Direito de Família - Introdução aos princípios

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)
2013.2
1 Prova: 25/11 AULA 07/10/2013
Introduo ao Direito de Famlia
1. Histria da Famlia no Ordenamento Jurdico Brasileiro: At a Constituio de 1988 s havia proteo da chamada famlia legtima. E, alm disso, sanes s relaes fora do casamento estavam previstas (era proibido at mesmo o reconhecimento do filho fruto de adultrio ou de relao incestuosa). De acordo com o Cdigo de 1916, os filhos eram classificados em legtimos, ilegtimos ou legitimados. O Cdigo Civil de 2012, enquanto norma objetiva do Direito Civil Brasileiro, ao longo dos anos vem se adaptando s novas conjecturas emergentes da sociedade. que as leis, na medida da evoluo social e dos costumes, tendem a se amoldar aos anseios da sociedade. Segundo Carlos Roberto Gonalves (2012, p. 17), de todos os ramos do direito, o mais intimamente ligado prpria vida, uma vez que, de modo geral, as pessoas provm de um organismo familiar e a ele conservam-se vinculados durante a sua existncia. O autor salienta mais adiante que esse lao no se subordina necessariamente a famlia tradicional, mas tambm aquela constituda pela unio estvel.
2. Alguns princpios do Direito de Famlia: Na viso do jurista GONALVES (2012, p. 21), as alteraes introduzidas no direito civil mais especificamente falando em matria de direito de famlia visam preservar a coeso familiar e os valores culturais. Nota-se neste contexto uma preocupao especfica do legislador em ampliar o leque de proteo desse instituto jurdico. A professora Nilza Reis enumera alguns princpios que regem esse direito, como o princpio da liberdade em constituir famlia; da paternidade responsvel; da isonomia entre os cnjuges; e da prioridade do afeto nas relaes familiares. a) Princpio da liberdade em constituir famlia; Tambm chamado de Princpio da liberdade de constituir uma comunho de vida familiar, est relacionado liberdade de o casal constituir uma famlia. O termo casal tradicional nos leva a pensar a famlia tradicional formada pelo homem e pela mulher. Contudo, este conceito est para muito alm do conceito antigo de famlia como clula mater da sociedade. Hoje o conceito de famlia tambm est ligado ao fator social, assim podemos entender que a famlia de hoje e sua liberdade de constituio se estende aos casais homoafetivos, mes e pais solteiros, etc.
2013.2
Conforme Maria Helena Diniz citada no artigo de Keith Diana da Silva (2008 apud SILVA) concluiu em seu estudo: O princpio da liberdade refere -se ao livre poder de formar comunho de vida, a livre deciso do casal no planejamento familiar, a livre escolha do regime matrimonial de bens, a livre aquisio e administrao do poder familiar, bem como a livre opo pelo modelo de formao educacional, cultural e religiosa da prole. (http://www.fmr.edu.br/npi/045.pdf).
b) Princpio da paternidade responsvel; Tambm chamado princpio da paternidade responsvel e do planejamento familiar. A paternidade responsvel pode ser conceituada como a obrigao que os pais tm de prover a assistncia moral, afetiva, intelectual e material aos filhos. E o planejamento familiar compreende no s decidir sobre o nmero de filhos, mas tambm quanto a aumentar o intervalo entre as gestaes, englobando as tcnicas de reproduo assistida como ltimo recurso procriao, no praticando a seleo de embries com finalidades eugnicas para escolha de atributos fsicos, bem como para suprimir a filiao por meio da monoparentalidade, dentre outros.
c) Princpio da isonomia entre os cnjuges; Tal princpio preconiza a igualdade jurdica dos cnjuges e os companheiros. O Cdigo de 1916 dava tratamento distinto entre os cnjuges, a Carta Magna de 1988, em seu Art. 226 5, consagrou essa igualdade jurdica entre homens e mulheres tanto no casamento, quanto na relao de companheirismo que norteou o Novo Cdigo Civil de 2002. OBS.: At entrar em vigor, a Lei n 4121/1962, a mulher era considerada relativamente incapaz. O marido era o chefe da sociedade conjugal, mantenedor exclusivo da famlia.
d) Princpio da prioridade do afeto nas relaes familiares. Para Flvio Tartuce (200 : .flaviotartuce.adv.br artigos Tartuce princfam.doc), o
afeto talvez seja apontado, atualmente, como o principal fundamento das relaes familiares. Mesmo no constando a palavra afeto no Texto Maior como um direito fundamental, podemos dizer que o afeto decorre da valorizao constante da dignidade humana.
No que tange a relaes familiares, a valorizao do afeto remonta ao brilhante trabalho de Joo Baptista Vilella, escrito no incio da dcada de 1980, tratando da Desbiologizao da paternidade. Na essncia, o trabalho procurava dizer que o vnculo familiar seria mais um vnculo de afeto do que um vnculo biolgico. Assim, surgiria uma nova forma de parentesco civil, a parentalidade socioafetiva, baseada na posse de estado de filho.
2013.2
A defesa da aplicao da paternidade socioafetiva, hoje, muito comum entre os atuais doutrinadores do Direito de Famlia. Tanto isso verdade que, na I Jornada de Direito Civil, promovida pelo Conselho da Justia Federal sob a chancela do Superior Tribunal de Justia, foi aprovado o Enunciado n. 103, com a seguinte redao: O Cdigo Civil reconhece, no art. 1.593, outras espcies de parentesco civil alm daquele decorrente da adoo, acolhendo, assim, a noo de que h tambm parentesco civil no vnculo parental proveniente quer das tcnicas de reproduo assistida heterloga relativamente ao pai (ou me) que no contribuiu com seu material fecundante, quer da paternidade socioafetiva, fundada na posse do estado de filho. Na mesma Jornada, aprovou-se o Enunciado n. 108, prevendo que: No fato jurdico do nascimento, mencionado no art. 1.603, compreende-se luz do disposto no art. 1.593, a filiao consangnea e tambm a socioaf etiva. Em continuidade, na III Jornada de Direito Civil, idealizada pelo mesmo STJ e promovida em dezembro de 2004, foi aprovado o Enunciado n. 25 , pelo qual a posse de estado de filho (parentalidade socioafetiva) constitui modalidade de parentesco civil. Na jurisprudncia nacional, o princpio da afetividade vem sendo muito bem aplicado, com o reconhecimento da parentalidade socioafetiva, predominante sobre o vnculo biolgico.1 Para ns, o princpio da afetividade importantssimo, pois quebra paradigmas, trazendo a concepo da famlia de acordo com o meio social.
A doutrina elenca, ainda, outros princpios no suscitados neste tpico pela professora na referida aula, mas mencionados por ela ao longo do semestre. Tais como o respeito dignidade da pessoa humana; da igualdade jurdica dos filhos; da comunho plena de vida e da comunho plena de vida. Vale a pena salientar:
e) O principio do respeito dignidade da pessoa humana;

1
NEGATRIA DE PATERNIDADE ADOO BRASILEIRA CONFRONTO ENTRE A VERDADE BIOLGICA E A SCIO-AFETIVA TUTELA DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA PROCEDNCIA DECISO REFORMADA. 1. A ao negatria de paternidade imprescritvel, na esteira do entendimento consagrado na Smula 149/STF, j que a demanda versa sobre o estado da pessoa, que emanao do direito da personalidade. 2. No confronto entre a verdade biolgica, atestada em exame de DNA, e a verdade scio-afetiva, decorrente da adoo brasileira (isto , da situao de um casal ter registrado, com outro nome, menor, como se deles filho fosse) e que perdura por quase quarenta anos, h de prevalecer soluo que melhor tutele a dignidade da pessoa humana. 3. A paternidade scio-afetiva, estando baseada na tendncia de personificao do direito civil, v a famlia como instrumento de realizao do ser humano; aniquilar a pessoa do apelante, apagando-lhe todo o histrico de vida e condio social, em razo de aspectos formais inerentes irregular adoo brasileira, no tutelaria a dignidade humana, nem faria justia ao caso concreto, mas, ao contrrio, por critrios meramente formais, proteger-se-ia as artimanhas, os ilcitos e as negligncias utilizadas em benefcio do prprio apelado (Tribunal de Justia do Paran, Apelao Cvel 0108417-9, de Curitiba, 2 Vara de Famlia. DJ 04/02/2002, Relator Acccio Cambi). AO NEGATRIA DE PATERNIDADE ADOO BRASILEIRA PATERNIDADE SCIO-AFETIVA. O registro de nascimento realizado com o nimo nobre de reconhecer a paternidade socioafetiva no merece ser anulado, nem deixado de se reconhecer o direito do filho assim registrado. Negaram provimento. (Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, 00502131NRO PROC70003587250, DATA 21/03/2002, Relator Rui Portanova, ORIGEM RIO GRANDE).
2013.2
o principal e mais amplo princpio constitucional. No direito de famlia, diz respeito garantia plena de desenvolvimento de todos os seus membros, para que possam ser realizados seus anseios e interesses afetivos, assim como garantia de assistncia educacional aos filhos, com o objetivo de manter a famlia duradoura e feliz, assim preceitua Maria Helena Diniz2.
f) O principio da igualdade jurdica de todos os filhos; Consagrado no Art. 226, 7 por este princpio probe-se qualquer distino entre os filhos havidos dentro ou fora do casamento, no importando se este for adotivo. Hoje se adota apenas a denominao filhos no existindo mais a distino filhos legtimos e ilegtimos nem mesmo em relao a direitos, deveres e qualificao. O Cdigo Civil de 1916 em seu artigo 377, dispunha que quando o adotante tiver filhos legtimos, legitimados ou reconhecidos, a relao de adoo no envolve a de sucesso hereditria. Entretanto, essa constante prevista foi revogada pelo Cdigo Civil de 2002 pelo artigo 1.596 e tambm previsto no artigo 41, caput da Lei n 8.069/90 (Estatuto da Criana e do Adolescente) quando esta trata da adoo: A adoo atribui a condio de filho ao adotado, com os mesmos direitos e deveres, inclusive sucessrios, desligando-o de qualquer vnculo com pais e parentes, salvo os impedimentos matrimoniais 3. De igual modo, a adoo possui caractersticas muito peculiares em nosso direito eleva um filho adotivo ao mesmo status quo dos demais filhos de um casal, concorrendo este de igual modo em direitos e deveres, bem como a qualificao que de modo algum deva constar na certido de registro do mesmo qualquer meno do processo de adoo em respeito ao presente princpio. Outro fato marcante a caracterstica de a mesma incidir sobre o processo de investigao de paternidade que, conforme os artigos 5 e 6 da Lei 8.560/92, dispensa o ajuizamento dessa ao pelo Ministrio Pblico se a criana j estiver sido encaminhada para adoo4.
g) Principio da comunho plena de vida. A famlia raiz e base de uma sociedade, historicamente este conceito foi se erigindo em todos os ordenamentos jurdicos existentes. Na ainda hoje o conceito famlia persiste no conceito de clula me e amplamente protegido pelo direito. Ao conceituar a famlia como comunho plena de vida, o legislador adotou a moderna concepo tendente a valorizar as relaes intrnsecas, relativas aos papis de estado de filho, de pai, de me etc., e no apenas as relaes extrnsecas da famlia, esta vista apenas sob o enfoque de seu papel social de clula me da sociedade.
2
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro: direito das sucesses. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. p 18.
3 4
BRASIL, Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990 (Estatuto da Criana e do Adolescente). BRASIL, Lei n. 8.560, de 29 de dezembro de 1992.
2013.2
Assim, Joo Baptista Villela (2005 apud BARBOSA, 2006) nos ensina que,
O amor est para o Direito de Famlia, assim como a vontade est para o Direito das Obrigaes. Assim, a Mediao Familiar o instrumento para a compreenso dos litgios de famlia, inserindo-se, definitivamente, no novo cdigo, como expresso da principiologia norteadora das relaes jurdicas privadas, com nfase no Direito de 5 Famlia .
Por isso, comunho plena de vida ter sempre contedo subjetivo, portanto, tangente ao princpio fundamental da dignidade da pessoa humana, qual seja o reconhecimento de que para cada pessoa h um caminho personalssimo para atingir este ideal contido na norma da novel codificao, seja por meio de relaes homoafetivas, pelo casamento, pela unio estvel e tantas outras formas que possam vir a se desenhar nas relaes humanas.
AULA 09/10/2013
Esponsais
1. Conceito Esponsais ou promessa esponsalcia, do latim sponsus (esposo), importam o compromisso de casamento que duas pessoas de sexos diferentes fazem, reciprocamente, com a finalidade de que se conheam melhor para que aquilatem suas afinidades e gostos. Segundo Daniel Baggio Maciel6, na sociedade tradicional, os esponsais praticamente se confundem com o noivado ou cerimnia antenupcial. Embora no tenham sido previstos de forma expressa pelo Cdigo Civil de 1916, tampouco pelo Cdigo atual, a doutrina normalmente aceita que a ruptura da promessa de casamento por motivo no plausvel pode acarretar a responsabilidade civil extracontratual com base no artigo 186 do novo Cdigo, afinal, aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
Fundados especialmente nesse dispositivo legal, vrios escritores entendem possvel a responsabilizao patrimonial daquele que ensejar o rompimento do noivado, desde que a promessa tenha sido feita livremente pelos noivos, que tenha havido a recusa tcita ou expressa de cumprir a promessa esponsalcia, que haja a ausncia de justo motivo, bem como danos materiais ou morais a serem indenizados.
A professora Nilza Reis destaca que a unio estvel s se compara ao casamento na medida em que tambm encontra amparo legal. No entanto, ainda comum que pessoas que realizaro um casamento faam contrato preliminar, por ora, reconhecido como esponsais. Assim, eles tm a finalidade de firmar um contrato posterior: o casamento.
BARBOSA, Aguida Arruda. A Mediao no Novo Cdigo Civil Brasileiro. Boletim do IBDFAM n 20/2005, publicado em 07/03/2006 disponvel em: http://www.pailegal.net/mediacao/55?rvTextoId=-2111197493, acesso em: 18/11/2012. 6 MACIEL, Daniel Baggio. A definio dos esponsais. Araatuba: Pgina eletrnica Isto Direito. Abril de 2008.
2013.2
1.1 Promessa de casamento: frustrao (descumprimento) 1.1.1 Consequncias Jurdicas possvel, contudo, que haja rompimento da promessa de modo injustificvel sem causa lcita. H, portanto, a possibilidade de responsabilizao do indivduo por ter causado outra parte prejuzos, sejam eles de ordem material ou moral (Nesse caso, no h que se observar a diferenciao existente em outros ramos como o Direito Penal acerca de dolo ou culpa em termos gerais, no Direito Civil, utiliza-se a culpa em sentido lato, que abrange ambos os conceitos). Assim, o rompimento injustificvel h de ser considerado um ato ilcito, um abuso e, por isso, conduz a uma responsabilizao do agente. 1.2 Responsabilidade Civil Subjetiva No caso em comento, diferentemente da responsabilidade objetiva, em que havendo o nexo causal haver responsabilizao do sujeito pelo dano causado; a responsabilidade em relao aos esponsais como no modelo clssico permanece subjetiva, sendo necessria a culpa do sujeito que enseje a uma conduta indenizvel. 1.2.1 Posio da Jurisprudncia
Nos tribunais o tema nunca foi to pacfico, mas h julgados deferindo indenizaes em casos tais, como se infere da seguinte ementa emanada do Tribunal de Justia de Minas Gerais (EIAC 200791-0/2): O namoro prolongado, o noivado oficial, a aquisio das alianas e a construo da casa, por si ss, levam segura deduo de que se tratava de relacionamento srio, de atos preparatrios de futuros cnjuges, dispensando uma promessa formal de casamento. O rompimento injustificado da promessa de casamento enseja indenizao por dano moral, consistente na penosa sensao da ofensa, da humilhao perante terceiros, na dor sofrida, enfim, nos efeitos puramente psquicos e sensoriais experimentados pela vtima da leso. A ruptura do noivado acarreta indenizao por danos materiais, provado que a mulher contribuiu para a construo de uma casa. No h lugar para indenizao pelo enxoval confeccionado pela noiva se ele continua em seu poder, sem lhe causar desfalque patrimonial, uma vez que a reparao se condiciona constatao de efetivo proveito de uma parte em detrimento da outra7.
2. Concluses Assim, o rompimento dos esponsais pode gerar o dever de indenizar, mas os Tribunais devem realizar uma anlise profunda acerca dos fatos e de seus possveis efeitos jurdicos, sob pena de banalizao do Judicirio.
Famlia Decorrente do Casamento 1. Do casamento

