ser processado na forma regimental #JR$. &lterao processada pela <ei n. 95.136?59G. 4onto interessante a dispensa de autenticao em cart(rio das peas encaminhadas junto ao recurso, prestigiando a nova lei a declarao de autenticidade
9>6

dos documentos pelo advogado, sendo o caus!dico, nos termos da lei, pessoalmente responsvel por eventuais declaraes falsas. 0e acordo com as novas disposies do artigo, o processamento ocorrer no tribunal de origem at a completa formao do instrumento, sendo conferido ao recorrido 95 #de+$ dias para a apresentao de documentos e peas para incluso no instrumento, que ap(s estar completo, ser enviado ao tribunal ad &uem para processamento, nos termos das previses constantes do regimento interno, segundo a doutrina. Jeste processamento, a partir da anlise do agravo pelo relator, duas situaes podem ocorrer' relator nega prosseguimento ao agravo, ou seja, nega julgamento ao recurso. 0essa deciso cabe novo agravo, que previsto no -(digo de 4rocesso -ivil e nos Regimentos Mnternos. H o agravo regimental que ser julgado pela :urma. relator d ju!+o de admissibilidade positivo ao agravo, ocasio em que outras duas coisas podem acontecer' os autos sobem para serem julgados8 se as peas que instru!ram o agravo permitirem, o relator converte o agravo em recurso especial.

+'&'&' Caso o $ecurso seja Admitido Mnterpostos simultaneamente, recurso especial e recurso e.traordinrio, suponha7se que ambos tenham sido admitidos, ainda que por converso, no caso do recurso especial. & lei determina que o recurso especial seja julgado primeiro. Ke o Kuperior :ribunal de Austia entender que o recurso e.traordinrio prejudicial, ele remeter os autos ao Kupremo :ribunal Eederal, em deciso irrecorr!vel. 0estarte, se o Kupremo :ribunal Eederal entender que no h prejudicialidade, ele devolve os autos ao Kuperior :ribunal de Austia, em deciso irrecorr!vel, ocasio em que, ine.oravelmente, o recurso especial dever ser julgado em primeiro lugar.

Pro"esso de EEe"'o

9>1

1. I2TRODUO

Ja e.ecuo, no h uma sentena de mrito, mas uma resposta de mrito, ou seja, o jui+ toma provid"ncia para a satisfao do pedido, que, no processo de e.ecuo, a satisfao do direito #crdito$. & e.ecuo , portanto, uma ao, j que h uma resposta de mrito. ;.iste, portanto, necessidade de preencher as condies da ao, a saber ' possibilidade jur!dica do pedido, legitimidade de parte e interesse de agir. *uem tem legitimidade ativa o credor, o esp(lio ou herdeiros, e o cessionrio. 4ara o credor efetuar a cesso de crdito, no preciso o consentimento do devedor. H necessrio, porm, notificar o devedor sobre essa cesso de crdito. Mniciada a e.ecuo, o credor pode ceder seu crdito. Kupremo :ribunal Eederal, porm, di+ que, no processo de e.ecuo, no se aplica o artigo 26 do -(digo de 4rocesso -ivil, porque, havendo e.ecuo de um crdito, esse crdito pode ser cedido a terceiro8 o artigo 26 di+ que a ao continua correndo entre as partes originrias, contudo, o Kupremo afirma que, no processo de e.ecuo, no continua entre as partes originrias, mas sim entre o cessionrio #adquirente$ e o devedor. Jo processo de e.ecuo muito comum haver litiscons(rcio. Rasta que, no t!tulo e.ecutivo, haja mais de um credor ou mais de um devedor. *uanto ) interveno de terceiros, imposs!vel ocorrer no processo de e.ecuo. que se admite a figura de assist"ncia nos embargos ) e.ecuo, que t"m nature+a de processo de conhecimento. artigo 3>5 do -(digo de 4rocesso -ivil trata de situaes em que h um t!tulo e.ecutivo judicial e o credor no toma a iniciativa da e.ecuo. devedor assume a iniciativa para que o credor seja citado e venha receber. artigo estabelece que o devedor assume, no processo, posio id"ntica ) do e.eqPente. ;sse artigo permite que o devedor use o mesmo processo, os mesmos autos em que foi condenado, para promover contra seu credor uma ao de consignao em pagamento. *uem tem legitimidade passiva Y para figurar num processo de e.ecuo Y o devedor que figurar como tal no t!tulo e.ecutivo. & cesso de dbito, porm, poss!vel, desde que com a anu"ncia do credor. Msso porque quem responde pelas d!vidas do devedor seu patrim,nio. /aver interesse de agir quando houver necessidade e adequao. & e.ecuo ser necessria quando houver um inadimplemento do devedor. 4or isso, se no houver vencido a d!vida, falta interesse para a e.ecuo. & e.ecuo adequada pela e.ist"ncia de um t!tulo e.ecutivo.
9>2

artigo 3=6 do -(digo de 4rocesso -ivil permite que a e.ecuo atinja bens de terceiros, que no os do devedor, desde que os terceiros tenham responsabilidade patrimonial. ;..' bens da esposa, desde que a d!vida reverta em proveito do casal. . REVUISITOS DO PROCESSO DE EGECUO

4ara uma e.ecuo, necessrio o preenchimento de dois requisitos essenciais' o inadimplemento do devedor e a e.ist"ncia de um t!tulo e.ecutivo. Jo processo de e.ecuo, parte7se do princ!pio de que j se sabe quem est com a ra+o, visto que o autor possui um t!tulo e.ecutivo judicial #que se caracteri+a por uma sentena$, ou um t!tulo e.ecutivo e.trajudicial. ;sses t!tulos e.ecutivos s( podem ser criados por lei, ou seja, o rol enumerado nos artigos 3O2 e 3O3 do -(digo de 4rocesso -ivil ta.ativo #numerus clausus$. t!tulo e.ecutivo contm uma obrigao, que se reveste de atributos de liquide+, certe+a e e.igibilidade. Li&uide$ consiste na determinao ou determinabilidade do &uantum debeatur #quantidade devida ao credor$, a partir dos elementos contidos no t!tulo. Tm t!tulo tem liquide+ quando, a partir dele pr(prio, se chega ao valor devido ao credor. 1/i!ibilidade decorre do alcance do termo da obrigao. & t!tulo de e.emplo, cite7se que o cheque sempre e.ig!vel, por ser uma ordem de pagamento ) vista. "erte$a consiste na determinao do objeto do direito a ser satisfeito. & e.ecuo tem que ser feita no documento original, e.ceto no caso de o t!tulo fa+er parte da instruo de um outro processo, a e.emplo de um processo criminal, quando a jurisprud"ncia admite c(pia autenticada. ;.emplo' ladro que rouba cheque e pego. cheque deve ser juntado ao processo7crime. utra e.ceo o caso das ap(lices de seguro, que podem ser e.ecutadas por meio de c(pias autenticadas.

.1. T&#'0os EEe"'#i-os J'di"iais )ar#. ,9( do CPC+ primeiro t!tulo a sentena civil condenat(ria. Dale lembrar que essa sentena no precisa transitar em julgado para que se possa iniciar a e.ecuo, bastando apenas que no caibam mais recursos dotados de efeito suspensivo, ocasio em que ser poss!vel a utili+ao da e.ecuo provis(ria. segundo t!tulo a sentena penal condenat(ria transitada em julgado. ;ssa, sim, precisa transitar em julgado, como o pr(prio nome j di+, para que se possa
9>3

iniciar a e.ecuo. & ra+o para esse tr%nsito a obedi"ncia ao 4rinc!pio da 4resuno de Mnoc"ncia. & sentena penal condenat(ria transitada em julgado, porm, apesar de funcionar como t!tulo e.ecutivo, necessita da liquidao, visto que essa espcie de sentena no trata do montante do preju!+o sofrido pela v!tima e, mesmo que quisesse, no poderia fa+"7lo, em funo da falta de participao da pr(pria v!tima no processo criminal. ;.emplos'

Atropelamento 0e um atropelamento resultam dois tipos de ao' penal e civil. Mmaginemos que as duas foram propostas. 4odem ocorrer, entre outras, duas situaes' & ao penal foi julgada improcedente por falta de provas e, nesse caso, a ao civil pode perfeitamente prosseguir8 & segunda situao poss!vel a ao penal ser julgada procedente. Jesse caso, a ao civil perde seu interesse jur!dico, visto que a condenao penal transitada em julgado j um t!tulo e.ecutivo. jui+, dessa forma, teria que e.tinguir a ao civil por falta de interesse superveniente. Dale ressaltar que as custas ficariam a cargo do ru, visto j ter sido apurada sua responsabilidade penal. ;ncontramos e.ceo quando a ao estiver bem adiantada, j na fase de avaliao do &uantum debeatur, perfa+endo uma per!cia bastante onerosa, por e.emplo. Jessa situao, o jui+ no e.tinguiria a ao civil, mas tambm no mais falaria sobre a culpa do ru #visto j ter sido condenado penalmente$, trataria apenas da liquidao do preju!+o.

8uas aAes9 uma penal e uma ci*il & ao civil foi julgada improcedente e transitou em julgado por incompet"ncia do advogado. & ao penal condena o ru. Jesse caso, pode a v!tima, que perdeu a ao no %mbito civil, usar a sentena penal como t!tulo e.ecutivoZ & opinio do K:A que a v!tima no pode usar a sentena penal condenat(ria Y mesmo ap(s o tr%nsito em julgado Y como t!tulo e.ecutivo, visto que na esfera c!vel deve prevalecer a coisa julgada que, neste caso, especificamente, se formou em primeiro lugar. Tma Inica sa!da talve+ fosse poss!vel nessa situao' a ao rescis(ria com a finalidade de anular a ao civil. & sentena arbitral, regulamentada na nova <ei de &rbitragem, prevista como t!tulo e.ecutivo judicial.
9>@

quarto t!tulo a sentena homologat(ria de acordo. *uando o jui+ homologa um acordo, isso implica e.tino do processo com julgamento de mrito, nos termos do artigo 6@= do diploma processual. Ressalte7se que no a homologao judicial que atribui eficcia ao acordo, pois o que vale a manifestao de vontade das partes, j que depende disso. 0epois de feito o acordo e antes de homologado, portanto, a parte no pode desistir sem a anu"ncia da outra.

&s reformas operadas em de+embro de 6559, regulamentam de forma a no dei.ar dIvidas quanto ) nature+a de t!tulos e.ecutivos judiciais da sentena arbitral e homologat(ria de acordo. &ssim, as alteraes da lei incluem como t!tulos e.ecutivos judiciais, no artigo 3O2 do diploma adjetivo, a sentena homologat(ria de conciliao ou de transao, ainda &ue verse mat.ria no posta em 2u-$o #reforando a possibilidade legal de autocomposio$, e tambm a sentena arbitral.

quinto t!tulo a sentena estrangeira. Kobre esse t!tulo, vale di+er que necessria a homologao da sentena pelo Kupremo :ribunal Eederal.

se.to t!tulo o formal e a certido de partilha, e.pedido ap(s o inventrio ou arrolamento. &quilo que consta do formal de partilha vale como t!tulo e.ecutivo.

& deciso do jui+, que defere a tutela antecipada, vale como t!tulo e.ecutivo judicial, pois j pode ser efetivada, de acordo com a atual e.presso utili+ada pela lei, mesmo que provisoriamente. rol legal de t!tulos e.ecutivos ta.ativo e, como a tutela antecipada foi criada por lei, no fere a ta.atividade.

. . T&#'0os EEe"'#i-os EE#raP'di"iais s t!tulos e.ecutivos e.trajudiciais encontram previso no artigo 3O3 do -(digo de 4rocesso -ivil, a e.emplo do cheque, nota promiss(ria, duplicata, letra de c%mbio etc. *uanto ao cheque, s( poss!vel promover a sua e.ecuo enquanto no estiver prescrito, podendo ser cobrado, quando assim estiver, por ao de cobrana ou ao monit(ria. & duplicata um t!tulo causal, ou seja, s( pode ser emitido com base em uma determinada fatura #como a venda mercantil ou uma prestao de servios$. Ke ela for aceita #aceite do devedor$, por si s( j suficiente para a e.ecuo. Ke no aceita, poder ser e.ecutada, se vier acompanhada de dois documentos Y nota fiscal, com
9>>

respectivo comprovante de entrega de mercadoria ou prestao do servio, e o instrumento de protesto. & escritura pIblica e o instrumento particular feito pelo devedor e assinado por duas testemunhas, tambm so t!tulos e.ecutivos e.trajudiciais. & lei considera t!tulo e.ecutivo o acordo firmado por duas pessoas e assinado por seus advogados. contrato de locao tem validade de t!tulo e.ecutivo e.trajudicial. Jo preciso estar assinado por duas testemunhas. boleto de cobrana de condom!nio no t!tulo e.ecutivo e.trajudicial e, portanto, para ser cobrado, deve ser acionado em ao de cobrana, no em e.ecuo direta.

.$. Da Compe#=!"ia para o Pro"essame!#o das EEe"'8es &s regras a respeito da compet"ncia para o processamento das e.ecues encontram7se previstas nos artigos 3>3 a 3>= do -(digo de 4rocesso -ivil, e diferenciam7se a depender da nature+a do t!tulo e.ecutivo.

a) !tulo e2ecuti*o Judicial & e.ecuo fundada em t!tulo e.ecutivo judicial tem como foro competente, em regra, o ju!+o em que se decidiu a causa, em primeiro grau ou nos casos de compet"ncia originria. ;.ceo apontada pelas disposies do artigo 3>3, inseridas pela reforma de de+embro de 6559. -om efeito, a lei define a compet"ncia para a e.ecuo da sentena arbitral como sendo o ju!+o c!vel competente, via de regra, o do local em que o laudo arbitral foi efetivado. & mesma previso de compet"ncia vale para a e.ecuo da sentena penal condenat(ria transitada em julgado. &mbas as sentenas so t!tulos e.ecutivos judiciais.

!tulo e2ecuti*o e2trajudicial &s regras de compet"ncia utili+adas para a e.ecuo dos t!tulos e.ecutivos e.trajudiciais so as mesmas utili+adas para a propositura de aes de conhecimento, sendo, via de regra, o domic!lio do ru, o local de cumprimento da obrigao, ou ainda, as previses especiais, a e.emplo do foro do alimentando para a e.ecuo de alimentos. Remete7se ao estudo da compet"ncia.

9>O

$. LIVUIDAO DE SE2TE2A

& e.ecuo pressupe t!tulo e.ecutivo que seja l!quido e, portanto, pode ser precedida de um processo de liquidao. & liquidao ser necessria quando houver condenao genrica # aquela que no estabelece o &uantum debeatur ou no individuali+a a coisa objeto da obrigao$. & liquidao, assim, objeto de um novo processo, que complementa o processo de conhecimento e prepara o processo de e.ecuo. 4ode ter duas formas, segundo o -(digo de 4rocesso -ivil' por artigos e por arbitramento. -om a nova redao do artigo @52 do -(digo de 4rocesso -ivil, foi suprimida a liquidao por clculos do contador8 se a apurao do crdito depender de uma operao aritmtica, o credor deve apresentar uma mem(ria do clculo e desde logo promover a e.ecuo. 4ara se opor a esse clculo, o devedor se utili+a dos embargos do devedor. 4arte da doutrina entende que esse dispositivo #art. @52 do -4-$ no se aplica ) Ea+enda 4Iblica, porque ele fa+ meno ) e.ecuo por penhora, e a e.ecuo da Ea+enda 4Iblica tem seu regime especial. Ressalta7se, tambm, a indisponibilidade do interesse pIblico. artigo @52 inaplicvel, em se tratando de penso aliment!cia, quer pela indisponibilidade, quer pelo fato de a priso poder ser decretada. Ja e.ecuo de penso aliment!cia, a priso uma das formas, e, alm disso, quando o devedor citado para pagar sob pena de priso, a ele dado justificar as ra+es, quer j tenha pagado ou haja impossibilidade de fa+"7lo. & supresso da liquidao por clculo do contador no impede que o jui+ se valha do seu au.iliar da Austia, que a -ontadoria. &lis, outras no so as disposies engendradas no te.to do artigo @52 pela reforma operada no sistema, por meio da <ei n. 95.222?56 , in verbis' U&rt. @52........................................................................... Q 9o *uando a elaborao da mem(ria do clculo depender de dados e.istentes em poder do devedor ou de terceiro, o jui+, a requerimento do credor, poder requisit7los, fi.ando pra+o de at 15 #trinta$ dias para o cumprimento da dilig"ncia8 se os dados no forem, injustificadamente, apresentados pelo devedor, reputar7se7o corretos os clculos apresentados pelo credor e a resist"ncia do terceiro ser considerada desobedi"ncia. Q 6o 4oder o jui+, antes de determinar a citao, valer7se do contador do ju!+o quando a mem(ria apresentada pelo credor aparentemente e.ceder os limites da deciso e.eqPenda e, ainda, nos casos de assist"ncia judiciria. Ke o credor no concordar com esse demonstrativo, far7se7 a e.ecuo
9>=

pelo valor originariamente pretendido, mas a penhora ter por base o valor encontrado pelo contador. G#JR$ ;m relao )s e.ecues por quantia, o referido artigo j havia e.tirpado do sistema, quando da mini7reforma de 9==2, a liquidao por clculo do contador, por considerar acertadamente que, quando necessrio somente clculo aritmtico para a apurao do &uantum devido, com efeito, a sentena j l!quida. &ssim, e.ige7se do credor, em regra, a apresentao da mem(ria de clculo discriminada, e, se a mem(ria depender de dados em poder do devedor ou de terceiros para ser apresentada, o jui+ deve e.igir a apresentao desses dados. mecanismo utili+ado o mesmo referente ) e.ibio de documento ou coisa, tratando7se de verdadeiro ,nus para a parte devedora, ou seja, a partir da omisso o credor tem o direito de demonstrar seu crdito. 4orm, para o terceiro, dever a apresentao em ju!+o dos dados solicitados, sob pena de responder por crime de desobedi"ncia. &s modificaes operadas pelo pargrafo 6.B referem7se ) possibilidade de o jui+ controlar superficialmente, com o au.!lio do contador do ju!+o, e sem homologao, o valor apresentado pelo credor. 0iscordando o credor da correo preliminar feita em ju!+o no valor do clculo, a e.ecuo prosseguir pelo valor originalmente apresentado por este8 todavia, a penhora ter como valor m.imo o &uantum apurado na correo feita em ju!+o, visando a evitar danos irreparveis decorrentes de e.cesso de e.ecuo. &ssim, reforado o entendimento que prev" o amplo cabimento de e.cees de pr7e.ecutividade, reconhec!vel de of!cio pelo jui+, e fora dos embargos, portanto, sem necessidade de garantir a e.ecuo.

A 0iD'idao por Ar#i4os ;ssa modalidade de liquidao tem lugar quando preciso alegar e provar fato novo, para se chegar ao &uantum debeatur. Kempre que houver insufici"ncia de provas na liquidao por artigos, a sentena ser de e.tino sem julgamento de mrito #diferente do processo de conhecimento, em que a sentena ser de improced"ncia$.

A LiD'idao por Ar*i#rame!#o Jesta modalidade de liquidao, no h necessidade de se alegar fato novo, mas apenas de quantificar o que j est e.presso, em termos qualitativos, pela sentena. ;.emplo' algum danificou determinado bem da pessoa. H preciso, apenas, determinar o valor da indeni+ao. 4ara isso a lei estabelece que o jui+ se valha de um perito, pois, com efeito, arbitramento nada mais que modalidade de per!cia valorativa, geralmente atribuindo
9O5

valor a bens que no sejam objeto de avaliao, a e.emplo dos incorp(reos, ou ainda nos casos de servios prestados. :anto na liquidao por artigos quanto na liquidao por arbitramento, teoricamente, poss!vel chegar ) liquidao +ero, ou seja, apesar de reconhecido o dever de pagar, em concreto a obrigao no ter valor. & sentena que a decretar uma sentena de mrito e, como tal, far coisa julgada material. 4ara outra parte da doutrina, se o autor no provar, na liquidao, o &uantum debeatur, ele pode promover outra liquidao para prov7lo. processo de liquidao finda por sentena, que apelvel, sendo recebida somente no efeito devolutivo. ;.cepcionalmente, quando houver liquidaes incidentais, a e.emplo de obrigaes de entrega de coisa cujo objeto haja perecido, convolando7se em perdas e danos, a liquidao ser finda por meio de interlocut(ria, e ser atacvel pelo recurso de agravo. Jo se confunde sentena de liquidao, que apelvel, com decises sobre atuali+aes de valores, que so agravveis. Ja liquidao, vedado discutir novamente a lide. H a regra da fidelidade da liquidao ao t!tulo e.ecutivo #art. @95 do -4-$. & liquidao precisa respeitar a coisa julgada e a eficcia preclusiva da coisa julgada.

(. RESPO2SAMILIDADE PATRI/O2IAL

Mnicialmente, necessrio distinguirmos dbito de responsabilidade. Jo dbito, o sujeito deve, sendo ele o titular da obrigao de pagar. Ja responsabilidade, a pessoa responde, com o seu patrim,nio, pelo pagamento do dbito. Ja maioria das ve+es, quem possui o dbito possui tambm a responsabilidade #obrigaes civis$. :odavia, h determinados casos em que a pessoa tem o dbito, mas no a responsabilidade #a e.emplo das obrigaes naturais. ;.emplo clssico o da obrigao natural de um devedor de jogo proibido Y tem o dbito, mas no e.iste uma forma de acion7lo judicialmente, visto que o objeto il!cito, causando a car"ncia da ao. utro e.emplo a d!vida prescrita+. utra situao corrente se d quando a pessoa no tem o dbito, mas tem a responsabilidade, a e.emplo da fiana Y contrato pelo qual algum sujeita seu patrim,nio a uma d!vida que no sua. 4ara a e.ecuo, s( pode ser sujeito passivo quem tem o dbito, porm, a e.ecuo admite que a ao recaia sobre o patrim,nio de quem tem a
9O9

responsabilidade, mesmo que essa pessoa no seja o titular do dbito. ;.emplo' empresa fantasma Y o s(cio abre uma empresa com amigos e fa+ emprstimos em um determinado banco em nome da empresa, no investindo o dinheiro, adquirido pelos emprstimos, na empresa, apesar de o emprstimo ter esta finalidade. *uando da e.ecuo, o jui+ percebe que a empresa no possui nada em seu nome e desconfia da fraude. jui+ pode decretar a desconsiderao da personalidade jur!dica da empresa e penhorar os bens dos s(cios, mesmo que eles no integrem o p(lo passivo da relao jur!dica #banco . empresa$. -aso os s(cios queiram contestar essa deciso do jui+, podem opor embargos de terceiros #seria esse o recurso, pelo fato de os s(cios no fa+erem parte do p(lo passivo da relao$, argumentando a ine.ist"ncia de fraude na relao, o que obrigaria o jui+ a se estender um pouco mais no estudo da eventual fraude. Mndaga7se' um dos c,njuges contrai uma d!vida #emite uma promiss(ria$ sem a assinatura do t!tulo pelo outro c,njuge. Jesse caso, o c,njuge que no assinou o t!tulo responde pela d!vida contra!da pelo outroZ 0epende. Ke a d!vida beneficiar apenas o c,njuge que contraiu a d!vida, o outro no responder. 4or outro lado, se a d!vida contra!da pelo c,njuge for revertida em proveito da fam!lia, ento o outro responder por ela tambm, e aqui encontramos uma presuno relativa de que qualquer d!vida, contra!da por um dos c,njuges, beneficia aos dois. Jesse caso, o outro c,njuge tem que provar que no adquiriu nenhum benef!cio proveniente da d!vida, ou seja, o ,nus da prova do c,njuge que no contraiu d!vida nenhuma. ;.istem duas e.cees a essa regra. Mmportante ressaltar que as regras dispostas a seguir valem para qualquer regime de bens' 0!vida de aval' se um dos c,njuges der o seu aval, apenas os bens dele respondem pela obrigao assumida. 0iferentemente da fiana, que obriga a e.ist"ncia da outorga u.(ria. 0!vida decorrente de ato il!cito. -onforme jurisprud"ncia do Kuperior :ribunal de Austia, no caso de um dos c,njuges ser acionado pelo banco, o outro c,njuge, apesar de no ser devedor, pode escolher qual embargo prefere opor' se embargos de devedor #caso queira discutir a d!vida$ ou embargos de terceiro #caso queira livrar os seus bens$. Jo caso do c,njuge preferir opor embargos de devedor, surge uma situao de legitimao e.traordinria ou substituio processual oriunda da jurisprud"ncia, no da lei, que a regra. ;.istem duas formas para calcular a meao' Koma de todos os bens em dinheiro e diviso pela metade. -lculo global' calcula7se bem a bem, dividindo7se o valor de cada um pela metade. clculo admitido pela doutrina e a jurisprud"ncia o global.

9O6

Jo caso de d!vida contra!da por um c,njuge, que no reverteu para a fam!lia, o bem vai inteiro a hasta pIblica e a metade devolvida ao outro c,njuge, sem preju!+o. Jesse caso, quando a penhora recair sobre bem im(vel, o outro c,njuge tem que ser citado Y ato que abre o pra+o para o outro c,njuge opor embargos de terceiro. utra situao interessante sobre responsabilidade patrimonial a fraude na e.ecuo, que ocorre quando a pessoa do devedor vende bens e fica insolvente. & fraude aqui mais grave, porque j e.iste a demanda contra ele. 4ara a caracteri+ao da fraude na e.ecuo, necessrio o preenchimento de dois requisitos' alienao de bens e insolv"ncia na e.ecuo. 4ara que haja esse tipo de fraude, preciso que o devedor efetue a alienao dos bens a partir da citao do processo de conhecimento8 mas o jui+ do conhecimento no pode decretar a citada fraude, visto que o devedor pode repor o bem que alienou. & fraude ) e.ecuo s( pode ser decretada na fase de e.ecuo, quando finda a possibilidade de o devedor voltar a ser solvente.

Pro"esso de EEe"'o

PRI2C3PIOS DO PROCESSO DE EGECUO

1.1. Pri!"&pio da /;Eima U#i0idade da EEe"'o )eEa#o Adimp0eme!#o+ 0e acordo com esse princ!pio, o processo de e.ecuo tem que ser e.tremamente proveitoso ao credor, o mais pr(.imo do que ele teria caso no houvesse ocorrido transgresso ao seu direito. princ!pio em questo um corolrio do princ!pio da m.ima utilidade da atuao jurisdicional. & relev%ncia, porm, muito maior no processo de e.ecuo, na medida em que o processo de e.ecuo instrumento do processo de conhecimento e visa assegurar o Fbem da vidaG ao credor, por meio de resultados materiais. H necessria a mudana da realidade, fa+endo surgir situao concreta e muito apro.imada ao cumprimento espont%neo por parte do devedor. 4ara tal, a celeridade e o rigor dos atos so fundamentais. ;ntre as medidas necessrias para albergar os princ!pios em questo temos' aplicao de multa diria na e.ecuo das obrigaes de fa+er e no fa+er #astreintes$8 e.ecuo provis(ria8 a antecipao da tutela para garantir o resultado do processo e.ecut(rio #arts. 6>1 e 2@9 do -4-$8
9O1

sano ao devedor desleal #arts. @55 e @59 do -4-$8 arresto de bens do devedor no locali+ado #art. @31 do -4-$. Kalientamos que algumas dessas medidas sero estudadas ) lu+ das recentes modificaes introdu+idas no -(digo de 4rocesso -ivil, ap(s a e.plicitao dos demais princ!pios atinentes ) matria.

1. . Pri!"&pio do /e!or Sa"ri1&"io do EEe"'#ado )me!or o!erosidade+ caminho buscado dever ser sempre o menos oneroso para o devedor. pr(prio ar#i4o @65 determina' Fquando por vrios meios o credor puder promover a e.ecuo, o jui+ mandar que se faa pelo modo menos gravoso para o devedorG. H importante ressaltarmos que no se busca sano ao devedor, mas sim a satisfao ao credor. 0eve haver uma proporcionalidade, pois sempre que houver necessidade de sacrif!cio, dever ser no limite do necessrio. :emos como efeitos' direito do devedor nomear bens ) penhora8 direito do devedor de pedir a substituio do bem penhorado por dinheiro #art. @@O, do -4-$8 direito do devedor de remanescer como depositrio de seus bens penhorados #art. @@@, do -4-$8 proibio da arrematao de bens do devedor por preo vil #art. @=6, do -4-$8 impenhorabilidade de alguns bens do devedor #arts. @2= e @35 do -4- e <ei n. O.55=?=5$.

1.$. Pri!"&pio do Co!#radi#5rio Jo somente o credor quem participa do processo de e.ecuo, pois o te.to constitucional garante a ampla defesa e o contradit(rio em todas as fases processuais #art. 3.B, <MD e <D, da -E$. princ!pio do contradit(rio garante inclusive ao devedor inadimplente, a oposio de embargos do devedor. &lis, o contradit(rio inerente a todas as modalidades de processo, de acordo com as garantias constitucionais. &demais, o princ!pio do menor sacrif!cio implica o contradit(rio.

1.(. /edidas pre-is#as para asse4'rar maior &!di"e de sa#is1a#i-idade Os eEe"'8es

9O2

&s previses do procedimento ordinrio, de aplicao subsidiria a todo o sistema, e das e.ecues provis(rias, foram reformuladas e ampliadas com o fim de permitir maior !ndice de satisfatividade nas efetivaes de tutelas antecipadas e e.ecutivas. ;ntre as medidas necessrias para albergar os princ!pios em questo, garantindo assim maiores !ndices de satisfatividade )s e.ecues e a obteno de efetividade ) e.ecuo forada, encontram7se' aplicao de multa diria #astreintes$ na e.ecuo das obrigaes de fa+er, no fa+er, e entrega de coisa, esta Iltima inclu!da pela <ei n. 95.222?568 e.ecuo provis(ria8 a antecipao da tutela para garantir o resultado do processo e.ecut(rio #arts. 6>1 e 2@9 do -4-$8

('5'(' Aplicao da Multa di=ria na E2ecuo das obrigaAes de Hazer< noKHazer e entrega de Coisa Muitas e importantes foram as alteraes operadas em sede de e.ecuo das obrigaes de fa+er, no fa+er e entrega de coisa. 4ara fins de estudo, apresentam7se tais institutos em disposies t(picas. F&rt. 6O>. Ke o autor pedir que seja imposta ao ru a absteno da prtica de algum ato, tolerar alguma atividade, prestar ato ou entregar coisa, poder requerer cominao de pena pecuniria para o caso de descumprimento da sentena ou da deciso antecipat(ria de tutela #arts. 2@9, Q 2o e 2@97&$.G #JR$ & e.ecuo das obrigaes de fa+er, de no fa+er e de entrega de coisa passa a ter um regime uniforme, de acordo com as regras estabelecidas pelos artigos 2@9 e 2@97&, alm de poder ser aplicado o disposto no artigo 3OO, no que couber, conforme e.presso da pr(pria lei. artigo 6O> dispe sobre a possibilidade de fi.ao de multa diria #FastreintesG ou FastrentesG$ em qualquer antecipao de tutela, como forma de compelir o obrigado ) e.ecuo da prestao objeto de efetivao. Ressalte7se que, na doutrina e na jurisprud"ncia, tal hip(tese j se admitia, de modo pac!fico. -om efeito, a lei qualificou a provid"ncia de efetivao da medida satisfativa como de antecipao de tutela e no como provid"ncia cautelar, quer seja concedida de modo antecipado ou no momento da sentena, e em qualquer tipo de ao, mesmo em aes civis pIblicas, e para efetivao desta antecipao tornam7se cab!veis as FastreintesG. -onforme se ver no te.to da nova redao do artigo 2@9, Q @.B, mantida a possibilidade de o jui+ modificar de of!cio o valor da multa fi.ada a t!tulo de
9O3

FastreintesG8 todavia, a reforma vai alm, pois foi introdu+ida a possibilidade de alterao da periodicidade da multa. Keguindo a tend"ncia uniformi+adora da lei, em aplicar institutos semelhantes para a efetivao de tutelas cujos objetos sejam parecidos, foram inclu!das novas proposies ao artigo 2@9, alm da insero do artigo 2@97&, no -(digo de 4rocesso -ivil. artigo 2@97& passa a tratar especificamente das regras a serem utili+adas pelo magistrado quando da aplicao de preceitos coercitivos visando ) efetivao da entrega de coisa concedida em sede de tutela antecipat(ria. -omo regra, e com o objetivo de atender ao princ!pio do e.ato adimplemento, utili+a7se para efetivao de tutela de obrigaes de fa+er e de no fa+er o provimento mandamental, em que o jui+ ordena e impe medidas de apoio para pressionar a vontade do devedor, ao passo que, na efetivao da tutela de entrega de coisa, haver identificao com as aes e.ecutivas lato sensu, ou seja, apesar de suas decises no possu!rem cunho ordenat(rio com sanes espec!ficas, uma ve+ proferidas podem ser efetivadas desde logo, nos mesmos autos, sem necessidade de novo processo e.ecutivo. &ssim, a tcnica de sub7rogao, ou e.ecuo em sentido estrito, em que h a substituio da vontade do devedor pela atuao judicial, s( tem lugar se os provimentos mandamentais no surtirem efeitos. e.ato adimplemento, previsto no -(digo de acordo com a e.presso Fresultado prtico equivalenteG #artigo 2@9, Q 3.B, do -(digo de 4rocesso -ivil$, portanto, deve ser buscado primordialmente pelo magistrado, a e.emplo dos alimentos. Jo entanto, no se afigura poss!vel a decretao de qualquer restrio de liberdade, ainda que pudesse ser alegada sua eficcia na obteno do dito resultado equivalente, uma ve+ que, na hip(tese, seria de rigor observar um injustificvel retrocesso em relao )s conquistas obtidas pela sociedade, inclusive em sede de direitos individuais, a comear pela negao da consagrada le/ poetelia pap-ria, que tradu+ o princ!pio da patrimonialidade.

