Universidade de Braslia

Conselho Diretor da Fundao Universidade de Braslia

Ablio Machado Filho
Amadeu Cury
Antnio Moreira Cordeiro
Aristides Azevedo Pacheco Leo
Isaac Kerstenetzky
Jos Carlos de Almeida Azevedo
Jos Carlos Vieira de Figueiredo
Jos Vieira de Vasconcellos
Reitor: Jos Carlos de Almeida Azevedo
Editora Universidade de Braslia
Conselho Editorial
Afonso Arinos de Mello Franco
Carlos Henrique Cardim
Charles Sebastio Mayer
Geraldo Severo de Souza vila
Joo Ferreira
Jos Maria Gonalves de Almeida Jr.
Orlando Luiz de Souza Fragoso Costa
Otaciano Nogueira
Vamireh Chacon de Albuquerque Nascimento
Walter Costa Porto
Presidente: Carlos Henrique Cardim

ENSINO JURDICO

Sumrio
Apresentao............................................................................................................7
Anlise Histrica do Ensino Jurdico no Brasil (Alberto Venncio Filho)..............8
Renovao do Direito (San Tiago Dantas).............................................................31
A Educao Jurdica e a Crise Brasileira (San Tiago Dantas) .............................39
A Parte do Direito na Angstia Contempornea (Jean Carbonnier)....................46
O Ensino Jurdico (Trcio Sampaio Ferraz Jr.) ......................................................56
Ensino e Jurisprudncia: Notas Crticas (Aurlio Wander Bastos)......................72
O Ensino Jurdico e o Mtodo: Graduao e Ps-Graduao (Hugo Gueiros
Bernardes) ..........................................................................................................82
O Ensino Jurdico e a Funo Social da Dogmtica (Jos Eduardo Faria).........88
Educao, o Novo Nome do Desenvolvimento (Pe. Jos Vasconcelos) .............98
Os Cursos Ps-Graduados em Direito e a Superao da Idade Exegtica
(Joo Baptista Villela) .......................................................................................102
A Reforma Universitria e a Crise do Ensino Jurdico (Inocncio M. Coelho)..107

Apresentao
A preocupao com a formao de uma elite brasileira educada nos
cursos jurdicos partiu de San Tiago Dantas, retomada com o grupo de
professores que fundou o Centro de Estudos e Pesquisas no Ensino do Direito
(CEPED), entre eles, Alfredo Lamy Filho, Alberto Venncio, Caio Tcito etc., e
que perceberam, como observou Marclio Marques Moreira, o maior expert
em San Tiago Dantas, a disfuno existente entre o nvel de desenvolvimento
da sociedade brasileira e o papel que nela desempenham as instituies
jurdicas e, em especial, os advogados.
O Professor Jos Dion de Mello, Presidente do CNPq, malgr a sua
condio de tcnico, se deu conta que o nosso desenvolvimento cientfico e
tecnolgico no pode vingar sem aquilo que Rui Barbosa chamava os
benefcios do senso jurdico e do senso poltico, e o Ncleo de Especializao,
Aperfeioamento e Pesquisa em Direito (NED), surgido graas sua
inspirao, atravs do Convnio FUB/CNPq, se prope, dentro das naturais
limitaes de uma iniciativa desta natureza, a repensar os objetivos do CEPED,
cuja experincia lamentavelmente se interrompeu.
O presente Cadernos da UnB servir de fonte de reflexo para os
debates que ho de surgir sobre o papel do jurista no projeto brasileiro, cuja
democratizao do Estado no se concretizar sem o seu decidido concurso.
Por dever de justia, agradeo o apoio do Magnfico Reitor Jos Carlos
de Almeida Azevedo a todas as iniciativas do NED, e da Professora Guiomar
Feitosa de Albuquerque Lima Ramos que se incumbiu da organizao e
reviso dos textos.
Braslia, 1 de maro de 1979.
PROF. JOS FRANCISCO PAES LANDIM
Chefe do Departamento de Direito

Anlise Histrica do
Ensino Jurdico no
*
Brasil
Alberto Venncio Filho

Conferncia lida no Seminrio promovido pela Faculdade de Direito da Universidade de Minas

Gerais sobre O Pensamento Jurdico e o Ensino do Direito no Brasil em agosto de 1975.
A parte histrica encontra-se desenvolvida em livro do autor Das Arcadas ao
Bacharelismo. So Paulo, Perspectiva, 1977.

1. Introduo. A criao dos cursos jurdicos, smbolo da independncia

nacional.
A anlise histrica do ensino jurdico no Brasil no pode ter incio na
data de 11 de agosto de 1827, quando D. Pedro I promulgou a lei criando os
cursos jurdicos de So Paulo e Olinda, pois esta criao est condicionada
por pressupostos histricos que exigem uma caminhada mais adiante. Certa
vez escrevi sobre a criao dos cursos jurdicos, como smbolo da
independncia nacional, e se assim entendermos na verdade esse surgimento,
teremos de recuar mais alm, at o Reino Portugus, para compreender os
condicionamentos histricos e psicolgicos que produziram o aparecimento
tardio dos primeiros cursos de direito no Brasil.
O dado bsico a se levar em conta que no perodo Colonial, na
Amrica portuguesa, no foram criadas instituies de ensino superior.
Enquanto que no mesmo perodo na Amrica espanhola, foram criadas nada
menos de vinte e trs universidades, das quais seis de primeira categoria, sem
incluir as do Mxico e Lima, justificando a frase do historiador Srgio Buarque
de Holanda, de que dezenas de milhares de filhos das Amricas puderam
assim completar seus estudos sem precisar transpor o oceano, na Amrica
Portuguesa tal fato no se deu. Numa viso mais ampla, o ensino colonial
esteve totalmente entregue s mos da Companhia de Jesus, que, embora
realizando um esforo meritrio, marcou o perfil de um tipo de educao
voltado basicamente para as humanidades, de carter ornamental e retrico,
da provindo traos muito acentuados da nossa formao cultural. Mas, se do
Colgio das Artes, criado por esses ilustres prelados, se chegou a atingir uma
cultura de nvel quase superior, em nenhum momento puderam eles obter a
equiparao que tanto desejavam com os Colgios portugueses de Coimbra e
de vora.
Por outro lado, o propsito de impedir a criao de cursos superiores no
Brasil era uma manifestao consciente da Metrpole, temendo por a que
atingisse a Colnia a um processo mais rpido de emancipao. Quando as
Cmaras Municipais de Minas Gerais se propuseram a criar um centro de
formao de mdicos, opinou contrariamente o Conselho Ultramarino, em
documento que bsico para a compreenso da poltica cultural portuguesa:
que poderia ser questo poltica se convinham essas aulas de artes e cincias
em colnias que podia relaxar a dependncia que as colnias deveriam ter
do Reino; que os mais fortes vnculos que sustentavam a dependncia de
nossas colnias era a necessidade de vir estudar a Portugal; que esse vnculo
no se deveria relaxar
que [o precedente] poderia, talvez, com alguma
conjuntura para o futuro, facilitar o estabelecimento de alguma aula de
jurisprudncia at chegar ao ponto de cortarem este vnculo de dependncia.
Verifica-se assim que para a Metrpole o curso jurdico era um sinal de autonomia intelectual, e assim como foi proibida no Distrito Diamantino a
presena de advogados, desejava-se tambm, pela ausncia de aulas de
Direito, evitar a formao dos filhos da Colnia, como instrumento de
emancipao nacional. No assim de estranhar que, entre o iderio da
Conjurao Mineira, constasse a criao em Vila Rica de uma universidade.
Entretanto, a segunda metade do sculo XVIII foi representada por

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grandes transformaes do ensino em Portugal, por fora das reformas do

Marqus de Pombal. O velho ensino rotineiro, voltado basicamente para o
direito romano, era renovado pelas correntes do iluminismo e do
enciclopedismo, dando-se uma maior nfase ao direito nacional e, sobretudo,
voltando-se para as fontes das leis das naes europias, de que d conta a
lei da boa razo de 1769. Correspondendo esse perodo ao grande
florescimento da regio das minas e ida, em grande nmero, de jovens
brasileiros para a Universidade de Coimbra, passou essa gerao a ter uma tal
posio de ascendncia, ocupando as posies mais elevadas na Metrpole, e
de volta ao Brasil representando a introduo de novas idias e de novas
concepes sociais. Seria assim de se esperar que a transmigrao da famlia
real portuguesa trouxesse uma modificao radical no panorama to precrio
do ensino colonial. Entretanto, somente algumas medidas foram tomadas
nesse plano, como a criao das aulas de Medicina na Bahia e no Rio; da
cadeira de Artes Militares, tambm no Rio, e de instituies como o Horto
Florestal, a Imprensa Rgia, a Biblioteca Nacional, bem como a fundao da
cadeira de Economia Poltica, por instncias de Silva Lisboa, futuro Visconde
de Cairu. Os historiadores do perodo nenhuma reflexo maior fazem sobre o
fato de que no tenha surgido a idia de uma universidade, seja partindo do
prprio Silva Lisboa, homem aberto s idias renovadoras, seja do grande
Jos Bonifcio, embora dele se diga que tenha chegado a pensar em um projeto de criao de universidade. O que fato, entretanto, que as razes de
emergncia que levaram mudana da sede da Coroa s iriam forar o
aparecimento de instituies de nvel superior em setores especficos, mas
sem nenhuma viso de conjunto, e sem nenhuma idia global de cultura. Seria
tambm de especular-se se realmente teria tido uma importncia significativa a
criao de cursos jurdicos nesse perodo em que a Metrpole ainda dominava
integralmente a Colnia e que, portanto, a nfase a ser dada aos cursos
jurdicos seria muito mais de interesse daquela do que desta.
Estudando, em 1922, no livro A Cultura Jurdica no Brasil, a formao
dessa cultura com a Independncia, dizia Plnio Barreto que h cem anos,
quando se emancipou definitivamente da soberania portuguesa, era o Brasil
uma terra sem cultura jurdica. No a tinha de espcie alguma, a no ser, em
grau secundrio, a do solo. Jaziam os espritos, impotentes na sua robustez,
meio rodos da alforra das crendices e das utopias, espera de charrua e
sementes. O Direito, como as demais cincias, e, at, como as artes elevadas,
no interessava ao analfabetismo integral da massa. Sem escolas que o
ensinassem, sem imprensa que o divulgasse, sem agremiaes que o
estudassem, estava o conhecimento dos seus princpios concentrado apenas
num punhado de homens abastados que puderam ir a Portugal apanh-Ia no
curso acanhado e rude que se processava na Universidade de Coimbra. O
Direito era no Brasil, quando se operou a Independncia, uma cincia
estudada por um grupo insignificante de homens e no era estudada, mesmo
nesse grupo, com profundeza e pertincia. Nem podia s-Io. No h cincia
que se desenvolva sem ambiente apropriado, e o de uma Colnia onde mal se
sabia ler no , com certeza, o mais adequado para o crescimento de uma
disciplina, como a do Direito, que supe um estado de civilizao bem definido
nos seus contornos e bem assentado nos seus alicerces.
Se exato o diagnstico do ilustre jurista paulista, pode-se dizer,
entretanto, que as crticas no mesmo tom feitas Assemblia Constituinte no
procedem em grande parte. O exame dos Anais da Assemblia Constituinte e
da primeira Assemblia Legislativa comprovar que a nova nao poderia j
apresentar, em parcela pondervel, um conjunto de figuras preparadas para as
tarefas do Governo e interessadas no desenvolvimento da nova Nao. por

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isso mesmo que, desde o primeiro momento, ocupa uma posio de relevo a
discusso da matria educacional, desde a apresentao em 14 de junho de
1823 do projeto de Jos Feliciano Fernandes Pinheiro, futuro Visconde de So
Leopoldo, que propunha a criao o quanto antes de uma universidade, para a
qual deveria ser preferida a cidade de So Paulo e que, na Faculdade de
Direito que ser, sem dvida, uma das que compor a nova Universidade, em
vez de multiplicadas as cadeiras de Direito Romano, se substituam duas, uma
de Direito Pblico Constitucional e outra de Economia Poltica. O interesse
pela criao dessa faculdade era esclarecido por Fernandes Pinheiro, que
fazia referncia aos estudantes brasileiros que no momento freqentavam a
Universidade de Coimbra e que se encontravam numa situao das mais
difceis, sujeitos aos maiores vexames e a maus tratamentos por fora da
Independncia.
A localizao das Universidades provocou grande celeuma, cada
deputado pedindo preferncia para sua provncia. Tudo era discutido a
situao geogrfica, topogrfica, o clima, a salubridade, a produo, o custo de
vida, a populao, a esttica, a cultura, as tradies, as tendncias polticas
considerando-se desvantajosa ou no a proximidade da Corte pela influncia
do pensamento do governo, a vida social, e at a lngua falada. Fernandes
Pinheiro, inclinando-se por So Paulo, diria que o Tiet vale bem o Mondego
do outro hemisfrio. E Teixeira de Gouva, Teixeira de Vasconcellos e
Gomide se pronunciam pela localizao em Minas, os dois primeiros em
Mariana e o ltimo em Caet. Nessa provncia o entusiasmo foi to grande que
vrias cmaras municipais se dirigiram Assemblia, como a de Queluz, So
Joo Dei Rei, Barbacena, Caet, Tamandu, Pitangui, Sabar, Campanha da
Princesa e Vale do Prncipe, sendo, ainda, aberta uma subscrio para a
fundao da Universidade, prenncio de idntico movimento que precederia a
criao da Faculdade Livre de Direito de Minas Gerais em 1891. Silva Lisboa
foi a grande figura do debate, discutindo em relao Faculdade de Direito o
problema da importncia do Direito Romano, e acentuando a necessidade de
outras cadeiras.
Entretanto, a Assemblia dissolvida, sem que o projeto tenha sido
aprovado, e no interregno que precede a instalao da primeira Assemblia
Legislativa, o decreto de 9 de janeiro de 1825 cria provisoriamente um curso
jurdico na Corte, que no chegou a funcionar. Os considerandos do decreto
declaravam que era necessria a criao do curso jurdico, com o objetivo de
obter para o pas futuros magistrados, acautelando-se a notria falta de
bacharis formados para os lugares da magistratura; declara ademais que se
torna importante a criao do curso, uma vez que seria incompatvel que os
brasileiros continuassem a demandar a Universidade de Coimbra ou quaisquer
outros pases estrangeiros, e, dando prova de realismo, considera que no
possvel se esperar os grandes e dispendiosos estabelecimentos da
Universidade, que s com o andar do tempo poderiam realizar-se, urgindo
porm a criao do curso jurdico. Importante assinalar, entretanto, que para
este curso o Visconde de Cachoeira organizou os estatutos que seriam mais
tarde adotados por ocasio da criao dos cursos jurdicos em So Paulo e
Olinda. Instalada em 1826, a Assemblia Geral Legislativa cogita desde logo
do projeto de criao dos cursos jurdicos, em cujo debate a grande figura
Bernardo de Vasconcellos.
A lei de 11 de agosto de 1827, afinal, cria os dois cursos jurdicos de
Cincias Jurdicas e Sociais nas cidades de So Paulo e de Olinda, pelo
espao de cinco anos e com nove cadeiras, e que, se acrescentadas s
introduzidas pela lei de 1854 - Direito Romano e Direito Administrativo, grande

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semelhana apresentam com o curriculum de uma faculdade de Direito, at a

fixao do ltimo curriculum mnimo de 1972:
Primeiro ano 1. cadeira) direito natural, pblico, anlise da constituio
do Imprio, direito das gentes e diplomacia.
Segundo ano 1. cadeira) continuao das matrias do ano antecedente; 2. cadeira) direito pblico eclesistico.
Terceiro ano 1. cadeira) direito ptrio civil; 2. cadeira) direito ptrio
criminal com a teoria do processo criminal.
Quarto ano 1. cadeira) continuao do direito ptrio civil; 2. cadeira)
direito mercantil e martimo.
Quinto ano 1. cadeira) economia poltica; 2. cadeira) teoria e prtica
do processo adotado pelas leis do Imprio.
A lei criava os cargos de nove lentes proprietrios e cinco substitutos, e
determinava que os lentes fariam a escolha dos compndios de sua profisso,
ou os arranjariam j feitos, contanto que fossem de acordo com as doutrinas
baseadas no sistema jurado pela nao. Esses compndios preparados pelos
lentes, depois de aprovados pela congregao, serviriam interinamente,
submetendo-se, porm, aprovao da Assemblia Geral.
Os Estatutos do Visconde de Cachoeira, Luiz Jos de Carvalho e Mello,
mandados aplicar aos cursos jurdicos pela Lei de 11 de agosto de 1927, eram
no dizer de Clovis Bevilaqua trabalho verdadeiramente notvel, que nos daria
lisonjeira idia da mentalidade jurdica brasileira a esse tempo, se a fssemos
aferir por ele. Carvalho Mello era um poltico baiano que se formara em Direito
na Universidade de Coimbra, exercendo vrias funes na vida pblica. Foi
deputado e, depois, senador por sua provncia natal, e faleceu no Rio de
Janeiro a 6 de julho de 1826, tendo participado da elaborao da constituio
do Imprio. Os Estatutos colocam como objetivo dos cursos jurdicos formar
homens hbeis para serem um dia sbios magistrados e peritos advogados
de que tanto se carece e outros que possam vir a ser dignos deputados e
senadores para ocuparem lugares diplomticos e empregos do Estado, e depois de examinar os principais aspectos da organizao do curso concluem:
Sem Estatutos a que se exponham e se acautelem todas essas
circunstncias, no se poder conseguir o fim til de tal estabelecimento. De
que serviriam bacharis formados, dizendo-se homens jurisconsultos na
expresso da palavra, se o fossem s no nome? No tendo conseguido boa e
pura cpia da s doutrina e de s jurisprudncia em geral, por maneira que
utilmente para si e para o Estado pudessem bem desempenhar os
empregos haveriam em grande abundncia homens habilitados com a Carta
somente, sem o serem por merecimento, que pretenderiam o emprego para o
servirem mal, e com prejuzo pblico, e particular, tornando-se uma classe
improdutiva com danos de outros misteres, a que se poderiam aplicar com
mais proveito da sociedade e verificar-se-ia desse modo o que receava um
sbio da Frana (Perreau) da nmia facilidade e gratuito estabelecimento de
muitos liceus naquele pas. E prosseguia: A falta de bons estatutos e a
relaxada prtica dos que havia, produziram em Portugal pssimas
conseqncias. Houve demasiado bacharis, que nada sabiam, e iam depois
nos diversos empregos aprender rotinas cegas e uma jurisprudncia casustica
de arrestos sem jamais possurem princpios e luzes dessa cincia. Foi ento
necessrio reformar de todo a Universidade de Coimbra; prescrever-lhe es-

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tatutos novos e luminosos, em que se regularam com muito saber e erudio

os estudos de jurisprudncia, e se estabeleceu um plano de estudos prprios
desta cincia e as formas necessrias para seu ensino, progresso e
melhoramento. Os Estatutos apontavam os motivos pelos quais era
recomendvel a no adoo dos Estatutos da Universidade de Coimbra: a
demasiada erudio dos estatutos; a profuso do direito romano, muito pouco
se ensinando da jurisprudncia ptria; a pobreza do ensino no direito natural,
pblico e das gentes, entre outros pontos principais, e conclui: Portanto,
sem perder de vista o que h de grande e sbio em to famigerados estatutos,
cortar o que for necessrio, instituir novas cadeiras para as matrias que nele
no se faz meno, as quais so enlaadas pelos mais fortes vnculos com a
jurisprudncia geral e de nmia utilidade para o perfeito conhecimento dela, e
dirigirmo-nos ao fim de criar jurisconsultos brasileiros, enriquecidos de
luminosas doutrinas e ao mesmo tempo teis, e que pelo menos obtenham
neste curso bastante e slidos princpios que sirvam de guia nos estudos
maiores e mais profundos que depois fizeram; o que o mais que se pode
esperar que obtenha, um estudante de curso acadmico.
Os Estatutos assim colocaram em primeiro lugar de importncia no
curso jurdico a formao dos profissionais destinados s carreiras
propriamente jurdicas, e em seguida aqueles destinados s carreiras administrativas. E ressaltava com bastante preciso os motivos pelos quais no
se deveriam adotar os estatutos da Universidade de Coimbra, j superados
em face da transformao do Direito na poca. No plano da organizao dos
cursos, os estatutos representavam um resumo atualizado da doutrina jurdica
na poca, em todos os pases europeus, dando grande importncia Histria
do Direito, e colocava com bastante preciso o problema do ensino terico e
ensino prtico, destacando a importncia da hermenutica jurdica, em
reflexes que seriam de utilidade ainda em nossos dias.
2. O ensino jurdico no perodo imperial
Se esse era entretanto o plano terico sobre o qual se iriam basear os
estudos jurdicos no Brasil a partir de sua fundao, a realidade iria mostrar
uma situao bastante diferente, o que no era de se estranhar, porque um
pas recm independente no poderia oferecer condies mais favorveis para
a instalao desses cursos. Tudo era precrio: as instalaes materiais, a
qualificao dos professores, o interesse dos alunos. E o meio social no
oferecia para esses cursos nenhum estmulo maior. Por isso vamos verificar,
atravs da leitura da correspondncia dos diretores com o Ministro do Imprio,
que o incio desses cursos foi caracterizado por uma extrema pobreza de
recursos materiais e de elementos humanos. Abrigam-se em salas de
convento, duramente obtidas. Os professores naturalmente eram
improvisados; tratava-se de elementos da profisso que aceitaram exercer
essa nova atividade. Um deles, Avelar Brotero, que regeu a cadeira durante
quarenta e quatro anos do curso jurdico em So Paulo, apressou-se em
organizar o compndio de Direito Natural, como previsto na lei de 1827.
Submetido o trabalho apreciao da Assemblia Legislativa o veredito foi o
seguinte:
portanto de parecer que no seja admitido no curso jurdico, devendo

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se ensinar o Direito Natural por outro compndio que discipline a matria

quando o Deputado Lino Coutinho j tinha assim se pronunciado: Foi
oferecido aqui Cmara um compndio de Direito Natural, feito por um lente
dessa escola (So Paulo), de Direito, compndio esse que a vergonha das
vergonhas pelas suas imbecilidades, o mesmo compndio prejudicial pelas
ms doutrinas que nele se encerram e que no sei como o Sr., ex-Ministro do
Imprio, sem examinar esse compndio sem coisa nenhuma, mandasse ou
decretasse que se ensinasse a mocidade por tal infame compndio.
Em Recife o panorama no diferente. O primeiro Diretor do curso
jurdico, Pedro de Arajo Lima, ento Ministro, no assume as funes, sendo
substitudo por Loureno Jos Ribeiro, ilustre filho da regio de Minas Gerais e
autor do primeiro volume sobre Direito Pblico no Brasil. As suas reclamaes
so constantes quanto deficincia de toda ordem, inclusive, em determinado
momento, alegando o nvel extremamente elevado das taxas que impediam o
ingresso de alunos menos abastados no curso jurdico. Um de seus
sucessores, Lopes Gama, um dos mais ativos Diretores do Curso de Olinda,
constante nas suas reclamaes e nas suas crticas. Nove anos apenas aps
a criao dos cursos jurdicos, oficiava ao Governo Imperial com sugestes
sobre os estudos preparatrios, alegando que deficincia desses cursos
fundamentais devia atribuir-se a lstima de tanto bacharel ignorante que no
sabe entender os prprios compndios do curso, e que, condecorados com o
ttulo acadmico, so, alis, objeto de escrnio pblico, porque pouco ou nada
distam de qualquer idiota, faltos das mais ordinrias noes de literatura,
falando miseravelmente e escrevendo com imperdoveis solecismos, barbarismos e neologismos.
Nos pequenos burgos provinciais de Olinda e So Paulo, entretanto, a
vida acadmica ganhava um relevo impressionante. Em depoimento muito
expressivo Carvalho Moreira, futuro Baro de Penedo, assim descrevia a vida
em Olinda: A nossa vida em Olinda era completamente escolstica. Concorria
para isso a isolao da velha cidade, limitada em nmero de habitantes, sem
recurso, nem distraes. Conhecamos por assim dizer quase todos os
moradores, a comear do chantre da S. Socialmente, as idias, os hbitos, o
esprito de corporao formavam para os acadmicos uma existncia parte.
Dominvamos completamente a cidade a ttulo de corpo acadmico. A vivenda
era realmente em comum com alguns colegas, quase sempre com
provincianos, o que chamvamos repblicas. A Bahia dava ento maior
contingente de estudantes do que todo o Norte, o que talvez concorria para o
bairrismo de provncia que ento existia, mas como acadmicos ramos todos
unidos e solidrios. Olinda semelhava a antiga Coimbra de onde tinham vindo
alguns brasileiros findar o bacharelado, desde que se haviam criado em 1827
dois cursos jurdicos em Pernambuco e em So Paulo. Menos a batina e o
gorro da velha Universidade, foi tudo mais trazido por esses primeiros ncolas
da nova Academia: os costumes, os ditos chistosos ou cabalsticos, at as
denominaes que ainda at hoje ficaram de cafajeste e futrica.
Nenhum perfil mais adequado deste incio dos cursos jurdicos do que o
da vida acadmica do Conselheiro Nabuco de Arajo, matriculado em Olinda
em 1831, retratada por seu filho Joaquim Nabuco no primoroso volume O
Estadista do Imprio: A pliade sada, nos primeiros anos, dos novos cursos
jurdicos, pode-se dizer que no aprendeu neles, mas por si mesma, o que
mais tarde mostrou saber. A instruo jurdica era quase exclusivamente
prtica; aprendiam-se as ordenaes, regras e definies de Direito Romano, o

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Cdigo Napoleo, a praxe, princpios de filosofia do Direito, por ltimo as

teorias constitucionais de Benjamin Constant, tudo sobre a inspirao geral de
Bentham. No tinham curso ainda entre os estudantes os expositores
franceses do Cdigo Civil, do Direito Penal e Direito Romano que foram os
mestres da nossa mocidade de 1850 em diante, no perodo que se pode
assinalar pelo nome de Troplong. No estava ainda traduzida em francs a
obra de Savigny, que at as revelaes da nova escola italiana encerrou para
raros iniciados os ltimos mistrios do Direito. Era o co-reinado de Mello Freire
e de Merlin. Nem Teixeira de Freitas nem Nabuco habilitaram-se em Olinda
para a profisso que exerceram.. Sua biblioteca de estudante bem poucos elementos encerrava que Ihes pudessem ser teis. Nossos antigos jurisconsultos
formaram-se na prtica da magistratura, e alguns na funo legislativa.
A erudio jurdica de Nabuco foi a assimilao de longos anos,
naquelas trs carreiras, a suma de sua experincia; ele nunca fez estudos
sistemticos ou gerais de Direito, no esquadrinhou o Direito como cincia;
viveu o Direito, se se pode assim dizer, como juiz, como advogado, como
legislador, como ministro. Essa falta de estudos metdicos na mocidade fa-Io-
at o fim tratar o Direito como uma srie de questes prticas e no abstratas.
Se esse era o panorama na primeira dcada do ensino jurdico, de se
supor que em etapas posteriores tenhamos transcendido dessa situao
precria e rudimentar, para um ensino de alto padro e de grandes vos. Mas a
leitura cuidadosa das Memrias Histricas, dos ofcios dos Diretores aos
Ministros, dos jornais da poca, das descries dos memorialistas e dos
depoimentos biogrficos, bem como das autobiografias ir indicar que,
realmente, tivemos sempre uma evoluo linear, e somente por imagem de
retrica se poderia falar das gloriosas tradies das Arcadas ou da Escola do
Recife, porque na verdade o padro de ensino nunca precedeu limites estreitos
e acanhados. Amrico Jacobina Lacombe, examinando certa vez a evoluo
do ensino superior no Brasil, apontava jamais ter encontrado uma cidade de
ouro. Poderamos arrolar centenas de depoimentos, mas faremos aqui,
somente, umas rpidas pinceladas, quase que por amostragem, do que so
essas indicaes e do que so esses depoimentos.
Podemos falar por exemplo de uma obra-prima da literatura brasileira
que o volume do mesmo Joaquim Nabuco Minha Formao, que dedica um
captulo inteiro influncia por ele recebida na sua formao intelectual da
obra de Walter Bagehot A Constituio Inglesa, e ao mesmo tempo no tem
uma nica referncia sua passagem de cinco anos pela Academia de Direito
de So Paulo e posteriormente da de Recife, e de qualquer influncia deles
recebida. De Rui Barbosa, apesar dos estudos pormenorizados dedicados
sua vida acadmica por Baptista Pereira e Antnio Gontijo de Carvalho, s se
sabe da nota R (simplesmente) dada em Recife pelo lente Drumond, motivada,
provavelmente, por questes de ordem poltica, e que provoca a sua vinda para
So Paulo, e o perfil que traou naquela linguagem eloqente da aula inaugural
de Jos Bonifcio, o Moo, sobre a irretroatividade das leis. Entretanto a
consulta aos memorialistas e aos bigrafos ir mostrar que Jos Bonifcio era
antes o professor de Direito Civil do que o grande lder liberal, que empolgara a
mocidade acadmica pelo seu talento verbal, pelas suas qualidades de oratria
e menos pela sua condio de professor de Direito. Em carta escrita a um
primo logo aps a sua chegada a So Paulo, diria Rui Barbosa que estava

16

engolfado na vida acadmica. A vida acadmica, entretanto, era sobretudo a

presena nos grmios polticos, a participao nos jornais literrios e nos
clubes filosficos, na maonaria, nas grandes campanhas polticas da guerra
do Paraguai, ou posteriormente da Abolio e da Repblica e muito pouco de
presena assdua s aulas de Direito. Falando da turma a que pertenceu Rui
Barbosa em So Paulo, diria o Prof. Dias de Toledo que os estudantes so
muito pouco aplicados s matrias de ensino, e por isso pouco freqentes; ou
porque se dedicam a outros estudos de sua escolha, ou se distraem em
objetos alheios sua carreira, contando no fim do ano com a bonomia dos lentes. Foram aprovados simplesmente doze alunos, todos os mais plenamente.
Entre estes, cujo maior nmero se compe de mediocridades, aparecem
moos talentosos, que podem figurar no futuro, se continuarem a cultivar com
esmero a sua inteligncia. E faz referncia, entre outros, a Sancho de Barros
Pimentel, Leopoldo Antunes Maciel, Joaquim Nabuco, Antnio de Castro Alves,
excluindo entretanto, surpreendentemente, os nomes de Rui Barbosa e
Rodrigues Alves.
Mas o ambiente no se cifrava, apenas, a esse desinteresse dos alunos
ou ao despeito dos professores. Estes viviam num crculo fechado, avessos s
influncias externas, extremamente ciosos de suas prerrogativas, que
exaltavam de uma forma quase doentia, esquecendo de reconhecer os mritos
daqueles que no pertenciam a esse crculo estreito. Assim, quando o ilustre
jurista deste Estado, Lafayete Rodrigues Pereira, publica o seu notvel livro
Direito da Famlia em 1869, o silncio completo. Diz o autor em carta ao seu
irmo Washington: Tem sido unnime a aprovao de meu livro. Nabuco,
Freitas, Perdigo MaIheiros, Viana, Visconde de Sapuca o tm julgado da
maneira mais lisonjeira para mim. Muitos o consideram o melhor livro de Direito
que se tem publicado no Brasil. Em So Paulo creio que a impresso no ser
a mesma. Os lentes no podem ver com bons olhos nem toleram um livro que
no sai do seu crculo eles que ainda no escreveram nada que valha.
Mandei um exemplar ao Crispiniano, ao Ramalho e a Jos Bonifcio. Veremos
o que dizem eles. O Ribas que aqui est e que muito se descontentou de eu
no t-Io includo entre as grandes letras do Brasil j tem feito as suas
murmuraes.
A evoluo do ensino jurdico do Imprio ser caracterizada, portanto,
pelo desejo de constantes reformas que nunca alcanam os seus objetivos,
sendo logo substitudas por outras, que vo ter o mesmo destino. Se em 1831
so estabelecidos os Estatutos definitivos que seguem as linhas das do
Visconde de Cachoeira, e em 1854 se introduzem as cadeiras de Direito
Romano e Direito Administrativo, a grande panacia que surge como a grande
esperana, mas que se constituiu em tremendo fracasso, foi a reforma do
ensino livre de 1869 do Conselheiro Lencio de Carvalho. Inspirada em
pretensos princpios liberais, ela s se explica na verdade pelo baixo nvel em
que se encontrava o ensino no Brasil. Na verdade, se os cursos eram
deficientes, os professores pouco competentes e dedicados, no haveria por
que manter o ritual de freqncia s auIas. Entretanto, a nica barreira que se
poderia antepor a uma completa deteriorao do sistema seria os exames
rigorosos que avaliassem o nvel de conhecimentos dos alunos. Como tal no
ocorreu, e sem freqncias s aulas, sem estudo por parte dos alunos,
continuavam eles a serem aprovados nos exames, o ensino jurdico desce ao