7
MACIEL, Daniel Baggio. A definio dos esponsais. Araatuba: Pgina eletrnica Isto Direito. Abril de 2008.
2013.2
O casamento surge como ato ou negcio solenissimo e existe desde os tempos mais remotos. No Direito Romano Antigo, havia a previso de trs modalidades de casamento: o usus, a coenpitio e a confarreatio. a) Confarreatio Inicialmente, havia a confarreatio (compartilhar as fatias do bolo). Era o casamento da elite, dos patrcios. Era religioso, solene e havia dez testemunhas, alm do sacerdote. Dentre outros traos, caracterizava-se pela oferta aos deuses de um po de trigo, costume que, estilizado, sobreviveu at os nossos dias com o tradicional bolo de noiva. A confarreatio no tardou, todavia, a cair em desuso e j se tornava rara ao tempo de Augusto8. Destacava-se, ainda, a defarreatio, espcie de separao em que as fatias do bolo, agora, seriam comidas separadamente. b) Coenptio A Coenptio era o matrimnio da plebe; realizado na presena de cinco testemunhas. Constituia espcie de casamento civil e era descrito por Gaio como uma imaginaria venditio. Admitia a remancipatio, que era a devoluo. c) Usus J o Usus era um ato sem qualquer solenidade. Era a aquisio da mulher pela posse, equivalendo a uma espcie de usucapio, pois a posse da mulher pelo marido era reconhecida pelo ano de unio, sem interrupo de trs noites consecutivas juntos. 1.1 Natureza Jurdica Hoje, a concepo de casamento , em verdade, um vnculo jurdico formal, que impe aos indivduos a sujeio para cumprimento de deveres. Na poca da promulgao do Cdigo de Napoleo, o Cdigo Francs de 1804, alguns autores diziam que o casamento era um ato-condio, em que no bastava a mera manifestao de vontade, mas o surgimento de efeitos. No entanto, com o reconhecimento da natureza contratual do casamento, a manifestao da vontade ganhou uma proporo muito maior, sendo sua natureza, agora, contratual para a maior parte dos autores, contudo, o casamento de natureza sui generis: patrimonial e contratual. Para que o casamento ocorra, os sujeitos devem possuir capacidade nbil com o auxlio de parmetros cientficos, o Cdigo Civil atual estipula a idade legal em 16 anos. Nestes casos, quando o menor desejar contrair casamento, deve haver assistncia, pois que
8
MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil . So Paulo: Saraiva, 1997. p. 15.
2013.2
se trata de sujeito relativamente incapaz. Abaixo de 16 anos deve haver expressa autorizao legal. Assim, para que o maior de 16 anos e menor de 18 anos possa realizar casamento, quando no houver autorizao ou negativa de assistncia imotivada por parte de seus assistentes legais, o indivduo deve solicitar o suprimento judicial de sua incapac idade. No caso em tela, contudo, o regime sempre dever ser o de separao total obrigatria de bens. Embora as hipteses de autorizao no sejam taxativas, esta s deve ocorrer em carter excepcional.
2. O casamento civil: gratuidade da celebrao

Existe, no Direito Brasileiro, a possibilidade de que pessoas reconhecidamente pobres realizem o casamento, independentemente do pagamento de emolumentos do cartrio. O Cdigo Civil, em seu artigo 1.512, pargrafo nico, assegura s pessoas cuja pobreza for declarada, o direito iseno de emolumentos e despesas para o casamento, registro e primeira certido. O pargrafo nico do artigo 1 da Lei 1.060/50 dispe que: considera-se necessitado, para os fins legais, todo aquele cuja situao econmica no lhe permita pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia . No caso, a lei menciona processo e honorrios de advogado, mas pode se estender s taxas e emolumentos do cartrio. J o artigo 1 da Lei n 7.115/83 diz que a declarao destinada a fazer prova de vida, residncia, pobreza, dependncia econmica, homonmia ou bons antecedentes, quando firmada pelo prprio interesse ou por procurador bastante, e sob as penas da Lei, presume-se verdadeira. Assim, a lei apenas exige uma Declarao de Pobreza que dever ser firmada por ambos os noivos. Como a finalidade da lei facilitar o casamento para todo mundo, no deve ser exigida nenhuma comprovao de renda. Se o oficial de registro tiver dvida sobre a veracidade da declarao, dever esclarecer aos noivos de que a falsidade ensejar responsabilidade civil e criminal do interessado (artigo 30, 3 da Lei de Registros Pblicos). Caso os noivos desejam realizar o casamento em diligncia (fora do cartrio), o ato somente poder ser gratuito se eles estiverem em situao de extrema urgncia (exemplo: noivo que est internado com cncer terminal e no pode se locomover ao cartrio). Como a finalidade da lei assegurar o direito ao casamento a todos, esta hiptese no se enquadra, pois o juiz ou o oficial de registro teria que se deslocar, o que causaria um custo pessoal a eles. A publicao de editais de proclamas custeada pelo Estado, por meio da imprensa oficial, nas situaes em que o jornal que publica os editais de proclamas da Serventia no fizer gratuitamente a publicao. Modelo de declarao de pobreza, extrado do blog Casando Sem grana:
2013.2
3. Processo de habilitao ao casamento: objetivos

O casamento deve ser realizado na forma prevista em lei. As pessoas interessadas nubentes devem passar por um processo preliminar de habilitao. Os interessados devem fazer o requerimento no cartrio de registros, anexando a documentao necessria de forma que o oficial do cartrio possa emitir uma certido de habilitao ao casamento, com validade de 90 dias. Cumpre-se destacar:
CAPTULO V Do Processo de Habilitao PARA O CASAMENTO Art. 1.525. O requerimento de habilitao para o casamento ser firmado por ambos os nubentes, de prprio punho, ou, a seu pedido, por procurador, e deve ser instrudo com os seguintes documentos: I - certido de nascimento ou documento equivalente; II - autorizao por escrito das pessoas sob cuja dependncia legal estiverem, ou ato judicial que a supra; III - declarao de duas testemunhas maiores, parentes ou no, que atestem conhec-los e afirmem no existir impedimento que os iniba de casar; IV - declarao do estado civil, do domiclio e da residncia atual dos contraentes e de seus pais, se forem conhecidos; V - certido de bito do cnjuge falecido, de sentena declaratria de nulidade ou de anulao de casamento, transitada em julgado, ou do registro da sentena de divrcio. Art. 1.526. A habilitao ser feita pessoalmente perante o oficial do Registro Civil, com a audincia do Ministrio Pblico.
Disponvel em <http://casandosemgrana.com.br/da-gratuidade-do-casamento-civil/> Acesso em 24 de Novembro de 2013.
2013.2
Pargrafo nico. Caso haja impugnao do oficial, do Ministrio Pblico ou de terceiro, a habilitao ser submetida ao juiz. Art. 1.527. Estando em ordem a documentao, o oficial extrair o edital, que se afixar durante quinze dias nas circunscries do Registro Civil de ambos os nubentes, e, obrigatoriamente, se publicar na imprensa local, se houver. Pargrafo nico. A autoridade competente, havendo urgncia, poder dispensar a publicao. Art. 1.528. dever do oficial do registro esclarecer os nubentes a respeito dos fatos que podem ocasionar a invalidade do casamento, bem como sobre os diversos regimes de bens. Art. 1.529. Tanto os impedimentos quanto as causas suspensivas sero opostos em declarao escrita e assinada, instruda com as provas do fato alegado, ou com a indicao do lugar onde possam ser obtidas. Art. 1.530. O oficial do registro dar aos nubentes ou a seus representantes nota da oposio, indicando os fundamentos, as provas e o nome de quem a ofereceu. Pargrafo nico. Podem os nubentes requerer prazo razovel para fazer prova contrria aos fatos alegados, e promover as aes civis e criminais contra o oponente de m-f. Art. 1.531. Cumpridas as formalidades dos arts. 1.526 e 1.527 e verificada a inexistncia de fato obstativo, o oficial do registro extrair o certificado de habilitao. Art. 1.532. A eficcia da habilitao ser de noventa dias, a contar da data em que foi extrado o certificado.
Aps a expedio do certificado de habilitao cuja eficcia de 90 dias deve haver a celebrao do casamento, com a confirmao do ato no registro civil. OBS.: Smula n 377 STF
STF Smula n 377 - 03/04/1964 - DJ de 8/5/1964, p. 1237; DJ de 11/5/1964, p. 1253; DJ de 12/5/1964, p. 1277. Regime de Separao Legal de Bens - Comunicao - Constncia do Casamento No regime de separao legal de bens, comunicam-se os adquiridos na constncia do casamento.
Por conta da boa-f de algum dos cnjuges, mesmo o casamento considerado nulo, pois que maculados com impedimentos casamento putativo alguns efeitos podem ser configurados, muito embora, nesses casos, a separao de bens seja obrigatria, devido s causas suspensivas constantes do art. 1523 do Cdigo Civil.
AULA 14/10/2013
4. Dos impedimentos matrimoniais (art. 1.521, CC/02)

Primeiramente, cumpre-se realizar uma distino entre o Parentesco Biolgico e o Parentesco Civil. Parentesco biolgico aquele parentesco natural, fruto de relaes e combinaes genticas. O parentesco civil, por sua vez, engloba a adoo e o parentesco por afinidade
2013.2
(os familiares de um cnjuge, por exemplo, so familiares na lei do outro cnjuge, em razo do vnculo matrimonial). Irmos unilaterais: irmos s por um lado (s por parte me). Antigamente eram chamados de irmos no germanos. de pai ou de
Irmos bilaterais: irmos pelos dois lados (por parte de pai e de me e, por isso, podem ter mesmo sobrenome). Primos tambm podem ter o mesmo sobrenome e, neste caso, so chamados de primos-irmos. Isso ocorre quando o irmo do pai tem um ou mais filhos com a irm da me. Antigamente eram chamados de irmos germanos. Colaterais: parentes que tm um ascendente comum. (No existem colaterais de 1 grau. De 2 grau: irmos. De 3 grau: tios e sobrinhos). Afins em linha reta: sogro, sogra, enteados e avs, netos e bisnetos do cnjuge.
Art. 1.5221. No podem casar: I - os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural ou civil; Andou bem, o legislador, em no se referir como fazia o Cdigo de 1916, ao parentesco e filiao legtima e ilegtima, discriminao proibida pelo art. 227 da Constituio de 1988. Entretanto, o Cdigo Civil no admite npcias incestuosas. uma preocupao de natureza eugnica. A professora Nilza Reis mostra-se a favor de tal impedimento. que o casamento entre parentes consanguneos prximos pode provocar o nascimento de filhos defeituosos. E no importa se se trata de descente havido do matrimnio ou no. O impedimento resultante do parentesco civil, existente entre adotante e adotado, justificado pelo fato de a adoo imitar a famlia. Inspira-se, pois, em razes de moralidade familiar. OBS.: Da mesma forma que se coloca um impedimento ao matrimnio em sentido estrito, isso se arrasta tambm para a tutela da Unio Estvel de modo que aquela unio estvel maculada por qualquer vcio de impedimento, na maioria das vezes, no h de receber amparo, proteo, do ordenamento jurdico ptrio. II - os afins em linha reta; Parentesco por afinidade o que liga um cnjuge ou companheiro aos parentes do outro. Resulta, pois, do casamento ou da unio estvel. A proibio refere-se apenas linha reta. Entretanto, ainda que dissolvido o casamento ou a unio estvel que deu origem ao aludido parentesco, o vivo no pode se casar com a enteada, nem com a sogra, porque a afinidade em linha reta no se extingue com a dissoluo do casamento (ou da unio estvel) que a originou (art. 1.595 CC/02).
2013.2
Como a afinidade em linha colateral no constitui empecilho ao casamento, o cnjuge vivo ou divorciado pode casar-se com a(o) cunhada(o).
III - o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem o foi do adotante; (...) V - o adotado com o filho do adotante; Frise-se que a adoo no nasceu como forma de beneficiar aquelas crianas desamparadas, mas como forma de dar queles casais que no poderiam ter filhos naturais, a oportunidade de ter um filho, ainda que fruto de uma relao artificial. No entanto, naquela poca, a adoo no envolvia a sucesso, o que no ocorre depois do advento da Constituio de Federal de 1988 - marco a partir do qual ao filho adotado foram integrados todos os direitos daquela famlia, gozando dos mesmos privilgios de que os filhos biolgicos fazem jus.
IV - os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at o terceiro grau inclusive; Os irmos so parentes colaterais em segundo grau por descenderem de um tronco comum, e no um do outro. O impedimento alcana irmos havidos ou no de casamento, sejam eles unilaterais ou bilaterais. Tios e sobrinhos so colaterais de terceiro grau e, portanto, impedidos de casar. OBS.: Decreto-Lei n 3.200/41 permite, entretanto, tal casamento, desde que se submetam ao exame pr-nupcial (cuja realizao, por dois mdicos nomeados pelo juiz, deve ser requerida no processo de habilitao e o resultado seja-lhes favorvel). Primos podem casar-se porque so colaterais de quarto grau.
VI - as pessoas casadas; No podem se casar as pessoas j casadas a consagrao do princpio ocidental da monogamia. Todavia, alguns autores, como Paulo Lobo, acreditam que o Estado no deveria interferir, nestes casos, na esfera privada. Destacando-se, ainda, a Teoria Poliamorista defendida por Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho. OBS.: No existe possibilidade de se estabelecer Unio Estvel com um companheiro que j casado muito embora j se permita uma proteo mnima pelo ordenamento jurdico, no se tratar de unio estvel, mas de mero concubinato.
2013.2
VII - o cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa de homicdio contra o seu consorte. Trata-se de impedimentum criminis. De acordo com Carlos Roberto Gonalves, o dispositivo, malgrado no tenha feito nenhuma distino, abrange somente o homicdio doloso, como da tradio de nosso direito. No se reclama que o outro seja conivente ou esteja conluiado com o autor do conjugicdio, mas exige-se que tenha havido condenao. Se ocorreu absolvio ou extino de punibilidade, no se configura o impedimento. O impedimento obsta tambm que os impedidos de se casar passam a viver, legalmente, em unio estvel (art. 1.723, CC/02). Todavia, o novo Cdigo no contempla o impedimento relativo ao casamento do cnjuge adltero com o seu cmplice por tal condenado, previsto anteriormente no diploma de 1916.
AULA 16/10/2013
Art. 1.522. Os impedimentos podem ser opostos, at o momento da celebrao do casamento, por qualquer pessoa capaz. Pargrafo nico. Se o juiz, ou o oficial de registro, tiver conhecimento da existncia de algum impedimento, ser obrigado a declar-lo. Desse modo, a violao dos impedimentos representa uma leso, um prejuzo a toda a sociedade; portanto, a legitimidade para oposio ampla: podem ser opostos, no perodo de habilitao, por qualquer pessoa capaz. Se algum contrai matrimnio infringindo a impedimento, aquela unio estar fadada nulidade.
5. Das causas suspensivas (art. 1.523, CC/02)