F&rt. 2@9............................................................................. Q 3o 4ara a efetivao da tutela espec!fica ou a obteno do resultado prtico equivalente, poder o jui+, de of!cio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfa+imento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com requisio de fora policial.G artigo 2@9, em seu Q 3.B, apresenta um rol e.emplificativo de medidas a serem tomadas pelo jui+ quando da busca da efetivao de tutela de obrigaes de fa+er e de no fa+er, que vo desde o provimento mandamental at a sub7rogao
9O@

#e.ecuo indireta, em sentido estrito$, dependendo do grau de resist"ncia do devedor. -onsidera7se na doutrina, ainda incipiente, esse rol e.emplificativo, uma ve+ que no te.to do referido pargrafo encontra7se a e.presso Ftais comoG) de forma a indicar a possibilidade de aplicao de outras medidas no previstas neste artigo, corroborando, assim, a previso do artigo 6>1, Q 1.B, que prega a aplicao, no que couber, dos institutos dos artigos 3OO, 2@9 e 2@97& do -(digo de 4rocesso -ivil. 0essa maneira, o limite das tutelas o limite das restries e.pressas nos comandos constitucionais. FQ @o jui+ poder, de of!cio, modificar o valor ou a periodicidade da multa, caso verifique que se tornou insuficiente ou e.cessiva.G#JR$ -onforme se colhe da nova redao do artigo 2@9, Q @.B, mantida a possibilidade de o jui+ modificar de of!cio o valor da multa fi.ada a t!tulo de FastreintesG8 todavia, a reforma vai alm, pois foi introdu+ida a possibilidade de alterao da periodicidade desta. 4ode7se, ento, vislumbrar a no7obrigatoriedade do critrio dirio de fi.ao da multa ante a possibilidade conferida ao jui+ de modificar sua periodicidade, apesar de continuar a ser o mais fcil e prtico dos critrios poss!veis. F&rtigo 6.o da <ei n. 95.222?56 ' & <ei n.o 3.O@=, de 99 de janeiro de 9=>1, passa a vigorar acrescida do seguinte art. 2@97&' &rt. 2@97&. Ja ao que tenha por objeto a entrega de coisa, o jui+, ao conceder a tutela espec!fica, fi.ar o pra+o para o cumprimento da obrigao. Q 9o :ratando7se de entrega de coisa determinada pelo g"nero e quantidade, o credor a individuali+ar na petio inicial, se lhe couber a escolha8 cabendo ao devedor escolher, este a entregar individuali+ada, no pra+o fi.ado pelo jui+. Q 6o Jo cumprida a obrigao no pra+o estabelecido, e.pedir7se7 em favor do credor mandado de busca e apreenso ou de imisso na posse, conforme se tratar de coisa m(vel ou im(vel. Q 1o &plica7se ) ao prevista neste artigo o disposto nos QQ 9 o a @o do art. 2@9.G#JR$ &tendendo ) uniformi+ao das efetivaes de tutela proposta pela lei, foi inserido no te.to do -(digo de 4rocesso -ivil o artigo 2@97&, que determina a aplicao de regras semelhantes )s previstas para a e.ecuo de obrigaes de fa+er e de no fa+er, para a entrega de coisa, com pequenas alteraes que a assemelham )s aes e.ecutivas lato sensu. &ssim, mantm7se a prima+ia da tutela espec!fica, remetendo e.cepcionalmente o credor )s perdas e danos, se imposs!vel a obteno do resultado
9O>

equivalente. &o menos a princ!pio, a doutrina parece inclinar7se ) viso de que o artigo 2@97& aplica7se nos casos de efetivao de t!tulos e.ecutivos judiciais e antecipaes de tutela #por meio de decises interlocut(rias$. Jo se aplicam ) e.ecuo de t!tulos e.ecutivos e.trajudiciais, pois para esses h previso de regras pr(prias nos artigos @69 e seguintes do 0iploma 4rocessual -ivil. Kurge da aplicao das regras acima, a deduo de que, na e.ecuo das obrigaes de fa+er e de no fa+er, fundadas no artigo 2@9, aplicam7se subsidiariamente as regras dos artigos @16 e seguintes do -(digo, e na e.ecuo das obrigaes de entrega de coisa #artigo 2@97&$, subsidiariamente as regras dos artigos @69 e seguintes, quando se tratar de t!tulo e.ecutivo e.trajudicial. 0essa feita, principiam vo+es na doutrina no sentido de identificar erro na lei, pois quem no possui t!tulo e.ecutivo tem a possibilidade de obter efetivao mais rpida da deciso interlocut(ria concessiva de tutela antecipada #nos moldes do artigo 2@97&$ do que aqueles que possuem t!tulos e.ecutivos e.trajudiciais, que devem seguir as regras dos artigos @69 e seguintes, em que so previstos embargos com possibilidade de suspenso da e.ecuo etc. 4ara a correo do problema apontado, parte incipiente da doutrina sustenta a possibilidade de opo pela ao de conhecimento )quele que possui t!tulo e.ecutivo e.trajudicial, dada a vantagem de obteno dos efeitos da tutela antecipada, com aplicao do artigo 2@97&, e subsidiariamente os artigos @69 e seguintes do -(digo de 4rocesso -ivil. :odavia, ainda majoritrio o entendimento da doutrina clssica, que entende haver car"ncia de ao de conhecimento para o possuidor de t!tulo e.ecutivo e.trajudicial, em ra+o da falta de interesse de agir, em sua modalidade inadequao. -abe multa para forar o devedor ) entrega de coisa, o que possibilita a interpretao no sentido da Fno7aplicaoG da KImula n. 355 do Kupremo :ribunal Eederal, que, em seu te.to, a vedava. %n verbis' FJo cabe ao cominat(ria para compelir7se o ru a cumprir obrigao de darG. Mncurso necessria' Mais uma ve+, cumpre observar o te.to dos artigos 6>1, Q 1.B, 2@9 e 2@97&, que, ao utili+arem a e.presso Fefetivao da tutelaG, assume viso iconoclasta do sistema, quebrando, assim, a idia da tripartio dos feitos em virtude de seus objetivos, conseqPentemente dei.ando de e.igir um novo processo de e.ecuo para que se possa, nos mesmos autos e de forma mais clere, obter a efetivao do provimento antecipat(rio, atendendo ao princ!pio da instrumentalidade das formas. Tma ve+ que se fala em efetivao, surge o complicador de, quando em antecipao de tutela de pagamento de quantia e ante a aplicao irrestrita de todo o artigo 3OO, devidamente ampliado, ser poss!vel ou no o cabimento de embargos do devedor, pois no h propriamente e.ecuo e, via de regra, no h possibilidade de surgimento de fatos novos no discutidos em contestao #matria superveniente$ que pudessem embasar a interposio de embargos. Komente se vislumbra a possibilidade de, por meio de petio atravessada nos autos, apresentar fatos novos
9OO

que possibilitem a revogao da tutela antecipada, notadamente ante o seu carter rebus sic stantibus, ou, imediatamente ap(s a deciso concessiva, interpor recurso de agravo.

('5'&' A E2ecuo 0ro*is/ria das "entenas ;.ecuo provis(ria das sentenas a modalidade de e.ecuo de sentena ainda no transitada em julgado, atacada por recurso recebido somente no efeito devolutivo. ;ncontra previso no artigo 3OO do -4-. &s modificaes da e.ecuo provis(ria foram reali+adas em dois planos' interna e e.tensivamente. Mnternamente houve ampliao das disposies do artigo 3OO do -(digo de 4rocesso -ivil8 e.tensivamente foi ampliada a aplicao desse artigo, agora por inteiro, )s efetivaes de tutela antecipada, de acordo com as novas regras do artigo 6>1 do mesmo diploma. Dejamos as alteraes processadas' F&rt. 3OO. & e.ecuo provis(ria da sentena far7se7 do mesmo modo que a definitiva, observadas as seguintes normas'G 0e plano, nota7se a supresso da e.ig"ncia de cauo, como regra geral, seguindo, destarte, a jurisprud"ncia dominante nos tribunais. ;m relao ) aplicao da lei no tempo, a partir de sua vig"ncia configura7se a hip(tese de utili+ao das regras previstas no novo artigo 3OO, em e.ecuo de processos pendentes, no sendo poss!vel a alegao de direito adquirido por parte do devedor e.ecutado. FM 7 corre por conta e responsabilidade do e.eqPente, que se obriga, se a sentena for reformada, a reparar os preju!+os que o e.ecutado venha a sofrer8 MM 7 o levantamento de dep(sito em dinheiro, e a prtica de atos que importem alienao de dom!nio ou dos quais possa resultar grave dano ao e.ecutado, dependem de cauo id,nea, requerida e prestada nos pr(prios autos da e.ecuo8 G Tma e.celente novidade a possibilidade de alienao de dom!nio, desde que seja prestada cauo id,nea, o que no era poss!vel na sistemtica anterior, nem mesmo com cauo. 0esse modo, prev" o artigo em estudo a necessidade de restituio ao status &uo ante em caso de reforma ou anulao da deciso e.eqPenda, qualquer que seja seu objeto, a saber, obrigaes de fa+er e de no fa+er, de entrega de coisa ou ainda pagamento de quantia, pois, onde o legislador no distingue, no cabe ao intrprete distinguir #alis, prev" o artigo 6>1 a aplicao, no &ue couber, dos referidos institutos$. Komente se houver impossibilidade de restituio das coisas ao estado anterior que se resolve em perdas e danos o preju!+o indevidamente causado, com a e.ecuo da cauo id,nea.
9O=

FMMM 7 fica sem efeito, sobrevindo ac(rdo que modifique ou anule a sentena objeto da e.ecuo, restituindo7se as partes ao estado anterior8 MD 7 eventuais preju!+os sero liquidados no mesmo processo. Q 9o Jo caso do inciso MMM, se a sentena provisoriamente e.ecutada for modificada ou anulada apenas em parte, somente nessa parte ficar sem efeito a e.ecuo.G ;mbora o referido artigo, em seu inciso MMM, determine ficar sem efeito os atos objeto de e.ecuo provis(ria de sentena posteriormente modificada, deve7se dar especial ateno aos atos que envolvam terceiros de boa7f, que, salvo melhor ju!+o, devem ser mantidos, com conseqPente indeni+ao do devedor prejudicado, por meio da e.ecuo da cauo acima referida, que por sua ve+, serve mesmo no caso de restituio efetiva ao status &uo ante, a e.emplo da ocorr"ncia de lucros cessantes pela temporria privao da coisa.

FQ 6o & cauo pode ser dispensada nos casos de crdito de nature+a alimentar, at o limite de @5 #sessenta$ ve+es o salrio m!nimo, quando o e.eqPente se encontrar em estado de necessidade. G#JR$

pargrafo 6.B do modificado artigo 3OO prev" ainda a dispensa de cauo para a e.ecuo dos crditos alimentares, esses interpretados amplamente, ante a no7diferenciao do legislador, caso seu valor no e.ceda a @5 salrios m!nimos e o e.eqPente esteja em estado de necessidade. Mesmo que o valor ultrapasse os @5 salrios m!nimos, atendendo ) mens le!is do artigo em questo, deve o jui+ se limitar ao valor legal apenas para o fim da no7e.ig"ncia de cauo. &ssim, a tend"ncia a incorporao no conceito de crditos alimentares, at mesmo daqueles decorrentes de il!cito #judiciais$, mesmo porque, aqui, a medida coercitiva adotada no a priso civil do devedor, mas apenas a ine.ig"ncia de cauo, ante a consagrada orientao de interpretao parcimoniosa #cum !ranu salis$ do risco de irreversibilidade do provimento antecipat(rio, com fulcro na proporcionalidade.

('5'+' A Efeti*ao da tutela antecipada

;m relao )s efetivaes de tutela antecipada, cumpre observar que, ante as modificaes operadas, e em ra+o da adoo de uma viso verdadeiramente iconoclasta do sistema, no sentido de busca da satisfatividade, privilegiando sobremaneira o princ!pio da instrumentalidade das formas, as regras atinentes ) efetivao deste instituto salutar devem ser analisadas em conjunto, de acordo com as
9=5

disposies j e.plicitadas dos artigos 6>1, 6O>, 2@9, 2@97& e 3OO do -(digo de 4rocesso -ivil.

DAS ESPKCIES DE EGECUO

.1. EEe"'o por V'a!#ia Cer#a 0ivide7se, conforme a situao econ,mica do devedor em' e.ecuo por quantia certa contra devedor solvente8 e.ecuo por quantia certa contra devedor insolvente. Ko modalidades de e.ecuo por e.propriao. 4elas d!vidas, responde o patrim,nio do devedor. & e.propriao comea com o ato de penhora, sendo que o devedor poder ficar como depositrio. Mais tarde, o bem ser alienado para pagar o credor. 4ode o credor satisfa+er o seu crdito, aceitando o pr(prio bem penhorado como pagamento, ocorrendo o que se denomina adjudicao. Jesse caso, para que esta seja poss!vel, no pode haver outros credores habilitados. credor, havendo mais interessados no adimplemento de seus crditos, tambm pode arrematar o bem, porm concorrer em iguais condies com todos os que participarem da hasta pIblica. & e.ecuo contra devedor insolvente universal e tem embasamento no princ!pio da pars conditio creditorum. :odos os credores vo ao ju!+o universal e, ao invs da penhora, ocorre a arrecadao de todos os bens do devedor, que verdadeira e.propriao de todo o seu patrim,nio. 4ergunta7se' -abe e.ecuo por quantia certa com penhora dos bens da Ea+enda 4IblicaZ Resposta' Jo. 4orque esse tipo de e.ecuo leva ) e.propriao, e o bem da Ea+enda 4Iblica no pode ser e.propriado #arts. >15 e ss. do -4-$. -umpre observar que o Rem de Eam!lia no penhorvel, nem e.proprivel.

. . EEe"'o para E!#re4a de Coisa 0ivide7se em' e.ecuo para entrega de coisa certa8
9=9

e.ecuo para entrega de coisa incerta. &s e.ecues para entrega de coisa so aquelas em que o credor, vitorioso em processo de conhecimento, objetiva reaver para si coisa m(vel ou im(vel que se encontra em posse do devedor inadimplente. 0esta feita, conclui7se que abrangem no s( as obrigaes no7adimplidas de entrega, mas tambm de restituio de coisas m(veis e im(veis. & partir de 9==2, as e.ecues para entrega de coisa passaram a permitir seu fundamento em t!tulo e.ecutivo e.trajudicial. Jo se aplicam as disposies relativas ) e.ecuo para entrega de coisa )s aes denominadas e/ecutivas lato sensu) uma ve+ que podem ser efetivadas por medidas diretas, sem necessidade de novo processo de e.ecuo. Ressalte7se que as a,es e/ecutivas lato sensu no dispensam processo de e.ecuo em relao )s verbas de sucumb"ncia, custas e honorrios advocat!cios, que devem ser pagos ao vencedor.

Ko e.ecues por desapossamento. Ja realidade, por ser a liquide+ um dos requisitos do t!tulo para a e.ecuo, somente a e.ecuo para entrega de coisa por desapossamento # arts. @69 e ss. do -4-$. Jesse passo, salienta7se que o desapossamento cabe contra a Ea+enda 4Iblica, a e.emplo da obrigao de entregar coisa, em que o jui+ entende no pertencer a coisa ) Ea+enda 4Iblica, mas ao e.eqPente. Dia de regra, a e.ecuo contra a Ea+enda por quantia. & maior diferena em relao ao processamento de tais e.ecues para entrega de coisa est na necessidade de o devedor, quando a este couber, e.ercer seu direito de escolha em relao ) coisa a ser entregue, quando incerta, pois se a escolha couber ao credor, este dever indic7la na inicial. &to cont!nuo, a parte contrria poder impugnar a escolha no pra+o de 2O horas, e decidida a questo, segue7se o rito da entrega de coisa certa. Ja e.ecuo de entrega de coisa certa, o devedor citado para entregar o bem em 95 dias, ou, seguro o ju!+o, apresentar embargos. -onforme as lies de Marcus Din!cius Rios Lonalves, o dep(sito da coisa suficiente para garantir o ju!+o. Jo havendo satisfao da obrigao, ou o dep(sito da coisa para possibilitar os embargos, o jui+ e.pede mandado para ' Ruscar e apreender o bem m(vel em posse do devedor8 Mmitir na posse de bem im(vel o credor do devedor inerte.

&p(s o julgamento dos embargos, se houverem, duas situaes podem ocorrer' 4rocedentes os embargos, libera7se a coisa depositada judicialmente8

9=6

Mmprocedentes os embargos, ou inadmitidos, o credor levanta a coisa, e a e.ecuo estar e.tinta. ;m relao ) possibilidade de fi.ao de astreintes para coero ao devedor de entrega de coisa, tal hip(tese veio a ser sedimentada com as reformas operadas em 6556, alm de medidas destinadas a imprimir maior celeridade e satisfatividade ao instituto, seno vejamos' F&rt. @69. ..................................... 4argrafo Inico. jui+, ao despachar a inicial, poder fi.ar multa por dia de atraso no cumprimento da obrigao, ficando o respectivo valor sujeito a alterao, caso se revele insuficiente ou e.cessivo.G#JR$ ;m que pese ao artigo em estudo ter acrescentado a possibilidade de fi.ao de FastreintesG para coagir o obrigado ) entrega de coisa, a possibilidade de interposio de embargos do devedor, com conseqPente suspenso da e.ecuo, nos remete ) discusso j apresentada, a respeito da diviso da doutrina ante a possibilidade de ingresso de ao de conhecimento mesmo que o credor possua t!tulo e.ecutivo e.trajudicial, em ra+o da maior celeridade deste rito, para fins de efetivao de tutela. F&rtigo @62. Ke o e.ecutado entregar a coisa, lavrar7se7 o respectivo termo e dar7se7 por finda a e.ecuo, salvo se esta tiver de prosseguir para o pagamento de frutos ou ressarcimento de preju!+os. #JR$G. Dia de regra, com a entrega da coisa objeto da e.ecuo, quer da tutela antecipada, quer da sentena, e.tingue7se o feito. Jo entanto, resta a possibilidade de correr a e.ecuo pelo restante, a e.emplo de lucros cessantes pela temporria privao da coisa, que pode, em havendo cauo, e.ecut7la inclusive. F&rt. @6>........................................................................... Q 9o Jo constando do t!tulo o valor da coisa, ou sendo imposs!vel a sua avaliao, o e.eqPente far7lhe7 a estimativa, sujeitando7se ao arbitramento judicial. Q 6o Kero apurados em liquidao o valor da coisa e os preju!+os.G #JR$ ;m caso de ine.ist"ncia da coisa a ser entregue, seu valor deve ser apurado em avaliao, por regra. Jo sendo essa poss!vel, o credor e.eqPente fa+ estimativa e o jui+ arbitra o valor, que deve ser apurado, de acordo com a correo terminol(gica conferida ao pargrafo 6.B do referido artigo, em liquidao por arbitramento, mesmo de forma incidental.

6.6.9. & questo dos ;mbargos de Reteno por benfeitorias em sede de e.ecuo para entrega de coisa
9=1

/ muito na doutrina se discute a possibilidade ou no de o devedor, nas aes e.ecutivas lato sensu , invocar no momento do cumprimento da medida, o direito de reteno por benfeitorias mediante embargos, uma ve+ que no h propriamente processo de e.ecuo e, conseqPentemente, a questo estaria atingida pela precluso, em ra+o de dever ser argPida na contestao, durante a fase de conhecimento. ;ssa mesma discusso foi transferida, com menor fora, todavia, ao processo de e.ecuo para a entrega de coisa, pois, em que pese a ter havido a possibilidade, ao menos em regra #quando da e.ecuo fundada em t!tulo e.ecutivo judicial$, de o devedor dedu+ir seu direito de reteno por benfeitorias em sede de contestao, quando da e.ecuo para a entrega de coisa h a possibilidade de embargos, que possuem nature+a de ao. ;m ra+o destas dIvidas, na reforma conclu!da com a <ei n. 95.222?56, ao sistema processual, foi modificado o te.to do artigo >22 do -(digo de processo -ivil, in verbis ' F&rt. >22. Ja e.ecuo para entrega de coisa #art. @69$ l!cito ao devedor dedu+ir embargos de reteno por benfeitorias #JR$...G. &lterao processada pela <ei n. 95.222?56. -ontrariando parte minoritria da doutrina e da jurisprud"ncia, a lei, de acordo com a nova redao dada ao artigo >22 do -(digo de 4rocesso -ivil, permite a interposio de embargos de reteno por benfeitorias em sede de e.ecuo, ainda que no interpostos no processo de conhecimento. 4ermanece, todavia, a dIvida, a ser e.tirpada pela doutrina, se cabem embargos por reteno na e.ecuo por t!tulo judicial ou na efetivao de tutela antecipada nas obrigaes de entrega, em ra+o da remisso ao artigo @69, no caput do artigo >22, que se refere ao t!tulo e.trajudicial somente.

.$. EEe"'o das O*ri4a8es de Fa6er e 2o Fa6er H uma e.ecuo por transformao. & e.ecuo pode ser classificada em ' e.propriao8 desapossamento8 transformao.

& e.ecuo pode ser, ainda' definitiva8

9=2

provis(ria. Ker definitiva quando fundada em t!tulo e.ecutivo e.trajudicial ou judicial, este Iltimo materiali+ado em sentena transitada em julgado. *ualquer que seja a modalidade das e.ecues de fa+er ou no7fa+er, regida por meios de coero e princ!pios e.pressos no -(digo, notadamente no te.to do artigo @22, alterado pela <ei n. 95.222?56, conforme segue' F&rt. @22. & sentena relativa a obrigao de fa+er ou no fa+er cumpre7se de acordo com o artigo 2@9, observando7se, subsidiariamente, o disposto neste -ap!tulo #JR$G. te.to do artigo supra e.ige que a efetivao das obrigaes de fa+er e de no fa+er sejam cumpridas, primordialmente, de acordo com as regras do artigo 2@9, atendendo assim ao princ!pio do e.ato adimplemento, e subsidiariamente que se observam as proposies dos artigos @16 e seguintes do -(digo de 4rocesso -ivil, conforme j e.plicitado. Ker provis(ria a e.ecuo das obrigaes de fa+er e no7fa+er, quando fundada em sentena sujeita a recurso, ou em decises de antecipao de tutela, apesar de, neste Iltimo caso, as atuali+aes o -(digo indicarem a e.presso Fefetivao de tutelaG, de acordo com uma viso iconoclasta do sistema, unificando7 o, conforme j e.plicado. & e.ecuo provis(ria regida por certos princ!pios constantes no artigo 3OO do -(digo de 4rocesso -ivil, j e.plicitados quando do estudo deste instituto. Ke a e.ecuo for definitiva, se houver embargos do devedor e esses forem rejeitados, a e.ecuo prosseguir, mesmo se houver apelao da deciso dos embargos, porque a apelao s( tem efeito devolutivo #art. 365 do -4-$. Jesse caso, h controvrsia. & jurisprud"ncia dominante do Kuperior :ribunal de Austia di+ que a e.ecuo prossegue como definitiva8 o que comea definitivo, termina como definitivo. A na doutrina, a e.emplo de Dicente Lreco Eilho, h quem diga que a e.ecuo se torna provis(ria enquanto pendente o recurso de apelao.

& e.ecuo comea por iniciativa da parte, do credor, que pode desistir total ou parcialmente da e.ecuo. 4ergunta7se' &lgumas provid"ncias podem ser tomadas de of!cioZ Resposta' Jo, porque a e.ecuo feita pela iniciativa da parte.

Momentos em que a desist"ncia pode ocorrer'

9=3

At. a oposio de embar!os) a desistncia . livre pelo e/e&4ente ' 0iferente da desist"ncia do processo de conhecimento, em que o autor pode desistir livremente at a citao8 na verdade, pode alterar a causa de pedir at a citao, mas a desist"ncia at decorrer o pra+o para a defesa. Ap#s a oposio de embar!os' Ke os embargos versarem apenas sobre matria processual, o e.eqPente poder desistir, desde que pague os honorrios do advogado do e.ecutado. Ke os embargos versarem sobre matria de mrito, a e.tino da e.ecuo por desist"ncia no impedir o prosseguimento dos embargos como ao aut,noma para declarar a ine.ist"ncia da obrigao ou para desconstituir o t!tulo. ;.emplo' Juma e.ecuo foi proposta a ao de embargos, em que o embargante declara no e.istir o dbito. autor da e.ecuo desiste. Mesmo que haja desist"ncia, os embargos prosseguiro para declarar a ine.ist"ncia da obrigao ou para desconstituir o t!tulo. mrito da e.ecuo julgado nos embargos que t"m nature+a de ao de conhecimento. Jo processo de conhecimento, o Aui+ profere uma sentena, enquanto no processo de e.ecuo, a sentena apenas pe fim ao processo, no julga o pedido. Ja e.ecuo, pode7se alegar o pagamento, mesmo no sendo nos embargos, desde que haja prova, sem necessidade de garantir o Au!+o. H uma das hip(teses da denominada e.ceo de pr7e.ecutabilidade. & desist"ncia no se confunde com a renIncia ao crdito. & renIncia desistir do direito material, enquanto a desist"ncia refere7se aos atos do processo. & e.ecuo feita em proveito do credor, porm dever ser feita de forma menos gravosa para o devedor #v. art. @65 do -4-$, desde que no prejudique a satisfao do credor. Ja Austia do :rabalho, quando se penhorava linha telef,nica, essa era desligada. Eeita a penhora, o devedor ficava como depositrio do bem at que houvesse a desapropriao. Mas, )s ve+es, o jui+ oficiava para que a linha fosse desligada Y se no fosse feito o pagamento, perdia7se a linha, no tendo dessa forma como garantir o Au!+o. ;nto, defendeu7se que se o devedor pagava as contas, continuaria a fa+"7lo. H nesse sentido que se deve fa+er a e.ecuo de forma menos gravosa, ficando, dessa forma, o devedor como depositrio, usufruindo do bem penhorado.

$. EGECUO POR VUA2TIA CERTA CO2TRA DEVEDOR SOLVE2TE

$.1. Fase I!i"ia0 +'('(' Bntroduo

9=@

& abordagem desta forma de e.ecuo deve ser bastante criteriosa, j que a mesma serve como substrato para as demais formas de e.ecuo. &demais, tem mais incid"ncia prtica.

+'('&' Estrutura procedimental / uma rigide+ nos procedimentos e.ecutivos aqui retratados. :emos uma fase inicial, uma fase preparat(ria e uma fase final. & fase inicial engloba a petio inicial, citao, arresto e nomeao de bens ) penhora. & fase preparat(ria engloba a penhora, o momento para embargos, a avaliao dos bens e atos preparat(rios ) satisfao. & fase final abarca a e.propriao ou remio, a satisfao do credor e a e.tino da e.ecuo.

+'('+' 0etio inicial processo de e.ecuo um processo aut,nomo em que deve haver petio inicial. 4ode tramitar nos pr(prios autos do processo de conhecimento, que, nesse caso, ocasionar a instrumentali+ao de dois processos distintos e sucessivos nos mesmos autos. & inicial do processo de e.ecuo similar ) do processo de conhecimento, com os mesmos requisitos e pressupostos. 0eve ser formulado um pedido mediato e um pedido imediato, que a pr(pria e.ecuo. 0eve haver correlao entre a causa de pedir e o pedido.

+'('5' Efeitos e prescrio &o processo de e.ecuo, aplicamos os mesmos dispositivos e efeitos do processo de conhecimento a que se refere o artigo 69= do -(digo de 4rocesso -ivil. 0essa forma, fa+emos remio ) anlise daquela matria j tratada. pra+o prescricional da pretenso e.ecutiva pode variar, dependendo se o t!tulo e.ecutivo for judicial ou e.trajudicial. Kendo o t!tulo e.ecutivo e.trajudicial, afora as espcies espec!ficas, aplicamos o ar#i4o 9>> do -(digo de 4rocesso -ivil . A os t!tulos e.ecutivos judiciais prescrevem em vinte anos. :emos a KImula n. 935 do Kupremo :ribunal Eederal, que determina que a e.ecuo prescreve no mesmo pra+o da ao de conhecimento, bastando verificar hip(tese por hip(tese para quantificarmos.
9=>

+'('6' Citao e efeitos & citao normalmente deve ocorrer por mandado, mas poder ocorrer por edital, desde que o e.ecutado no seja locali+ado e todas as provid"ncias sejam tomadas. Jo cabe citao postal, e nem citao por hora certa. Tma ve+ citado, o devedor dever pagar em 62 horas, sob pena de penhora, sob pena de o ficial de Austia definir os bens a serem penhorados. &qui no h defesa, mas sim um pra+o para o devedor cumprir voluntariamente a obrigao. pra+o de 62 horas e no de um dia, pois contamos em minutos. &ssim, se o ru for citado )s 91'53 horas, ter at )s 91'53 horas do dia seguinte para nomear bens ) penhora e no at o final do dia, pois o pra+o no contado em dias, como j falamos. 4or isso, o ficial deve mencionar o horrio em que efetuou a citao. -aso o ficial de Austia no certifique o horrio, o pra+o correr at o final do dia seguinte. /avendo vrios devedores, o pra+o independente para cada um, no e.istindo a prerrogativa de se aguardar que o Iltimo seja citado.

$. . Pro"essame!#o da EEe"'o e Pe!?ora de Me!s & e.ecuo por quantia s( termina com a e.propriao, adjudicao, usufruto de empresa ou de im(vel, ou arrematao e converso do valor obtido no pagamento da d!vida. 4ode ser contra devedor solvente, ocasio em que se proceder de forma singular, e tambm pode haver e.ecuo por quantia certa contra devedor insolvente, que a e.ecuo universal por concurso de credores. ;.ecuo contra devedor solvente \ e.ecuo singular. ;.ecuo contra devedor insolvente \ e.ecuo universal. & penhora estabelece prefer"ncia sobre produto da alienao. ;.ecuo por quantia certa contra devedor solvente comea com a apresentao de mem(ria de clculo, que um demonstrativo #arts. @52 e @92 do -4-$. credor pede que o ru seja citado para pagar ou nomear bens ) penhora em vinte e quatro horas, sob pena de ter tantos bens penhorados quanto bastem para satisfa+er o crdito. pedido que sejam praticados atos de invaso da esfera do patrim,nio do devedor at a satisfao integral do credor.
9=O

& forma da citao, em regra, pessoal, feita por ficial de Austia em cumprimento de mandado. Jo cabe citao por via postal, nem citao com hora certa. & e.ecuo fiscal pode ser por via postal. 4ergunta7se' -abe citao por hora certa em e.ecuoZ Resposta' / entendimento sumulado do Kuperior :ribunal de Austia, determinando caber nomeao de curador especial ao devedor que foi citado fictamente, com hora certa, na e.ecuo. <ogo, plaus!vel o entendimento que determina caber tal modalidade de citao, e.ceto na e.ecuo por quantia certa contra devedor solvente, em ra+o primordialmente de seus objetivos. *uando da entrega da coisa, se o devedor est se ocultando, o jui+, em se tratando de bem im(vel, determina a imisso na posse, e se for m(vel, determina a busca e apreenso do bem. Ja e.ecuo por quantia, se o ficial no encontra o devedor, mas locali+a o seu patrim,nio, ele dever proceder ao arresto #art. @31 do -4-$. &rresto, genericamente, um ato de apreenso de patrim,nio do devedor. :odo arresto se converte em penhora. & rigor, o arresto uma pr7penhora porque, caso tudo se d" em conformidade com as regras legais, converte7se em penhora. 4ara a doutrina dominante, o arresto em sede de e.ecuo tem nature+a e.ecutiva, ou seja, no tem nature+a cautelar #art. @31 do -4-$. 4ara Dicente Lrecco Eilho, todavia, verdadeira medida cautelar. -umpre observar que o arresto no se confunde com a ao cautelar de arresto #arts. O91 e ss. do -4-$, que d in!cio a um processo cautelar e que tem como requisitos fumus boni iuris e o periculum in mora. :odo ato de apreenso s( se complementa com o dep(sito, portanto, a penhora s( se aperfeioa com a apreenso e o dep(sito. Ke o devedor se recusar a ser depositrio, nomeia7se o credor, porm o devedor ter que sair da posse. Eeito o arresto, dever haver uma nova tentativa de locali+ao e citao pessoal do ru. Jo sendo poss!vel, ter lugar a citao por edital #art. @31 do -4-$, sendo que, nessa ocasio, fa+7se a citao e a converso do arresto em penhora. & jurisprud"ncia majoritria, do Kuperior :ribunal de Austia inclusive, e.ige a publicao de um novo edital para que seja feita a intimao da penhora. &plicam7se ao arresto as regras da penhora. Jo se fa+ penhora se essa no cobrir nem mesmo as despesas e custas, atendendo assim ao princ!pio da utilidade da e.ecuo. *uando no locali+ados bens do devedor, suspende7se o processo.

9==

pra+o para opor embargos corre a partir da juntada do mandado de intimao do ru. Ke a intimao for feita por edital, neste haver um pra+o, sendo que decorrido esse, inicia7se o pra+o para embargar. & citao por edital pressupe a prvia tentativa de encontrar o ru pelos meios de citao pessoal. ;m relao ao curador especial, essa citao invlida. ru tem o ,nus de impugnao especifica #art. 156 do -4-$, tal regra no se aplica ao curador e ao Ministrio 4Iblico, que podem embargar inclusive por negativa geral. Jo se encontrando o devedor, nem bens penhorveis ou arrestveis, suspende7 se o processo. Mesmo sem arresto, ocorre a citao por edital. corre a interrupo da prescrio com a citao, retroagindo ) propositura, desde que a citao tenha sido feita conforme o ar#i4o 69= do -(digo de 4rocesso -ivil. Jo citado o devedor em virtude de no ter sido encontrado, e no havendo bens penhorveis, no corre a prescrio. & citao ficta deve ser feita apenas quando o ru no for locali+ado ou seu paradeiro for desconhecido. & jurisprud"ncia e.ige primeiramente o esgotamento dos meios de locali+ao pessoal. esgotamento ocorre no momento do arresto. Ke o e.ecutado for locali+ado, ele ser citado e poder nomear bens ) penhora. 4enhora ato de apreenso de patrim,nio sujeito ) regra de responsabilidade patrimonial. devedor responde por suas d!vidas com seu patrim,nio. Jos casos em que o devedor tenta evitar que a regra de responsabilidade recaia sobre seu patrim,nio, est configurada fraude contra credor. & penhora estabelece um v!nculo entre um bem e o processo, conferindo ao credor um direito de prefer"ncia sobre o produto da alienao. Ja e.ecuo por quantia, ocorre a e.propriao e, ao fa+"7la com o produto, paga7se o credor. Ke vrias pessoas penhoram o bem, receber primeiro quem penhorou primeiro, porm o credor hipotecrio ter prefer"ncia. & nomeao de bem ) penhora deve obedecer a ordem do ar#i4o @33 do -(digo de 4rocesso -ivil , que vai do l!quido para o il!quido. &rtigo @33 do -(digo de 4rocesso -ivil ' o primeiro bem penhorvel o dinheiro. 4osteriormente, as pedras preciosas e outros bens. Ke o devedor no fi+er uma nomeao vlida, o credor poder recus7la, caso em que o direito passar para ele, o e.eqPente. -ompete ao devedor nomear bens ) penhora8 no o fa+endo, caber ao credor, que vai poder invadir o patrim,nio do devedor.

655

Eeita e aceita a nomeao, a penhora posta a termo e completa7se com o dep(sito. 4or regra, a coisa depositada em mos do pr(prio devedor #art. @65 do -4-$. Ke a penhora recair sobre bem im(vel, a lei fala em registro da penhora. 4ara a doutrina dominante, o registro no constitutivo da penhora, mas um ,nus do e.eqPente para dar eficcia er!a omnes, impedindo o sucesso de eventuais embargos de terceiro. Jeste passo, cumpre observar as regras atinentes ) penhora, modificadas pelas recentes reformas operadas no sistema processual no ano de 6556' F&rt. @3=.............................................................................. Q 2o & penhora de bens im(veis reali+ar7se7 mediante auto ou termo de penhora, cabendo ao e.eqPente, sem preju!+o da imediata intimao do e.ecutado #art. @@=$, providenciar, para presuno absoluta de conhecimento por terceiros, o respectivo registro no of!cio imobilirio, mediante apresentao de certido de inteiro teor do ato e independentemente de mandado judicial.G pargrafo 2.B do respectivo artigo altera a lei para estabelecer que o registro da penhora no constitutivo do ato, pois, com efeito, h penhora sem registro. :odavia, ,nus do e.eqPente o registro desta em cart(rio, mediante apresentao de certido de inteiro teor da deciso e independentemente de mandado, para que o e.eqPente obtenha a presuno absoluta de conhecimento por terceiros, da penhora efetivada. FQ 3o Jos casos do Q 2o, quando apresentada certido da respectiva matr!cula, a penhora de im(veis, independentemente de onde se locali+em, ser reali+ada por termo nos autos, do qual ser intimado o e.ecutado, pessoalmente ou na pessoa de seu advogado, e por este ato constitu!do depositrio. G#JR$ pargrafo 3.B determina que, apresentada a certido de matr!cula para a penhora de bem im(vel, reali+a7se esta por termo nos autos, dos quais deve7se tirar certido de inteiro teor, para fins de registro no -art(rio de Registros de Mm(veis competente. &to cont!nuo ) penhora, deve7se intimar o e.ecutado, ainda que na pessoa de seu advogado, para que o e.ecutado seja constitu!do depositrio do bem, com todas as obrigaes decorrentes desse ,nus. Ke sobre o bem penhorado recair garantia real, o credor titular dessa garantia dever ser intimado da penhora. Parantia real' hipoteca, penhor, anticrese #sobre a receita, renda$. credor no hipotecrio pode penhorar bem sobre o qual recaia uma hipoteca, porm dever intimar o credor hipotecrio. Mntimado o credor com garantia real, dominante na jurisprud"ncia de que ele dever mover a sua pr(pria e.ecuo, sob
659

pena de se e.tinguir a garantia, dando margem ao devedor opor embargos de devedor. Ke o credor hipotecrio no for citado, poder opor embargos de terceiros. Jo opostos ou rejeitados os embargos do devedor, passa7se ) fase de avaliao do bem penhorado. & avaliao no tem nature+a de prova. H um ato preparat(rio # prova pericial' e.ame, vistoria e avaliao$ da e.propriao. 4or isso, a jurisprud"ncia dominante di+ que no se admite assistentes tcnicos, pois no prova pericial. *uando no se fa+ a avaliao' *uando o credor aceita o valor dado pelo devedor no ato de nomeao #requisito indispensvel da nomeao$, sob pena de a avaliao ser inefica+8 *uando os bens t"m cotao em bolsa8 *uando os bens forem de pequeno valor #ou, na hasta pIblica, forem vendidos ou no$. Eeita a avaliao, pode ser determinada a ampliao ou reduo, ou transfer"ncia para outros bens da penhora. Jesse momento que se alega o e.cesso, insufici"ncia de penhora. ;.cesso de penhora pode ser alegado fora de embargos, no pr(prio processo de e.ecuo. H diferente de e.ecuo porque, nessa, cobra7se mais do que o t!tulo permite. e.cesso de e.ecuo #art. >29 c.c. art. >21, -4-$ alegado nos embargos. &p(s a avaliao, o jui+ designa hasta pIblica para a alienao. & hasta pIblica deve ser precedida, em regra, de publicao de edital #art. @65 do -4-$. *uanto mais patrim,nio se obtiver na hasta pIblica, menos gravosa a e.ecuo para o devedor, evitando7se que nova penhora acontea. ;nto, quanto mais pessoas estiverem na hasta pIblica, melhor ser para o devedor. <eilo para bem m(vel e 4raa, para bem im(vel. g"nero hasta pIblica.