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mais baixo padro. A pedra de toque da reforma Lencio Carvalho era o art.
20, 36 do Decreto 7.247, que assim dispunha:
No sero marcadas faltas aos alunos, nem sero eles chamados s
lies de sabatinas. Os exames, tanto dos alunos como dos que no o forem,
sero prestados por matria e constaro de uma prova oral e outra escrita, as
quais duraro o que for marcado nos estatutos de cada escola da Faculdade.
Entretanto, esses exames se transformaram numa farsa e constituram
uma das maiores formas de abastardamento a que atingiu o ensino jurdico no
Brasil em toda sua histria. De Alberto Torres se conta que realizou a metade
do curso em apenas dez meses, o que levou o seu velho pai a explicar em tom
de galhofa: Gestao de uma besta!
Pouco tempo aps a introduo do novo regime, j se afirmava que se
achavam quase desertas as academias. As observaes das memrias
histricas so da mesma linha. E em 1883 Vicente Mamede perguntava: Se os
estudantes no esto freqentando as aulas, onde estaro? Nos cursos
livres? E respondia: Vo assistir s exposies dos pases estrangeiros, vo
servir empregos pblicos na corte ou aliunde; vo ser jornalistas; vo dirigir a
sociedade que anda muito desencaminhada; vo tomar assinatura no Lrico,
vo caar, vo viajar, divertir-se. E falando do ponto crucial os exames
pergunta: O que adianta pedir rigor nos exames? A nossa sociedade no
comporta rigores. E Pedro Lessa dava o depoimento final: Se as naes,
cujo, ambiente hiperorgnico desperta a dedicao aos estudos com incentivos
que ns no temos, ainda no puderam atingir to liberal regime acadmico,
que no ser lcito esperar da ilimitada liberdade de freqncia de que goza
nossa faculdade?
Entretanto, trs anos aps a reforma, um movimento sui generis iria
aparecer na Academia de Direito do Recife, representando um momento
singular, na verdade indito, no qual realmente se formava uma escola, dentro
de uma Academia de Direito, e um professor de qualidades excepcionais
deixaria discpulos que iriam continuar o seu trabalho. A figura de Tobias
Barreto, que enche essa fase final do ensino jurdico do Imprio, com
repercusses to profundas que parecem prolongar-se por vrios decnios,
limitou apenas a um perodo de seis anos de docncia, interrompidos por
licenas por motivo de tratamento de sade. Desde a famosa defesa de
doutoramento de Slvio Romero, (1875) em que o candidato cita pela primeira
vez nos umbrais de uma Faculdade de Direito o nome de Von Iheoring, que
seria mencionado logo em seguida por Lafayete, prenunciava-se essa entrada
de novos ares no ambiente carunchoso das faculdades de direito. O debate
spero com o examinador a respeito do mtodo lgico e da metafsica,
anunciaria os episdios brilhantes de Tobias Barreto, tambm num concurso
famosssimo (1882), em que ele, sem prestgio poltico, sem amigos na
congregao, iria vencer de roldo todos os seus adversrios. A sua passagem
na Faculdade de Direito de Recife assinala assim um marco nico, sobretudo
pelos discpulos que deixou, como um Clvis Bevilqua, o prprio Slvio
Romero, Gumercindo Bessa, Fausto Cardoso, Phaelante da Cmara, Arthur
Orlando e tantos outros, e pelo entusiasmo que pde despertar na mocidade, e
trazendo as novas idias da cincia jurdica alem para o ambiente didtico,
que se conservara preso aos praxistas ou aos comentadores do Direito
Francs. Entretanto, cabe acentuar, a presena de Tobias Barreto encontrou

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sempre a resistncia da maioria de seus colegas de congregao, e somente

entre os estudantes que ele encontrar a acolhida que o recompensa dos
insucessos e dos infortnios.
A morte de Tobias Barreto em junho de 1889 guarda paralelo prximo
com o fim do Imprio que ocorrer cinco meses depois. E nos provoca a
reflexo de como explicar esse ambiente das academias do ensino jurdico do
Imprio, essa progresso linear em que se observam, ao final de mais de
sessenta anos, os mesmos erros, as mesmas deficincias, as mesmas
omisses. Tal fato nos parece que tem uma explicao no prprio ambiente da
vida imperial e na posio que nela apresentam as classes sociais. O ensino
jurdico era, na verdade, o instrumento de comunicao das classes abastadas
que encontravam no Norte, primeiro em Olinda e, depois, em Recife, e no Sul
em So Paulo, o local para a formao dos seus filhos. Esta apreciao foi feita
de forma lapidar pelo professor Edgardo de Castro Rebelo ao analisar a
formao intelectual de Pedro Lessa, por ocasio do centenrio de nascimento
do ilustre jurista. Cindida a sociedade pela escravido, era entre os filhos de
antigos senhores, ou de sua prognie imediata ou distante, entre os filhos de
proprietrios rurais, ou na prpria burguesia das cidades, que as academias
(jurdicas) tinham sua reduzida clientela. Ainda oito anos depois da chamada lei
de emancipao, em 1879, quando verdadeiramente comea a campanha
abolicionista, h, no pas com uma populao inferior a trs milhes de
habitantes, dois milhes de escravos, no computados os ingnuos
descendentes seus, que, praticamente, viviam, tambm, no cativeiro.
No , assim, de admirar-se que, ainda nesse tempo, as faculdades de
ensino superior, particularmente as de Direito, fossem, para muitos, ante-salas
do parlamento. O brasileiro que lograva concluir o curso de Humanidades,
transposta a adolescncia, passava, quase infalivelmente, a uma das quatro
escolas civis de ensino superior, ou s militares de onde sairia, em grande
parte, para a carreira poltica ou o servio do Estado. Rico ou remediado, se
vinha de longe, e trouxesse ou no da casa dos seus para a repblica onde
havia de alojar-se, o p-de-meia recheado, recebido entre os soluos e
bnos da despedida, achava na hospedagem de parentes, de amigos, que o
acolhiam, ou mesmo na de correspondentes, a continuao da vida de famlia
em que fora criado. Seu caso era, em regra, o mesmo dos outros, em
companhia dos quais teria de freqentar a academia. De academia podia-se
realmente falar. A academia era a atmosfera das pugnas intelectuais em que
se havia de empenhar, ainda quando de natureza poltica, o vivo debate que
dividia os lutadores. Estes mesmos diziam-se acadmicos, e o nome perdura, a
despeito do contra-senso que hoje exprime.
Poder-se-ia mesmo acrescentar que, enquanto s escolas militares
tinham acesso em muitos casos os filhos de famlia da classe mdia menos
abastada, os cursos jurdicos representavam o canal de acesso das classes
superiores (V. San Tiago Dantas). Dois autores americanos, Eul-Soo Pang e
Ron L. Seckinger, publicaram um interessante estudo nos Estudos
Comparativos de Sociedade e Histria, em 1972, sob o ttulo Os Mandarins
do Brasil Imperial, mostrando de forma indiscutvel como os cursos de Direito
representam por assim dizer a escola formadora das elites polticas e
administrativas. E o exame, por exemplo, dos nove volumes das Tradies e
Reminiscncias da Academia de So Paulo de Almeida Nogueira, com a

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anlise das vrias geraes formadas por essa escola, revela tambm como os
egressos do curso jurdico vo constituir os elementos que ocuparam as
posies dominantes na magistratura, na poltica, na administrao, e na
advocacia.
O curso jurdico, entretanto, no era o instrumento especfico de
formao desses elementos. A esses elementos cabiam, por fora de um
status social j adquirido, as posies que vinham com um automatismo
impressionante, e eram poucos os representantes de classes menos abastadas
que conseguiam ascender a essas posies dominantes. Assim, os cursos
jurdicos representavam o cursus honorum da poltica brasileira, e pode-se
dizer que as caractersticas tpicas do curso jurdico moldaram a paidia da
educao imperial voltada para a formao do patronato poltico brasileiro, cujo
perfil foi caracterizado com perfeio por Raymundo Faoro.
Teve assim inteira razo ao dizer Gilberto Amado que no ser exagero
afirmar que as figuras (dos dois partidos do Imprio), no que diziam com as
realidades concretas do pas, realizaram uma simples ao decorativa.
Ilustrados nos publicistas europeus, versando temas que no tinham relao
com o meio, os mais brilhantes estadistas no eram por certo os mais teis. O
seu trabalho poltico consistia em bordar sobre os assuntos do dia
emprstimos externos, reformas da legislao criminal ou civil, direito
oramentrio, questes partidrias ou eleitorais, grandes e belos discursos que
poderiam figurar pelos assuntos nos anais parlamentares da Frana e da
Inglaterra. Nos chamados menos cultos, isto , num Paran, num Itabora, num
Cotegipe, mais tarde se sentia a experincia que comunica o trato dos
negcios, o cuidado da observao, a matria dos fatos, dando aos seus
discursos a contextura resistente das realidades.
Os homens mais teis do Imprio foram justamente aqueles que, menos
instrudos nessas leituras estrangeiras ou de natureza mais aptos a travar
conhecimento com a realidade, tiveram de nossa gente uma percepo mais
precisa e procuravam dela tirar o maior proveito possvel, sem todavia dela
esperar muito.
Se portanto esse tipo de ensino, de pouca eficincia e validade, no
trazia mal maior para aquela sociedade, que tinha os instrumentos prprios de
formao de sua elite poltica, srios problemas iriam ocorrer com a mudana
da estrutura social e a permanncia do mesmo estilo de ensino.
3. O ensino jurdico na Repblica Velha
A Proclamao da Repblica vai representar uma grande influncia
sobre o ensino jurdico no pas. Se certo que a Repblica no realizou o
grande programa de reformas educacionais que dela podia-se esperar, pela
mudana de quadros polticos e pela ascenso de novas classes, o seu incio,
sob a influncia sobretudo de Benjamin Constant e da orientao positivista,
iria trazer algumas modificaes de valia. Logo de incio, extinta a cadeira de
Direito Eclesistico, pelo decreto n. 1.030 A, de 14/11/1890, com a
fundamentao de que, com a separao da Igreja do Estado, no se
justificava mais a permanncia de tal cadeira. E, logo em seguida, a reforma

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Benjamin Constant iria implantar, por alguns anos, iniciativa que j constava da
reforma Franco de S de 1885, de diviso dos cursos, s que no apenas na
bipartio de curso de Cincias Jurdicas e de curso de Cincias Sociais, mas
acrescentando tambm o concurso de notariado; ao mesmo tempo, criavam-se
duas novas cadeiras, que davam um pouco a idia de um esprito de
atualizao na formao jurdica, com a instituio da cadeira de Filosofia e
Histria do Direito e de Legislao Comparada sobre o Direito Privado. Em
Recife, duas figuras exponenciais vo ocupar essas novas ctedras, as de
Martins Jnior e Clvis Bevilaqua; em So Paulo foram elas preenchidas por
Pedra Lessa e Aureliano Coutinho. O momento, porm, de grande
efervescncia e ebulio, e sobretudo de grande perplexidade, e alguns
episdios revelam a profunda influncia dessas manifestaes sobre o ensino
jurdico com a lamentvel jubilao do Conselheiro Justino de Andrade, lente
da Faculdade de Direito de So Paulo, que teria dito aos estudantes em sua
residncia alguns comentrios pouco lisonjeiros, bem como o exemplar
documento, que a carta dirigida por Jos Xavier Carvalho de Mendona,
eminente comercialista, ao Diretor da Faculdade de So Paulo, recusando a
nomeao para lente substituto daquela Faculdade, em virtude das limitaes
com que eram recebidos os novos lentes nomeados sem concurso.
Entretanto, o episdio mais importante do incio da Repblica, em
matria de ensino jurdico, a concepo do que poderamos chamar o
federalismo educacional, ao lado do federalismo poltico que a Carta Magna de
1891 desejava introduzir. A reforma Benjamin Constant retoma sob novas
bases a criao dos. cursos livres e das faculdades livres, que comeam a
surgir em vrios estados, quebrando assim o duoplio das tradicionais escolas
de Recife e So Paulo. A primeira a da Bahia (1891), logo se seguindo na
Capital da Repblica a criao no apenas de uma, mas de duas faculdades, a
Faculdade Livre de Direito (1891), sob a gide de Frana Carvalho, irmo do
Conselheiro Lencio de Carvalho, e a Faculdade de Cincias Jurdicas e
Sociais (1891), de iniciativa de Fernando Mendes de Almeida. Dentre elas, a
Faculdade Livre de Direito de Minas Gerais, que apresenta caractersticas
singulares. De fato, a Faculdade Livre apresentava aspectos marcantes, pois
embora de iniciativa do prprio Presidente do Estado, Afonso Pena, teve
origem particular pelos recursos patrimoniais e pela existncia social
autnoma. Na sua fundao, alm do seu primeiro diretor, o ento Presidente
do Estado, tem grande participao a famlia Mello Franco, o Senador Virglio
Mello Franco, um dos primeiros a abraar a idia, aceitando uma cadeira nova
na Faculdade, e seus filhos, Afonso Arinos, que muito diligenciou pela criao
da Faculdade, Afrnio, nomeado secretrio e Armnio, incumbido da sesso
inaugural, sendo que na residncia de Afonso Arinos se reuniram as pessoas
empenhadas na criao dessa Faculdade, entre os quais contavam as figuras
mais ilustres da elite poltica mineira, como Francisco Salles, Francisco Veiga,
Rodrigo Bretas de Andrade, Raimundo Corra, Sabino Barroso, David
Campista e Joo Pinheiro. a Presidente Afonso Pena tem um papel do maior
destaque: reunia no Palcio os futuros lentes, cedia um prprio do Estado para
sede do estabelecimento, promovia o apelo liberalidade dos mineiros para a
construo do patrimnio, e influa junto ao Legislativo para passagem do
processo de auxlio normal. E, mais ainda, ia pelas manhs s aulas, a p, do
Palcio Faculdade, para levar aos alunos as suas lies. Rodolfo Jacob, um
dos alunos dessa poca, conta que costumava esperar o Presidente perto do

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Palcio e com Sua Excelncia se encaminhava para a Faculdade, pois o

grande homem pblico tratava seus alunos com a simpatia e afeio de um
autntico mestre. Antnio Gontijo de Carvalho pronunciou nesta Faculdade
brilhante conferncia, reproduzida na Revista Forense, sobre a formao, em
So Paulo, da primeira gerao de lentes da Faculdade.
Na dcada seguinte, surgem as Faculdades de Direito do Par, em
1902, do Cear, em 1903 e do Amazonas, j na outra dcada, em 1912.
O estabelecimento de novas escolas levou a tendncia a um sentimento
generalizado de considerar que o aparecimento dessas escolas seria
responsvel pelo declnio do ensino jurdico. A partir desta poca, cada vez
mais freqente a meno decadncia do ensino, esquecendo-se sempre que
s possvel estar em decadncia aquilo que alguma vez j foi melhor. No
Primeiro Congresso Jurdico Brasileiro, em 1908, Lencio de Carvalho,
mantendo-se fiel aos princpios de 1879, apontava com justeza que as
Faculdades Livres de Direito no diferiam do padro das de So Paulo e de
Recife, o que equivale a dizer no que fossem muito boas, mas que no eram
piores do que aquelas duas escolas tradicionais.
Escrevendo em 1925 sobre a Faculdade de Direito de Recife um dos
seus ilustres professores, Odilon Nestor, retratou com rara fidelidade esta idia:
Vieram logo aps ao estabelecimento do governo republicano as novas
reformas do ensino. Fundaram-se as Escolas Livres de Direito em vrias
cidades do Norte e do Sul do Pas. A matrcula de alunos no tardou assim a
baixar. Tambm verdade que vrias outras carreiras como a engenharia, a
medicina, o comrcio e a agricultura iam sendo mais especialmente atradas
pelas novas geraes. O pouco que ainda restava no comeo da Repblica,
como uma tradio sobreviva, mas em evidente pr-agonia, da vida do
estudante em outros tempos, desapareceu afinal. As novas geraes passaram
a ter uma maneira de viver inteiramente diferente das que tinham as geraes
que as haviam precedido. O estudante dos nossos dias empregado do
comrcio, reprter, funcionrio pblico. No traja sobrecasaca; veste um
fato de linho. Ele possui o que se chama hoje e o realmente, uma qualidade
toda moderna o senso prtico. Perdeu a alegria, a graa, a espontaneidade,
a originalidade.
Uma concepo mais realista, mais prtica da vida vem refrear a
disciplina, a boemia, a exuberncia; isso mostra j a diferena que h entre as
geraes novas e as geraes antecessoras. Hoje os nossos estudantes j no
se apaixonam pelos movimentos literrios ou filosficos por estas justas
intelectuais que eram outrora ainda o seu maior entretenimento. O jogo puro
das idias hoje no suscita mais nenhuma emoo ou entusiasmo. As
tendncias so outras e outros tambm os horizontes um cargo a ocupar,
uma funo a exercer. Aqui, eles viram a sua academia mudar-se nesses
ltimos anos para um palcio o vasto e quase deserto palcio da Rua
Riachuelo; o grande sino do relgio enche-o agora de sons luminosos.
Mudaram tambm com o tempo as leis dos mestres, as aulas, as cadeiras
Tudo mudou. Ora, o esprito no podia ficar o mesmo.
S no mudou, realmente, a tendncia puramente linear, a rotina, a
estagnao, o desinteresse, e o descompasso com as realidades sociais. Em
1903, escrevendo sobre a Faculdade de Direito do Recife, a mais famosa e

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importante memria histrica existente sobre qualquer das duas faculdades de

direito, Phaelante da Cmara no consegue apontar um momento novo, uma
fase de evoluo, um sentimento original, seno os velhos motivos da
decadncia, do mau preparo dos alunos, a m remunerao dos professores
de que d a medida exata, e, sobretudo, o empenho dos pais de famlia em
conseguir a todo transe o bacharelamento dos filhos. Algum j disse que
neste Pas os homens tinham suas aspiraes mximas: obter para si uma
patente de guarda nacional e conseguir o grau de bacharel ao menos para um
seu descendente. Todos desejam para os filhos o grau de doutor, no que seja
um esmalte do talento, um prmio s viglias literrias e sim por Ihes parecer
um meio suave de arranjar, sem demora, a sinecura de um emprego pblico.
E desse perodo um documento nico, reconstituio do ambiente de
uma faculdade de direito, no notvel livro de memrias de Gilberto Amado,
Minha Formao no Recife, totalmente dedicado aos cinco anos de sua
passagem pela Faculdade de Direito de Recife. Terminando o volume anterior,
dizia ele que em Pernambuco, para onde segui dois anos depois, em 1905,
iria, na Faculdade de Direito de Pernambuco, libertando-me das obsesses da
adolescncia, passar do monlogo ao dilogo. V-se, desde logo, que, junto
com o ambiente de uma escola superior, se aliava o trabalho na redao de um
jornal. A leitura do volume primoroso, cheio de detalhes e mincias,
comprovar que a importncia da Faculdade de Direito esteve menos na
audincia s aulas, o que ele fazia pouco, como confessa em vrios trechos,
mas no ambiente extraclasse, na freqncia s bibliotecas, no convvio com um
ou outro professor e, sobretudo, na permanncia no jornal. Em um trecho
declara expressamente: A poca dos exames se aproximava e eu no havia
pegado sequer em livros de direito civil, criminal ou comercial, cadeiras do ano.
Tinha comparecido a algumas aulas, mais para conviver e conversar com os
colegas do que para ouvir os lentes, como se dizia ento. Tal reflexo se
conjuga com outra de um estudante de So Paulo, da dcada anterior, que se
notabilizaria na vida pblica e empresarial, e na doutrina jurdica, Jos Maria
Whitaker. que confessou certa vez que ia-se faculdade como quem vai a um
clube.
A Repblica seria, do ponto de vista administrativo, uma sucesso de
reformas, umas se seguindo s outras, com a mera modificao das matrias,
mas sem nenhum princpio basilar, sem nenhuma idia orientadora. Constitui
exceo, melanclica exceo, a Reforma Rivadvia de 1911 que, tentando
restabelecer em parte a idia do ensino livre, tais malefcios e tal
abastardamento trouxe ao ensino superior e, particularmente, ao ensino
jurdico, que quatro anos depois era radicalmente modificada e coibida pela
Reforma Carlos Maximiliano de 1915.
Um fato singular deve ser apontado em relao ao perodo, a publicao
em 1907 por um ilustre jurista e advogado, Aurelino Leal, do livro A Reforma
do Ensino do Direito no Brasil, escrito por provocao do projeto Juvenal
Lamartine, que propusera uma nova reforma para o ensino do direito no Brasil.
O projeto foi mero pretexto, pois o livro na verdade representava a elaborao
amadurecida de um pensamento sobre as novas linhas que deveria seguir o
ensino do direito. Embora abeberando-se fartamente da doutrina estrangeira, o
livro de Aurelino Leal se conserva dentro da realidade brasileira e colocava
com grande preciso a importncia do ensino voltado para as realidades
prticas, contra o teorismo e o verbalismo excessivos.
Entretanto, a evoluo no pensamento educacional j marchava para a
idia universitria, a criao, feita apenas no papel, em 1920, da Universidade

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do Rio de Janeiro, juntando as faculdades ento existentes e mais tarde neste

Estado, em 1927, o grande sonho de Mendes Pimentel, a criao da
Universidade de Minas Gerais. Nesse mesmo ano, 1927, ao comemorar-se o
centenrio da lei de criao dos cursos jurdicos, a Universidade do Rio de
Janeiro instalava um Congresso de Ensino Superior. O Congresso foi dividido
em duas sees, a primeira sobre a organizao universitria, e a segunda
especfica sobre o ensino jurdico. Compulsando os trabalhos do Congresso,
seja os debates, seja as concluses, verificar-se- como o pensamento
universitrio estava maduro para as grandes linhas de reforma que deveriam
ser introduzidas no campo do ensino jurdico. E que no era a falta de idias ou
de princpios que estavam impedindo a reforma, mas sim a fiel execuo
desses princpios. Tratando do mtodo de ensino as concluses do Congresso
de 1927 eram de uma atualidade espantosa: O direito uma cincia
eminentemente prtica quanto ao fim; mas nem por isso deixa de ser terica
quanto ao modo de estudar e de saber. E, pois, no ensino dessa cincia, como
no h vantagem de usar um mtodo exclusivamente prtico, tambm no h
vantagem de usar um mtodo predominante e terico. Cumpre, ao contrrio,
sempre que possvel, ministrar, a respeito das diversas disciplinas, o ensino
terico com o prtico.
No havemos de adotar nem o case-method dos norte-americanos, nem
o mtodo dos Inn of courts ingleses, nem os mtodos acentuadamente tericos
das nossas escolas. O que nos convm o mtodo misto terico e ao mesmo
tempo prtico, esttico e ao mesmo tempo dinmico, o mtodo analticosinttico, o qual ensina no s o fundamento das idias, como a sua aplicao
aos fatos, e o modo de formar e realizar as relaes de direito, quer no foro
extra-judicial quer no judicial. Para conjurar o empirismo do ensino prtico,
deve este ser ministrado de molde a criar nos alunos o hbito de ver o direito
nas suas relaes com a vida social; pelo qu o professor dever apresentar os
casos prticos como meio de concretizao dos princpios e, at, como
demonstrao dos mesmos princpios.
No h, propriamente, dentre os diferentes mtodos de ensino do direito
em que deva ser aconselhado de preferncia aos demais e antes, todos so
teis, conforme o assunto de que se tratar. A escolha deve ficar a critrio dos
professores, interessados na sua emisso entre os conhecimentos de seus
alunos.
Ao iniciar-se o segundo sculo de funcionamento dos cursos jurdicos no
Brasil e ao findar a terceira dcada do sculo XX, que marca o final de uma
etapa da vida nacional, o ensino jurdico no Brasil pouco diferia daquele de cem
anos atrs. Apenas um fato principal, no pressentido por todos, marcava
realmente uma mudana completamente de enfoque, em virtude da
diferenciao que a sociedade brasileira comeava a apresentar, com o
aparecimento de novas classes sociais, e, sobretudo, de uma classe mdia
dinmica em ascenso, e que procurava no ensino superior, no apenas a
qualificao profissional para as novas oportunidades do mercado de trabalho,
mas um instrumento de ascenso social. Por isso mesmo, o prestgio de novas
profisses que comeavam a ganhar maior destaque, sobretudo aquelas
ligadas s carreiras tecnolgicas, que iriam tanto se acentuar a partir de 1930,
dariam ao curso de direito uma descaracterizao absoluta pela sua prpria
indefinio de princpios.

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Jacques Lambert definiu com preciso o fenmeno: Era inevitvel que o

sistema de ensino adotado pela sociedade fosse de carter duplamente
aristocrtico; aristocrtico no esprito, porque, na ausncia de uma numerosa
classe mdia, procurava satisfazer s necessidades de cultura de nmero
muito pequeno de indivduos pertencentes classe dos grandes proprietrios
rurais ou a ele ligados, e aristocrtico nos mtodos, que era proporcional a um
pequeno grupo que podia arcar com as despesas e no procurava no ensino
um meio de ascenso social. Aqueles cujas necessidades ditavam os
programas de ensino secundrio ou superior no dependiam essencialmente
da instruo para ganhar a vida; os mais influentes dentre eles auferiam, da
grande propriedade e do comrcio concomitante, rendas freqentemente muito
altas; outros, que muitas vezes Ihes eram aparentados, procuravam nas
funes pblicas ou nas profisses liberais um complemento s suas rendas.
Entretanto, como no eram tcnicos e geralmente dispunham de rendas
pessoais, o ensino superior parecia-Ihes, antes de tudo, um meio de riqueza
pela cultura e tambm de melhor desempenhar funes mais ou menos de
natureza social e poltica do que econmica.
A cultura geral que se buscava constava primordialmente de letras
clssicas e filosofia, e se para alguns era meio de acesso a profisses, estas
eram as de advogado, funcionrio ou mdico. Quando os estudos prosseguiam
at a sua concluso lgica, conduziam s duas grandes variedades de doutor,
o mdico e o jurista; o engenheiro era relativamente raro. O primeiro resultado
da pseudo-democratizao, decorrente de uma distribuio mais ampla da
cultura geral a outros elementos alm do aristocrata, a decepo daqueles a
quem essa cultura destinada. Para a classe mdia e para os raros elementos
do povo que ingressam no ensino secundrio, e, a seguir, no ensino superior, a
universidade no mais o instrumento de enriquecimento pessoal, que
permitir melhor desempenhar o papel social assegurado por direito de
nascena ou de fortuna, mas o instrumento de ascenso social que dar
acesso s funes atravs das quais se podero auferir as mesmas rendas e o
mesmo prestgio da aristocracia. Infelizmente os valores criados para essa
cultura geral so realmente daqueles que a sociedade aproveita mas no
daqueles que ela paga. Para que o enriquecimento pessoal do maior nmero
de indivduos possa ser vantajoso, preciso que a sociedade estabelea
primeiro as bases econmicas que proporcionem nveis de vida elevados e
aos que podero ajudar a estabelec-Ias e no aos que dele se podero
aproveitar que ela se prontifica a remunerar. Uma vez munidos de seus
diplomas, os estudantes que deles esperavam uma ascenso social verificam
que a sociedade continua perfeitamente indiferente. A plida aurola que no
passado envolvia o diploma de doutor, cedo perde o seu brilho, e a difuso do
ensino aristocrtico maioria nada faz seno criar um proletariado intelectual,
dificilmente utilizvel; para tentar aplacar a sua clera ameaadora, torna-se
necessrio multiplicar os empregos inteis do setor tercirio, cujo volume a
produtividade do Pas no justifica e cuja manuteno, mesmo precria,
constitui um pesado encargo para as massas miserveis do Brasil Rural.
Mesmo assim, o proletariado desiludido dos diplomas permanece hostil;
muito grande a distncia entre as suas ambies das suas realizaes e ele
no foi formado para a sociedade em que ter de viver.

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4. Da Revoluo de 30 aos nossos dias.

A fase mais recente, a partir de 1930, e to prxima de ns, impede um
pouco a iseno histrica, e a imparcialidade que deve presidir a esse tipo de
anlise. Entretanto, pode-se inclusive dizer que as grandes mudanas
ocorridas no perodo foram mais de carter quantitativo, de algumas dezenas
de faculdades existentes naquela data s cento e vinte e duas que hoje
existem em todos os Estados do Brasil. A revoluo de 30, trazendo o iderio
de grandes reformas polticas, econmicas e sociais, promove, logo de incio, a
criao de um Ministrio, especialmente dedicado aos assuntos de educao e
sade, que entregue competncia do ilustre mestre desta casa o professor
Francisco Campos. A reforma Francisco Campos de 1931 foi na verdade um
marco importante na evoluo do ensino, com profundas repercusses no
ensino jurdico, mais na teoria do que na prtica, em face da resistncia
sempre oposta s idias renovadoras. Prevendo nessa estrutura universitria
como ncleo central a faculdade de filosofia, cincias e letras, deu-se conta
claramente Francisco Campos que se os estudos de cultura geral e de
pesquisa desinteressada ficariam entregues a essa nova unidade, a faculdade
de direito, necessariamente, teria que assumir um carter nitidamente profissionalizante. E esse o principal aspecto da reforma ento empreendida, em
primeiro lugar com o desdobramento do curso em dois, o curso de bacharelado
e o de doutorado, o primeiro, no dizer da exposio de motivos, organizado
atendendo-se a que ele se destine a finalidade de ordem puramente
profissional, isto , o seu objetivo a formao de prticos do direito. Da sua
seriao foram portanto excludas todas as cadeiras que, por sua feio
puramente doutrinria e cultural, constituem antes disciplina de
aperfeioamento ou de alta cultura, do que matrias bsicas ou fundamentais a
uma boa e slida formao profissional. A filosofia do direito foi substituda
pela introduo cincia do direito, e foram suprimidas as cadeiras de direito
romano e direito privado internacional, ambas passando para o curso de
doutorado. A exposio declara que em relao ao direito romano a supresso
constitui novidade apenas na lei; antes uma conveno do que uma ao.
Efetivamente no sei se na prtica ou jamais no Brasil se estudou direito
romano nas nossas Faculdades. O que nelas se ensinava como direito romano
eram noes gerais de direito.
O curso de doutorado seria destinado especificamente formao dos
futuros professores de Direito ou aos estudos de alta cultura, divididos em trs
grandes divises, a do Direito Privado, Direito Pblico Constitucional e Direito
Penal e Cincias Criminolgicas. Na verdade, porm, o ensino jurdico nunca
colheu resultados concretos dessa reforma e o curso de doutorado jamais
desempenhou as funes a que era destinado, repetindo, via de regra, os
mesmos erros do curso de bacharelado. At 1945, o panorama se conserva o
mesmo, mas depois desta data, com a reconstitucionalizao, surge uma
grande aspirao pelo ensino superior, com a federalizao de grande nmero
de faculdades e a criao de escolas particulares ou estaduais em quase por
toda a parte. Seja na fase do Conselho Nacional de Educao, seja a partir do
funcionamento do Conselho Federal de Educao em 1962, ambos os rgos
incumbidos da autorizao para funcionamento das novas faculdades, verificarse- que nenhum dos dois se aparelhou devidamente para executar esta

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tarefa, e assiste-se poltica do mais puro espontanesmo com a multiplicao

de escolas sem a mnima categoria profissional. O exame da atuao do
Conselho Federal de Educao revela uma poltica espontanesta, onde, com
raras excees, das quais se deve destacar a figura do grande professor
Almeida Jnior, as decises eram tomadas na base de critrios pouco
objetivos. Vejamos alguns deles: H uma funo tradicional das escolas de
direito de preparao de uma elite de nvel superior para o Pas; o ensino de
direito um ensino mais barato, acessvel iniciativa particular; o ensino de
direito possui, por sua prpria natureza, uma funo de cultura geral. E em
outra deciso: A demanda dos cursos de direito pode ser considerada em
funo de que tal tipo de ensino tem se prestado ao desenvolvimento social,
menos pela militncia profissional e mais pela cultura que proporciona aos seus
concluintes para o desenvolvimento comunitrio. E mais outra: No h
elemento de juzo bastante seguro para aplicar-se o critrio legal de saturao
do mercado de trabalho dos profissionais de direito. Ademais, as faculdades de
direito formam apenas bacharis para que se tornem profissionais diplomados
que precisam habilitar-se perante a Ordem dos Advogados.
A lei de diretrizes e bases, que criou o Conselho Federal de Educao,
confiou-lhe, entre outras atribuies, a de fixar o curriculum mnimo dos cursos
de direito. O curriculum fixado em 1962, e o prprio parecer que o estabelece
proclama tal fato, manteve-se fiel tradio do ensino jurdico, observando a
sistemtica adotada h mais de cem anos. Somente dez anos depois, em
1972, por iniciativa do Professor Newton Sucupira, ento Diretor do
Departamento de Assuntos Universitrios, um grupo de professores de Direito,
ligados s idias renovadoras, pode estabelecer um curriculum mais flexvel, e
mais adequado s necessidades da poca. Em 1955, dando a aula inaugural
dos cursos da Faculdade Nacional de Direito da Universidade do Brasil, o
Professor San Tiago Dantas tratava do tema A Educao Jurdica e a Crise
Brasileira, mostrando os aspectos de inquietao e do fenmeno do
descompasso entre o ensino jurdico e a realidade social, e a necessidade,
para ele bsica, de se marchar para uma nova didtica que ele contrapunha
didtica tradicional. Influenciado pelas idias do Professor San Tiago Dantas, e
pela reforma francesa de 1953, tive a honra de elaborar em 1960, a pedido do
Prof. Darci Ribeiro, o programa inicial da Faculdade de Direito da futura
Universidade de Braslia, assunto que constitui objeto de outro tema deste
Seminrio. E ligado a essas duas iniciativas, dentro da mesma linha
renovadora, deve-se mencionar o Centro de Estudos e Pesquisas no Ensino de
Direito (CEPED) ligado Fundao Getlio Vargas, da qual tive a honra de ser,
durante dois anos, Diretor Executivo, que realizou, de fato, um programa de
renovao da metodologia do ensino jurdico, em bases at ento no
aplicadas entre ns. Do ponto de vista das instituies de ensino, deve-se
fazer, ainda, uma referncia criao dos cursos de mestrado, por fora da
reforma universitria, que poder constituir-se em grande celeiro dos futuros
professores de Direito, se no passarem a ser, sob nova roupagem, uma
transposio dos cursos de doutorado j condenados pela prtica.