I. O vivo ou a viva que tiver filho do cnjuge falecido, enquanto no fizer o inventrio dos bens do casal e der partilha aos herdeiros; H tal impedimento para evitar a confuso de patrimnios, pois, com a partilha, definem-se os bens que comporo a herana dos filhos do casamento anterior, evitando a referida confuso. Nos casos em que o matrimnio acabar por ser realizado, haver obrigatoriedade do regime da separao de bens; bem como a incidncia da hipoteca legal em favor dos filhos, sobre os imveis do pai ou da me que contrair outo casamento antes de fazer o inventrio do casal anterior (Livro do Direito das Coisas, art. 1489, II, CC/02). Segundo Carlos Roberto Gonalves, o bice no desaparece com o fato de haver sido iniciado o inventrio. A lei exige mais: que haja partilha julgada por sentena.
2013.2
Todavia, se o cnjuge falecido no tiver deixado algum filho, inexistir restrio, assim como, ainda que tenha deixado algum, se o casal no tiver bens a partilhar. (Por esta razo admitido o chamado inventrio negativo, instrudo com certido negativa de bens, que se destina a comprovar a inexistncia de causa suspensiva). II - a viva, ou a mulher cujo casamento se desfez por ser nulo ou ter sido anulado, at dez meses depois do comeo da viuvez, ou da dissoluo da sociedade conjugal; Trata-se de causa suspensiva imposta apnas mulher, com o objetivo de evitar possveis dvidas/confuses acerca da paternidade (turbatio sanguinis). No persistir se a nubente comprovar o nascimento do filho ou a inexistncia de gravidez na fluncia desse prazo (tambm quando houver aborto; se a gravidez for evidente quando da viuvez ou da anulao do casamento; ou se o casamento anterior foi anulado por impotncia do cnjuge ou mesmo impossibilidade fsica de coabitao do casal). III - o divorciado, enquanto no houver sido homologada ou decidida a partilha dos bens do casal; Procura-se evitar a controvrsia a respeito dos bens comuns, na hiptese de novo casamento de um dos divorciados, em face do regime de bens adotado. Contudo, a restrio ser afastada, provando-se a inexistncia de prejuzo para o ex-cnjuge. IV - o tutor ou o curador e os seus descendentes, ascendentes, irmos, cunhados ou sobrinhos, com a pessoa tutelada ou curatelada, enquanto no cessar a tutela ou curatela, e no estiverem saldadas as respectivas contas. Cumpre-se fazer uma distino entre o tutor e o curador. O tutor o representante legal de menores destitudos de poder familiar, rfos ou abandonados pelos pais, para a prtica dos atos da vida civil. J o curador aquele que, efetivamente, cuida representa os interesses de incapazes (total ou relativamente, a partir dos 16 anos de idade). Pelo fato de administrarem bens alheios, tm a obrigao de prestar contas dos bens pertencentes aos tutelados ou curatelados, sob fiscalizao judicial. Por isso, no recomendado o casamento com estes, sobretudo quando tm bens que possam conduzir a um casamento por interesse. Destarte, faz-se mister a obrigatoriedade do casamento sob o regime de separao total de bens.
Pargrafo nico. permitido aos nubentes solicitar ao juiz que no lhes sejam aplicadas as causas suspensivas previstas nos incisos I, III e IV deste artigo, provandose a inexistncia de prejuzo, respectivamente, para o herdeiro, para o ex-cnjuge e para a pessoa tutelada ou curatelada; no caso do inciso II, a nubente dever provar nascimento de filho, ou inexistncia de gravidez, na fluncia do prazo. Art. 1.524. As causas suspensivas da celebrao do casamento podem ser argidas pelos parentes em linha reta de um dos nubentes, sejam consangneos ou afins, e pelos colaterais em segundo grau, sejam tambm consangneos ou afins.
2013.2
OBS.: Diferentemente dos impedimentos, as causas suspensivas s podem ser argidas pelos parentes em linha reta de um dos nubentes, sejam consangneos ou afins, e pelos colaterais em segundo grau, sejam tambm eles consangneos ou afins. Casamentos Especiais 1. Casamento celebrado em razo de motivo urgente (urgncia) Essa hiptese est prevista no art. 1527, pargrafo nico, que dispe que a autoridade competente, havendo urgncia, poder dispensar a publicao. Contudo, no h que se dispensar o processo de habilitao. 2. Casamento in extremis vitae momentis, in articulo mortis ou nuncupativo O casamento in articulo mortis, in extremis vitae momentis ou nuncupativo aquele realizado sob iminente risco de morte de um dos nubentes. Estabelece-se solenidade prpria (art. 1.540): to apressado que no tem processo de habilitao, nem autoridade celebrante, ao dispensar a presena de autoridades ou de eventuais substitutos, mas exige a presena de seis testemunhas que no tenham parentesco colateral ou em linha reta com os nubentes devendo procurar, no prazo de 10 dias, a autoridade judicial mais prxima, para que se tome o termo de suas declaraes acerca da espontaneidade do ato (sob pena de inexistncia do mesmo). Mas deve-se verificar que poderia haver a devida habilitao em tempo hbil, sem oposies (impedimentos ou causas suspensivas), para que o juiz possa homologar. Segundo Carlos Roberto Gonalves (p.133), a autoridade judiciria competente para ouvir as testemunhas e proceder s diligncias a mais prxima do lugar em que se realizou o casamento, ainda que no seja a do domiclio ou residncia dos cnjuges. Destaque-se:
O Juiz, se no for o competente ratione materiae ou ratione personae, encaminhar as declaraes, depois de autuadas, autoridade judiciria que o for. Esta determinar providncias para verificar a inexistncia de impedimentos, em procedimento semelhante a uma habilitao a posteriori, ouvir o Ministrio Pblico e realizar as diligncias necessrias, antes de proferir a sentena, da qual caber a apelao em ambos os efeitos. Transitada em julgado, o juiz mandar registr-la no Livro do Registro dos Casamentos, retroagindo os efeitos, quanto ao estado dos cnjuges, data da celebrao (CC, art. 1.541, 1a 4).
A pessoa que est sob o risco iminente de morte no pode se casar atravs de procurao. Porm, caso o nubente sobreviva, dever este confirmar a sua manifestao de vontade, haja vista que ningum pode cas-lo, estando vivo, sem procurao. As formalidades, contudo, sero dispensadas se o enfermo convalescer e puder ratificar o casamento em presena da autoridade competente e do oficial de registro. Esta ratificao feita mediante termo no livro do Registro dos Casamentos, devendo vir assinada tambm pelo outro cnjuge e por duas testemunhas. Antes da lavratura do termo, exigem-se os documentos do art. 1.525 e o certificado do art. 1.531, comprobatrio da inexistncia de
2013.2
impedimentos. No havendo a ratificao, aps a convalescena, no tem valor o casamento. A pessoa que est sob o risco iminente de morte no pode se casar atravs de procurao. Porm, caso o nubente sobreviva, dever este confirmar a sua manifestao de vontade, haja vista que ningum pode cas-lo, estando vivo, sem procurao. H tambm o casamento realizado em caso de molstia grave, celebrado em face de algum que est acometido de doena grave: no est morrendo, no est em extremo perigo de vida, mas muito doente. Pode ser por procurao ou pessoalmente . A autoridade celebrante vai aonde se encontra o enfermo e celebra o casamento perante duas testemunhas. Todavia, pressupe-se que j tenha sido expedido o certificado de habilitao, mas a gravidade do estado de sade do mesmo o impea de se locomover e de adiar a cerimnia. Assim, o juiz ir celebr-lo em sua casa ou onde estiver (no hospital, por exemplo), em companhia do oficial, perante duas testemunhas que saibam ler e escrever. (Apenas em caso de urgncia que o casamento poder ser realizado noite). 3. Casamento por procurao A pessoa que est sob o risco iminente de morte no poder se casar atravs de procurao. Aqui, se entende por procurao o instrumento de mandato outorgado pelo mandante ao mandatrio, devendo aquele mencionar, obrigatoriamente, na escritura pblica, o futuro cnjuge. Art. 1.5440, V: anulvel o casamento realizado pelo mandatrio, sem que ele ou o outro contraente soubesse da revogao do mandato, e no sobrevindo coabitao entre os cnjuges o mandante, neste caso, poder responder por perdas e danos. Como supradito, o casamento nuncupativo permite a celebrao mediante procurao. AULA 21/10/2013
4. Casamento de parentes colaterais de 3 grau Como o Novo Cdigo Civil disciplina no art. 1.521, IV a impossibilidade de casamento entre irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at o terceiro grau inclusive, num primeiro momento, somos levados a crer que um tio no pode se casar com sua sobrinha sob o prisma jurdico, uma vez que no estamos tratando da parte moral, a qual pode nos levar a uma hiptese em que tio e sobrinha so unidos pelo afeto, o que nos permite cham-los de pai e filha. Para juristas como o professor Euclides Benedito de Oliveira,
O novo Cdigo no contempla a ressalva de autorizao judicial para o casamento entre os colaterais de terceiro grau (tio e sobrinha), que no atual sistema jurdico tem lugar por fora de disposio do Decreto-Lei 3.200/41. Resta questionvel se
2013.2
estaria revogada essa norma excepcional, diante da norma genrica do novo ordenamento civil, ou se mantida como regra especial prevalecente10.
No entanto, tais espcies de casamento vm sendo admitidas desde o advento desse decreto-lei de maneira pacfica. Segundo o Enunciado n 98, da 1 Jornada de Direito Civil do Conselho de Justia Federal, o inc. IV do art. 1.521 do novo Cdigo Civil deve ser interpretado luz do Decreto-Lei n. 3.200/41 no que se refere possibilidade de casamento entre colaterais de 3 grau. (Muito embora este enunciado esteja longe de ser considerado lei, merece considervel respeito). Em geral, defende-se a idade que, uma vez apresentados no mnimo dois atestados mdicos afirmando a impossibilidade de defeitos eugnicos dos futuros descendentes, possvel a unio em matrimnio de tio (a) e sobrinha (o), com fulcro no Decreto-Lei 3.200/41. 5. Casamento religioso com efeitos civis possvel que a Lei de Organizao Judiciria do estado-membro defina qual rgo ser competente para realizar o casamento civil. Na lei no mbito do estado da Bahia, h possibilidade de delegao dessa competncia. De acordo com a Lei n 6.015/73, de Registros Pblicos, o casamento civil (nica modalidade reconhecida no ordenamento jurdico ptrio) deve ser registrado. Contudo, comum que se celebre o casamento religioso com efeitos civis em quaisquer religies devendo haver habilitao prvia ou posterior celebrao, com registro posterior data da celebrao, momento em que passam a ocorrer os efeitos jurdicos, caso a habilitao seja bem sucedida. (Verifica-se, in casu, uma hiptese de delegao, prevista no art. 1.515 do Cdigo Civil de 2002). OBS.: Aquele casamento religioso no registrado em cartrio civil no propriamente um casamento, mas unio estvel, por no obedecer a formalidades legalmente exigidas (quais sejam aquelas de habilitao prvia, com posterior registro, ou habilitao posterior no registrada). Confirmado o registro dentro do prazo de validade do certificado de habilitao (90 dias), os efeitos retroagem data da efetiva celebrao. Ex.: A doao realizada por um dos cnjuges antes do registro mas aps a celebrao religiosa, quando o regime ao qual escolheram se submeter no a permitir sem o consentimento do outro, poder ser anulada. Muito embora possam existir clusulas de incomunicabilidade de bens a serem gravadas pela autoridade competente (Consideradas normas de Direito Privado que podem se comportar como normas de Ordem Pblica). possvel que haja modificao do regime, a pedido de ambos os cnjuges, por justa causa, a juzo competente.
10
OLIVEIRA, Euclides Benedito de, DIREITO DE FAMLIA NO NOVO CDIGO <http://www.pailegal.net/fatiss.asp?rvTextoId=-1627972773> Acesso em 24 de Novembro de 2013.
CIVIL,
disponvel
em
2013.2
6. Casamento de militares Anteriormente, para que um militar pudesse se casar, de acordo com a Lei n 6.880/80, ele deveria pedir autorizao a seu comando superior. Hoje, no entanto, no h mais necessidade de prvia autorizao, devendo o militar apenas comunicar, pois que seu cnjuge ser seu dependente na produo dos efeitos jurdicos. possvel que haja modificao do regime, a pedido de ambos os cnjuges, por justa causa, a juzo competente. 7. Casamento de funcionrios diplomticos, consulares e do Instituto Rio Branco Primeiramente, cumpre-se realizar uma distino entre cnsul e diplomata. O cnsul realiza uma representao administrativa de um pas dentro de outro (Cada pas tem diversos consulados na nao estrangeira, geralmente nas capitais estaduais). responsvel, basicamente, por resolver assuntos dos seus cidados no territrio estrangeiro como vistos, vistoria de cargas, auxlio administrativo tanto para pessoa fsica como jurdica, etc. J o embaixador ou diplomata exerce a representao diplomtica de um pas dentro de outro. Cada pas s tem uma embaixada na nao estrangeira, geralmente na capital federal. responsvel por assuntos de interesse comuns entre as duas naes envolvendo negociaes polticas, desenvolvimento econmico e cultural, informaes oficiais, etc. No caso de funcionrios do servio exterior, alunos do Instituto, ou mesmo aqueles que concorrem ao cargo, para se casarem com pessoa estrangeira, dependem de autorizao do Presidente da Repblica; e, no caso de casamento com nacional, deve haver autorizao do Ministrio das Relaes Exteriores. Assim, no momento de requisio do processo de habilitao, os interessados devem apresentar essa prvia autorizao das autoridades competentes supramencionadas. 8. Casamento de brasileiro em outro pas (que reside no estrangeiro) Art. 32 da Lei n 6.015 de 1973: Os assentos de nascimento, bito e de casamento de brasileiros em pas estrangeiro sero considerados autnticos, nos termos da lei do lugar em que forem feitos, legalizadas as certides pelos cnsules ou quando por estes tomados, nos termos do regulamento consular. Tal modalidade tambm conhecida como casamento consular. Caso o interessado queira se casar de acordo com as leis brasileiras, dever se casar no consulado brasileiro devendo o ato ser registrado em 180 dias, a contar da volta de um ou ambos os cnjuges ao Brasil, no cartrio do respectivo domiclio; ou, em sua fatal, no 1 Ofcio da Capital do estado em que passarem a residir (Art. 1544 do Cdigo Civil). O mesmo se aplica no caso de o casamento ser realizado por autoridades estrangeiras o que muda so as formalidades. 9. Casamento de estrangeiro no Brasil
2013.2
H duas hipteses: quando casam no consulado de seus respectivos pases ou quando se casam sob as leis brasileiras. No primeiro caso, ainda que os estrangeiros sejam de nacionalidades diferentes, devem se casar no consulado de apenas um deles, sob as leis de seu pas de origem. J quando no h um consenso, podem realizar o ato sob a legislao brasileira. O mesmo se aplica ao divrcio. 10. Casamento decorrente de converso de unio estvel Art. 226, 3, CF 88: Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento. Percebe-se, desse modo, que a unio estvel um fato do cotidiano que teve seus efeitos jurdicos reconhecidos. Cabendo ao legislador ordinrio facilitar a sua converso em casamento, em observncia a esse comando constitucional. Entretanto, antes de o novo Cdigo Civil ser promulgado, havia a previso de que tal converso deveria ser feita mediante deciso judicial o que, na verdade, dificultava. Sendo assim, hoje, para que os nubentes possam converter a unio estvel em casamento, devem fazer o requerimento do processo de habilitao e, configurado o registro, os efeitos jurdicos retroagiro data da unio.
AULA 30/10/2013
A prova do casamento 1. Consideraes gerais sobre prova

Em Direito, prova todo meio destinado a convencer o juiz, seu destinatrio, a respeito da veracidade de um fato levado a julgamento. As provas fornecessem elementos para que o juiz forme convencimento acerca de fatos controvertidos, relevantes para o processo. Em regra, a prova do casamento se faz atravs da certido.
2. Casamento: Meios de prova

2.1 Regra: Certido de casamento (extrada do assentamento) Com fulcro no art. 1.543 do Cdigo Civil, o casamento celebrado no Brasil provado pela certido do registro. Mas, justificada a falta ou a perda do registro civil, admissvel qualquer outra espcie de prova (Ex.: cartrio incendiado, extravio do livro de registros, etc.) Deve-se, desse modo, comprovar tambm a efetiva perda (ex.: notcia comprovando o incndio).
2.2 Outros meios (Excepcionais): Justificar ao declaratria
2013.2
A justificao no tem lide, mas to somente uma homologao por parte do juiz, e os autos so entregues parte para que possa utiliz-los o que no significa que deva ser aceita por quaisquer rgos pblicos como meio de prova. Muito embora seja prevista no mesmo captulo das aes cautelares, no se trata de ao cautelar, por no ser vinculante. OBS.: Atravs dos meios de prova, possvel a demonstrao da verdade nas alegaes sobre a matria ftica controvertida e importante para julgamento da causa. Os meios so definidos em lei enumerados pelo Cdigo de Processo Civil como depoimento pessoal (Arts. 342-347); a exibio de documentos ou coisas (Arts. 355-363); a prova documental (Arts. 364-399); a confisso (Arts. 348-354); a prova testemunhal (Arts. 400-419); a inspeo judicial (Arts. 440-443) e a prova pericial (Arts. 420-439). Em relao quela prova produzida em um determinado processo, e que se deseja ser aproveitada em outro (prova emprestada), esta s poder ser utilizada se a parte contra quem se pretende produzir a prova tenha integrado o contraditrio no momento da produo da mesma deve ser tratada como prova documental. A justificao muito mais frgil em relao ao declaratria por se tratar de mera homologao, em que o juiz no adentra nas questes de mrito.
3. Da posse do Estado de cnjuge

A depender das circunstncias, os descentes, a exemplo dos filhos, podem comprovar a posse do estado de cnjuge de seus pais (A teor do art. 1545 o casamento de pessoas que, na posse do estado de casadas, no possam manifestar a vontade, ou tenham falecido, no se pode contestar em prejuzo da prole comum, salvo mediante certido do Registro Civil que prove que j era casada alguma delas, quando contraiu o casamento impugnado.
4. Dvida entre as provas: soluo recomendada

Art. 1.547: Na dvida entre as provas favorveis e contrrias, julgar -se- pelo casamento, se os cnjuges, cujo casamento se impugna, tiverem vivido na posse do estado de casados.
5. Prova do casamento realizado no estrangeiro

Art. 32 da Lei n 6.015 de 1973: Os assentos de nascimento, bito e de casamento de brasileiros em pas estrangeiro sero considerados autnticos, nos termos da lei do lugar em que forem feitos, legalizadas as certides pelos cnsules ou quando por estes tomados, nos termos do regulamento consular.
Do casamento invlido
1. Noes introdutrias 1.1 Plano de existncia (pressupostos essenciais) 1.2 Plano de validade 2. Da nulidade e da anulao do casamento
2013.2
3. O casamento nulo: causas legais (taxativas) 3.1 Declarao de nulidade: sentena 3.1.1 Efeitos jurdicos 3.1.2 Casamento putativo (boa-f) 4. Do casamento anulvel: causas legais (Art. 1.550, CC/02) 4.1 Declarao judicial proposta pelo cnjuge prejudicado 4.1.1 Efeitos jurdicos 4.1.2 Casamento anulado, mas putativo 5. Concluses
1. Noes introdutrias
Casamento vlido aquele que alia o vnculo matrimonial sociedade conjugal, atendendo s exigncias legais. Quando ocorre a separao de fato h somente a ausncia da sociedade conjugal: o vnculo matrimonial subsiste. No divrcio, entretanto, h dissoluo de ambos.
1.1 Plano de existncia (pressupostos essenciais)

Para que o casamento exista, preciso que haja na grande maioria dos pases a diversidade de sexos. No Brasil, contudo, j existe resoluo pelo CNJ no sentido de permitir o casamento entre pessoas do mesmo sexo. Exige-se, ainda, o consentimento e a celebrao por uma autoridade so basicamente estes dois ltimos os critrios para aferio da existncia do casamento em nosso ordenamento jurdico (mesmo que tal consentimento seja viciado). Atualmente, no Brasil, casamento inexistente h de ser aquele em que j ausncia de consentimento e da celebrao por autoridade competente independentemente da possibilidade de ser considerado invlido. Quando um destes itens no existir, o casamento ser inexistente.
1.2 Plano de validade

OBS.: A nulidade a anulao so espcies de sanes civis muito embora na rea de famlia, diferentemente do que aponta a teoria das nulidades, se admita a produo de efeitos jurdicos, mesmo para aqueles casamentos reputados invlidos sobretudo quando os cnjuges (ou um deles) atuam de boa f. O entendimento atual de que os filhos provenientes de relaes matrimoniais nulas no devem ser prejudicados.
2. Da nulidade e da anulao do casamento NULIDADE