/asta pIblica ordinariamente tem duas sees' Ja primeira, o bem s( poder ser alienado pelo valor da avaliao, na segunda, por qualquer valor, desde que no seja por preo vil que, conforme a jurisprud"ncia, relativo. &ceita7se em torno de @5W a >5W para no ser vil, o jui+ quem decidir. Ja hasta pIblica, o bem poder ser arrematado #ato de alienao$. 4oder ser arrematado por uma terceira pessoa, ou pelo pr(prio credor #oferecendo o valor do seu crdito para pagamento$. Ke o credor arremata e o seu crdito superior ao valor do bem, ficar com crdito. 4arte da jurisprud"ncia di+ que a arrematao pelo credor s( pode se dar pelo valor da avaliao #beneficiando o devedor$.
656

Ke o bem no for arrematado por falta de licitante, ele poder ser adjudicado pelo credor8 a adjudicao uma figura anloga ) dao em pagamento. Arrematao' / licitantes e um deles paga a avaliao8 poder ser o credor. Ad2udicao' 4elo valor da avaliao. Jo havendo licitante, ficar com o credor. & jurisprud"ncia equipara a arrematao pelo credor e a adjudicao. & diferena que, na primeira, o credor est disputando com outros licitantes. &lienado o bem em hasta pIblica pela arrematao, passa7se ) entrega do dinheiro, do pagamento ao credor. Jesse momento, poder ser instaurado o chamado concurso de credores, se mais de um tiver penhorado o mesmo bem. "oncurso de credores' Jesse caso, o devedor solvente, h mais de um credor que penhorou o bem e necessrio ver quem receber primeiro #e.ecuo singular$. H diferente daquele concurso de credores da e.ecuo contra devedor insolvente #e.ecuo universal, insolv"ncia civil$. ;sse concurso se resolve por dois critrios' 4refer"ncia decorrente de direito material, direito real de garantia geralmente. 4refer"ncia decorrente da propriedade de ordem da penhora, ou seja, quem penhorou primeiro leva. 4enhora estabelece direito de prefer"ncia, assim, se penhorou primeiro, mas tem credor hipotecrio, esse quem leva primeiro.

651

E2ecuo por 1uantia Certa contra 8e*edor "ol*ente

1. DEP<SITO W AVALIAO W ALIE2AO A2TECIPADA DOS ME2S

1.1. Dep5si#o de Me!s Pe!?orados 0ep(sito o ato pelo qual algum se incumbe da conservao e guarda dos bens empenhados. corre a transmisso da posse direta de tais bens, sendo parte constitutiva da penhora. Jo podemos confundir o dep(sito do -(digo -ivil #art. @6>$ com o dep(sito processual, pois este tem carter e.ecutivo e pIblico, no tendo qualquer nature+a contratual. &qui temos uma relao entre o depositrio e o ;stado, que se torna perfeita no momento em que ocorrem a nomeao e a aceitao da parte. 0epositrio au.iliar do jui+, sendo sua lon!a manus. -onforme dispe o artigo 91= do -(digo de 4rocesso -ivil, passa a ser um au.iliar do jui+. &lis, o dispositivo processual fa+ meno e.pressa ao depositrio, para no restar dIvida da ine.ist"ncia meramente contratual. & partir da!, surgem deveres, direitos e responsabilidades. Jo processo de e.ecuo, de prefer"ncia, deve ser depositrio o pr(prio devedor. 4orm tal munus pode recair a um terceiro qualquer, inclusive ao credor. princ!pio adotado est no artigo @@@ do -(digo de 4rocesso -ivil, que estabelece o menor sacrif!cio, devendo, em princ!pio, o devedor tornar7se depositrio. & jurisprud"ncia oscila na hip(tese de o e.ecutado recusar o encargo sem justificativa, havendo julgados do Kuperior :ribunal de Austia entendendo que ele pode ser compelido, e outros entendendo que ele no pode ser compelido a aceitar o munus. 4or outro lado, o credor pode impugnar a designao do devedor como depositrio, desde que fundamente tal discord%ncia. jui+ deve, com base no artigo @65 do -(digo de 4rocesso -ivil, estabelecer a forma menos gravosa ao devedor. Ko credores preferenciais #art. @@@$' o Ranco do Rrasil, a -ai.a ;con,mica Eederal, os bancos estaduais ou at os bancos particulares, quando a penhora recair em dinheiro, t!tulos de crdito, metais preciosos e pedras8 depositrio judicial, se a constrio recair sobre m(veis ou im(veis urbanos8
666

depositrio particular, quando se tratar de bens de quaisquer outras espcies. &qui, o jui+ pode e deve acolher sugestes das partes.

;m algumas situaes onerosas de bom alvitre que o credor se torne depositrio, sendo, nessa hip(tese, parte e lon!a manus do jui+. ideal, porm, que o pr(prio devedor seja nomeado depositrio, porque tem interesse na conservao do bem.

1. . O*ri4a8es do Deposi#;rio 0e acordo com o artigo 92O do -(digo de 4rocesso -ivil, a guarda e a conservao dos bens penhorados so confiadas ao depositrio, salvo se a lei dispuser de outro modo. depositrio no pode usar nem fruir da coisa conforme desejar. &lis, o artigoO13 do -(digo -ivil e.pressamente determina que o depositrio responda pelos preju!+os a que der causa por dolo ou culpa, subjetivamente com base na le/ a&uilia #art. 9O@ do -(digo -ivil$. credor ou terceiro interessado ter, portanto, legitimidade ativa para propor ao reparat(ria contra o depositrio ou contra o ;stado, que objetivamente o responsvel, conforme artigo 1>, Q @.B, da -onstituio Eederal. &lis, o ;stado no s( responsvel quando o depositrio for pIblico, mas tambm quando for particular, j que o munus e.ercido por ele pIblico. &lguns doutrinadores entendem que poss!vel a e.cluso estatal, outros entendem que no, no caso de a escolha ser da parte, o que no parece a melhor posio. Muitas ve+es, o depositrio tem o dever de administrar, por e.emplo, em caso de estabelecimentos comerciais e industriais ou mesmo empresas que so concessionrias de servios pIblicos. &qui, os poderes do depositrio so muito amplos, considerada toda a atividade de gestor. 4ode ser, inclusive, responsvel pela contratao e fiscali+ao de pessoas. 4ara isso, o depositrio responde in vi!ilando e in eli!endo na hip(tese de dano. Ke a contratao for e.pressamente autori+ada pelo jui+, o depositrio ser responsvel pela fiscali+ao da atuao do preposto. depositrio tem o dever de entregar o bem depositado assim que for determinado pelo jui+, sob pena de se tornar infiel, gerando at a possibilidade de priso, conforme artigo 3.B, inc. <CDMM, da -onstituio Eederal. 0e acordo com a KImula n. @9= do Kupremo :ribunal Eederal, F& priso do depositrio judicial pode ser decretada no pr(prio processo em que se constitui o encargo, independentemente da propositura de ao de depositoG, podendo o jui+ determinar a entrega do bem no pr(prio processo de e.ecuo. Jo h ofensa ao devido processo legal. Ressalte7se que o jui+ deve ter o cuidado de ouvir o depositrio e produ+ir prova na pr(pria e.ecuo.

661

&demais, a no entrega do bem pelo depositrio caracteri+a crime, conforme o artigo 9@O, Q 9.B, e artigo 9>O, ambos do -(digo 4enal. & lavratura do termo de dep(sito fundamental, pois, apesar de no ser nula a penhora, pro!be a imposio dos deveres e penas ao depositrio. & advert"ncia ao depositrio tem de ser e.pressa quanto aos seus direitos e obrigaes. depositrio o titular de ao possess(ria contra terceiros, inclusive do pr(prio titular, pois o possuidor direto da coisa. depositrio deve receber rendimentos e frutos da coisa e prestar contas ao jui+. &s partes, credor e devedor, podem ajui+ar prestao de contas contra o depositrio.

1.$. Direi#os do Deposi#;rio grande direito do depositrio ser remunerado pelo seu munus. -aso o depositrio seja pIblico, haver o pagamento por meio de uma tabela oficial de custas e emolumentos. Ke o depositrio for particular, o jui+ fi.ar o pagamento de acordo com todo o trabalho que teve o depositrio #art. 9>1 do -(digo -ivil$. -aso o devedor fique como depositrio, no dever ser remunerado, at porque estar sendo beneficiado por isso.

1.(. A-a0iao dos Me!s :rata7se de uma per!cia em que ser definido o valor dos bens penhorados, visando ) e.propriao de tais bens. H o passo seguinte ) deciso dos embargos ) e.ecuo. Msso porque o processo j foi decidido e o ato seguinte ser o da e.propriao #art. @O5 do -(digo de 4rocesso -ivil$. 0e acordo com o artigo @O5 do -(digo de 4rocesso -ivil, o jui+ nomear perito para estimar os bens penhorados se no houver na comarca avaliador oficial. laudo dever ser apresentado em de+ dias. jui+ pode dispensar a avaliao' Ke o credor aceitar a estimativa feita pelo devedor na nomeao da penhora #art. 2O9 do -(digo de 4rocesso -ivil$. bviamente dever ocorrer uma atuali+ao nos valores. Ke for t!tulo com cotao oficial em bolsa. Kendo bens de pequeno valor, em que o custo do trabalho mais oneroso que o pr(prio valor da coisa.
662

laudo do perito, conforme determina o artigo @O9 do -(digo de 4rocesso -ivil, como j dissemos, ser apresentado em de+ dias e conter a descrio dos bens, caracter!sticas e indicao do estado em que se encontram. Mndicar, ainda, o valor dos bens. :ambm dever indicar todos os critrios que utili+ou para a avaliao. /aver em seqP"ncia o contradit(rio, j que as partes sero instadas a se manifestar sobre a avaliao. &s partes, portanto, controlam e apresentam eventuais falhas do laudo. ;m seguida, o jui+ decidir fundamentadamente, podendo a parte agravar da deciso. 0e acordo com o artigo @O1 do -(digo de 4rocesso -ivil, a avaliao ser repetida' quando houver erro ou dolo do avaliador8 quando houver mudana no valor dos bens8 quando houver dIvida sobre o valor atribu!do ao bem.

1.,. A0ie!ao A!#e"ipada dos Me!s Pe!?orados & alienao pode ser requerida pelo credor, pelo devedor ou pelo depositrio, sempre motivadamente. jui+ dever se ater ao princ!pio da m.ima utilidade da e.ecuo e do menor sacrif!cio do devedor. bviamente, o jui+ deve sempre ouvir a parte contrria antes, devendo fundamentar a deciso. H importante ressaltar que a venda antecipada no cautelar. &ntecipa7se a arrematao da coisa, visando ) obteno de dinheiro para satisfao do crdito, que ser depositado em guia judicial, no sendo entregue ao credor.

. ALIE2AO JUDICIAL )ARRE/ATAO+

.1. EEpropriao dos Me!s Pe!?orados :emos aqui a transfer"ncia forada dos bens do devedor, visando ) satisfao do credor e.eqPente. H muito raro a penhora recair sobre dinheiro, sendo, por isso, necessria a e.propriao dos bens do devedor. artigo @2> do -(digo de 4rocesso -ivil prev" tr"s casos de e.propriao' alienao de bens do devedor8 adjudicao em favor do credor8 usufruto de im(vel ou empresa.
663

;nquanto, na arrematao, a satisfao prorrogada para momento posterior, no usufruto e na adjudicao, a satisfao instant%nea. & alienao e a adjudicao geram uma e.propriao total da coisa. usufruto uma e.propriao parcial, j que s( os frutos e os rendimentos so e.propriados.

. . 2a#'re6a da A0ie!ao J'di"ia0 & alienao judicial tem nature+a pIblica, sendo um ato de imprio do ;stado, de carter e.ecutivo. (rgo da jurisdio transfere, a t!tulo oneroso, o direito do e.ecutado para terceiro. :emos um ato pIblico e de coero, independentemente da vontade do devedor. aspecto contratual subsidirio e ocorre na manifestao e.pressa de vontade do arrematante. neg(cio processual, no tem qualquer relao com compra e venda.

.$. Co!"ei#o de A0ie!ao J'di"ia0 -omo j dissemos, a alienao judicial uma coero estatal e.ecutiva, na qual os bens penhorados so transferidos por licitao, o que est a cargo do ju!+o da e.ecuo. Disa, na realidade, ) transubstanciao da coisa em dinheiro para satisfao do credor, por meio da obteno do melhor peo, com a transfer"ncia para terceiro.

.(. EspA"ies de Tas#a PN*0i"a :emos duas espcies de hasta pIblica' Leilo' a hasta pIblica de todos os bens m(veis, e.ceo feita aos t!tulos de bolsa de valores #art. >52 do -(digo de 4rocesso -ivil$. Praa' a hasta pIblica de todos os bens im(veis #art. @=> do -(digo de 4rocesso -ivil$, e.cepcionando os alienados antecipadamente.

H bom observar que o leilo dirigido por leiloeiro pIblico, escolhido pelo credor, enquanto a praa dirigida por oficial porteiro no trio do E(rum. Ja penhora de aes, cuja compet"ncia da Rolsa de Dalores, sua arrematao se far por intermdio de corretores.

66@

.,. A#os Prepara#5rios da Arrema#ao :emos os seguintes atos' Avaliao. Publicao de editais' visa garantir publicidade ) hasta pIblica, para que um maior nImero de pessoas possam se interessar em arrematar os bens. Kua falta gera nulidade absoluta #art. @=2, par. In., do -(digo de 4rocesso -ivil$. edital dever conter a descrio detalhada dos bens, a locali+ao e o valor, alm do dia, hora e local da hasta pIblica. Ker afi.ado no trio do E(rum, onde ficam os editais, e publicado em jornal de ampla circulao, pelo menos cinco dias antes da data convencionada. credor beneficirio da gratuidade da Austia pode publicar no (rgo oficial. s bens inferiores a vinte salrios m!nimos no precisam de publicao de edital. %ntima,es' o devedor e todos os credores sero intimados via &R#aviso de recebimento$. %ntimao do e/e&4ente' deve, pelo menos, ser intimado a retirar os editais, no precisando ser intimao espec!fica. K( quando no houver edital que dever ser especificamente intimado.

... Le4i#imidade para Arrema#ar :odos os que esto na livre administrao dos seus bens so legitimados para arrematar. Jo podem arrematar todos aqueles que t"m responsabilidades e guardas de bens que lhe so confiados, por e.emplo, os tutores e os curadores, os mandatrios em bens que devem administrar e alienar, alm de, obviamente, o jui+, o escrivo, o depositrio, o avaliador e o oficial de justia #art. @=5, Q 9.B, incs. M, MM e MMM, do -(digo de 4rocesso -ivil$. :odos aqueles que no honraram os compromissos no procedimento licitat(rio de arrematao tambm esto vedados #art. @=3, Q 1.B, do -(digo de 4rocesso -ivil$.

$. ADJUDICAO W USUFRUTO EGECUTIVO W E2TRE%A DO DI2TEIRO

$.1. AdP'di"ao H a prerrogativa em que o e.eqPente tem de adquirir o bem penhorado, nas hip(teses em que nenhum dos interessados tenha procedido ) arrematao em hasta pIblica.
66>

& adjudicao no poder ser feita em valor inferior ao da avaliao, e o credor abater o montante do seu crdito, portanto, o credor, mediante o instituto da compensao, poder ter crdito ou dbito em relao ao bem. bem se transfere in natura ao credor.

$. . Le4i#imidade para AdP'di"ar :"m legitimidade para adjudicar' o e.eqPente8 o credor com garantia real' so os credores hipotecrios, no caso da adjudicao de im(veis7 pode tambm a adjudicao recair sobre m(veis, pois aplicamos por analogia ao credor pignorat!cio8 outros credores com penhora.

$.$. Co!di8es O*Pe#i-as da AdP'di"ao Hasta p5blica infrut-fera' deve ter ocorrido leilo ou praa. -om todos os requisitos de validade, porm, sem o comparecimento de licitante interessado em arrematar o bem pelo valor m!nimo e.igido. "oncurso de credores' h critrios para resolver o concurso. ;m primeiro lugar, aquele que oferecer maior valor ao bem. Ja igualdade de valor oferecido, o detentor de crdito privilegiado. :endo os credores o mesmo privilgio #dois crditos trabalhistas$, ter prefer"ncia aquele que ajui+ou a e.ecuo em que ocorreu a primeira penhora sobre o bem #temos a prefer"ncia processual atribu!da pela penhora$. 0essa deciso, cabe agravo de instrumento. &lguns chegam a falar que caberia apelao, j que o ato seria uma sentena. *alor no inferior ao da avaliao. esnecessidade da e/ibio da oferta. Ad2udicao e !arantia real anterior.

(. RE/IO DA EGECUO E RE/IO DOS ME2S W SUSPE2SO E EGTI2O DA EGECUO

(.1. Remio da EEe"'o

66O

artigo @39 do -(digo de 4rocesso -ivil determina' Fantes de arrematados ou adjudicados os bens, pode o devedor, a todo o tempo, remir a e.ecuo, pagando ou consignando a import%ncia da d!vida, mais juros, custas e honorrios advocat!ciosG. ;nquanto o credor pode pagar o preo da avaliao, o devedor ter de pagar o total do crdito, objeto da e.ecuo, incluindo todos os acess(rios. devedor, quando citado, chamado a cumprir sua obrigao, e, no o fa+endo 62 horas depois de citado, comeam os meios coercitivos. 0ecorrido esse tempo, tambm poder pagar, s( que dever arcar com as conseqP"ncias da mora. <ogo, dever pagar os honorrios advocat!cios, os juros, a correo monetria e o principal.

(. . Le4i#imidade devedor8 qualquer terceiro que se proponha a quitar a d!vida, conforme e.pressamente preceitua o artigo @15 e ss. do -(digo de 4rocesso -ivil. H bom observar que tal ato s( pode ser praticado antes da arrematao ou adjudicao. Tma ve+ assinado o auto, torna7se imposs!vel a remisso da e.ecuo.

(.$. Remio dos Me!s H o resgate dos bens penhorados, por pessoas pr(.imas ao devedor na e.ecuo, por quantia certa, contra devedor solvente, ou dos bens arrecadados no processo de insolv"ncia. Disa, mais uma ve+, garantir o menor sacrif!cio do devedor a que se refere o artigo @65 do -(digo de 4rocesso -ivil, j que qualquer dos familiares do e.ecutado tem poder de impedir que os bens sejam alienados a estranhos. s familiares podem depositar o valor estimado dos bens, tornando sem efeito a adjudicao ou arrematao. -onforme o artigo >O> do -(digo de 4rocesso -ivil, tal faculdade recai ao c,njuge, aos descendentes e aos ascendentes do devedor. -omo j vimos, o pr(prio e.ecutado no pode remir seus bens, a no ser que pague a integralidade do dbito. rol do artigo >O> do -(digo de 4rocesso -ivil ta.ativo, e a remio uma figura e.cepcional. H (bvio que o companheiro ou a companheira tambm tem tal prerrogativa, no porque o rol seja e.emplificativo, mas sim porque o artigo 66@, Q 1.B, da -onstituio Eederal d essa prerrogativa. ;ntre as condies objetivas para remio temos o direito que dever ser e.ercido entre a arrematao dos bens em hasta pIblica e a assinatura do auto, e nas demais hip(teses do artigo >OO do -(digo de 4rocesso -ivil. &ntes da arrematao ou adjudicao, no poss!vel a remio de bens.
66=

dep(sito do valor dever ser feito junto com o pedido de remio. & pessoa legitimada a remir deve acompanhar o processo e.propriat(rio e no ser intimada para remio. Jo se pode esquecer de que a remio pode ser parcial. 4orm, se todos os bens forem arrematados ou adjudicados, a remio s( poder ser total. ;m igualdade de oferta, sempre ter prefer"ncia o c,njuge e, depois, o ascendente e o descendente. & remio ser formali+ada por sentena, conforme o artigo >=5 do -(digo de 4rocesso -ivil. 4arte da doutrina di+ que uma deciso interlocut(ria, pass!vel de agravo. utros falam em sentena e, portanto, em apelao. ideal aplicar o princ!pio da fungibilidade, admitindo tanto o agravo quanto a apelao. Muitas decises do Kuperior :ribunal de Austia entendem que apelao, mas admite7se o agravo.

(.(. S'spe!so e EE#i!o da EEe"'o 4or uma questo sistemtica, a suspenso e a e.tino da e.ecuo sero abordadas depois das demais formas de e.ecuo, comparativamente )s e.ecues especiais, tambm adiante, a serem analisadas.

DIREITO PROCESSUAL CIVIL Pro"esso de EEe"'o Prof. *itor +rederico Q4mpel

1. EGECUO DAS OMRI%AFES DE FAJER E 2O FAJER

1.1. I!#rod'o &p(s a reforma processual de 9==2, as obrigaes de fa+er e no fa+er ganharam grande fle.ibilidade e efici"ncia, pois a tutela da obrigao de fa+er e no fa+er, do artigo 2@9, do -(digo de 4rocesso -ivil, se tornou bastante ampla. 0i+ o referido artigo' UJa ao que tem por objeto o cumprimento de obrigao de fa+er ou no fa+er, o jui+ conceder a tutela espec!fica da obrigao, ou, se procedente o pedido, determinar provid"ncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplementoU. 4ortanto, a obrigao de fa+er e no fa+er no precisa acontecer s( no processo de e.ecuo, pode ter lugar j no processo de conhecimento, e.atamente para, numa (tica moderna, gerar efetividade processual. Jem precisar!amos ressaltar que a obrigao de fa+er e no fa+er envolve toda atividade ou absteno de atividade que implique conduta de um sujeito de direito.
615

4or (bvio, e.istem algumas tutelas mandamentais mais efica+es, como o 0abeas corpus, os interditos em geral e o pr(prio mandado de segurana, que escapam ) (tica do artigo @16 do -(digo de 4rocesso -ivil.

1. . EEe"'o da O*ri4ao de Fa6er ('&'(' Hase Bnicial t!tulo e.ecutivo, que enseja a e.ecuo, pode ser e.trajudicial ou judicial. substrato da petio inicial sempre o artigo 6O6 combinado com os artigos @92 e @93 do -(digo de 4rocesso -ivil. devedor citado para cumprimento. jui+ determina a e.pedio do mandado e.ecutivo e estabelece um pra+o ra+ovel para cumprimento, desde que o t!tulo e.ecutivo j no o contenha. jui+ deve fi.ar uma multa para cada dia do atraso na efetivao da medida. jui+ da e.ecuo, de acordo com o par. In. do art. @22, tem poder para modificar o valor da multa, para gerar eficcia na medida. & citao deve ser feita por meio de mandado e no pode acontecer via correio com U&RU. 4or e.ceo, poss!vel que seja feita por edital ou por hora certa. Tma ve+ ocorrida a citao, pode o e.ecutado proceder de algumas maneiras e, dentre elas, a ideal o cumprimento da obrigao de fa+er. 0ever ainda pagar custas, despesas processuais e honorrios advocat!cios8 e o processo ser e.tinto. ;le pode satisfa+er a obrigao de fa+er e no pagar as despesas e honorrios e, nesse caso, ser e.ecutado por quantia certa. 4ode, ainda, o e.ecutado, embargar a e.ecuo em de+ dias da juntada do mandado, suspendendo7se o processo at a deciso dos embargos. Jesse per!odo no pode incidir multa diria. s embargos rejeitados fa+em com que o processo retome seu curso regular. 4ode, ainda, no ser cumprida a obrigao e nem serem opostos os embargos. & e.ecuo prossegue por meio da incid"ncia da multa diria, salvo se a obrigao se tornar imposs!vel. H necessrio, ainda, observar se a obrigao fung!vel ou infung!vel.

('&'&' 0restao fung*el -aso a obrigao de fa+er seja fung!vel, isto , substitu!vel por outra da mesma espcie, quantidade e qualidade, o credor poder escolher entre pedir ao e.ecutado que a cumpra ou pedir que seja cumprida a obrigao por um terceiro qualquerY ) custa do e.ecutado Y ou a converso em perdas e danos #artigo 62=, do -(digo -ivil$. &ssim como o diploma civil, o -(digo de 4rocesso -ivil, na mesma sintonia, d ao credor prerrogativa de escolher a prestao que melhor desejar. & escolha do terceiro dever se feita por meio de um processo licitat(rio, por intermdio de confer"ncia pIblica para escolha do contratante. ;sse procedimento caro e moroso. 0e acordo com o artigo @12 do -(digo de 4rocesso -ivil, o jui+ nomeia um perito para avaliar o custo da reali+ao da prestao. H, ento, e.pedido
619

um edital de concorr"ncia com o pra+o de 15 dias. & seguir, as propostas so apresentadas, acompanhadas de comprovante de dep(sito da quantia fi.ada pelo jui+ a t!tulo de cauo. H marcado um dia, hora e local para abertura das propostas, ocasio em que o jui+ escolher a melhor. &p(s isso, o credor tem cinco dias para manifestar sua inteno de e.ecutar ou mandar e.ecutar as obras necessrias ) prestao do fato. -aso o credor no proceda pela via anterior, o vencedor da concorr"ncia tem cinco dias para assumir a obrigao, mediante termo no processo, e reali+ar a prestao, caso contrrio perder a cauo, que reverter em benef!cio do credor. & coisa to comple.a, formal, que de eficcia bastante duvidosa.

('&'+' 0restao infung*el :al prestao s( pode ser cumprida pelo devedor que no pode ser substitu!do por terceiro. & obrigao personal!ssima, por e.emplo, a de um famoso pianista de tocar numa festa, obrigao essa juridicamente imposs!vel de ser reali+ada por outro. -onforme o artigo @1O do -(digo de 4rocesso -ivil, s( pode haver converso da hip(tese em perdas e danos. -abe ressaltar que essa converso se d somente depois de o devedor ser instado a cumprir a obrigao.

1.$. EEe"'o da O*ri4ao de 2o Fa6er fundamento dessa obrigao pode ser um t!tulo e.ecutivo judicial ou e.trajudicial. &qui tambm , alm dos requisitos do artigo 6O6 do -(digo de 4rocesso -ivil, h a incid"ncia dos artigos @92 e @93 do mesmo dispositivo legal. devedor citado e recebe uma ordem para no praticar uma conduta, ou para desfa+er aquilo que j fe+. 4ortanto, pode estar na imin"ncia de praticar um ato Y o que raro Y,pode estar na circunst%ncia de no praticar algum ato ou pode ser, ainda, que a citao seja para que desfaa atos lesivos j praticados. 4or e.emplo, pode ser obrigado a no arrancar uma rvore, ou a arrancar uma rvore, que indevidamente plantou pr(.imo ao muro do vi+inho. &qui tambm incidir multa diria, efica+ para a hip(tese. &lgumas vias podem ocorrer pela postura adotada pelo e.ecutado. ;m primeiro lugar, pode o e.ecutado atender ao mandado, fa+er ou dei.ar de fa+er o que lhe for determinado, pagar custas, despesas e honorrios e gerar a e.tino do processo, com a satisfao integral das obrigaes. -aso, simplesmente honre o disposto em mandado, mas no pague as verbas de sucumb"ncia, ser processado nos pr(prios autos por quantia certa. 4ode o e.ecutado interpor embargos ) e.ecuo no pra+o de de+ dias da juntada aos autos do mandado de citao. Msso gera a suspenso da e.ecuo at a deciso em primeiro grau de jurisdio. &qui tambm no incide a multa. Tma ve+ julgados os embargos, se no acolhidos, o feito volta a tramitar normalmente. 4ode acontecer, ainda, de o e.ecutado no cumprir nada e no embargar. /aver incid"ncia de multa diria, salvo na hip(tese de a obrigao se tornar imposs!vel ou a ordem se tornar il!quida. desfa+imento do ato pode se dar pelo pr(prio e.eqPente, e as custas correrem por conta do e.ecutado, incidindo as
616

regras de e.ecuo da obrigao de fa+er. -aso a obrigao seja personal!ssima, com a incid"ncia de multa diria, ocorre a converso em perdas e danos e em e.ecuo por quantia certa.

1.(. /'0#a Pro"ess'a0 -omo j vimos, o jui+ fi.a a multa, as famosas astreintes, por dia de atraso nas obrigaes de fa+er ou no fa+er. & multa diria uma forma efica+ de e.igir a celeridade da tutela e.ecutiva. H uma presso jur!dico7 psicol(gica, chamada por alguns de e.ecuo indireta, para satisfa+er a obrigao. ;la s( indireta porque independe da vontade do devedor, no sendo propriamente a e.ecuo que, essa sim, e.atamente a sano sem a vontade do devedor. H uma e.ecuo por substituio #sub7rogao$. Msso porque o (rgo estatal satisfa+ ele pr(prio o titular do direito violado. &demais, resguarda o poder coercitivo da e.ecuo. & ordem estatal j se fa+ acompanhar da multa diria, prevista ou no no t!tulo, pois o jui+ da e.ecuo ganha poder para fi.7la ou alter7la, para mais ou para menos. Jessa linha de racioc!nio, bom dei.armos claro que a coisa julgada do procedimento de conhecimento baseada na teoria da impreviso, pois a ocorr"ncia de qualquer mudana na situao de fato, quando da e.ecuo, fa+ com que o jui+ da e.ecuo ganhe liberdade para alter7la de of!cio. &lguns autores at di+em que nem h coisa julgada quanto ) multa diria, pois seria o instrumento da jurisdio, mesmo que componha o pedido do autor. &pesar de boa parte dos autores entender que o jui+ s( tem o poder para diminuir a multa, entendemos que ele livre para major7la, j que, como mencionamos acima, um instrumento da jurisdio. &lis, se o jui+ pode estabelec"7 la, por que no pode major7laZ Mmportante tambm ressaltarmos que o jui+ deve ser claro quando vier a fi.ar a multa, estabelecendo liquide+ e certe+a da mesma, dentro de um critrio de ra+oabilidade, no s( em relao ao &uantum, mas em relao ao in!cio de sua incid"ncia, sempre considerando caso a caso. jui+ pode at mesmo alterar a multa no pr(prio tr%mite do processo de e.ecuo, por um mero incidente de e.ecuo a requerimento do e.ecutado, ou de of!cio.

1.,. EEe"'o da O*ri4ao de De"0arao de Vo!#ade ;stabelece o artigo @1= do -(digo de 4rocesso -ivil' UKe aquele que se comprometeu a concluir um contrato no cumprir a obrigao, a outra parte, sendo isso poss!vel, e no e.clu!do pelo t!tulo, poder obter uma sentena que produ+a o mesmo efeito do contrato a ser firmadoU. &qui vemos uma fungibilidade de declarao de vontade. Msso porque num primeiro momento tais obrigaes so
611

infung!veis, j que ningum pode, em tese, substituir o declarante da vontade. que ocorre, na verdade, no a emisso de declarao de vontade em substituio ) do declarante, e sim a obteno do mesmo resultado por outra via. H uma nova situao jur!dica com o efeito do que, na verdade, se pretende de um ato personal!ssimo. H e.atamente a hip(tese da adjudicao compuls(ria. jui+ no emite a vontade no lugar do obrigado, mas simplesmente fa+ com que os mesmos efeitos ocorram. &lis, tudo isso independe de um processo de e.ecuo, j que a deciso tem fora e.ecutiva, e no h e.ecuo porque no h t!tulo e.ecutivo. H por isso que a melhor doutrina entende que se trata de uma tutela e.ecutiva lato sensu. / quem entenda que a tutela constitutiva, pois cria um novo estado jur!dico. Jo condenat(ria porque no h prestao para o ru, sendo que esse apenas suporta os efeitos da sentena. Jo nosso entender melhor considerar uma tutela aut,noma, no constitutiva, porque a parte pode fa+er com que a medida perca seu objeto com a prtica de ato jur!dico antes do tr%nsito em julgado da sentena.

. TUTELA DAS OMRI%AFES DE FAJER E 2O FAJER )ar#. (.1H CPC+

.1. I!#rod'o & tutela das obrigaes de fa+er e no fa+er no uma das espcies do processo de e.ecuo. H uma figura h!brida, j que tem elementos do processo de conhecimento e elementos do processo de e.ecuo. :emos atos e.ecutivos e atos mandamentais. . . 2a#'re6a da Se!#e!a A vimos as sentenas meramente declarat(rias, as constitutivas e as condenat(rias. &s primeiras tratam da e.ist"ncia ou ine.ist"ncia de uma relao jur!dica ou de um fato8 as segundas do atuao ao direito, constituindo ou desconstituindo uma relao jur!dica8 j as terceiras implicam em sano e formam um t!tulo e.ecutivo. &o lado dessas tr"s, temos as sentenas mandamentais e as e.ecutivas lato sensu. &s sentenas mandamentais impem uma ordem para o ru, sob pena de coero, pela multa, priso civil ou desobedi"ncia. & efetividade da tutela est no pr(prio processo, independentemente do processo de e.ecuo. H o caso do mandado de segurana e da manuteno de posse. &s e.ecutivas lato sensu tambm t"m efetividade no pr(prio processo em que forem proferidas. 0iferenciam7se da mandamental, pois no do uma ordem ao ru, mas uma satisfao automtica e independente da vontade do devedor. H o caso da reintegrao de posse ou da prestao de contas. :ambm acontece isso com as obrigaes de fa+er e no fa+er do artigo 2@9 do -(digo de 4rocesso -ivil.

612

Ja tutela da obrigao de fa+er e no fa+er e.iste um sistema especial de proteo ao autor, por meio de uma tutela preventiva, a fim de cessar ou inibir leso ao direito, logo no in!cio. Ko ordens dadas ao ru para que cumpra o que deve, antes da tutela definitiva. jui+ passa a ter o poder para uma deciso antecipat(ria ou, na sentena, ordenar provid"ncias necessrias ) obrigao de fa+er e no fa+er, sob pena de desobedi"ncia. H bom tambm ressaltarmos que a tutela espec!fica poder sempre ser convertida em perdas e danos, a fim de gerar e.eqPibilidade #art. 2@9, Q 9.B$.

.$. E1i";"ia /a!dame!#a0 0i+ o artigo 2@9, Q 1.B, do -(digo de 4rocesso -ivil' Usendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, l!cito ao jui+ conceder a tutela liminarmente, ou mediante justificao prvia, citado o ru. & medida liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em deciso fundamentadaU. 4ortanto, temos uma ordem para o demandado, cabendo ao ru cumprir a obrigao de fa+er ou no fa+er. & ordem estabelecida distinta daquela da e.ecuo da obrigao de fa+er ou no fa+er, na qual o devedor citado a fim de satisfa+er a prestao e, caso no o faa, um terceiro a cumprir em seu lugar,ou haver a gerao de perdas e danos. H a Iltima oportunidade antes de o ;stado substituir o e.ecutado para o cumprimento do bem jur!dico estabelecido. &qui no h ordem para o e.ecutado pagar, mas para adotar o comportamento que lhe imposto. Jo uma oportunidade para cumprir e sim uma ordem para que cumpra. 0etermina o Q 3.B, do artigo 2@9' U4ara efetivao da tutela espec!fica, ou para obteno do resultado prtico equivalente, poder o jui+, de of!cio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfa+imento de obras, impedimento de atividade nociva, alm de requisio de fora policialU. :udo, portanto, implica em ordem para o demandado, que deve fa+er ou no fa+er algo, concernente ao Ubem da vidaU que se pleiteia. mandamento aqui diferente do preceito e.ecutivo. <, o e.ecutado citado para satisfa+er a e.ecuo, sob pena de perdas e danos ou de reali+ao por terceiros. corre uma sub7rogao por parte do ;stado, na constituio do Ubem da vidaU que se requer. &qui, o que visamos o resultado Y que s( em hip(teses e.cepcionais ser convertido em perdas e danos. (rgo jurisdicional tem amplos poderes para a concepo da tutela espec!fica, mediante conduta do pr(prio demandado, sob pena de desobedi"ncia. 4ode haver at priso penal, em flagrante, do ru desobediente. Jo priso civil.