27

5. Principais conflitos atuais no ensino jurdico.

Se a anlise histrica nos oferece elementos para o diagnstico, mais
difcil se apresenta a teraputica. O que aqui se tentar so notas sumrias, a
serem aprofundadas durante o debate.
Uma premissa bsica que deve constituir fundamento da discusso o
franco reconhecimento do desprestgio em que vive a profisso no Brasil. Em
primeiro lugar, esse desprestgio tem uma causa histrica, e pode ser
realmente atribudo s mudanas sociais por que passou o Pas. No sculo
passado, na sociedade de base agrcola, escravocrata e latifundiria, em um
pas que estava comeando a sua organizao institucional, o doutor em leis
era realmente o profissional de maior prestgio, e aquele que papel mais
importante deveria desempenhar na sociedade. Ao contrrio, na sociedade que
se industrializa, de base urbana e de alto contedo tecnolgico, so as
carreiras tecnolgicas as que maior atrao exercem sobre os jovens, e sobre
aqueles que ingressam no curso universitrio. Este fato traz como
conseqncia o fato que no era verdadeiro, h vrios anos atrs, de que as
faculdades de direito j no recebem, em conjunto, os elementos mais bem
dotados que terminam os cursos mdios, encaminhando-se para as carreiras
tecnolgicas, mas via de regra os indefinidos, ou aqueles que so rejeitados
pelas escolas de vestibular mais difcil. Ligado ao aspecto social est o
condicionamento econmico; referindo-me apenas experincia do meio que
melhor conheo, o do Rio de Janeiro, as oportunidades do mercado de trabalho
so, realmente, muito boas para uma pequena minoria de advogados muito
bem qualificados, mas se apresentam institucionalmente difceis para a massa
de bacharelandos, que se gradua numa faculdade de direito. Por outro lado, e
de um ponto de vista mais geral, as carreiras da magistratura, salvo em alguns
poucos Estados, pelo baixo nvel de remunerao, j no mais atraem os
jovens, que no encontram nelas nem o prestgio social de outros tempos, nem
a compensao econmica e financeira adequada. Por outro lado, a formao
haurida nas faculdades de direito deixou o bacharel despreparado para as
novas tarefas que a sociedade brasileira exige do profissional do direito, e,
incapacitado de dar resposta a essas formulaes, mergulha ele numa atitude
de ressentimento e de frustrao altamente prejudicial. Acresce o fato de que,
nos grandes centros e novamente volto experincia que melhor conheo, a
do Rio de Janeiro as condies do exerccio da advocacia esto mudando
fundamentalmente, deixando-se de lado o profissional que trabalhava sozinho,
a ttulo individual, para a criao das sociedades de advogados e do trabalho
em equipe. E finalmente, last but not least, a incapacidade da classe jurdica
para estruturar um poder judicirio que realmente desempenhe as funes de
distribuir justia, rpida e eficientemente, colocando sobre a profisso dos
advogados um fardo de desnimo bastante acentuado.
Tentarei, agora, no mbito dos principais conflitos atuais no ensino
jurdico brasileiro, examinar, resumidamente, certas polaridades bsicas, que
me parecem dignas de anlise.
Em primeiro lugar, a polaridade de cultura geral versus profissionalizao, matria que me parece da maior importncia e fundamental para
qualquer tentativa de reforma do ensino jurdico. Esse tema, que poderia

28

parecer pacfico, no o , e ainda hoje encontramos pessoas da mais alta

autoridade no setor, que ainda se prendem a uma viso de um ensino jurdico
como de cultura geral. evidente que at a criao das faculdades de filosofia,
cincias e letras e das escolas especializadas no campo das cincias sociais,
como a de economia, administrao pblica e de empresas, sociologia, o
ensino jurdico, pretensamente, desempenhava essa funo de carter geral,
ou melhor dizendo, os jovens interessados nesses estudos ingressavam nas
faculdades de direito. Na medida porm em que chegarmos a ter
universidades, oferecendo, em escolas especializadas, esta gama variada de
conhecimentos, no se justifica pensar que algum jovem deva ingressar na
faculdade de direito para se especializar em qualquer desses assuntos. A
profissionalizao do curso de direito parece o pressuposto bsico do
restabelecimento do primado da profisso de advogado, e da preparao de
profissionais adequados nas necessidades do mercado de trabalho. Tal fato
implica, a meu ver, inclusive, no incio e uma especializao ainda do curso de
bacharelado, segundo o esquema previsto pelo Professor San Tiago Dantas na
aula de 1955.
O outro problema ligado a uma situao de carter social pode ser
abordado pelas polaridades quantidades versus qualidades, massificao
versus elitizao. A nosso ver, trata-se de um falso problema, na medida em
que o Pas j conta com cento e vinte e duas faculdades de direito, e que ser,
realmente, extremamente difcil pensar-se no fechamento de qualquer delas,
considerando as condies da realidade brasileira. Mas, e a o ponto
importante, se o Pas tem essas cento e vinte e duas faculdades, no h razo
porque no possamos estabelecer algumas delas como ncleos de excelncia,
que impliquem em uma formao, no curso de bacharelado, de alto nvel. Essa
postura, inclusive, implica em que atravs da criao dessas escolas, no se
impedir nenhum jovem brasileiro de se formar na profisso, pois existiro
dezenas de outras escolas sem to alta qualificao para a formatura.
Entretanto, sob outro aspecto, o problema da massificao versus elitizao
tambm parece um falso problema. Para um Pas que ainda tem uma alta
percentagem de analfabetos, em que o ensino primrio s atinge a uma
pequena minoria, e sob a forma de uma pirmide em bases extremamente
estreitas atinge-se um cume delgadssimo do ensino superior, no se pode
falar em massificao do ensino superior, a no ser na medida em que, por
fora do carter extremamente precrio do ensino secundrio, todos aqueles
que o terminam, incapacitados para ingressar no mercado de trabalho, aspiram
uma formao de nvel superior, que Ihes d um melhor instrumental de
trabalho, e, via de regra, se concentram naqueles cursos considerados mais
fceis ou menos trabalhosos.
Do ponto de vista da estrutura administrativa, a grande polaridade
entre o espontanesmo e o planejamento. De fato, at a presente data, na
rbita federal, que aquela em que se exercem as atribuies para autorizar o
funcionamento de novas escolas, nenhum programa ordenado ou racionalizado
se conhece de exame da situao do ensino jurdico e dos critrios a que deva
obedecer a futura criao de estabelecimentos, estando o ensino sujeito ao
espontanesmo mais primrio, e s presses de ordem poltica ou regional, que
no atendem s verdadeiras necessidades do Pas.

29

Quanto concepo didtica, podemos estabelecer a polaridade entre

ensino e pesquisa. Em nenhum campo do ensino superior podemos ver menos
nfase na pesquisa do que no ensino jurdico. Na verdade a concepo bsica
de um professor de direito na maioria de que algum encarregado de
transmitir os resultados dos conhecimentos j adquiridos, sem, entretanto,
realizar qualquer esforo no sentido de avanar os conhecimentos, e chegar a
novas concluses.
Finalmente, iremos tratar da polaridade referente ao mtodo de ensino
ou ao objetivo do ensino, qual seja o da teoria versus prtica. E a primeira
observao que se pode fazer a respeito relembrar a frase do saudoso
professor da Escola Politcnica do Rio de Janeiro, o Prof. Lino de S Pereira,
que dizia que aqueles que pensam que o ensino superior no Brasil terico
demais, evidentemente no sabem o que teoria. E particularizando o
comentrio em relao ao ensino jurdico, pode-se concluir que se o ensino
jurdico fosse realmente excessivamente terico, como apregoa a grande
maioria, teria o Brasil produzido tambm os grandes tericos do direito e, no
entanto, pouco se conhece de teoria criada pelos juristas brasileiros. Porque,
na verdade, o que se costuma chamar de teoria ou terico entre ns , na
verdade, o verbalismo ou a retrica. De fato, estamos diante de uma aparente
contradio, pois teoria e prtica se completam, uma dando elementos para a
outra. Quando se fala que se pretende dar ao ensino jurdico carter
profissional, no se quer dizer com isso que se quer dar um ensino
exclusivamente prtico. Porque para a formao completa de um profissional,
teoria e prtica tm que se congregar e completar.
Em face dessa anlise, j tempo de concluir, e a nossa concluso
basicamente uma s, a de que o ensino jurdico nesses quase um sculo e
meio de atividades teve sempre uma evoluo linear, rotineira, sem jamais ter
atingido aquela idade de ouro, razo pela qual no podemos dizer que se
encontra em decadncia, no porque seja bom, mas porque nunca foi melhor.
O grande divisor de guas foi, realmente, a Repblica, uma vez que durante o
Imprio o ensino jurdico pde desempenhar aquela funo de formao dos
quadros polticos e administrativos e de veculo de comunicao dos filhos das
classes abastadas. A mudana das posies sociais e o acesso de novas
classes a esses cursos superiores levaram grande contradio de que os
cursos jurdicos j no forneciam instrumental de habilitao para as
necessidades do mercado de trabalho, e esses novos egressos no tinham as
condies que no passado eram possudas pelos que ali ingressavam. Por
outro lado, entretanto, minha concluso no deve ser inteiramente pessimista e
a prpria reflexo constante que j se vem fazendo sobre a necessidade de
melhoria desses cursos, do qual exemplo mais patente este Seminrio, est
a indicar que, muito provavelmente, o ensino jurdico no Brasil encontrar por
ocasio de seu sesquicentenrio os novos rumos que a sociedade brasileira
est exigindo.

30

Bibliografia Sumria
1. Obras Bsicas
Clvis Bevilqua Histria da Faculdade de Direito do Recife (2 vol.) Rio,
Francisco Alves, 1927.
Almeida Nogueira A Academia de So Paulo Tradies e Reminiscncias. 9 sries. So Paulo, 1907-1912.
Spencer Vampr Memrias para a Histria da Academia de So Paulo
(2 vol.) So Paulo, Saraiva, 1924.
2. Obras Suplementares
A. Almeida Jnior Problemas do Ensino Superior. So Paulo, Editora
Nacional, 1956.
A. Almeida Jnior Sob as Arcadas. Rio, Ministrio da Educao, 1965.
Almachio Diniz O Ensino do Direito na Bahia. Rio, Alba, 1928.
Aurelino Leal A Reforma do Ensino do Direito no Brasil. Bahia, Dirio da
Bahia, 1907.
Gilberto Amado Minha Formao no Recife. Rio. Jos Olympio, 1955.
Odilon Nestor Faculdade de Direito do Recife Traos de sua histria.
Recife, Imprensa Industrial, 1930.
Pedra Calmon Histria da Faculdade Nacional de Direito (1891-1920).
Rio, Coelho Branco, 1945.
Phaelante da Cmara Memria Histrica da Faculdade de Direito do
Recife em 1903.
Plnio Barreto A Cultura Jurdica no Brasil. 1822-1922. So Paulo,
Estado de So Paulo, 1922.
Roque Spencer Maciel de Barros A Ilustrao Brasileira e a Idia de
Universidade. So Paulo, 1959.
San Tiago Dantas Palavras de um Professor. Rio, Forense, 1971.
Tobias Monteiro Funcionrios e Doutores. Rio, Francisco Alves, 1917.
Faculdade de Direito da Universidade do Rio de Janeiro Livro do
Centenrio dos Cursos Jurdicos (1827-1927) II Trabalhos do
Congresso de Ensino Superior, realizado de 11 a 20 de agosto de 1927.
Rio, Imprensa Nacional, 1929.
Instituto dos Advogados Brasileiros Anais do I Seminrio de Ensino
Jurdico (Anlise e Reforma). Rio, Borsoi, 1969.

Renovao do
Direito
San Tiago Dantas
Discurso proferido na sesso magna de 25
de outubro de 1941, comemorativa do
cinqentenrio da Faculdade Nacional de
Direito da Universidade do Brasil, em nome
da Congregao de Professores.

32

So os aniversrios ocasies propcias meditao e ao julgamento de

si mesmo. As instituies que envelhecem como os homens fazem nestas
grandes datas uma pausa no tumulto dos seus dias, e recolhem o olhar
pousado nas tarefas externas, para concentrar a conscincia no exame do seu
prprio destino.
Hoje completa o seu cinqentenrio a nossa jovem e gloriosa Academia.
E se por um dia se suspende o nosso labor, para que possamos, reunidos
nesta doutoral, meditar sobre o destino da instituio viva que com os nossos
alunos encarnamos, e no s sobre o seu destino cumprido, como sobre o seu
destino a cumprir, procurando atravs dele conhecer o sentido, o til e o intil
das nossas prprias existncias.
Num mundo que se transforma tumultuosamente, no s nas formas
aparentes como em toda a sua ordem fundamental de valores, o esprito
humano vive num perptuo examinar-se.
Nenhum estudo, nenhum ideal, nenhum programa; nenhum organismo,
profisso ou atividade, est bem justificado aos nossos olhos se no o
sentirmos radicado no futuro, se no podemos ter os sinais e a garantia da sua
sobrevivncia s transformaes que passam.
Essa inquietao com o destino prximo e distante das coisas e das
idias, esse temor dos compromissos com valores efmeros, por certo um
dos aspectos dramticos e, ao mesmo tempo, fecundos do esprito moderno.
Toda cultura aspira a durar. Pode dizer-se mesmo que a cultura no seno
um esforo para vencer as contingncias do tempo e instaurar uma ordem que
sobreviva marcha incessante da histria, que domine e absorva o novo dos
acontecimentos. Quanto maiores, quanto mais rpidas, quanto mais vastas so
as mudanas, quanto mais velozmente se transformam as sociedades e os
homens, mais se exaspera, no plano da cultura, a nsia de durar; e indagar
pelo destino de cada instituio, de cada sistema, de cada coisa, torna-se o
problema capital a que inelutavelmente volvemos nas horas em que o nosso
esprito se recolhe para meditar.
Estamos aqui debruados sobre o passado da nossa Faculdade, e como
impedir que o nosso esprito todo se absorva em perscrutar o seu futuro?
certo que encontramos nas tradies, mesmo tnues, da nossa casa,
um elo poderoso que nos prende, e nutre a nossa convivncia intelectual. Uma
hora como esta d lugar a meditaes graves, mas tambm sugere a evocao
comovida daqueles que deixaram impresso o seu vulto na memria dos seus
discpulos de ontem, colegas de hoje, e retirando-se pela morte, pelo apelo de
outros postos, ou pela idade, a eles legaram o encargo de manter as ctedras
que ilustraram.
Quero render-Ihes a homenagem que no dia de hoje transborda dos
nossos peitos; seus grandes nomes so as nossas glrias, seus pensamentos
e livros so os episdios culminantes da nossa histria externa, os gestos e
palavras que deles nos ficaram so a crnica domstica que de cada escola
faz uma imensa famlia, por onde sem cessar se escoam as geraes.

33

Para evocar sob um s nome todos esses vultos, lembro aquele que
representa as nossas tradies domsticas mais caras, cuja exemplar figura
estendeu sobre geraes de estudantes de que a minha foi a ltima, a sua
sombra afvel e patriarcal: falo do conde de Afonso Celso.
Mas em vo que procuramos absorver, nessa evocao comovida, o
esprito que se impacienta em indagar do presente e do futuro. Repassando
mentalmente a galeria dos nossos professores, repondo-nos naquele ano, que
nos parece to remoto, em que esta Faculdade se fundava, o que logo nos
assalta o cotejo desses dois momentos, to diversos para a cultura jurdica, e
que apenas meio sculo separa. H cinqenta anos, quando nossos cursos se
abriam, a ordem jurdica parecia formada de um corpo de normas, to estveis
nos seus fundamentos ticos e econmicos, to interdependentes e coesas,
que o Direito vigente podia ser julgado uma conquista definitiva da civilizao, e
as instituies civis, os princpios jurdicos, podiam parecer, nesse mar de
incertezas que a histria dos povos, um vasto continente, conhecido e explorado, ao abrigo das surpresas e aventuras. As regras se transformavam, as
instituies evoluam segundo leis e princpios internos que tudo legitimavam,
dando ao Direito a iluso de ser uma autarquia.
No Direito Privado, a autoridade constante dos textos romanos e da
legislao filipina, sobre que se vinham depositando, ao longo dos anos, as
inovaes legislativas processadas lentamente, dava a sensao de que o
Direito era mais um fruto da histria do que a obra do legislador. Como outrora,
descobria-se, atrs da Lex, um vasto campo indeterminado, que era o Ius, por
cujos labirintos s pela mo dos intrpretes autorizados podia algum se
aventurar. O Direito Privado parecia independer por completo da ordem
poltica. Suas normas, entretecidas nos interesses dos indivduos, escapavam
influncia das instituies pblicas, e o jurista, neste domnio melhor que em
qualquer outro, julgava lavrar um solo prprio, que s de sua vontade
dependia.
No domnio do Direito Pblico, os princpios do governo democrtico
representativo se haviam identificado de tal forma com a tcnica jurdica, que
nenhuma distino era possvel fazer entre o pensamento poltico e o
pensamento jurdico, a no ser na esfera daqueles atos de governo que se
processam fora do imprio da lei. Essa tinha sido uma conseqncia histrica
irresistvel do modo por que se formara o Direito Pblico moderno. Quem criou
o Direito Pblico, que h cinqenta anos atrs regia, como sistema nico, o
pensamento jurdico, foi o liberalismo. Das idias liberais saiu o movimento
constitucionalizador: nelas se fundaram as Constituies republicanas ou
monrquicas, de modo que o Direito Constitucional, ao se formar, incorporou
esses elementos histricos originrios, e elevou a princpio jurdico o que no
era mais do que uma ideologia.
O Direito Pblico de h cinqenta anos parecia ser o nico Direito
Pblico, embora fosse, na verdade, um Direito Pblico. A sua construo
legislativa e doutrinria visava a fazer do Estado um autmato, espcie de
mquina capaz de atender a toda e qualquer emergncia histrica, sem que a
colaborao do homem poltico fosse alm do necessrio para fazer funcionar
o aparelho constitucional. Tudo que perturbasse ou ferisse esse automatismo
perturbava ou feria a ordem jurdica. O Direito se tornara solidrio com uma
certa concepo poltica do Estado, e graas a isso alargara suavemente os

34

seus domnios, at operar esta transformao singular: a Poltica passara a

dever obedincia ao Direito; este, em vez de ser, como sempre fora, uma
criao dos governos, passava a ser uma ordem imanente a que toda boa
poltica se devia circunscrever e sujeitar.
Foi a essa concepo do Estado que MAX WEBER deu o nome de
domnio legal ou burocrtico, nome mais amplo e adequado que o de
democracia, pois, na verdade, democracia exprime a relao entre o governo
e os governados, e no o modo por que a autoridade se exerce ou se legitima.
(MAX WEBER: Wirtschaft und Gesellschaft, in Grundriss der Sozialokonomik.
Tbingen, 1922.)
Tal era, h cinqenta anos atrs, a concepo da ordem jurdica, que
jazia, no nos escritos onde se aprofundavam os problemas, mas no fundo da
conscincia comum. A cincia do Direito podia se esquecer dos vnculos que
prendem a ordem jurdica ordem poltica, quando o Direito Privado parecia
emanar mais de uma transformao histrica do que do arbtrio dos governos,
e o Direito Pblico erigia em preceito jurdico o que no era seno uma
construo poltica fundada no liberalismo. O Direito era um mundo criado,
seus alicerces estavam assentes, sua evoluo se processava sem quebra de
continuidade, e a legitimidade de cada norma estatuda provinha no s da
outra, que autorizava a sua promulgao, como da coerncia interna que
integrava a nova regra no sistema, em cujo seio no era possvel conceber
antagonismos.
compreensvel, quando se pensa nesse quadro, que o mundo
moderno, aberto aos nossos olhos, tenha significado para muitos a falncia da
ordem jurdica, pois o aspecto fundamental da reforma poltica e social
contempornea foi a brusca revelao da relatividade do Direito.
Tudo que aspirava ao absoluto, ao imutvel, foi envolvido na grande
transformao das idias, e quer no campo do Direito Pblico, quer no do
Direito Privado, a Poltica restaurou de sbito o seu incontrastvel Imprio,
pondo diante do jurista um vasto material novo, que os seus instrumentos
doutrinrios nem sempre esto aptos para trabalhar.
E a que nos cabe indagar pelo destino da cincia do Direito.
Pertenceria ela a uma cultura cujas razes foram rompidas brutalmente, e seu
fim ser declinar e retirar-se ante o arbtrio do legislador? Ou ter ela um papel
a desempenhar no mundo que se ergue, neste meado do sculo XX? Ser o
seu papel histrico - resistir, e domesticar as inovaes que surgem; ou
procurar audaciosamente criar sobre elas uma ordem nova?
So estes os problemas cruciais do esprito jurdico moderno, e deles
depende, para uma congregao de professores, o conhecimento e a
aceitao do seu verdadeiro destino. Pode-se dizer que tais problemas se
resumem num nico: o da relao entre a Poltica e o Direito. Falo no apenas
da relao lgica, mas tambm da relao histrica, e pois que todo problema
filosfico s passvel de uma discusso fecunda, quando enquadrado na vida
e na conscincia de um s homem, quero, como jurista, tomar minha posio
nesse debate capital, de que pendem os nossos destinos.
No me importa, aqui, indagar qual seja o objeto prprio da Poltica, nem
discutir se ela reparte ou no com o Direito o seu campo de aplicao. O que

35

me interessa examinar somente este ponto: pode qualquer poltica criar um

Direito, ou o Direito em sua natureza tcnica est comprometido com certos
princpios ticos e sociais que colidem com alguns sistemas polticos e com
outros se harmonizam?
Bem sei que esta questo pode envolver aquela outra o que o
jurdico e nesse caso, responder a ela seria tomar partido nas questes
centrais da Filosofia do Direito, o que por ora no o meu intento. Por isso
ainda quero esclarecer que o meu tema se situa no puro terreno histrico;
quando falo Direito estou me referindo a um corpo positivo de normas, a um
sistema, capaz de apresentar a continuidade e a estabilidade necessrias ao
reconhecimento de sua existncia.
Ainda h quem pense que a ordem jurdica s tolera um regime poltico,
ou os regimes que se aduzem sob princpios determinados. Sabemos que essa
era uma convico radicada na conscincia dos nossos juristas antes do
grande abalo externo que as inovaes legislativas recentemente produziram.
E se no era uma convico dos que trabalhavam nos aspectos filosficos e
crticos da nossa disciplina, era pelo menos um dado da conscincia comum,
radicado entre os que se consagravam aos estudos puramente dogmticos.
Tal concepo se funda no desconhecimento completo da anlise da
norma jurdica, em que se patenteiam necessariamente dois elementos, um
predominantemente formal, que o elemento tcnico-jurdico, e o outro,
material, finalstico, que o elemento tico-poltico. Toda norma , pois,
essencialmente contingente, e o elemento poltico que nela se insinua
determina o seu sentido, orienta a sua eficcia e, se for alterado na mente do
legislador, pode conduzir formao de uma norma oposta, qual, entretanto,
no se recusar o nome de jurdica, desde que ocorram os elementos
formais que como tal a caracterizem.
Por se reconhecer que a norma jurdica pode reger os fatos num sentido
ou noutro, sem perder a sua natureza, foi que se chegou afirmao
doutrinria oposta que at aqui consideramos a imparcialidade da ordem
jurdica. Aos autores desta escola parece que toda e qualquer vontade de
governo, desde que se revista dos requisitos formais da norma, capaz de
criar um sistema jurdico de validade indiscutvel. O Direito , perante tal
doutrina, indiferente a todo pensamento poltico. Ao invs de estar
comprometido com uma ideologia, solidrio com um regime, sua posio de
equilbrio, indiferente s oscilaes dos princpios sociais, o que leva
afirmao de haver um nmero de sistemas jurdicos to infinito quanto o forem
os caprichos e invenes do legislador.
A meu ver, essa conseqncia extrema a que o puro formalismo jurdico
chega, partindo de uma anlise razovel e fecunda, pode ser facilmente
evitada, se considerarmos o Direito no plano histrico, onde podemos fazer
esta observao capital: nem todo corpo de normas, vigentes num momento
dado, constitui um sistema jurdico. Para que haja um sistema jurdico no
necessria uma coerncia terica interna, a qual facilmente se altera nas fases
de transio e mudana, mas indispensvel que haja entre as normas, entre
os comandos jurdicos, um equilbrio, um ajustamento prtico, no qual se
enfeixam e explicam todos os imperativos. Esse equilbrio interno no se

36

encontra necessariamente onde quer que o governo legisle, e quando se

encontra um ndice verificador da legitimidade da sua poltica.
fcil apontar a falta desse equilbrio, desse ajustamento prtico, nas
leis dos povos que no atingiram o nvel histrico do Estado. Entre elas no se
forma aquela recproca convenincia que a base de toda especulao
jurdica, pois s possvel uma cincia do Direito graas a essa continuidade
interior que aproxima e hierarquiza todas as normas, e que no est na tcnica
mas na vontade do legislador.
No , portanto, admissvel que se considere a ordem jurdica como
compatvel apenas com um certo regime, ou com um dado corpo de princpios
polticos. Tambm no admissvel que se proclame a indiferena absoluta do
Direito ante a vontade do homem de Estado. A verdade est numa terceira
opinio: podemos enunci-Ia deste modo: se certo que nem toda poltica cria
um Direito, tambm certo que o criar um Direito a suprema verificao
histrica a que se pode submeter uma poltica. Um regime poltico que d
nascimento e fora a um novo sistema de Direito Positivo, diferencia-se da
tirania, demonstra a legitimidade e o sentido universal do seu advento, pois o
Direito o fixador das inovaes e das criaes polticas, as quais tm vida e
sentido efmeros se no produzem logo um resduo jurdico atravs do qual se
incorporem vida das sociedades.
E sobre essa observao que me fundo para concluir o exame do
destino que nossa Faculdade se abre, no mundo moderno. O destino de uma
Faculdade o destino do Direito, a que ela serve. E se os que consideram a
ordem jurdica vinculada a um certo pensamento poltico tm motivos para
olhar, repassados de tristeza, a era presente como um tempo de decadncia
jurdica, aqueles que conhecem a independncia ideolgica da nossa cincia
s o podem considerar como tempo de ascenso, de inquietao fecunda, em
que o jurista v processar-se aos seus olhos, sob o escalpelo da sua crtica, a
vertiginosa elaborao de um sistema novo de Direito Positivo, no qual se
venham exprimir o esprito e as exigncias do mundo de hoje.
Estamos neste meio centenrio, os juristas desta casa, diante de um
universo em que no mais se reconhecem os valores sociais com que
trabalharam os juristas de h cinqenta anos. Mas se indagarmos pelo destino
do Direito e das escolas que o ensinam, partindo de uma concepo verdadeira
das relaes entre o Direito e a Poltica, veremos que no mundo moderno a
nossa misso se engrandece: em torno de ns se processa uma vasta e
grandiosa reforma do sistema legislativo; no Brasil, como de resto em todo o
mundo, a velha sistemtica elaborada sobre as bases de um outro Direito
Positivo, no abre espao para as inovaes. Refazer a doutrina, reajustar a
cincia jurdica ao seu mutvel objeto, que a lei eis a tarefa a que os
nossos esforos devem estar consignados. Para o jurista as leis novas so
como para o fsico as grandes descobertas que reformam as concepes sobre
a estrutura da matria: elas obrigam a um deslocamento terico, a uma
alterao de sistema, cujo alcance, muitas vezes, alarma os estudiosos tmidos
e desencanta os rotineiros.
O que, porm, singularmente engrandece a investigao jurdica nos
dias de hoje, que o jurista, nos estudos que empreende sobre a nova ordem
legal, est fazendo um trabalho ao mesmo tempo de experimentao e de

37

integrao da obra do legislador. Ele experimenta cientificamente as normas,

quando as envolve no tecido das suas indues e dedues; do seu trabalho
resulta, portanto, uma verificao da Poltica, a qual j sabemos que se legitima
graas ao Direito que se mostra capaz de engendrar. E ele, jurista, ainda
integra a obra legislativa quando dela extrai os princpios, as analogias, que
depois vo passar, por obra dos juzes, ao corpo do Direito Positivo.
S se consideraria, pois, em crise, no mundo de hoje, uma Faculdade
em que o saber jurdico houvesse assumido a forma de um precipitado
insolvel, resistente a todas as reaes. Seria ela um museu de princpios e
praxes, mas no seria um centro de estudos. Para uma escola de Direito viva,
o mundo de hoje oferece um panorama de cujo esplendor raras geraes de
juristas se beneficiam. O objetivo dos nossos estudos foge, transforma-se, fixase um segundo, diluindo-se quando parecia assente em definitivo, e sobre esse
cho que ondeia sob os nossos passos, estendemos a improvisada engenharia
das nossas construes doutrinrias. As leis sobre o trabalho, as leis fiscais, as
que exprimem a transio da economia livre para a dirigida, o novo Direito Pblico, esse mundo em gestao que o Direito Administrativo, tudo assoberba
e solicita o jurisperito, que est no mundo de hoje como deve ter estado o
gegrafo na poca das descobertas.
Assim, a confiana, o entusiasmo do trabalho, o que experimentamos
nesta data, quando vemos a nossa cinqentenria Faculdade cruzar os mares
novos e difceis da Poltica contempornea, cnscia da importncia crescente
de sua misso. Os nossos juristas tm o seu olhar voltado para a renovao do
Direito, e reprovando todo academismo, em que a mentalidade cientfica corre
sempre o risco de se estagnar, aqui esto investigando, articulando,
experimentando o novo e procurando Iig-Io, uni-Io ao antigo, porque um dos
princpios cardiais da cultura jurdica o esforo para garantir a continuidade
das instituies.
Meus colegas. Estes cinqenta anos cumpridos deram nossa
Faculdade de Direito aquela glria obscura, que toca ao jurisconsulto na
partilha das grandes recompensas humanas. Nascemos de duas escolas livres,
as primeiras que lograram com xito competir com o ensino oficial, e fundidos
esses dois confluentes, viemos ocupar este posto primaz, em que
representamos na Universidade do Brasil o estudo e o ensino do Direito. Nossa
marcha ascensional faz com que o dia de hoje seja o triunfo dos nossos
fundadores. Penso na fundao das aldeias predestinadas, que entre tantas
fadadas mediocridade sem remdio, espraiam-se depois em vastas cidades,
portadoras da civilizao. Os amigos que um dia se juntaram para abrir uma
escola particular onde, com sacrifcio prprio, ensinassem o Direito, porventura
no sonharam estar fundando aquela que seria a Escola Jurdica da
Universidade Brasileira.
Desse destino cumprido, ns, os professores e estudantes de hoje,
fazemos cabedal para enfrentar o futuro, e j agora o que sonhamos no ter
talvez a modstia de quem comea, mas o arrojo de quem prossegue com a
experincia das vitrias.
Queremos que outros venham um dia, neste mesmo 25 de outubro,
comemorar no apenas decnios, mas sculos da nossa fundao. Essa
esperana, ns a nutrimos, no apenas de um amor viril pela nossa vocao

38

professoral, mas tambm de uma serena confiana no futuro da nossa raa, da

nossa cultura, do nosso Estado, feitos por Deus para durar e para civilizar.