Art. 1.548. nulo o casamento contrado:
2013.2
I - pelo enfermo mental sem o necessrio discernimento para os atos da vida civil; II - por infringncia de impedimento.
Diferentemente dos enfermos mentais, para aqueles indivduos sob a curatela, a exemplo dos prdigos e dos toxicmanos, o juiz poder, no caso concreto, decidir os limites da diviso ou comunho de bens.
Art. 1.549. A decretao de nulidade de casamento, pelos motivos previstos no artigo antecedente, pode ser promovida mediante ao direta, por qualquer interessado, ou pelo Ministrio Pblico.
A atuao do Ministrio Pblico se justifica quando, na fase de habilitao no houve oposio, mas aquele casamento reputar-se nulo, pois prejudicados os interesses da sociedade como um todo, no caso de infringncia dos impedimentos, que so absolutos, oponveis erga omnes. AULA 04/11/2013
ANULABILIDADE
Art. 1.550. anulvel o casamento: I - de quem no completou a idade mnima para casar; II - do menor em idade nbil, quando no autorizado por seu representante legal; III - por vcio da vontade, nos termos dos arts. 1.556 a 1.558; IV - do incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco, o consentimento; V - realizado pelo mandatrio, sem que ele ou o outro contraente soubesse da revogao do mandato, e no sobrevindo coabitao entre os cnjuges; VI - por incompetncia da autoridade celebrante. Pargrafo nico. Equipara-se revogao a invalidade do mandato judicialmente decretada.
No caso de incompetncia da autoridade celebrante, pode haver convalidao no perodo de at dois anos, embora o casamento seja passvel de anulao. No que concerne nulidade e anulabilidade, existem autores que as diferenciam de acordo com seu carter absoluto ou relativo. A nulidade seria proveniente de vcio insanvel nulidade absoluta. J as circunstncias que tornam o casamento passvel de anulao comportam uma nulidade relativa, ao possibilitar que tal ato matrimonial seja convalidado, quando sanados os vcios; ou anulados, a depender do caso concreto. Diferentemente das nulidades, que so de interesse da sociedade, nos casos passveis de anulao, as razes devem ser apresentadas pelos interessados.
2013.2
Art. 1.551. No se anular, por motivo de idade, o casamento de que resultou gravidez. Art. 1.552. A anulao do casamento dos menores de dezesseis anos ser requerida: I - pelo prprio cnjuge menor; II - por seus representantes legais; III - por seus ascendentes.
No que tange a tais aspectos, devemos abrir um parntese para tratar da filiao. A filiao, enquanto relao entre pais e filhos, antes da Constituio de 1988 s era considerada legtima atravs do casamento, de modo que os filhos havidos fora do matrimnio no fizessem parte do ncleo familiar: no podiam nem mesmo ser registrados com o nome paterno, se este pai fosse casado. A filiao, desse modo, era dividida essencialmente em legtima e ilegtima. Frise-se que, aqui, filiao deve ser entendida como relao de parentesco consanguneo, em primeiro grau e em linha reta, que liga uma pessoa queles que a geraram, ou a receberam como se as tivessem gerado. De acordo com Slvio Salvo de Venosa, filiao legitima era aquela decorrente das justas npcias, sendo legtimos os filhos de pessoas casadas entre si (ainda que o casamento fosse anulado ou nulo contrado de boa f). J a filiao ilegtima se aplicava aos filhos havidos fora do matrimnio, que poderiam ser naturais (nascidos de pessoas que no tinham impedimentos matrimoniais entre si) ou esprios (frutos de adultrio ou de relaes incestuosas). OBS.: Antes do Cdigo de 1916 havia, ainda, nesta classificao, os chamados filhos sacrlegos, filhos de padres ou freiras. Tambm havia a filiao legitimada, que tornava legtimos os filhos havidos ou concebidos em momento anterior ao casamento dos cnjuges que, com o matrimnio, os legitimavam. Com a Constituio de 1988, entretanto, houve a proibio do tratamento discriminatrio entre os filhos, que devem receber tratamento igual, independente do vnculo existente entre seus genitores.
Art. 1.553. O menor que no atingiu a idade nbil poder, depois de complet-la, confirmar seu casamento, com a autorizao de seus representantes legais, se necessria, ou com suprimento judicial. Art. 1.554. Subsiste o casamento celebrado por aquele que, sem possuir a competncia exigida na lei, exercer publicamente as funes de juiz de casamentos e, nessa qualidade, tiver registrado o ato no Registro Civil. Art. 1.555. O casamento do menor em idade nbil, quando no autorizado por seu representante legal, s poder ser anulado se a ao for proposta em cento e oitenta
2013.2
dias, por iniciativa do incapaz, ao deixar de s-lo, de seus representantes legais ou de seus herdeiros necessrios. 1o O prazo estabelecido neste artigo ser contado do dia em que cessou a incapacidade, no primeiro caso; a partir do casamento, no segundo; e, no terceiro, da morte do incapaz. 2 No se anular o casamento quando sua celebrao houverem assistido os representantes legais do incapaz, ou tiverem, por qualquer modo, manifestado sua aprovao.
o
OBS.: Se um menor casado sem autorizao vem a falecer, seus ascendentes podem anular o casamento para que o seu cnjuge no seja herdeiro. Linha de sucesso: descendentes, ascendentes, cnjuge, colaterais, etc. AULA 06/11/2013
O ordenamento brasileiro possui um rol taxativo de hipteses para as quais o casamento possa ser considerado invlido. Alm das causas de nulidade absoluta quando o casamento contrado por enfermo mental sem o necessrio discernimento para os atos da vida civil ou quando h leso a algum dos impedimentos matrimoniais existem as causas de anulabilidade: o erro essencial sobre a pessoa do cnjuge que torne a vida comum insuportvel e a coao, que tambm so vcios de consentimento, com potencial para invalidar o casamento.
Art. 1.556. O casamento pode ser anulado por vcio da vontade, se houve por parte de um dos nubentes, ao consentir, erro essencial quanto pessoa do outro. Art. 1.557. Considera-se erro essencial sobre a pessoa do outro cnjuge: I - o que diz respeito sua identidade, sua honra e boa fama, sendo esse erro tal que o seu conhecimento ulterior torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado; II - a ignorncia de crime, anterior ao casamento, que, por sua natureza, torne insuportvel a vida conjugal; III - a ignorncia, anterior ao casamento, de defeito fsico irremedivel, ou de molstia grave e transmissvel, pelo contgio ou herana, capaz de pr em risco a sade do outro cnjuge ou de sua descendncia; IV - a ignorncia, anterior ao casamento, de doena mental grave que, por sua natureza, torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado.
Nestas hipteses, o prprio cnjuge prejudicado deve propor a demanda para anulao do casamento, devendo comprovar que aquele erro essencial sobre a pessoa do outro cnjuge torna a vida comum insuportvel. AULA 11/11/2013 (Aula de leitura do Cdigo Civil)
2013.2
Art. 1.558. anulvel o casamento em virtude de coao, quando o consentimento de um ou de ambos os cnjuges houver sido captado mediante fundado temor de mal considervel e iminente para a vida, a sade e a honra, sua ou de seus familiares. Art. 1.559. Somente o cnjuge que incidiu em erro, ou sofreu coao, pode demandar a anulao do casamento; mas a coabitao, havendo cincia do vcio, valida o ato, ressalvadas as hipteses dos incisos III e IV do art. 1.557. Art. 1.560. O prazo para ser intentada a ao de anulao do casamento, a contar da data da celebrao, de: I - cento e oitenta dias, no caso do inciso IV do art. 1.550; II - dois anos, se incompetente a autoridade celebrante; III - trs anos, nos casos dos incisos I a IV do art. 1.557; IV - quatro anos, se houver coao. 1o Extingue-se, em cento e oitenta dias, o direito de anular o casamento dos menores de dezesseis anos, contado o prazo para o menor do dia em que perfez essa idade; e da data do casamento, para seus representantes legais ou ascendentes. 2o Na hiptese do inciso V do art. 1.550, o prazo para anulao do casamento de cento e oitenta dias, a partir da data em que o mandante tiver conhecimento da celebrao . Art. 1.561. Embora anulvel ou mesmo nulo, se contrado de boa-f por ambos os cnjuges, o casamento, em relao a estes como aos filhos, produz todos os efeitos at o dia da sentena anulatria. 1 Se um dos cnjuges estava de boa-f ao celebrar o casamento, os seus efeitos civis s a ele e aos filhos aproveitaro. 2o Se ambos os cnjuges estavam de m-f ao celebrar o casamento, os seus efeitos civis s aos filhos aproveitaro. Art. 1.562. Antes de mover a ao de nulidade do casamento, a de anulao, a de separao judicial, a de divrcio direto ou a de dissoluo de unio estvel, poder requerer a parte, comprovando sua necessidade, a separao de corpos, que ser concedida pelo juiz com a possvel brevidade. Art. 1.563. A sentena que decretar a nulidade do casamento retroagir data da sua celebrao, sem prejudicar a aquisio de direitos, a ttulo oneroso, por terceiros de boa-f, nem a resultante de sentena transitada em julgado. Art. 1.564. Quando o casamento for anulado por culpa de um dos cnjuges, este incorrer: I - na perda de todas as vantagens havidas do cnjuge inocente; II - na obrigao de cumprir as promessas que lhe fez no contrato antenupcial.
o
AULA 13/11/2013
2013.2
Da Eficcia do Casamento
Art. 1.565. Pelo casamento, homem e mulher assumem mutuamente a condio de consortes, companheiros e responsveis pelos encargos da famlia. 1 Qualquer dos nubentes, querendo, poder acrescer ao seu o sobrenome do outro. 2 O planejamento familiar de livre deciso do casal, competindo ao Estado propiciar recursos educacionais e financeiros para o exerccio desse direito, vedado qualquer tipo de coero por parte de instituies privadas ou pblicas.
o o
O casamento, de forma geral, produz efeitos sociais, no estado de cnjuge (importante, por exemplo, para fins previdencirios); bem como efeitos pessoais, que envolvem direitos conjugais e deveres correlatos. Um dos grandes avanos representados por este dispositivo do Cdigo Civil a igualdade entre os cnjuges, pois anteriormente o homem era o nico chefe da sociedade conjugal, haja vista que a mulher era considerada relativamente incapaz. Com a Lei n 4.121 de 1962, o Estatuto da Mulher, a cnjuge do sexo feminino passou a ser enxergada como colaboradora da sociedade conjugal, ao ter reconhecida a sua capacidade plena, independentemente da condio de seu cnjuge. Isso foi fortalecido pela Lei do Divrcio (n 6.515/1977), que transformou muitos conceitos anteriormente extrados do Cdigo Civil de 1916, a exemplo das noes do desquite, substitudo pela separao judicial. A Lei n 4.121/62 criou a figura dos bens reservados mulher, que tinha o direito conservao daquilo havido em momento anterior ao casamento sob regime de comunho garantia que, segundo alguns doutrinadores, foi estendida aos homens, posteriormente. O que, ao ver da professora Nilza Reis, um grave equvoco, tendo em vista que a partir do texto constitucional de 1988 houve a consolidao da isonomia entre os cnjuges no ordenamento jurdico ptrio, sendo que os bens havidos anteriormente fazem parte do ato jurdico perfeito ou da coisa julgada, concretizados, pois, em momento anterior celebrao do matrimnio. A prpria nomenclatura de cnjuge, para era, tambm abrange essa isonomia, pois utilizada tanto para o homem quanto para a mulher. OBS.: O desquite no dissolvia o vnculo matrimonial, que s poderia ser dissolvido com a morte de um dos cnjuges, caso contrrio, no havia possibilidade de dissoluo da sociedade conjugal. Havia to somente uma separao de fato, a chamada separao de corpos, hoje admitida apenas como meio de prova. (Anteriormente, muitos casais costumavam realizar a separao judicial em outros pases mas isso de nada valia para nosso ordenamento jurdico: seus efeitos eram os mesmos do desquite no havia dissoluo do vnculo matrimonial por completo). A possibilidade de desfazimento da sociedade conjugal s veio a existir a partir da Lei do Divrcio. A mudana de paradigmas ocorrida aps a Constituio de 1988 foi evidente na medida em que se reconheceu a existncia de famlias provenientes no somente do casamento, mas tambm da unio estvel, da unio monoparental, bem como de outras
2013.2
entidades familiares que sempre existiram, desde os tempos mais remotos, embora sem reconhecimento pelo ordenamento jurdico ptrio. AULA 13/11/2013
Art. 1.566. So deveres de ambos os cnjuges: I - fidelidade recproca; II - vida em comum, no domiclio conjugal; III - mtua assistncia; IV - sustento, guarda e educao dos filhos; V - respeito e considerao mtuos. Art. 1.567. A direo da sociedade conjugal ser exercida, em colaborao, pelo marido e pela mulher, sempre no interesse do casal e dos filhos. Pargrafo nico. Havendo divergncia, qualquer dos cnjuges poder recorrer ao juiz, que decidir tendo em considerao aqueles interesses. Art. 1.568. Os cnjuges so obrigados a concorrer, na proporo de seus bens e dos rendimentos do trabalho, para o sustento da famlia e a educao dos filhos, qualquer que seja o regime patrimonial.
Desse modo, podemos perceber que, hoje, h uma equiparao entre os cnjuges no que se refere a direitos e deveres, haja vista o reconhecimento da capacidade plena da mulher para a prtica de atos da vida civil. H, ainda, em nosso ordenamento jurdico, o imprio da monogamia, na medida em que se exige uma fidelidade recproca muito embora existam diversos defensores do chamado Poliamorismo e at precedentes dos tribunais que reconhecem outras variedades e concepes de famlia partindo-se do pressuposto de que a monogamia no se trata, em verdade, de um princpio, mas uma modalidade consagrada, ao longo dos anos, pela sociedade brasileira. A fidelidade recproca sempre foi muito incentivada, a ponto de o adultrio j ter sido conduta criminalizada. O adultrio era tambm causa de desquite na seara civil e servia de corpo de delito para provocao de efeitos prova, evidentemente, muito difcil de ser obtida; o que fez com que os efeitos do adultrio no campo do Direito Civil fossem minando. O adultrio cometido pela mulher, anteriormente, ensejava a perda do sobrenome do cnjuge e do direito percepo de alimentos. Assunto da 2 Prova: 27/01 AULA 20/11/2013 O domiclio conjugal, atualmente, no considerado apenas o local dividido pelos cnjuges at mesmo porque existem domiclios necessrios, de forma que admite
2013.2
uma flexibilidade daquilo anteriormente compreendido como domiclio conjugal, sobretudo por conta do exerccio de encargos pblicos. O casamento no se mantm pelo fato de os cnjuges conviverem sob o mesmo teto, mas por compartilharem de uma vida comum, de um planejamento familiar.
Art. 1.569. O domiclio do casal ser escolhido por ambos os cnjuges, mas um e outro podem ausentar-se do domiclio conjugal para atender a encargos pblicos, ao exerccio de sua profisso, ou a interesses particulares relevantes. Art. 1.570. Se qualquer dos cnjuges estiver em lugar remoto ou no sabido, encarcerado por mais de cento e oitenta dias, interditado judicialmente ou privado, episodicamente, de conscincia, em virtude de enfermidade ou de acidente, o outro exercer com exclusividade a direo da famlia, cabendo-lhe a administrao dos bens.
O art. 1567 consagra a importncia da mulher, adquirida ao longo dos anos, na sociedade conjugal. Da a possibilidade de a mesma exercer, com exclusividade a direo da famlia, nas hipteses em que o seu cnjuge se encontrar enfermo ou mesmo preso em instituio carcerria.
Efeitos Patrimoniais do Casamento