.(. A!#e"ipao de T'#e0a e /'0#a Di;ria & tutela antecipada, do Q 1.B do artigo 2@9 do -(digo de 4rocesso -ivil, a mesma do artigo 6>1, inc. M, do mesmo diploma, ao determinar' UKendo relevante o
613

fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, l!cito ao jui+ conceder a tutela liminarmente, ou mediante justificao prvia, citado o ru. & medida liminar poder ser revogada ou modificada, a qualquer tempo, em deciso fundamentadaU. -onforme o Q 2.B' U jui+, poder, na hip(tese do pargrafo anterior, ou na sentena, impor multa diria ao ru, independentemente do pedido do autor, se for suficiente ou compat!vel com a obrigao, fi.ando7lhe pra+o ra+ovel para o cumprimento do preceitoU. :udo isso visa indu+ir o ru a cumprir a ordem, no havendo nenhum carter sub7rogat(rio. &uantum ser fi.ado livremente pelo jui+, que deve levar em considerao a sufici"ncia e compatibilidade, sendo pass!vel de ree.ame em agravo de instrumento. Kendo fi.ado na sentena, s( poder ser revisto na apelao. jui+ pode modificar a multa, aumentando7a ou diminuindo7a. & multa e.ig!vel com a precluso da deciso que a estabeleceu, isto , com a no interposio de agravo ou de apelao. &lguns autores entendem que incide e e.ig!vel a partir da deciso, no ficando mais sujeita a recurso. 0etermina o Q 3.B do artigo 2@9 do -(digo de 4rocesso -ivil' U4ara a efetivao da tutela espec!fica ou para obteno do resultado prtico equivalente, poder o jui+, de of!cio, ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfa+imento de obras, impedimento de atividade nociva, alm de requisio de fora policialU. :emos vrias condutas sub7rogat(rias em relao ao demandado. jui+ ganha amplos poderes coercitivos para que a ordem seja cumprida na obrigao de fa+er e no fa+er. &demais, e.presses a e.emplo de Utais comoU ampliam os poderes do jui+, que pode adotar outras medidas Iteis, adequadas e proporcionais ao cumprimento da obrigao. &s medidas podem ser isoladas ou cumulativas. 4or isso que o provimento mandamental e e.ecutivo lato sensu. &t o resultado prtico equivalente deve ser buscado independentemente da participao do ru. Tm terceiro pode substituir o ru e fa+er ou dei.ar de fa+er alguma coisa. corre a sub7rogao da conduta do demandado pelo ;stado, para alcanar o resultado prtico. 4or tudo o que acabamos de falar, de absoluta e.cepcionalidade a converso em perdas e danos, a sua transformao em obrigao de pagar quantia certa. Msso s( acontecer se for imposs!vel a tutela espec!fica. jui+ pode, e/ officio) converter em perdas e danos, independente da anu"ncia do ru. & efetividade da sentena, ocorrer no pr(prio processo, e isso implica na ine.ist"ncia de processo e.ecutivo, que s( ocorrer na converso de perdas e danos e.cepcionais, nas multas e sucumb"ncias em geral.

61@

$. EGECUO PARA E2TRE%A DE COISA CERTA E COISA I2CERTA

$.1. I!#rod'o & tutela dos artigos @69 e ss. do -(digo de 4rocesso -ivil enorme, pois abrange todas as relaes pessoais #entre comprador e devedor$ e outras reais #propriedade e direitos reais sobre coisas alheias$. &lguns processualistas entendem que nas relaes reais o pr(prio processo gera efetividade, pois dispensa a e.ecuo. utros falam at que h uma incompatibilidade na e.ecuo aut,noma. ;ntendem que uma reivindicat(ria ou imissiva e.ecutiva lato sensu.

$. . EEe"'o para E!#re4a de Coisa Cer#a & petio inicial dever conter todos os requisitos do artigo 6O6 mais os requisitos espec!ficos dos artigos @92 e @93, do mesmo t!tulo. ;m seguida o jui+ determinar a citao do devedor para entregar a coisa ou deposit7la em de+ dias. & citao deve ocorrer por mandado, por hora certa ou por edital. Tma ve+ citado, o e.ecutado pode entregar a coisa8 o credor ouvido, lavra7se o termo e e.tingue7se a e.ecuo, com sentena. -aso haja perdas e danos ou outra sucumb"ncia, prossegue7se a e.ecuo por quantia certa. Ke il!quidas as perdas e danos, devem ser primeiro liquidadas. 4ode o e.ecutado simplesmente depositar a coisa em Au!+o, no pra+o de 95 dias. <avra7se o termo de dep(sito, e o devedor, em 95 dias, embarga. -om os embargos, o processo de e.ecuo fica suspenso8 se julgados improcedentes, a coisa retorna ao e.eqPente. Ke procedente, o bem ser devolvido ao e.ecutado, por mandado. 4ode ainda o e.ecutado no depositar nem entregar no pra+o. ;.pede7se, por conseguinte, mandado de imisso ou apreenso, dependendo da mobilidade da coisa. 4oder haver concomitantemente uma e.ecuo por quantia certa. &p(s juntado o mandado cumprido, o e.ecutado poder embargar a e.ecuo. 4ode acontecer que a coisa litigiosa tenha sido alienada, ento, conforme o artigo @6@, o mandado recair contra o terceiro adquirente, que somente ser ouvido depois de deposit7la. 4ouco importa se a alienao aconteceu antes ou depois de instaurada a e.ecuo. terceiro passa a ser responsvel e no se torna parte, pois no o e.ecutado. :anto que o seu instrumento o embargo de terceiro. ;m outros casos poss!vel a e.ecuo para entrega de coisa ser convertida em e.ecuo monetria. Msso poder acontecer quando o bem se deteriorar, quando no
61>

for encontrado ou no for entregue. 0eve7se apurar perdas e danos e proceder ) liquidao. pr(prio credor fa+ a estimativa e o jui+ arbitra. & deciso agravvel.

$.$. EEe"'o para E!#re4a de Coisa I!"er#a -onforme o artigo @6= do -(digo de 4rocesso -ivil, tal e.ecuo visa a bens determinados pelo g"nero e quantidade. & coisa precisa ser individuali+ada e indicada, porque, conforme regra do 0ireito -ivil, no sil"ncio compete ao devedor.;sse, alis, no precisa entregar a melhor, pois somente no pode entregar a pior, o que significa que pode entregar a segunda pior. & coisa incerta fung!vel, j que precisa estar determinada pelo g"nero e pela quantidade. Ke a coisa for infung!vel e incerta, a obrigao ser ine.eqP!vel. devedor ser ento citado para, em 95 dias entregar a coisa, se lhe couber a escolha8 se couber ao e.equente, esse a determinar na inicial. -aso o credor individuali+e a coisa, em sendo prerrogativa do e.ecutado, o jui+ desconsiderar e citar o e.ecutado para que entregue a coisa que lhe aprouver. -aso o credor no individuali+e, transfere o benef!cio ao e.ecutado. Eeita a escolha, cabe a impugnao em 2O horas que, para o e.ecutado, flui da juntada do mandado de citao aos autos ou termo certo da citao por edital. 4ara o e.eqPente, as 2O horas fluiro quando seu advogado for intimado da entrega da coisa. Ke houver impugnao, o jui+ decide, podendo nomear perito. & deciso agravvel. 1. E/MAR%OS DO DEVEDOR

1.1. I!#rod'o s embargos do devedor constituem ao de conhecimento que gera um processo incidental e aut,nomo com a finalidade de impugnar o t!tulo e.ecutivo, ocorrendo a suspenso da e.ecuo. 4or meio deles, o jui+ ganha cognio na relao de e.ecuo, j que essa, por si mesma, a aplicao de atividades materiais para sancionar o devedor. s embargos do devedor visam garantir a ampla defesa e o contradit(rio constitucionais por meio de um instrumento dado ao devedor para discutir o mrito do direito do credor, podendo ainda discutir o andamento da e.ecuo. 4or conseguinte, temos um processo incidental de conhecimento dentro da e.ecuo.

1.1.1. EspA"ies de em*ar4os 1mbar!os de primeira fase' so os embargos ) e.ecuo opon!veis ap(s a garantia do Au!+o, isto , ap(s a penhora na e.ecuo por quantia certa, ou o dep(sito na e.ecuo para entrega de coisa certa.
61O

1mbar!os de se!unda fase' so os embargos ) arrematao e ) adjudicao, cab!veis na e.ecuo por quantia certa, entre a e.propriao dos penhorados e o encerramento. corre depois de e.aurida a faculdade de interposio dos embargos na primeira fase. s pr(prios embargos de e.ecuo se dividem em' 1mbar!os 6 e/ecuo por t-tulo 2udicial (art. NJ< e ss. do "P")' no podem versar sobre matria objeto do processo de conhecimento, independentemente da coisa julgada. contradit(rio e a ampla defesa j foram feitos em procedimento anterior ao t!tulo. 1mbar!os D e/ecuo por t-tulo e/ecutivo e/tra2udicial (art. NJ' do "P") ' aqui podemos versar qualquer matria de defesa. Msso porque os pontos no foram discutidos sob o crivo do contradit(rio.

1. . Co!di8es O*Pe#i-as :empestividade' o pra+o para propositura dos embargos pr(prio, gerando precluso na faculdade de embargar. pra+o de 95 dias, contados da juntada aos autos da prova da intimao da penhora. Ke a intimao for feita por oficial de justia, o termo corre da juntada, aos autos, do mandado cumprido. Ke a intimao ocorrer por edital, o pra+o ser contado da primeira publicao, e.pressamente mencionada no edital. -aso a penhora recaia sobre crditos do e.ecutado, para sua perfeio indispensvel a intimao do devedor e.ecutado. Ke a penhora feita mediante precat(ria, o pra+o dos embargos comea a fluir a partir da juntada do mandado de intimao da penhora aos autos da precat(ria. -aso e.istam outras matrias a serem decididas pelo Au!+o deprecante, o pra+o computado a partir da juntada da precat(ria aos autos principais. pra+o, porm, computa7se em dobro, conforme dispe o artigo 9=9 do -(digo de 4rocesso -ivil, para litigantes com procuradores distintos. Msso, todavia, no se aplica aos embargosY mesmo tendo os e.ecutados diferentes procuradores, no sobra o pra+o para embargar. *uando proposta a ao de embargos por mais de um devedor, com procuradores diversos, passa, porm, a incidir a regra do artigo 9=9 do -(digo de 4rocesso -ivil, para que falem nos autos ou recorram. *uando houver vrios rus, incidir tambm a regra do artigo 629, inciso MMM, do -(digo de 4rocesso -ivil, computando7se o pra+o, da data de juntada aos autos do Iltimo aviso de recebimento ou mandado citat(rio cumprido. Ko inadmiss!veis os embargos antes de o Au!+o estar seguro. Msso ocorre por meio da penhora #e.ecuo por quantia certa$ ou do dep(sito #e.ecuo para entrega de coisa$.
61=

1.$. Le4i#imidade e I!#er-e!o de Ter"eiros H parte leg!tima, para embargar, aquele que se encontra no p(lo passivo da e.ecuo. Muito se discute se aquele que no figura no p(lo passivo da e.ecuo ainda assim poderia embargar, sendo o caso do terceiro responsvel. Ke todo o ato de e.ecuo estiver recaindo sobre o patrim,nio de um terceiro responsvel, o correto, at por uma isonomia constitucional, que ele possa embargar. 0evemos aplicar todas as regras de sub7rogao para a hip(tese. :ambm bom ressaltarmos que os vrios e.ecutados solidrios podem embargar, ainda que seus bens, especificamente, no tenham sofrido constrio judicial. Jo que di+ respeito ao c,njuge do e.ecutado intimado da penhora, tanto pode opor embargos de terceiro, para defender sua meao, quanto embargos ) e.ecuo, para discutir a relao processual. H bom mencionarmos a KImula n. 9=@ do K:A que determina' F&o e.ecutado que, citado por edital ou por hora certa, permanece revel, ser nomeado curador especial, com legitimidade para apresentao de embargosG. & legitimidade passiva dos embargos est a cargo dos e.eqPentes. H bom ressaltarmos que no cabe interveno de terceiros em embargos do devedor. que poss!vel a assist"ncia nos embargos do devedor, podendo au.iliar tanto o embargante quanto o embargado na obteno de sentena favorvel.

1.(. Compe#=!"ia e Pro"edime!#o !os Em*ar4os -onforme o artigo 95O do -(digo de 4rocesso -ivil, sendo um processo incidental ao processo de e.ecuo, a compet"ncia para seu processamento a mesma do processo de e.ecuo. &penas devemos ressaltar que, no caso de ser e.pedida a precat(ria para penhora de bens em outra -omarca, conforme nova redao do artigo >2> do -(digo de 4rocesso -ivil, o Au!+o deprecado o competente para julgamento de embargos que versem sobre a validade de atos por ele praticados, tal como penhora, avaliao e alienao. Au!+o deprecante que tem compet"ncia para as demais matrias da e.ecuo. & petio inicial segue as diretri+es do artigo 6O6 do -(digo de 4rocesso -ivil. valor da causa no precisa ser o da e.ecuo, e o preparo pode ser feito 15 dias depois da ordem que determina o seu pagamento. indeferimento liminar gera apelao sem efeito suspensivo. Recebidos os embargos, sero autuados em apenso aos autos do processo de e.ecuo. credor sai intimado para impugnar em 95 dias. Ja realidade, temos uma citao, abrindo7se a oportunidade para resposta. :al ato, porm, poder ser praticado na pessoa do advogado do e.eqPente, mediante publicao no 0 .
625

efeito da revelia no pode decorrer da aus"ncia de resposta pelo e.eqPente, j que e.iste um t!tulo e.ecutivo que fa+ presumir a veracidade do seu conteIdo. ideal que isso no seja tomado como uma m.ima, j que em certos casos, como os de alguns t!tulos e.trajudiciais, cabe a presuno de verdade pela aus"ncia de resposta. *uanto ao saneamento do processo, muito embora a lei no diga nada, deve o jui+ fa+"7lo, determinando a instruo ou o julgamento antecipado da lide. H poss!vel fa+"7lo at a designao de audi"ncia de conciliao. provimento final do jui+ a sentena, julgando ou no o mrito. recurso a apelao, que ter efeito suspensivo no caso da sentena de proced"ncia, e meramente devolutivo, em caso de improced"ncia ou de serem os embargos rejeitados sem julgamento do mrito.

1.,. Em*ar4os F'!dados em T&#'0o J'di"ia0 :emos um rol ta.ativo das hip(teses embargveis' Julidade ou falta de citao no processo de conhecimento em que ocorreu a revelia. Ealta de condies da ao e.ecutiva #legitimidade das partes, e.cesso de e.ecuo ou ine.igibilidade do t!tulo$. Ealta de pressupostos do processo de e.ecuo #incompet"ncia do Au!+o, suspeio e impedimento$. Julidades dos atos do processo de e.ecuo. -ausas modificativas, impeditivas e e.tintivas da obrigao de nature+a material.

1... Em*ar4os O AdP'di"ao e O Arrema#ao -onforme determina o artigo >2@ do -(digo de 4rocesso -ivil, pode o devedor oferecer embargos ) adjudicao e ) arrematao, fundados em nulidades da e.ecuo, pagamento, novao, transao ou prescrio, todos supervenientes ) penhora. :al rol no e.austivo, mas sim e.emplificativo, porque todas as hip(teses que gerem v!cios supervenientes ) penhora podem gerar os embargos.

1.7. 2o-a Pe!?ora e Em*ar4os H poss!vel haver alteraes na penhora, sendo admiss!vel novo pra+o para interposio de embargos, desde que delimitados os aspectos formais. &lis, todas as
629

questes supervenientes devem ser analisadas, para no ferirem o contradit(rio e a ampla defesa.

1.9. E1ei#os da I!#erposio dos Em*ar4os maior efeito a suspenso do processo e.ecutivo. :al suspenso pode ser total ou parcial, pois pode atacar parte da d!vida ou a d!vida toda. /avendo mais de um e.ecutado, os embargos suspendem a e.ecuo para todos. Mesmo a cauo do credor no retira o carter suspensivo dos embargos. 4orm, como j dissemos, rejeitados os embargos, a apelao no ter efeito suspensivo, se no se tratar de e.ecuo provis(ria.

1.:. Se!#e!a dos Em*ar4os Kentena que julga improcedentes os embargos ) e.ecuo declarat(ria. A a que julga procedentes os embargos declarat(ria e desconstitutiva do t!tulo. :em, ainda, eficcia mandamental. Kentena de mrito fa+ coisa julgada material nos limites dos pedidos e da causa de pedir.

. E/MAR%OS DE TERCEIRO

.1. I!#rod'o s embargos de terceiro so o remdio que terceiros possuem para livrar bens que no pertencem ao devedor do cumprimento de obrigaes. Disa, portanto, a proteo da posse e a propriedade de bens de terceiros contra a constrio jurisdicional. H uma ao de conhecimento de carter possess(rio, de carter aut,nomo, livrando bens da apreenso judicial. H uma tutela aut,noma de cognio. Jo poss!vel confundirmos os embargos de terceiro com os embargos do devedor. Jo s( so tutelas que ocorrem em momentos distintos, mas tambm so distintas as suas funes . s embargos do devedor, como j vimos, visam uma reanlise da relao e.ecutiva por aquele que est no p(lo passivo. A os embargos de terceiros so o remdio, utili+ado pelo terceiro, para defesa possess(ria de bens indevidamente atingidos pela e.ecuo.

. . Ca*ime!#o 0uas so as funes dos embargos de terceiro'

626

F*uem, no sendo parte no processo, sofrer turbao ou esbulho na posse de seus bens por ato de apreenso judicial, em casos como o de penhora, dep(sito, arresto, seqPestro, alienao judicial, arrecadao, arrolamento, inventrio, partilha, poder requerer que lhe sejam manutenidos ou restitu!dos por meio de embargos. Q 9.B 7 possuidor. s embargos podem ser de terceiro senhor possuidor, ou apenas

Q 6.B 7 ;quipara7se a terceiro a parte que, posto figure no processo, defende bens que pelo t!tulo de sua aquisio ou pela qualidade em que os possuir, no podem ser cingidos pela apreenso judicial. Q 1.B 7 -onsidera7se tambm terceiro o c,njuge quando defende a posse de bens dotais, pr(prios, reservados ou de sua meaoG. & enumerao do artigo 9.52@ do -(digo de 4rocesso -ivil e.emplificativa. :emos outras hip(teses, como o usufruto forado ou a pr(pria reintegrao de posse. s embargos de terceiro so instrumentos de defesa da posse contra atos ofensivos praticados por (rgos jurisdicionais e, por isso, guardam tamanha simetria com as aes possess(riasY envolvem situaes de esbulho ou ameaa provenientes de atos judiciais. :oda e qualquer ileg!tima constrio judicial ofensiva ) posse ser pass!vel de embargos de terceiro. & Inica diferena que os embargos de terceiro tambm protegem a propriedade. titular, porm, ter que ser proprietrio e possuidor, ainda que seja de mera posse indireta. Tma das matrias de defesa do embargado ser a fraude ) e.ecuo, podendo o jui+, liminarmente, reconhecer a ineficcia da alienao. 0e acordo com a KImula n. 9=3 do K:A, porm, a fraude contra credores no poder ser alegada contra o embargado nos embargos de terceiros, j que o seu conhecimento e.ige ao cognitiva especifica, ao pauliana, no podendo ter uma anlise meramente incidental. F&dmitem7se ainda embargos de terceiro' M Y para a defesa da posse, quando nas aes de diviso ou de demarcao for o im(vel sujeito a atos materiais, preparat(rios ou definitivos, da partilha ou da fi.ao de muros8 MM Y para o credor com garantia real obstar alienao judicial do objeto da hipoteca, penhor ou anticreseG. terceiro credor pode se valer dos embargos de terceiro quando titular de garantia real. H (bvio que esse credor deve ser intimado da penhora e da hasta pIblica. s embargos de terceiro, portanto, visam que o credor possa sobrestar o andamento do processo e.ecutivo quando no for intimado, ensejando a repetio dos atos.

.$. Le4i#imidade
621

&'+'(' @egitimidade ati*a -omo j dissemos, o autor um terceiro qualquer estranho ao processo de e.ecuo. Jo o caso de terceiro que entenda ser o responsvel pelo dbito. Jesse caso, cabe embargos do devedor. H o terceiro, estranho ) d!vida, que tem um bem seu constritado. 4ortanto, se o terceiro responsvel, embarga como devedor8 se no responsvel,embarga como terceiro. Ja hip(tese de fraude ) e.ecuo, a alienao tida por inefica+, cabendo ao terceiro embargar como terceiro para demonstrar que no ocorreu a fraude. H o caso do c,njuge do devedor que, para defender seus bens, pode embargar como terceiro #KImula n. 912 do K:A$. -aso seja intimado da penhora ou figure na e.ecuo, ainda pode embargar a pr(pria e.ecuo. -aso bem diverso daquele em que o pr(prio devedor o penhorado Y aqui o remdio so os embargos do devedor e no embargos de terceiro. :ambm temos a KImula n. O2 do K:A que determina que F admiss!vel a oposio de embargos de terceiro fundados em alegao de posse advindas do compromisso de compra e venda, ainda que desprovida do registroG. & mulher separada judicialmente tambm pode interpor embargos de terceiro para defender bens que lhe couberam na partilha. -omo j dissemos, indispensvel a posse da coisa.

&'+'&' @egitimado passi*o Jormalmente, aquele que figura como autor no processo em que ocorreu a constrio judicial. -aso o bem tenha sido nomeado ) penhora pelo devedor, h litiscons(rcio passivo necessrio entre esse e o e.eqPente. 4ode ainda o devedor figurar como assistente do embargado. &lguns autores tambm defendem a possibilidade de outras formas de interveno de terceiros. 0if!cil concordarmos com essa tese ante a limitada cognio e a sumariedade do rito nos embargos de terceiro.

.(. Proposi#'ra H muito elstica a propositura, j que os embargos podem ser propostos, a qualquer tempo, enquanto no transitada a sentena #art. 9.52O, 9.X parte, do -4-$. Jo processo de e.ecuo, a propositura pode ocorrer at cinco dias depois da adjudicao, arrematao ou remio, porm sempre antes da respectiva carta #art. 9.52O, 6.X parte, -(digo de 4rocesso -ivil$. 4ara outras hip(teses, no previstas, basta aplicarmos a analogia, pois o termo final ser sempre cinco dias depois da transfer"ncia do dom!nio da posse do embargante. &inda e.iste o problema da definio do pra+o para propositura dos embargos em face da reintegrao de posse. Ke a reintegrao ocorreu na interlocut(ria, o
622

terceiro tem at o tr%nsito em julgado da sentena. Ke a reintegrao determinada na sentena final e efetivada depois do tr%nsito em julgado, temos o pra+o de cinco dias, contados da sua efetivao, para propositura dos embargos. H bom ressaltarmos que, mesmo antes da constrio judicial, cabe embargos de terceiro como se fosse um interdito proibit(rio.

&'5'(' Compet,ncia s embargos de terceiros so cone.os com o processo em que houve a constrio judicial e, por isso, o artigo 9.52= do -(digo de 4rocesso -ivil determina a distribuio por depend"ncia. Ke a constrio judicial for feita mediante precat(ria, ser competente o Au!+o que determinou a apreenso do bem. Ke a carta j foi encaminhada ao Au!+o deprecado, o Au!+o deprecante ser competente para processamento dos embargos de terceiro. Ke a precat(ria, porm, foi e.pedida com requisio genrica para citao e penhora, ser o Au!+o deprecado o competente para julgar os embargos de terceiro. 0evemos aplicar, por analogia, o artigo >2> do -(digo de 4rocesso -ivil, que envolve Au!+o deprecante e deprecado. artigo 9.691 autori+a que as cartas precat(rias da Austia Eederal sejam cumpridas pela Austia ;stadual nas comarcas em que aquela no tiver sede. Jesse caso, porm, a Austia Eederal deprecante ser sempre competente para julgar seus pr(prios embargos. Aui+ ;stadual s( deve julgar embargos de terceiro, de compet"ncia federal, nas matrias em que tenha compet"ncia no processo principal. Ke o autor dos embargos de terceiro, porm, for a Tnio, autarquia federal ou empresa pIblica federal, tal fato deslocar a compet"ncia da Austia ;stadual para a Eederal, no s( quanto aos embargos, mas tambm quanto ao pr(prio processo principal.

.,. E1ei#os do Re"e*ime!#o -onforme estabelece o artigo 9.536 do -(digo de 4rocesso -ivil, o jui+ determinar a suspenso parcial ou total do curso do processo principal, conforme os embargos de terceiro versem total ou parcialmente sobre bens objeto daquele. & suspenso, portanto, s( ocorrer se houver recebimento, pois se houver rejeio liminar, o processo principal correr normalmente. H uma automtica conseqP"ncia do despacho judicial. :al regra se aplica a todas as hip(teses, mesmo aos casos em que e.ista supostamente fraude ) e.ecuo. jui+ precisa de maior cognio para verificar, nos embargos, se ocorreu ou no fraude ) e.ecuo. & ocorr"ncia ofenderia as garantias constitucionais da ampla defesa e do contradit(rio.
623

... Pro"edime!#o Ja petio inicial, devem ser observados os requisitos dos artigos 6O6 e 9.535 do -(digo de 4rocesso -ivil. autor indicar a qualidade de possuidor e de terceiro e, na hip(tese de designao de audi"ncia preliminar, apresentar testemunhas. -aso o jui+ e.tinga o processo liminarmente, cabe apelao com efeito suspensivo. Jesse caso, porm, ela de nada adiantar, j que a constrio judicial prosseguir normalmente. jui+ apreciar, ento, se deve ou no conceder liminar, de reintegrao ou manuteno de posse, e e.pedir mandado. embargante s( receber os bens depois de prestar cauo com seus rendimentos, e tal cauo s( cabe na reintegrao, pois, na manuteno, a parte j est com os bens. -omo j dissemos, pode ocorrer na audi"ncia de justificao8 concedendo ou no na audi"ncia, cabe agravo de instrumento. embargado ser citado pessoalmente, e no por meio do seu advogado, e ter o pra+o de 95 dias para contestar. Ja resposta, poder alegar qualquer matria de defesa, respeitada a limitao cognitiva dos embargos. :ambm ocorrero os efeitos da revelia, se no houver resposta. Jo mais, segue o procedimento das cautelares. Jo havendo contestao, o jui+ decidir em cinco dias8 em caso contrrio, abrir para produo de provas. & sentena de mrito apelvel, com efeito suspensivo, de forma que o processo e a constrio dos bens remanescero suspensos at a deciso do recurso.

$. EGECUO CO2TRA DEVEDOR I2SOLVE2TE )PA2ORA/A %ERAL+

$.1. I!#rod'o & e.ecuo por quantia certa contra devedor insolvente o processo de e.ecuo que procura proteger o credor do devedor no comerciante, aquele que no tem bens suficientes para responder por suas d!vidas. H uma fal"ncia civil, muito embora tal nomenclatura s( sirva para ilustrar, j que nada tem a ver com a fal"ncia. :al processo no mero incidente de concurso singular de credores8 ele sempre precedido de sentena judicial na qual se reconhece a insolv"ncia do devedor, submetendo7o a novo regime jur!dico. Kempre precedido, portanto, de processo de cognio para verificar a situao patrimonial do devedor. :em como caracter!sticas' todos os bens presentes e futuros do patrim,nio do devedor estaro disponibili+ados para cumprimento da obrigao8
62@

surge uma universalidade da e.ecuo a partir da arrecadao de todos os bens, para satisfa+er, na medida do poss!vel, o crdito8 at a declarao de insolv"ncia, imprescind!vel a apresentao de t!tulo judicial ou e.trajudicial8 o estado econ,mico de insolv"ncia, sendo indispensvel para que ocorra a declarao judicial da e.ecuo universal.

+'('(' @egitimidade 4odem requerer a insolv"ncia' o devedor ou seu esp(lio, por meio do inventariante8 o credor com t!tulo e.ecutivo.

+'('&' Compet,ncia local de domic!lio do devedor o competente para ajui+ar o pedido de declarao de insolv"ncia e processar a e.ecuo universal que lhe segue.

$. . Se!#e!a De"0ara#5ria de I!so0-=!"ia H uma sentena, com eficcia declarat(ria, que reconhece a situao jur!dico7 econ,mica de insolv"ncia. :em duas funes' pe termo ) verificao de insolv"ncia e instaura a e.ecuo universal.

(. EGECUO CO2TRA A FAJE2DA PLMLICA

Ea+enda 4Iblica engloba a Tnio, ;stados, 0istrito Eederal, Munic!pios, &utarquias e Eundaes 4Iblicas. 4ode haver e.ecuo contra a Ea+enda 4Iblica com base em t!tulo e.ecutivo e.trajudicial. & Ea+enda 4Iblica citada para, em 15 dias, oferecer embargos, conforme artigo 9.B7R, acrescentado ) <ei =.2=2?=>, pela M4 6.9O5713?6559. Ke opuser embargos julgados improcedentes, haver a necessidade do ree.ame necessrio, a teor do disposto no artigo 2>3, M do -(digo de 4rocesso -ivil.
62>

;m caso de embargos no interpostos, ou interpostos mas julgados improcedentes em definitivo, o jui+, por intermdio do presidente do :ribunal, requisita o pagamento por meio de precat(rio. Ke a d!vida tem nature+a alimentar, preciso e.pedir precat(rio que, porm, ter prefer"ncia. 4ode7se e.ecutar provisoriamente a Ea+enda 4Iblica. ;.pede7se o precat(rio, que entra na fila. ;le, porm, no ser pago enquanto no houver e.ecuo definitiva. ,. EGECUO DE PRESTAO ALI/E2T3CIA

Ke o credor preferir, poder cobr7la por meio da e.ecuo por quantia #e.ecuo comum$. Lera a obrigao de alimentos, sob pena de priso civil' casamento8 unio estvel8 parentesco #descendentes, ascendentes e irmos$.

& e.ecuo de sentena sempre feita nos pr(prios autos. & e.ecuo de alimentos pode ser feita no domic!lio do e.eqPente, se ele mudou de endereo #entendimento jurisprudencial$. Msso porque quem pede alimentos est numa situao de hipossufici"ncia. Ja e.ecuo de alimentos, o devedor citado para, em tr"s dias, efetuar o pagamento, provar que j pagou, ou justificar a impossibilidade de pagar. Jas duas primeiras hip(teses, se comprovar, a ao e.tinta. Ja terceira hip(tese, a justificativa deve acontecer no pr(prio bojo da e.ecuo, sem a necessidade de embargos. Ke ficar provada a impossibilidade de o devedor pagar, isso apenas servir para no ser decretada a sua priso civil, pois os alimentos continuaro devidos. Ke no efetuar o pagamento, no provar que j o fe+ nem justificar sua impossibilidade de fa+"7lo, o devedor ter Y a requerimento da parte Y sua priso civil decretada pelo jui+. Ke houver o requerimento genrico na petio inicial, o jui+ dever, ao final dos tr"s dias, ouvir novamente o e.eqPente sobre a priso civil. Ministrio 4Iblico no pode requerer a priso civil, pois a decretao dessa de interesse pessoal do e.eqPente. pra+o da priso civil de @5 dias #para a maioria da doutrina$. ;sse pra+o est na lei de alimentos. -(digo de 4rocesso -ivil tra+ um pra+o de =5 dias.
62O

H cab!vel o agravo de instrumento contra a deciso que decreta a priso. 0eve ser postulado o agravo com efeito suspensivo. H poss!vel que o tribunal aceite o 0abeas corpus dirigido ao :A #Keo de 0ireito 4rivado$. &penas se verifica se houve ilegalidade na priso. Ke o e.ecutado pagar, o jui+ e.pedir um contramandado de priso, no caso de a priso ter sido decretada, mas no cumprida. Ke foi cumprida, e.pedir um alvar de soltura. direito de postular alimentos imprescrit!vel. direito de cobrar as prestaes j vencidas, porm, prescreve em cinco anos. & jurisprud"ncia tem entendido que, quando houver vrias prestaes vencidas, o devedor fica livra da priso se pagar as tr"s Iltimas prestaes vencidas. &dmite7se a e.ecuo provis(ria de alimentos, a qual tambm sujeita o e.ecutado ) priso. s alimentos so irrepet!veis. <ogo, no cabe repetio do indbito. *uando j e.iste prova pr7constitu!da da paternidade, deve7se seguir o rito especial na ao de alimentos. Jesse rito, o jui+ pode conceder uma liminar, que se chama liminar de alimentos provis#rios. s alimentos provis(rios so concedidos por meio de liminar na ao de alimentos que segue o rito especial com prova pr7constitu!da da paternidade. H poss!vel mover ao de alimentos sem ser cumulada ou antecedida da ao de investigao de paternidade.

0rocesso Cautelar

1. TEORIA %ERAL DO PROCESSO CAUTELAR

4or mais clere, por mais efica+ que seja o processo de conhecimento ou de e.ecuo, sempre ser necessrio um lapso temporal para que a tutela jurisdicional seja concedida. ;sse lapso temporal entre a propositura da ao e a sentena pode colocar em risco o provimento jurisdicional requerido. &ssim, o processo cautelar nasce para evitar que a tutela cognitiva ou a tutela satisfativa se tornem inIteis diante do perecimento do processo.
62=

1.1. Aspe"#os 1ormais -(digo de 4rocesso -ivil, quando regula as cautelares, utili+a7se de uma srie de e.presses que, na prtica forense, so consideradas sin,nimos, porm so distintas, quais sejam' Ao cautelar: do ponto de vista cient!fico seria uma e.presso tecnicamente errada, pois ao um direito subjetivo pIblico a um provimento jurisdicional acerca de um objeto. *uando o -(digo de 4rocesso -ivil refere7se ) ao cautelar, est se referindo ao direito de requerer um provimento acautelat(rio. Processo cautelar' processo o instrumento cautelar8 a nature+a da tutela que se est buscando #provimento$. processo formado por dois elementos' o procedimento, que deve desenvolver7se em contradit#rio. Procedimento cautelar' neste caso, a e.presso cautelar designa o <ivro em que a matria est regulada. Jo tem significado de provimento, podendo gerar confuso com a sua nature+a. Gedida cautelar' o provimento jurisdicional de nature+a cautelar. H o ato do julgador em uma deciso interlocut(ria ou em uma sentena. &s medidas cautelares encontram7se no processo cautelar8 no entanto, o sistema processual permite que, dentro do processo de conhecimento ou do processo de e.ecuo, o jui+ determine medidas cautelares incidentais, como, por e.emplo, quando o jui+, no processo de e.ecuo, manda prestar cauo.

<ivro MMM do -(digo de 4rocesso -ivil possui duas FfalhasG. & primeira por destacar, dar autonomia ao processo cautelar ao transportar a matria que ora era regulada dentro do processo de conhecimento e do processo de e.ecuo. &lguns dispositivos permaneceram nesses, ficando como matria de nature+a cautelar, mas e.clu!da do processo cautelar, como, por e.emplo, a cauo e.igida pelo jui+ no processo de e.ecuo. & segunda falha ocorreu quando o legislador passou a utili+ar7se do procedimento cautelar em outras situaes8 demandas que seguem o procedimento cautelar, mas que no possuem nature+a cautelar, como busca e apreenso de menor ou incapa+ fundada em sentena, regulada no <ivro das -autelares. provimento jurisdicional, no entanto, satisfativo, no cautelar.

1. . Cara"#er&s#i"as
635

%nstrumentalidade: no caso, instrumentalidade tem uma conceituao espec!fica, qual seja' as cautelares no t"m um fim em si mesmas, ou seja, quando a parte requerer uma cautelar, estar visando a preservao de um outro direito que dever ser reconhecido ou ser objeto de um processo de conhecimento ou de e.ecuo. Preventividade: as cautelares t"m por objetivo evitar dano ou risco de dano, ou seja, depois que o dano se concreti+ou, a cautelar no mais a via adequada para se tentar revert"7lo. Provisoriedade: as cautelares produ+iro efeitos at que no mais e.ista o risco de dano irreparvel ou de dif!cil reparao. @evo!abilidade: concedida ou no a cautelar, a concesso ou a deciso dada ) lu+ de um determinado momento processual, ou seja, se a situao ftica for modificada, perfeitamente vlido que a cautelar concedida possa ser revogada, a cautelar negada venha a ser concedida ou a cautelar possa ser modificada. Autonomia: o objeto do processo cautelar no o mesmo do processo principal, ou seja, para que o jui+ julgue procedente uma cautelar, o requerente dever superar requisitos diferentes daqueles da proced"ncia da ao principal. Jo processo cautelar no h necessidade de certe+a do direito8 basta que e.ista a possibilidade do direito #cognio sumria$ e o risco de dano irreparvel ou de dif!cil reparao. ;sse dano irreparvel um dano processual, um dano que torna o provimento principal inefica+. @efiribilidade: tem por objetivo distinguir as cautelares das tutelas antecipadas. Jas cautelares, ao requererem a tutela, as partes invocam o risco de dano a um outro direito ou a uma outra tutela.

