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Conjur - Estante Legal: Uma teoria para a aplicao de precedentes judiciais

Texto publicado segunda, dia 16 de julho de 2012

COLUNAS

Uma teoria para a aplicao de precedentes judiciais

POR ROBSON PEREIRA

Usar lies do passado para resolver problemas presentes e futuros um elemento bsico da racionalidade humana. No diferente no Direito, onde o argumento por precedentes est presente em todas as culturas jurdicas e constitui importante fonte de normas para solucionar casos concretos. Em linhas gerais, esse o pano de fundo da Teoria do Precedente Judicial, de Thomas da Rosa de Bustamante, doutor em Teoria do Estado e Direito Constitucional pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro e professor da Universidade Federal de Minas Gerais. No livro, recm-chegado s livrarias, ele prope um modelo universal, com base em parmetros objetivos, para identificar e aplicar regras extradas de precedentes judiciais que possam ser utilizadas na deciso de casos posteriores, qualquer que seja o ordenamento jurdico. Bustamante entende a tcnica do precedente como um importante aspecto da racionalidade prtica, visto que a exigncia de se considerar as decises anteriores encontra fundamento no apenas em fatores institucionais, mas tambm em fatores intrinsecamente racionais, to importantes quanto os primeiros. Nesse sentido, a teoria proposta por ele procura institucionalizar parmetros, regras e procedimentos para tornar o mais racional possvel a prtica de se seguir precedentes judiciais e utiliz-los como argumentos de justificao de decises concretas. Ao longo das 610 pginas do livro, ele aborda vrios aspectos relacionados s tcnicas utilizadas nos precedentes judiciais, com especial interesse na identificao da ratio decidendi o elemento vinculante do direito jurisprudencial por meio de um modelo que tem por base as premissas normativas utilizadas na deciso tomada como precedente ou paradigma. Na prtica, ele estabelece um mtodo racional para se extrair regras que sero utilizadas em casos futuros, evitando, "uma mxima abstrata da qual possam ser deduzidas regras mais especficas para cada nova situao". Mas no basta identificar e aplicar as premissas da deciso tomada como paradigma, adverte o autor, ao ressaltar que preciso um discurso de justificao que estabelea no apenas o contedo, mas tambm a fora e o mbito de aplicao de tal deciso. Outra ressalva feita por ele no livro quanto aos casos em que, mesmo diante do consenso sobre a validade de uma regra jurisprudencial, possvel o surgimento de problemas que justifiquem a no aplicao das regras em casos particulares. Nesses casos, segundo ele, estaro abertas as portas para o uso de outras tcnicas, que representam "tpicos mtodos de criao do Direito". Embora reconhea as dificuldades para a formulao de uma teoria geral, o autor considera a tarefa possvel. Bustamante admite que o fato de cada ordenamento jurdico estabelecer regras prprias especficas limita a pretenso normativa de uma teoria geral dos precedentes, mas lembra que princpios legais como segurana jurdica, igualdade na interpretao da lei e na aplicao do Direito, entre outros, esto to prximos da ideia do Estado de Direito que valem em todas as sociedades avanadas. "O modo de pensar e as regras jurdicas usadas para resolver os problemas no common law e no civil law podem ser bem diferentes, mas as solues so frequentemente muito semelhantes", afirma.
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Conjur - Estante Legal: Uma teoria para a aplicao de precedentes judiciais

Thomas da Rosa de Bustamante chama a ateno no livro para o fato de o Direito brasileiro apresentar uma legislao to complexa sobre o precedente judicial, a ponto de abarcar praticamente todas as diferentes intensidades ou graus de eficcia imaginveis para o case law, desde o precedente vinculante em sentido forte, ao meramente persuasivo. Quanto ao grau de eficcia, no entanto, ele v pouca diferena entre um precedente do Supremo Tribunal Federal e as decises da Cmara dos Lordes, na Inglaterra. Servio: Ttulo: Teoria do Precedente Judicial Autor: Thomas da Rosa de Bustamante Editora: Noeses Edio: 1 Edio 2012 Pginas: 610 pginas Preo: R$ 117,00

ROBSON PEREIRA editor da revista Consultor Jurdico no Rio de Janeiro.

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