A Educao
Jurdica e a Crise
Brasileira
San Tiago Dantas
Aula inaugural dos cursos da Faculdade Nacional
de Direito, 1955.

40

Agradeo muito desvanecido ao ilustre diretor desta Faculdade a

honrosa incumbncia, que me conferiu, de pronunciar a aula inaugural de
1955. Proponho-me dar desempenho a ela, tratando da educao jurdica e
dos problemas do ensino do Direito entre ns, para os quais desejo oferecer,
como simples ponto de partida para debate mais amplo, um esboo de
soluo.
O problema do ensino jurdico pode ser tratado como uma projeo, em
campo mais particular, do problema geral do ensino superior, ou do problema
da educao em todos os graus.
No esse, entretanto, o ponto de vista de que pretendo encar-Io.
Pretendo discuti-Io como um aspecto ou projeo da prpria cultura jurdica, e
para isso examinar, primeiramente, o papel do Direito e da educao jurdica
na cultura de uma comunidade.
SOCIEDADE E CULTURA
As sociedades se formam, assumem caractersticas e peculiaridades, e
conseguem manter-se e expandir-se ao longo do tempo, graas aos meios de
controle com que subjugam, de um lado, o mundo fsico, que as rodeia, e do
outro lado, o mundo social e humano, de que so formadas. Adquirindo o
conhecimento dos fenmenos naturais e fixando processos para neles intervir
objetivamente, orientando-os e captando-os em seu proveito, a sociedade
desenvolve o que podemos chamar os seus controles tecnolgicos, graas aos
quais logra dar resposta aos problemas que lhe so lanados, como desafios,
pela natureza. Adquirindo, por outro lado, o conhecimento do prprio homem,
penetrando no seu mundo interior e cunhando normas para disciplinar e
orientar subjetivamente a sua vida individual e comunitria, a sociedade
desenvolve o que podemos chamar genericamente os seus controles morais,
graas aos quais mantm a prpria estrutura e consegue governar o emprego
daqueles meios de domnio da natureza.
O acervo dos controles tecnolgicos e morais constitui a cultura.
Se compararmos duas sociedades diversas, traduzindo dois tipos de
civilizao, verificaremos que muitas vezes numa delas se avantajam os
controles ticos, sem que paralelamente se desenvolvam os tecnolgicos. Foi o
que sucedeu na civilizao medieval, quando a sociedade contou com um
arsenal de controles ticos superiormente desenvolvidos, ao mesmo tempo que
decaam os controles tecnolgicos em relao cultura anterior.
Outras vezes e o que sucede nos tempos modernos expandem-se
alm de todos os limites anteriormente conhecidos os controles tecnolgicos,
ampliando o domnio do meio fsico pela sociedade, mas no se desenvolvem
paralelamente, antes declinam, os controles ticos indispensveis ao prprio
governo do novo poder do homem sobre a natureza.

41

PROGRESSO, DECADNCIA E CULTURA

Entre os problemas que o meio fsico e o meio humano deparam
sociedade e os meios de controle tico ou tecnolgico, de que esta dispe para
resolv-Ios, existe uma relao, cujas variaes so decisivas para o progresso
ou o declnio da sociedade. Se os meios de controle aumentam em nmero ou
eficcia, permitindo alcanar soluo para problemas at ento irresolvidos, ou
aperfeioar, estabilizar, tornar menos onerosas as solues existentes, a
sociedade se expande; se os meios de controle se reduzem em nmero ou
eficcia, deixando irresolvidos problemas que at ento se achavam
solucionados ou que se no haviam apresentado reclamando soluo, a
sociedade declina e se encaminha para o desaparecimento.
Foi o mrito indiscutvel de ARNOLD TOYNBEE haver dado uma
formulao adequada correlao que existe entre a expanso e o declnio
das sociedades, de um lado, e de outro o aumento ou diminuio da eficcia
dos meios de controle, com que elas do resposta aos problemas de ordem
fsica e social. Hoje lcito dizer-se que a causa imediata da expanso ou da
decadncia de uma civilizao ou mesmo de um grupo social, como um
Estado, ou uma entidade menor contida no Estado, reside respectivamente no
aumento e na perda da eficcia de sua cultura, na capacidade ou incapacidade
de criar e aplicar as tcnicas diversas de controle do meio fsico e social.
CLASSE DIRIGENTE E CULTURA
interessante notar, neste ponto, que a elaborao ou o desgaste de
uma cultura no correm jamais por conta da sociedade no seu todo, mas so
imputveis principalmente parte da sociedade, que constitui a sua classe
dirigente. classe dirigente compete dar resposta aos problemas fsicos ou
sociais, que causam dano ou perigo ao organismo. E a sua capacidade de
encontrar e de aplicar as respostas adequadas aos problemas, que permite a
uma classe dirigente manter-se como dirigente, obtendo pela ao de um
poderoso instinto social o mimetismo a adeso e a colaborao dos
segmentos sociais restantes, que constituem a classe dirigida.
Perca, porm, a classe dirigente a virtuosidade para resolver problemas,
deixe sem resposta os desafios que lhe lana o meio social ou o meio fsico, e
da comeam a fluir dois efeitos inelutveis: para a sociedade, como um todo,
rompido o equilbrio entre os problemas e os meios de controle que os
resolvem, se inicia a decadncia; para a prpria classe dirigente, comea o
processo de insurreio da classe dirigida, gradualmente desligada de sua
subordinao mimtica, e a transformao, s vezes lenta, mas a partir da
inevitvel, da autoridade em privilgio.
Pode suceder que a relao de equilbrio entre os problemas e os meios
de controle se rompa por uma perda dos controles tecnolgicos ou por uma
perda dos controles tico-sociais. No primeiro caso, a sociedade sucumbe pela
incapacidade de sua classe dirigente de conservar, de adquirir ou de inventar
as tcnicas reclamadas por problemas do meio fsico, como o das terras

42

cansadas, o da diminuio da fertilidade, o das secas e desertos, o das

endemias e epidemias, ou reclamadas por problemas como o dos transportes,
o das fontes de energia, o do armamento, o da baixa produtividade industrial, e
outros semelhantes. No segundo caso, a sociedade desaparece pela
incapacidade de sua classe dirigente de manter a vida social sob a disciplina
de normas ticas e jurdicas eficazes, que mantenham as atividades do grupo
subordinadas aos ideais da sua cultura, conciliando justia e eficincia, e
impregnando de seus critrios ticos todas as formas de exerccio da
autoridade.
Se Moral e Direito perdem a eficcia para conter e legitimar o utilitarismo
egostico da classe dirigente, no tarda que percam tambm fora persuasiva e
eficcia preventiva junto classe dirigida, e que se comprometa a coeso e
equilbrio da comunidade. Inicia-se ento o processo de secesso poltica, isto
, a classe dirigida gradativamente se emancipa da liderana da classe
dirigente tornada ineficaz, e entra naquele estado de disponibilidade, em que
pode facilmente ser capturada pela seduo dos chefes de fortuna, ou pelo
poder persuasivo de mtodos de propaganda endereados aos temas de
ocasio.
DECADNCIA CULTURAL E SECESSO POUTICA
A ruptura entre a classe dirigente e a classe dirigida, pela perda da
capacidade da primeira de resolver os problemas que se deparam sociedade
como um todo, traz, assim, como fase sucessiva, o estado de disponibilidade
da classe dirigida, ou seja, o clima da demagogia. Estabelece-se, ento, a
oportunidade do cesarismo. Desacreditadas as classes dirigentes, as classes
dirigidas apelam para o que MAQUIAVEL j denominava a virt dos homens
que lhe sabem captar a confiana atravs de afinidades emocionais. E quando
esses homens conseguem chegar ao poder supremo, cercar-se de uma
burocracia civil ou militar por meio da qual restauram a eficincia perdida pela
antiga classe dirigente, e criar um compromisso de sobrevivncia para as
classes dirigente e dirigida, ento o cesarismo alcana a sua forma mais
estvel o fascismo suscetvel de vrias reapresentaes histricas, mas
definido invariavelmente por esses elementos constitutivos.
A fase demaggica no , porm, a ltima a que a sociedade atinge
depois de rompido o lao mimtico entre as classes dirigente e dirigida. O
processo de secesso continua, at que uma nova classe dirigente, sada dos
quadros sociais da classe dirigida ou vinda do exterior, recapture a liderana,
formando um novo grupo social. Este novo grupo pode ter a mesma
composio humana e os mesmos limites espaciais do grupo primitivo como
sucede quando, dentro de uma sociedade nacional, cai uma classe dirigente e
substituda por outra, gerada, aps um interregno de demagogia, no seio da
prpria classe dirigida; e pode ter nova composio e novos limites, como
sucede quando a perda de liderana da classe dirigente conduz invaso
estrangeira, anexao territorial, absoro da comunidade em comunidades
maiores ou ao esfacelamento em unidades de menor mbito, cada uma delas
suscetvel de uma forma especfica de recomposio.

43

A CRISE DA SOCIEDADE BRASILEIRA E A UNIVERSIDADE

A sociedade brasileira de hoje oferece um exemplo perfeito da crise
determinada pela perda de eficcia ou poder criador da classe dirigente. Os
que se acham no comando da sociedade perderam gradualmente o poder de
encontrar solues para os problemas, no s para os problemas criados pelo
meio fsico e pelas exigncias da civilizao material, como para os problemas
de autogoverno da sociedade, inclusive o da transmisso de seu acervo
cultural atravs da educao.
A incapacidade da classe dirigente para criar, assimilar, executar e
adaptar as tcnicas necessrias ao controle do meio fsico e do meio social j
permitiu que se iniciasse entre ns, sobretudo nos centros urbanos e nas
regies mais adiantadas, onde a presso dos problemas irresolvidos se faz
sentir com maior intensidade, o processo de secesso da classe dirigida, a qual
se est separando rapidamente da antiga classe dirigente e apresentando a
inevitvel reao demaggica, que acompanha o colapso da liderana.
Quando fracassa a classe dirigente na sua funo especfica de resolver
problemas e de manter em uso as tcnicas de controle da sociedade e da
natureza, cabe um papel histrico s universidades e s escolas, pela
capacidade que deve ter toda corporao estudiosa de se desprender, pelo
raciocnio, dos processos sociais de que participa, e medir a sua extenso,
verificar o seu sentido e apontar os meios de retific-Ios.
Pode, assim, partir da universidade uma palavra de advertncia classe
dirigente; uma palavra que lhe permita deter ou modificar o curso de sua
prpria liquidao, ou, se essa liquidao for inevitvel, por j estar germinando
no seio da classe dirigida, vida de ecloso, a classe dirigente de amanh,
pode a lio da universidade influir beneficamente no seu advento, dirigindo
num sentido melhor o esforo de recuperao de comando, e preservando o
mximo de paz social e de continuidade.
certo que na perda de poder criador da sociedade, a universidade tem
a confessar grandes culpas. Se h problemas novos sem soluo tcnica
adequada; se h problemas antigos, anteriormente resolvidos, cujas solues
se tornaram obsoletas sem serem oportunamente substitudas; se apareceram
novas tcnicas, que o nosso meio no aprendeu e assimilou; em grande parte
isso se deve ao alheamento e burocratizao estril das nossas escolas, que
passaram a ser meros centros de transmisso de conhecimentos tradicionais,
desertando o debate dos problemas vivos, o exame das questes permanentes
ou momentneas de que depende a expanso, e mesmo a existncia da
comunidade.
Diga-se, a bem da verdade, que no cabem, nesse particular, culpas
maiores universidade brasileira, do que maioria das universidades. Sua
tendncia institucional, em toda parte, tem sido para fazer dos conhecimentos,
que transmitem, um corpo estanque, desligando-se das bases existenciais que
animam e vivificam esses conhecimentos, e que os unem ao destino histrico
da prpria sociedade. Da necessitarmos hoje, em todo o Ocidente, de uma

44

reviso da universidade, para a recuperao plena de seu papel elaborador

dos novos instrumentos de cultura, que a vida social reclama.
A CULTURA JURDICA E A CRISE SOCIAL
Essa recuperao tambm essencial e inadivel no campo da
educao jurdica.
Pela educao jurdica que uma sociedade assegura o predomnio dos
valores ticos perenes na conduta dos indivduos e sobretudo dos rgos do
poder pblico. Pela educao jurdica que a vida social consegue ordenar-se
segundo uma hierarquia de valores, em que a posio suprema compete
queles que do vida humana sentido e finalidade. Pela educao jurdica
que se imprimem no comportamento social os hbitos, as reaes
espontneas, os elementos coativos, que orientam as atividades de todos para
as grandes aspiraes comuns.
Ora, quem examina a cultura moderna, nos ltimos decnios, no s
entre ns, mas tambm entre outros povos, no pode deixar de reconhecer que
o Direito, como tcnica de controle da sociedade, vem perdendo terreno e
prestgio para outras tcnicas, menos dominadas pelo princpio tico, e dotadas
de grau mais elevado de eficincia. A cincia da administrao, a cincia
econmica, as cincias que procuram sistematizar as diferentes formas de
controle social, fazem progressos que algumas vezes colocam os seus
mtodos e normas em conflito com as normas jurdicas. E o Direito assume,
nesse conflito entre um critrio tico e um critrio puramente pragmtico, o
papel de fora reacionria, de elemento resistente, que os rgos de governo
estimariam contornar para poderem promover por meios mais imediatos e
diretos o que Ihes parece ser o bem comum.
Os traos desse conflito cultural esto marcados na vida contempornea
em exemplos numerosos. Raro o administrador que no est convicto da
utilidade de ditar normas in concretu, sem passar pelo circuito da norma geral e
abstrata, editada pelo Legislativo. Raro o legislador ou administrador que no
v de m sombra os golpes a que os tribunais submetem os atos arbitrrios,
muitas vezes inspirados por princpios salutares de economia e administrao.
E freqente ouvir-se de um administrador que est disposto a agir fora do
Direito, mas de acordo com uma tcnica administrativa, que lhe parece
eficiente, remetendo as partes contrariadas ao julgamento dos tribunais.
Todas essas atitudes procedem de uma perda crescente de confiana
no Direito, como tcnica de controle social. Ora, essa perda de confiana
envolve, em suas ltimas conseqncias, a contestao, ainda que no terreno
intelectual, da supremacia da ordem jurdica, e a determinao dos fins da
atividade social atravs de critrios estritamente pragmticos ou polticos
emancipados de toda sujeio ao Direito. Considerada no campo histrico da
civilizao ocidental, a que pertence, ela subverte as aspiraes permanentes
da nossa cultura, e marca, melhor do que qualquer outra, a sua reorientao no
sentido da destruio.

45

RESTAURAO DA CULTURA JURDICA PELA EDUCAO

Como, porm, iniciar, na atmosfera de crise em que vivemos, um
movimento de restaurao da supremacia da cultura jurdica e de confiana no
Direito como tcnica de controle do meio social?
Esse movimento tem de lanar razes numa reviso da educao
jurdica, e , portanto, como programa de ao, um apelo reforma do ensino
do Direito nas nossas escolas e universidades.
O ponto de onde, a meu ver, devemos partir, nesse exame do ensino
que hoje praticamos, a definio do prprio objetivo da educao jurdica.
Quem percorre os programas de ensino das nossas escolas, e sobretudo quem
ouve as aulas que nelas se proferem, sob a forma elegante e indiferente da
velha aula-douta coimbr, v que o objetivo atual do ensino jurdico
proporcionar aos estudantes o conhecimento descritivo e sistemtico das
instituies e normas jurdicas. Poderamos dizer que o curso jurdico , sem
exagero, um curso dos institutos jurdicos, apresentados sob a forma expositiva
de tratado terico-prtico.

A Parte do Direito
na Angstia
*
Contempornea
Jean Carbonnier
Professor na Faculdade de Direito de Paris
Trad. de Anna Maria Villela
Professora na Universidade de Braslia

Este texto foi primeiramente inserido no tomo XX da Enciclopdie franaise, Le monde en

devenir, 1959, Larousse, dit. [Extrado de Flexible droit: Textes pour une sociologie du
droit sans rigueur. 3e d., rev. et augm., Paris, L. G. D. J., 1976:120-30. N. do Ed.].

47

Talvez seja uma constante da psicologia social esta espcie de angstia

que se poderia chamar de angstia histrica; a que experimentam os homens
quando, mais ou menos confusamente, sentem-se arrastados no futuro da
humanidade. banal observar que muitas pocas que, sob a ptina do tempo,
nos parecem calmas e felizes, sofreram, do fundo de si mesmas, desta
ansiedade diante da Histria. Se os Cantos do crepsculo so crepsculo
porque Victor-Hugo acreditava ver a Frana tateando no claro-escuro: o reino
muito positivo da burguesia no deixava de continuar apesar disso. Seria
razovel e reconfortante considerar o desespero de nosso sculo XX como um
fenmeno da mesma espcie imaginativa.
H, contudo, dados objetivamente mensurveis que levam a pensar que,
desta vez, as transformaes foram excepcionalmente vastas e rpidas, que a
inquietude das testemunhas tem, portanto, mais fundamento e que a angstia
existencialista bem mais real que o mal de sculo romntico: o avano das
cincias fsico-qumicas e biolgicas, com seus resultados cifrados (assim
como, a acelerao das comunicaes, o prolongamento da mdia de vida); as
duas guerras mundiais e as dimenses de seus cemitrios ou de seus campos
de runas, a grande depresso econmica das anos 30 e nossas mltiplas
depreciaes monetrias cuja amplitude pondervel em estatsticas. Tudo
isso comprimido no espao de uma gerao, ou quase, mais do que o necessrio para abalar os homens.
Os juristas tambm ficaram abalados. Poderia ser uma caracterstica de
nosso tempo a de que o direito, pela primeira vez, participa da angstia
histrica. O direito, at ento, distribuidor de certezas, pleno de certeza ele
prprio, coluna de mrmore, mesa de bronze. certo que, j de algum tempo,
os juristas se apercebiam de que o direito se modificava. Lon Duguit, desde
1912, Gaston Morin, em 1920, tornaram clssicas as transformaes do direito
privado desde o Cdigo Napoleo; a revolta dos fatos contra o Cdigo. Mas,
estas transformaes, mesmo estas revoltas eram descritas como um
progresso pacfico e a descrio se inseria numa viso otimista do futuro das
sociedades.
O tom iria logo se entristecer porque o cu se tornava mais sombrio.
Quando, a partir de 1930, a queda da economia fez, um pouco em todo mundo,
surgir expedientes jurdicos inditos (inditos nos sistemas liberais), moratrias
das dvidas e das constituies, direito de urgncia, direito de crise, muitos
profetizaram que este direito de crise havia deflagrado a grande crise do
Direito. Declnio do Direito, devia concluir mais amargamente Georges Ripert
depois que a Libertao fez rolar em nossas margens uma onda de legislao
revolucionria. Outros, como Ren Savatier, se contentam em falar das
metamorfoses do direito, da exploso das instituies, mas eles as seguem
com uma vigilncia inquieta, temendo que bens muito preciosos desapaream.
Mais ou menos explcita, mais ou menos consciente, a angstia histrica tomou
assim conta dos juristas diante das transformaes de sua disciplina: para
onde vai este direito, onde no h mais nada de estvel e certo? onde colocar
desde ento as certezas necessrias?
O direito chegou a duvidar de si mesmo. E o homem, o leigo, a duvidar
do direito. Porque o direito coisa de todos sobretudo o direito constitucional,
pergunta feita ao cidado, e o direito penal, para o homem da rua um risco

48

srio. No surpreendente encontrar um reflexo destes direitos nas obras de

nossa poca, que no tm mais carter jurdico.
Mas significativo que este seja um reflexo atormentado: as perspectivas constitucionais que propem os Maquiavlicos de Burnham no so
tranqilizantes e romances como o Estrangeiro de Camus ou O Zero e o Infinito
de Koestler atestam a angstia do sculo em relao a um direito penal que a
razo no parece mais atingir.
Nada de comparvel s jocosidades tradicionais dirigidas contra a justia
dos homens, ao rir dos Fabliaux ou de Racine, ou mesmo quele de Courteline
que, seguramente, penetrou mais fundo. Nesta receita experimentada da
literatura cmica, apegava-se, verdade, incerteza do direito. Mas tratava-se
da incerteza congnita e, por assim dizer, tcnica, que se acrescenta ao direito
pelo fato de que ele, baseado no processo, implica a contradio esta
gloriosa incerteza do direito, fecunda em chicanas, qual os advogados das
Inns of Court, em seus banquetes comemorativos dedicam toasts de
agradecimento.
A incerteza de que se trata agora de uma espcie mais trgica: ela no
se deve mais ao fato de que as balanas no cessam de oscilar, mas antes ao
fato de que no h mais balanas ou que elas no esto mais escala do
homem; donde o desespero.
No podemos, contudo, nos limitar a viso to global do fenmeno.
Transformaes de uma profundidade inabitual sofridas pelo direito nos ltimos
trinta ou quarenta anos, e, como reao, entre juristas ou mesmo l fora, uma
perturbao, uma inquietao, seno uma angstia, sem equivalente no
passado eis o que sintomas concordantes nos fazem entrever. Mas isto dito
rapidamente e permanece vago. preciso tentar analisar o fenmeno: no
mais com a secreta esperana de faz-Io evaporar; mas no desejo de ter, mais
claramente, conscincia dele e de marcar seus limites.
Ora, uma reflexo, mesmo superficial, permite descobrir nele uma
dualidade, se no uma ambigidade, a dualidade prpria do vocbulo direito,
que designa, conforme os casos, o Direito Objetivo ou o direito subjetivo. As
incertezas do direito podem se situar ao nvel da sociedade, como do indivduo:
, ora da instabilidade das regras jurdicas, ora da insegurana dos direitos
individuais, que nasce a inquietude jurdica. H sempre movimento,
esvaziamento este esvaziamento que nos angustia tanto quanto ns o
sentimos contrrio ao gnio sedentrio, arquitetural do direito.
Mas, isto existe sempre da mesma maneira? Por momentos apenas a
sociedade que se renova, o grande corpo que, sem sofrimento, rejuvenesce dia
a dia cada uma de suas clulas. Noutros um pouco de um ser humano que
se extingue, numa agonia.
I - AS INCERTEZAS DO DIREITO OBJETIVO
No sculo passado, o direito podia ser ensinado como um encadeamento de certezas. Havia poucas leis, que quase no se modificavam. Se
elas existiam, eram respeitadas; se no existiam, no se as reclamava. As

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reaes jurisprudenciais eram lentas e muito estudadas. Alguns princpios,

enfim, faziam a coerncia do conjunto: os princpios do liberalismo, autonomia
da vontade, respeito dos direitos adquiridos, responsabilidade pessoal etc.,
certezas supremas que permitiam encontrar todas as outras. O que subsiste
hoje de todo este ordenamento? A dvida se introduziu por toda parte. A
incerteza das fontes acresce a incerteza das idias.
A INCERTEZA DAS FONTES
Arcana Juris

Leis numerosas que mudam rapidamente, muitas vezes incoerentes

entre si, raramente bem redigidas; no h grande originalidade em criticar o
legislador moderno. Valeria mais a pena observar, para seu descargo, que a lei
no tem mais em nossos dias a significao que tinha outrora. No mais, em
muitos casos, aquela mxima de conduta universal que era solenemente
proclamada na inteno das geraes futuras (a perpetuidade se continha na
vontade da lei), mas um simples processo de governo, uma maneira, para o
Estado, de dar suas ordens, no presente, a um grupo mais ou menos extenso
de sditos. Da aquelas caractersticas que repugnariam s verdadeiras leis,
mas que so naturais aos comandos: a precipitao, a mobilidade e tambm
uma certa vulgaridade de estilo.
Da mesma maneira, a jurisprudncia se tornou cotidiana, abundante e
descontrada. J se falou do existencialismo do Conselho de Estado para
sublinhar o seu divrcio relativamente aos sistemas e s noes rgidas, sua
pretenso de esposar sucessivamente os aspectos mltiplos e cambiantes da
existncia. Mas, na Corte de Cassao, a mesma tendncia apenas menos
ntida: no erigir princpios, matizar de consideraes de fato as solues de
direito, reservar atravs de frmulas plenas de incidentes as evolues do
futuro. Mecanicamente, portanto, porque se defende muito pouco a massa
do direito aplicvel aumenta sem cessar (quatro quilos anuais na biblioteca do
advogado mdio), sobretudo nas especialidades (regulamentaes fiscais,
econmicas, administrativas), menos nas partes gerais como o direito civil codificado. Mas, mais ainda que a massa, a complexidade que aumenta: as
regras no vm mais se enfileirar sabiamente uma s outras cada uma com
sua funo prpria; elas se sobrepem e preciso concili-Ias, embora cada
caso demande uma pesquisa prvia do direito que tem vocao a reg-Io.
ofcio do jurista no se perder nesta floresta. Mas, pode o leigo se
aventurar nela? Uma mxima no escrita diz que a ningum permitido ignorar
a lei, no se lhe admitindo a prova de que, de fato, a ignorava. H um evidente
desprezo da realidade em exigir assim do homem que saiba, por cincia infusa,
o que quatro anos de faculdade e dez anos de prtica nem sempre bastam
para aprender. Talvez a ordem social no fosse to gravemente ameaada se
deixssemos a cada parte o cuidado de demonstrar, segundo verossimilhanas
razoveis, que seu adversrio no pde, na espcie, ignorar o direito

50

aplicvel1. Seria favorecer a higiene mental renunciar a presumir o universal

conhecimento do direito, porque, na ansiedade jurdica de nossos
contemporneos, a presuno pesa de um peso no negligencivel. O direito
sentido como um mistrio do qual se culpado por no compreender. A
ansiedade jurdica assim, antes de tudo, o medo do inconhecvel, ou pelo
menos, o do desconhecido. o que explica tantos esforos emocionantes para
se informar sobre o direito, e notadamente todos esses correios jurdicos que
surgiram nos peridicos, sobretudo nas revistas femininas, mais ntimas e
menos intimidantes o consultante inquieto vem a procurar motivos para se
certificar. Esta prtica privada mostra a via autoridade pblica: ser-lhe-ia
necessrio esclarecer os caminhos do direito, tornar os contatos menos
abruptos. Se se relembra que o suspense dramtico do direito, na hora
presente aquele que se desejaria seguir nos cardiogramas mais
freqentemente burocrtico que judicirio (no mais ganho ou perda de um
processo, como no Grande Sculo, mas admisso ou recusa de um dossier),
acaba-se por concluir que os primeiros sedativos ansiedade jurdica so as
public relations bem organizadas e os guichets sorridentes. Se a mxima
memo legem ignorare censectur se fez aceitar sem objeo quando da
codificao napolenica foi porque a lei, quela poca, no era, de ordinrio,
se no a formulao de costumes ancestrais. Concebe-se que se possa pedir a
cada um conhecer as regras das quais ouviu falar em torno de si desde a
infncia, que ele viu viver por seus pais, que ele prprio sempre viveu. Que
marido e mulher tenham bens em comum, que ladres sejam encarcerados,
isto tudo faz parte do tesouro de coisas familiares, portanto, tranqilizadoras,
que um Francs traz consigo, como o Pequeno Polegar ou o plural com s. A
novidade cria a inquietao. O que contribui ansiedade jurdica de hoje que
o direito recente, no ainda enraizado o que ainda no tem trinta anos de
existncia representa mais da metade do direito aplicvel (pelo menos, sem
olhar seno o nmero e o volume formal das disposies; em importncia,
pode ser diferente, mas como ponderar?).
Alm disso, muito dessas leis novas mudam to rapidamente (assim, em
matria econmica e fiscal) que elas no tm mais o tempo de se incorporarem
ao patrimnio psicolgico dos indivduos. Afinal de contas, ser que o
poderiam? Complexas, tcnicas, inaptas para evocar imagens concretas, elas
se furtam a toda memria no especializada. O cidado comum no tem com
ela seno encontros episdicos. No intervalo, ele percebe sua existncia como
a de um castelo enigmtico.
Espetculo tranqilizante

Sejamos contudo atentos para no desconhecermos a grande plasticidade do ser humano. Sobretudo at uma certa idade. So as geraes
velhas que sofrem com a ruptura na continuidade jurdica. Os jovens, tendo a
curiosidade e poucas lembranas, no sentem o mesmo embarao mas se
adaptam a um direito novo e mvel. Sabe-se que a teoria da no retroatividade
das leis tal qual especificada a partir do artigo 2 do cdigo Civil, tende, em
1

Cf. F. TERR, Le rle actuel de Ia maxime Nul n'est cens ignorer Ia loi, Etudes de droit
contemporain (VII Congrs internal de droit compar, 1966), p. 91 et s.

51

certas hipteses, a fazer sobreviver alguma coisa das leis antigas depois de
sua abrogao. Numa concepo psicolgica (de resto dificilmente praticvel),
que se daria por tarefa a de conciliar as transies a fim de pacificar as
nostalgias, a no retroatividade consistiria antes de tudo em consolidar em
favor dos velhos o estado do direito que eles conheceram em sua juventude.
Ainda convm no explorar a perturbao sentida pelos leigos, qualquer
que seja a sua idade, em presena das transformaes do direito. Na
representao complacente que fazem disso os professores se descobre
alguma influncia do esprito legalista semeado pelas codificaes do sculo
precedente. Como se o direito no fosse feito seno de regras fixas. Mas so
precisos homens, e praticamente juzes, para torn-Ias operacionais.
Ele no existe e no vale seno por estes homens. Que importa portanto
que as regras sejam cambiantes, incertas, se se tem a certeza de sempre
encontrar juzes equnimes? A confiana que o homem deposita em seus
semelhantes vem assim acalmar, no fundo de seu corao, a inquietude
suscitada pelo mundo desconhecido das regras.
Inquietude que esttica, misonesta. Mas ainda aqui, os juristas
profissionais no emprestam ao povo, um pouco em demasia, suas prprias
tendncias? Afinal, a generosidade existe tambm, e o entusiasmo: h,
vivificada mesmo pela facilidade com a qual se legifera hoje, uma espcie de
ansiedade jurdica que, ao contrrio da precedente, dinmica e reformadora.
Para quem v injustia na sociedade e acredita que fcil de lhe trazer
remdio pelas leis, o estgio atual do direito algo reprovvel. Assim nasce a
pesada conscincia jurdica, filha de uma outra incerteza do direito, a incerteza
de um direito que, obrigado a conviver com a necessidade, hesita entre o
passado e o futuro, uma incerteza das idias.
A INCERTEZA DAS IDIAS

Em muitos pontos, o desespero jurdico de nosso tempo procede de uma

mudana na orientao ideolgica do direito. O acontecimento notrio: ao
direito liberal e individualista que herdramos do sculo XIX se substitui, mais e
mais, um direito de socialismo e de autoridade. No isto uma revoluo?
Seria errado objetar que esta revoluo menos sensvel, sendo feita e
continuando, sob nossos olhos, a se fazer pela lei. Uma tal circunstncia no
prpria a atenuar as perturbaes psquicas. As revolues concretizadas pela
violncia engendram muitos males: pelo menos no se Ihes pode negar a
vantagem de uma rapidez de cirurgia. As revolues concretizadas pela lei
perpetuam entre os interessados um estado de tenso processiva, que uma
doena do corpo social. assim que, sem aparentar, nossa legislao do
inquilinato, desde 1914 transferiu, de fato, as riquezas da categoria dos
proprietrios de imveis dos locatrios2.
Revoluo pela lei; mas pode-se por vezes se perguntar se uma
espoliao brutal no teria causado, tudo bem ponderado, menos inconvenientes para a paz dos espritos do que esta apoderao legal, com suas
2

Cf. infra, p. 160.