1.$. C0assi1i"ao Tma primeira classificao, fundada no momento da propositura da cautelar, divide as cautelares em' Preparat#rias: quando proposta antes da ao principal. Tm dos requisitos da petio inicial dessa cautelar a lide e seus fundamentos, ou seja, necessrio que se indique qual o objeto da demanda principal. -onhecer a lide principal essencial para que o jui+ julgue se a cautelar preparat(ria ser concedida ou no. &s cautelares preparat(rias, como regra, e.igem a propositura da ao principal no pra+o de 15 dias ap(s a e.ecuo da tutela cautelar. ;ssa regra geral s( se aplica )s cautelares restritivas de direitos, ou seja, quando se causar algum gravame ao requerido. objetivo do pra+o evitar que o requerente eterni+e a cautelar. ;sse pra+o tem carter decadencial, ou seja, no sendo proposta a ao principal, cessa a eficcia da cautelar.
639

%ncidentais: so aquelas propostas no decorrer do processo principal. Jo caso, irrelevante que se indique qual o objeto da demanda principal, tendo em vista que o julgador tem conhecimento prvio do mesmo, devido ao fato de j e.istir a demanda principal. Tma segunda classificao divide as cautelares em' %nominadas: so aquelas fundadas no 4oder Leral de -autela do jui+. <ivro das -autelares no -(digo de 4rocesso -ivil dividido em duas partes. & primeira dedicada ao 4oder Leral de -autela do jui+. -(digo simplesmente determina que, havendo risco ou ameaa de leso, o jui+ pode conceder a tutela cautelar e, a partir da!, narra o procedimento para se conceder a tutela cautelar. ;-picas' so as denominadas na segunda parte do -(digo de 4rocesso -ivil. &lm disso, o -(digo relaciona as hip(teses e os requisitos para a sua concesso. &s cautelares t!picas se subdividem em' assecurat#rias de bens' cautelar para assegurar o bem objeto da demanda8 assecurat#rias de pessoas: cautelar para evitar que alguma das partes perea no decorrer do processo #e..' cautelar de alimentos provis(rios$8 assecurat#rias de provas' cautelar para garantir a melhor sentena, preservando7se as provas #e..' cautelar antecipada de provas$8 de nature$a noBcautelar: cautelares inscritas no <ivro das -autelares, mas no se encontra nelas um provimento jurisdicional cautelar #e..' cautelar de justificao, que tem por finalidade somente a produo em ju!+o da e.ist"ncia ou no de uma relao jur!dica8 o jui+ no produ+ deciso$. 4or fim, uma terceira classificao divide as cautelares em' contenciosas: haver o ,nus de sucumb"ncia8 noBcontenciosas: no haver o ,nus de sucumb"ncia.

1.(. Poder %era0 de Ca'#e0a do J'i6 4oder Leral de -autela visa suprir as lacunas oriundas da impossibilidade de se prever todas as situaes em que seria necessria a proteo cautelar. ;sse poder ser concedido tanto ao jui+, que poder conceder provid"ncia cautelar no prevista, quanto )s partes, que podero postular concesso de provid"ncias cautelares no previstas. &s cautelares no previstas so chamadas inominadas e, preenchidos os requisitos espec!ficos #fumus boni 2uris e periculum in mora$, poder o jui+ conceder a cautelar que julgar mais adequada.
636

;mbora o -(digo de 4rocesso -ivil tenha criado o 4oder Leral de -autela, no qual o jui+ poder tomar qualquer medida para que a deciso final no seja inefica+, o mesmo sofre limites em ra+o da pr(pria tutela cautelar, quais sejam' impossibilidade de o julgador conceder antecipaes de tutela por meio de cautelares, ou seja, no se pode desnaturar a medida8 representado pelo bin,mio necessidade e ade&uao, no 4oder Leral de -autela, deve ser preservado o direito do requerente sem a imposio de sacrif!cios e.cessivos ao requerido. jui+ deve buscar o equil!brio entre as partes e no criar um benef!cio e.acerbado em relao ao requerente. -(digo de 4rocesso -ivil autori+a o jui+ a conceder medidas cautelares independentemente do requerimento da parte, desde que preenchidos dois requisitos' que e.ista um processo em andamento e nas hip(teses em que a lei e.pressa ou sistematicamente autori+a #e..' fi.ao de cauo em e.ecuo provis(ria$.

1.,. ReD'isi#os Espe"&1i"os s requisitos espec!ficos das cautelares so aqueles que, presentes, levaro ao julgamento procedente da ao cautelar. Ko eles' +umus boni 2uris: a plausibilidade do direito alegado, ou seja, a ra+oabilidade, no a mera l(gica8 deve haver uma forte possibilidade de que a demanda ser procedente. Periculum in mora: o risco de leso grave ou de dif!cil reparao. 4ara que este requisito esteja preenchido, sero necessrios tr"s elementos' risco fundado: o risco deve ser concreto, no podendo estar no campo da mera hip(tese #e..' um t!tulo levado a protesto$8 risco iminente: o risco deve ser pr(.imo8 !rave ou de dif-cil reparao: refere7se ao dano processual, ou seja, o risco de que o provimento do processo principal se torne inItil ou inefica+.

1... Re0ao J'r&di"a Pro"ess'a0 & regra geral, no sistema processual, que sero partes do processo cautelar os mesmos sujeitos do processo principal. Msso no significa que as partes devam estar ocupando o mesmo p(lo. H absolutamente poss!vel haver um processo cautelar em que o requerente ser o ru do processo principal, e o requerido, o autor. fato de, eventualmente, se ter um litiscons(rcio no processo principal no significa que todos eles devero estar no processo cautelar. ;m tese, poss!vel a
631

propositura de uma cautelar sem a individuali+ao do requerido, da mesma forma que no processo de conhecimento. &lguns autores afirmam que, em situaes e.cepcionais, seria admiss!vel uma cautelar em face de um terceiro da relao principal. 4or e.emplo, a possibilidade de, no decorrer do processo principal, se ingressar com cautelar de busca e apreenso em face de terceiro que esteja em posse de documentos que seriam prova da ao principal. & diverg"ncia e.iste, pois parte da doutrina no aceita a cautelar em face de terceiros, pelo fato da busca e apreenso em relao ao terceiro, que esteja em posse de documentos que seriam prova da ao principal, vir combinada com a cautelar de e.ibio e documentos, cautelar essa que no possui nature+a e.clusivamente acautelat(ria.

1.7. I!#er-e!o de Ter"eiros -(digo de 4rocesso -ivil prev" cinco casos de interveno de terceiros. Jem todos eles, entretanto, seriam permitidos no processo cautelar. Dejamos' Assistncia' pela sua nature+a e quanto ) celeridade, permitida no processo cautelar. 7posio' pela sua nature+a, a oposio no admitida, visto que a finalidade do processo cautelar no a certe+a do direito. 9omeao D autoria' quanto ) celeridade, h uma diverg"ncia na doutrina. &lguns afirmam que no deve ser admitida a nomeao ) autoria no processo cautelar. & corrente dominante, no entanto, afirma que se deve autori+ar, tendo em vista ser mais rpido do que e.tinguir o processo para que seja interposto outro. enunciao da lide' a princ!pio, no se admite8 entretanto e.istem determinadas cautelares cujo objeto pode influenciar?atingir diretamente o desenvolvimento normal do processo principal, o. Jesses casos, a doutrina e a jurisprud"ncia t"m admitido. "0amamento ao processo' pelo mesmo motivo que na denunciao da lide, a princ!pio no seria admitido em uma cautelar8 no entanto, a doutrina e a jurisprud"ncia t"m permitido em alguns casos.

1.9. Compe#=!"ia -(digo de 4rocesso -ivil no tra+ regras de carter geral para a compet"ncia das cautelares8 assim, ser competente para julgar a cautelar o ju!+o competente para julgar o processo principal.
632

& compet"ncia para as cautelares incidentais, quando o processo principal j est em grau recursal, ser fi.ada de acordo com uma regra espec!fica' Finterposto recurso quanto ) deciso e.tintiva do processo, a compet"ncia para eventual cautelar ser do ju!+o competente para julgar esse recursoG, ou seja, enquanto o recurso no for interposto, a compet"ncia do ju!+o que julgou o processo principal. & partir do recurso interposto, a compet"ncia ser do tribunal que julgar o recurso. &lgumas cautelares t!picas t"m regra especial, como, por e.emplo, a cautelar de atentado, que tem por compet"ncia sempre o ju!+o originrio. &inda que o processo principal esteja no tribunal aguardando julgamento, a cautelar de atentado ser proposta perante o ju!+o que julgou o processo principal. &dmite7se que o ju!+o incompetente aprecie eventual cautelar, desde que a urg"ncia da medida justifique essa conduta.

1.:. EE#i!o e Perda da E1i";"ia !as Ca'#e0ares &s cautelares podero e.tinguir7se e perder sua eficcia de duas maneiras' 0e modo normal quando atinge o seu objetivo, que o de fa+er com que a deciso do processo principal no se torne inItil. Jo momento em que a deciso principal no mais correr o risco de se tornar inItil, a cautelar se e.tingue, perdendo sua eficcia. 0e forma an,mala, nas seguintes hip(teses' quando a cautelar for revogada, o que pode ocorrer a qualquer momento8 quando houver desist"ncia do processo cautelar8 quando o requerente dei.ar de propor a ao principal no pra+o de 15 dias #no caso de cautelar preparat(ria restritiva de direitos$. pra+o decadencial8 entretanto decad"ncia da tutela cautelar, no significando a perda do direito material. Ke o pra+o de nature+a decadencial, a contagem dever seguir a regra do -(digo -ivil, ou seja, e.pira no dia final, independentemente de ser dia Itil ou no #se o pra+o terminar em um domingo, por e.emplo, a ao dever ser proposta na se.ta7feira anterior$8 se a medida cautelar no for e.ecutada no pra+o de 15 dias por culpa do requerente8 se a liminar tiver sido concedida e o requerente no citar o requerido no pra+o de 3 dias #se a citao no tiver ocorrido por culpa do requerente$8 se o processo principal for e.tinto. & perda da eficcia vai ocorrer quando a e.tino se concreti+ar #e..' se houver recurso da sentena que e.tinguiu
633

o processo principal, a cautelar no perder a eficcia antes do julgamento do recurso$.

1.1>. Pro"edime!#o !as Ca'#e0ares I!omi!adas procedimento nas cautelares inominadas dever ser observado segundo duas consideraes' -omo em qualquer procedimento, as cautelares tero in!cio com uma petio inicial e tero fim com uma sentena, da qual caber recurso. procedimento das cautelares o de conhecimento. Kubsidiariamente e sempre que houver compatibilidade, sero aplicadas )s cautelares t!picas #nominadas$ as regras das cautelares inominadas.

('(7'(' Atos que compAem a cautelar inominada 0etio inicial -(digo de 4rocesso -ivil aborda os requisitos da petio inicial das cautelares em seu art. O598 no entanto, esses requisitos so insuficientes, devendo7se, portanto, aplicar subsidiariamente o art. 6O6. Ko eles' autoridade judiciria a quem dirigida #incumbe ) parte indicar, inicialmente, a compet"ncia$8 nome e prenome das partes, qualificao, resid"ncia e domic!lio #incumbe ao requerente individuali+ar as partes$8 a lide e seus fundamentos #esse requisito s( ser aplicado )s cautelares preparat(rias, visto que o requerente deve dar a informao sobre o objeto do processo principal$8 e.posio sumria do direito ameaado e do risco de leso e.istente #fumus boni 2uris e periculum in mora$. -(digo dei.a de utili+ar a e.presso tcnica causa de pedir para evitar confuso do mrito do processo principal com o objeto da cautelar8 especificao de provas, que deve ser genrica, pois no sendo contestada a demanda, no se sabe quais os fatos controversos, e o que deve ser provado.

Jo consta entre esses requisitos o pedido, o valor da causa e o requerimento de citao do requerido. 0eve7se, ento, aplicar subsidiariamente aqueles constantes no art. 6O6 do -(digo de 4rocesso -ivil.
63@

b) E2ame de e*entual pedido de liminar & doutrina e a jurisprud"ncia entendem como requisitos que devero estar presentes para que seja concedida a liminar' risco de inefic6cia da medida pela citao do re&uerido ' nesse caso, podem haver duas situaes diferentes. requerido, citado, pode praticar um ato que inviabili+e a tutela jurisdicional ou no h tempo hbil para a sua citao, pois a liminar to urgente que no e.iste tempo para a citao e a resposta do requerido8 possibilidade de e/istncia do direito: o -(digo de 4rocesso -ivil dispe que a liminar ser concedida diretamente ou ap(s audi"ncia de justificao. & respeito desta disposio, deve7se levar em conta duas consideraes' a primeira que se o jui+ no conceder a liminar diretamente, no ser obrigado a fa+"7lo em audi"ncia de justificao, tendo em vista que poder negar a sua concesso8 8 e a segunda que, em regra, no h citao do requerido para a audi"ncia de justificao, visto que, se isso ocorrer, no estar preenchido o primeiro requisito para a concesso da liminar. ;m algumas cautelares t!picas, entretanto, h previso legal para essa citao #e..' busca e apreenso$, e em determinadas cautelares, considerando7se a nature+a do seu objeto, permite7se que o jui+, com base no seu poder de cautela e de livre convencimento, mande citar o requerido #e..' separao de corpos$. -(digo de 4rocesso -ivil permite ao jui+, ao conceder uma liminar, que fi.e uma cauo real ou fidejuss(ria. & doutrina tradicional sempre foi no sentido de que compete ao requerente indicar a cauo, seja ela real ou fidejuss(ria. Jos Iltimos tr"s anos, entretanto, a jurisprud"ncia foi alterada e hoje o entendimento dominante que o jui+ tem o direito de indicar a cauo.

c) Citao do requerido & citao ser feita nos moldes da ao ordinria8 entretanto, o -(digo de 4rocesso -ivil dispe que o pra+o para apresentar contestao ser de 3 dias, podendo, inclusive, apresentar e.cees, sendo vedada, porm, a reconveno. Ko dois os termos iniciais para a contagem do pra+o de 3 dias para a apresentao da contestao' a juntada do mandado de e.ecuo da liminar e, se a citao for feita perante terceiros #e..' sustao de protesto$, o requerido dever ser citado pessoalmente, contando7se o pra+o da juntada do mandado de citao.

Contestao Ke o requerido no contestar a demanda no pra+o de 3 dias, sofrer os efeitos da revelia #presuno da verdade dos fatos$. ;ssa presuno da verdade dos fatos,
63>

entretanto, limitar7se7 ) cautela, no podendo ser transportada para o processo de conhecimento. & presuno da verdade do periculum in mora e do fumus boni 2uris, no da certe+a do direito.

$)plica jui+ poder abrir pra+o para o autor se manifestar acerca da contestao. pra+o para o oferecimento da rplica ser o mesmo da contestao, j que a lei no previu o pra+o nas cautelares.

Bnstruo probat/ria Mndepende do processo principal, visto que o objeto probat(rio da cautelar #fumus boni 2uris e periculum in mora$ no se confunde com o objeto probat(rio do processo principal #certe+a do direito$. ;.istem, entretanto, decises entendendo que podero ser unificadas as instrues para a celeridade do processo.

"entena 4reenchidos os requisitos, a cautelar ser julgada procedente. & deciso que concedeu a liminar ser substitu!da pela sentena, que passar a produ+ir efeitos. Ke a sentena for improcedente, a liminar perder os seus efeitos. & sentena do processo cautelar, como regra, no pode produ+ir coisa julgada material por no haver julgamento de mrito e ser a sentena sempre revogvel, tendo, portanto, nature+a provis(ria. & sentena que julgar improcedente uma cautelar sob o argumento de que ocorreu a decad"ncia ou a prescrio da ao, far coisa julgada material, pois quando se decreta decad"ncia ou prescrio, o jui+ est, implicitamente, afirmando que o autor sequer tem o direito alegado na cautelar, ou seja, o autor sequer teria o direito de propor a ao principal.

$ecursos &plicar7se7o nas cautelares as regras gerais dos recursos. recurso de apelao, entretanto, ser recebido sob efeito meramente devolutivo. Jas cautelares, o Inico recurso de agravo cab!vel o de instrumento, tendo em vista que a deciso de se agravar um processo cautelar aquela que nega a liminar, no havendo, portanto, interesse no julgamento de um agravo retido, que julgado como preliminar de apelao e, nessa fase, a sentena j substituiu a liminar.

E2ecuo
63O

& e.ecuo nas cautelares de modalidade impr(pria # lato sensu$, ou seja, e.ecuta7se diretamente, ine.istindo processo de e.ecuo. & conseqP"ncia disso que no sero admitidos os embargos ) e.ecuo, mas sim, os embargos de terceiros.

1.11. Respo!sa*i0idade O*Pe#i-a !as Ca'#e0ares -(digo de 4rocesso -ivil, em seu art. O99, determina que o requerente responda pelos preju!+os causados ao requerido. &cabou, entretanto, relacionando as hip(teses de responsabilidade objetiva, procurando regulamentar a matria, esclarecendo em quais hip(teses o requerente vai responder objetivamente. ;ssa lista do -(digo ta.ativa, visto que a responsabilidade objetiva uma e.ceo dentro do sistema jur!dico, possuindo uma interpretao restritiva. -(digo no foi feli+ na redao, visto que algumas hip(teses, tecnicamente mais graves, ficaram e.clu!das do rol. requerente responde objetivamente quando' 2ul!ar desfavor6vel a ao principal' o -(digo adota uma responsabilidade r!gida do requerente. 0esconsidera7se a autonomia das cautelares, no importando sua proced"ncia8 no propuser a ao principal no pra$o de =O dias ' neste caso, o requerente estar sendo punido pela tentativa de eterni+ar a cautelar8 dei/ar de citar o re&uerido em ' dias' deve7se fa+er uma interpretao sistemtica. Jo se pode esquecer das e.cludentes de responsabilidade, ou seja, o requerente no vai responder pelo dano nos casos em que a no7 citao ocorreu em ra+o da omisso do ;stado ou de um de seus agentes8 dei/ar de e/ecutar a medida no pra$o de =O dias' neste caso, podem acontecer duas situaes diferentes' decorridos os 15 dias, h a prtica de uma medida abusiva ou o -(digo de 4rocesso -ivil prev" que a medida cautelar pode causar danos mesmo que no tenha sido e.ecutada. 4elo simples fato de ser concedida a cautelar, poder causar um dano, sendo ela e.ecutada ou no8 o processo principal for e/tinto com ou sem 2ul!amento do m.rito ' houve uma repetio, visto que, na primeira hip(tese, j h disposio sobre isso8 na cautelar recon0ecer decadncia ou prescrio ' prev" a hip(tese de, pelo fato de a cautelar j no dar o direito da principal, o requerente responder pelo dano.

Ja hip(tese do requerente obter uma liminar e perder a cautelar, no h responsabilidade objetiva, visto que o -(digo vincula essa responsabilidade ) perda do processo principal. & perda da cautelar leva a uma responsabilidade subjetiva.
63=

('(('(' Huncionamento da responsabilidade objeti*a -(digo de 4rocesso -ivil determina que a liquidao da responsabilidade objetiva seja feita nos pr(prios autos da cautelar. requerido ter que comprovar o dano e o ne.o causal. Jo caso, no haver liquidao de sentena, cabendo ao requerido tra+er a not!cia aos autos da cautelar para que possa haver a responsabilidade objetiva do requerente. %nda!aBse' &plica7se o art. O99 do -(digo de 4rocesso -ivil, que trata da responsabilidade objetiva, na tutela antecipadaZ :rata7se de responsabilidade subjetiva, pois tutela antecipada e tutela cautelar so institutos diferentes. & responsabilidade objetiva no Rrasil e.cepcional #depende de e.pressa previso legal$. Jo sil"ncio da lei, a responsabilidade subjetiva. art. O99 do -(digo de 4rocesso -ivil trata de responsabilidade objetiva no que tange )s tutelas cautelares. <ogo, para as tutelas antecipadas, a responsabilidade subjetiva. :rata7se de responsabilidade objetiva, pois, nas tutelas cautelares, a responsabilidade objetiva, j que a deciso sempre de risco, pois fundada em ju!+o de mera probabilidade. 4ara afastar esse risco, aquele que pediu responder objetivamente pelos danos que causar ) tutela cautelar. & tutela antecipada tambm dada em ju!+o de mera probabilidade #deciso de risco$. <ogo, onde h a mesma ra+o, deve haver a mesma soluo. Ke a responsabilidade, portanto, objetiva nas cautelares, pois so tomadas com base em verossimilhana, e as tutelas antecipadas tambm so tomadas com base em verossimilhana, a responsabilidade deve ser tambm objetiva. Jesse caso, h uma pequena tend"ncia de prevalecer a responsabilidade objetiva. . ARRESTO

4ara que se tenha uma boa compreenso desse instituto, fa+7se importante uma viso geral da obrigao de pagar, que liquidada pela chamada e.ecuo por quantia certa contra devedor solvente. Mngressa7se com a ao, fa+7se a citao e posteriormente a penhora. -omo regra geral, o momento em que os bens sofrem constrio para garantir o pagamento a penhora. 0o risco de o devedor no possuir bens para penhorar, quando chegar esta fase, surge o arresto. arresto , portanto, uma medida cautelar que tem por objetivo a constrio de bens do devedor, de modo a garantir a satisfao de um crdito. ;ssa medida cautelar poder ser tanto preparat(ria quanto incidental. 4ara preservar o crdito, o credor poder valer7se do arresto, seja antes ou depois do ingresso da e.ecuo.

6@5

Jo se pode confundir essa figura do arresto com o arresto e.ecutivo. -(digo prev" que se o e.ecutado no for encontrado para citao, seus bens sero arrestados. Jo caso, os bens sero arrestados to7somente pelo fato de que o e.ecutado no foi citado, no havendo risco de dilapidao do patrim,nio. arresto cautelar pressupe risco e o arresto de e.ecuo medida de coero para que o e.ecutado venha ao processo.

.1. Co!di8es o' ReD'isi#os Espe"&1i"os da Admissi*i0idade do Arres#o arresto est sujeito )s condies da ao8 entretanto, importante identificar esses elementos dentro de um arresto' Possibilidade 2ur-dica do pedido' somente sero arrestveis bens penhorveis8 o arresto dever ocorrer nos limites do crdito. Le!itimidade de a!ir: no tocante ) legitimidade ordinria, a regra geral que somente poder pleitear o arresto o credor em face do devedor8 a situao de normalidade. Ke for uma cautelar preparat(ria, o requerente se confunde com a figura do autor da ao principal. Jos casos de cautelar incidental, no entanto, essa situao poder no ocorrer, ou seja, o ru do processo principal pode ser o requerente da cautelar de arresto #e..' um pedido contraposto apresentado pelo ru$.

/, ainda, a possibilidade de o ru ingressar com uma cautelar de arresto em face de outro ru, havendo a e.cluso do credor. 4or e.emplo, nos casos de uma ao contra o devedor principal e o fiador, esse Iltimo poder entrar com uma cautelar de arresto para preservar o seu direito de regresso. Ministrio 4Iblico, como fiscal da lei, no poder ingressar com ao de arresto. ;.iste, entretanto, uma corrente minoritria que defende essa legitimidade, dependendo da nature+a da demanda. %nteresse para interposio do arresto' a regra geral que basta o requerente afirmar a possibilidade ou risco de no7satisfao do crdito para que ele possa interpor o arresto. Jo cabe cautelar de arresto8 porm, em face do devedor insolvente, visto que a finalidade da cautelar assegurar o pagamento de uma d!vida. <ogo, se o devedor for declarado insolvente, a medida cautelar para o caso de haver dilapidao de bens ser a cautelar de seqPestro. -ontra a Ea+enda 4Iblica no se pode, em regra, interpor uma cautelar de arresto. *uando h o rompimento da ordem de pagamento dos precat(rios, o -(digo prev" uma cautelar de seqPestro que tem nature+a de arresto.
6@9

. . ReD'isi#os para a Pro"ed=!"ia da Ca'#e0ar de Arres#o -(digo de 4rocesso -ivil, no tocante aos requisitos para a proced"ncia da cautelar de arresto, regulamenta a situao do devedor e regula o tipo de crdito que pode ensejar o arresto. 4reenchidos os dois requisitos, o mesmo ser permitido.

&'&'(' 8e*edor que se submete ao arresto -(digo relaciona tr"s espcies de devedores' 8e*edor sem domiclio certo devedor se submeter ao arresto quando no pagar a d!vida no vencimento, quando tentar se ausentar ou quando alienar ou onerar bens de modo a se tornar insolvente. -(digo de 4rocesso -ivil no teve rigor cient!fico nem pragmtico para relacionar essas hip(teses.

8e*edor com domiclio certo devedor se submeter ao arresto quando tentar se ausentar furtivamente ou quando alienar ou onerar bens de modo a se tornar insolvente. *uando o -(digo fala em Fausentar7se furtivamenteG, est se referindo )quele que tenta se ausentar sem um motivo aparente, de modo inesperado, sem dar a devida publicidade.

8e*edor com bens de raiz devedor se submeter ao arresto desde que ele onere ou aliene os seus bens, sem dei.ar outros livres e desembargados de modo a garantir os demais credores. & posio tradicional da doutrina que essa relao ta.ativa. :odavia, a posio que vem crescendo, inclusive na doutrina, que essa relao e.emplificativa, ou seja, as hip(teses no relacionadas sero pass!veis de arresto. ;.istem casos em que o devedor se enquadra no rol do -(digo de 4rocesso -ivil, no entanto o jui+ no conceder a cautelar de arresto.

&'&'&' Cr)ditos que podem ser preser*ados pelo arresto

6@6

0e acordo com o -(digo de 4rocesso -ivil, o crdito preservado o crdito literal, l!quido e certo. ;quipara7se a um crdito nessas condies uma sentena, l!quida ou il!quida, sujeita a recurso, segundo entendimento j arraigado na doutrina, e recentemente corroborado pelo atual te.to do artigo O92 do -(digo de 4rocesso -ivil, com as alteraes da <ei n. 95.222?56. &ssim, com base nestas sentenas, o credor pode ajui+ar cautelares de arresto, sejam preparat(rias ou incidentais. *uando o -(digo aborda literalidade do crdito, o que se e.ige que o crdito esteja comprovado documentalmente. Jo h requisitos no -(digo -ivil sobre o documento que comprova o crdito' ento, qualquer documento poder ser usado para sua comprovao. *uando a liquide+ do crdito mencionada, est se e.igindo que o requerente da cautelar informe qual o montante da d!vida, ou seja, quanto ela representa em dinheiro. 4arte da doutrina entende que basta o requerente apresentar par%metros que se apro.imem o m.imo poss!vel do valor real da d!vida. H uma parte isolada da doutrina, mas no se pode e.igir a liquide+ de uma e.ecuo. &ssim, quando cita certe+a, significa que esse crdito deve ter uma forte plausibilidade, uma forte possibilidade de e.istir.

.$.

Cara"#er&s#i"as %erais Re0a#i-as O E1i";"ia e Pro"edime!#o do Arres#o

-(digo de 4rocesso -ivil apro.ima muito, na regulamentao, o arresto da penhora. -(digo dispe que o arresto se converte em penhora e que ao arresto aplicam7se, subsidiariamente, as regras relativas ) penhora. ;sses dispositivos do -(digo de 4rocesso -ivil t"m a finalidade de dispor que o arresto, ordinariamente, ter eficcia at a fase de penhora e que as normas relativas ) penhora aplicveis ao arresto sero aquelas compat!veis com este. -(digo de 4rocesso -ivil tem dois dispositivos que tratam de hip(teses em que se suspendem o arresto e de hip(teses que cessam a sua eficcia' Kuspende7se o arresto com' pagamento da d!vida8 dep(sito da quantia devida8 prestao de cauo id,nea8 apresentao de fiador.

-essa a eficcia do arresto com'

6@1

pagamento da d!vida8 novao8 transao.

-om o pagamento da d!vida, cessa a eficcia do arresto, no havendo que se falar em suspenso. 4arte da doutrina, com o objetivo de justificar o antagonismo desses dois dispositivos, elaborou duas e.plicaes. & primeira, no sentido de que se suspende a medida quando h pagamento em cheque at a compensao do mesmo. & lei, entretanto, clara ao e.por que o pagamento s( estar efetivado com a compensao do cheque8 no h, ento, que se falar em suspenso, mas sim em cessao de eficcia do arresto. & segunda e.plicao no sentido de que se suspende a medida quando o ficial de Austia vai cumprir o mandado de arresto e o devedor apresenta recibo de pagamento. Jo se pode suspender, visto que o ficial no pode dei.ar de cumprir o mandado antes de haver deciso judicial. Jo se considera, portanto, o pagamento da d!vida.

.(. Pro"edime!#o da Ca'#e0ar de Arres#o -(digo de 4rocesso -ivil no trata dentro do cap!tulo do arresto de todos os atos processuais que comporo essa cautelar, visto que as regras gerais so as mesmas das cautelares inominadas. /, porm, algumas regras espec!ficas aplicadas ao arresto. Ja petio inicial, nos fatos e fundamentos, o requerente deve provar que preenche os requisitos para requerer o arresto. ;m relao ) liminar, esta poder ser concedida ap(s a audi"ncia de justificao, que ser feita sem a presena do requerido, se houver necessidade. crdito no ser provado na audi"ncia de justificao, devendo ser provado documentalmente, tendo em vista a e.ig"ncia de ser o crdito literal. jui+ conceder o arresto, independente de justificao, quando o credor oferecer cauo id,nea ou quando o requerente for a Tnio, os ;stados ou Munic!pios, nas hip(teses previstas em lei. jui+, entretanto, no ficar vinculado a este dispositivo, que serve apenas como par%metro ao julgador.

$. SEVXESTRO

6@2

& situao assemelhada ao arresto. Ja cautelar de seqPestro tambm h a constrio de bens8 entretanto, recair sobre determinados bens que so objeto da ao principal. 4odem e.istir duas finalidades na constrio de bens na cautelar de seqPestro' a preservao do bem objeto da ao principal e o seqPestro como mecanismo para fa+er cessar ri.as, ou seja, preservar o bem e as partes de uma situao que foge da normalidade. & medida cautelar no est obrigatoriamente vinculada a uma futura e.ecuo para entrega de coisa certa. 4ode haver e.ecuo lato sensu, como pode no haver qualquer espcie de e.ecuo. Jo sistema processual brasileiro, dentro do <ivro das -autelares, o seqPestro ser uma medida cautelar, preparat(ria ou incidental, mas sempre de nature+a cautelar, no havendo hip(tese de antecipao de tutela. -(digo de 4rocesso -ivil adota um procedimento assemelhado ao do arresto, ou seja, relaciona os casos em que o seqPestro ser deferido. 4arte da doutrina entende que esta relao e.emplificativa, mas essa posio no consolidada.

H admiss!vel o seqPestro' de bens im(veis, m(veis ou semoventes nas aes reivindicat(rias ou possess(rias quando e.istir o risco de dilapidao ou de ri.a. &pesar de o -(digo tecer consideraes sobre aes reivindicat(rias ou possess(rias, nada impede que a parte ingresse com cautelar preparat(ria. *uando o -(digo se refere a dilapidar, deve englobar todo e qualquer ato ou omisso que coloque em risco o bem, ou seja, tudo que coloca em risco o objeto da demanda ser objeto da cautelar de seqPestro. I!da4aCse9 L poss*el seqestro de direitosM 0arte dominante da doutrina entende que sim< *isto no #a*er moti*o para no se fazer uma interpretao mais e2tensa -e2'9 seqestro de quotas de empresa)' sobre frutos e rendimentos do im(vel, reivindicando quando o ru, ap(s ter sido proferida sentena sujeita a recurso, os estiver dissipando. Jo caso, o -(digo est gerando uma presuno de que se o ru j foi condenado, e a partir desse instante pode continuar a receber esses frutos ou rendimentos, mas esses frutos ou rendimentos no podero ser utili+ados sem garantia, ou seja, o ru perde a livre disponibilidade dos frutos e rendimentos. -(digo e.ige, entretanto, a e.ist"ncia da sentena. nos casos de dilapidao de patrim,nio por parte de um dos c,njuges nas aes de separao ou anulao de casamento. seqPestro, neste caso, ser admiss!vel quando se tratar de bens do casal ou do requerente da cautelar. & dilapidao abrange tanto onerar quanto destruir os bens. seqPestro de bens no pode impedir os atos de administrao ou de gesto ordinria do patrim,nio. & dilapidao se refere a preju!+os intencionais ) meao.

6@3

nas demais hip(teses previstas em lei. & t!tulo e.emplificativo, pode7se citar' seqPestro de livros e documentos do falido8 seqPestro de produto de crime8 seqPestro nas possess(rias em que tanto o requerente quanto o requerido e.ercem a posse a menos de ano e dia.

$.1. Pro"edime!#o da Ca'#e0ar de SeDIes#ro -(digo trou.e as regras espec!ficas que devem ser aplicadas ao seqPestro e subsidiariamente )s regras do arresto. Ja petio inicial, o requerente deve demonstrar os fundamentos da cautelar, devendo, obrigatoriamente, individuali+ar o bem a ser seqPestrado. -ompete ao requerente, ao pleitear o seqPestro, di+er de que forma ele pretende que seja concreti+ado, visto que o seqPestro pode se dar em suas mos, de terceiros ou do pr(prio requerido. 4leiteado o seqPestro, o jui+ poder deferir liminarmente ou ap(s audi"ncia de justificao. 0eferido o seqPestro, o jui+ nomear um depositrio de comum acordo entre as partes ou ) parte que oferecer melhores garantias e prestar cauo. ;ssa regulamentao somente pode ser encarada de maneira e.emplificativa, visto que o jui+ poder nomear um terceiro sem que estejam as partes de comum acordo, no limitando o julgador. -(digo tambm dispe que os bens sero entregues ao depositrio. Jo mais, seguem7se as mesmas regras da cautelar de arresto e das cautelares inominadas.

(. CAUO

jui+ pode condicionar a e.ecuo de uma liminar ) prestao de cauo real ou fidejuss(ria. %nda!aBse' & escolha da cauo compete ao requerente, ou pode o julgador, no momento de conceder a liminar, determin7laZ & posio tradicional doutrinria e jurisprudencial di+ que a escolha incumbe ao requerente. Jos Iltimos anos, a posio da doutrina e jurisprud"ncia se alterou e o posicionamento dos tribunais, hoje, de que o jui+ pode, desde logo, delimitar a cauo. ;mbora no -(digo de 4rocesso -ivil a cauo possa ser real ou fidejuss(ria, o jui+ pode alterar, por e.emplo, a fiana bancria. 1. MUSCA E APREE2SO

6@@

:oda medida que recebe denominao busca e apreenso ter o significado de locali+ar e resgatar um determinado bem que est nas mos do requerido. 0eve7se, no entanto, diferenciar a cautelar de busca e apreenso das outras medidas que a lei denomina busca e apreenso. objeto da cautelar de busca e apreenso poder ser uma coisa ou uma pessoa incapa$. ;ssa distino muito importante para que se analise a nature$a 2ur-dica do provimento da cautelar de busca e apreenso. ;sse provimento poder ter nature+a cautelar ou e.ecutiva. :er nature+a cautelar sempre que o objeto do provimento for coisa, visto que o provimento e.ecutivo para entrega de coisa tem meio pr(prio. *uando o objeto do provimento for pessoa, independentemente da nature+a cautelar ou e.ecutiva, sempre ser utili+ada a cautelar de busca e apreenso. 0iferenciar7se7 a nature+a da cautelar de busca e apreenso de acordo com o fundamento, ou seja, se o fundamento for satisfativo ser de nature+a e.ecutiva8 se o fundamento for uma situao de risco ser de nature+a cautelar. ;ssa cautelar de busca e apreenso poder ser preparat(ria ou incidental. ;mbora se tenha um procedimento, h tambm que se distinguir a nature+a da tutela pretendida. Ke ocorreu a cautelar de busca e apreenso, deve haver a prova do fumus boni 2uris e do periculum in mora. Ke for busca e apreenso de carter satisfativo, deve7se demonstrar na petio inicial a e.ist"ncia do direito. &lm disso, o requerente dever individuali+ar o bem objeto da busca e apreenso. Jo caso de busca e apreenso de pessoas, nem sempre o nome e o prenome so suficientes para sua identificao, e nesse caso a individuali+ao dever ser feita com todas as caracter!sticas para se evitar o engano. requerente dever, ainda, indicar o local em que se encontra o objeto da busca e apreenso. &lm disso, dever, obrigatoriamente, e.plicitar porque o bem est naquele local. & finalidade dessa norma e.igir que o requerente demonstre que a busca e apreenso no apenas uma medida para locali+ao de bens. 4roposta a demanda, a cautelar de busca e apreenso poder ser concedida liminarmente, inclusive na audi"ncia de justificao, seguindo7se a regra geral das cautelares. 0eferida a liminar, a e.ecuo da medida dever ser feita por dois oficiais de justia, acompanhados de duas testemunhas para garantir a licitude da e.ecuo da medida. *uando o objeto da demanda for relacionado a direito autoral, a busca e apreenso dever ser acompanhada por dois peritos para facilitar a identificao do objeto da apreenso e a elaborao de um laudo, ainda que sumrio, daquilo que foi apreendido.