1. Regime de bens Todo aquele que contrai casamento deve se submeter ao regime de bens previsto em lei, que pode ser de comunho parcial ou universal; de separao total ou com participao final nos aquestos. At 1977, a comunho universal era oficialmente adotada pelo ordenamento jurdico ptrio, inclusive em caso de omisso dos nubentes. Esta, todavia, no se confunde com a comunho total, pois nela h possibilidade de haver bens incomunicveis, atravs da gravao dos mesmos, retirando-lhe do patrimnio comum. possvel que o menor de idade realize esse pacto antenupcial, desde que autorizado por quem lhe deu autorizao para casar, e essa segunda autorizao dever ser transcrita na escritura. Mas aqueles que casaram com suprimento judicial no podem (art. 1537). Existem, ainda, os regimes de separao voluntria (absoluta ou aliada participao final nos aquestos bens adquiridos onerosamente durante o casamento) e separao obrigatria, que no plena, e representa as hipteses elencadas pelo art. 1.641 do Cdigo Civil.
Art. 1.639. lcito aos nubentes, antes de celebrado o casamento, estipular, quanto aos seus bens, o que lhes aprouver. 1o O regime de bens entre os cnjuges comea a vigorar desde a data do casamento. 2o admissvel alterao do regime de bens, mediante autorizao judicial em pedido motivado de ambos os cnjuges, apurada a procedncia das razes invocadas e ressalvados os direitos de terceiros. Art. 1.640. No havendo conveno, ou sendo ela nula ou ineficaz, vigorar, quanto aos bens entre os cnjuges, o regime da comunho parcial.
2013.2
Pargrafo nico. Podero os nubentes, no processo de habilitao, optar por qualquer dos regimes que este cdigo regula. Quanto forma, reduzir-se- a termo a opo pela comunho parcial, fazendo-se o pacto antenupcial por escritura pblica, nas demais escolhas.
Existem os bens aquestos, como supracitado, adquiridos onerosamente durante o curso do casamento e os bens aprestos, adquiridos antes do casamento. Nesse contexto, importante destacar a smula n 377 do STF, segundo a qual no regime da separao legal de bens, comunicam-se os adquiridos na constncia do casamento ou seja, os bens aquestos. Quando houver a adoo de qualquer outro regime que no seja a comunho parcial de bens, dever haver, durante o processo de habilitao, a elaborao de pacto antenupcial, que um contrato anterior ao casamento. A mudana do regime de bens s deve ocorrer em carter excepcional, devendo ser requerida por ambos os cnjuges, judicialmente, devendo ser autorizada por deciso judicial cartorial.
Art. 1.641. obrigatrio o regime da separao de bens no casamento: I - das pessoas que o contrarem com inobservncia das causas suspensivas da celebrao do casamento; II - da pessoa maior de sessenta anos; II da pessoa maior de 70 (setenta) anos; (Redao dada pela Lei n 12.344, de 2010) III - de todos os que dependerem, para casar, de suprimento judicial.
Para a professora Nilza Reis, o inciso II deste artigo inconstitucional, pois a pessoa, muito embora tenha idade avanada, quando est no gozo de suas capacidades plenas, deve ter o direito constitucional de dispor de seus bens e casar sob o regime que lhe aprouver, independentemente de sua idade biolgica. Desse modo, j existem decises judiciais afastando a aplicabilidade desse inciso, via controle incidental. Quando a causa de suprimento for sanada, sobretudo nos casos em que se fizer relao com a idade do sujeito, h possibilidade, segundo Nilza Reis, de modificao do regime de bens, por no ser uma pena insanvel este o entendimento do Superior Tribunal de Justia: no se pode impedir, nestes casos, a mudana judicial do regime, at porque, para tal alterao, h necessidade de motivao pelos cnjuges. Mas, no caso de autorizao dos assistentes legais, os nubentes, desde que igualmente autorizados, podero escolher o regime de bens, diverso da separao obrigatria.
Art. 1.642. Qualquer que seja o regime de bens, tanto o marido quanto a mulher podem livremente:
2013.2
I - praticar todos os atos de disposio e de administrao necessrios ao desempenho de sua profisso, com as limitaes estabelecida no inciso I do art. 1.647; II - administrar os bens prprios; III - desobrigar ou reivindicar os imveis que tenham sido gravados ou alienados sem o seu consentimento ou sem suprimento judicial; IV - demandar a resciso dos contratos de fiana e doao, ou a invalidao do aval, realizados pelo outro cnjuge com infrao do disposto nos incisos III e IV do art. 1.647; V - reivindicar os bens comuns, mveis ou imveis, doados ou transferidos pelo outro cnjuge ao concubino, desde que provado que os bens no foram adquiridos pelo esforo comum destes, se o casal estiver separado de fato por mais de cinco anos; VI - praticar todos os atos que no lhes forem vedados expressamente.
Percebe-se, dessa forma, que a separao de fato, muito embora no altere o estado civil nem dissolva a sociedade conjugal, provoca graves efeitos, a ponto de haver tal ressalva no art. 1.642, V, com relao aos bens adquiridos por esforo comum do cnjuge com a concubina, desde que passados cinco anos da separao de fato, os quais no podero ser alvo de reivindicao pelo outro cnjuge.
Art. 1.643. Podem os cnjuges, independentemente de autorizao um do outro: I - comprar, ainda a crdito, as coisas necessrias economia domstica; II - obter, por emprstimo, as quantias que a aquisio dessas coisas possa exigir. Art. 1.644. As dvidas contradas para os fins do artigo antecedente obrigam solidariamente ambos os cnjuges.
Embora os cnjuges sejam igualmente responsveis pela manuteno da sociedade conjugal e da vida comum, tal artigo no perde sua utilidade, pois a solidariedade, no ordenamento jurdico ptrio, no que tange a obrigaes entre particulares, no deve ser presumida.
Art. 1.645. As aes fundadas nos incisos III, IV e V do art. 1.642 competem ao cnjuge prejudicado e a seus herdeiros. Art. 1.646. No caso dos incisos III e IV do art. 1.642, o terceiro, prejudicado com a sentena favorvel ao autor, ter direito regressivo contra o cnjuge, que realizou o negcio jurdico, ou seus herdeiros.
AULA 27/11/2013
2013.2
2. Da Sucesso Causa Mortis A sucesso pode ser causa mortis. Quando algum, casado antes de morrer, vem a falecer, o seu cnjuge tambm indicado legalmente como um dos seus sucessores.
Art. 1.829. A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte: I - aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado este com o falecido no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens (art. 1.640, pargrafo nico); ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens particulares; II - aos ascendentes, em concorrncia com o cnjuge; III - ao cnjuge sobrevivente; IV - aos colaterais.
Vale salientar que essa ordem de sucesso preferencial. O Cdigo Civil de 2002 deu ao cnjuge o status de herdeiro necessrio, todavia:
Art. 1.830. Somente reconhecido direito sucessrio ao cnjuge sobrevivente se, ao tempo da morte do outro, no estavam separados judicialmente, nem separados de fato h mais de dois anos, salvo prova, neste caso, de que essa convivncia se tornara impossvel sem culpa do sobrevivente. Art. 1.831. Ao cnjuge sobrevivente, qualquer que seja o regime de bens, ser assegurado, sem prejuzo da participao que lhe caiba na herana, o direito real de habitao relativamente ao imvel destinado residncia da famlia, desde que seja o nico daquela natureza a inventariar. Art. 1.832. Em concorrncia com os descendentes (art. 1.829, inciso I) caber ao cnjuge quinho igual ao dos que sucederem por cabea, no podendo a sua quota ser inferior quarta parte da herana, se for ascendente dos herdeiros com que concorrer.
A meao resultado do regime, que comporta a sua existncia e maior na comunho universal. S existe meao na comunho universal e na comunho parcial. Frise-se que a meao resultado do regime de bens, e no da morte do outro . O cnjuge herdeiro do outro em terceiro lugar, independentemente do regime de bens. A meao s existe na comunho. Para fins de herana, no importa se a comunho universal ou parcial, em que pese a comunho universal tenha uma maior extenso.
Art. 1.833. Entre os descendentes, os em grau mais prximo excluem os mais remotos, salvo o direito de representao. Art. 1.834. Os descendentes da mesma classe tm os mesmos direitos sucesso de seus ascendentes.
2013.2
Art. 1.835. Na linha descendente, os filhos sucedem por cabea, e os outros descendentes, por cabea ou por estirpe, conforme se achem ou no no mesmo grau. Art. 1.836. Na falta de descendentes, so chamados sucesso os ascendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente. 1o Na classe dos ascendentes, o grau mais prximo exclui o mais remoto, sem distino de linhas. 2o Havendo igualdade em grau e diversidade em linha, os ascendentes da linha paterna herdam a metade, cabendo a outra aos da linha materna. Art. 1.837. Concorrendo com ascendente em primeiro grau, ao cnjuge tocar um tero da herana; caber-lhe- a metade desta se houver um s ascendente, ou se maior for aquele grau. Art. 1.838. Em falta de descendentes e ascendentes, ser deferida a sucesso por inteiro ao cnjuge sobrevivente. Art. 1.839. Se no houver cnjuge sobrevivente, nas condies estabelecidas no art. 1.830, sero chamados a suceder os colaterais at o quarto grau. Art. 1.840. Na classe dos colaterais, os mais prximos excluem os mais remotos, salvo o direito de representao concedido aos filhos de irmos. Art. 1.841. Concorrendo herana do falecido irmos bilaterais com irmos unilaterais, cada um destes herdar metade do que cada um daqueles herdar. Art. 1.842. No concorrendo herana irmo bilateral, herdaro, em partes iguais, os unilaterais. Art. 1.843. Na falta de irmos, herdaro os filhos destes e, no os havendo, os tios. 1o Se concorrerem herana somente filhos de irmos falecidos, herdaro por cabea. 2o Se concorrem filhos de irmos bilaterais com filhos de irmos unilaterais, cada um destes herdar a metade do que herdar cada um daqueles. 3o Se todos forem filhos de irmos bilaterais, ou todos de irmos unilaterais, herdaro por igual. Art. 1.844. No sobrevivendo cnjuge, ou companheiro, nem parente algum sucessvel, ou tendo eles renunciado a herana, esta se devolve ao Municpio ou ao Distrito Federal, se localizada nas respectivas circunscries, ou Unio, quando situada em territrio federal.
Essa ordem de sucesso preferencial. I. II. Descendentes do morto Ascendentes do morto
2013.2
III. IV.
Cnjuge sobrevivo do morto, desde que preencha os requisitos do art. 1.830 Colaterais
A meao resultado do regime de bens, e no da morte do outro . O cnjuge herdeiro do outro em terceiro lugar, independentemente do regime de bens. A meao s existe na comunho. Para fins de herana, no importa se a comunho universal ou parcial, em que pese a comunho universal tenha uma maior extenso. Bens aprestos. Bens adquiridos para o casamento.
3. Direito a Alimentos I. Necessrios II. Cngruos ou Civis
Direito a alimentos. A lei no fixa um percentual. Os alimentos so fixados de acordo com o caso concreto. A pessoa que recebe alimentos no scia do alimentante. AULA 11/12/2013
Alimentos
1. Conceito Os alimentos se traduzem em prestaes para satisfao das necessidades vitais de quem no pode prov-as por si. Tm por finalidade fornecer a um parente, cnjuge ou companheiro ou necessrio sua subsistncia. De acordo com Carlos Roberto Gonalves, alimentos no se restringem ao sentido dado pelo uso do vocbulo comum, no se limitando ao necessrio para o sustento de uma pessoa. Nele se compreende no somente a obrigao de prest-los, como tambm o contedo da obrigao a ser prestada. A aludida expresso tem, no campo do Direito, uma acepo tcnica de larga abrangncia, compreendendo no s o indispensvel ao sustento, como tambm o necessrio manuteno da condio social e moral do alimentando.
2. Caracteres Os alimentos manifestam-se atravs de algumas caractersticas, quais sejam: a) Reciprocidade: Aquele que pede o alimento tambm poder, em algum momento, conced-lo. Ex.: O filho que recebe alimentos deve amparar o pai, na velhice, da mesma forma.
2013.2
b) Pessoalidade: Quem pede o alimento deve ser pessoa determinada, tambm contra pessoa determinada. c) Irrenunciabilidade: Pode-se renunciar a prestaes devidas, e no adimplidas. Todavia, no h possibilidade de se renunciar ao direito percepo de alimentos. A palavra renncia, muitas vezes presente em divrcios, no deve ser entendida no sentido de abrir mo daquele direito, mas de uma desistncia momentnea. A prpria smula n 379 j se manifestava nesse sentido:
No acordo de desquite no se admite renncia aos alimentos, que podero ser pleiteados ulteriormente, verificados os pressupostos legais.
Destaque-se o artigo 1.707 do Cdigo Civil:

Art. 1.707. Pode o credor no exercer, porm lhe vedado renunciar o direito a alimentos, sendo o respectivo crdito insuscetvel de cesso, compensao ou penhora.
d) Impenhorabilidade: Os alimentos no podem garantir obrigao de alimentar outra pessoa a natureza da penso alimentcia personalssima. O excedente, todavia, poder ser penhorado. e) Incompensabilidade: Os alimentos so incompensveis. A pessoa no pode compensar o pagamento do alimento com qualquer outro crdito. f) Imprescritibilidade: O direito percepo de alimentos imprescritvel. Contudo, a inrcia do credor, frente ao alimentante que no paga as parcelas devidas, enseja a prescrio das parcelas retroativas no perodo de dois anos. g) Irrepetibilidade: Os alimentos so irrepetveis: No pode haver repetio do indbito das parcelas vencidas quando no se verificar, em concreto, a obrigao de alimentar, salvo quando houver dolo ou fraude pelo alimentando. h) Inconcedveis: Os alimentos so incedveis. No podem ser cedidos a outra pessoa, por seu carter intuitu personae. i) idosos. j) Intransacionabilidade: Os alimentos so intransacionveis. No se pode realizar acordo para se abdicar do direito percepo de alimentos. Nesse sentido, so inegociveis. Divisibilidade: A obrigao de alimentar divisvel, com ressalva dos casos de
2013.2
k) Mutabilidade: A penso alimentcia sempre ser passvel de modificao, haja vista possibilidade de reviso do valor da obrigao, podendo haver exonerao, reduo ou mesmo aumento, a depender das condies financeiras daquele que paga. A ao de alimentos no transita em julgado no sentido material. l) Atualidade: O que era vencimento e deixa de ser de natureza alimentar, devido prescrio das parcelas vencidas por mais de dois anos, no dever ser cobrado. No retroagiro, salvo em hipteses em que um dos genitores foi obrigado a tomar emprstimos para alimentar aquele filho. 3. Fontes da obrigao de alimentar I. Lei (Direito de Famlia): a lei que define os alimentos no Direito de Famlia.
Art. 1.694. Podem os parentes, os cnjuges ou companheiros pedir uns aos outros os alimentos de que necessitem para viver de modo compatvel com a sua condio social, inclusive para atender s necessidades de sua educao. 1o Os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada. 2o Os alimentos sero apenas os indispensveis subsistncia, quando a situao de necessidade resultar de culpa de quem os pleiteia.
I. Declarao da vontade (contrato/testamento): Pode haver, ainda, a declarao de vontade no sentido de cumprir aquela obrigao de alimentar. II. Sentena Judicial (Carter Indenizatrio): O juiz pode fixar no incio do processo (alimentos provisionais) at a sentena que estabelecer os alimentos definitivos, enquanto ttulos judiciais.
Art. 1.695. So devidos os alimentos quando quem os pretende no tem bens suficientes, nem pode prover, pelo seu trabalho, prpria manten
4. Espcies de alimentos a) Civis ou Cngruos: Envolvem alimentos, habitao, sade, assistncia odontolgica, educao e lazer. b) Naturais ou Necessrios: Visam apenas a assegurar os meios imprescindveis sobrevivncia daquele que pede, em razo da sua posio de miserabilidade. c) Definitivos ou Provisrios: A Lei n 4.728/68, que trata da ao de alimentos, apresenta algumas peculiaridades a exemplo do foro competente para processamento da
2013.2
causa, que ser o de domiclio daquele que pede. H possibilidade de percepo de alimentos provisionais no curso do processo que se tornam definitivos quando do trnsito em julgado. S podem existir alimentos provisionais desde que comprovado o parentesco em sede liminar. Deve-se comprovar a plausibilidade do direito sustentado, bem como o perigo de dano irreversvel durante o processo (fumaa). J na antecipao de tutela deve haver verossimilhana das alegaes (quem pede prova no pode alegar verossimilhana), bem como o perigo da demora na obteno da tutela jurisdicional definitiva. (Neste ponto, a professora Nilza Reis brinca dizendo que se em sede liminar deve haver a fumaa, aqui seria o fogo).
Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou II fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru. 1. Na deciso que antecipar a tutela, o juiz indicar, de modo claro e preciso, as razes do seu convencimento. 2. No se conceder a antecipao da tutela quando houver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado. 3. A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme sua natureza, as normas previstas nos arts. 588, 461, 4 e 5, e 461-A. 4. A tutela antecipada poder ser revogada ou modificada a qualquer tempo, em deciso fundamentada. 5. Concedida ou no a antecipao da tutela, prosseguir o processo at final julgamento. 6. A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se incontroverso. 7. Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado.
5. Possibilidade de reviso dos alimentos Assim, os alimentos podem ser provisrios ou provisionais e asseguram as condies para que aquele que pede possa se manter durante o curso do processo e, quando tomarem o carter de definitividade, podero ser reduzidos ou majorados, at mesmo porque tais aes no fazem coisa julgada material, mas to somente formal por isso a necessidade de nova demanda para propositura da reviso. Urge salientar que a obrigao de alimentar uma prestao de dar especial, considerada de valor, por isso mesmo depender da necessidade de quem pede e da possibilidade de quem d: no h quantia certa, ainda que na ao exista um valor de referncia. (Todavia, se quem d tem um aumento no patrimnio, no haver obrigao de aumento da penso, se o valor anteriormente estipulado continuar suficiente para atender s necessidades do alimentando). A porcentagem, base de clculo, tambm poder ser feita sobre a remunerao lquida do devedor, que no pode fugir das demais obrigaes sociais.
2013.2
AULA 16/12/2013
6. Pressupostos da obrigao de alimentar no Direito de Famlia a) Vnculo de parentesco casamento ou unio estvel; [Os alimentos so devidos entre parentes (so recprocos), bem como provenientes dos laos matrimoniais com relao ao cnjuge e da unio estvel, que no se confundem com o parentesco; relao especial a primeira, em razo da sociedade conjugal e a segunda da sociedade de fato (podendo ou no haver relevncia do termo documental)]. b) Necessidade de quem pede (credor); c) Possibilidade financeira de quem deve [A fixao dos alimentos deve observar o binmio da necessidade de quem pede e na possibilidade econmica daquele que vai dar]. Frise-se que no existem ex-parentes, no havendo a possibilidade de se eximir da obrigao de alimentar, salvo nos casos de comprovao de fraude ou dolo. A doutrina majoritria, alm de no admitir, para fins de sucesso, o parentesco por afinidade, por ser ele construo da lei, tambm no concebe a obrigao de alimentar como ocorre com o parentesco biolgico ou da prpria adoo. a mesma opinio da Jurisprudncia. Todavia, Maria Berenice Dias considera tal possibilidade de alimentar parentes do outro cnjuge. Os alimentos que os pais devem aos filhos so cngruos ou civis, devendo contemplar no somente a alimentao e habitao, mas tambm educao, medicamentos, assistncia mdica e odontolgica. J os alimentos que no provm da relao de filiao devem ser naturais ou necessrios, visando to somente satisfao das necessidades bsicas. 7. Ao de alimentos (Lei n 5.478/68) Para que a ao de alimentos se faa valer, deve haver demonstrao dos fatos ensejam percepo, devendo haver a prova do fato que atinge o pedido (da relao de parentesco, da unio estvel ou do casamento). Em caso de procedncia dos pedidos, os alimentos sero devidos desde a data de citao do ru, com efeitos retroativos quando no houver deferimento em sede liminar dos alimentos de carter provisional. Quando do divrcio ou da separao, no h que se falar em obrigao de alimentar aquele ex-cnjuge ou ex-companheiro, sobretudo se estes j conviverem com outras pessoas. Haver apenas um dever de assistncia recproca com fornecimento dos alimentos necessrios. A demanda deve ser proposta no foro do domiclio daquele que pede, ainda que o alimentante resida prximo de outra comarca (tambm h possibilidade de propositura at mesmo sem dissoluo dos vnculos como nos casos de separao sob o mesmo teto).
*A obrigao de alimentar o filho, quando estudante, de acordo com a Jurisprudncia, pode chegar aos 25 anos.
2013.2
8. Alimentos gravdicos: Lei n 11.804/2008:
Existem, no Brasil, desde 2008, os chamados alimentos gravdicos (Lei 11.804/2008). De acordo com este diploma legal, assegurado mulher gestante o direito percepo de alimentos do pai do nascituro ou de seus ascendentes. Lembremos que no h, nesta norma, um indicativo do contedo dos alimentos e, por isto, utilizamos o art. 1920 do Cdigo Civil. Destarte, os alimentos so referentes parte das despesas devero ser custeadas pelo pai.
Art. 6o. Convencido da existncia de indcios da paternidade, o juiz fixar alimentos gravdicos que perduraro at o nascimento da criana, sopesando as necessidades da parte autora e as possibilidades da parte r. Pargrafo nico. Aps o nascimento com vida, os alimentos gravdicos ficam convertidos em penso alimentcia em favor do menor at que uma das partes solicite a sua reviso.
9. Alimentos e investigao de paternidade/maternidade Cumpre-se destacar, neste ponto, a Smula n 301 do STJ, segundo a qual em ao investigatria, a recusa do suposto pai a submeter-se ao exame de DNA induz presuno juris tantum de paternidade. Assim, pode-se presumir que o sujeito o pai, desde que tal presuno seja corroborada com as provas que ele ou a mulher juntar perante o juiz, aptas a convencer o juiz.
Art. 11. Aplicam-se supletivamente nos processos regulados por esta Lei as disposies das Leis nos 5.478, de 25 de julho de 1968, e 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil.
10. A fixao do valor da penso alimentcia a) Proporcionalidade b) Razoabilidade c) Considerao do fato de ser civil ou natural 11. Execuo dos alimentos. Prescrio das parcelas devidas (2 anos)
A Lei n 5.478 a Lei de Alimentos; o outro o CPC, que referir, por exemplo, o processo de execuo por quantia certa. A priso tambm opera, por via oblqua, a cobrana de alimentos embora em carter excepcional, e sendo possvel somente quanto s trs ltimas parcelas no pagas, porque so as consideradas atuais. Quando da fixao do valor da penso alimentcia, deve haver observncia do binmio necessidade de quem pede e possibilidade econmica de quem d, devendo o juiz atentar tambm para os sinais externos de riqueza do alimentante, e no somente do que ele alega
2013.2
possuir, bem como a alterao de sua fortuna no decorrer do processo. Por isso que aquele que pede pode solicitar uma garantia real, como o usufruto. A priso do alimentante meio coercitivo de obter o pagamento da penso, contudo, preciso que haja a possibilidade de pagar sem o desejo de faz-lo por parte daquele alimentante, que insiste em no adimplir a sua obrigao. Urge destacar que as prestaes conservam o carter da atualidade (a inrcia do credor enseja prescrio de parcelas retroativas devidas at o perodo de dois anos) - no caso, haver interferncia na propositura da demanda. Entretanto, ao final da ao, deve haver o pagamento retroativo, ainda que referentes a parcelas com data superior a dois anos, pois havia uma pretenso ativa desde o incio do processo. preciso que haja compatibilidade da prova com o fato a ser comprovado (a prova testemunhal, por exemplo, nem sempre h de ser a mais adequada). 11.1 Preservao imperiosa do binmio necessidade de quem pede x possibilidade financeira de quem vai dar.
Art. 1.696. O direito prestao de alimentos recproco entre pais e filhos, e extensivo a todos os ascendentes, recaindo a obrigao nos mais prximos em grau, uns em falta de outros.
Nos casos em que o pai/me daquele que pede no puder adimplir a obrigao de alimentar, o av/av daquele que pede poder, subsidiariamente, realizar o pagamento. Entretanto, segundo a professora Nilza Reis, se o genitor j realiza o pagamento e o responsvel pelo filho quer ter acesso aos bens do seu ascendente, por enxergar um patrimnio maior, ele no poder pleite-lo. Pois, em tese, aqueles avs j cumpriram a sua obrigao quando da criao do pai do alimentando.
Art. 23 - A obrigao de prestar alimentos transmite-se aos herdeiros do devedor, na forma do art. 1.796 do Cdigo Civil.
Quando algum morre, devendo penso alimentcia, o seu esplio deve pagar ou os seus sucessores, nos limites do patrimnio deixado eis que o herdeiro no pode ser submetido a encargo superior ao valor herdado, j que a obrigao de alimentar intransmissvel (para vender bens imveis com a finalidade de adimplir a obrigao devida pelo de cujus, deve haver a comprovao do inventrio de partilha, sob pena de no haver confirmao da escritura no cartrio de Registros Pblicos). [ Uma das provas no mbito da ao de alimentos pode ser o prprio alvar expedido pelo juiz que determine a separao de corpos a pedido daquele que sai do domiclio conjugal ou mesmo daquele que permanea].
2013.2
12. Concluses
Durante muitos anos, para evitar que os cnjuges que se divorciassem contrassem novos vnculos matrimoniais e gerassem novos filhos, mas tornassem a se separar novamente, era a impossibilidade de alterao do valor da penso a ser paga ao primeiro filho, em razo de nova obrigao de alimentar, por conta do nascimento de outro filho. O que j no ocorre atualmente, em virtude da observncia ao binmio da necessidade daquele que pede e da possibilidade financeira do devedor. [Quando houver nulidade ou anulabilidade do casamento, a penso ser devida ao cnjuge de boa-f, ainda que depois do trnsito em julgado da sentena (?)]. Os parmetros da penso civil na rea do Direito de Famlia no so os mesmos utilizados na penso previdenciria, sobretudo no que se refere ao clculo, que no observar na questo dos filhos, por exemplo, a sua independncia financeira ou o fato de serem eles estudantes; mas, passada a idade para extino do benefcio, ele ser suspenso. um enlace de custeio e da fonte de benefcio, no guardando tanta relao com o supramencionado binmio. AULA 06/01/2014
Dissoluo da Sociedade Conjugal e do Vnculo Matrimonial
1. Generalidades Antes da Lei do Divrcio, promulgada em 1977, no havia possibilidade de dissoluo da sociedade conjugal e do vnculo matrimonial, seno pela morte do cnjuge. Todavia, com o surgimento do divrcio que, diferentemente do desquite, dissolvia a sociedade conjugal, houve o surgimento de um novo modelo de extino do vnculo matrimonial. 2. Do Desquite (at a Lei n 6.515/1977) 2.1 Cdigo Civil: I. Amigvel II. Litigioso Tanto o desquite quanto a separao e o divrcio possuam/possuem as modalidades amigvel e litigiosa. Contudo, a partir da Lei 6.515, o desquite deixou de existir, bem como a separao judicial, com a emenda n 66 de 2010 Constituio de 1988. O desquite, at 1977 era regulamentado pelo Cdigo Civil de 1916, (art. 315 e seguintes). Neste perodo, a sociedade conjugal s poderia terminar pela morte de um dos cnjuges, pela nulidade ou anulao do casamento. Destarte, o desquite no dissolvia o vnculo matrimonial. Havia to somente uma separao de fato, a separao de corpos, hoje admitida apenas como meio de prova.
2013.2
O desquite litigioso s era cabvel nos casos de adultrio, tentativa de assassinato, sevcia (agresso, maus tratos), injria grave ou pelo abandono voluntrio do lar conjugal durante dois anos contnuos. Na legislao anterior, com o Cdigo de 1916, quando a mulher era condenada na ao de desquite, perdia o direito de usar o nome do marido (art. 324, CC de 1916), bem como de receber penso alimentcia. J o desquite consensual, amigvel ou por mtuo consentimento s poderia ser requerido se os cnjuges j estivessem casados por mais de dois anos, e se manifestado perante o juiz e devidamente homologado. A sentena autorizava a separao dos cnjuges, e punha a termo o regime matrimonial dos bens, como se o casamento fosse dissolvido, mas mantinha o vnculo matrimonial para o resto da vida - uma pessoa desquitada no podia constituir um novo casamento. 3. Do divrcio: Lei n 6.515/1977 Em 1977, com a entrada em vigor da lei n 6.515 Lei do Divrcio e Emenda Constitucional n 09, o desquite passou a ser equiparado com a separao judicial: separao consensual e separao litigiosa, passando a ser um estgio intermedirio at a obteno do divrcio. A pessoa divorciada encerrava o vnculo matrimonial e assim poderia por uma nica vez, at 1988, casar-se novamente. importante destacar que a lei n 7.841, de 17.10.1989 revogou o artigo 38 da Lei do Divrcio, permitindo a possibilidade de divrcios sucessivos. 3.1 Separao: No que tange separao judicial, tambm no havia a dissoluo do vnculo matrimonial, mas to somente a extino da sociedade conjugal. Conforme os ensinamentos de Caio Mrio da Silva Pereira, ela colocava termo s relaes do casamento, mas mantinha intacto o vnculo, o que impedia os cnjuges de contrarem novas npcias. A separao judicial poderia ocorrer por mtuo consentimento dos cnjuges, como era o caso da separao consensual ou de forma litigiosa. I. Consensual
Na separao judicial consensual no havia lide a ser composta entre as partes, tendo em vista tratar-se de um processo de jurisdio voluntria, pois era a vontade de dois cnjuges em deliberar, harmoniosamente, pelo fim da sociedade conjugal (art. 1.574 do Cdigo Civil de 2002), que consubstanciava a demanda. Cabia ao juiz homologar aquele negcio jurdico bilateral, se observados os requisitos exigidos pela lei como a exigncia de celebrao do casamento h mais de um ano. A interveno do juiz era to somente de ordem administrativa, contudo, ele poderia recusar a homologao, e no decretar a separao judicial, se apurasse que a conveno no preservava suficientemente os interesses dos filhos ou de um dos cnjuges (art. 1.574, Pargrafo nico).
2013.2
Por meio desta separao, os cnjuges punham fim aos deveres de coabitao, fidelidade recproca e ao regime matrimonial de bens, como se o casamento estivesse dissolvido. II. Litigiosa (art. 5)
A separao judicial litigiosa nos termos da Lei 6.515/77, Lei do Divrcio, poderia requerida a qualquer tempo pelos cnjuges e seguia o procedimento ordinrio. Era dividida em trs modalidades: a separao sano (que tinha como fundamento a conduta de um dos cnjuges, que fazia com que o outro a pedisse - exigia a culpa de um dos cnjuges, principal motivo para a dissoluo da sociedade conjugal); a separao falncia (que tinha como principal requisito a separao de fato por mais de um ano, a demonstrar o insucesso da vida conjugal); e, finalmente, a separao remdio (que pressupunha que um dos cnjuges tivesse doena mental grave, surgida aps o casamento e, que, passados dois anos, era tida como incurvel ou com pouca probabilidade de cura). A separao judicial litigiosa encontrava suas bases fundadas na culpa ou na ruptura da vida em comum, tendo em vista a profunda violao dos deveres do casamento, pelo adultrio; tentativa de morte; sevcia ou injria grave; abandono voluntrio do lar conjugal durante um ano contnuo; condenao por crime infamante; ou conduta desonrosa (art. 1.573, CC). Assim, no caso concreto, era necessrio que o magistrado fizesse uma anlise ao caso concreto, devendo considerar tambm outros fatos de tamanha gravidade, que tambm pudessem contribuir com a impossibilidade da continuidade da vida em comum, pois no instituto casamento, h uma gama de deveres a serem cumpridos, reciprocamente, pelos cnjuges, quais sejam: fidelidade recproca, coabitao no domiclio conjugal, mtua assistncia, respeito e considerao mtuos, sustento, guarda e educao dos filhos e infraes de outros deveres. Ainda que o cnjuge fosse declarado culpado na ao de separao litigiosa, se este viesse a necessitar de alimentos, e no tivesse parentes em condies de prest-los, tampouco aptido para o trabalho, o outro cnjuge seria obrigado a assegur-los, fixando o juiz o valor indispensvel sobrevivncia (alimentos necessrios). Ademais, quando havia separao litigiosa baseada em causas objetivas, ou seja, no culposa, o juiz poderia neg-la, quando fosse causa de agravamento da situao pessoal do cnjuge ru. Era a chamada clusula de dureza, constante do art. 1.574, pargrafo nico do Cdigo Civil, segundo a qual o juiz poderia recusar a homologao, e no decretar a separao judicial se apurasse que a conveno no preservava suficientemente os interesses dos filhos ou de um dos cnjuges. III. Direta: Havia a possibilidade de separao direta, no caso de haver ruptura da vida em comum h mais de um ano (sem coabitao dos cnjuges), e a impossibilidade de reconciliao do casal. Nesse caso, os filhos ficavam com o cnjuge que j estavam ao tempo da ruptura.
2013.2
3.2 Divrcio O Cdigo Civil de 2002, em consonncia com o art. 226, pargrafo 6, da Constiuio Federal, previa duas modalidades de divrcio: o divrcio-converso ou indireto, que era precedido de uma separao judicial (consensual ou litigiosa) ou extrajudicial (consensual) por um ano; e o divrcio direto, judicial (consensual ou litigioso) ou extrajudicial (consensual), comprovada a separao de fato por mais de dois anos. a) Converso de separao anterior; De acordo com o art. 1.580 do Cdigo Civil, decorrido um ano do trnsito em julgado da sentena que houvesse decretado a separao judicial, ou da deciso concessiva da medida cautelar de separao de corpos, qualquer das partes poderia requerer sua conv erso em divrcio. No importava se a separao fora consensual ou litigiosa, pois num ou outro caso a converso poderia ser deferida, desde que devidamente provada a separao e o prazo mnimo exigido. Todavia, segundo autores como Carlos Roberto Gonalves, com a nova redao introduzida pela Emenda Constitucional n 66 ao pargrafo 6 do art. 226 da CF/88, no mais existe a converso da separao judicial em divrcio, ante a inaplicabilidade do art. 35 da Lei n .515 1977. Destarte, deixando de existir o divrcio por converso, o pedido de divrcio (ou o divrcio consensual extrajudicial) dever reproduzir todas as condies estipuladas ou decididas na separao judicial, como se ela no tivesse existido, se assim desejarem os cnjuges separados, ou alter-las livremente (p. 286). b) Direto. Tal modalidade de divrcio pode dividir-se em divrcio judicial litigioso; divrcio judicial consensual; e divrcio extrajudicial consensual. Em todos eles, exige-se apenas a exibio da certido de casamento. Conforme Carlos Roberto Gonalves,
As questes correlatas, como a guarda e proteo dos filhos, alimentos, partilha dos bens e sobrenome a ser utilizado, podem ser objeto de discusso e contestao, para os fins prprios, sem prejudicar a decretao do divrcio. A partilha dos bens, segundo expressamente dispe o art. 1581 do Cdigo, pode ser discutida em outra ocasio. Nessas questes, no se discutir a causa ou a culpa pelo fim do casamento. (GONALVES, 2013: p. 286).
O divrcio consensual espcie de transao, negcio jurdico em que as partes firmam acordo no sentido de resolver questes pessoais e patrimoniais, como a partilha dos bens; a guarda e visita dos filhos; a fixao da penso alimentcia, dentre outros. Assim, tal negcio passvel de homologao judicial (em que se atenta somente regularidade). O mesmo no ocorre com o divrcio litigioso, que se apoia, hoje, no mais na culpa, mas em elementos da Psicologia, pois a dissoluo do casamento compete a ambos os cnjuges, no existem culpados. Parte do desejo de um dos cnjuges pleitear o divrcio, quando no quer que o outro cnjuge a isto se oponha. Isso consequncia direta da referida
2013.2
emenda constitucional, que afastou qualquer possibilidade de se discutir a culpa pelo trmino do casamento, segundo Carlos Roberto Gonalves (p. 221) Os juzes, no entanto, por economia processual, tm admitido a discusso sobre a culpa mesmo nas aes de divrcio direto, mas para os efeitos de perda do direito a alimentos ou da conservao do sobrenome do ex-cnjuge, e no para a decretao do divrcio. Como supradito, h possibilidade de realizao do divrcio com a projeo da partilha para outro momento, a fim de que ambos no fiquem com a vida travada. Contudo, deve haver um cuidado maior no que se refere ao regime de comunho universal de bens, em que nem sempre, no caso concreto, alcanada uma partilha perfeitamente equacionada, quando no houver, por exemplo, a transformao daquele bem em dinheiro, quando vendido. Mas quando houver diferena de valor num bem deixado para o outro cnjuge e a outra parte dela abrir mo, ocorre doao e, com isso, a incidncia do imposto respectivo. Anteriormente, quando havia o desquite, se detectada a culpa da mulher, esta perdia o direito percepo de penso alimentcia e o direito de utilizar o sobrenome do marido. Contudo, isso se modifica com o advento do divrcio, em que ambos os cnjuges passam a ter direito a pleitear penso alimentcia e a continuar o sobrenome do outro cnjuge mesmo aps divrcio litigioso. Atualmente, h possibilidade de manuteno do sobrenome de solteiro, mas tambm da aquisio do sobrenome da mulher pelo marido. (A permanncia do sobrenome de casado pode tambm se justificar pela possibilidade de dano imagem, quando a pessoa publicamente conhecida).
Guarda dos Filhos