52

seqelas de contencioso irritante e as emoes choques de suas pausas e

reinvestidas.
O exemplo bom para fazer aparecer um outro aspecto das incertezas
atuais do direito, a incerteza de uma luta. O direito liberal nos havia habituado a
uma concepo na qual a lei ao menos era esta a inteno se apresentava
como uma harmonia de interesses. Em regime intervencionista, a lei
freqentemente um episdio de conflito social. Se lhe pede ser um instrumento,
no de justia distributiva esttica, mas de redistribuio de rendas e capitais.
natural que ela seja ento sentida como hostil por uma categoria social em
detrimento da qual ela deve funcionar. Em todas as pocas, certamente, se
legiferou gritando que os maus tremam! Mas, aqui no h culpabilidade declarada. A ansiedade no seno mais profunda l onde a lei escolhe para se
precipitar.
Nada parece mais com o nosso direito, poder-se-ia supor, que o da
Grande Revoluo; mesma passagem de uma ideologia a outra, mesmo
assalto por interesses a outros interesses. Contudo, as ansiedades de 89 ou de
93 no parecem ter sido determinadas pelo direito tanto quanto pelos fatos.
talvez porque o direito revolucionrio teve uma carreira de uma brevidaderelmpago que no se teve o lazer de fazer uma reflexo sobre ele.
Pode ser tambm que a transformao do direito tenha sido ento
menos radical que hoje. Um recurso subsistia, um refgio: a crena, que era
universal, no direito natural. Enquanto que, entre ns a total laicizao do
pensamento jurdico, a imitao das cincias positivas fazem abandonar a idia
de que existiriam em algum lugar princpios imutveis de maneira que o
homem est mais desesperadamente s do que jamais esteve, em meio s
incertezas do direito positivo.
II - AS INCERTEZAS DOS DIREITOS SUBJETIVOS
H um valor que os tericos do direito, tal como Paul Roubier, olham
como fundamental: a segurana jurdica. Eles a colocam antes mesmo que a
justia, e antes que o progresso: ela que convm sacrificar s em ltimo
lugar, porque ela condiciona as duas outras. Por causa da importncia que os
anglo-saxnicos atribuem aos precedentes e ao costume, afirma-se, por vezes,
que a segurana jurdica tem, para eles, mais valor que para os Latinos. Mas
basta lembrar-se com que aspereza os franceses, depois da primeira guerra
mundial, reclamaram das convenes internacionais que Ihes garantissem a
segurana por estarem persuadidos de que a necessidade dela era para todos
os povos. a necessidade jurdica elementar e, se se ousa dizer, animal. O
americano Edmond N. Cahn a vinculou ao medo de cair, instintivo no homem
desde a primeira infncia. As incertezas do direito objetivo refletem sobre os
direitos subjetivos e fazem nascer no indivduo um sentimento de insegurana
jurdica. H mais, h menos segurana jurdica que outrora? Pergunta vaga
pois que tudo depende do termo de comparao que se escolhe.
No surpreendente que no se escolha a alta Idade Mdia, mas sim a
belle poque do liberalismo, ainda embelezada por uma histria que retm as
declaraes de princpio, de preferncia s regulamentaes concretas da

53

polcia administrativa. preciso olh-Ia de mais perto, tanto mais que a

segurana jurdica que se lamenta no sempre da mesma qualidade:
moralmente, seno praticamente, a segurana dos negcios vale menos que a
segurana pessoal.
A SEGURANA DOS NEGCIOS

A coisa sendo vista por grandes massas no parece que os negcios

tenham muito a sofrer com a insegurana que se imputa ao direito moderno: os
comrcios nacionais, o comrcio internacional so mais intensos, mais
prsperos que nunca. Contudo, h nuvens, que so jurdicas. Acontece, de
quando em quando, que um direito recorre a processos que destroem a
confiana pelo menos a de certas categorias sociais e criam um clima, mais
geral ainda, de insegurana. No so procedimentos absolutamente inditos,
mas o liberalismo econmico do sculo XIX os havia escondido na sombra. A
necessidade f-Ios ressurgir: a necessidade, a salvao do povo, ou mesmo
simplesmente o interesse pblico. No se trata mais de arbtrio, se por arbtrio
se entende impulso. Mas a perturbao no menor por ter sua origem
causas razoveis.
assim que as ondas de nacionalizao, que em diversos pases depois
da segunda guerra mundial, atingiram os acionistas de empresas-chave
(mediante indenizao, s vezes tangvel, freqentemente ilusria), puderam
ameaar a confiana no direito de propriedade. Mais ntida ainda a prtica
das leis retroativas em matria contratual; muitas regulamentaes de
intervencionismo econmico (um exemplo, nossas legislaes sobre aluguis
urbanos ou rurais) foram, contrariamente ao princpio de no-retroatividade,
declaradas aplicveis aos contratos em curso de execuo. Com isso, certos
contratantes ficaram frustrados nas previses que puderam legitimamente fazer
na confiana s leis anteriores; uma das utilidades das mais naturais ao
contrato foi desmentida, que a de ser como que uma ponte lanada para o
futuro. Mais inquietante talvez so os golpes trazidos autoridade da coisa
julgada. Isto se v todos os dias: uma sentena definitiva ordena que sejam
expulsos de um imvel ocupantes sem direito; a administrao municipal se
ope execuo da sentena.
O sentido geral destas medidas sempre o mesmo: vm anular os
direitos adquiridos por seus titulares. H, no direito subjetivo, a idia, que faz a
sua fora, de um poder imediato e independente, de uma prerrogativa que,
para se exercer, no tem necessidade, a cada instante, das boas graas do
Estado.
verdade que isto permanece matria da controvrsia sociolgica e
muitos sustentaro que, a sociedade precedendo ao indivduo, o direito
individual apenas uma concesso da sociedade. Mas a concesso foi feita; e
mesmo se, em direito, ela precria, revog-Ia no se conseguir o que o
nico problema aqui sem alterar psiquicamente o indivduo. Dar e tomar, este
retorno sentido, j pela criana, como diablico porque vem cortar um
sentimento de amor.

54

Talvez, contudo, seja preciso observar aqui ainda, que a inquietude

alimentada por uma concepo abusivamente esttica, conservadora do
direito. O apego avaro aos direitos adquiridos ligado a uma economia da
raridade; a abundncia o dilui. Se o velho defende mais apaixonadamente os
seus que o adulto ao incio de sua escalada porque ele sabe dolorosamente
que no poder adquirir outros. Alm disso, h uma segurana comunitria,
que torna a segurana individualista menos indispensvel. Direitos subjetivos
incertos? o bom negcio, se temos a certeza de uma ajuda social ilimitada. Sob
este ponto de vista, a justia (uma justia igualitria) pode parecer a verdadeira
segurana. No nos inquietaremos mais de no ter seno direitos fugidios se
sentimos a possibilidade sempre presente de trabalhar juntos para ganhar
novos e mais ricos.
provavelmente assim que raciocinam os operrios quando, to
facilmente se resignam diminuio de seu poder aquisitivo pela inflao:
sonham com os aumentos prximos de salrio: Mas o clculo nem sempre
bom. E certamente seria mal se feito pelos credores de somas de dinheiro, tais
como os emprestadores, debenturistas, locadores de imveis urbanos: eles
vem fundir seus direitos individuais sem nenhuma esperana de reconstituIos. Um franco vale sempre um franco, uma regra de direito. Por trs de uma
certeza nominal ela cultiva uma incerteza efetiva: qual ser o poder de compra
do franco? No so precisos mais que dez anos para que se reduza da
metade. Da as tentativas para premunir os credores por estipulaes
contratuais (tal como a clusula de escala mvel) ante a depreciao da
moeda. Mas a incerteza permanece, assim como o atesta a taxa corrente de
juros entre os particulares, barmetro de uma ansiedade jurdica: ela no est
longe de ser o dobro, mesmo para os emprstimos indexados, da que era, antes de 1914 para os emprstimos puros e simples. A insegurana monetria
que, em nossos dias, corri todo o direito patrimonial decorre de experincias
bem concretas sofridas pelos indivduos. Se existe uma inquietude jurdica que
seja mais que um sentimento vago, mais que a nostalgia do direito do passado,
bem esta. Esta, e talvez uma outra ainda.
A SEGURANA PESSOAL

A liberdade, escreveu Montesquieu, consiste na segurana, ou, pelo

menos, na opinio que se faz de sua segurana. De fato, a Declarao dos
Direitos de 1789 devia colocar a segurana entre os direitos naturais e
imprescondveis do homem, depois da liberdade e da propriedade, antes da
resistncia opresso. Por que a mesma palavra veio designar as instituies
tendentes a uma coisa bem diferente da liberdade dos cidados, Comit de
Segurana Geral quando da Conveno, Segurana nacional em nosso
tempo? que, em relao segurana de cada um, no ilegtimo colocar a
segurana de todos, isto , da sociedade e, por via de conseqncia, do
Estado, que a personifica. A defesa do Estado moderno cujas atividades so
mltiplas, cuja circunferncia no est em nenhum lugar, muito mais exigente
que a de seu antecessor, o Estado liberal do sculo XIX. Ele tambm mais
temvel. os meios de que dispe sendo mais poderosos.

55

O indivduo no se sente mais em segurana aos ombros do Leviathan

em guerra.
As duas guerras mundiais acostumaram os homens a viver na insegurana pessoal. Os Estados autoritrios prolongaram alguma coisa do
regime militar em tempo de paz. Os Estados democrticos no evitaram
sempre a tentao de imitar esta aparente eficcia. Uma decadncia da
segurana pessoal resulta disso, um aumento da inquietao. O direito penal,
que devia ser uma fonte de certeza, uma clara definio (pela negativa) da
liberdade dos indivduos, cessou de representar este papel e representa agora
funo inversa. que suas proibies so mltiplas, suas incriminaes muito
imprecisas e, o que mais, concebidas em termos de tendncias (so punveis
todos os fatos capazes de lesar; que se arriscam a lesar tal valor). A
desconfiana, esta forma jurdica de inquietao, reencontrou assim uma
funo no direito penal de hoje. Outro indcio: a ascenso da polcia (que
testemunha, por exemplo, na Frana o Cdigo de Processo Penal de 1957).
Sempre tinha existido uma polcia. Mas era apenas um ofcio de execuo, e
medocre. O que novo a sua promoo ao grau de instituio do direito, do
qual ela tirar um vigor novo.
A introduo, no direito, de uma organizao que tem o segredo como
caracterstica essencial no pode seno tornar mais pesada a atmosfera. Que
se lhe acrescente as tcnicas de que se fala misteriosamente, nas fronteiras do
direito penal: a tortura, o serum ou soro da verdade, a lavagem de crebros, a
ao psicolgica, todas estas efraes da pessoa. A ansiedade jurdica enfim
aumentada pela imaginao, mas seu ncleo no imaginrio.
J se disse foi Camus que Dostoievski tinha sido o profeta do sculo
XX muito mais do que Karl Marx, porque este havia predito apenas a ascenso
do proletariado, enquanto que aquele anunciou o retorno (bem mais
surpreendente) do inquisidor. Dos dois flagelos que o humanismo de Franklin
Roosevelt se propunha extirpar, a fome e o medo, a experincia parece
confirmar que o primeiro mais fcil vencer que o outro: como se desvencilhar
do medo se sua utilizao um mecanismo normal do direito? E chega-se a
compreender a absurda etimologia do Digesto, territorium a terrere: o territrio
o espao onde o Estado tem competncia para fazer medo.
Se o sistema permanece apesar de tudo favorvel que, nos pases
onde ele nos parece mais desencadeado, no golpeia continuamente nem em
toda parte ao mesmo tempo. Cada um pode calcular, se est de sangue frio,
que seus riscos de ter um dia, efetivamente, de se confrontar com o direito
penal so, a priori, estatisticamente fracos.
O indivduo tenta ento sua chance, que a ltima liberdade, de viver
como se o direito no existisse. A simpatia, contudo, a fraternidade, a caridade
o levam a se interrogar sobre os seus desafortunados semelhantes que
alimentam as estatsticas.
H, assim, em direito penal, uma conscincia jurdica pesada que
provoca o desejo, por vezes a exigncia de reformas. uma inquietude ativa
em direo a um direito de onde a inquietude seria banida.

O Ensino Jurdico
Trcio Sampaio Ferraz Jr.
Professor na Universidade de So Paulo

57

Onze de agosto de 1827: a partir desta data havia no Brasil duas

faculdades de Direito, a de So Paulo e a de Olinda. Nasciam, assim, entre
ns, os cursos jurdicos, cuja repercusso na vida social e poltica da jovem
nao iria marcar profundamente a sua histria. Daqueles poucos estudantes
que agitavam as noites das duas pacatas cidades, passamos, em 1961 a ter
cerca de 23.000 alunos, cifra que hoje ultrapassa a casa dos 92.000.
Multiplicaram-se os estabelecimentos de ensino. A demanda crescente de
vagas e oportunidades na Universidade, sobretudo a partir de 1964, gerou uma
populao de jovens bacharis, jogada anualmente num mercado de trabalho
em regresso, que mal absorve 40% dos habilitados.
A expectativa de formao de uma elite jurdica, capaz de atender s
necessidades do Pas, parece sofrer um processo de desiluso. Hoje,
passados 149 anos da instaurao dos cursos jurdicos, assistimos a uma crise
no ensino do Direito, que agita e recrudesce, mas que, na maior parte das
vezes, se ajeita, quieta e calada, nos braos de uma conscincia cansada e
desestimulada. No preciso recuar muito no tempo para v-Ia nas disputas
que envolveram o famigerado exame da Ordem ou na progressiva queda de
prestgio que vem sofrendo o ttulo de bacharel, em troca do hoje almejado
ttulo de mestre em cursos de ps-graduao.
Um trabalho recente do prof. Joaquim de Arruda Falco Neto, atualmente na Sua, pesquisando problemas referentes ao ensino jurdico, nos
desperta para alguns pontos nucleares desta crise, que merecem o devido
destaque. Quando, na dcada de 50, comeava entre ns um empenho
desenvolvimentista, que iria modificar algumas das necessidades bsicas da
sociedade em transformao, o problema de uma reforma do ensino jurdico
principiou por esboar traos que aos poucos tomariam as feies de crise.
Percebia-se, atravs de observaes simples, que mudava o perfil do
profissional de Direito. Falava-se no desaparecimento paulatino do antigo
jurisconsulto, aberto a todas e mais variadas causas, capaz de ter uma palavra
autorizada nos mais diversificados setores da vida profissional jurdica e
extrajurdica, e da conseqente especializao da sua atividade.
Esta tendncia, que depois se acentuou, parecia exigir das ento ainda
poucas faculdades uma reavaliao dos seus processos de ensino, dos seus
currculos, do modo como recrutavam seu corpo docente etc. Na dcada de 60,
o problema recrudesceu. O prprio mercado comeou, efetivamente, a
selecionar seus prprios bacharis, exigindo deles uma competncia
especializada, lanando o clnico geral para os escritrios do recm formado e
para a periferia marginal dos grandes centros industriais.
Da parte do ensino, porm, as decises para acompanhar as mudanas
no foram imediatas. Ao pedido de mo-de-obra especializada respondia-se
com o aumento de mo-de-obra, pura e simplesmente. At que vieram as
reformas. No plano nacional, um novo currculo mnimo. As Faculdades se
agitaram: abriram-se especializaes; multiplicaram-se os corpos docentes,
criando-se novos cargos e funes; transformou-se o status do antigo
catedrtico; deu-se maior maleabilidade na formao profissional atravs da
possibilidade do regime de crditos; deram-se condies para mobilidade dos
programas. Com o tempo, porm, as estruturas antigas absorveram as
reformas sem reformar, gerando uma curiosa situao em que as roupas novas

58

no corpo velho se revelaram uma dolorosa confirmao do ditado: o hbito no

faz o monge. E a crise, ao invs de diminuir, assumiu novas caractersticas.
Os pontos crticos so vrios. O primeiro e mais importante deles est
na prpria concepo de ensino, que coloca mal o problema do saber
especializado, vendo-o como um tecnicismo neutro, uma arte de saber fazer
sem se preocupar em saber porque. Enfim, um comportamento que, voltado
para o julgamento, acaba por se reduzir mera instrumentalizao burocrtica
de uma deciso. Nestes termos a formao do bacharel entendida como uma
acumulao progressiva de informaes, limitando-se o aprendizado a uma
reproduo de teorias que parecem desvinculadas da prtica (embora no o
sejam), ao lado de esquemas prontos de especialidade duvidosa, que vo
repercutir na imagem atual do profissional como um tcnico a servio de
tcnicos.
Da parte do estudante, isto gera um descrdito no saber professoral, que
se transforma num simples meio para a obteno de um ttulo. Da parte do
professor, criam-se condies de desestmulo investigao cientfica, que se
reduz pesquisa oportunista, ao sabor da sua prxis privada, ou elaborao
de compndios meramente introdutrios e panormicos, sem que haja efetiva
contribuio cincia, dando-lhe, ao contrrio, uma falsa imagem.
Outro foco est no relativo despreparo do corpo docente. Em que pesem
os cursos de mestrado, permanece como nica exigncia para algum
ascender a uma cadeira salvo nas instituies oficiais e em algumas
particulares o simples diploma de bacharel. Enquanto o juiz, o promotor, o
delegado so ao menos submetidos a provas de habilitao, o professor, que
vai formar os demais, deve buscar sua competncia numa prxis mal
assimilada teoricamente, e que acaba por fazer de suas aulas e programas
uma repetio de velhos manuais ou um simples ensinamento tcnico,
descosido de uma concepo fundamental.
O terceiro aspecto est na carreira do professor, ainda marginal, no
constituindo uma finalidade auto-suficiente, sendo meio para outros fins: ou um
emprego extra ou um ttulo gerador de prestgio. verdade que o ensino do
Direito est ligado a sua prxis, pois o bom mestre tem de ser forjado no dia-adia dos problemas. Mas a questo est na inverso dos valores, onde o
magistrio acaba pondo-se a servio da prxis. Isto decorre, porm, em parte,
do baixo salrio, cujos nveis, nas Faculdades oficiais, no conseguem fazer
frente s vantagens da atividade privada, e, nas particulares, so barateados
pelo excesso de oferta de mo-de-obra: em ambos os casos, mantm-se o
carter honorfico da remunerao.
O quarto ponto est na relao Faculdade-mercado de trabalho. As
faculdades no tm condies para mobilizar recursos. Ou porque o Estado os
limita, envolvido que est pela tecnocracia desenvolvimentista, alimentando o
mito de bacharelismo, de custos menores, em troca de vagas para a demanda
estudantil, ou porque o mercado no as pressiona, pois aprendeu a sobreviver,
resolvendo seus problemas a seu modo, criando estgios extracurriculares
para os aperfeioamentos de que necessita.
O quinto foco est na prpria situao do estudante, obrigado a trabalhar
para estudar, na sua grande maioria. Como o mercado no oferece boas
perspectivas, o ensino de formao cientfica, que exige muito mais, carece de

59

motivaes. Ele no pressiona a Faculdade. O aluno se acomoda, ou porque

percebe que seu alvo no uma atividade profissional jurdica (caso da
maioria), mas um mercado paralelo (bancos, funcionalismo pblico etc.), ou
porque transfere suas exigncias para estgios fora da Faculdade, contribuindo
para o descrdito dos cursos que freqenta.
Por tudo isso, o que se observa um coro de lamentaes, ao qual
todos aderem (inclusive este articulista) mas que, por razes estruturais e
conjunturais, no consegue ser dissolvido.

Sete Notas Sobre o

Ensino Jurdico
Vicente Barretto
Professor da Faculdade de Direito Cndido
Mendes

61

1. O debate sobre as caractersticas e as deficincias do ensino jurdico

prolonga-se h alguns anos, ao mesmo tempo em que se agravam as
deficincias apontadas por todos os seus crticos. A crtica que se fazia h vinte
anos apontando a alienao do ensino do direito diante das novas formas de
organizao poltica, social e econmica repetida, enfatizando-se, porm, o
fato de que cada vez mais o bacharel recm-formado encontra-se
despreparado para o exerccio da profisso. Ultimamente a imprensa tem
publicado notcias, que demonstram no somente a incompetncia profissional
do advogado, mas o atestado de que alguns profissionais no podiam mesmo
ter feito o curso superior. A impacincia com o bacharel em virtude das
limitaes em sua formao tem crescido. O bacharel em direito acusado de
estar preso a frmulas abstratas e adjetivas e que nada tm a ver com a vida
real, ou ento, como sendo o nico profissional apto a encontrar uma soluo
no emaranhado legal em que vivemos. Acrescente-se a essas preocupaes o
fato de que o curso de direito aparece na imaginao social, como o mais fcil
e simples; tambm, por no atender s exigncias da moderna mentalidade
cientfica, o estudo do direito considerado como algo indefinido, no
caracterizvel. O curso de direito transformou-se de celeiro das elites nacionais
em refugo da educao nacional. Por outro lado, o estudante de direito defronta-se com as limitaes do mercado de trabalho e o esvaziamento do
profissional liberal da advocacia. O problema torna-se mais complexo, no que
se refere orientao a ser dada ao curso de direito, quando verificamos a sua
funo mltipla na sociedade. A maioria dos estudantes de direito no exercem
a profisso, no somente pela saturao do mercado de trabalho, mas
principalmente, porque buscam o curso com objetivos culturais e de
aperfeioamento. Essas constataes foram discutidas por uma pliade ilustre
de juristas e educadores. Na verdade, a crise do ensino do direito no ocorre
exclusivamente no Brasil. Os prprios cursos de direito nos pases anglosaxnicos sofrem atualmente uma profunda modificao. Reflete-se sobre as
deficincias, ainda que, principalmente nos E.U.A., parta-se de situaes
diametralmente opostas.
Nos E.U.A. procura-se uma teorizao do fenmeno jurdico, perdido
nas limitaes dos estudos de casos. Nesta convergncia de inquietaes
entre a tradio latina e a tradio anglo-saxnica vemos de forma evidente
que a crise do ensino do direito reflete uma situao mais complexa,
relacionada com a natureza do direito nas sociedades modernas.
No Brasil, entretanto, o longo debate sobre as reformas do ensino do
direito teve algumas conseqncias, ainda que no tenham sido superadas as
deficincias do sistema criticado. Em virtude das sucessivas anlises crticas
introduziram-se em algumas faculdades novos mtodos didticos e fizeram-se
modificaes curriculares, reduzindo-se as reformas aos aspectos exclusivos
da tcnica de ensino.
O antigo sistema de ensino, discursivo, com aulas magistrais, foi objeto
da maior parte das crticas. Em certo sentido, as crticas identificaram no
mtodo de ensino todas as deficincias da formao profissional do advogado.
Esta crtica visava, principalmente, a necessidade de maior profissionalizao
do estudante e, em conseqncia deste enfoque, advogava a adoo de novos
mtodos de ensino. Proclamou-se, ento, a necessria substituio do sistema
tradicional dos cursos por outro mais moderno. Esta modificao, no entanto,

62

reduziu-se adoo do sistema de seminrios e ao estudo de casos. Estas

duas tcnicas de ensino, por serem utilizadas fora de uma viso sistmica,
perderam, porm, sua potencialidade pedaggica. Encontramos faculdades
onde se aplica o sistema de seminrios em turmas de mais de cem alunos.
Entre os professores mais sofisticados intelectualmente, o estudo de casos
copiado do case study da universidade norte-americana foi justificado como
sendo a unidade de anlise de um processo indutivo no estudo do direito, ainda
que os pressupostos para o professor aplicar com utilidade o sistema tenham
sido ignorados. O case study na caracterizao precisa de San Tiago Dantas
no a conferncia elegante de 50 minutos sobre um tpico do programa,
mas a anlise de uma controvrsia selecionada, para evidenciao das
questes nela contidas e sua boa ordenao para o encontro de uma soluo
satisfatria1. Trata-se, em outros termos, de fazer com que o estudante forme
o raciocnio jurdico e empregue-o na soluo de conflitos. O estudo das
normas e instituies, ensina San Tiago Dantas, constitui um segundo objetivo,
absorvido no primeiro, e revelado ao longo do exame e discusso dos
problemas. Ocorreu, precisamente, o inverso. Os professores continuaram a
colocar a apresentao das normas e instituies como prioritrias, referindose ao caso, afinal, necessrio ser moderno somente de passagem.
Encontramos alguns docentes que tentam aplicar o estudo do caso, mas no
tiram desta tcnica de ensino todas as conseqncias necessrias,
principalmente, aprender a teoria atravs da induo. Ressente-se na
fidelidade ao caso, a falta de teorizao integradora, que como veremos
essencial no estudo e ensino do direito.
As modificaes curriculares realizadas sucessivamente durante a
histria republicana, ao mesmo tempo em que atestavam a constatao da
insuficincia do ensino do direito em atender s exigncias nacionais,
mostraram, tambm, o carter paliativo das solues propostas. Ao estudarmos as diferentes reformas curriculares durante a poca republicana
verificamos uma impacincia do legislador diante de uma realidade insatisfeita.
O atual currculo mnimo, (Resoluo n. 3 de 25 de fevereiro de 1912 do
C.F.E.) mostra precisamente a preocupao em atender o que parece atual e
necessrio. O parecer 162/72 do CFE, que fundamentou a Resoluo n. 3 deu
condies de criatividade s faculdades de direito, que, no entanto, com raras
excees, continuaram seguindo seus programas tradicionais.
A tese que desejamos discutir refere-se, no tcnica do ensino ou s
reformas curriculares, mas sobretudo aos pressupostos que informam o
debate. Parece-nos que no se encontram suficientemente analisadas as
relaes entre a crise do direito e as deficincias do ensino. O prprio
entendimento da natureza do direito encontra-se em debate, e em funo desta
questo que pretendemos desenvolver a nossa anlise.
2. O primeiro problema que se coloca na anlise das relaes entre a
crise do direito e o ensino de direito consiste na determinao das condies
culturais em que se processam. Vivemos dominados pela crena nas
potencialidades infinitas da cincia e na superioridade do conhecimento
1

SANTIAGO DANTAS, A Educao Jurdica e a Crise Brasileira, Revista dos Tribunais, Rio de
Janeiro, 1955, p. 18.

63

cientfico. Toda atividade intelectual necessita ser caracterizada como cientfica

nos termos em que a cultura moderna define a cincia. Passamos neste
momento por uma transformao na mentalidade dos nossos juristas e
professores de direito, que procuram desesperadamente modernizar-se, vale
dizer, entender o direito como sendo objeto do estudo cientfico, isto , de um
conjunto de conhecimentos adquiridos atravs do emprego do mtodo
cientfico. Esta preocupao com a caracterizao de um mtodo cientfico no
estudo do fenmeno jurdico exerceu papel preponderante na crise do ensino
do direito.
Partiu-se da constatao de que somente a cincia capaz de analisar
corretamente a realidade, e sendo a verdade identificada com a realidade, o
conhecimento cientfico o nico caminho para a verdade, no caso do direito
para a justia. Esta concepo de cincia, no entanto, reduz-se simplificao
da variedade dos meios de conhecimento. Trata-se de identificar a cincia com
um tipo de mtodo cientfico, aquele utilizado pelas cincias fsicas e naturais.
Dentro desta tica as cincias humanas, sociais e econmicas somente
passaram a ser consideradas verdadeiramente cientficas quando puderam
expressar-se atravs de nmeros, estatsticas, curvas etc. Nessas condies
cabe perguntar se o direito existe como cincia e se cabe ensin-Io como tal.
verdade que os juristas romanos referiam-se ao direito como sendo uma
scientia; o sentido, porm, desta palavra nada tem a ver com o sentido
moderno de cincia.
Neste ponto encontramo-nos em um momento crucial de desenvolvimento da crise do direito. precisamente na identificao do fenmeno
jurdico com um objeto suscetvel de ser analisado pelos mtodos da cincia
moderna, que se exaure progressivamente a prpria natureza do direito e o seu
papel. Abstramo-nos do fato de que a norma jurdica resulta de uma opo
valorativa, sendo a escolha entre mltiplas solues possveis, no derivando
da natureza das coisas, mas da vontade e da deciso do homem a partir de
julgamentos de valor estabelecidos no por mtodos cientficos, mas em
funo de uma escala de valores, no quantificveis e logicamente
determinveis.
3. O direito para qualificar-se cientificamente deixou de ser abordado
como uma ordem normativa identificada com ideais e valores irredutveis a
dados empricos. A tendncia moderna de alguns juristas consiste nesta
despreocupao pelos aspectos normativos da ordem jurdica e a constatao
de que o direito deve ser analisado como um fato social bruto. Em virtude desta
identificao, a norma jurdica passou a ser vista como estando em constante
choque com a realidade. Tornou-se familiar a afirmao de que o direito
encontra-se defasado em relao vida social, econmica e poltica. Assim
considera-se, no somente porque as sociedades contemporneas tm
relaes polticas, econmicas e sociais extremamente mais complexas,
exigindo novos estatutos legais, mas porque se encontra subjacente a crena
de que o fato social o determinante do comportamento humano. Esta crena
exprime-se no quadro do direito de trs modos distintos.
Primeiro, em caso de conflito entre o fato e a norma, tende-se a dar
razo ao fato. O predomnio do fato constitui uma reao ao idealismo

64

dogmtico do sculo XIX, isto , a crena de que a regra de direito tinha uma
finalidade em si mesma, pouco importando o fato social, se era aplicada ou os
conflitos provocados por ela. Encontramo-nos, atualmente, no outro extremo. A
regra de direito perde progressivamente a sua importncia, sendo que o fato
social ocupa o seu lugar. Ora o fato social (como estudado nas cincias
sociais) um dado bruto e absoluto. Isto significa que a regra de direito tende a
ficar reduzida categoria de seguidora da evoluo da sociedade. Ocorre a
substituio do valor absoluto da norma pelo valor absoluto do fato. A iluso de
que o fato per se no expressa valor encobre a crena de que o fato social tem
um valor absoluto, determinado pela simples razo de sua existncia. Da a
fcil concluso de que devemos acompanhar a histria, conformando-nos com
os acontecimentos, deixando que foras no controladas moldem o destino
humano. Aceitar aquilo que alguns cientistas sociais e juristas chamam de
Sentido da Histria significa, em outras palavras, proclamar a nossa incompetncia em dar uma nova forma ao dado social, modificando-o e, assim,
reformulando a sociedade. A deciso jurdica ser feita em funo de dados
econmicos, sociolgicos etc. e no tendo como ponto de referncias os
valores implcitos no ordenamento jurdico.
O primado do fato social sobre o direito expressa-se na questo bsica
colocada pelos estudantes: tendo em vista a crena generalizada de que o
direito consiste numa tcnica, para que serve estudar matrias tericas e de
formao? O ensino de direito procura, ao dizer-se modernizador, preparar o
estudante para funes especficas, tcnicas e profissionais. Os cursos de
direito esto sendo transformados em escolas tcnicas e por essa razo
ensinamos um conjunto de mtodos de interpretao sem, no entanto, darmos
ao estudante uma concepo crtica do que o direito. Como escreveu o prof.
Jacques Ellul: No prestamos um servio a nossos alunos. Recusamos um
dos fundamentos indispensveis a toda civilizao. No momento em que
precisamente nas cincias fsicas, afirma-se mais do que nunca a necessidade
decisiva da pesquisa bsica, o instante em que, ns juristas, escolhemos
para renunciar reflexo bsica no direito para nos entregar s prticas e s
tcnicas2. No ensinamos ao estudante um modo de pensar o fenmeno
jurdico, mas uma tcnica para lidar com um conjunto de normas, que por sua
prpria natureza iro chocar-se com o fato social.
4. Verificamos que o problema do ensino do direito encontra-se no fato
de que o sistema de ensino no se encontra adaptado natureza do objeto do
ensino, em virtude da prpria crise na concepo do direito. Os mtodos de
ensino tradicionais enfatizam o dogmatismo do fenmeno jurdico; a influncia
sociolgica fez com que o fato social preponderasse sobre o enfoque
normativo. Coloca-se, porm, uma questo bsica e que se refere prpria
diferena do direito diante dos demais fatos sociais. A norma jurdica sendo
entendida exclusivamente como fato, em nome de que ela poder exercer o
papel de ordenadora do comportamento social? A fora, tambm, um fato, e,
dentro deste raciocnio, to legtima como o direito para reger a sociedade.

JACQUES ELLUL, Essai sur Ia signification philosophique des reformes actuelles de

l'enseignement du droit, in Archive de Philosophie du Droit, n. 6, p. 6-7.