. AO DE EGIMIO

6@>

grande objeto da ao de e.ibio a fiscali+ao e a cognio por parte do autor sobre determinado documento ou bem. & tutela da ao de e.ibio bastante ampla, pois pode ter carter principal ou cautelar. -aso tenha carter cautelar, pode ser preparat(ria ou incidental. bem, objeto da ao de e.ibio, pode ser um documento, como j citado, ou um determinado bem m(vel que se encontra na posse de terceiro. -omo tem carter cognitivo, pode visar, numa ao principal, a escolha de uma obrigao alternativa. Ja ao de e.ibio no se busca nenhuma tutela possess(ria e, sim, a cognio de um determinado bem por parte do autor, remanescendo a posse do bem a ser e.ibido. bjetiva a uma mera inspeo, como no caso de uma prestao de contas, tanto que pode ocorrer uma inverso do ,nus da prova, gerando uma presuno em favor do autor de algo que necessite para o processo principal. 4ode ensejar busca e apreenso e at crime de desobedi"ncia.

$. PRODUO A2TECIPADA DE PROVAS

$.1. O*Pe#i-o sistema processual brasileiro formal, porque cada ato processual dever ser praticado dentro de um determinado momento. Muitas ve+es, porm, no se tem como esperar esse momento, pelos mais variados motivos #perecimento de prova, desnaturao do objeto$. 0a!, infere7se, segundo posio majoritria, tratar7se de medida de nature+a cautelar, pois ela evita que haja perecimento da prova, ou seja, preserva o resultado final. & medida de nature+a cautelar, preparat(ria ou incidental, pode ser requerida por todos aqueles que t"m interesse jur!dico na produo de determinada prova.

$. . /eios de Pro-as a Serem Prod'6idos Mnterrogat(rio, significa, neste caso, to somente a oitiva da parte contrria. requerente pode pleitear, mas o jui+ pode determin7lo de of!cio. Jessa cautelar o interrogat(rio est no sentido clssico, como g"nero dos quais depoimento pessoal e interrogat(rio so espcies. jui+ s( defere a oitiva antecipada se houver risco, como, por e.emplo, o requerido vai mudar de pa!s ou est prestes a morrer. 7itiva de testemun0as' tambm s( ser deferida se houver risco. objeto da cautelar a oitiva, portanto no h qualquer mudana na relao subjetiva.
6@O

;..' -aio move cautelar em face de :!cio. *uem ouvido no figurar como parte, pois objeto de prova. Per-cia' tambm s( ser deferida se houver risco. jui+, ao deferir eventual per!cia, ir fa+"7lo nos limites da urg"ncia, do risco, ou seja, no ser admitido que seja produ+ida per!cia fora das partes que correm risco na prova, nem mesmo por economia processual.

:rata7se de elenco ta.ativo. utros meios de prova' Prova documental: no se pode entrar com cautelar de produo antecipada de prova, porque para esse tipo de prova e.iste cautelar espec!fica, ou seja, a e.ibio. %nspeo 2udicial: no se admite em cautelar de produo antecipada de prova, porque analisando o desenvolvimento da cautelar' incidental: haver falta de interesse processual, pois at a sentena o jui+ pode fa+er a inspeo na demanda principal, bastando a petio nos autos. preparat#ria: tambm no se admite, porque o objetivo da inspeo o contato direto do jui+ com o objeto para e.trair convencimento.

$.$. Pro"edime!#o da Ca'#e0ar de Prod'o A!#e"ipada de Pro-as rigor das cautelares inominadas no se transfere ) cautelar de produo antecipada de prova, porque esta no restritiva de direitos. :ambm sero aplicadas subsidiariamente as regras do procedimento ordinrio que regulam a produo de provas. &tos a serem praticados' Petio inicial' artigos 6O9, 6O6 e 6O1 do -(digo de 4rocesso -ivil, no que for compat!vel. requerente deve' individuali+ar as provas, #e..' individuali+ar as testemunhas$8 e.plicar o porqu" da antecipao8 esclarecer o fato que quer demonstrar, para que o jui+ verifique se aquele meio de prova o mais adequado para demonstrar aquele fato #e..' ser indeferido se o sujeito quiser per!cia para provar que casado, porque essa prova ser feita por certido, e no por per!cia$.
6@=

Liminar: proposta a cautelar, o jui+ pode conceder a liminar, mas ter que aguardar a citao do requerido para a prova ser produ+ida. "itao: citado, o requerido pode' concordar com a produo de prova8 contestar a produo de prova8 nesse caso a cautelar adotou carter contencioso8 e o Aui+ ter de decidir se a prova deve ou no ser produ+ida8 se acolher as alegaes do requerido, sentena8 cabe, portanto, apelao8 se acolher o pedido do requerente, trata7se de deciso interlocut(ria, da qual cabe agravo. Sentena: no h ju!+o de valor, tendo carter meramente homologat(rio' a prova foi produ+ida.

4.' 0essa sentena, cabe apelaoZ R.' 4or ser homologat(ria, no h gravame, ou seja, tem cabimento, mas no tem interesse recursal. Ke o jui+, porm, na mesma sentena, resolve um incidente, como, por e.emplo, indefere pedido de esclarecimento pericial em audi"ncia e homologa a cautelar, cabendo apelao, pois houve gravame.

-omo observao final sobre essa cautelar, ressalta7se que a prova produ+ida fica em Au!+o e poder ser utili+ada pelo requerido, pelo requerente, ou qualquer outro interessado juridicamente. (. ALI/E2TOS PROVISIO2AIS

0eve7se distinguir, a princ!pio, a diferena processual entre alimentos definitivos, alimentos provis(rios e cautelar de alimentos provisionais. Alimentos definitivos' so aqueles concedidos por sentena. Alimentos provis#rios' so aqueles concedidos liminarmente nas aes de alimentos que seguem pelo procedimento especial. Jo ao, apenas mero incidente. :"m cabimento somente quando houver prova pr7 constitu!da da paternidade.

6>5

Gedida cautelar de alimentos provisionais' sua finalidade de preservar o requerente at o julgamento da ao principal. H uma ao, que deve ser aplicada somente quando no houver prova pr7constitu!da da paternidade. & medida tem nature+a de tutela antecipada, pois o jui+ julga antecipadamente a lide. & fi.ao de alimentos provisionais pode estar fundamentada em dois tipos de alimentos' aqueles destinados ) manuteno do requerente, no restringindo7se apenas ) subsist"ncia do requerente, mas tambm ) manuteno do seu padro de vida8 aqueles necessrios ) manuteno do processo. sistema quer permitir que o requerente receba uma certa quantia para garantir que a parte venha a ter condies de custear o processo #visa evitar que uma das partes fique em situao inferior ) outra$. s alimentos, como regra, so irrepet!veis, ou seja, se houve o pagamento, ainda que eventualmente se decida que no h o dever de pagar, no se poder requerer que sejam eles devolvidos. s alimentos provisionais destinados ) manuteno do requerente so, incontestavelmente, irrepet!veis. Jo que di+ respeito aos destinados ) manuteno do processo, entretanto, a posio doutrinria dominante entende que sero repet!veis, ou seja, sero sujeitos ) restituio. *uando a doutrina afirma que a cautelar de alimentos provisionais satisfativa, refere7se somente aos alimentos destinados ) manuteno do requerente, visto serem estes irrepet!veis. & discusso doutrinria quanto ) cautelar de alimentos provisionais, destinados ) manuteno do processo, ser ou no satisfativa to somente fundamentada no conceito de satisfatividade. Jo plano processual somente e.iste a tutela satisfativa quando houver efetivamente o direito #este conceito processual no est presente na cautelar de alimentos provisionais$. Jo plano material sempre haver a satisfatividade na cautelar de alimentos provisionais.

(.1. Tip5#eses de Ca*ime!#o a$ Separao 2udicial e anulao de casamento' nestas hip(teses, deve7se dar uma interpretao e.tensiva. ;m todas as matrias semelhantes ter cabimento a cautelar de alimentos provisionais #e..' ao de div(rcio, dissoluo de sociedade de fato etc.$. b$ Ao de alimentos' deve7se fa+er a interpretao sistemtica da legislao. / uma ao de alimentos regulada em legislao e.travagante que admite alimentos provis(rios. ;ssa cautelar no tem relao alguma com a ao de alimentos que admite alimentos provis(rios. -abe a cautelar nas aes de
6>9

alimentos que tramitam pelo procedimento ordinrio #e.s.' ao de alimentos proposta por filho capa+8 ao de alimentos proposta por colaterais etc.$. ;m princ!pio no cabe cautelar na ao revisional de alimentos visto ser essa uma ao de carter constitutivo #o direito j est reconhecido$. c$ 9as demais 0ip#teses previstas pela lei' reporta7se aos casos em que a legislao e.travagante autori+a a cautelar #e..' investigao de paternidade$.

(. . Pro"edime!#o de Ca'#e0ar de A0ime!#os Pro-isio!ais &s regras gerais so as das cautelares inominadas. / poucas regras espec!ficas nas cautelares de alimentos provisionais. a$ "ompetncia' a cautelar de alimentos provisionais ser sempre apresentada em primeira inst%ncia, ainda que a ao principal j esteja no :ribunal aguardando deciso. & cautelar de alimentos provisionais dever ser apresentada perante o mesmo Au!+o que julgou a ao principal. b$ "ar6ter preparat#rio ou incidental: a doutrina tem admitido a cautelar de alimentos provisionais em carter preparat(rio nos casos de separao judicial. c$ Atos processuais: seguem as regras das cautelares inominadas. Ja cautelar de alimentos provisionais no se discute culpa, no importando a proced"ncia da demanda8 se houver a separao de fato e a administrao dos bens estiver com a outra parte, sero devidos os alimentos provisionais em qualquer hip(tese. 4arte da doutrina admite que a cautelar de alimentos provisionais nas aes de alimentos poder ser requerida diretamente na petio inicial #economia processual$. utra parte da doutrina admite que a cautelar de alimentos provisionais nas aes de alimentos dever ser pleiteada separadamente, tendo em vista serem procedimentos diversos #cautelar e ordinrio$.

6>6

1. ARROLA/E2TO DE ME2S

& cautelar de arrolamento de bens #que no se confunde com o arrolamento esp.cie de invent6rio$ tem por objetivo a enumerao e a conservao de bens. ;m um primeiro momento, o requerente busca a individuali+ao dos bens, e em seguida a sua conservao. &pesar de e.istir diverg"ncia doutrinria, a posio que vem se consolidando a de que a cautelar de arrolamento de bens tem a finalidade de proteo dos bens, fundada no risco de seu perecimento. -(digo vincula a concesso do arrolamento ) nomeao de depositrio. &o contrrio do que dispunha o -(digo de 9=1=, a cautelar de arrolamento de bens no pode ser utili+ada somente para individuali+ar o bem. ;ssa cautelar surgiu no 0ireito portugu"s, que no prev" a cautelar de seqPestro e, ao ser incorporada ao nosso sistema, somente admiss!vel nos casos em que no se viabili+a o seqPestro. arrolamento de bens, portanto, ser admitido sempre que a parte tiver interesse na conservao de bens, embora no tenha condio de individuali+7los. 4or essa ra+o, parte da doutrina defende que o arrolamento de bens est diretamente ligado )s demandas que envolvem direito de fam!lia e direitos sucess(rios. ;m regra, pode pleitear o arrolamento de bens quem tem direito sobre eles. -(digo de 4rocesso -ivil dispe, em seu artigo O3@, Q 6.B, que o credor somente poder pleitear arrolamento de bens na arrecadao de herana. & doutrina acrescenta a possibilidade nos casos de bens de ausentes. credor no tem direito ao arrolamento para garantir futura penhora ou futuro arresto, pois a legitimidade para pleite7lo daquele que possui crdito presente, e no futuro.

1.1. ReD'isi#os +undado receio de dano irrepar6vel ou de dif-cil reparao: esse risco de perecimento do bem deve englobar todas as hip(teses em que, por qualquer ra+o, o requerente no possa receber o bem. ireito sobre o bem: o -(digo, quando trata desse requisito, menciona direito j constitu!do sobre o bem #art. O3@, Q 9.B, do -4-$. & e.presso, entretanto, no pode ser interpretada literalmente, visto que se houvesse direito j constitu!do no haveria necessidade de cautelar. ;sse direito, ento, aquele poss!vel, plaus!vel, com forte possibilidade de ser reconhecido, e no a certe+a do direito, que t!pica de processo de conhecimento e de e.ecuo.
9>

1. . Pro"edime!#o & petio inicial, que no possui caracter!sticas particulares, deve demonstrar a e.ist"ncia do direito sobre o bem e o receio de dano irreparvel. Jo basta a mera dIvida sobre o dano8 deve haver, pelo menos, um ind!cio. requerente, ainda, deve justificar por que no tem condies de individuali+ar os bens e, por esse motivo, ingressar com arrolamento e no com seqPestro. 4roposta a cautelar, o jui+ pode conceder a liminar diretamente ou ap(s a audi"ncia de justificao. -(digo determina que o jui+ pode citar o requerido para comparecer e ser ouvido na audi"ncia de justificao. 0eferida a cautelar, o jui+ nomeia depositrio. s bens sero enumerados pelo ficial de Austia e o depositrio dever assinar um compromisso de conservao. -(digo dispe que, no encerrada a enumerao dos bens no mesmo dia, sero colocados selos nas portas da casa ou nos m(veis para continuao da dilig"ncia no dia que for designado. Jo mais, seguem as mesmas regras das cautelares inominadas.

. JUSTIFICAO

Justificao . a coleta avulsa de prova testemun0al com o ob2etivo de 2ustificar a e/istncia de al!um fato ou relao 2ur-dica) podendo ser utili$ada tanto para processo futuro &uanto para rela,es noBcontenciosas. Jo tem carter contencioso, j que no h defesa nem concesso de liminar, e no admite recurso. 0e acordo com a lei, caso o interessado no possa ser citado, compete ao Ministrio 4Iblico intervir no processo. & justificao consiste na oitiva de testemunhas, que podem ser reinquiridas e contraditadas. H decidida por sentena e entregue ao autor 2O horas ap(s a deciso. -ompete ao jui+ ser um mero cumpridor de formalidades legais, j que no pode fa+er apreciao merit(ria da prova colhida. 4or todas essas ra+es, a justificao no tem carter cautelar. ;, segundo Dicente Lreco Eilho, isso ocorre Fporque a sua finalidade de constituio de prova sem que haja a vinculao necessria a um processo principalG. & justificao muito comum quando os fatos
9O

di+em respeito ) 4revid"ncia Kocial para instruir pedidos de benef!cios, citando7se a autarquia. s servidores pIblicos tambm se valem da justificao para comprovao de contagem de tempo de servio.

$. PROTESTOSH 2OTIFICAFES E I2TERPELAFES

&s tr"s medidas em questo so procedimentos no7contenciosos, meramente conservativos de direitos que em nada se relacionam com as cautelares. Jo visam a qualquer preservao quanto ao periculum in mora, nem objetivam a eficcia de outro processo. & finalidade de tais medidas apenas a preveno de responsabilidade, ressalvando direitos e evitando alegaes de ignor%ncia. :"m grande finalidade no campo do direito material, no que tange a moras e inadimplementos. 4ossuem carter forte no campo cognitivo. &lgumas aes esto condicionadas ) prvia notificao, sendo que esta tem a importante funo de interromper a prescrio #artigo 656, inciso MM, do -(digo -ivil$, constituindo tambm em mora o devedor nas obrigaes sine die #artigo 1=>, do -(digo -ivil$. -omo j dissemos, nessas medidas no e.iste qualquer cautelaridade pela ine.ist"ncia de processo, sendo meros procedimentos. Jo admitem defesa. -aracteri+am atos unilaterais sem feio litigiosa. 4odem ser feitas e.trajudicialmente, de forma que, por no haver lide, a desist"ncia sempre absoluta. &dmite7se contraprotesto, contranotificao ou contra7interpelao em procedimento distinto. & intimao ocorrer por edital, cabendo plena publicidade do ato para que atinja sua finalidade. Jo h incid"ncia do artigo O5@ do -(digo de 4rocesso -ivil por serem medidas desprovidas de constrio.

(. TO/OLO%AO DO PE2TOR LE%AL

penhor, direito real sobre coisa alheia de garantia, pode ser voluntrio, legal ou judicial. artigo 9.2@> do -(digo -ivil prev" dois casos de penhor legal, a saber' o que decorre dos contratos de locao sobre os bens do inquilino e o que recai sobre as bagagens dos h(spedes. penhor legal aperfeioa7se no momento em que o credor toma posse dos bens, visto se tratar de um contrato real, e no consensual Y a mera manifestao de vontade no aperfeioa o contrato, pois torna7se indispensvel a entrega da coisa para
9=

o credor. & homologao do penhor legal no o constitui8 hip(tese de autotutela dentro do sistema processual. -aso o devedor se insurja, resistindo ao pedido do autor #art. O>3 do -4-$, pode o credor requerer o seqPestro dos bens. & homologao do penhor legal no tem carter cautelar, no sendo instrumento de processo principal. :anto verdade, que o devedor citado para, em 62 horas, pagar, ou alegar defesa, sob pena de revelia. & defesa fica adstrita ao rol tra+ido pelo artigo O>3 do -(digo de 4rocesso -ivil' nulidade do processo, e.tino da obrigao, no estar a d!vida compreendida entre as previstas em lei ou no estar a coisa sujeita a penhor legal. &p(s a penhora, os bens passam a garantir uma futura e.propriao. -aso seja concedida inaudita altera pars, preciso a citao do ru para o e.erc!cio do contradit(rio. & sentena em questo tem carter declarat(rio.

65

1. POSSE E/ 2O/E DO 2ASCITURO

& posse em nome do nascituro uma medida cautelar que visa proteger os direitos do nascituro Y aquele que j foi concebido, mas ainda no nasceu. amparo legal encontra7se no artigo 2.B do -(digo -ivil. :rata7se de um e.ame pericial com a finalidade de constatar a gravide+ da requerente. &o pedido deve ser ane.ada a certido de (bito daquele de quem o nascituro sucessor, conforme o artigo O>>, Q 9.B, do -(digo de 4rocesso -ivil. e.ame poder ser dispensado, caso os demais herdeiros concordem com a declarao da requerente, pois desnecessria a prova de fato incontroverso. & requerente, com a sentena declarat(ria, fica investida na posse dos direitos do nascituro, se tiver o ptrio poder. Ke a me no puder e.ercer o ptrio poder, o processo culmina com a nomeao de um curador. objeto da cautelar a proteo de eventuais direitos do concedido, como, por e.emplo, a habilitao em inventrio em andamento. & ao no visa investigar a paternidade, mas sim a cognio do estado de gravide+. & medida cessa com o parto. Ke a criana nasce com vida, o responsvel passa a e.ercer o usufruto de seus bens. Ke no h nascimento com vida, os bens so restitu!dos ao monte hereditrio para partilha ou sobre7partilha entre herdeiros.

. ATE2TADO

&tentado o procedimento cautelar cujo objetivo a recomposio da situao alterada por uma das partes que pratica um il!cito no curso do processo Y os atos que caracteri+am o atentado esto descritos no artigo O>= do -(digo de 4rocesso -ivil' violao da penhora, arresto, seqPestro, ou imisso da posse8 prosseguimento de obra embargada8 qualquer outra inovao ilegal no estado de fato.

;ssas hip(teses viabili+am a propositura da ao desde que conjugadas com os seguintes pressupostos'
69

situao nova e ilegal8 processo em curso8 leso ) parte adversa.

& petio inicial segue os comandos dos arts. O56 e O51 do -(digo de 4rocesso -ivil, e o procedimento segue as regras gerais do procedimento cautelar. pargrafo Inico do artigo OO5 do -(digo de 4rocesso -ivil e.cepciona o disposto no artigo O55 do mesmo te.to Y a cautelar ser processada e julgada pelo jui+ que conheceu a causa principal, ainda que essa se encontre em grau de recurso. Jo artigo OO9 do -(digo de 4rocesso -ivil situam7se as conseqP"ncias da proced"ncia da medida Y restabelecimento do status &uo ante, suspenso da causa principal e proibio de o ru falar nos autos at a purgao do atentado. &dmite7se, na sentena, a condenao do ru ao ressarcimento das perdas e danos da parte contrria, sofridas em ra+o do atentado #pargrafo Inico do art. OO9 do -4-$.

$. PROTESTO E APREE2SO DE T3TULOS

protesto uma medida de carter administrativo e e.trajudicial e no tem nature+a cautelar. & apreenso um e.pediente ligado ) formao e ) integrao do t!tulo cambial. 4ortanto, so duas medidas absolutamente distintas com relao ) nature+a e finalidade. Disa o protesto caracteri+ar o no7pagamento de um t!tulo8 seus efeitos variam de acordo com a cambial protestada. procedimento acontece perante o -art(rio de 4rotestos, por no se tratar de ato judicial. oficial de justia responsvel pela intimao pessoal ou por edital do devedor. Jo h qualquer interfer"ncia do jui+ Y ressaltando7se apenas que o jui+7 corregedor tem poder correicional sobre o -art(rio de 4rotesto. & apreenso de t!tulo ato judicial8 porm, um pronunciamento desprovido de carter cautelar, com o objetivo de evitar a ineficcia do provimento principal. 0epende de requerimento formulado pelo interessado, quando houver a indevida reteno do t!tulo por aquele obrigado a praticar algum ato cambial. s arts. OO3 e OO@ do -(digo de 4rocesso -ivil no foram recepcionados pela -onstituio Eederal #art. 3.B, inc. <CDMM$. ;sses artigos prev"em a priso do devedor que recusa a devoluo do t!tulo mercantil.
66

(. OUTRAS /EDIDAS PROVISIO2AIS

0ecorrem do poder geral de cautela do jui+. Keria imposs!vel a previso de todas as situaes fticas em que possa nascer perigo para a eficcia processual8 se e.istissem apenas as cautelares nominadas, muitas tutelas dei.ariam de ser atendidas8 por isso a previso das provid"ncias inominadas. 0e acordo com o artigo OOO do -(digo de 4rocesso -ivil, temos as seguintes medidas #rol e.emplificativo$' obras de conservao em coisa litigiosa, ou judicialmente apreendida8 entrega de bens de uso pessoal do c,njuge ou dos filhos8 posse provis(ria de filhos, nos casos de separao judicial ou anulao de casamento8 afastamento do menor autori+ado a contrair casamento contra vontade dos pais8 dep(sito de menores ou incapa+es castigados imoderadamente por seus pais, tutores ou curadores, ou por eles indu+idos ) prtica de atos contrrios ) lei ou ) moral8 afastamento temporrio de um dos c,njuges da morada do casal8 guarda e educao dos filhos, regulado o direito de visita8 interdio ou demolio de prdio, para resguardar a saIde, a segurana ou outro interesse pIblico.

61

Pro"edime!#os Espe"iais

1. AO DE CO2SI%2AO E/ PA%A/E2TO

1.1. Fi!a0idade e O*Pe#o & ao de consignao em pagamento tem por finalidade obter a liberao judicial de uma obrigao. Rusca, dessa forma, duas situaes jur!dicas' cumprir a obrigao e receber a quitao pelo cumprimento. Komente pode ser objeto da consignao em pagamento a obrigao de pagar determinada quantia e a obrigao de entregar, e.cluindo7se a obrigao de fa+er. *uando se fala em obrigao de pagar uma quantia, deve7se destacar duas situaes distintas' &uando esta &uantia se relaciona a uma verba locat-cia' a ao de consignao de pagamento ser aquela da <ei de <ocao8 &uando esta &uantia se relaciona a &ual&uer outra verba ' a ao de consignao em pagamento ser aquela regida pelo -(digo de 4rocesso -ivil.

requisito espec!fico da consignat(ria em pagamento a mora do credor. -om efeito, somente poder ser proposta a ao de consignao em pagamento quando o credor estiver em mora. -onsidera7se o credor em mora quando sua ao ou omisso for considerada il!cita. ;stando o devedor em mora, dependendo do tipo da obrigao, o credor pode se recusar ao cumprimento da obrigao. & doutrina, por muito tempo, considerou a consignao em pagamento como sendo uma e.ecuo )s avessas, impondo ) consignatria os requisitos da e.ecuo. Kuperior :ribunal de Austia e a doutrina atual, entretanto, consolidaram entendimento em sentido diverso. 4ara que haja a consignao em pagamento basta que o autor delimite a sua obrigao. & ao de consignao em pagamento um procedimento especial,inserido no processo de conhecimento, havendo cognio e.auriente8 portanto, admite discusso de toda matria de fato e de direito.

62

1. . Tip5#eses de Ca*ime!#o 4ode7se dividir as aes de consignao em pagamento em dois grandes grupos'

"asos em &ue e/iste impossibilidade real de pa!amento' situaes em que o devedor quer cumprir sua obrigao, mas este cumprimento est obstaculi+ado, como, por e.emplo, o credor se recusa a receber8 inrcia do credor em obrigao &uerable8 aus"ncia do credor8 credor desconhecido8 credor inacess!vel #essa inacessibilidade pode ser material ou jur!dica$ etc.

%nse!urana no cumprimento da obri!ao' so hip(teses em que o devedor, em tese, pode cumprir a obrigao8 entretanto, e.iste o fundado risco de que este cumprimento seja questionado no futuro, como, por e.emplo, se o credor se recusa a dar a quitao. / o risco de o credor, no futuro, alegar que a d!vida no foi quitada8 fundado receio de incapacidade do credor etc.

1.$. Co!di8es da Ao de Co!si4!ao em Pa4ame!#o ('+'(' @egitimidade & legitimidade ativa, em regra, pertence ao devedor. ;ntretanto, o -(digo de 4rocesso -ivil dispe que pode propor a consignat(ria o devedor ou um terceiro. ;ste terceiro somente pode propor a consignat(ria se tiver um interesse jur!dico no cumprimento da obrigao, por e.emplo, o cessionrio de uma obrigao. -om relao ) legitimidade passiva, a ao ser proposta em face do credor. Muitas ve+es pode se ter um credor7ru no individuali+ado ou, ainda, ser o fundamento da consignat(ria a dIvida a respeito de quem seja o credor.

1.(. Compe#=!"ia para J'04ame!#o & regra do sistema processual de que a consignat(ria dever ser proposta no local do cumprimento da obrigao, e.cepcionando a regra geral do 4rocesso -ivil #domic!lio do ru$. & posio dominante da doutrina de que essa regra e.cepciona, at mesmo, a eleio do foro, ou seja, ainda que as partes tenham elegido um foro para dirimir as dIvidas, a consignat(ria dever ser proposta no local do cumprimento da obrigao. Msto se deve ao fato de a consignat(ria ter por objeto o dep(sito judicial da obrigao.

63

1.,. Pro"edime!#os Consignat/ria e2trajudicial -(digo de 4rocesso -ivil prev" #art. O=5, Q 9.B$ que o devedor pode depositar, perante uma instituio financeira oficial, o valor devido, caso em que o credor ser notificado por carta com aviso de recebimento para, no pra+o de 95 dias, levantar o dinheiro ou impugnar o dep(sito. Ke levantar o dinheiro ou permanecer inerte, considera7se quitada a obrigao. -aso ocorra impugnao, o devedor dever propor a ao de consignao em pagamento no pra+o de 15 dias #art. O=5, Q 1.B$. & consignao e.trajudicial tem carter optativo, ou seja, se o devedor quiser poder propor diretamente a ao de consignao em pagamento. ;ssa consignao e.trajudicial somente admitida quando houver uma obrigao de pagar, ficando e.clu!da a obrigao de entrega. ;, ainda, apenas admiss!vel quando se tratar de credor certo8 no se admite, a t!tulo de e.emplo, a consignao e.trajudicial quando o devedor tem dIvidas quanto ) pessoa do credor. ;mbora se trate de dispositivo do -(digo de 4rocesso -ivil, a consignao e.trajudicial de direito material, ou seja, o -(digo est regulando uma forma alternativa de cumprimento de obrigao. 7bs.: admite7se a consignao e.trajudicial para pagamento de aluguel, visto ser uma norma puramente de direito material.

Ao de consignao em pagamento -omo qualquer demanda, o primeiro ato ser a petio inicial, que ir submeter7se )s regras dos arts. 6O6 e 6O1 do -(digo de 4rocesso -ivil. autor, na petio inicial, deve justificar porque est propondo a ao de consignao em pagamento e, ainda, deve individuali+ar o bem a ser consignado. 4or fora de lei, admite7se a consignat(ria judicial de obrigaes alternativas. Jeste caso, o autor est se colocando ) disposio para cumprir a obrigao, podendo o ru optar pela obrigao, no havendo a necessidade da individuali+ao do bem. 4roposta a demanda, o jui+, admitindo a inicial, deve determinar que o bem seja depositado. / duas e.cees a este dep(sito prvio' quando o devedor tiver proposto a consignao e.trajudicial #neste caso, o dep(sito j ocorreu$8 quando se tratar de obrigao alternativa #h necessidade de que o ru escolha o bem a ser depositado$.
6@

0epositado o bem, o ru citado para responder, salvo no caso de obrigao alternativa, onde o ru citado para escolher. pra+o para esta escolha de cinco dias, desde que o contrato no disponha em sentido diverso. Ke o ru no indicar o bem, o direito de indicao passa a ser do autor. &dmite7se, em ao de consignao em pagamento, a reconveno, visto que, embora sendo um procedimento especial, a partir da defesa segue7se o procedimento ordinrio. &o contestar, o ru poder alegar uma das matrias dispostas no pr(prio -(digo. ;ste elenco meramente e.emplificativo, ou seja, o ru poder alegar toda matria de fato e de direito, seja processual ou material. & Inica restrio que o -(digo de 4rocesso -ivil fa+ que, se o ru alegar insufici"ncia do dep(sito, ele deve informar qual o valor devido. -aso haja alegao de insufici"ncia do dep(sito, o ru poder levantar o valor j depositado e o autor ter 95 dias para complementar. Jas obrigaes em que a mora do devedor produ+ resciso contratual o autor no poder complementar o dep(sito. & partir daqui seguem7se as regras do procedimento ordinrio, com e.ceo da sentena. Ke a demanda versar sobre insufici"ncia do dep(sito, caso o jui+ entenda que o dep(sito no foi integral, sempre que poss!vel, ele condenar o autor ao pagamento da diferena. -(digo autori+a a consignao de prestaes peri(dicas, ou seja, o autor poder propor uma Inica ao e, no decorrer da demanda, poder depositar as parcelas em ju!+o no pra+o de cinco dias a contar da data do vencimento da parcela. 4oder inclusive consignar at a sentena, visto que, tecnicamente, os dep(sitos posteriores sero analisados somente pelo tribunal. Jo caso de dIvida quanto aos credores, o jui+ profere uma deciso declarando que o devedor cumpriu a obrigao, seguindo o processo entre os sujeitos que, teoricamente, seriam os pretensos credores.

('6'+' 8iferenas entre a consignao em pagamento no C/digo de 0rocesso Ci*il e na @ei de @ocao & consignao em pagamento, na <ei de <ocao, deve ser proposta no local do im(vel ou do foro eleito no contrato. Jo -(digo de 4rocesso -ivil, o autor intimado para dep(sito no pra+o de cinco dias, e na <ei de <ocao este pra+o de 62 horas.

6>

Jo -(digo de 4rocesso -ivil a complementao, no caso de insufici"ncia, se d em 95 dias, e na <ei de <ocao este pra+o de cincodias. Jo -(digo de 4rocesso -ivil, se o ru alega insufici"ncia de dep(sito e o autor no complementa, o jui+, entendendo que o dep(sito realmente insuficiente, condena o autor na diferena, e na <ei de <ocao o ru dever ingressar com reconveno. Jo caso de prestaes peri(dicas, na <ei de <ocao, os dep(sitos devero ser efetuados no dia do vencimento da parcela, e no -(digo de 4rocesso -ivil os dep(sitos podem ser efetuados em at cinco dias ap(s o vencimento das parcelas. & apelao, na <ei de <ocao, no tem efeito suspensivo.

. AO DE DEP<SITO

.1. I!#rod'o & matria vem regulada pelos arts. =59 a =5@ do -(digo de 4rocesso -ivil. & palavra Udep(sitoU advm do <atim depositum, que significa confiana. dep(sito o contrato por meio do qual um dos contraentes #depositrio$ recebe do outro #depositante$ um bem m(vel, obrigando7se a guard7lo, temporria e gratuitamente, para restitui7lo quando lhe for e.igido. :emos cinco modalidades de dep(sito' ep#sito volunt6rio ou convencional' resulta da vontades das partes8 ep#sito necess6rio' se divide em dep(sito legal #que decorre de lei$ 8 dep(sito miservel #calamidade pIblica$8 e dep(sito do hoteleiro8 ep#sito irre!ular' aquele que incide sobre bens fung!veis8 ep#sito 2udicial' reali+ado pelo jui+8 ep#sito mercantil.

. . Le4i#imao legitimado ativo o que entregou a coisa para dep(sito, independentemente de ser o proprietrio.
6O

legitimado passivo o que tem dever legal e convencional de devolver a coisa depositada. & ao pode ser proposta contra pessoa f!sica ou jur!dica. Ke proposta contra pessoa jur!dica, a priso recai sobre o gerente que se coloca na posio de depositrio.

.$. Pro"edime!#o Petio inicial' alm dos requisitos do art. 6O6 do -(digo de 4rocesso -ivil, deve a petio inicial descrever minuciosamente a coisa depositada, indicando o local onde se encontra depositada e sua estimativa de valor. &lis, este Iltimo requisito fundamental para que o ru possa depositar o valor. art. =56 e.ige que a petio inicial contenha a prova literal do dep(sito, isto , o documento que comprove o dep(sito. -aso no e.ista a prova documental do dep(sito, o procedimento especial no poder ocorrer, devendo a parte ingressar com uma ao sob o rito ordinrio. & petio inicial j pode conter o pedido de priso.

efesa' uma ve+ citado, o ru pode' ;ntregar a coisa ao depositante e ser condenado nas verbas de sucumb"ncia. -onsignar a coisa em ju!+o8 nesse caso, pode contestar e discutir o mrito sem a possibilidade de priso. 0epositar o equivalente da coisa em dinheiro8 aqui tambm o ru pode discutir o mrito e contestar, sem o risco da priso. Kimplesmente contestar8 o ru pode alegar nulidade ou falsidade do t!tulo e a e.tino da obrigao correndo, porm, o risco de priso. Reconvir e e.cepcionar. 4or fim, o ru pode permanecer inerte e sofrer os efeitos da revelia.

Sentena' a sentena tem um carter condenat(rio e e.ecutivo. jui+ determina que o ru, em 62 horas, entregue a coisa ou o equivalente em dinheiro. jui+, na sentena, deve fi.ar o valor correto, quando h dIvida sobre o mesmo.

Priso civil' uma forma de impor ao ru o cumprimento da obrigao. :e.to -onstitucional, no art. 3.B, inc. <CDMM, autori+a tal priso. 4ortanto, no cumprindo o ru
6=

a ordem de entregar a coisa, o jui+ aguarda o pedido e.presso do autor, para, depois, decretar a priso. pra+o m.imo de priso de um ano, mas cessa imediatamente se a coisa for encontrada. & ordem de priso pode ser suspensa durante a fase recursal. $. AO DE A2ULAO E SUMSTITUIO DE T3TULO AO PORTADOR

$.1. I!#rod'o & matria vem tratada nos artigos =52 a =5= do -(digo -ivil e artigos =5> a =91 do -(digo de 4rocesso -ivil. 0i+ o caput do artigo. 9.353' U possuidor de t!tulo ao portador tem direito ) prestao nele indicada, mediante sua simples apresentaoU. pargrafo Inico do mesmo artigo dispe que a obrigao subsiste ainda que o t!tulo tenha entrado em circulao contra a vontade do pr(prio emissor. 4or conseguinte, torna7se importante o remdio da anulao e substituio do t!tulo ao portador, para evitar o enriquecimento indevido.

$. . Le4i#imidade e T'#e0a credor o legitimado ativo, por ter perdido, ou por ter sido injustamente desapossado do t!tulo. 4ode ter ocorrido, ainda, a destruio parcial do t!tulo. ;ntre as pretenses dedut!veis temos' Anulao e substituio do t-tulo' o pr(prio artigo =5= do -(digo -ivil menciona que o credor pode impedir que o pagamento ocorra ao ileg!timo detentor. & ao visa anular o t!tulo primitivo. -omo dispe o art. =5O do -(digo de 4rocesso -ivil, o autor e.por, na petio inicial, a quantidade, a espcie, o valor nominal do t!tulo e os atributos que o individuali+em, a poca e o lugar em que o adquiriu, as circunst%ncias em que o perdeu e quando recebeu os Iltimos juros e dividendos, requerendo' M Y a citao do detentor e, por edital, de terceiros interessados para contestarem o pedido8 MM Y a intimao do devedor para que deposite em ju!+o o capital, bem como os juros ou dividendos, e para que no pague a terceiros enquanto no for resolvida a ao8 MMM Y a intimao da Rolsa de Dalores, para conhecimento de seus membros, a fim de que estes no negociem os t!tulos. @eivindicao do t-tulo' o t!tulo pode estar na posse de terceiro por perda por parte do credor, ou por injusto desapossamento. H uma ao reivindicat(ria. *ualquer um pode ser legitimado passivo. Substituio de t-tulo parcialmente destru-do' como a presena f!sica do t!tulo fundamental, se o t!tulo foi parcialmente destru!do precisa ser substitu!do por
15

um !ntegro, para gerar eficcia. &qui o legitimado passivo o devedor, porque pode ser necessria a emisso de novo t!tulo.