Quanto guarda dos filhos, existem trs modalidades: unilateral; partilhada e compartilhada. Segundo a professora Nilza Reis, as duas primeiras so bastante nocivas ao desenvolvimento da criana, que se priva da companhia do pai ou da me, ou fica dividida entre eles, alterando sua rotina. J a guarda compartilhada do filho no impe bices vida normal da criana ou do adolescente, que se mantm, em tese, a mesma em momento anterior ao divrcio dos pais. De acordo com a lei da guarda compartilhada, o juiz pode fazer a sua imposio, at mesmo quando um dos pais no quiser a guarda do filho o que tambm nocivo criana, por arriscar a sua segurana fsica e integridade mental. At porque o juiz no est envolvido emocionalmente tanto quanto aqueles pais. 4. Novo modelo na Constituio Federal de 1988 O princpio da afetividade no uma novidade. De acordo com a professora Nilza Reis, a lei j levava em considerao o afeto, mas de forma diferente da concepo atual sempre existiram os filhos de criao, mas havia uma viso retrgrada, que continuava a impor diferena entre estes e os filhos biolgicos. No caso do filho adotivo, anteriormente, este s era parente do adotante, e no dos demais membros da famlia o que, obviamente,
2013.2
se modificou durante as transformaes pelas quais a sociedade brasileira passou e ainda passa. a) Separao judicial: consensual ou litigiosa b) Divrcio: Direto (aps dois anos de separao de fato) ou litigioso. 5. Cdigo Civil de 2002 6. Emenda Constitucional n 66 de 2010 O novo texto constitucional, com redao pela emenda n 66, suprimiu a prvia separao como requisito (para o divrcio direto) e eliminou qualquer prazo para a propositura do divrcio judicial ou extrajudicial. E, de acordo com o doutrinador Carlos Roberto Gonalves, revogou automaticamente dispositivos como o art. 1.574, do Cdigo Civil, que tratava das espcies e efeitos da separao judicial. Entretanto, Carlos R. Gonalves prefere tratar da separao judicial consensual pelo fato de no haver, ainda, uma jurisprudncia consolidada, para atender aos que entendem de forma diversa e defendem a manuteno da legislao infraconstitucional, bem como pelo fato de os casais anteriormente separados conservarem essa qualidade. Quando houver divrcio consensual, o juiz deve atentar para a legalidade e regularidade da transao, que no pode infringir normas pblicas, nem prejudicar de forma indevida os filhos ou um dos cnjuges. Nesse sentido, onde se lia separao judicial na clusula de dureza constante do art. 1.574 do Cdigo Civil, devemos entender como divrcio. (Pargrafo nico do art. 1.574 do Cdigo Civil de 2002/ Art. 34, 2 da Lei do Divrcio). O divrcio somente pode ser pleiteado pelos cnjuges, com exceo de incapacidade superveniente de um deles, em que h possibilidade de que o seu curador o pleiteie. 7. Divrcio Extrajudicial: Lei n 11.411/2007
O divrcio pode ser realizado extrajudicialmente, desde que no haja filhos menores ou incapazes, nos termos da lei n 11.441 de 2007. A referida lei instituiu a separao, o divrcio, a partilha, e o inventrio extrajudiciais, permitindo aos interessados optarem pela via administrativa. O inventrio e a partilha podero ser feitos administrativamente, se no houver testamento, os interessados forem capazes e concordarem. J a separao e o divrcio consensuais exigem que no haja filhos menores ou incapazes, alm de deverem ser observados os requisitos legais quanto aos prazos (ver o art. 1.124-A, acrescido pela lei ao CPC). No ser necessria a homologao judicial da escritura de separao ou de divrcio. Contudo, a nova lei exige a participao do advogado nos atos tratados por ela, ainda que no sejam praticados no Poder Judicirio. Na modalidade de opo pela separao ou divrcio por escritura pblica necessrio que ambas as partes desejem se separar ou divorciar; que estejam concordes com a partilha e com os demais termos que vierem estabelecer, e no possuam filhos menores ou incapazes.
2013.2
Quanto ao inventrio por escritura pblica s aplicvel para os casos em que no haja testamento nem figurem herdeiros menores ou incapazes, conforme estabelece o art. 3 da Lei 11.441/07, in verbis:
Art. 3 - A Lei n 5.869, de 1973 - Cdigo de Processo Civil, passa a vigorar acrescida do seguinte art. 1.124-A: Art. 1.124-A. A separao consensual e o divrcio consensual, no havendo filhos menores ou incapazes do casal e observados os requisitos legais quanto aos prazos, podero ser realizados por escritura pblica, da qual constaro as disposies relativas descrio e partilha dos bens comuns e penso alimentcia e, ainda, ao acordo quanto retomada pelo cnjuge de seu nome de solteiro ou manuteno do nome adotado quando se deu o casamento. 1 A escritura no depende de homologao judicial e constitui ttulo hbil para o registro civil e o registro de imveis. 2 O tabelio somente lavrar a escritura se os contratantes estiverem assistidos por advogado comum ou advogados de cada um deles, cuja qualificao e assinatura constaro do ato notarial. 3 A escritura e demais atos notariais sero gratuitos queles que se declararem pobres sob as penas da lei.
A escritura pblica deve ser lavrada a requerimento das partes, em Cartrio de Notas, e dela dever constar tudo aquilo que ficou acertado entre os consortes, tais como: penso alimentcia; a descrio e a partilha de bens comuns ao casal; a manuteno ou no do patronmico do ex-cnjuge; as disposies sobre eventuais obrigaes futuras. Nesta hiptese ser desnecessria a homologao judicial. A escritura pblica dever ser averbada nos cartrios de Registro Civil e no Registro de Imveis, conforme o caso. Com relao s obrigaes futuras, se no cumpridas a tempo e a prazo, podero ser objeto de execuo forada, pois a escritura pblica titulo executivo. A lei prev ainda, que se as partes forem pobres no sentido legal, podero usufruir o direito gratuidade da escritura e dos demais atos notariais. Para que isso acontea, ser necessrio que o interessado se dirija ou Defensoria Pblica para obter a assistncia advocatcia ou a um dos escritrios de assistncia jurdica das vrias faculdades de direito existentes no pas, pois, estes escritrios exercem advocacia gratuita comunidade carente das suas regies, proporcionando acesso justia, integrao social e o resgate da cidadania das classes mais carentes. Portanto, o que muda com relao fase processual, pois com a nova lei no ser mais necessria a instaurao de um processo judicial para se obter o divrcio, a separao, o inventrio e a partilha, dispensando, assim, a atuao do Juiz de Direito para validar a vontade das partes. Porm, a via administrativa no obrigatria, se assim o desejarem as partes, ou no havendo consenso, a via judicial dever ser acionada. A inteno do legislador foi tornar clere o procedimento, desafogar a justia (estimase que com a lei, o judicirio deixar de apreciar mais de 200.000 processos de separaes e divrcios por ano), e regularizar milhares de separaes de fato, j existentes, a um custo financeiro menor1. Em caso de divrcio direto, dever constar expressamente da escritura que as partes declaram, juntamente com as testemunhas que comparecerem ao ato, a decorrncia do prazo
2013.2
legal acerca do real tempo de afastamento ininterrupto da vida conjugal das partes, sob pena de nulidade do ato. Para aqueles que j ajuizaram aes de divrcio ou de separao, ainda no julgadas, no dever haver empecilho em realizar o ato pretendido pela via administrativa, e posteriormente juntar cpia da escritura pblica aos autos do processo em curso, solicitando a extino do provimento judicial por perda do seu objeto. Neste caso, o juiz verificar se foram atendidos os requisitos legais. Uma questo omitida pela lei quanto reconciliao. No processo judicial, tendo em vista o dever constitucional do Estado de proteger a famlia, o juiz, durante a audincia, deve oferecer s partes a oportunidade de refletirem mais uma vez, quanto ao desejo romperem com a vida conjugal, a fim de decantar o verdadeiro desejo das partes, visando sempre preservao da famlia e a proteo da prole. Considerando que o tabelio, em princpio, no tem este dever, restar ao advogado cuidar para que este princpio seja observado. O art. 1 da Lei 11.441/07 dispe, in verbis:
Art. 1 Os arts. 982 e 983 da Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo Civil, passam a vigorar com a seguinte redao: Art. 982. Havendo testamento ou interessado incapaz, proceder-se- ao inventrio judicial; se todos forem capazes e concordes, poder fazer-se o inventrio e a partilha por escritura pblica, a qual constituir ttulo hbil para o registro imobilirio. Pargrafo nico. O tabelio somente lavrar a escritura pblica se todas as partes interessadas estiverem assistidas por advogado comum ou advogados de cada uma delas, cuja qualificao e assinatura constaro do ato notarial.
oportuno observar que o papel do advogado de fundamental importncia no s para acompanhar os interessados na lavratura do instrumento pblico, mas, muito mais especialmente, na preparao da separao, divrcio, partilha ou inventrio. que dever com os mesmos cuidados que se elabora uma petio inicial - compor os interesses tanto matrimoniais quanto patrimoniais de ambas as partes. Nestes procedimentos, por se tratarem de atos extrajudiciais, o advogado ter uma carga extra de responsabilidade profissional, pois, alm dos seus encargos tradicionais, dever suprir os cuidados jurdicos anteriormente delegados ao Ministrio Pblico e ao Juiz de famlia, ou de Sucesses, na salvaguarda da legalidade dos atos e no equilbrio da relao jurdica dos envolvidos. No se pode deixar de registrar que uma vez assinada, a escritura, pelas partes, salvo algum vcio de consentimento, forma ou procedimento, o que estiver estabelecido, ser lei entre as partes, ter carter irreversvel unilateral, e produzir efeitos definitivos11.
11
Disponvel em <http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=139> Acesso em 26 jan 2014.
2013.2
AULA 13/01/2014
Do Concubinato Unio Estvel

1. Noes Introdutrias A unio prolongada entre o homem e a mulher, sem casamento, foi chamada, durante longo perodo histrico, de concubinato. O conceito generalizado de concubinato, tambm denominado unio livre, tem sido invariavelmente, de acordo com Washington de Barros Monteiro, o de vida prolongada em comum, sob o mesmo teto, com a aparncia de casamento. 2. O Concubinato no Brasil O Cdigo Civil de 1916 continha dispositivos que faziam restries a esse modo de convivncia, proibindo, por exemplo, doaes ou benefcios testamentrios do homem casado concubina, ou a incluso desta como beneficiria de contrato de seguro de vida. O nico benefcio, nesses casos, era a possibilidade de o investigante da paternidade obter vitria na demanda, caso comprovasse se, ao tempo de sua concepo, sua me estava concubinada com o pretendido pai (art. 363, I). Todavia, alguns direitos da concubina comearam a ser reconhecidos, sobretudo na seara previdenciria, tendo a jurisprudncia admitido outros, como o direito meao dos bens adquiridos pelo esforo comum (smula 380 do STF). Com o tempo, as restries existentes no Cdigo de 16 passaram a ser aplicadas, pela jurisprudncia, somente aos casos de concubinato adulterino, em que o homem convivia com a esposa e, ao mesmo tempo, mantinha concubina restries que deixariam de existe acaso aquele marido se separasse, de fato, da esposa, passando a concubina a se chamar companheira (relacionamento more uxrio). Diante disso, segundo Carlos Roberto Gonalves, os tribunais comearam a decidir, com efeito, que o art. 1.777 do Cdigo de 16, que proibia a doao do cnjuge adltero ao seu cmplice (concubinato impuro) no atingia a companheira, que no deveria ser confundida com a concubina (p. 608). 3. O Advento da CF/88: A incluso da unio estvel como origem da famlia legalmente protegida Com o art. 226, pargrafo 3 da Constituio de 1988 que se pde reconhecer a unio estvel enquanto entidade familiar: Para efeito de proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar a sua converso em casamento. A partir da, a relao familiar no sacramentada pelo casamento passou a se chamar de unio estvel. E a expresso concubinato utilizada, agora, para designar o relacionamento amoroso envolvendo pessoas casadas, que infringem o dever de fidelidade recproca, ao cometer adultrio.
2013.2
Ademais, atualmente, a interpretao se estende a outras formas de entidade familiar desde que presentes os requisitos da estabilidade, ostensibilidade, convivncia e afetividade, visto que no h mais, no texto constitucional, qualquer clusula de excluso. Assim, admitemse entidades como a famlia fraternal (formada apenas por irmos solteiros), a monoparental ou aquela resultante da unio estvel homoafetiva. Quando falamos em proteo do Estado, falamos em normas de direito privado, mas de ordem pblica, cogentes. Qualquer indivduo, de quaisquer destas formas familiares pode, hoje, litigar nas varas de famlia. Muito diferente do entendimento anterior Constituio de 1988, segundo o qual aquele que no era partcipe de entidade matrimonial teria de discutir seus conflitos nas varas cveis e comerciais. 4. Mudana de paradigma: A releitura das normas contidas no Cdigo de 1916 Destarte, a unio estvel algo de muito pouco know how para os brasileiros, porque recente. Antes da constituio de 1988, era o chamado concubinato puro que, para a professora Nilza Reis um termo contraditrio quanto ao objeto, uma vez que o concubinato uma ameaa ao casamento e, por natureza, esprio. O concubinato puro no existia para o Cdigo Civil de 1916, pois era uma relao igualmente espria para a lei. Este conceito foi uma construo dos tribunais. A sociedade foi acolhendo de melhor maneira o que antes era repudiado nas pessoas que reconstituam famlia e viviam por muitos anos com novo companheiro. O concubinato esprio no podia ser discutido em vara de famlia, porque no famlia. O concubinato puro foi permitido, pois se buscou a incidncia das normas de famlia. J era a unio estvel. O concubinato puro sumiu e foi substitudo pela unio estvel. Desapareceu este gnero inventado pelos tribunais de concubinato, permitindo esprio e puro. S existe o concubinato, que esprio por natureza, e a unio estvel, instituto novo. 5. A edio das leis n 8.971/1994 e 9.272/1996 Tendo em vista que o constituinte deixou a tarefa de definir a unio estvel, bem como os requisitos necessrios sua caracterizao, nas mos do legislador ordinrio, surgiu a Lei n 8.971/94. Esta, contudo, apenas definiu os elementos caracterizadores da unio estvel, como o prazo de durao de mais de cinco anos ou a existncia de prole; a relevncia do estado civil (os companheiros deveriam ser solteiros, separados judicialmente, divorciados ou vivos), conferindo-lhes o direito penso alimentcia, desde observado o binmico da necessidade daquele que pede e da possibilidade financeira daquele que d. Entretanto, alm de a referida lei no definir o conceito de unio estvel, ela apresentava diversas incongruncias. Em razo disso, foi revogada pela lei n 9.278/1996. A Lei 9.278/96, por sua vez, j no art. 1, define a unio estvel como "a convivncia duradoura, pblica e contnua, de um homem e uma mulher, estabelecida com o objetivo de constituio de famlia", no mais se exigindo o rgido prazo de cinco anos para se caracterizar a unio estvel.
2013.2
Em seu art. 5, deferiu o direito meao dos bens adquiridos a ttulo oneroso na constncia da unio, presumindo-se o esforo comum (tal presuno seria relativa, admitia-se prova em contrrio). O art. 7 disps sobre os alimentos entre os conviventes, sem cogitar da culpa na concesso desse direito. Estabelecia, ainda, o direito real de habitao do imvel destinado residncia da famlia ao convivente sobrevivente. A doutrina criticava o fato de no se considerar a culpa na dissoluo da unio estvel, uma vez que significaria tratar de forma mais benfica os companheiros, que sempre teriam direito penso alimentcia, enquanto que somente ao cnjuge inocente na separao judicial seria conferido tal direito. Pelas mesmas razes criticava-se a possibilidade de cumulao pelo companheiro do direito real de habitao e do direito de usufruto vidual, o que jamais ocorreria na dissoluo do casamento pela morte de um dos cnjuges, nos termos do art. 1611, 1 e 2 do Cdigo Civil de 1916. 6. O atual Cdigo Civil (arts. 1.723 a 1.727). Em face da incluso da matria no mbito do Cdigo Civil de 2002, as leis n 8.971 e 9.278, que fez significativa mudana, ao inserir o ttulo referente unio estvel no Livro de Famlia e incorporando, em apenas cinco artigos, os princpios bsicos das aludidas leis, bem como introduzindo disposies esparsas em outros captulos quanto a certos efeitos como nos casos de obrigao alimentar (art. 1.790). H aplicao, no que couber, do regime da comunho parcial de bens, pelo qual haver comunho dos aquestos, isto , dos bens adquiridos na constncia da convivncia, como se casados fossem, salvo contrato escrito entre os companheiros. O Cdigo tambm prev a converso da unio estvel em casamento, mediante pedido dos companheiros, ao juiz e assento no Registro Civil. Requisitos da unio estvel, segundo Carlos Roberto Gonalves: I. De ordem subjetiva a) Convivncia more uxrio; b) Affectio maritalis: nimo ou objetivo de constituir famlia. II. De ordem objetiva: a) Diversidade de sexos no mais exigido; b) Notoriedade; c) Estabilidade ou durao prolongada; d) Continuidade; e) Inexistncia de impedimentos matrimoniais; f) Relao Monogmica
Art. 1.723. reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a mulher, configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo de constituio de famlia. o 1 . A unio estvel no se constituir se ocorrerem os impedimentos do art. 1.521; no se aplicando a incidncia do inciso VI no caso de a pessoa casada se achar separada de fato ou judicialmente. 2o. As causas suspensivas do art. 1.523 no impediro a caracterizao da unio estvel.
2013.2
Art. 1.724. As relaes pessoais entre os companheiros obedecero aos deveres de lealdade, respeito e assistncia, e de guarda, sustento e educao dos filhos. Art. 1.725. Na unio estvel, salvo contrato escrito entre os companheiros, aplica-se s relaes patrimoniais, no que couber, o regime da comunho parcial de bens. [O regime patrimonial depender da existncia ou no de contrato. E TUDO PERMITIDO NESTE CONTRATO. O regime legal no influi em nada, exceto se o contrato determinar! No havendo contrato, ser o regime supletivo da comunho parcial de bens] Art. 1.726. A unio estvel poder converter-se em casamento, mediante pedido dos companheiros ao juiz e assento no Registro Civil. [Este pedido de converso s poder ser deferido mediante o exame da habilitao, obviamente! Quem deseja converter em unio estvel deve demonstrar no ter nenhum impedimento para casar]. Art. 1.727. As relaes no eventuais entre o homem e a mulher, impedidos de casar, constituem concubinato. [Foi estendido o concubinato at para a unio estvel, devolvido a seu significado natural e esprio].
AULA 15/01/2014
Das Relaes de Parentesco