65

Esta tendncia tem sua origem na escola do direito positivo, que foi levada aos
extremos sob o peso da sociedade moderna.
No contexto das cincias humanas, interpreta-se o direito como tendo
uma outra caracterstica: o ordenamento jurdico constitui uma imagem ideal da
sociedade. As normas jurdicas consubstanciam os ideais do grupo social. A
anlise factual permitiria desta forma distinguir as intenes de uma sociedade
como vm expressas na imagstica grupal. Este estudo sociolgico
extremamente interessante, pois permite determinar o que o grupo pensa de si
mesmo. O direito no pretende ser uma imagem ou um ideal, e, portanto,
falso consider-Io como um padro para a sociedade.
Existe uma terceira posio, que procura caracterizar o direito como o
reflexo daquilo que existe. Neste sentido o direito ter a funo de expressar a
realidade social, dando-lhe uma certa eficcia e uma certa estabilidade. O
direito ser ento o modo de preservar a realidade econmica, sociolgica etc.
A modificao da realidade dever, necessariamente, acarretar a mudana da
lei, e, neste sentido, o direito, ainda que tenha uma existncia autnoma, ter
uma funo dependente de fatores externos, visando a manuteno do status
quo. Esta posio tem conseqncias lgicas extremamente radicais: desde
que as circunstncias sejam modificadas, alteram-se as disposies jurdicas.
O fato objetivo, isto , as novas circunstncias predominam sobre a vontade
das partes. A regra modifica-se para acompanhar a realidade. Chegamos ao
grande paradoxo: o direito instrumento de regulamentao da atividade social
do homem no feito pelo homem, mas pelas circunstncias, que lhe
determinam o carter. Neste sentido, os tratados sero simples folhas de papel
que podero ser rasgadas ao sabor dos acontecimentos. Este terceiro modo de
considerar o direito no coincide com a conceituao de direito, que existe na
sociedade humana.
5. O ensino do direito, portanto, encontra-se desorientado em virtude
dessas posies em relao ao conceito e funo da norma jurdica na
sociedade. Observa-se que as trs posies anteriormente referidas (que
poderemos chamar de sociolgica, idealista e realista) descaracterizam a
ordem jurdica. O problema consiste em verificar o que o direito e, tendo vista
sua particularidade, perguntar-se sobre a possibilidade de aplicao dos
mtodos cientficos ao seu estudo.
Antes, porm, de analisarmos as caractersticas do ordenamento jurdico
importante que chamemos a ateno para o fato de que os fatores
econmicos, a forma da civilizao, as estruturas sociais podem modificar o
contedo do direito, o significado da norma do direito, mas no alteram a
existncia do direito em si mesmo, suas caractersticas e seu sentido global na
sociedade. Por essa razo, o estudo da sociologia, economia, cincia poltica e
histria torna-se necessrio para uma compreenso da norma jurdica, mas
no esgotam o campo da investigao.
Jacques Ellul examinando o nosso problema define com preciso os
termos da questo: (o direito) aparece como o testemunho de que o homem
pretende diferenciar-se do dado social, do fato bruto constatado pela
sociologia, e que pretende domin-Io e organiz-Io: neste ponto e em virtude
do carter convencional e artificial do direito somos obrigados a reconhecer

66

uma dimenso diferente da dos fatos a que pretendemos lig-Io. Desta forma
introduzimos uma grandeza que escapa mensurao sociolgica e das
cincias exatas. Chegamos ao ponto onde devemos perguntar se, o direito
sendo um fenmeno especfico, diferente do simples fato social, em uma
relao mais complexa que no aquela encontrada habitualmente na economia
etc., este direito objeto do mtodo de observao e do mtodo de ensino que
predominam atualmente. Podemos considerar o direito como um fato, um
fenmeno e observ-Io segundo os mtodos cientficos? Podemos ensin-Io a
partir dos fatos e em vista de uma simples prtica?3. A realidade social como
ela nos apresentada pela cincia social no nos explica o que o direito, logo
o seu ensino no poder ser desenvolvido tentando-se assimilar uma tcnica
prpria de outras cincias. Trata-se, no fundo, de recordar um lugar comum,
que em vista da crescente tendncia tecno-burocrtica em substituir os rgos
legislativos clssicos por diktats tecnicistas, encontra-se esquecido: o direito
uma disciplina normativa.
Todos estamos de acordo com essa afirmao. Nota-se, porm, que
uma concordncia meramente terica, pois no discutimos a contradio entre
o carter normativo e a aceitao implcita de que o direito no pode ser um
entrave aos fatos sociais e econmicos. Proclamar o carter normativo no o
suficiente e milhares de livros tm sido escritos sobre o assunto, trata-se de
tirar as conseqncias lgicas desta caracterstica bsica do ordenamento
jurdico e relacion-Ias com o ensino do direito.
Mais uma vez necessrio enfatizar a importncia do entendimento do
direito dentro da sociedade. Para isto necessrio estudar a relao do direito
com o fato, examinar as origens em dada sociedade das normas jurdicas, da
sua validez, da concepo de ordem justa feita pela sociedade e sua relao
com o ordenamento jurdico, o jogo das foras e interesses econmicos etc.
Da ser fundamental a compreenso do funcionamento da sociedade como nos
descreve a moderna cincia social, poltica e econmica a fim de que se
dimensione o fenmeno jurdico dentro de suas razes.
6. Fizemos referncia acima ao fato de que aceitar o direito como ordem
normativa implica em tirarmos todas as conseqncias lgicas desta afirmao.
A primeira dessas conseqncias a de que o conflito entre a norma e a
realidade deve ser resolvido em favor da norma pois esta existe, precisamente,
para modificar a realidade. O direito somente pode ser concebido e estudado
na medida em que o situamos acima do fato social. Assim, por exemplo, o fato
de que a violncia urbana no mundo moderno aumentou assustadoramente
no significa que as normas penais que punem os diferentes atos delituosos
devam, necessariamente, serem abolidas para conformar-se com a realidade.
Esta proibio evidentemente vincula-se a uma concepo global da
sociedade, que expressa os seus valores sociais, morais e religiosos.
Outro fator, principalmente nos pases subdesenvolvidos ou em desenvolvimento, do choque entre o ordenamento jurdico e a realidade reside na
origem da norma jurdica. Por ser um instrumento de equilbrio e ordenao da
sociedade para atingir os seus fins comuns, a norma de direito deve ser
3

ib., pg. 10.

67

elaborada pela prpria sociedade. No Brasil, por exemplo, o ordenamento

jurdico em nome das necessidades do desenvolvimento, vem sendo montado
para sermos mais precisos desmontado por sucessivos golpes legiferantes
da tecno-burocracia, que se amparou da mquina estatal. A concepo bsica
que a tecno-burocracia tem do direito a de que consiste em um instrumento
formalizador de fatos e relaes sociais. Aceita-se o direito como uma tcnica
de comando da sociedade; desde que a norma impea a realizao da vontade
burocrtica substitui-se a norma antiga pela norma nova. o imprio do
casusmo legislativo, que ocorre exatamente porque o direito foi se
descaracterizando em seu contedo e reduzido a simples sombra da histria.
A crise do ensino do direito no Brasil est, portanto, vinculada crise do
direito e crise da democracia. a ilegitimidade da lei o elemento essencial no
fracasso do direito. A ordem jurdica supe escolha de valores pela sociedade;
a escolha de valores supe a livre discusso de como a sociedade quer ser
governada e quais as finalidades a que se prope. Tudo isto supe um regime
democrtico, no qual a norma jurdica reflita valores a serem preservados e
atingidos.
7. Essa mentalidade tecnicista, peculiar ao poder burocrtico e sempre
pronta a transformar em leis a vontade burocrtica, descaracterizou a ordem
jurdica e infiltrou-se no ensino do direito. A reforma do ensino jurdico realizada
em 1972 tinha como pressuposto a necessidade de substituir o bacharel
tradicional, verborrgico, com muitas citaes, por um advogado prtico,
voltado para o desenvolvimento. Ao examinarmos o currculo mnimo, exigido
pelo Conselho Federal de Educao, constatamos a preocupao em
concentrar o ensino nas disciplinas chamadas profissionalizantes.
A filosofia que informa a reforma reflete a perplexidade entre conceituaes conflitantes da natureza do direito e seu papel na sociedade. O
elenco de disciplinas estudadas, em virtude da falta de uma orientao que
obedecesse natureza do assunto, faz com que o direito aparea para o aluno
como uma srie de dados sem vinculao. O ordenamento jurdico, na melhor
das hipteses, apreendido em suas partes, e o estudante termina por no ter
uma concepo global, crtica e analtica do que ocorre. A simplificao
tradicional de que a ctedra de Direito Civil, dada pela grandiloqncia dos
grandes mestres, constitua o ncleo do curso, foi substituda pela simplificao
moderna de que o direito de empresa, dado casuisticamente, habilitar o
bacharel contemporneo a recuperar o seu lugar na sociedade. A crise do
ensino do direito reside em ltima anlise, no fato de que no ensinamos
direito, mas um conjunto de tcnicas de interpretao legal, que nada tem a ver
com o fenmeno jurdico.
A tentativa que algumas faculdades vm fazendo para a partir do
currculo mnimo fixar um currculo pleno, que prepare o jurista (tanto o criador,
quanto o aplicador da lei) parece-nos merecer uma anlise. O direito uma
disciplina normativa e como tal deve ter o ncleo bsico de seu ensino no
estudo da escolha, das decises concernentes aos valores a serem realizados.
Isto significa que o ensino deve ter em vista a elaborao de uma mentalidade
crtica pelo aluno atravs, principalmente, do estudo da filosofia do direito. Esta,
no entanto, no poder ser entendida como devaneio abstrato ou histrico:

68

trata-se de ensin-Ia como instrumento terico imprescindvel para o

entendimento dos conceitos tcnicos do jurista tais como: norma jurdica,
justia, igualdade, liberdade, segurana, poder e autoridade. Este estudo
dever ser feito, principalmente, em dois nveis: no nvel introdutrio, onde o
aluno ao lado das noes fundamentais para o estudo do direito dever estudar
as noes bsicas de sociologia, cincia poltica e economia; e no nvel
propriamente filosfico, no final do curso, onde poder ordenar criticamente a
teoria social, poltica, econmica e jurdica estudada durante o curso. O ncleo
central da educao jurdica encontra-se no estudo, portanto, da escolha de
opes valorativas para a sociedade.
No se exaure, no entanto, no estudo terico e filosfico a educao
jurdica. Ela supe um preparo tecno-profissional que se torna cada vez mais
deficiente em virtude da ausncia do instrumental crtico nos cursos de direito
para o preparo do bacharel. Em funo dessa caracterstica central o sistema
de ensino deve habilitar profissionalmente o estudante, dotando-o de
conhecimento para a compreenso, anlise, crtica e interpretao do
ordenamento jurdico. Na verdade, a filosofia do direito ter uma base emprica
determinada, que alimentar a reflexo terica ao mesmo tempo em que por
ela ser alimentada. Como acentuou o prof. Prieto Barcelona: necessrio,
antes de tudo, esforar-se em recuperar o carter histrico e objetivamente
determinado das abstraes jurdicas, isto , a especfica relao social da qual
brota uma determinada elaborao conceitual4.
O ensino profissional no pode ficar alheio s profundas modificaes
legais ocorridas e s mutantes realidades sociais; dever assim estar voltado
para o contato com a realidade legal e scio-poltica, sendo, por essa razo,
imprescindvel a complementao dos estudos tecno-profissionais por
disciplinas como sociologia do direito, criminologia, administrao moderna,
que venham dar o pano de fundo diante do qual ocorrem as mudanas legais.
O jurista desta forma adquire um conhecimento integral da sociedade onde
aparece o fenmeno jurdico. A lei deixa de ser o produto abstrato da razo e
lana suas razes na realidade social. O ensino tradicional transmitia o
conhecimento da lei como algo fora da sociedade, e da os juristas nas
universidades sempre constiturem um mundo a parte, negando-se mesmo, a
participar dos departamentos de cincias sociais. A necessria modernizao
dos estudos jurdicos fez com que os juristas abandonassem a sua postura
olmpica e procurassem reformular o currculo de direito tendo em vista uma
formao interdisciplinar. Observe-se que essa abordagem interdisciplinar veio,
precisamente, de encontro a um novo entendimento do fenmeno jurdico. O
direito uma disciplina normativa, que deita suas razes na realidade social, e,
portanto, para ser plenamente apreendido no pode ser considerado como fato
social bruto e nem como construo racional-ideal. No conjunto das disciplinas
profissionais torna-se necessrio que se d ao aluno, o que, alis, permitido
pela legislao, uma pr-especializao ou para usarmos a expresso legal
uma habilitao especfica. O objetivo da habilitao especfica consiste em
enfatizar na gama de disciplinas profissionais uma linha, que permita o
aprofundamento dos estudos. Assim, por exemplo, o aluno alm de estudar
direito comercial aprofundaria o seu campo de conhecimento desenvolvendo
4

BARCELONA, Hart, Mickenberg, La Formacion deI Jurista, Madrid, 1977, p. 52.

69

estudos especficos na rea como: direito de seguros, mercado de capitais,

direito penal econmico, contabilidade etc. Durante todo o curso profissional as
disciplinas tcnicas devem ser complementadas por outras disciplinas tecnointegradoras, isto , disciplinas que habilitem profissionalmente o bacharel,
retirando o carter generalizante e adjetivo de sua formao, e dando-lhe uma
compreenso tcnica do funcionamento da empresa e de estado moderno.
Essas disciplinas devem nascer da preocupao dos professores sobre
assuntos especficos, resultado de seus interesses tericos ou profissionais e
que tenham relevncia para a formao do bacharel. Assim por exemplo, pode
ser montado um curso especfico sobre a lei de sociedades annimas ou sobre
o captulo dos direitos e garantias individuais da Constituio Federal, ou sobre
a Lei de Segurana Nacional. Teremos ento uma adaptao permanente do
ensino jurdico aos problemas da realidade quotidiana, impedindo que o ensino
terico distancie-se da prtica. Somente deste modo poderemos pretender
integrar o ensino do direito na sociedade contempornea.
Podemos concluir enfatizando os dois pontos principais dessas notas
sobre o ensino jurdico. As tentativas exclusivamente operacionais e tecnodidticas acabam fatalmente em fracasso porque no se baseiam em um firme
pressuposto terico. A descaracterizao do direito fez com que se colocassem
exigncias na formao do bacharel, que o curso no estava em condies de
atender, entre outras razes porque esperava-se do ensino jurdico uma
operacionalidade tecnicista contrria prpria natureza do direito. Exigiam um
advogado prtico, mas como poder-se-ia formar um advogado prtico numa
escola terica? V-se como esta colocao falsa, pois escamoteia o
verdadeiro problema, qual seja o da natureza do direito e, portanto, de seu
ensino. A sociedade democrtica necessita de advogados tecnicamente
habilitados, mas precisa, inclusive para que a tcnica seja eficientemente
utilizada, que o conhecimento profissional fundamente-se numa viso crtica da
lei e da sociedade. A recente publicao pela Cmara dos Deputados dos
debates havidos na Assemblia Geral do Imprio, que antecederam o decreto
criando os cursos jurdicos em Olinda e So Paulo em 1827 reala a vinculao
entre formao do advogado e rumos da sociedade poltica. Verificamos como
estava presente na imaginao dos nossos primeiros estadistas, a relao de
causa e efeito entre o futuro do estado constitucional e a existncia de uma
elite formada nos cursos jurdicos5.
Existem, portanto, dois nveis de ao para reformar o sistema de ensino
do direito no Pas. No nvel profissional, a Ordem dos Advogados do Brasil tem
um papel essencial. A origem da O.A.B., nascida dentro da tradio secular
dos compagnons de route das cidades medievais, mostra a necessidade da
preservao da qualidade tica e profissional do advogado. Atualmente esta
atuao, no que se refere formao do advogado reduz-se ao controle e
exigncias relacionadas com o estgio profissional. No parece, no entanto,
suficiente este controle, que, em ltima anlise, reduz-se aceitao da carga
horria de um trabalho cuja garantia da qualidade no pode ser seriamente
avaliada, em virtude do prprio sistema adotado pelas faculdades nos
rarssimos casos em que existe algum sistema para o estgio. O resultado,
5

Vide, a propsito, Criao dos Cursos Jurdicos no Brasil, Cmara dos Deputados, Braslia,
1977.

70

tantas vezes apontado, a fbrica de diplomas em que se transformaram os

cursos jurdicos. Formamos bacharis em algo indefinido, que no podemos
caracterizar com segurana, mas que sabemos com certeza no ter utilidade
alguma para a sociedade.
Neste contexto a O.A.B. poderia de forma suplementar obrigar indiretamente a reformulao do ensino do direito. Esta atuao indireta foi
sugerida pelo ilustre presidente da O.A.B.-RJ, Dr. Eugnio Haddock Lobo, ao
sugerir uma participao mais efetiva da Ordem no controle da Qualidade
profissional de seus associados. O Exame de Ordem parece atualmente o
melhor instrumento para selecionar, devendo ser obrigatrio para todos os
bacharis que pretendam advogar. Acho, mesmo, que no deve haver um
nico exame de ordem, mas diferentes exames em funo do nvel e tipo de
advocacia a ser exercido pelo profissional. A Ordem deveria estabelecer
escales de acesso aos bacharis, pois bastante claro, que uma sustentao
diante do Supremo Tribunal Federal ou do Tribunal Federal de Recursos, em
virtude da prpria natureza da causa, exige maior preparo do que a defesa de
um ladro de galinha em uma comarca do interior. A presena da O.A.B.
somente se far sentir atravs do aperfeioamento do Exame de Ordem, que
ser o filtro de qualificao, obrigando as faculdades a serem reformuladas
para atender s exigncias de qualidade tecno-profissional do advogado.
No nvel educacional a situao mais grave, pois relaciona-se com
causas mais gerais de natureza cultural e poltica, como procuramos mostrar
acima. Est na rbita do Ministrio da Educao e Cultura. De qualquer forma,
se pretendemos instalar um regime democrtico no Brasil necessrio que se
faa uma reforma de fundo no ensino ministrado nas faculdades de direito. No
sculo passado, para citar somente um exemplo, o ensino da medicina, em
virtude do Relatrio Flexner, foi totalmente modificado nos Estados Unidos, e,
em pouco tempo, os norte-americanos passaram a ter um ensino mdico
altamente sofisticado. Torna-se necessrio antes de tudo o levantamento (que
no seja estatstico, mas crtico e analtico) da situao das faculdades de
direito. Quais as condies de funcionamento, de instalao, de biblioteca, de
administrao acadmica? O que se ensina? Como se ensina? Qual a
qualidade dos docentes?
O problema da formao do bacharel torna-se mais agudo quando
examinamos a qualificao do corpo docente. Um levantamento recente6
mostra o nmero de professores com ttulos de mestrado e doutorado em
alguns centros de ensino:
CENTRO
FCRB
UBMEC
UFCa
PUC
UFSC
UFPr
UFPe
6

DOUTOR

MESTRE

TOTAIS

6
15
12
16
15

3
1
3

3
1
9
15
12
16
15

TRCIO SAMPAIO FERRAZ JR. e AURLIO WANDER BASTOS. Direito: Avaliao e

Perspectivas Relatrio apresentado ao CNPq, 1978.

71

UFPa

TOTAIS

66

74

Esses dados demonstram, por outro lado, que no existe uma presena
renovadora desses mestres e doutores na reformulao do ensino do direito, o
que leva s seguintes concluses:
1. os cursos de ps-graduao necessitam ser reavaliados criticamente;
2. a funo dos professores deve ser, tambm, reavaliada, vinculando,
necessariamente, a atividade docente atividade de pesquisa e
produo terica.
, portanto, intil pretender reformar o ensino do direito atravs de leis.
Trata-se de reformular o ensino em funo de uma nova concepo da
formao do bacharel, e um dos pontos bsicos fixar o professor em suas
tarefas docentes. No se consegue corpo docente qualificado, quando nos
limitamos a receber a sobra da dedicao e inteligncia do profissional. O
professor tem uma vida intelectual prpria, que no se identifica com a
atividade profissional. O fato de o advogado ser profissional competente no
garante ipso facto sua qualidade docente. Recorde-se que a tarefa docente
implica em: dar aulas, pesquisar e desenvolver novos temas e idias.
Torna-se imprescindvel a vinculao entre a reforma do ensino e o tipo de
sociedade na qual desejamos viver. A tradio do ensino jurdico aponta-nos
nesta direo, onde existe a convergncia da vocao poltica da sociedade e
o ensino do direito. Pode-se, inclusive, estabelecer uma hiptese a respeito da
relao entre as sucessivas reformas do ensino jurdico e as exigncias
polticas do Pas. Neste momento lutamos por retomar a tradio democrtica
brasileira e por essa razo torna-se necessrio adaptar o ensino jurdico para
atender a essas exigncias, pois se desejamos uma sociedade democrtica,
desejamos, ipso facto, um estado de direito, onde estejam garantidos os
direitos individuais e a ao do estado seja limitada por leis votadas pela
sociedade: se desejamos um estado de direito, desejamos uma sociedade
onde a lei seja entendida como instrumento de realizao da liberdade,
igualdade e justia social para o aperfeioamento e progresso; se desejamos o
direito como instrumento de progresso, desejamos, tambm, um ensino
baseado nesta opo democrtica.

Ensino e
Jurisprudncia:
Notas Crticas1
Aurlio Wander Bastos
- Mestre em Cincias Jurdicas PUC-RJ
- Pesquisador da Fundao Casa Rui Barbosa
- Professor titular da Faculdade de Direito Cndido Mendes Ipanema

Este texto foi preparado pelo autor para orientar os seminrios preliminares em maro de
1977 da pesquisa sobre Jurisprudncia e Direito Societrio, coordenada pelos
Professores Nelson Laks Eizirik e Aurlio Wander Bastos no Instituto Brasileiro de Mercado
de Capitais IBMEC, hoje em fase de preparao final de Textos e Impresso.

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Em nossos dias, ao nvel do ensino jurdico, a inovao metodolgica

est inteiramente associada, seno, a um aprendizado exclusivamente voltado
para o desenvolvimento de uma postura socialmente crtica, pelo menos, para
um aprendizado de fundamentos sociolgicos. Assim, em um sentido amplo,
muitos dos estudiosos da metodologia do Direito no s ao nvel da
estruturao da norma1 como ao nvel do seu ensino e de sua aprendizagem
tm como preocupao fundamental assumir ou levar os ouvintes a assumirem
uma postura crtica da sociedade de uma perspectiva exclusivamente
sociolgica, o que, do ponto de vista do ensino jurdico, se constitui num desvio
de enfoque e, mais que isto, num desvio de ensino e aprendizagem. No que
esta postura metodolgica esteja errada, ou no tenha qualquer utilidade no
processo de ensino-aprendizagem, mas, antes tudo, ela pode acomodar o
aluno, desviar o seu aprendizado diante da complexidade, no s lgica, mas
sistematicamente organizada do argumento jurdico.
Esta atitude, comum entre alguns professores e pesquisadores do
Direito, no se justifica pela aridez do conhecimento jurdico e, principalmente,
pela transmisso do conhecimento jurdico. Muito ao contrrio, se a dimenso
rida do Direito no mobiliza o aprendizado importante que se desenvolva na
atividade de ensino a sua dimenso frtil e aberta vida social e dinmica de
seus problemas. Ao superestimarem a postura socialmente crtica esquecemse que o instrumento de trabalho do advogado o Direito, no seu sentido mais
amplo, e que o aprendizado crtico s se explica a partir do momento em que
se procura assumir juntamente com o aluno uma postura crtica no da
sociedade, mas do ordenamento jurdico que deve refleti-Ia. Este instrumental
de trabalho se manifesta, basicamente, atravs da jurisprudncia2. Postura
socialmente crtica e postura juridicamente crtica so situaes, se no
antagnicas, pelo menos, antinmicas. A postura socialmente crtica a
postura do socilogo ou do cientista poltico, a quem, preliminarmente,
dispensa-se o conhecimento jurdico, mas, no a postura do advogado ou do
jurista. Estes, presume-se, ao assumirem uma postura crtica deveriam assumiIa juridicamente, isto , dentro dos parmetros lgicos da validez normativa ou
de seus parmetros de eficcia. A postura juridicamente crtica implica
necessariamente, no conhecimento preliminar do Direito, o seu objeto de
conhecimento e anlise, enquanto, a postura socialmente crtica dispensa o
conhecimento jurdico, e uma postura metodolgica antes de tudo voltada para
o problema da validez e da eficcia normativa, pois, o seu objetivo de anlise,
a sociedade, o fato social e no o Direito.
bem verdade, todavia, que muitos estudam o Direito como se o seu
objeto fosse o fato social e, nestes casos, justificar-se-ia a postura socialmente
crtica, pois, se o critica como se prpria sociedade estivssemos criticando.
Este seria o mtodo sociolgico e no o jurdico. Assim, quando falamos em
postura juridicamente crtica estamos admitindo que se pode questionar o
1

Sobre este assunto em especfico veja-se:

Machado Neto, A. L. Compndio de Introduo Cincia do Direito, Saraiva, 1973, p. 147
e segs.
Copi, Irving M. - Symbolic Logic, Captulo VI (Mmeo).
2
Sobre o conceito de Jurisprudncia vide: Frana, Rubens Limongi: O Direito, a Lei e a
Jurisprudncia, So Paulo, Ed. Revista dos Tribunais, 1974, p. 143 e segs. e p. 197 e segs.
Vide ainda: Sydney, Sanches: Uniformizao da Jurisprudncia. S.P., Rev. dos Tribunais,
1975, p. 1 e segs.

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Direito a partir dele prprio e, s assim, ou a partir da, discutir a sua

capacidade de exprimir expectativas sociais de conduta. Caso contrrio,
estaramos admitindo que, para estud-Io, seria dispensvel o conhecimento
do Direito, de seus mecanismos e de sua estrutura metodolgica prpria.
Estas observaes nos permitem concluir que o ordenamento jurdico
deve ser questionado, preliminarmente, a partir de sua montagem lgica da
sua validez normal ou material assim como, e conseqentemente, a partir da
eficcia de suas decises3. A discusso sobre a validez normativa, no s, nos
permite dimensionalizar criticamente o Direito, como tambm nos abre a
possibilidade de discutir a estrutura metodolgica da prpria lei. Da mesma
forma, a discusso sobre a eficcia normativa que nos permitir ou nos abrir
a possibilidade de questionar o Direito no plano dos fatos sociais e, s a, de
uma perspectiva sociolgica, mas reconhecendo-se a existncia preliminar de
uma determinada ordem jurdica. Caso contrrio, se poderia estar estudando
Sociologia, Poltica, Histria etc., mas no o Direito. A postura juridicamente
crtica presume o conhecimento preliminar do Direito (ou das normas) que se
vai criticar e a crtica sociolgica (ou a sociologia jurdica) s se justifica a partir
do momento que, conhecida a norma se discutisse a sua viabilizao fctica
a sua eficcia.
Normalmente os estudiosos do Direito querem desconhecer, presumindo
redimensionaliz-Io cientificamente, que o objeto do Direito seja a norma, e
como tal, um objeto refletido, ideologizado ou superestrutural. Todavia,
importante que, para a valorizao e aperfeioamento dos estudos jurdicos, se
o reconhea como superestrutura e como tal se lhe estude. importante que
no se lhe queira dar uma dimenso que realmente ele no tem a dimenso
infra-estrutural, deformando o seu objeto e impedindo o seu real conhecimento.
Neste desvio incorrem aqueles que tm-no como fato social ou relaes
sociais. medida que o estudioso do Direito reconhea estes limites do saber
jurdico, ou desta especificidade do Direito, reconhecer, tambm, a sua
importncia na formalizao da organizao produtiva e no na organizao
produtiva em si. Agindo assim, evitar-se- que se queira fazer do advogado um
socilogo ou um economista, profissionais da infra-estrutura, ou, seno
especificamente isto, pelo menos, que no se faa objeto do Direito um objeto
que no o seu (o fato social ou as relaes sociais). Esta observao tem
uma importncia enorme nos estudos jurdicos. Pois medida que se faz de
fato social objeto do Direito tende-se, tambm, a conhec-Io com um mtodo
que no o seu e, conseqentemente, a formar ou tornar-se um profissional
que trabalha com ferramentas que no so as suas. Este tipo de profissional
muito comum nos modernos campos da advocacia de empresa ou da
3

Por validez entendemos a imprescindvel correlao lgica e hierrquica entre as normas.

Uma norma inferior no pode contrariar a superior nem formal nem materialmente. Ao
contrrio, a eficcia no discute da correlao das normas entre si, isto , da correlao de
coerncia intra-sistmica, mas, da correlao entre qualquer norma ou o ordenamento
jurdico e o fato social. Teoricamente admitimos que existem dois indicadores de eficcia
normativa. O primeiro, jurdico, seria a aplicabilidade da norma pelos tribunais (agentes de
implementao do ordenamento jurdico); o segundo, sociolgico, seria a aceitabilidade de
decises (da norma) pela comunidade. Sobre este tema veja-se: Bastos, Aurlio Wander,
Conflitos Sociais e Limites do Poder Judicirio, Editora Eldorado, RJ, 1975, p. 60/79 e/ou
Kelsen, Hans: Teoria Pura do Direito, Armnio Amado Editor, Sucessor. Coimbra, 1962,
p. 10 e seguintes.

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advocacia preventiva onde, basicamente, o advogado trabalha com formas

administrativas ou econmicas na regulao ou conteno do fato social, e
que, normalmente, assumem caractersticas coativas. Ao contrrio, numa
postura jurdica, o advogado ou jurista deve orientar o seu trabalho com a
preocupao de ver ou regular o fato, no coativamente, sufocando-o, mas,
coercitivamente; o que significa no impedir a sua presumvel ocorrncia4, mas
regular o seu desenvolvimento. Conseqentemente, concluindo, assumir-se
uma postura crtica no estudo do Direito no significa desconhecer o Direito,
muito ao contrrio, significa conhec-Io na sua dimenso integral ou
reconhec-Io como norma, como proposio hipottica para a conduta, no
desconhecendo, claro, a hipottica eficcia de sua validez.
Poder-se-, ento, perguntar: qual a expresso crtica do ordenamento
jurdico que, por si prpria, tambm norma? A jurisprudncia, responderamos, pois ela que exprime a postura crtica de uma norma em
relao a outra, assim como, a postura crtica do ordenamento em relao ao
fato. A jurisprudncia a expresso dinmica da hipottica eficcia da validez
normativa. Neste caso, claro, caberia discutir se jurisprudncia norma e,
como tal, se tem fora decisria. A primeira parte da questo est em aberto,
pois, ao contrrio dos exegistas (no sentido histrico, os adeptos ou
comentadores do Code Napolen), e apesar das nossas tradies jurdicas,
Direito no somente a lei, mas tambm a interpretao da lei originria dos
Tribunais e que, normalmente, assume a forma de jurisprudncia.
Conseqentemente, se a lei fonte primacial do nosso Direito, a nossa
jurisprudncia o secundariamente, pois, na verdade, ela representa
comentrios lei feitos dentro dos parmetros das normas de contedo
(substantivas) e nos limites das normas de competncias (processuais),
tambm fixadas pela lei. Logo, somos da opinio que normas so todas as
decises originrias de autoridades juridicamente competentes. Isto significa
que decises originrias de autoridades de fato no so normas, pelo menos
no sentido jurdico da palavra. Ora, se normas so as leis e a jurisprudncia,
cabe, apenas, esclarecer que a jurisprudncia se constitui das normas
originrias dos Tribunais e a lei caracteriza-se como norma originria do
Executivo ou do Legislativo. Logo, o Executivo e o Legislativo no fazem, no
sentido tcnico, jurisprudncia, nem o Judicirio legisla. Jurisprudncia a
forma do Judicirio, e somente ele, conhecer e interpretar a lei. O que significa,
apenas, que nos casos de confronto, em princpio, tanto poder-se-ia aplicar a
lei ou a jurisprudncia, e entre tais, a mais recente. Todavia, as tradies
jurdicas brasileiras do prioridade no processo de deciso e aplicao judicial
lei ou ao Direito que promana do Executivo ou Legislativo. Desta forma, fica
implcito que o posicionamento crtico diante do ordenamento jurdico cabe
4

Esta diferena entre coao e coero no muito comum entre os juristas e, principalmente,
entre socilogos. Normalmente as duas palavras aparecem como sinnimas, o que, pelo
menos, metodologicamente no verdade. Quando falamos em coao normalmente
estamos admitindo a irrenunciabilidade das partes deciso tomada. As partes no podem
se negar ao cumprimento da conduta determinada e, por isto a deciso fica inteiramente
esvaziada da tendencialidade da deciso normativa. A deciso ao invs de ser um
hipottico imperativo onde a parte aceita a partir de sua conscincia e reflexo, ela
assume a dimenso de um categrico imperativo, apesar da conscincia e da reflexo
individual. Coativo o fato e no a norma; coercitiva a norma e no o fato. Para um
esclarecimento melhor veja-se a preliminar de nossa tese de doutorado na USP
Fundamentos Eleitorais do Estado Brasileiro, 1977, Cap. I (circ. restr.).