(. AO DE PRESTAO DE CO2TAS

(.1. I!#rod'o & obrigao de prestar contas surge toda a ve+ que algum tem inger"ncia sobre bens de terceiros, visando demonstrar lisura na interfer"ncia do patrim,nio de outro para que no haja enriquecimento indevido. & ao de prestao de contas tem por objetivo e.tinguir a obrigao de prestar contas, verificando saldo e.istente. 4ode ter iniciativa tanto por parte daquele a quem cabe prestar como de quem tem o direito de e.igir a prestao. :ais contas devem seguir sempre a forma de escriturao contbil, acompanhada de documentos justificativos.

(. . Ao de EEi4ir Co!#as 0etermina o art. =92, inc. M, do -(digo de 4rocesso -ivil, Ua ao de prestao de contas competir a quem tiver' M o direito de e.igi7lasG. corre na hip(tese de no7 prestao voluntria por parte do obrigado, impondo ao titular o direito de e.igir. corre, por e.emplo, no caso de tutela.

5'&'(' 0rocedimento Ja primeira fase o jui+ deve verificar a obrigao de prestar contas. 4or conseguinte, a petio inicial deve conter, alm dos requisitos do art. 6O6, meno ) origem da obrigao, se legal ou contratual. 0eve tambm conter prova de que o ru teve bens do auto em administrao. @espostas do r.u' o ru tem cinco dias para responder' 7 r.u pode permanecer inerte' nesse caso, o jui+ julga procedente o dever e manda o ru prestar as contas em 2O horas, sob pena de o autor fa+"7lo em 95 dias. Apresentao das contas' o ru pode apresentar as contas e encerra7se a primeira fase. autor ser intimado para, em cinco dias, manifestar7se8 caso o autor se mantenha inerte ou concorde, as contas sero aprovadas. -aso o autor
19

impugne as contas, pode desenvolver7se a dilao probat(ria, inclusive com per!cia e audi"ncia, decidindo o jui+ sobre as contas. Apresentao das contas e contestao' o ru pode, simultaneamente, apresentar as contas e contestar, alegando, por e.emplo, que as contas no foram e.igidas previamente. "ontestao com ne!ativa da obri!ao de prestar contas' caso o ru no apresente as contas, mas conteste, negando sua obrigao de prest7las, teremos o rito ordinrio para que a sentena reconhea ou no a obrigao. jui+, julgando procedente, reconhece que o ru tem obrigao de prestar contas, devendo a sentena condenar o ru a prest7las no pra+o legal. -umprindo o ru a determinao de apresentar contas, dever o autor se manifestar em cinco dias. Jo apresentando o ru as contas, poder o autor fa+"7lo em 95 dias.

(.$. Ao de Pres#ar Co!#as Disa liberar o obrigado, garantindo7lhe a quitao e declarao, por sentena, de que no lhe remanesce nenhuma obrigao.

5'+'(' 0rocedimento &lm dos requisitos do art. 6O6 do -(digo de 4rocesso -ivil, o autor precisa demonstrar a sua obrigao de prestar contas8 alis, sua causa de pedir para prestar contas, juntando, inclusive, os documentos do contrato ou do ato jur!dico que criou a obrigao. 0eve, ainda, esclarecer o porqu" da propositura da ao, j que as contas no lhe foram e.igidas. @espostas do r.u: Aceitar as contas' reconhece a proced"ncia do pedido e a lide antecipadamente julgada, e.tinguindo7se o processo com julgamento do mrito #art. 6@=, inc. MM, do -4-$. @evelia' o jui+ julga as contas, muito embora o jui+ no esteja vinculado a fa+"7lo, seguindo o rito ordinrio. "ontestao' caso o ru conteste, quer na questo principal das contas, quer em quaisquer outras questes, o procedimento o ordinrio, com julgamento antecipado da lide, ou com a produo de provas.

16

Sentena: o saldo credor dever ser declarado na sentena, conforme e.pressa determinao do art. =9O' U saldo credor declarado na sentena poder ser cobrado em e.ecuo foradaG. Pro"edime!#os Espe"iais

1. AFES POSSESS<RIAS

& proteo da posse fa+7se por meio dos interditos, que so apenas tr"s' ao de reintegrao de posse8 ao de manuteno de posse8 interdito proibit(rio.

& ao considerada possess(ria quando o seu objeto envolve posse8 por isso, imprescind!vel identificar qual a relao jur!dica que o sujeito mantm com a coisa. Jo basta, entretanto, que a causa de pedir envolva direitos possess(rios8 a ao de nunciao de obra nova e os embargos de terceiro no se encai.am no rol das aes possess(rias. que condu+ ) ao de reintegrao de posse o esbul0o8 no caso de manuteno, deve haver a turbaoR e, no interdito proibit(rio, deve e.istir !rave ameaa de esbul0o ) posse.

F'!4i*i0idade

&plica7se o princ!pio da fungibilidade )s possess(rias, concedendo o jui+ a tutela mais adequada ao caso concreto, independentemente do tipo de ao que foi proposta pelo autor #por e.emplo' se o autor ingressa com ao de manuteno de posse alegando turbao e, ) poca da concesso, ocorrem mudanas nos fatos, tornando7se caso de esbulho, o jui+ ir conceder a reintegrao da posse. contrrio no ocorre, pois se eventual turbao se transforma em mera ameaa, por e.emplo, haver perda do objeto e o processo ser e.tinto sem julgamento do mrito por falta de interesse de agir$.

11

princ!pio da fungibilidade est disposto no artigo =65 do -(digo de 4rocesso -ivil, assim regulamentado' SA propositura de uma ao possess#ria) em ve$ de outra) no obstar6 a &ue o 2ui$ con0ea do pedido e outor!ue a proteo le!al correspondente D&uela cu2os re&uisitos este2am provadosF. & fungibilidade aplica7se )s possess(rias, justificando7se tal fato por ser de dif!cil identificao a espcie de agresso ) posse e por e.istir a possibilidade de que a agresso inicial venha a alterar7se no curso da demanda. :urbao todo ato que embaraa o livre e.erc!cio da posse8 esbulho o ato pelo qual algum priva outra pessoa do poder, de fato, sobre a coisa. Mne.iste, porm, a fungibilidade entre um interdito possess(rio e um instituto que no o seja. 4or e.emplo' no pode o jui+ valer7se da fungibilidade para julgar ao possess(ria como se fosse petit(ria e vice7versa.

1. . Le4i#imidade

('&'(' @egitimidade ati*a artigo =6@ do -(digo de 4rocesso -ivil estabelece a condio de possuidor para a propositura dos interditos. ;.ige7se, ainda, que tenha sido esbulhado ou turbado em sua posse. detentor no tem a faculdade de propor ao possess(ria, por no ter a posse. Jas possess(rias, e.cetua7se a regra geral de que o c,njuge necessitar de consentimento do outro para propor a ao Y no h a necessidade da participao de ambos, e.ceto nos casos de composse e de ato por ambos praticado #art. 95, Q 6.B, do -4-$. 4ossuidores diretos e indiretos t"m ao possess(ria contra terceiros Y legitimao concorrente Y e tambm um contra o outro8 nesse caso, necessrio verificar qual das posses foi a ofendida #artigo 9.9=>, do -(digo -ivil$.

('&'&' @egitimidade passi*a : r)u< nas aAes possess/rias< ) o autor da ameaa< da turbao ou do esbul#o' : terceiro que recebeu a coisa esbul#ada< sabendo que o era< tamb)m ) legitimado para figurar no p/lo passi*o'
12

*uando a turbao ou o esbulho for causado por menor pIbere, ser poss!vel ajui+ar ao contra ele8 porm, o menor dever estar assistido por seus pais ou responsveis. Jo caso de menor impIbere, a ao dever ser ajui+ada em face do responsvel pelo incapa+. & pessoa jur!dica, de direito privado ou pIblico, poder ocupar o p(lo passivo das aes possess(rias, pois a ningum dado o direito de desapossar outrem sem o devido processo legal.

1.$. Compe#=!"ia :rata7se de compet"ncia absoluta, no podendo ser derrogada ou modificada. Kero propostas, as aes possess(rias, no foro onde o im(vel violado estiver locali+ado ou, em se tratando de bem m(vel, no foro do domic!lio do ru.

1.(. Pro"edime!#o ('5'(' 0etio inicial & petio inicial deve conter os requisitos dos artigos 6O6 e 6O1 do -(digo de 4rocesso -ivil. autor, em petio inicial, deve qualificar o ru, e.ceto quando impossibilitado de fa+"7lo, por e.emplo, em grandes invases, quando no poss!vel identificar todas as pessoas. autor dever afirmar, na inicial, a e.ist"ncia da posse, a durao desta, a nature+a do ato violador e a data em que esse ato ocorreu. Jo basta que o autor afirme o seu direito possess(rio8 o autor deve demonstrar o esbulho ou a turbao de sua posse. -(digo de 4rocesso -ivil, em seu artigo =69, autori+a cumular, ao pedido de proteo possess(ria, a condenao de perdas e danos, o desfa+imento de construo ou plantao e a pena cominat(ria em caso de descumprimento de ordem judicial, sem preju!+o do rito especial. utros pedidos podero ser cumulados, desde que observadas as disposies do artigo 6=6 do -(digo de 4rocesso -ivil. jui+ pode conceder ou no a liminar possess(ria, que constitui uma antecipao de tutela com requisitos pr(prios' entre eles encontra7se a violao do direito possess(rio a menos de ano e dia.

13

& liminar, na ao possess(ria, limita7se ) proteo possess(ria, no atingindo, por e.emplo, a e.ecuo por perdas e danos. 4ode ocorrer uma antecipao de tutela da e.ecuo por perdas e danos8 entretanto, deve7se seguir as regras do artigo 6>6 do -(digo de 4rocesso -ivil. & liminar pode ser concedida diretamente ou ap(s a audi"ncia de justificao. Ker concedida de plano quando houver prova documental id,nea para a demonstrao dos requisitos do artigo =6> do -(digo de 4rocesso -ivil. & declarao de pessoas que conhecem o fato no servir como prova para a concesso direta da liminar, visto que a prova testemunhal deve ser produ+ida em Au!+o. Ke a liminar no for concedida de plano, ser designada uma audi"ncia de justificao onde sero ouvidas as testemunhas do autor, no havendo a rigor, a necessidade de serem elas arroladas antecipadamente. ru deve ser citado para comparecer ) audi"ncia8 porm, no poder levar testemunhas nem apresentar provas, devendo limitar7se a assistir a audi"ncia e, eventualmente, a reperguntar )s testemunhas e oferecer contradita, em caso de suspeio ou impedimento. & finalidade da audi"ncia de justificao permitir que o autor faa oralmente a prova de seu direito e reali+ada em seu e.clusivo interesse. 4artindo dessa finalidade, deve7se analisar a forma da audi"ncia.

('5'&' Cauo artigo =63 do -(digo de 4rocesso -ivil estabelece : SSe o r.u provar) em &ual&uer tempo) &ue o autor provisoriamente mantido ou reinte!rado na posse carece de idoneidade financeira para) no caso de decair da ao) responder por perdas) o 2ui$ assinarBl0eB6 o pra$o de ' (cinco) dias para re&uerer cauo sob pena de ser depositada a coisa liti!iosaF. jui+, portanto, ao conceder a liminar, em princ!pio no pode e.igir do autor que ele preste uma cauo real ou fidejuss(ria. que o sistema prev" que o ru, na sua defesa, possa requerer que o autor preste cauo, sob o argumento de que este no teria idoneidade financeira para arcar com os preju!+os caso no tenha a tutela jurisdicional a seu favor. Jesse caso, o jui+ pode fi.ar a cauo, sob pena de o bem, objeto da ao possess(ria, ser depositado. ;ssa regra do -(digo de 4rocesso -ivil deve ser
1@

interpretada sistematicamente, ou seja, o ru deve demonstrar o risco pela falta de idoneidade financeira e, ainda, deve colocar em dIvida a cautelar concedida.

('5'+' $esposta -oncedida a liminar, o ru ser citado para responder a demanda. pra+o para resposta de 93 dias. ;ntretanto, o -(digo de 4rocesso -ivil prev" dois termos iniciais para esse pra+o' se a liminar foi negada ou concedida diretamente, o pra+o para responder ser o da juntada do aviso de recebimento ou do mandado de citao #regras gerais do -4-$8 se o jui+ designou audi"ncia de justificao, o pra+o para responder ir fluir dessa audi"ncia #art. =15, par. In., do -4-$. artigo =66 do -(digo de 4rocesso -ivil permite ao ru formular pedido na contestao Y carter dIplice das aes possess(rias. &legando que foi ofendido em sua posse, o ru pode requerer' proteo possess(ria Y que a possess(ria seja declarada em seu favor8 indeni+ao pelos preju!+os resultantes da turbao ou do esbulho cometido pelo autor.

Jo entanto, no ser permitido ao ru requerer a concesso de liminar na contestao. Respondida a demanda, os atos sero praticados em respeito ao procedimento comum ordinrio, at a sentena.

('5'5' $ecurso 4roferida a sentena, cabe contra ela o recurso de apelao. & posio dominante a de que essa apelao ser recebida nos efeitos suspensivo e devolutivo, visto que a ao possess(ria no se enquadra em nenhuma das situaes do artigo 365 do -(digo de 4rocesso -ivil. 0as decises interlocut(rias, o recurso cab!vel o agravo8 entretanto, da deciso que concede ou no a liminar, somente cabe agravo de instrumento8 no cabe agravo
1>

retido contra deciso liminar porque o seu julgamento se faria, em caso de futura e eventual apelao, j na fase final do processo.

('5'6' E2ecuo da sentena & e.ecuo das aes possess(rias e.ecuo latu senso, ou seja, a sentena e.ecutada diretamente, sem a necessidade de um processo de e.ecuo. & proteo possess(ria no admite embargos de devedor contra a e.ecuo de sentena transitada em julgado.

('5'D' 8isposiAes gerais s embargos de terceiro so admitidos, embora haja pequena diverg"ncia jurisprudencial. H entendimento do 4rofessor /umberto :heodoro AInior9' F&ssim, embora haja pequena diverg"ncia jurisprudencial, o certo, porm, que o melhor entendimento, alis dominante nos :ribunais, , a e.emplo da doutrina, no sentido de que epodem ser oferecidos embargos de terceiro na fase de e.ecuo de mandado de reintegrao de possedG. *uanto ao embargo de reteno por benfeitorias, entendimento do 4rofessor /umberto :heodoro AInior que, Fse o demandado tem benfeitorias a indeni+ar, e pretende e.ercer, se cab!vel, o direito de reteno, h de fa+"7lo no curso da ao por meio da contestao e nunca por via de eembargos de retenof, ap(s a sentena, porque tais embargos pressupem, logicamente, a e.ist"ncia de uma e.ecuo de sentena, nos moldes da condenao ) entrega de coisa certa #art. >22 do -4-$G. artigo =61 do -(digo de 4rocesso -ivil dispe que, na pend"ncia de ao possess(ria, no se admite ao relativa a dom!nio. Ke fosse feita uma interpretao gramatical desse dispositivo, chegar7se7ia a duas concluses' )s partes no se admite a discusso dominial no Au!+o possess(rio8 no se deve julgar a posse em favor daquele a quem evidentemente no pertence o dom!nio.

;ssa interpretao tem sido afastada pela doutrina e pela jurisprud"ncia. 4ode ocorrer que o autor e o ru estejam afirmando a sua posse com base na e.ist"ncia de um dom!nio8 nesse caso, a finalidade do artigo =61 do -(digo de 4rocesso -ivil no e.iste mais, visto as pr(prias partes estarem alegando o dom!nio. jui+, portanto, somente
9

"urso de ireito Processual "ivil: Procedimentos 1speciais . 6@.X ed. Rio de Aaneiro' Eorense, 6559. vol. MMM, p.925.

1O

pode decidir uma ao possess(ria com base na propriedade se ambas as partes invocarem a qualidade de donas da coisa. *uesto interessante di+ respeito ) possibilidade de ajui+ar ao possess(ria em face de pessoa jur!dica de direito pIblico. & melhor soluo aponta para a possibilidade, de acordo com unanimidade legal, doutrinria e jurisprudencial, todavia, com duas restries' jui+ no pode deferir a liminar antes de ouvir o representante do 4oder 4Iblico #art. =6O, par. In., do -4-$. Ke o 4oder 4Iblico j deu ao im(vel uma destinao pIblica, no poss!vel a ao possess(ria. Jesse caso, cabe ao de desapropriao indireta para pleitear perdas e danos. . AO DE 2U2CIAO DE OMRA 2OVA -ompete ao proprietrio ou possuidor impedir a continuao de obra nova, no im(vel vi+inho, que lhe cause danos #art. =12 do -4-$ ou que esteja em desacordo com os regulamentos administrativos. bra toda e qualquer alterao f!sica da coisa. H requisito essencial da ao de nunciao de obra nova que a obra seja nova8 no se encontre em fase de acabamento e que os prdios sejam vi+inhos. s artigos 9.6== a 9.159 do -(digo -ivil so fundamentos materiais que possibilitam o embargo de obra de outro. -umpre observar a diferena entre ao de dano infecto e ao de nunciao de obra nova. -om efeito, & ao de dano infecto pode ser e.ercida quando o prdio do vi+inho ameaa ruir. Di+inho todo aquele que mora suficientemente perto, para que a obra feita em um dos im(veis repercuta no outro. &o de nunciao de obra nova remdio processual que visa solucionar conflitos no confronto do direito de construir com o direito de vi+inhana. Kupremo :ribunal Eederal autori+a a converso da nunciao de obra nova em perdas e danos, para no ofender o princ!pio constitucional da funo social da propriedade. 0eve ser aplicada com cuidado e em casos especiais. artigo =12, inciso MM, do -(digo de 4rocesso -ivil dispe que cabe nunciao de obra nova ao cond,mino, para impedir a alterao da coisa comum. & alterao de subst%ncia e.ige o consentimento de todos os cond,minos. -onforme artigo =12, inc.MMM, do -(digo de 4rocesso -ivil, compete ao Munic!pio a ao de nunciao de obra nova para evitar o desrespeito )s leis, aos regulamentos e )s posturas municipais. H pac!fico o entendimento de que a legitimidade conferida ao Munic!pio estende7 se a &ual&uer pessoa 2ur-dica de direito p5blico. .1. Pro"edime!#o
1=

&'('(' Embargo e2trajudicial artigo =13 do -(digo de 4rocesso -ivil dispe que, em caso de urg"ncia, quando no h tempo hbil para a obteno de embargo judicial, o interessado pode propor embargo e.trajudicial para a paralisao da obra. interessado deve fa+er7se acompanhar por duas testemunhas e, em vo+ alta, notificar ao proprietrio ou construtor para no continuar a obra. interessado, no pra+o de tr"s dias, deve obter a ratificao judicial da medida. 0eferida a ratificao, ela retroage at a data dos embargos e.trajudiciais Y eficcia e/ tunc da deciso. & ao de nunciao de obra nova dotada de concesso de liminar, que pode ser concedida de plano ou depois de reali+ada a audi"ncia de justificao. pra+o para a contestao da ao de nunciao de obra nova de cinco dias. $. AO DE USUCAPIO DE TERRAS PARTICULARES Tsucapio um modo originrio de aquisio da propriedade. & pessoa torna7se proprietria por usucapio, se preenchidos todos os requisitos previstos em lei. & ao de usucapio meramente declarat(ria e tem eficcia e/ tunc. 4.' & ao publiciana uma ao de usucapioZ R.' & ao publiciana uma ao de nature+a petit(ria que pode ser impetrada quando algum j usucapiu, mas no tem o im(vel registrado em seu nome. 4.' Aulgada procedente a ao publiciana, a sentena vlida para registro do im(vel, no -art(rio de Registro de Mm(veisZ R.' & proced"ncia da ao publiciana no vale como registro no -art(rio de Registro de Mm(veis para o usucapio. 0ispe a KImula n. 61> do Kupremo :ribunal Eederal' F usucapio pode ser argPido em defesaG. Tsucapio especial pode ser alegado em defesa, hip(tese em que a sentena que o reconhecer poder ser levada a registro no -art(rio de Registro de Mm(veis #<ei n. @.=@=?O9$. $.1. Pro"edime!#o Eoro competente para o procedimento especial do usucapio de terras particulares o da situao do bem usucapiendo. Au!+o ser o c!vel, salvo se houver Dara ;speciali+ada dos Registros 4Iblicos. & petio inicial deve observar tanto os requisitos gerais, contidos no artigo 6O6, quanto os especiais, contidos nos artigos =29 e =26, todos do -(digo de 4rocesso -ivil' planta descritiva do im(vel8
25

certido atuali+ada do im(vel, cuja finalidade demonstrar que no e.iste possess(ria em curso8 certido do distribuidor c!vel, cuja finalidade verificar se houve ou no citao8 justo t!tulo, somente para usucapio ordinrio. 0evem ser citados para a ao de usucapio #art. =26 do -4-$' as pessoas em cujo nome o im(vel est registrado8 todos os confinantes8 eventuais terceiros interessados, por edital. Ke um dos dois primeiros for citado por edital e no aparecer, o jui+ deve nomear curador especial, tendo incid"ncia o disposto no artigo =.B, inc. MM, do -(digo de 4rocesso -ivil. &lm de citar essas pessoas, h necessidade de intimao' do Ministrio 4Iblico #art. =22 do -4-$8 da Ea+enda da Tnio, do ;stado, do Munic!pio #art. =21 do -4-$. 0ispe a KImula n. 935 do Kuperior :ribunal de Austia' F-ompete com e.clusividade ) Austia Eederal di+er quando h ou no interesse da TnioG. Eoi eliminada do rito da ao de usucapio a audi"ncia de justificao, de modo que o rito passou a ser o ordinrio. & sentena confere, ao autor, t!tulo que lhe permite transcrever o im(vel no Registro 4Iblico. (. AO DE DIVISO E DE/ARCAO DE TERRAS PARTICULARES

(.1. I!#rod'o & propriedade privada, conforme dispe o artigo 9.66O do -(digo -ivil, implica o direito de usar, go+ar e dispor8 porm, para que gere realmente eficcia er!a omnes indispensvel que o registro seja perfeito. Jessa linha de racioc!nio, a rea da propriedade deve ser de preciso absoluta para que o titular tenha plena segurana de todos os efeitos dos seus direitos e prerrogativas. artigo =2@ do -(digo de 4rocesso -ivil estabelece quando a ao demarcat(ria e quando divis(ria8 elas no so e.cludentes, j que se pode demarcar para depois dividir. -om a fi.ao dos limites da demarcao, os confinantes so terceiros em relao ) diviso, que no lhes produ+ nenhum efeito Y s( continuam no processo para que no sejam despojados da rea. :anto a ao de diviso como a de demarcao pode ser feita de forma amigvel, sendo desnecessrio recorrer ao Audicirio. &mbas as aes t"m carter dIplice.
29

(. . Ao de Demar"ao 5'&'(' Bntroduo & ao de demarcao est prevista no artigo =2@, inc. M, do -(digo de 4rocesso -ivil' U-abe a ao de demarcao ao proprietrio para obrigar o seu confinante a estremar os respectivos prdios, fi.ando7se novos limites entre eles ou aviventando7se os j apagadosU. Disa, portanto, por fim a conflito de limites. 0evem e.istir dois ou mais im(veis confrontantes.

5'&'&' 0etio inicial 0e acordo com o artigo =35 do -(digo de 4rocesso -ivil, a ao demarcat(ria deve vir instru!da, alm dos fi.ados no artigo 6O6 do mesmo diploma legal, com alguns requisitos especiais' t!tulos da propriedade8 designao do im(vel pela situao e denominao8 descrio dos limites. Jo precisa haver uma e.ata limitao da rea. autor descreve os limites que entende correto, muito embora o objetivo da ao seja descobrir os verdadeiros limites. Ke o autor no coloca quais os limites que entende correto, a inicial inepta, pois no garante qualquer defesa. & indicao dos confinantes fundamental, para que todos possam ser atingidos pela demarcat(ria. Kegundo o artigo =39 do -(digo de 4rocesso -ivil, a demarcat(ria pode vir cumulada com pedido de restituio de terreno invadido ou de indeni+ao de danos.

5'&'+' 0rocedimento procedimento o peculiar do ordinrio, contendo em especial a obrigatoriedade de prova tcnica. & citao dos rus que moram na -omarca ser pessoal8 dos demais, por edital #art. =31 do -4-$.

26

pra+o para contestao de 65 dias, sendo pra+o comum8 mesmo quando houver litisconsortes no se conta em dobro. Kegue como o procedimento ordinrio, porm com prova tcnica. jui+ dever nomear dois arbitradores e um agrimensor, antes de sentenciar. s arbitradores faro um laudo minucioso e o agrimensor juntar planta da regio, podendo as partes se manifestarem no pra+o comum de de+ dias sobre o que julgarem conveniente. -om o tr%nsito em julgado, comea a segunda fase Y a demarcao em si #arts. =3= e ss.$.

(.$. Ao de Di-iso 5'+'(' Bntroduo & ao de diviso est prevista no artigo =2@, inc. MM, do -(digo de 4rocesso -ivil' U-abe a ao de diviso ao cond,mino, para obrigar os demais consortes a partilhar a coisa comumG. Kendo o im(vel divis!vel, qualquer dos cond,minos est legitimado a promover a ao para a diviso da coisa comum, pois o condom!nio, no caso, go+a de absoluta temporariedade.

5'+'&' 0etio inicial &lm dos requisitos do artigo 6O6 do -(digo de 4rocesso -ivil, o artigo =@> do mesmo instituto estabelece que a petio inicial ser sempre instru!da com os t!tulos de propriedade e dever conter' M7 a indicao da origem da comunho e todos os caracter!sticos do im(vel. precisa saber a nature+a do condom!nio e a sua poss!vel divisibilidade. jui+

MM7 todas as qualidades jur!dicas dos cond,minos, indicando aqueles que efetivamente t"m posse, benfeitoria e cultura na coisa. MMM7 as benfeitorias comuns.

5'+'+' 0rocedimento Ja ao de diviso requisito a sentena transitada em julgado que diga admiss!vel a diviso. &p(s, passa7se ao trabalho de diviso efetiva. s dois arbitradores e o agrimensor so nomeados e mediro o im(vel para diviso.

21

:odos os cond,minos devem fa+er o pedido de quinho e apresentar seus t!tulos em de+ dias. 4odem os co7proprietrios se manifestar em 95 dias. jui+ decide em 95 dias sobre as impugnaes. & avaliao da rea e das benfeitorias ser feita pelo laudo do agrimensor. &s partes so ouvidas em 95 dias, e o jui+ passa a partilhar a rea #art. =>= do -4-$. H elaborado, ento, o auto de diviso, assinado pelo jui+, agrimensor e arbitradores. :em7 se, assim, a sentena homologat(ria de diviso. 4or fim, cada t!tulo ser levado a registro no -art(rio de Registro de Mm(veis.

Pro"edime!#os Espe"iais

1. I2VE2TURIO E PARTILTA

1.1. I!#rod'o Matria disciplinada pelo -(digo -ivil, em seus artigos 9.==9 a 6.56>, e pelo -(digo de 4rocesso -ivil, em seus artigos =O6 a 9.523. princ!pio fundamental do instituto em estudo o princ!pio da saisine, que estabelece que a transmisso dos bens do de cu2us para os herdeiros automtica. inventrio instituto que visa descrever, avaliar e liquidar todos os bens do de cu2us. requisito fundamental do inventrio a e.ist"ncia de patrim,nio. Jo h, portanto, previso em nosso ordenamento jur!dico, embora admitido pela doutrina e jurisprud"ncia, do denominado inventrio negativo, que visa a declarao da ine.ist"ncia de bens a serem partilhados. & finalidade do inventrio negativo constatar a ine.ist"ncia de bens para a no7caracteri+ao do previsto pelo artigo 9.361, inciso M, do -(digo -ivil, a fim de fa+er a prova a que se refere o pargrafo Inico do mesmo dispositivo. /, portanto, o interesse na declarao de ine.ist"ncia de bens para que o processo de habilitao de casamento tenha curso regular, sem a incid"ncia de qualquer sano aos noivos que vierem a se casar.

1. . I!-e!#aria!#e

22

inventariante o agente au.iliar do Au!+o, designado segundo a ordem estabelecida em lei8 visa administrar o acervo hereditrio e promover o inventrio e a partilha. artigo ==5 do -(digo de 4rocesso -ivil apresenta um rol das pessoas que podem e.ercer a inventariana. ;stabelece o artigo ==5 do -(digo de 4rocesso -ivil' F inventariante' jui+ nomear

M o c,njuge sobrevivente casado sob o regime de comunho, desde que estivesse convivendo com o outro ao tempo da morte desse8 MM o herdeiro que se achar na posse e administrao do esp(lio, se no houver c,njuge suprstite ou esse no puder ser nomeado8 MMM qualquer herdeiro, nenhum estando na posse e administrao do esp(lio8 MD o testamenteiro, se lhe foi confiada a administrao do esp(lio ou toda a herana estiver distribu!da em legados8 D o inventariante judicial, se houver8 DM pessoa estranha id,nea, onde no houver inventariante judicial8

4argrafo Inico. inventariante, intimado da nomeao, prestar, dentro de 3 dias, o compromisso de bem e fielmente desempenhar o cargoU. :anto a doutrina como a jurisprud"ncia entendem que, em carter e.cepcional, ser l!cito ao jui+ no observar a ordem legal de prefer"ncia. jui+ no possui poder discricionrio de escolha, devendo a ordem do artigo ==5 do -(digo de 4rocesso -ivil ser obedecida. mais pr(.imo e.clui o mais remoto. & ordem s( deve ser alterada de maneira fundamentada, toda ve+ que houver necessidade. Ministro Jilson Javes, em voto proferido perante a 1.X :urma do Kuperior :ribunal de Austia, no R;sp n. OO.6=@, proveniente de Ko 4aulo, decidiu' UMnventariante. Remoo. Jomeao de dativo. & ordem de nomeao no absoluta. fato de no se observar a ordem no implica ofensa ao artigo ==5. -aso em que a nomeao do inventariante se deve ) necessidade de se eliminar as disc(rdias atuais e prevenir outrasU. inventariante tem obrigaes processuais e e.traprocessuais, sendo que incumbe7lhe um ,nus processual, devendo prestar as primeiras e Iltimas declaraes, e.ibir documentos, apresentar certides e praticar todos os atos do processo. Eora do processo deve administrar o esp(lio e prestar contas de sua administrao. :em,
23

inclusive, poder para alienar bens, efetuar despesas, pagar d!vidas, promover melhoramentos e conservao dos bens. s artigos ==9 e ==6, ambos do -(digo de 4rocesso -ivil, apresentam uma lista e.emplificativa das incumb"ncias do inventariante. artigo ==3 do -(digo de 4rocesso -ivil estabelece as hip(teses de remoo do inventariante, podendo a mesma ser requerida por interessados ou pelo Ministrio 4Iblico, podendo, ainda, o inventariante se defender, no pra+o de cinco dias #artigo ==@ do -(digo de 4rocesso -ivil$. Ko hip(teses de remoo' UM se no prestar, no pra+o legal, as primeiras e as Iltimas declaraes8 MM se no der ao inventrio andamento regular, suscitando dIvidas infundadas ou praticando atos meramente protelat(rios8 MMM se, por culpa sua, se deteriorarem, forem dilapidados ou sofrerem dano bens do esp(lio8 MD se no defender o esp(lio nas aes em que for citado, dei.ar de cobrar d!vidas ativas ou no promover as medidas necessrias para evitar o perecimento de direitos8 D se no prestar contas ou as que prestar no forem julgadas boas8 DM se sonegar, ocultar ou desviar bens do esp(lio.U

procedimento da remoo do inventariante se d por meio de incidente apensado aos autos principais, j que o jui+ competente o jui+ do pr(prio inventrio.

1.$. Pro"edime!#o do I!-e!#;rio inventrio tem duas fases em seu procedimento. & primeira visa levantar e verificar os bens integrantes do esp(lio. & segunda fase tem por objeto a diviso dos bens, verificados na primeira, entre os sucessores. -onforme dispe o art. =O1 do -(digo de 4rocesso -ivil, o inventrio deve ser requerido 15 dias a contar da abertura da sucesso, devendo ter seu termo final seis meses ap(s. Ko pra+os impr(prios e a doutrina entende ser dif!cil o respeito aos mesmos. ;stabelece o artigo =O> do -(digo de 4rocesso -ivil que tem legitimidade para requerer o inventrio, aquele que estiver na posse e administrao do esp(lio.
2@

documento essencial e indispensvel a certido de (bito. instituto processual estabelece ter legitimidade concorrente' UM o c,njuge suprstite8 MM o herdeiro8 MMM o legatrio8 MD o testamenteiro8 D o cessionrio do herdeiro ou do legatrio8

artigo =OO do mesmo

DM o credor do herdeiro, do legatrio ou do autor da herana8 DMM o s!ndico da fal"ncia do herdeiro, do legatrio, do autor da herana ou do c,njuge suprstite8 DMMM o Ministrio 4Iblico, havendo herdeiros incapa+es8 MC a Ea+enda 4Iblica, quanto tiver interesseU.

jui+, deferindo a petio inicial, nomear um inventariante. inventariante, em seguida, ser intimado para, em cinco dias, prestar compromisso do mInus em que est sendo investido. -onforme o artigo ==1 do -(digo de 4rocesso -ivil, o inventariante far as primeiras declaraes 65 dias ap(s ter prestado compromisso. &s primeiras declaraes so uma relao dos herdeiros e uma relao dos bens integrantes do esp(lio. 0evem ser mencionadas as d!vidas e as aes que envolvam o autor. &s primeiras declaraes so fundamentais porque sobre elas se desenvolver o inventrio. Jas primeiras declaraes os bens devem estar todos individuali+ados, inclusive com a declarao do estado em que se encontram e a relao de sucessores com meno a eventuais legados. -aso algum bem dei.e de ser mencionado, ocorrer sonegao, o que pode resultar em sano ao inventariante. Tma ve+ prestadas as primeiras declaraes, so citados todos os herdeiros, os legatrios e os credores. ;stabelece o artigo === do -(digo de 4rocesso -ivil a citao da Ea+enda 4Iblica, do Ministrio 4Iblico, esse Iltimo se houver herdeiro incapa+ ou ausente, e do testamenteiro, se houver testamento. 4ode ocorrer o comparecimento espont%neo desses, o que evita a citao. :odos os citados recebero as primeiras declaraes. pra+o comum de de+ dias para eventuais impugnaes #artigo 9.555 do -(digo de 4rocesso -ivil$. & impugnao pode atingir tr"s hip(teses'
2>

argPio de erros e omisses8 reclamao contra a nomeao do inventariante8 contestao quanto ) qualidade de quem foi inclu!do no t!tulo de herdeiro.

pargrafo Inico do citado artigo 9.555 estabelece que, se o jui+ entender procedente a impugnao quanto ) argPio de erros e omisses, deve mandar retificar as primeiras declaraes. &colhido o pedido de reclamao contra nomeao do inventariante, deve ser nomeado outro, observada a prefer"ncia legal. :endo o jui+ verificado a disputa sobre a qualidade de herdeiro, remeter a parte para os meios ordinrios, sobrestado o processo em andamento por ser matria de alta indagao. -onforme determina o artigo 9.559 do diploma processual civil, aquele que entende ter sido preterido, pode pleitear sua admisso no inventrio, requerendo7o antes da partilha. & parte contrria ser ouvida e o jui+ decidir em de+ dias. & parte pode se valer das vias ordinrias, caso o jui+ no acolha o pedido8 contudo, deve o jui+ reservar, em poder do inventariante, o quinho do herdeiro e.clu!do at a deciso do lit!gio. Ja fase seguinte, ap(s o jui+ ter decidido a impugnao, ou ante a sua ine.ist"ncia, o jui+ nomear um perito para avaliar os bens do esp(lio, se no houver na -omarca avaliador judicial #art. 9.551 do -(digo de 4rocesso -ivil$. 4ode o jui+ nomear um contador para apurar os haveres, nas hip(teses do artigo ==1 do -(digo de 4rocesso -ivil. &p(s a avaliao, o jui+ abre o pra+o de de+ dias para as partes manifestarem7se sobre o laudo, podendo impugnar o valor atribu!do. -abe ao jui+ decidir a impugnao e, dependendo da hip(tese, retificar a avaliao. & avaliao pode ser dispensada se todas as partes forem capa+es e a Ea+enda 4Iblica concordar com o valor atribu!do aos bens. &inda que a Ea+enda 4Iblica discorde e apresente outro valor, concordando as partes com o valor atribu!do, evitar7se7 a avaliao. Kendo a discord%ncia parcial, a avaliao tambm ser parcial. ;ncerrada a fase de avaliaes, o inventariante prestar as Iltimas declaraes, podendo nessa oportunidade emendar, aditar ou completar as primeiras. 4restadas as Iltimas declaraes, todas as partes t"m o pra+o comum de de+ dias para se manifestarem. uvidas as partes, proceder7se7 ao clculo do imposto de transmisso causa mortis efetuado pelo contador judicial8 ap(s, as partes sero ouvidas, no pra+o comum de cinco dias, e em seguida ser ouvida a Ea+enda 4Iblica. -aso o inventariante no tenha efetuado o pagamento das d!vidas de forma espont%nea, os credores podem requerer, antes da partilha, o seu pagamento.
2O

& cobrana de d!vidas do de cu2us) nos autos do inventrio, pelos credores, deve ser feita por petio inicial, acompanhada de prova literal da d!vida. Ker distribu!da por depend"ncia e apensa aos autos do inventrio. procedimento est previsto nos artigos 9.59> a 9.569 do -(digo de 4rocesso -ivil.