1. Parentesco: Conceito e Importncia na esfera do Direito O autor Carlos Roberto Gonalves afirma que as pessoas unem-se em uma famlia em razo de vnculo conjugal ou unio estvel, de parentesco por consanguinidade ou outra origem, e da afinidade. O parentesco a relao que liga pessoas entre si, ou porque descendem umas das outras, ou porque tm um tronco comum e se prolonga para a toda a eternidade, diferenciada apenas por graus. o conceito que mais se aproxima do entendimento de Pontes de Miranda, para o qual parentesco a relao que vincula entre si pessoas que descendem umas das outras, ou de autor comum (consanguinidade), que aproxima cada um dos cnjuges dos parentes (afinidade), ou que se estabelece, por fictio iuris, entre o adotado e o adotante. O parentesco muito importante para a esfera civil, no caso das sucesses, na rea penal, quanto a algumas prerrogativas de testemunho, na rea eleitoral, quanto elegibilidade durante mandato de cnjuge, dentre outros. Neste aspecto, vale destacar o entendimento de Carlos Roberto Gonalves, in verbis:
O conhecimento da relao de parentesco, como destaca ORLANDO GOMES, reveste-se de grande importncia prtica, porque a lei lhe atribui efeitos relevantes, estatuindo direitos e obrigaes recprocos entre os parentes, de ordem pessoal e patrimonial, e fixando proibies com fundamento em sua existncia. Tm os parentes direito sucesso e alimentos e no podem casar uns com os outros, na linha reta e em certo grau da colateral. O parentesco importante ainda em situaes individuais regidas por outros ramos do Direito, como o processual e o eleitoral. Com efeito, a presena de vnculos de parentesco prximo entre as partes e o juiz, ou o serventurio de justia, acarreta a suspeio destes (CPC, art. 134, IV e V), impede a citao nas hipteses do artigo 217, II, ainda da lei processual, e produz
2013.2
outras consequncias de ordem processual. Ademais, no mbito do direito eleitoral, pode provocar a inelegibilidade do candidato, como sucede nos casos do art. 14, pargrafo 17, da Constituio Federal. Por outro lado, no direito penal, a existncia de parentesco entre a vtima e o autor do crime pode acarretar a agravao da pena (CP, art. 1, II, e), e sua iseno e at mesmo excluso do Minist rio Pblico para oferecimento da denncia, como ocorre nos casos dos arts. 181 e 182 do Cdigo Penal. (GONALVES, 2013: p. 311).
2. Espcies de parentesco a) Natural (Consanguneo/Biolgico): aquele que vem pela natureza do sangue. tambm estabelecido, unilateralmente, tanto pelo lado masculino (por agnao), quanto pelo lado feminino (uterino ou por cognao). b) Civil: O parentesco civil decorre da afinidade (quando os parentes de um cnjuge ou companheiro passam a ser parentes na lei do outro cnjuge/companheiro, por fora do vnculo matrimonial ou da unio estvel) ou da adoo (frise-que que os parentes do adotante tambm sero parentes do adotado). c) Socioafetivo: Esta modalidade de parentesco no possui previso legal. Ocorre com as chamadas relaes de criao, muito comuns no interior, quando uma criana, ainda que registrada em nome de seus pais biolgicos, criada por outro parente ou mesmo vizinho, com quem guarda laos afetivos muito mais fortes. O parentesco socioafetivo tem sido bastante aceito pela doutrina e tambm pela jurisprudncia, com fulcro no art. 1.523 do Cdigo Civil, mas, sobretudo, em observncia ao princpio da proteo integral criana. Assim, embora no possua previso legal, o parentesco socioafetivo pode produzir efeitos jurdicos e patrimoniais na atualidade. Para a professora Nilza Reis, o parentesco socioafetivo o autntico parentesco, uma vez que o lao consanguneo sem afeto mera formalidade. 3. Das linhas de parentesco O parentesco se desenvolve atravs de linhas, que se desdobram em linha reta ou colateral. 3.1. Da linha reta (ascendentes e descendentes) O parentesco natural na linha reta verifica-se entre pessoas que esto umas para com a outras na relao de ascendentes e descendentes (art. 1.591 do CC). Em outras palavras, o parentesco existente entre pessoas que, alm de descenderem de um tronco comum, descendem umas das outras. Linha ascendente: Meu parente em 3 grau - Bisav. Meu parente em 2 grau - Av Meu parente em 1 grau - Pai
2013.2
Eu Linha descendente: Meu parente em 1 grau - Filho
Meu parente em 2 grau - Neto Meu parente em 3 grau - Bisneto
O parentesco em linha reta sempre existir enquanto aquele parente viver. 3.2. Da linha colateral, transversal ou oblqua O parentesco colateral, por sua vez, une pessoas que, at o quarto grau, provenham de um tronco comum, mas no descendam umas das outras (art. 1.592 do CC). Na linha colateral, a contagem do nmero de geraes (graus) feita partindo-se de um dos parentes, subindo at o tronco comum (ascendente comum) e descendo at chegar ao parente pretendido (art. 1.594). Resumidamente, colaterais so parentes que tm um ascendente comum. (No existem colaterais de 1 grau. De 2 grau: irmos. De 3 grau: tios e sobrinhos). 4. Dos graus de parentesco e da sua contagem Grau de parentesco a distncia existente entre uma gerao e a gerao seguinte. Nesse caso, cada grau representa uma gerao (av, pai, filho, etc.), porquanto se contam os graus de parentesco pelo nmero de geraes (art. 1.594 do CC). A contagem feita encontrando tronco comum entre ele e o parente que se deseja saber e, em seguida, excluindo o parente que os une dessa contagem. Ex.: Tia Av/Av
Me Tia
Filho Assim, a tia parente de 3 grau. Frise-se que no existe parentesco de 1 grau e que o 4 grau o limite do parentesco na lei brasileira para fins sucessrios. A lei impe o dever de os descendentes ampararem seus ascendentes e, por isso, Nilza Reis no concorda com a identificao doutrinria do ncleo familiar que abrange to somente me, pai e filhos. Os Tribunais j reconhecem a filiao socioafetiva, bem como a possibilidade de percepo de alimentos a ttulo de penso.
2013.2
5. O alcance do (a) companheiro (a) pelas normas pertinentes ao parentesco 6. Concluses No s o casamento, mas tambm a unio estvel do origem ao parentesco por afinidade. Cada cnjuge ou companheiro torna-se parente por afinidade dos parentes do outro (art. 1.595, CC/02). Mesmo no existindo, neste caso, tronco ancestral comum, contam-se, por analogia, os graus com o parentesco consanguneo (afinidade em linha reta). Todavia, isso se restringe aos ascendentes, descendentes e irmos do cnjuge ou companheiro, no se extinguindo com o fim da unio, diferentemente da afinidade na linha colateral, que desaparece. AULA 20/01/2014
Filiao
1. Conceito 2. Quadro jurdico temporal 2.1. A filiao legtima 2.2. A filiao legitimada 2.3. A filiao ilegtima 2.4. A filiao adotiva 3. O princpio da isonomia da filiao (art. 227, 6, CF/88) 3.1. Consequncias legais 4. A filiao no atual Cdigo Civil 4.1 Alterao de paradigmas 4.2 Espcies de filiao: I. Matrimonial (presuno legal da paternidade) Consangunea/Biolgica Decorrente de inseminao artificial Homloga Heterloga Socioafetiva Resultante de adoo - Questes suscitadas pela filiao oriunda do uso de tcnicas da engenharia gentica II. Extramatrimonial Os filhos das relaes homoafetivas Dos filhos na relao uni/monoparental Dos filhos nas relaes multiparentais Concluses
5. 6. 7. 8.
AULA 22/01/2014
2013.2
Lei 883/1949: Se o bito do antecessor ocorresse, o seu filho adulterino nada recebia antes da Constituio de 1988. Assim como o adotado era unicamente parente de seu adotante e a adoo de nada repercutia no direito das sucesses. Hoje, o adotado possui equiparao aos filhos biolgicos, com exceo dos impedimentos matrimoniais, que permanecem. Assim como os pais adotivos ou a famlia adotiva pde ser sucessora daquele filho adotado que viesse a falecer. Atualmente, a filiao dividida em matrimonial e extramatrimonial, mas apenas em relao primeira existe uma presuno legal de paternidade, que o casamento demonstra ser. Muitos autores visam a estender a mesma presuno para a unio estvel, o que, segundo a professora Nilza Reis, ainda muito complicado e delicado. As presunes de paternidades so elencadas no art. 1.597 do Cdigo Civil. A filiao artificial pode ser homloga (quando o material gentico pertece ao casal) ou heterloga (quando resultante do material gentico de terceiros).
Embries excedentrios.
Por Carlos Eduardo Neves Um dos problemas, que se apresenta atualmente em nossa sociedade, concerne destinao dos embries excedentrios. Eles devem ser descartados, utilizados em pesquisas ou congelados para sempre? Primeiramente, cumpre esclarecer que o embrio excedentrio aquele que no foi implantado no tero materno, portanto, constitui o embrio que sobrou no processo de fertilizao artificial. Desse modo, acha-se ele congelado (criopreservado). Dessarte, h milhares de embries congelados em laboratrios pelo Brasil aguardando alguma destinao. Com isso, vamos ver como est regulamentada essa questo. Assim, a Resoluo do Conselho Federal de Medicina n 1.358/92 veda o descarte desses embries, nesses termos: "O nmero total de pr-embries produzidos em laboratrio ser comunicado aos pacientes, para que se decida quantos prembries sero transferidos a fresco, devendo o excedente ser criopreservado, no podendo ser descartado ou destrudo." S que a resoluo do CFM no Lei. Por sua vez, a Lei de Biossegurana (Lei 11.105/05), em seu artigo 5, aduz que permitida, para fins de pesquisa e terapia, a utilizao de clulas-tronco embrionrias obtidas de embries humanos produzidos por fertilizao in vitro e no utilizados no respectivo procedimento, atendidas as seguintes condies: (1) sejam embries inviveis; ou (2) sejam embries congelados h trs anos ou mais. No h, portanto, permisso, nem vedao expressa ao descarte de embries humanos.
2013.2
Outrossim, lembre-se que o Supremo Tribunal Federal, na ADI 3510, decidiu ser constitucional a Lei de Biossegurana, permitindo, com efeito, as pesquisas com clulas-tronco embrionrias. Vale dizer que no houve consenso no atinente possibilidade de descarte de embries excedentes j que, segundo o ministro Carlos Britto, De se registrar que a presente ao direta no impugna o descarte puro e simples de embries no aproveitados 'no respectivo procedimento'. A impugnao quanto ao emprego de clulas em pesquisa cientfica e terapia humana. Dito isso, a Lei de Biossegurana regulamentada, ainda, pelo Decreto 5.591/05, que, entretanto, nada dispe acerca do descarte de embries excedentes o que nem poderia faz-lo, j que norma secundria. No entanto, o artigo 65, prescreve que a Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria ANVISA estabelecer normas para procedimentos de coleta, processamento, teste, armazenamento, transporte, controle de qualidade e uso de clulas-tronco embrionrias humanas para os fins deste Captulo. Desse modo, no se fala, aqui, em descarte. Com isso, pode-se alegar o princpio da legalidade para chegar concluso de que o que no vedado ao particular, -lhe permitido, podendo assim os genitores optarem pelo descarte dos embries. Sem embargo, h projetos de lei tramitando, a fim de tornar a situao mais segura e definida; uns com o objetivo de proibir o descarte, outros, ao revs, permitindo-o. Em suma, o embrio excedentrio pode ficar congelado para ser utilizado futuramente pelos doadores do material gentico; ou, de outro modo, pode ser objeto de pesquisas cientficas, desde que presentes as condies legais; mas, e os embries que no so usados nem para fertilizao, nem para pesquisa? Nesse caso, pode-se defender qualquer um dos dois lados12.
Impotncia sexual masculina a) Coeundi/instrumental: a inabilidade para inserir o pnis na vagina. Este termo est em desuso, sendo substitudo por disfuno ertil, at mesmo porque no tem o condo de afastar a paternidade. b) Generandi: h dificuldade em fecundar e, por isso, a presuno de paternidade cai.
Como a paternidade presumida no afasta a relao de parentesco, apenas o prprio pai legitimado a solicitar a excluso do registro, nem mesmo o pai biolgico da criana. Antes, havia um prazo para contestao de paternidade o que no mais ocorre, pois a contestao de paternidade imprescritvel, e somente o pai na lei pode impugn-la seus herdeiros podem apenas dar continuidade demanda, em caso de seu falecimento, mas no tm legitimidade para o ato de propositura da mesma. Para fins de Registro Pblico, s se pode retirar a paternidade ou maternidade desde que comprovada fraude ou dolo, que beneficiou aquele pai/me na lei.
12
Disponvel em <http://www.direitonet.com.br/artigos/exibir/6727/Qual-o-destino-dos-embrioes-excedentarios> Acesso em 26 jan 2014.
2013.2
Art. 1.606: qualquer meio de prova admitido em Direito. Pode haver investigao de maternidade e paternidade. O filho pode investigar sua origem biolgica, mas, ainda que descubra no ser, o marido de sua me, o seu pai biolgico, se tiver nascido e sido gerado durante essa unio, nada poder fazer com relao a seu registro, pois a paternidade presumidamente do marido de sua me, e apenas ele ter legitimidade para contest-la, mais ningum.

Direito de Família - Introdução aos princípios

Enviado por

Dados do documento

Título original

Direitos autorais

Formatos disponíveis

Compartilhar este documento

Compartilhar ou incorporar documento

Opções de compartilhamento

Você considera este documento útil?

Este conteúdo é inapropriado?

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Direito de Família - Introdução aos princípios

Enviado por

Direitos autorais:

Formatos disponíveis

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

1 Prova: 25/11 AULA 07/10/2013

Introduo ao Direito de Famlia

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

e) O principio do respeito dignidade da pessoa humana;

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Famlia Decorrente do Casamento 1. Do casamento

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

2. O casamento civil: gratuidade da celebrao

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

3. Processo de habilitao ao casamento: objetivos

Disponvel em <http://casandosemgrana.com.br/da-gratuidade-do-casamento-civil/> Acesso em 24 de Novembro de 2013.

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

4. Dos impedimentos matrimoniais (art. 1.521, CC/02)

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

5. Das causas suspensivas (art. 1.523, CC/02)

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

A prova do casamento 1. Consideraes gerais sobre prova

2. Casamento: Meios de prova

2.2 Outros meios (Excepcionais): Justificar ao declaratria

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

3. Da posse do Estado de cnjuge

4. Dvida entre as provas: soluo recomendada

5. Prova do casamento realizado no estrangeiro

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

1.1 Plano de existncia (pressupostos essenciais)

1.2 Plano de validade

2. Da nulidade e da anulao do casamento NULIDADE

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Efeitos Patrimoniais do Casamento

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Essa ordem de sucesso preferencial. I. II. Descendentes do morto Ascendentes do morto

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

3. Direito a Alimentos I. Necessrios II. Cngruos ou Civis

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Destaque-se o artigo 1.707 do Cdigo Civil:

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

8. Alimentos gravdicos: Lei n 11.804/2008:

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)

Caderno Digitado: Direito de Famlia - Nilza Reis (por Karol Freitas)