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dominantemente aos aplicadores do prprio Direito (os Tribunais). So as

normas de competncia Ncp que dimensionalizam a capacidade do Poder
Judicirio para entend-Ias, assim como s normas de contedo Nco
criticamente. Importante de se observar que ao nvel terico, pelo menos
preliminarmente, no caberia qualquer discusso diferenciativa sobre a
primacialidade desta ou daquela fonte uma em relao outra. Em princpio, o
que promana da ltima instncia de qualquer um dos poderes no se sobrepe
sobre o que promana do outro. Isto significa que ao nvel do modelo poltico a
lei no deveria, na argumentao jurdica, ser o fundamento primacial da
deciso. Todavia, esta no a experincia de nossos tribunais e, mais do que
isto, este um importante indicador no s do desvio pragmtico do modelo
ideal dos trs poderes, como tambm, da situao de instabilidade dos poderes
entre si.
Assim, por exemplo, e retomando a nossa argumentao, se o professor
tem como importante ensinar ao aluno uma postura juridicamente crtica do
ordenamento jurdico ele deve faz-Io a partir da jurisprudncia conjunto de
normas que promanam de funcionrios juridicamente obrigados Fos
competentes no s para aplicar o Direito, como tambm conhec-Io e
interpret-Io. Poder-se-ia argumentar, ento, que estaramos admitindo que o
Juiz, como agente aplicador de um ordenamento do qual parte, tenderia,
necessariamente, a conhec-Io e interpret-Io para conserv-Io. Diramos que,
primeira vista, sim. Todavia, esta uma meia-verdade e desprovida de
fundamentos metodolgicos, pois, ao juiz cabe decidir com a norma, com o seu
conhecimento e com o conhecimento que o advogado ou o agente da
demanda lhe transmite do fato. Logo, quem tem que levar ao Juiz uma
proposta alternativa do conhecimento jurdico do fato o advogado ou jurista e
no o Juiz. A este caber conhecer o fato atravs de seu conhecimento
normativo e do conhecimento normativo que lhe transmite o advogado.
Conseqentemente, o agente representativo das demandas da sociedade civil
o advogado e no o Juiz e, aquele, quando demanda o Direito, demanda-o
no da forma que socialmente aparece, mas da forma que o Direito permite. E,
a, est concentrada toda a importncia e capacidade do advogado. Porque, se
ele leva ao Juiz um fato a partir de uma postura socialmente crtica, o ordenamento jurdico, atravs do seu funcionrio aplicador, tender, necessariamente, resistncia, mesmo porque se desconhece o Direito. Mas, se ele
leva ao Juiz um fato (mesmo que um fato social novo) a partir de uma postura
crtica originria da prpria ordem jurdica, no caso a jurisprudncia, a
resistncia da ordem jurdica tende a ser nula ou mnima, e, nestes casos,
poder o juiz, transformando a argumentao em deciso, assumir uma
postura juridicamente crtica. Mas, bem verdade, por mais elstico,
obedecidos os parmetros legais. Mesmo assim no se pode perder a viso de
conjunto do problema. Por exemplo, apesar da legislao civil (vide art. 404 do
Cdigo Civil) no ser muito explcita, atravs de reiteradas decises o STF
(Smula 379) tem atendido que a mulher no pode renunciar a penso que lhe
devida pelo marido. Entende o S.T.F. que a sua suspenso pode ser
temporria e a mulher pode invoc-Ia a qualquer tempo. Porm, tendo em vista
a lei, um Juiz de primeira instncia pode entender a renunciabilidade como
eterna, isto , se renunciou penso no pode a mulher solicitar a sua
suspenso a qualquer tempo. Isto porque, em princpio, tal funcionrio est
obrigado lei, e somente a ela. claro, e conseqentemente, que mesmo

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assim no estaria o juiz agindo para transformar a norma, mas apenas,

reinterpretando-a dentro dos seus parmetros ou de seus prprios valores.
Art. 404 do Cdigo Civil

Smula 379 do S.T.F.

Pode-se deixar de exercer, mas no No acordo de desquite no se admite

se pode renunciar o direito a renncia aos alimentos, que podero
ser
pleiteados
ulteriormente
alimentos.
verificados os pressupostos legais.
Desta forma, o quadro acima no s nos permite visualizar os argumentos anteriores, como tambm nos facilita perceber o poder de limitao
que a lei exerce sobre a jurisprudncia e, como at agora temos insistido,
empobrece e restringe a dinmica jurisprudencial. Principalmente limita este
recurso natural da ordem jurdica a jurisprudncia para adapt-Ia s
exigncias internas de sua prpria dinmica e s exigncias circunstanciais do
meio ambiente.
Diante de tais observaes, pergunta-se: onde estaria, ento, a inovao
crtica? Como injetar na ordem jurdica novos valores ou proposies a partir
dela prpria? No estaramos na verdade falando de um contrasenso e, no
fundo, mostrando que impossvel alterar a ordem jurdica a partir dela
mesma? De certa forma, sim. Todavia, restam duas possibilidades a se
discutir: aumentar a possibilidade e o mbito de competncia dos juzes com
normas cada vez mais abertas ou nomear juzes com altas possibilidades
crticas e, nestes casos, com acentuadas preocupaes sociolgicas. Ora,
admitimos que a ltima hiptese inevitvel da perspectiva do prprio
ordenamento e, a primeira, s se torna possvel a partir do momento em que se
reconhea a necessidade de alterar a prpria estrutura de organizao do
Poder Judicirio, isto , reconhecer institucionalmente que ele deveria ser um
Poder que no s deve conhecer e interpretar a lei, mas, tambm um Poder
que deve criar Direito. Desta forma, se lhe seriam atribudos os elementos jurdicos imprescindveis para acompanhar e adaptar o Direito s mudanas
sociais e, at mesmo, criar Direito novo para regular fatos sociais novos. Mas,
at que isto ocorra, o que de certa forma implicaria em desconhecer a prpria
tradio jurdica brasileira, temos que nos ater aos nossos prprios limites. A
prtica da convivncia de poderes tem demonstrado que esta uma deciso
que transcende aos limites do prprio Poder Judicirio5.

No fundo esta discusso no deixa de ser uma anlise do modelo jurdico brasileiro, que
mantm as tpicas tradies do chamado direito continental. Mesmo assim, os autores da
nova lei de S.A. pretenderam um passo diferente como se constata, nas seguintes
observaes do Anteprojeto: observar a tradio brasileira na matria que vem do direito
continental europeu, mas aceitar as solues teis do sistema anglo-americano, que por
fora da acelerao das trocas internacionais, cada vez mais se impem Europa e
crescem em difuso entre ns. O que os autores do Anteprojeto no esclareceram no
entanto que para um Direito Substantivo de novo tipo implica, necessariamente, no s
um direito Processual de novo tipo como, e especialmente, de um Tribunal de novo tipo.
Isto , se se pretende uma lei substantiva que absorva as tradies substantivas do direito
anglo-saxo, no se pode esquecer que o modelo de organizao judiciria deve, tambm,
e necessariamente observar as tradies anglo-saxnicas. No se pode pensar em
decises substantivas com determinados efeitos e obter-se determinados resultados com

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Como, ento, desenvolver nos professores, juristas, advogados e alunos

de Direito uma formao juridicamente crtica? A primeira etapa, j o sabemos,
o ensino e o estudo da jurisprudncia como instrumento crtico do prprio
ordenamento, apesar de que limitada aos prprios parmetros da lei. Assim,
impossvel que se ensine juridicamente ao aluno valores que a prpria norma
no contm, o que, no quer dizer, no se possa ampliar a interpretao da
norma, desde que, no se ultrapasse os seus prprios parmetros. Por
exemplo, quando a norma constitucional dizia: o casamento indissolvel,
no queria todavia dizer que os filhos de casamento de fato no podiam ser
reconhecidos ou no podiam participar de herana. Sobre este fato muito
elucidativo o dispositivo do Cdigo Civil Brasileiro (art. 337) que considera filho
legtimo apenas o nascido na constncia do casamento. Os filhos de
desquitados so considerados naturais embora no conste, hoje, o termo, das
certides, o que significa uma readaptao da ordem civil sem romper com
seus prprios vnculos. J o filho de adulterino no pode ser reconhecido pelo
pai, a no ser que este se desquite. Da mesma forma embora a legislao
preveja que os filhos ilegtimos tm direito metade do que couber aos
legtimos, a jurisprudncia no fazia diferena entre os dois, o que foi absorvido
pela lei 6.515 de 21-1-77. Nesta mesma linha, muitos outros exemplos
poderiam ser anotados. Todavia, e isto verdade, no poderiam os tribunais
romper os limites de indissolubilidade fixados pela norma constitucional,
poderia isto sim, o Congresso Nacional como de fato o fez na madrugada de
16-6-77. Fica, desta forma, explcito que o que pressiona a elastificao da lei
no processo de interpretao o prprio fato, no entanto, conhecido atravs da
prpria lei. O advogado, quando leva o caso ao Judicirio, leva-o envolto em
valores e so estes valores que pressionaro a elastificao dos valores da lei,
mas nunca esta elastificao ser to ampla que permita aos Tribunais eliminar
os valores contidos na prpria lei. Quando isto tiver que ocorrer no ser,
dentro de nossa tradio jurdica, o Judicirio que os eliminar, mas, o
Legislativo ou o Executivo, poderes com competncia para criar Direito6.
Todavia, perguntamos, dever o Executivo ou o Legislativo criar Direito a
partir das tendncias consagradas nos Tribunais? Ou, poderiam eles criar
Direito apesar da tradio jurisprudencial? Acreditamos que este um dos
principais problemas que se colocam aos pesquisadores do Direito, hoje.
Sabemos por exemplo, que a lei 4.121 de 27-8-62 que protege os interesses
comerciais da mulher casada acompanhou a tradio jurisprudencial, todavia,
teria ocorrido a mesma prudncia na recente lei de S.A.? Teria ela
acompanhado a tradio jurisprudencial de nossos Tribunais? Se no
acompanhou, conseguiria a lei a eficcia necessria para sua implementao

rgos de implementao (Tribunais) organizados, no necessariamente, de acordo com

as novas exigncias do Direito Substantivo.
Quando falamos criar direito, no fundo, estamos dizendo, em criar ou fazer leis, tendo-se em
vista que esta o fundamento primrio do Direito Brasileiro. Isto significa, claro, que a
jurisprudncia no cria direito, apesar de ser norma, mas norma, e por isto Direito, que
interpreta e conhece o Direito criado, a lei. Logo, tornamos a insistir, a jurisprudncia reflete
a evoluo dos Tribunais no processo de conhecimento e interpretao, mas, nem sempre
a lei promulgada a partir do conhecimento da prospeco jurisprudencial, consolida valores
abertos ou restringidos pela deciso reiterada dos Juzes. Isto significa que a
superestrutura jurdica ou, pelo menos, determinados aspectos da superestrutura jurdica,
no circunevoluem, mas revoluem a partir de determinados cortes na estrutura social e
produtiva.

79

pelos Tribunais? De uma perspectiva restrita sim, pois em princpio, caber aos
tribunais abandonar a jurisprudncia anterior, mesmo porque prospectivamente
ela j dever ser contra-Iegem, mas principalmente pelas caractersticas dos
Tribunais brasileiros onde, aos juzes, compete apenas aplicar e interpretar a
lei, no caso, a nova lei. E, principalmente, tendo-se em conta que esta nova lei
poder ter introduzido novos parmetros legais que se contrapem no s lei
antiga, como tambm jurisprudncia tradicional montada em cima da antiga
lei. Ora, e neste caso, que teremos o problema principal. Podero os
tribunais, organizados dentro de determinados parmetros e linhas de
competncia, no estarem aptos para ver os novos tipos de conflito sugeridos
ou cristalizados numa lei que no representa a consolidao de sua prpria
tradio? Ou, para os quais, os seus poderes no so suficientemente
suscetveis, podendo, desta forma, para resolv-Ios, gerar circuitos judiciais
especiais ou paralelos ao Poder Judicirio? Estes problemas poder-se-o
tornar facilmente observveis a partir do momento que admitamos que os
canais judiciais esto, fundamentalmente, preparados para resolver conflitos
simples ou entre partes individuais e no conflitos complexos ou mais ou
menos complexos ou entre grupos e setores sociais, conforme sugere a nova
lei de S.A.7. Se a dinmica da livre concorrncia eram os conflitos simples, hoje
no o so8. Este, quem sabe pudesse ser o maior problema de uma sociedade
onde os poderes esto dessintonizados ou onde os Poderes Executivo e
Legislativo legislam seno contra a jurisprudncia, pelo menos, apesar dela.
Em princpio somos da opinio que se existe jurisprudncia contra-Iegis,
poderamos tambm, falar da Iex-contra-jurisprudentiam.
No fundo, estamos diante de um novo problema: o problema do modelo
judicirio. Todavia, somos da opinio que no se trata de uma crise do modelo
judicirio liberal, mas de uma crise do sistema que prope ao Judicirio, no
nosso caso especfico, um outro modelo de organizao. Conseqentemente, o
7

Uma dissertao mais elucidativa sobre conflitos simples e complexos pode ser encontrados
em: Bastos, Aurlio Wander: idem p. 50/55. Ali o autor classifica como simples,
principalmente, os conflitos interindividuais, independentemente das partes se situarem em
condies de igualdade ou desigualdade na relao jurdica. Por conflitos mais ou menos
complexos entre o autor que podem ser os conflitos de grupos ou de setores,
independentemente das condies de barganha das partes na relao jurdica e, por
conflitos complexos, entende o autor que seriam os conflitos de grupos ou setores quando
assumem caractersticas de conflitos polticos ou de classes. Sobre tema semelhante leiase Dahrendorf, Ralf: Sociedad y Libertad, Editorial Tcnos S.A., Madri, 1966, p. 5 e
seguintes.
Estas observaes podem ser esclarecidas no trabalho de Modesto Carvalhosa publicado.
Refere-se Conferncia que pronunciou na Associao dos Advogados de So Paulo em
25-8-75 sobre o Anteprojeto da Lei de Reforma das S.A. O carter facultativo de que se
revestem os principais institutos modernizadores do anteprojeto faro com que apenas
grandes companhias que so exatamente, as multinacionais e as empresas estatais,
adaptem-se aos novos instrumentos legais, acentuando, ainda mais a sua hegemonia no
processo econmico. fora de dvida que face ao quadro empresarial deste Pas, a
facultatividade de novas tcnicas jurdicas acarretar inrcia das companhias privadas
nacionais, uma vez mais que estas, pelas suas caractersticas de empresas mdias no
apresentam uma estrutura organizacional capaz de lev-Ias, voluntariamente, a adotar os
sofisticados mecanismos normativos que o anteprojeto faculta. Conseqentemente,
vendo-se esta observao em seu sentido mais amplo, sente-se o efeito das grandes empresas, e, principalmente, de um novo tipo, na dinamizao social e a importncia de um
Poder Judicirio, de canais dbeis e estiolados para absorver e decidir estes novos
especiais conflitos.

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problema no est reduzido a uma crise do modelo liberal de organizao do

Poder Judicirio, mas, principalmente, a uma crise do sistema de poderes9,
onde, aparece ao Judicirio dois problemas concretos a se resolver. Primeiro:
qual o modelo judicirio mais flexvel e capaz de acompanhar uma sociedade
em intenso processo de mudana? Segundo: qual o modelo de Poder
Judicirio capaz de regular e interferir em conflitos cada vez mais complexos e,
onde, cada vez mais incidente o poder intervencionista do Executivo e
monopolizador da grande empresa?10. Estes elementos caracterizam o grande
drama do judicirio moderno retido pelas caractersticas de sua estrutura,
principalmente, representada pela complexidade processual, pela centralizao
estrutural, pela dependncia organizacional e pelas tradies vinculares de sua
jurisprudncia. Basicamente ele impedido de atender a estes dois
condicionantes: a flexibilidade necessria para acompanhar a mudana social e
o poder de deciso para interferir em conflitos complexos. Desta forma, e como
se v, o Poder Judicirio no Brasil est sofrendo uma compresso
historicamente dilacerante: se por um lado ele no consegue se firmar como
um Poder autenticamente legtimo, com a elasticidade e a flexibilidade
necessrias para resolver os interesses de uma sociedade moderna de
mercados, de outro lado, est circunscrito na sua capacidade adaptativa por
um Executivo que cada vez mais assume funes judiciais. Este, como se v, o
grande problema que se coloca para o ensino jurdico hoje: enfrentar com
9

O Jornal do Brasil de 28-5-77 p. 35 publicou o anteprojeto de criao do contencioso

Administrativo Fiscal, com base na Emenda n. 7 de que reformou o Poder Judicirio, que,
na prtica, representa um reforo nas tendncias judiciais do Poder Executivo e um
caracterstico esvaziamento das competncias do Poder Judicirio. Ou seja, as lides fiscais
at ento vm desenvolvendo-se em dois planos distintos: o administrativo (Conselho e
Contribuintes) e o judicial, e neste ltimo plano, podia a questo ser interposta antes
mesmo de discuti-Ia a nvel administrativo, o que representava para o contribuinte uma
certa garantia judicial contra o arbtrio ou o unilateralismo decisrio. Isto porque o artigo
153, 4 da Constituio de 67/69 favorecia uma interpretao aberta em termos
absolutos: nenhuma causa poder deixar de ser argida no judicirio. Com o anteprojeto
de lei que visa estruturar o contencioso administrativo fiscal a no ser nas hipteses
previstas no art. 49 (mandado de segurana etc.) a questo primeiramente se dar dentro
da esfera administrativa (Ministrio da Fazenda), em dois nveis, somente a partir da,
poder-se- recorrer ao Judicirio, no caso ao T.F.R. Ressalte-se, tambm, que este mesmo
projeto muito claro na fixao dos vnculos do contencioso administrativo fiscal no seu
art. 5: O Conselho de Recursos Fiscais integra a estrutura do Ministrio da Fazenda, a
nvel de rgo central, diretamente vinculado ao Ministro de Estado.
10
O Jornal do Brasil de 28-5-77 p. 35 publicou o anteprojeto de criao do contencioso
Administrativo Fiscal, com base na Emenda n. 7 de que reformou o Poder Judicirio, que,
na prtica, representa um reforo nas tendncias judiciais do Poder Executivo e um
caracterstico esvaziamento das competncias do Poder Judicirio. Ou seja, as lides fiscais
at ento vm desenvolvendo-se em dois planos distintos: o administrativo (Conselho e
Contribuintes) e o judicial, e neste ltimo plano, podia a questo ser interposta antes
mesmo de discuti-Ia a nvel administrativo, o que representava para o contribuinte uma
certa garantia judicial contra o arbtrio ou o unilateralismo decisrio. Isto porque o artigo
153, 4 da Constituio de 67/69 favorecia uma interpretao aberta em termos
absolutos: nenhuma causa poder deixar de ser argida no judicirio. Com o anteprojeto
de lei que visa estruturar o contencioso administrativo fiscal a no ser nas hipteses
previstas no art. 49 (mandado de segurana etc.) a questo primeiramente se dar dentro
da esfera administrativa (Ministrio da Fazenda), em dois nveis, somente a partir da,
poder-se- recorrer ao Judicirio, no caso ao T.F.R. Ressalte-se, tambm, que este mesmo
projeto muito claro na fixao dos vnculos do contencioso administrativo fiscal no seu
art. 5: O Conselho de Recursos Fiscais integra a estrutura do Ministrio da Fazenda, a
nvel de rgo central, diretamente vinculado ao Ministro de Estado.

81

coragem um ensino dogmtico, codificado e inteiramente descomprometido

com uma postura juridicamente crtica ou sucumbir, no s como ensino, mas
como proposta de organizao da prpria vida social, ao estrangulamento dos
poderes e ao desenvolvimento da complexidade social.

O Ensino Jurdico
e o Mtodo:
Graduao e Ps-Graduao
Hugo Gueiros Bernardes
Professor na Universidade de Braslia

83

Em agosto de 1971, perante o I Encontro Brasileiro de Faculdades de

Direito, realizado em Juiz de Fora, apresentamos breve comunicao sobre a
metodologia do ensino jurdico, posteriormente publicada na Revista de
Informao Legislativa n. 32, Ano VIII, 1972, pgs. 83-90.
Naquela comunicao, aps uma tentativa de diagnstico, vista dos
mtodos em uso e do descompasso do ensino jurdico com a realidade
contempornea, propusemos algumas preliminares de ua metodologia do
ensino jurdico, envolvendo aspectos relativos organizao e aos objetivos
dos cursos, ao currculo e aos programas de ensino.
Revendo, agora, aquelas proposies, pareceu-nos insignificante a
contribuio para um debate especfico sobre a metodologia do ensino jurdico.
Admitida a carncia da atividade de pesquisa, a impermeabilidade do estudo
jurdico tradicional s demais espcies do conhecimento humano, inclusive s
chamadas cincias sociais, e a ambiciosa pretenso de totalizar o
conhecimento jurdico em nvel de graduao, pareceu-nos, agora, revendo
aquelas concluses, necessrio concluir que o ensino jurdico deve espraiar-se
por outros ramos do conhecimento e ali atualizar a sua correspondncia com a
realidade contempornea, conforme propunha Joaquim de Arruda Falco Neto,
naquele mesmo Encontro (O Ensino Interdisciplinar), ao mesmo tempo em
que deve sofrer uma reduo de seus objetivos didticos, para adequ-Ios s
reais possibilidades. Por um lado, a ampliao de horizontes culturais; por
outro lado, a reviso do projeto para adequar os resultados, no apenas as
exigncias da atualidade, mas, sobretudo, s possibilidades prticas de
formao.
Consideremos, primeiramente, essa necessidade de integrao cientfica do ensino jurdico, no duplo enfoque da graduao e da ps-graduao,
lato sensu.
O papel de superestrutura, que reconhecidamente se d ao Direito na
organizao social, indica a existncia de pressupostos cientficos e
tecnolgicos, de outros ramos do saber, sem os quais a linguagem jurdica
uma petio de princpio. Isto convida, alis, meditao sobre o ensino do
Direito em nvel de graduao, pois, primeira vista, pelo menos, a natureza
superestrutural do conhecimento jurdico parece destin-lo ao nvel de psgraduao. A experincia metodolgica mais vitoriosa no Brasil, a do CEPED,
no Rio de Janeiro, dirigido por Caio Tcito, concentrou-se, e no foi por acaso,
na rea de ps-graduao. Dele disse Alfredo Lamy Filho que pode e deve ser
o centro de pesquisas e divulgao de uma nova compreenso do Direito e que
traga uma substancial colaborao modelagem de uma sociedade em
desenvolvimento; e que os seus cursos devem procurar transmitir aos alunos,
no mais apenas os conhecimentos do Direito positivo, mas, sobretudo, a
noo de que trabalham como profissionais do Direito sobre uma realidade em
mutao, de que existe um permanente agora agudo processo de
renovao do Direito e que possvel divisar o sentido desse processo. (apud
AIberto Venncio Filho, Das Arcadas ao Bacharelismo, Editora Perspectiva.
pg. 326).
Quanto ao mtodo, a experincia do CEPED significou a adoo do
problem method (em substituio ao case method), mediante o estudo integrado dos vrios ramos do Direito, da Economia e da Contabilidade, em

84

torno aos problemas da grande empresa, com prvia distribuio de material

de aulas, para conhecimento e estudo antecipado dos alunos. Nessa primeira
parte, o material continha o resumo doutrinrio da matria a ser discutida, a
comunicao de fontes bibliogrficas para aprofundamento de seu exame, e a
transcrio e indicao de sentenas, acrdos, pareceres ou formulaes de
casos prticos ou problemas; ao final, esse material indicava os pontos
importantes da matria e o roteiro para discusso em aula. Na segunda parte,
os alunos passavam formulao de um grande projeto de viabilidade em que
se previa a associao de interesses distintos, geralmente capitais brasileiros e
estrangeiros vinculados utilizao da tecnologia e com participao de
sociedade de investimentos, financiamentos de entidades nacionais e
internacionais, pblicas e privadas. Na realizao desse projeto, a classe era
dividida em grupos incumbidos de patrocinar os vrios interesses que se
associavam. O incio do exerccio comeava pelo debate do pr-contrato e posteriormente finalizao do negcio com o exame de vrias alternativas
possveis. Finalmente, o curso era encerrado com uma prova, geralmente um
balano de uma empresa, previamente distribudo, para o exame dos alunos e
sobre o qual, na hora, eram formuladas questes de direito societrio, fiscal e
administrativo, de economia e contabilidade (Alberto Venncio Filho. op. cit.,
pgs. 326-327).
A simples descrio do mtodo utilizado fascinante: de uma fase
indutiva e dialtica, passava-se a outra, dedutiva e criadora, tal como quem
passa da cincia para a tcnica. A interdisciplinariedade tinha sentido prtico
e objetivo.
Seria isto passvel de simples transposio para o ensino de graduao?
Podemos todos ficar de acordo em que o objetivo central do curso
jurdico deve ser o desenvolvimento do raciocnio jurdico pelo estudante, e que
a exausto dogmtica dos temas tradicionais de cada disciplina no leva a bom
resultado.
Podemos, tambm, analisando a complexidade da vida profissional do
bacharel em Direito, e a necessidade lgica do tirocnio, distinguir a seguinte
gradao na formao jurdica:
I - A informao (legal, doutrinria, jurisprudencial);
II - A tcnica de enquadramento jurdico;
III - A tcnica profissional forense;
IV - A elaborao dogmtica e pragmtica.
Quem condena o carter pouco prtico do ensino jurdico geralmente
est se reportando inadequao do ensino jurdico, mesmo no aspecto
terico, realidade da vida profissional, cujas solicitaes so de tal modo
intensas e variadas que novamente nos fazem pensar no papel necessrio do
ensino ps-graduado na formao do verdadeiro advogado. Pois, a nvel de
graduao, pode-se inovar nos mtodos, mas, como ficou dito, os objetivos
atuais j so por demais ambiciosos.
O caminho, para a graduao, parece estar na adoo, logo aps o.ciclo
de formao bsica, de uma primeira etapa de simples informao sobre as

85

normas vigentes, com os subsdios doutrinrios e jurisprudenciais estritamente

necessrios sua compreenso no-polmica.
No se pode viver, no ensino jurdico, a mesma fico legal do
conhecimento obrigatrio das leis. Pelo menos ao estudante de direito se deve
proporcionar uma bateria de informaes que lhe d o conhecimento
compreensivo e extensivo do sistema jurdico sobre o qual vai ser convidado a
exercer o seu esforo lgico. Tambm no parece necessrio formular
qualquer opo prvia e geral sobre o modo pelo qual isto se vai fazer, se
agrupando textos legais em torno de situaes bsicas, se adotando as linhas
tradicionais dos programas de cada disciplina. Importante mesmo, definir o
elenco de normas essenciais ao estabelecimento da base informativa. O
mtodo poderia ser o mesmo da instruo programada.
Digamos que, por esse modo, comearia a formao jurdica em terreno
slido, desprezando a fico e prevenindo-se contra a improvisao e o
descompromisso com a ordem jurdica, que nos tornaram um Pas, de leis que
no pegam e regulamentos que as derrogam. O ensino do Direito, como, de
resto, qualquer ensino em nvel universitrio, no pode ser um faz-de-conta: se
o estudante no conhece o sistema jurdico vigente, no faz sentido pedir-Ihe
que opine a respeito de qualquer questo jurdica; se, pela imediata discusso
de problemas, se pretender, pelo processo maiutico ou similar, ir corrigindo os
inevitveis desvios e equvocos do estudante-interlocutor, ento o processo
invivel por dupla razo: exige um professor altamente capacitado (quantos
poderiam reproduzir, na prtica, os dilogos de Plato, com a maestria de
Scrates para extrair do interlocutor a discutvel verdade inata?) e representa
um enorme e prematuro emprego de tempo.
Pode-se redarguir que essa primeira fase corre o risco de se tornar
gravemente enfadonha. Eis como respondemos: 1) no o seria mais do que
certas aulas acadmicas; 2) o resultado prtico (acmulo de informaes
teis em curto espao de tempo) facilmente induziria compensao ao esforo
despendido; 3) o resultado futuro (maior preparo para a fase do raciocnio
jurdico) seria a definitiva evidncia de sua utilidade maior.
Sem dvida, o docente tradicional preso s regalias e imponente
dignidade de sua ctedra (que a lei no eliminou das conscincias) veria com
sincero asco esse modo to sem dignidade de utilizar os seus servios na
primeira fase. Eis a, ento, um excelente caminho para a renovao dos
quadros docentes, deixando aos professores mais experimentados a tarefa de
planejar a instruo programada, em conjunto com novos docentes que,
treinados nessa nova tcnica, se incumbiriam de ministrar os cursos da
primeira fase.
Aps essa preparao que se nos afigura indispensvel, que se
deveria entrar na fase propriamente tcnica da formao, oportunidade em que
cabvel retomar o tema da oxigenao multidisciplinar do estudo jurdico, com
as cautelas devidas.
Dizemos com as cautelas devidas porque, como assinalado antes, no
se pode esperar muito dos cursos de graduao no plano da atividade crtica e
criativa; to somente uma iniciao capaz de abrir a mente do estudante para
esse plano mais alto da atividade intelectual. Pode parecer que exageramos ao
limitar to drasticamente as possibilidades do estudante de graduao. Ocorre

86

que no nos agrada seguir repisando as surradas (e j inteis) teses da noproliferao dos cursos jurdicos. Ou bem vamos discutir a composio de um
sistema de elite, aplicvel, a este ou quele estabelecimento que se disponha a
tornar mais rgidos os critrios de seleo e reduzir as vagas, ou bem vamos
pensar em termos globais, sobre o melhor ensino jurdico para a massa dos
estudantes de hoje, que no ser menor amanh. A questo da quantidade dos
estudantes , portanto, prejudicial: se rejeitamos trabalhar com os dados reais
do hoje, podemos recear que o nosso trabalho tenha um mbito de aplicao
bastante reduzido e no seja, afinal, soluo para o problema proposto, seno
para uns poucos centros de ensino jurdico. Para estes, desde que disponham
de condies para introduzir as modificaes e proporcionar os meios
adequados, at mesmo o projeto ps-graduado do CEPED seria facilmente
adaptvel, se considerado um nvel timo de base intelectual dos estudantes,
um regime de tempo integral e a ampla oferta de material de estudo.
Assim, na segunda etapa, o estudante seria desafiado a conjugar as
informaes colhidas na primeira fase (que j o teria capacitado a localizar os
textos bsicos legais, doutrinrios e jurisprudenciais e relacion-Ios entre si),
praticando o enquadramento jurdico de situaes-problema, dotados da
virtude de for-Io investigao multidisciplinar, sem outro propsito que no
o de fundamentar suas concluses.
Tomemos o tema da resciso contratual, com toda a sua variada controvrsia, a comear pela terminologia; em nvel de ps-graduao, o melhor
enfoque seria, talvez, o puramente interdisciplinar, englobando todos os
aspectos jurdicos civis, mercantis, trabalhistas, administrativos etc. alm dos
aspectos econmicos e sociais, pertinentes s diversas espcies de contratos,
capaz, por si s, de oferecer surpreendentes comparaes e concluses, com
largo campo para a especulao dogmtica e para as experincias prticas;
mas, em nvel de graduao, o enfoque intradisciplinar torna mais acessvel o
estudo e menos profundo, embora com incurses em outras disciplinas e
ramos do conhecimento, mas to somente como subsdio para a
fundamentao da resposta situao-problema. Trata-se, na graduao, de
desenvolver um repetido esforo de subsuno dos fatos s normas, em
situaes mltiplas e variadas, uma autntica prtica da teoria, que, bem
planejada, pode corrigir boa parte das decantadas falhas da formao atual do
advogado. H, aqui, uma diferena substancial de dosagem no esforo
intelectual a ser exigido do estudante, na graduao e na ps-graduao.
A terceira etapa, da tcnica profissional ligada ao foro, enquanto tcnica,
suscetvel de programao; como prtica forense, isto , atuao real ou
simulada no foro, de resultados pfios, causando-nos espanto que tantos
ainda insistam nos seus mritos. A fase anterior, do enquadramento jurdico,
nas disciplinas processuais, deve corresponder, j, ao tirocnio na escolha dos
meios processuais. Agora, na terceira etapa, o que se pode e deve ensinar so
as mincias do procedimento e as tcnicas de atuao pessoal do advogado,
como a inquirio de testemunhas e da parte, a formulao de quesitos, os
incidentes da audincia, a contagem dos prazos, as particularidades relevantes
dos atos e termos. Isto s mesmo por acaso algum aprender freqentando
cartrios ou assistindo a audincias. Por mais que isto escandalize os adeptos
da prtica no foro, esta causa de perturbao da vida forense e nada significa
na incorporao de tcnicas de trabalho profissional pelo estudante. Melhor o

87

estudo programado de uma cpia xerox de autos selecionados, do que a

incmoda visita a um cartrio, para colher apressadamente elementos de
resposta a um questionrio imenso. Tambm aqui, portanto, nesta terceira
etapa, a instruo programada tem seu lugar, podendo ser completada com
algumas visitas curtas, sob orientao, e com propsitos predeterminados.
Na ltima etapa, tal como na segunda, h que distinguir o plano da
graduao e o da ps-graduao. E, em cada um, a elaborao no mbito
terico e no prtico. O mtodo de projeto, do CEPED, uma experincia a ser
assimilada e desenvolvida, com evidente reduo de ambies ao nvel de
graduao. A nvel dogmtico, no se trata mais de simples prtica da teoria,
como na segunda fase, mas de estudo crtico e construtivo, com largo estmulo
criatividade malgrado os exageros a que pode levar ( nesta atividade que
aprender o estudante a conter os arroubos doutrinrios). Ao nvel pragmtico,
j no se cuidar do simples tirocnio profissional, mas, sim, da participao
cooperativa em atividades de planejamento, organizao, controle e direo,
em nvel de assessoria.
Na graduao, projeto poderia ser, por exemplo, a participao na
plantao de um setor fiscal ou trabalhista de uma empresa, com o exame de
todas as providncias necessrias e as recomendaes de ordem interna, de
sentido preventivo; a organizao de um departamento jurdico ou de escritrio
particular de advocacia; a constituio de uma empresa e as providncias para
seu funcionamento regular; a pesquisa dos usos e praxes cartorrias, o
diagrama do andamento de um processo com indicao de todos os atos e
termos, o quadro de recursos e remdios processuais pertinentes a cada tipo
de processos; a codificao de todas as providncias possveis, segundo a
espcie e forma, por parte de um advogado, em sua atividade profissional; o
estudo de projetos de lei, para a reforma de instituies em vigor.
Evidentemente, essa fase, na graduao, no poderia ser muito extensa, para
no prejudicar o normal desenvolvimento das anteriores, que tm preferncia.
Na ps-graduao, por motivos mais que bvios, o projeto oferece
variadas perspectivas e constitui o fim necessrio do curso. No sistema do
CEPED (que no proporcionava ps-graduao stricto sensu), diferena da
dissertao ou tese, o projeto envolve normalmente a atividade de grupo.
neste ponto que mais se demonstra a inviabilidade de uma ps-graduao que
consista na repetio encadeada, ainda que em maior profundidade, dos temas
usuais da graduao. O mtodo monogrfico o mais recomendvel, embora
com necessria correlao dos cursos monogrficos entre si, para uma
cooperao recproca no sentido do projeto. A estrutura excessivamente
acadmica dada aos cursos de mestrado e doutorado, torna a especializao e
o aperfeioamento um caminho mais desembaraado para experincias
frutferas no ensino de ps-graduao.