1.(. Par#i0?a ;ncerrado o inventrio, a fase seguinte a diviso dos bens entre os herdeiros e legatrios, ou seja, a partilha. Keparados os bens suficientes para pagamento dos credores, o jui+ conceder )s partes o pra+o de de+ dias para formular o seu pedido de quinho. Kegue7se com um esboo de partilha, devendo o partidor judicial seguir as orientaes constantes em deciso deliberada pelo jui+. &s partes so ouvidas sobre o esboo de partilha, no pra+o comum de cinco dias, podendo formular reclamaes, que sero decididas pelo jui+. Resolvidas todas as questes, a partilha ser lanada nos autos, que formado por duas partes' auto de oramento, contendo as individuali+aes8 folha de pagamento, contendo a descrio dos bens que integram cada quinho, suas caracter!sticas, e a que t!tulo cada parte os est recebendo. pagamento do imposto de transmisso causa mortis obrigat(rio, antes da homologao da partilha #artigo 9.56@ do -(digo de 4rocesso -ivil$. 4assada em julgado a sentena da partilha, cada herdeiro receber um formal de partilha #artigo 9.56> do -(digo de 4rocesso -ivil$, que poder ser substitu!do por certido de pagamento de quinho hereditrio, quando esse no superar cinco salrios m!nimos.

1.,. Arro0ame!#o &rrolamento forma simplificada de inventrio, caracteri+ado pela reduo dos atos formais ou de solenidades. H de plano homologado pelo jui+ mediante prova de quitao dos tributos, ou quando o valor dos bens igual ou inferior a 6 mil R:Js, que correspondem a 91.O25 R:Js.

2=

Ja petio inicial, os herdeiros, independentemente de compromisso, requerem a nomeao de inventariante e formulam a proposta de partilha #artigo 9.516 do -(digo de 4rocesso -ivil$. jui+ solucionar todas as questes suscitadas pelas partes e pelo Ministrio 4Iblico, deliberando sobre a partilha. -om o tr%nsito em julgado da partilha, ser e.pedido o respectivo formal #ou carta de adjudicao$.

. TAMILITAO

/abilitao procedimento previsto pelos artigos 9.533 a 9.5@6 do -(digo de 4rocesso -ivil. :em por finalidade promover a sucesso do autor ou do ru que vier a falecer no curso da relao processual. -om a morte de qualquer das partes, cessando os direitos de personalidade e todas as relaes jur!dicas, ocasiona7se a suspenso do processo. -essa tanto a le!itimatio ad causam quanto a le!itimatio ad processum, e os sucessores do falecido precisam integrar a relao jur!dica processual para que essa possa ter desenvolvimento vlido. & habilitao, portanto, procedimento especial que visa tra+er os sucessores do falecido para o processo, de forma a viabili+ar o seu prosseguimento. & habilitao pode acontecer em qualquer fase do processo. jui+ no pode, de of!cio, dar in!cio ao processo de habilitao, devendo esta ser requerida #artigo 9.53@ do -(digo de 4rocesso -ivil$' pela parte, em relao aos sucessores do falecido8 pelos sucessores do falecido, em relao ) parte.

& petio inicial deve preencher os requisitos dos artigos 6O6 e 6O1, ambos do -(digo de 4rocesso -ivil. 0e acordo com o artigo 9.53> do -(digo de 4rocesso -ivil, o jui+ determina a citao dos requeridos para contestao no pra+o de cinco dias. /avendo prova documental do (bito e da qualidade de sucessor, por parte dos sucessores e do c,njuge, a habilitao pode ocorrer nos autos principais e que ainda
35

estejam sem sentena. ;ncerrada a habilitao, o jui+ reconhece a condio do sucessor, retornando o processo principal ao seu curso normal.

$. RESTAURAO DE AUTOS

s autos constituem a parte f!sica do processo, ou seja, constituem a documentao escrita dos atos e termos praticados no processo. & ao de restaurao de autos est prevista do -(digo de 4rocesso -ivil, em seus artigos 9.5@1 a 9.5@=. & restaurao de autos tem por finalidade recompor autos, ainda em curso, quando no houver autos suplementares. desaparecimento dos autos pode ocorrer por qualquer motivo, quais sejam, perda, destruio, deteriorao. *ualquer das partes tem legitimidade para propor a ao, bastando o desaparecimento dos autos #artigo 9.5@1 do -(digo de 4rocesso -ivil$. autor declarar o estado da causa ao tempo do desaparecimento e oferecer os documentos que dispuser na petio inicial, conforme determina o artigo 9.5@2 do -(digo de 4rocesso -ivil. & parte contrria ser citada para contestar no pra+o de cinco dias, juntando os documentos que tiver em seu poder. ru pode concordar com a restaurao8 nesse caso, lavrar7se7 um auto assinado pelas partes e homologado pelo jui+. /avendo discord%ncia, o jui+ sentenciar, em cinco dias, sobre os fatos que devem ser alegados em contestao, e designar audi"ncia de instruo e julgamento. Ke o desaparecimento ocorreu antes da audi"ncia de instruo e julgamento, no haver necessidade de retroao de atos. Ke ocorrer depois, a audi"ncia precisar ser refeita. (. VE2DA A CRKDITO CO/ RESERVA DE DO/32IO

& venda a crdito com reserva de dom!nio o contrato em que o vendedor, de coisa m(vel infung!vel, reserva para si a propriedade do bem at o momento em que ocorra o pagamento integral do preo por parte do comprador. corre nas vendas a crdito, com investidura do adquirente na posse. H uma condio suspensiva, em que evento incerto e futuro o pagamento integral do preo. & transmisso da propriedade fica suspensa, at o pagamento integral do preo ajustado. credor, em face ao inadimplemento do devedor7comprador, tem duas opes' cobrar o preo, e.ecutando o t!tulo e.ecutivo de que dispe8
39

rescindir o contrato e retomar a coisa.

vendedor, nesse segundo caso, prope ao de busca e apreenso, requerendo liminar, sem oitiva da outra parte, para apreenso e dep(sito da coisa. ;sse contrato, de compra e venda com reserva de dom!nio, formal8 deve ser escrito. &lm do contrato, a mora precisa estar demonstrada. <ogo em seguida, o jui+ nomeia um perito, que vistoria a coisa e arbitra o valor #artigo 9.5>9, Q 9.B, do -(digo de 4rocesso -ivil$. & vistoria antecipada da coisa indispensvel para evitar discusso sobre o perecimento e a deteriorao do objeto. ru7comprador tem a oportunidade de purgar a mora, se j pagou mais de 25W do preo pactuado. Jesse caso, ter 15 dias para quitar as prestaes vencidas, acrescidas de juros, honorrios e custas. 4urgada a mora, o bem restitu!do ao comprador, e o contrato remanesce. correndo novo inadimplemento, o ru ter nova oportunidade de purgar a mora.

1. AO /O2IT<RIA

&o monit(ria o instrumento processual colocado ) disposio do credor de quantia certa, de coisa fung!vel ou de bem m(vel, que esteja munido de documento escrito sem fora e.ecutiva, e que queira receber o que lhe devido. & ao monit(ria ao de conhecimento, tipificada nos procedimentos especiais, de acordo com a maioria da doutrina, notadamente na obra e Aos Rogrio -ru+ de :ucci. & ao monit(ria opo do credor, ou seja, o credor pode valer7se das aes tradicionais, pelo procedimento comum. & vantagem da ao monit(ria que, se o ru no opuser resist"ncia, chega7se mais rapidamente ) formao do t!tulo e.ecutivo. H necessrio documento escrito comprovando a d!vida. *uando a petio inicial no estiver em termos, o jui+ determinar oportunidade para o autor emendar a petio inicial em de+ dias, sob pena de indeferimento. Ke a petio inicial estiver devidamente instru!da, o jui+ deve proferir a deciso inicial, deferindo de plano a e.pedio do mandado de pagamento ou de entrega da coisa, no pra+o de 93 dias #art. 9.956b do -(digo de 4rocesso -ivil$.
36

ru pode' pa!ar ou entre!ar a coisa' o jui+ profere sentena e.tinguindo a monit(ria, com julgamento de mrito8 defenderBse' o artigo 9.956c faculta ao ru, no pra+o de 93 dias, oferecer embargos, suspendendo a eficcia do mandado inicial8 omitirBse: o ru, permanecendo inerte, constituir7se7 de pleno direito o t!tulo e.ecutivo judicial, convertendo7se o mandado inicial em mandado e.ecutivo.

4ortanto' ru pagando no pra+o de 93 dias, espontaneamente, fica dispensado de pagar as custas e os honorrios advocat!cios. ;m o ru se omitindo, aquilo que era ao monit(ria, converte7se de plano em e.ecuo. Ke decorrer in albis o pra+o de 93 dias, a deciso inicial ganha fora de sentena. <ogo, o jui+ deve e.pedir mandado para citar o ru para pagar ou nomear bens ) penhora. ru citado para se defender por meio de embargos. 4orm, h uma dIvida quanto ) nature+a desses embargos. ;.iste uma discusso para se saber se os embargos t"m nature+a de ao aut,noma ou de contestao. 4ara o 4rof. Marcus Din!cius Rios Lonalves6' F4arece7nos, no entanto, que no h ra+o para considerar os embargos como ao aut,noma. Ja verdade, eles constituem mera defesa do devedor, de nature+a jur!dica id"ntica a uma verdadeira contestaoG. procedimento torna7se ordinrio, no vislumbrando impedimentos a que o devedor apresente reconveno. &presentada a defesa, a deciso inicial no ganha eficcia de sentena, valendo como interlocut(ria.

1.1. Ci#ao

Ar#. 1$ do C5di4o de Pro"esso Ci-i0

& citao o ato pelo qual se d ci"ncia ao ru ou ao interessado, da e.ist"ncia do processo, abrindo7se oportunidade para apresentao de defesa.

L Jg&<D;K, Marcus Din!cius Rios. Procedimentos 1speciais. Ko 4aulo' Karaiva,9===. p.9@1. #Kinopses Aur!dicas$' 31

;mbora a lei no diga, ao determinar a e.pedio do mandado, o jui+ deve tambm mandar citar o ru.

. ALIE2AFES JUDICIAIS

.1. I!#rod'o e 2a#'re6a J'r&di"a :rata7se de procedimento especial de jurisdio voluntria previsto nos artigos 9.991 a 9.99= do -(digo de 4rocesso -ivil. artigo 9.991 do -(digo de 4rocesso -ivil estabelece que Fnos casos e.pressos em lei e sempre que os bens depositados judicialmente forem de fcil deteriorao, estiverem avariados ou e.igirem grandes despesas para a sua guarda, o jui+, de of!cio ou a requerimento do depositrio ou de qualquer das partes, mandar alien7los em leilo.G *uando a alienao for requerida por uma das partes, o jui+ ouvir sempre a outra antes de decidir.

. . /eio AdeD'ado & alienao deve ocorrer por meio de um leilo. -aso todos os interessados tenham plena capacidade civil e concordem e.pressamente, poss!vel a alienao independentemente de leilo. jui+ deve sempre, antes de autori+ar, ouvir todos os interessados. & necessidade de se manifestarem todos os interessados e.iste, j que pode ocorrer de qualquer deles se comprometer a satisfa+er ou garantir as despesas de conservao do bem depositado, ocasio em que no haver mais alienao.

.$. A-a0iao jui+ dever nomear um perito para proceder ) avaliao dos bens a serem alienados, salvo se os bens j tiverem sido avaliados antes e no sofreram alterao em seu preo. artigo 9.993 do -(digo de 4rocesso -ivil dei.a claro que o bem ser vendido pelo preo alcanado, ainda que seja inferior ao valor da avaliao. escopo da avaliao possibilitar que o interessado no perca o objeto por preo vil.
32

-omo qualquer leilo, dever haver publicidade precedente ) alienao. 0evem ser e.pedidos, portanto, editais de forma similar aos editais de e.ecuo.

.(. E1ei#os da A0ie!ao Jo poss!vel o imediato levantamento de numerrio referente ) alienao por credores ou titulares da coisa, j que e.iste uma sub7rogao do preo alcanado nos ,nus ou responsabilidades a que esto sujeitos os bens. valor deve remanescer depositado at serem dedu+idas as despesas com alienao e somente ap(s o desconto das despesas que deve haver o levantamento.

.,. O*ser-a8es *uando a alienao for de coisa comum, ser preferido, em igualdade de condies, o cond,mino ao estranho8 entre os cond,minos, o que tiver benfeitorias de maior valor8 e, se no houver benfeitorias, o cond,mino proprietrio do maior quinho. 0ispe o artigo 9.99= que Fverificada a alienao de coisa comum sem observ%ncia das prefer"ncias legais, o cond,mino prejudicado poder requerer, antes da assinatura da carta, o dep(sito do preo e adjudicao da coisa.G

$. SEPARAO CO2SE2SUAL

$.1. I!#rod'o & separao configura um dos meios de dissoluo da sociedade conjugal. &pesar de no romper o v!nculo matrimonial, ela fa+ cessar o comple.o de direitos e obrigaes inerente ) vida comum dos c,njuges. & ao de separao judicial sempre pessoal e intransfer!vel. &penas os c,njuges t"m iniciativa para prop,7la. s artigos 9.965 a 9.962 do -(digo de 4rocesso -ivil dispem sobre o procedimento da separao consensual. artigo 12 da <ei n. @.323?>> trou.e alguns acrscimos ao tema.

$. . Pro"edime!#o
33

foro competente para apreciar o pedido o do domic!lio do casal. -ompete ao jui+ apenas a homologao da manifestao de vontade dos interessados Y administrao pIblica de interesses de privados. & petio inicial ser assinada por ambos os c,njuges na presena do jui+ #art. 12, Q 2.B, da <0$, ou as assinaturas sero reconhecidas por tabelio. -aso algum deles no saiba assinar, l!cito que outrem assine a rogo. primeiro documento fundamental que deve instruir a inicial a certido de casamento, para que o jui+ verifique se as partes esto casadas h pelo menos dois anos, conforme e.ige o artigo 2.B da <ei do 0iv(rcio. :ambm indispensvel o contrato pr7 nupcial Y se houver Y, certido de nascimento dos filhos e documentos relativos aos bens a partilhar #ver art. 9.969 do -(digo de 4rocesso -ivil$. Jada precisa estar mencionado sobre os motivos da separao, j que o jui+ s( est preocupado com os efeitos desta. c,njuge, que estiver usando o nome do outro, tem a opo de manter ou retir7 lo, j que a separao consensual e no se discute culpa, fator que poderia ensejar a perda do nome. procedimento possui uma fase preliminar na qual o jui+ ouve o casal particularmente. ;ssa uma audi"ncia informal que no mantm um procedimento7 padro. jui+ pode ouvir os dois na mesma sala, ou ouvir cada qual isoladamente, sem a presena do escrivo, do advogado ou qualquer pessoa. & privacidade muito importante para que o jui+ verifique a real vontade das partes. jui+ tambm se vale dessa audi"ncia para verificar a melhor proteo aos filhos. -onforme determina o artigo 12, Q 6.B, da <ei do 0iv(rcio, o jui+ no obrigado a homologar a separao se verificar que o acordo no atende a interesses de um dos c,njuges ou da prole. *uando o jui+ verifica que a petio est em ordem e que a vontade dos c,njuges inequ!voca, determina que se lavre o termo de separao consensual, podendo, ainda, alterar algumas clusulas com a anu"ncia das partes. <avrado o termo, deve o Ministrio 4Iblico ser ouvido, no pra+o de cinco dias, homologando o jui+, logo a seguir, a separao e determinando que se averbe no Registro -ivil e no Registro de Mm(veis. Ja prtica, o (rgo do Ministrio 4Iblico se manifesta antes de o jui+ ouvir o casal, agili+ando o procedimento. -aso qualquer dos c,njuges no tenha certe+a de que quer se separar, compete ao jui+ redesignar a audi"ncia, dando de 93 a 15 dias para as partes refletirem. -aso no ocorra a ratificao, o processo ser arquivado.

3@

(. TESTA/E2TOS E CODICILOS

(.1. I!#rod'o -(digo -ivil ao regular os testamentos apresenta uma classificao trifsica. 0e um lado, temos os testamentos ordinrios, que so os testamentos pIblicos, particulares e cerrados. 0o outro lado, temos os testamentos especiais, que so os testamentos mar!timo e militar. 4or fim, temos o codicilo que remanesce numa categoria aut,noma.

(. . O*Pe#o grande objetivo desse procedimento de jurisdio voluntria o e.ame das solenidades e.ig!veis para a validade formal do testamento. objeto no a anlise do conteIdo do testamento, muito menos a interpretao das suas clusulas.

3>

(.$. Tes#ame!#o Cerrado :estamento cerrado aquele que o pr(prio testador, ou algum por sua ordem, redige, e que, ap(s escrito, apresentado e lacrado pelo tabelio na presena de cinco testemunhas. Tma ve+ apresentado ao jui+, ap(s a abertura da sucesso, compete ao mesmo verificar se est intacto. -omprovada a aus"ncia de v!cios vis!veis, o jui+ abre o testamento e manda que o escrivo o leia na presena de quem o entregou. H lavrado o auto de abertura, contendo a data e o local em que testamento foi aberto. 0eve conter, ainda, dados do apresentante, a data e o lugar do falecimento do testador e qualquer circunst%ncia digna de nota, encontrada no inv(lucro ou no interior do testamento. auto ter a rubrica do jui+. &p(s a lavratura do auto, manifesta7se o (rgo do par&uet e o jui+ manda registrar, publicar e cumprir o testamento. K( no haver cumprimento do testamento se houver violao do mesmo. escrivo dever, ainda, no pra+o de oito dias, remeter c(pia do testamento ) repartio fiscal. escrivo dever, tambm, intimar o testamenteiro para, em cinco dias, formali+ar o seu compromisso da testamentria. -aso no haja testamenteiro nomeado, ou se por qualquer motivo o encargo no seja assumido, lavrar7se7 certido, competindo ento ao jui+ nomear um testamenteiro dativo.

(.(. Tes#ame!#o PN*0i"o :estamento pIblico aquele escrito por um tabelio em livro de notas, de acordo com a vontade do testador, na presena de cinco testemunhas. *ualquer interessado, mediante apresentao de certido de testamento, poder requerer ao jui+ que ordene o seu cumprimento. procedimento, a partir da!, ser o mesmo do testamento cerrado.

(.,. Tes#ame!#o Par#i"'0ar :estamento particular aquele inteiramente escrito e assinado pelo testador. testamento particular tem o procedimento mais completo, j que, por no ter tido a participao do ;stado, precisa, alm da aferio de seus requisitos formais, de sua confirmao. 0eve ser elaborada uma petio inicial pelo herdeiro, pelo legatrio ou pelo testamenteiro, requerendo a publicao em ju!+o do testamento, inquirindo7se as testemunhas que ouviram a leitura do mesmo e o assinaram. & petio deve estar instru!da com a cdula do testamento particular. Kero intimados para a inquirio aqueles a quem caberia a sucesso leg!tima, o testamenteiro, os herdeiros e os legatrios
3O

que no tiverem requerido a publicao e o Ministrio 4Iblico. jui+ deve, ainda, designar uma audi"ncia, devendo ouvir pelo menos tr"s das referidas testemunhas. ;stas devem confirmar que o testador era capa+, que conheciam o teor do testamento e que todas as assinaturas eram verdadeiras. interessado pode argPir v!cio em cinco dias.

(... Tes#ame!#os Espe"iais e Codi"i0os &s disposies referentes ) confirmao do testamento particular #arts. 9.915 a 9.911 do -(digo de 4rocesso -ivil$ aplicam7se tambm aos testamentos especiais e codicilos.

,. TERA2A JACE2TE

,.1. I!#rod'o -onforme menciona o artigo 9.O9= do -(digo -ivil' FEalecendo algum sem dei.ar testamento nem herdeiro leg!timo notoriamente conhecido, os bens da herana, depois de arrecadados, ficaro sob a guarda e administrao de um curador, at a sua entrega ao sucessor devidamente habilitado ou ) declarao de sua vac%nciaG.

objeto desse procedimento a proteo de eventuais herdeiros, procurando evitar que a herana seja transmitida automaticamente ao Munic!pio. 4ara esse fim, os bens arrecadados devero ficar sob a guarda, conservao e administrao de um curador, pessoa que representa a herana, cuidando dos bens como se fossem seus.

,. . Pro"edime!#o procedimento tem in!cio com a arrecadao. jui+ da -omarca em que o falecido tinha domic!lio, de of!cio ou a pedido de qualquer interessado ou do Ministrio 4Iblico, determinar a arrecadao sem perda de tempo de todos os bens que componham a herana jacente, nomeando o curador. pr(prio jui+, acompanhado do escrivo e do curador, dever ir ) resid"ncia do falecido. jui+ determinar ao escrivo que arrole os bens. 0ever haver uma descrio minuciosa por meio de auto circunstanciado. &p(s, o jui+ nomear um depositrio para, mediante compromisso, permanecer com os bens encontrados. promotor de justia e o representante da
3=

Ea+enda 4Iblica tambm acompanharo o procedimento. -aso no seja poss!vel a arrecadao no mesmo dia, o jui+ determinar que se aponham selos nos bens, que sero levantados ) medida que a arrecadao se proceda. 0ocumentos e papis sero e.aminados reservadamente pelo jui+ que mandar empacotar e lacrar. Ke a herana se tornar vacante, eles sero queimados #art. 9.92> do -(digo de 4rocesso -ivil$. -aso o jui+ no possa proceder ) dilig"ncia, determinar que a autoridade policial proceda ) arrecadao e ao arrolamento dos bens, assistida por duas testemunhas. -aso e.istam bens em outra comarca sero arrecadados por carta precat(ria. ;ncerrada a arrecadao, o jui+ mandar e.pedir edital, por tr"s ve+es, com intervalo de 15 dias, para que os sucessores venham habilitar7se, no pra+o de seis meses, contados da primeira publicao. -aso se apresente algum sucessor, ser convertida a arrecadao em inventrio. &p(s um ano, contado da primeira publicao, se nenhum herdeiro tiver se habilitado, a herana ser declarada vacante. s bens sero entregues ao Munic!pio, ap(s cinco anos da abertura da sucesso, ocasio em que sero incorporados pelo ente.

1. DOS ME2S DOS AUSE2TES

1.1. Co!"ei#o de A's=!"ia -onsidera7se juridicamente ausente a pessoa que, tendo desaparecido de seu Iltimo domic!lio sem dar not!cias, dei.ou bens ao desamparo, sem representante para administr7lo. problema no surge apenas com o desaparecimento da pessoa, mas sim quando essa dei.a bens ao desamparo, tendo em vista o interesse da sociedade na manuteno dos bens para a rique+a social. & declarao de aus"ncia ser feita sempre que presente as hip(teses dos artigos 66 e 61 do -(digo -ivil, combinados com o artigo 9.93= do -(digo de 4rocesso -ivil.

1. . Fases do Pro"edime!#o
@5

4ara garantir a celeridade do ato temos tr"s fases distintas no procedimento de declarao de aus"ncia' curadoria do ausente' visa ) proteo do patrim,nio do ausente8 sucesso provis#ria' pressupe o no7comparecimento do ausente8 sucesso definitiva' presume7se a morte do ausente.

1.$. C'radoria do A'se!#e Ja primeira fase do procedimento de declarao de aus"ncia, o jui+, a requerimento de qualquer interessado ou do Ministrio 4Iblico, arrecadar todos os bens e nomear curador para administr7los. & escolha do curador ser feita com observ%ncia das regras de prefer"ncia, constantes do artigo 63 do -(digo -ivil. curador ser o c,njuge do ausente, sempre que este no estiver separado judicialmente #artigo 63, caput, do -(digo -ivil$. Ja falta ou impedimento do c,njuge, o jui+ nomeia primeiro os ascendentes e, depois, os descendentes. -omparecendo o ausente, estar cessada a curadoria e e.tinto o processo por sentena #artigo 9.9@6, inciso M, do -(digo de 4rocesso -ivil$. -omprovada a morte do ausente, tambm cessar a curadoria #artigo 9.9@6, inciso MM, do -(digo de 4rocesso -ivil$.

1.(. S'"esso Pro-is5ria 0epois de um ano da publicao do primeiro edital sem que se saiba do ausente e no tendo comparecido seu procurador ou representante, podero os interessados requerer a sucesso provis(ria #art. 9.9@1, caput, do -(digo de 4rocesso -ivil$. Q 9.B do artigo 9.5@1 considera interessados, para efeito de requerer a sucesso provis(ria' M Y o c,njuge no separado judicialmente8 MM Y os herdeiros presumidos leg!timos e os testamentrios8 MMM morte8 os que tiverem sobre os bens do ausente direito subordinado ) condio de

MD Y os credores de obrigaes vencidas e no pagas.

@9

-aso nenhum interessado se apresente, a abertura da sucesso provis(ria poder ser requerida pelo Ministrio 4Iblico. artigo 9.9@3 do -(digo de 4rocesso -ivil estabelece' F& sentena que determina a abertura da sucesso provis(ria s( produ+ efeito seis meses depois de publicada pela imprensa8 mas, logo que passe em julgado, se proceder ) abertura do testamento, se houver, e ao inventrio e partilha dos bens, como se o ausente fosse falecidoG. s herdeiros daro cauo de restituir os bens do ausente. & garantia e.atamente para a hip(tese da volta do ausente #art. 9.9@@ do -4-$. ;stabelece o artigo 9.9@> que a sucesso provis(ria cessar com o comparecimento do ausente, acarretando aos herdeiros a obrigao de restituir todos os bens recebidos sob cauo.

1.,. S'"esso De1i!i#i-a & sucesso provis(ria converter7se7 em definitiva quando #art. 9.9@> do -4-$' M Y houver certe+a da morte do ausente8 MM Y de+ anos depois de passada em julgado a sentena de abertura da sucesso provis(ria8 MMM Y ausente contar com O5 anos de idade e houver decorrido 3 anos das Iltimas not!cias suas. & sucesso quase definitiva reaparecendo o ausente, ou algum dos seus descendentes ou ascendentes, nos de+ anos subseqPentes ) abertura da sucesso definitiva. ;sses podero requerer ao jui+ a entrega dos bens e.istentes no estado em que se acharem. Ke o ausente regressar ap(s os de+ anos da abertura da sucesso definitiva, nenhum direito mais poder ser reclamado pelo ausente ou por seus herdeiros #artigo 1= do -(digo -ivil$.

. COISAS VA%AS

A O"'paoH a CaaH a Pes"aH a I!-e!o e o Teso'ro

@6

cupao um modo originrio de aquisio de bem m(vel, que consiste na tomada de posse de coisa de ningum #res nullius$ ou de coisas abandonadas #res derelicta$. 0iferentemente a coisa vaga, que coisa perdida pelo dono e achada por outrem. ;ssa, embora perdida, no dei.a de pertencer a seu dono e deve ser restitu!da sob pena de configurar7se crime de apropriao indbita. -(digo -ivil disciplina, tambm, a caa e a pesca, como modos de apropriao. & inveno modo originrio de aquisio da propriedade m(vel perdida por seu dono. Mnventor a pessoa que encontra. artigo 9.611 do -(digo -ivil dispe' F*uem quer que ache coisa alheia, h de restitu!7la ao dono ou leg!timo possuidorG. :esouro o dep(sito antigo de moedas ou coisas preciosas, enterradas ou ocultas, de cujo dono no haja mem(ria #art. 9.6@2 do -(digo -ivil$.

Pro"edime!#o *uem acha coisa m(vel alheia, tem o dever de restitu!7la ao dono ou possuidor. -omo normalmente no se sabe quem o dono, deve7se entreg7la ) autoridade judiciria ou policial, que arrecadar a coisa, mandando lavrar o respectivo auto, constando a sua descrio e as declaraes do inventor, que ser encaminhada ao jui+ competente. Jesse auto feita a descrio minuciosa da coisa, seu estado e seu inventor. &inda deve ser descrito o local onde a coisa m(vel alheia foi encontrada e as circunst%ncias em que a coisa foi achada #artigo 9.9>5 do -(digo de 4rocesso -ivil$. artigo 9.9>9 do -(digo de 4rocesso -ivil estabelece que, ap(s as provid"ncias do artigo antecedente, deve ser publicado edital, por duas ve+es, com intervalo de de+ dias, no (rgo oficial, com a finalidade de que o leg!timo dono a reclame. edital ser apenas afi.ado no trio do edif!cio do forum, se a coisa for de pequeno valor. -omparecendo o dono ou o leg!timo possuidor, ser7lhe7 entregue a coisa #artigo 9.9>6 do -(digo de 4rocesso -ivil$. Jo comparecendo, a coisa ser avaliada e alienada em hasta pIblica e dedu+idas do preo as despesas e a recompensa do inventor. -aso o proprietrio resolva abandonar a coisa, o inventor poder adjudic7la.

CURATELA DOS I2TERDITOS

@1

Co!"ei#o de C'ra#e0a & curatela instituto de proteo, semelhante ) tutela. H encargo deferido por lei a algum para reger a pessoa e administrar os bens de que no pode fa+"7lo por si mesmo. & curatela destinada ) proteo do incapa+ maior, atravs de um encargo pIblico. S'Pei#os "urador' o sujeito ativo da curatela, a quem incumbe o ,nus de seu e.erc!cio. "uratelado' sujeito passivo da curatela, a quem a curatela visa proteger.

$.$. I!#erdio Mnterdio procedimento de jurisdio voluntria, que tem por finalidade declarar a incapacidade, absoluta ou relativa, das pessoas que no podem, so+inhas, e.ercer os atos da vida civil. ;sto sujeitos ) interdio os loucos de todo o g"nero8 os surdos7mudos que no podem e.primir a sua vontade8 os to.ic,manos, tambm inaptos para manifestarem7se livremente8 e os pr(digos.

+'+'(' @egitimidade passi*a para promo*er a interdio artigo 9.9>> do -(digo de 4rocesso -ivil estabelece que' Fa interdio pode ser promovida' M Y pelo pai, me ou tutor8 MM Y pelo c,njuge ou algum parente pr(.imo8 MMM Y pelo (rgo do Ministrio 4Iblico.G -om e.ceo ao Ministrio 4Iblico, no h grau de prefer"ncia na enunciao dos legitimados, sendo sua legitimidade plena nos casos de anomalia ps!quica do interditando e nos demais casos subsidirios. 0esde que haja inrcia dos familiares, o Ministrio 4Iblico pode requerer a interdio de qualquer incapa+ por anomalia ps!quica. Jo sendo autor da herana, o Ministrio 4Iblico intervir como custos le!is.

@2

+'+'&' 0rocedimento de interdio Matria disciplinada nos artigos 9.9>> e seguintes do -(digo de 4rocesso -ivil. & petio inicial, interposta por qualquer um dos mencionados no artigo 9.9>> do diploma processual civil, ser instru!da com a prova do fato #artigo 9.9O5 do -(digo de 4rocesso -ivil$. & teor do disposto no artigo 9.9O9 do -(digo de 4rocesso -ivil, o interditando ser citado para interrogat(rio. &p(s audi"ncia, dentro de cinco dias, poder impugnar o pedido de interdio. *ualquer parente sucess!vel poder constituir advogado em favor dele. Ke ningum o fi+er, o jui+ dever nomear advogado que defenda os interesses do incapa+, sob pena de ofensa ao princ!pio do contradit(rio. -onsoante dispe o artigo 9.>>1, do -(digo -ivil, os efeitos da sentena so produ+idos desde logo. &ssim, esta dever nomear curador ao incapa+, observando, de prefer"ncia, a ordem determinada pelos artigos 9.>>3 e 9.>O1, do -(digo -ivil, indicando tambm os limites da curatela. 4or fora do disposto na parte final do artigo 9.>>1, entende7se que o recurso ser recebido apenas no efeito devolutivo, uma ve+ que a produo de efeitos ser desde logo e a sentena suscet!vel de apelao. OR%A2IJAO E FISCALIJAO DAS FU2DAFES

Pri!"ipais Cara"#er&s#i"as artigo @6 do -(digo -ivil estabelece que, para a criao de uma fundao, far7 lhe7 o seu instituidor, por escritura pIblica ou testamento, dotao especial de bens livres, especificando o fim a que se destina. artigo 23 do mesmo diploma complementa dispondo que, uma ve+ inscrita no Registro -ivil competente, adquire a fundao qualidade de pessoa jur!dica de direito privado. s fins da fundao so permanentes e no podem ser modificados pelos administradores #artigo @>, inciso MM, do -(digo -ivil$.

(. . Formao da F'!dao *uatro so as fases necessrias para a formao de uma fundao' otao ou instituio' o instituidor reserva em seu patrim,nio bens livres, para a instituio da fundao, especificando a finalidade para a qual ser
@3

direcionada. & instituio deve ser feita por escritura pIblica ou por testamento #artigo @> do -(digo -ivil$. 1laborao dos estatutos' poss!vel que o pr(prio instituidor redija o estatuto, bem como indique algum para fa+"7lo #art. 9.9== do -4-$. -aso o instituidor no elabore o estatuto, nem indique algum para fa+"7lo #elaborao fiduciria dos estatutos$, a incumb"ncia passar ao Ministrio 4Iblico. Aprovao dos estatutos' o interessado submeter o estatuto ao Ministrio 4Iblico para aprovao. ;sse, o Ministrio 4Iblico, poder assumir tr"s posies' aprov7lo8 neg7lo por completo8 ou e.igir que sejam feitas alteraes ou adaptaes nos estatutos. :endo o Ministrio 4Iblico reprovado os estatutos constitutivos, o interessado pode requerer ao jui+ que supra a necessidade de aprovao. @e!istro' matria prevista na <ei de Registros 4Iblicos, iniciando a e.ist"ncia legal, com o efetivo registro.

(.$. EE#i!o da F'!dao & e.tino da fundao ser sempre judicial e poder ocorrer se' tornar7se nociva a mantena da fundao #artigo @= do -(digo -ivil$8 ilicitude do objeto #art. 9.652, inc. M, do -4-$8 imposs!vel a sua manuteno #art. 9.652, inc. MM, do -4-$8 vencido o pra+o de sua e.ist"ncia #art. 9.652, inc. MMM, do -4-$.

(.(. Or4a!i6ao e Fis"a0i6ao das F'!da8es Matria prevista no artigos 9.9== a 9.652 do -(digo de 4rocesso -ivil. Disa ao controle sobre as fundaes, j que o patrim,nio dessas importante para a sociedade. Muito embora a criao da fundao seja de inteira liberdade do instituidor, o controle e a administrao de seu patrim,nio compet"ncia do Ministrio 4Iblico, j que o interesse, que o objeto da fundao, sempre social. -om a aprovao pelo Ministrio 4Iblico, o procedimento de instituio v"7se quase completo, faltando apenas seu registro.

,. ESPECIALIJAO DA TIPOTECA LE%AL

@@

4rocedimento previsto nos artigos 9.653 a 9.695 no -(digo de 4rocesso -ivil, destina7se a especificar qual im(vel ir garantir a d!vida decorrente da responsabilidade e.istente. bjetiva a declarao da estimativa da responsabilidade e a especificao do im(vel sobre o qual recair a garantia real. pedido de especiali+ao formulado tanto pelo pr(prio devedor quanto por qualquer outro interessado, e pelo Ministrio 4Iblico. pedido vem instru!do com a prova do dom!nio dos bens, livres de ,nus, e a declarao da estimativa que o proponente entende correta. -aso a iniciativa seja do pr(prio responsvel, sero citados os beneficirios. -aso os beneficirios tenham tido a iniciativa, ser citado o devedor. & avaliao dos bens e a estimativa da responsabilidade correro mediante per!cia #art. 9.65@ do -4-$. Ke todos os interessados foram capa+es, a especiali+ao poder ser convencionada por escritura pIblica, sendo desnecessria a interveno judicial #art. 9.695 do -4-$.

@>