O Ensino Jurdico e
a Funo Social da
Dogmtica
Jos Eduardo Faria
Professor-assistente do Departamento de Filosofia e
Teoria Geral do Direito da USP

89

Em que medida o ensino jurdico um fator importante para que a

Dogmtica do Direito preencha suas funes sociais? Esta questo foi o fio
condutor de uma srie de discusses sobre a situao atual do ensino jurdico
em nosso Pas, de um lado, e sobre a prpria crise do Direito, de outro,
patrocinada pela cadeira de Sociologia do Direito da Faculdade de Direito da
USP, a nvel de ps-graduao, no 1 semestre de 1978. As suspeies iniciais
eram a de que o ensino jurdico no se encontraria, nos dias de hoje, adaptado
natureza do objeto do ensino, em decorrncia da prpria crise na concepo
do Direito. Partiu-se, igualmente, do suposto de que tanto a superao do
sistema de ensino quanto a idia de crise do Direito esto vinculados a uma
outra questo fundamental: a crise poltica, fruto de um regime semiinstitucionalizado, cuja ideologia autoritria e modernizadora se expressa por
um casusmo jurdico e por um pragmatismo poltico. Em suma: uma estrutura
que reduziu a norma a um simples instrumento de remoo de obstculos,
rompendo com os tradicionais princpios da segurana e certeza jurdica,
liquidando com a noo ortodoxa de Estado de Direito e descaracterizando os
sistemas normativos mediante uma produo legislativa irrefreada.
Por isso mesmo, responder a questo acima proposta exige, preliminarmente, um esforo de natureza conceitual, no qual assumimos a viso
pragmtica do Direito, tal como foi desenvolvida, entre outros, por Niklas
Luhmann e por Trcio Sampaio Ferraz Jr.
1 Se aceitarmos a premissa de que o ato de conhecimento sempre
objetivo, embora em termos de verificabilidade contenha alguns aspectos
objetivos, na medida em que o discurso cientfico aberto e responsvel,
veremos que a questo acima parte apenas do lado visvel de um iceberg:
afinal, no se pode falar em ensino sem se abstrair da idia de cultura, de um
lado, e do papel dos intelectuais na organizao dos padres culturais, de
outro.
Este problema foi percebido, por exemplo, pela sociologia do conhecimento clssica, a qual procurou saber em que medida o ato de conhecimento seria socialmente condicionado. No entanto, j a sociologia do
conhecimento contempornea foi alm, indagando o problema do controle
social que a prpria cincia realiza. Nesse sentido, o conhecimento passou a
ser visto como atividade capaz de servir de mediao entre a realidade e a
resposta comportamental do indivduo, o que nos permite dizer que o
conhecimento gera expectativas cognitivas, ou seja, estruturas adaptativas que
diminuem ou controlam a angstia dos atores sociais perante a complexidade
social.
Assim, torna-se evidente que o conhecimento, sendo relativizado pelo
aspecto social, de um lado, e gerando expectativas cognitivas, de outro, faz
com que a noo de ensino contenha algo relativo manipulao dos valores.
Ensinar, portanto, no apenas transmitir informao, mas, ao mesmo tempo,
dar seu cometimento, isto : fixar seu sentido. Da, conseqentemente, a idia
de que os intelectuais so os responsveis pela organizao da cultura, na
medida em que trabalham com questes que, na sua essncia, indagam suas
prprias condies de possibilidade.

90

nesse sentido que deve, aqui, ser entendida a noo de ideologia, no

como falsa conscincia, tomada de posio ou instrumento de justificao,
mas, isto sim, como algo que est referenciado idia de valor. A noo de
ideologia, em outras palavras, deve ser admitida como um conceito axiolgico,
de tal forma que, enquanto os valores em geral constituem critrio de avaliao
de aes, a valorao ideolgica tem, por objeto imediato, os prprios valores.
Os valores so smbolos de referncia para aes indeterminadamente
permanentes, ou seja, frmulas integradoras e sintticas para a representao
do consenso social. Manifestando interesses, os valores chegam a ser
considerados como entidades, compondo um sistema em si, mas com funes
interacionais. Os valores valem para os comportamentos imperativos, em
termos de um processo seletivo das informaes em curso. Portanto, se os
valores so expresses abertas, reflexivas e instveis, a valorao ideolgica
rgida e limitada, atuando no sentido de que a funo seletiva do valor no
controle da ao se torne consciente. Vale dizer, em outras palavras, que a
valorao ideolgica uma espcie de metacomunicao que estima as
estimativas, valora as prprias valoraes e seleciona as selees. Esta viso
funcionalista da ideologia revela como ela exerce seu papel de organizar os
valores, possibilitando sua sistematizao e a construo de hierarquias. O
que, em ltima instncia, significa a possibilidade de integrao de interesses e
sua realizao, bem como a possibilidade de sistematizao do prprio
discurso dogmtico.
No caso da Dogmtica Jurdica, cincia positiva da norma, a ideologia
atua como elemento estabilizador. Valorando os prprios valores, ela os fixa,
tanto justificando sua funo modificadora, quanto modificando sua funo
justificadora. A ideologia, como se v, calibra o sistema dogmtico na medida
em que s por ela possvel determinar, num contexto dado, que tipo de
integrao ou unidade deve possuir ele como um todo, para que suas
proposies constituam cadeias vlidas e, em conseqncia, que tipo de
autoridade doutrinria deve ser presumida como legtima.
Nesse sentido, a ideologia atravessa a Dogmtica em vrios pIanos e,
por extenso, cria condies para a realizao de suas funes sociais. A
assimilao de pontos de vista ideolgicos propicia encobrimento dos
problemas, na medida em que faz com que certos conflitos no sejam vistos,
ou, ento, no sejam vistos como problema. Vale dizer, o carter ideolgico da
Dogmtica faz com que seu discurso no se confunda com a sistematizao e
regularidade empricas de comportamento, nem com generalizao destas
regularidades, nem com um conjunto de regras de natureza lgico-formal. Ao
contrrio, por ser ideolgico, tal carter atua como elemento calibrador do
prprio Direito, enquanto estrutura de controle do comportamento.
No cabe discutir aqui se a Dogmtica no tenderia, hoje, a constituir um
pensamento que, gradativamente, se liberta da ideologia. O que importa, isto
sim, o fato de que o problema da ideologia se coloca ao nvel da ao do
comportamento humano. E isto que entreabre o papel do ensino no apenas
como transmisso de relatos tcnicos, mas, igualmente, de fixao de sentidos
ou cometimentos. Portanto, o ensino jurdico depende de uma cultura jurdica e
esta, por sua vez, de um pensamento jurdico que lhe d o cometimento.

91

2 Embora resultantes de uma concepo moderna do Direito, estas

consideraes no so de todo originais. San Tiago Dantas, por exemplo,
percebeu claramente o carter ideolgico dos sistemas normativos em sua
famosa aula sobre o ensino jurdico e a realidade brasileira, na qual afirma que
a crise do ensino precedida pela prpria crise do Direito. E esta, por sua vez,
seria resultante de uma crise social, decorrente da tenso entre a realidade
scio-econmica e o ordenamento jurdico-poltico. Foi por isso, alis, que
Fbio Comparato, no seu discurso de posse na FADUSP, procurou deixar claro
que a funo do jurista no se esgota no exmio manejo da tcnica normativa,
a servio de quaisquer finalidades, mas que ela s se realiza, de um lado, pela
crtica permanente dos valores predominantes da sociedade em que atua, e, de
outro, pelo trabalho de contnua adaptao da tcnica jurdica a esses valores.
Por isso mesmo, creio que a resposta questo acima proposta
depende de um modelo mais adequado para a anlise. Afinal, como se pode
perceber a partir das consideraes do item anterior, nem os juristas so meros
propagandistas mecnicos de interesses de classe, na linha marxista, nem
esto acima dos interesses e das ideologias de classe, na medida em que na
tica de Mannheim conseguiriam desprender-se da influncia social. Acredito
que a perspectiva de Gramsci, distinguindo os intelectuais tradicionais dos
intelectuais orgnicos, se enquadre melhor ao esprito deste texto.
Gramsci no nega o necessrio condicionamento social dos intelectuais,
mas, tambm, no esquece que este condicionamento no direto. Ele opera
uma distino bsica entre o que chama de intelectual orgnico criado pela
classe no processo de sua formao e desenvolvimento e os intelectuais
tradicionais que formam a camada possuidora de relativa autonomia e
continuidade histrica. Em sua luta pela hegemonia cultural e poltica, a
primeira classe se v diante de dupla tarefa: no somente deve criar seus
prprios intelectuais, ligados organicamente s novas formas de atividade que
ela introduz na histria, como, igualmente, deve lutar pela conquista e
assimilao dos valores progressistas encarnados e transmitidos pelos
intelectuais tradicionais.
Cabe ao intelectual, Jiz Gramsci, homogeneizar a classe e eleva-Ia
conscincia de sua prpria funo histrica. Assim, se a atividade intelectual
um papel especfico e insubstituvel, tais caractersticas dizem respeito apenas
funo e no aos indivduos que, circunstancialmente, a exercem. A condio
de intelectual no proporciona nenhum privilgio ontolgico de casta. Nesse
sentido, Gramsci rejeita qualquer formao tendente ao aristocracismo e
fornece a fundamentao terica para o que chama de uma anlise
democrtica e dialtica das relaes entre o intelectual e a sociedade.
A tese aqui contida a de que o ensino jurdico ser um fator importante
para que a Dogmtica preencha suas funes sociais apenas quando o
pensamento jurdico for reformulado pelos intelectuais orgnicos, cumprindo
aquele papel de que fala Comparato: antes do manejo da tcnica normativa,
atividade comum dos intelectuais tradicionais, a servio tanto na crtica
permanente dos valores predominantes da sociedade em que atua quanto do
trabalho de contnua adaptao da tcnica jurdica a esses valores. Em outras
palavras, enquanto a cultura jurdica for manipulada pelos juristas tradicionais,
o ensino no ser um fator importante para que a Dogmtica Jurdica preencha

92

suas funes sociais, limitando-se, quando muito, a formar tcnicos e a

repassar valores intrnsecos aos grupos dominantes.
Alm do mais, a est um indicativo da atual crise do Direito, na medida
em que a prpria complexidade dos mecanismos de controle social torna mais
abstrata a Dogmtica Jurdica, dando vazo a uma discusso promovida pelos
intelectuais orgnicos, em detrimento dos clssicos (mais apegados ao
formalismo, s vises abstratas, s concepes positivistas e s questes
dogmticas, que sabem manejar). Antes de prosseguir, porm, preciso
explicitar o que se entende por Dogmtica.
3 Nesse sentido, a sociedade deve ser vista como um sistema de
interao humana, envolvendo uma pluralidade de atores, os quais interagem
para realizar objetivos, por certos meios e em certas condies. Vale dizer: a
sociedade um sistema de interaes mltiplas, em que a complexidade de
expectativas reduzida e se torna controlada. Complexidade, em suma, so
possibilidades no-estruturadas em nmero superior s possibilidades de
atualizao, isto , uma situao em que h mais possibilidades do que a
atualizao de possibilidades. Da, por extenso, a existncia de uma presso
para a seletividade, a qual nada mais do que a atualizao das possibilidades
de uma complexidade, implicando a existncia de uma contingncia, ou seja:
possibilidade de que as possibilidades selecionadas possam ocorrer de outro
modo que no o da expectativa que deles se tem.
Assim, como a complexidade sempre presso para selecionar a
contingncia, surge o problema de se constituir mecanismos capazes de
assegurar certas expectativas. Isto, na prtica, exige um controle da prpria
seletividade, que consiste na substituio de expectativas imediatas por
expectativas de garantia de outras expectativas. Tais expectativas permitem a
estabilizao da relao complexidade/contingncia pelo controle de
seletividade e ocorrem pelo estabelecimento de sentido, que uma
seletividade assegurada contra desiluses. Tal sentido fornecido pela
atividade cognoscitiva de uma cincia. A funo da cincia fixar certas
expectativas. Assim, atravs da cincia, cria-se a possibilidade de se assumir
as perspectivas dos outros, determinando-se as perspectivas objetivas. Desse
modo, as snteses da cincia garantem a segurana e a certeza das
expectativas sociais, diminuindo e absorvendo os riscos de falhas.
Esta concepo, como se v, procura institucionalizar o que inevitvel,
na sociedade: o conflito. Da a idia de positivao, que aparece no sculo XIX,
vinculada a uma viso positivista e normativista, no sentido de uma relao
causal entre a vontade do legislador e o Direito como mecanismo selecionador
de expectativas. No entanto, o sculo XX perceber que o direito positivo no
s criao da deciso jurdica, mas que ele surge da imputao da validade do
Direito a certas decises. Isto significa que o Direito prescinde, at certo ponto,
de uma referncia gentica aos fatos que o produziram, de tal modo que sua
positividade passa a decorrer da experincia atual e corrente, que se modifica
a todo instante e determina a quem se devam enderear sanes, obrigaes
etc.
Portanto, na medida em que as alternativas incompatveis exigem
sempre uma deciso, o Direito visto como um problema de decidibilidade

93

normativa de conflitos. Afinal, tudo recai sobre a positivao, que assinala uma
opo final de fins, valores, motivos ideolgicos, a qual se converte em norma
jurdica. Por isso mesmo, a positivao tambm gera insegurana, que
decorrente da tenso provocada pelas proposies normativas que no foram
convertidas em normas. Nesse sentido, a deciso jurdica canaliza o conflito,
no estabelecendo uma repartio eqitativa entre alternativas de melhores
chances; pelo contrrio, ela institucionaliza o conflito, trazendo a
incompatibilidade primitiva de forma canalizada a um nvel onde no possa ser
retomada.
deste modo que o Direito se torna instrumento de modificao
planejada da realidade, a partir de um sistema normativo, de tal forma que a
tarefa do jurista se torna dogmtica na medida em que ele se circunscreve
teorizao e sistematizao da experincia jurdica, em termos de uma
unificao construtiva dos juzos normativos e do esclarecimento de seus
fundamentos. Da a noo de Dogmtica Jurdica: marcada por uma
concepo de Direito ligada atividade jurisdicional, ela compe, circunscreve,
delineia procedimentos que conduzem tomada de deciso. Da, igualmente, a
Dogmtica como idia de subsuno e idia de classificao, marcos de sua
elaborao terica.
A Dogmtica nasce da libertao que sofre o direito de parmetros
imutveis, revelando tanto o direito posto quanto o homem como responsvel
pela sua imposio. Dada essa ambigidade, percebe-se que o direito no s
lei, mas, tambm, comportamento humano em suas implicaes na elaborao
e na aplicao do Direito. Assim, a positivao delimita o espao em que se
move a Cincia do Direito, entreabrindo a viso normativa como uma hiptese
de decidibilidade, aparecendo o pensamento jurdico como um pensamento
tecnolgico, pois os problemas jurdicos exigem uma interveno na
possibilidade de indagao da cincia, no sentido de que a tecnologia fixa os
pontos de partida e problematiza apenas sua aplicabilidade na soluo de
conflitos.
Portanto, o Direito aparece como um mecanismo que coordena, de
modo congruente, no apenas a norma, mas, ainda, a institucionalizao dos
institutos jurdicos e dos instrumentos identificadores de contedo. Direito,
assim, o nome que damos s expectativas normativas de comportamento
generalizadas congruentemente em relao a instituies e identificao de
sentido. Desta forma, o Direito desenvolve uma congruncia seletiva e
constitui, pois, uma estrutura dos sistemas sociais. Por extenso, a Dogmtica,
na medida em que constri teorias com funo social, procurando criar
condies para que os conflitos sejam decididos com um mnimo de
perturbao social, possui caractersticas que apontam para certos
fundamentos de carter ideolgico. Ao substituir o saber pelo crer, a Dogmtica
um pensamento tecnolgico que est s voltas com a questo da
decidibilidade.
preciso esclarecer, todavia, que a presena da ideologia no pensamento jurdico enquanto pensamento tecnolgico no faz do discurso
dogmtico um discurso meramente informativo (no sentido de que o emissor se
limita a comunicar uma informao sem se preocupar com o receptor), mas sim
persuasivo (no sentido de que o emissor pretende que sua informao seja
acreditada pelo receptor). Trata-se, como se pode ver, de um discurso que

94

tenta motivar condutas, embora no se confunda com discursos prescritivos,

onde os qualificativos verdadeiro e falso carecem totalmente de sentido. A
verdade, quando muito, entra no discurso persuasivo como um instrumento de
motivao e no como pura informao, entreabrindo a idia de que o ensino
jurdico transmite sentidos manipulados de valor, constituindo-se, assim, numa
espcie de violncia simblica, para usar os termos de Bourdieu e Passeron
(A reproduo, So Paulo, Livraria Francisco Alves Editora, 1975), na medida
em que os juristas partem de dogmas.
por isso que, no sistema de ensino jurdico tradicional, formado sob
influncia do liberalismo ortodoxo e de concepes legalistas, como o Estado
de Direito, a preocupao mxima se limita s questes dogmticas (aquelas
que revelam o ato de opinar e ressalvam certas opinies, sendo tipicamente
tecnolgicas e tendo uma funo diretiva explcita), em detrimento das
questes tericas. Afinal, a situao captada pelas questes dogmticas
configurada como um dever-ser, visando, basicamente, possibilitar uma
deciso e orientar a ao. As questes dogmticas, por isso mesmo, so
sempre restritivas (e, neste sentido, positivas, no sentido de positividade), ao
contrrio das questes zetticas, mais livres e mais abertas e, por isso mesmo,
muitas vezes dispensveis, pois a pesquisa pode trocar com facilidade seus
conceitos hipotticos, enquanto a Dogmtica, presa a conceitos fixados, obrigase mais ao trabalho de interpretao.
4 Acontece, no entanto, que a conceituabilidade da Dogmtica se
estende por uma srie de instrumentos cuja diversidade provoca desamparo
quando se deseja arrum-Ios num quadro ordenado. Este critrio de seleo
localizado numa reflexo sobre a decidibilidade tomada como problema bsico
da Dogmtica, a qual se revela, com o tempo, como uma arquitetnica de
modelos na atividade heurstica que subordina os problemas entre si, tendo em
vista o problema da decidibilidade.
Decidibilidade um problema aberto, dominado por aporias, motivo pelo
qual a Dogmtica se apresenta como espectro de teorias, cuja unidade o
ponto problemtico de partida. Tais teorias tm funo tecnolgica, pois no
so explicaes de fenmenos, mas, isto sim, constituem doutrinas. O
agrupamento de doutrinas em corpos homogneos que constitui a
Dogmtica. Esse corpo delimita a possibilidade aberta pelas questes de
decidibilidade, proporcionando um certo fechamento no critrio de combinao
de modelos.
No entanto, dada a complexidade crescente das relaes sociais,
especialmente nas sociedades industriais, estimuladas pelos fenmenos da
burocratizao e da massificao, a Dogmtica tem enfrentado o problema de
ampliar o grau de abstrao de sua conceituabilidade. Ou seja: com o aumento
de incertezas, ela tem subido o nvel de suas abstraes, fazendo, assim, com
que a fronteira responsvel pela separao das questes dogmticas
voltadas para a ao das questes zetticas aquelas que desintegram,
dissolvem meras opinies, pondo-as em dvida se torne cada vez menos
ntida.
Como as questes de Direito positivo no se reduzem s questes
dogmticas, na medida em que opinies postas fora de dvida podem ser

95

submetidas a um processo de questionamento mediante o qual se exige uma

fundamentao e uma justificao dos dogmas, fica claro que o jurista no se
revela apenas como o especialista em questes dogmticas, mas, tambm, em
questes zetticas. Isto posto, passemos concluso.
5 Enquanto a sociedade limitou-se a uma complexidade reduzida,
marcada por uma limitao dos problemas a conflitos individuais, esta
concepo de Dogmtica mais voltada lei e s questes dogmticas foi
suficiente e no despertou maiores dvidas. O pensamento jurdico, neste
momento, no se tornou propriamente tecnolgico, mas tcnico. No entanto,
com a evoluo da sociedade contempornea e com a ampliao das
complexidades, os antigos equilbrios como os princpios da legalidade e da
certeza jurdica geraram inmeras tenses e conflitos, os quais assumiram o
carter uma crise global. Da a nfase, atualmente, no mbito da Dogmtica, s
questes zetticas, na medida em que os dogmas tm de ser submetidos a um
processo de questionamento mediante o qual se exige uma fundamentao e
uma justificao.
Assim, dada a necessidade de a Dogmtica ter de ampliar a abstrao,
de sua conceituabilidade, os juristas tradicionais comearam a esbarrar na
atuao dos intelectuais orgnicos. Como, com o aumento de incertezas, a
soluo foi subir o nvel de abstrao, tornou-se evidente que os juristas com
uma formao mais rica e abrangente teriam maior facilidade para lidar com a
Dogmtica enquanto pensamento tecnolgico e no tcnico.
Note-se que Gramsci, propondo um novo relacionamento entre a base
econmica e as super-estruturas ideolgicas, no qual as segundas no
aparecem necessariamente como simples reflexos passivos da primeira, chega
noo de bloco histrico. Ele separa, no interior do aparelho estatal, a
sociedade poltica (Estado stricto sensu) da sociedade civil, a qual designa um
momento da super-estrutura que seria o conjunto das organizaes
responsveis pela elaborao e difuso das ideologias. Em outras palavras, o
que distingue a sociedade poltica da sociedade civil , justamente, a funo
que exercem na organizao da vida social. Nesse sentido, na sociedade civil
que encontramos, entre outras formas de organizao da cultura, as
instituies universitrias.
No mbito da sociedade civil, as classes buscam exercer a sua
hegemonia, isto , buscam ganhar aliados para suas posies atravs da
direo e do consenso, ao contrrio do aparelho estatal, que visa a dominao
pela coero. Ambas as funes existem em qualquer Estado, mas sua
natureza mais ditatorial ou mais hegemnica depende da predominncia que
resulta da correlao de foras entre as classes sociais.
Como o Estado democrtico depende do que Gramsci chama de blocos
histricos, caber aos intelectuais organizar a cultura e criar condies para a
ao hegemnica. Afinal, para ele, a conquista do poder depende das classes
sociais que, antes de serem elites econmicas, conseguiram alcanar
efetivamente sua hegemonia poltica. Os intelectuais, por serem funcionrios
da estrutura, exercem um papel fundamental e isso que explica, justamente,
o fato de o Estado moderno ter procurado, de um lado, atrair os tecnocratas

96

que deixam a universidade, e de outro, os juristas mais vinculados ao aparelho

estatal, invariavelmente com uma formao dogmtica.
Segundo Gramsci, enquanto so criadores e divulgadores das ideologias, os intelectuais aparecem como os responsveis pela obteno do
consenso e da hegemonia para a classe da qual so representantes. Por isso,
ganhar os intelectuais tradicionais uma questo decisiva para a classe
dominante, uma vez que os intelectuais orgnicos quase sempre no
trabalham com dogmas. Da, para concluir, a resposta questo levantada no
incio deste artigo: enquanto a Dogmtica lidou basicamente com questes
dogmticas, ela foi operada por intelectuais tradicionais. Porm, dada a
necessidade de ampliar o grau de abstrao de sua conceituabilidade, as
questes zetticas se fizeram necessrias no mbito da Dogmtica e, a, os
grupos dominantes perceberam a dificuldade de formar os seus intelectuais em
universidades abertas, livres e independentes.
Afinal, dada a complexidade das relaes sociais na moderna sociedade
de massas, o Direito converteu-se num mecanismo de controle de expectativas
de comportamento. Por isso mesmo que, a partir de agora, os modelos
abertos e programticos tendem a expandir-se, motivo pelo qual o lugar
ocupado pelos juristas tradicionais passa a ser disputado por juristas orgnicos
com a preocupao pela crtica permanente dos valores predominantes da
sociedade em que atuam e pelo trabalho de contnua adaptao da tcnica
jurdica a esses valores. Portanto, o que vemos hoje no uma crise do
ensino jurdico propriamente dito, mas uma viso conservadora das
autoridades, de um lado tentando evitar que as escolas de Direito diminuam
sua preocupao com as questes dogmticas, enfatizando as questes
zetticas, e, de outro, pressionando para que as mesmas escolas passem a ser
dominadas pelos intelectuais tradicionais, alinhados ao sistema.
Em suma, nos dias de hoje, o ensino jurdico no auxilia a Dogmtica
Jurdica a preencher suas funes, porque se o fizesse, o resultado inevitvel
seria a desestabilizao possvel de seu regime poltico, cujos dirigentes tm
conscincia de seu autoritarismo e de seu baixo coeficiente de legitimidade.
isto que explica, por exemplo, a concepo positivista ortodoxa que as
autoridades tm do Direito, motivo pelo qual os pacotes no contm
argumentos persuasivos, mas tentam fundamentar-se na ingnua viso da
autoridade legalmente estabelecida. isto, igualmente, que faz da crise do
ensino no uma questo pedaggica, mas um problema do prprio Direito, cuja
crise to decantada por Ripert, Capograssi, Calamandrei e outros nada
mais do que uma crise do prprio sistema poltico.

BIBLIOGRAFIA
1) Trcio Sampaio Ferraz Jr., A Cincia do Direito, So Paulo. Atlas. 1977; e
Teoria da Norma Jurdica, Rio de Janeiro, Forense, 1978.
2) Fbio Konder Comparato, discurso de posse na cadeira de Direito Comercial
na FADUSP, 1977.

97

3) F. C. San Tiago Dantas, A educao jurdica e a crise brasileira, Revista

Forense, Rio de Janeiro, n. 159.
4) Antnio Gramsci, Os intelectuais e a organizao da cultura, Rio, Civilizao
Brasileira, 1968.

Educao, o Novo
Nome do
Desenvolvimento
Pe. Jos Vasconcellos
Professor na Universidade de Braslia
Ex-Presidente do Conselho Federal de Educao

99

Estranho ao campo tcnico do Direito (e talvez til por isso, nocondicionado), aqui me apresento, no sem algum constrangimento a este
auditrio especializado e culto. Modesto serventurio da educao, a quem o
Conselho Federal de Educao conferiu, porm, viso mais abrangente, talvez
caiba, no prtico do Seminrio que ora se abre, uma palavra mais genrica
sobre o magistrio do Direito.
Creio firmemente no futuro deste Pas, mas a minha crena tem um
fundamento, que no o desenvolvimento, a no ser que se d ao
desenvolvimento sua substncia completa. Paulo VI na Encclica Populorum
Progressio, que tanta repercusso causou na poca, disse que o
desenvolvimento o novo nome da paz. Parodiando esta palavra, poderia
dizer-se que a educao o novo nome do desenvolvimento. Toda a minha
esperana num pas mais Pas, nasce da esperana de uma educao melhor.
Vivemos um tempo ambivalente e spero, em que os problemas se
entrelaam e enredam de tal forma que se torna cada dia mais rduo o difcil
exerccio da lucidez.
De um lado, tanto entre indivduos como entre naes, o problema de
conscincia dos que reparam, com olhos injetados de escndalo, tanta fome a
quem falta o po e tanto po a quem falta a fome, e no descobrindo primeira
vista os culpados contra os quais indignar-se com justia, so impelidos a
hesitar com horror entre duas blasfmias: negar a Providncia divina ou acusIa.
De outro lado, cada vez mais freqente na medida em que a sociedade
progride (leia-se: enriquece), o desencanto dos que triunfaram na vida. Sua
infelicidade, mais grave e mais profunda que a infelicidade dos pobres, no tem
origem no malogro de seus planos, o que seria explicvel, mas no fato de que,
tendo-os realizado, no se viram felizes.
A raiz mais pertinaz e mais profunda desses problemas, est talvez na
introduo do mltiplo onde dever reinar a unidade, o plural adiante do
singular, este plural que faz com que tantos tenham da comunidade humana
uma idia meramente horizontal e numrica, como se o nmero fosse sempre
a fonte primeira dos direitos e deveres. Este plural que adultera por vezes a
prpria substncia e o prprio sentido das coisas.
Com efeito, Srs., o que so verdades fora da Verdade, para que servem
pazes sem a Paz, que so direitos no fundados no Direito? Neste contexto,
como vem, o Direito desce da categoria de princpio, na qual se forma e do
qual se vive, para a categoria menor de tcnica. Faz-se instrumento.
Por outro lado, para agravar o problema, o momento que vivemos se
caracteriza pelo conhecido fenmeno da acelerao do tempo, conseqncia
do processo sempre mais rpido por que avana a cincia com reflexo na
tecnologia, renovada a prazos cada vez mais curtos.
Nesta educao para a vida, mister dos egressos dos cursos de psgraduao, cabe-nos o desafio de promover uma educao que no se deixe
fascinar pelas tcnicas, que no as entronize como princpios; cabe-nos o
desafio de promover uma educao que tenha como meta uma sociedade

100

democrtica de que participem solidariamente todos, tanto nas decises, como

nos trabalhos e nos frutos.
A Sociedade democrtica , por definio, uma sociedade de pares;
politicamente entre ns, uma igualdade foi alcanada na letra da lei;
economicamente reina ainda profunda desigualdade, distribuindo-se populao
em camadas de nveis muito diversos. Cumpre atenu-Ia pela justia social que
ampara o fraco e pela educao que eleva o homem. O ideal ser que cada um
chegue ao grau mais elevado compatvel com as suas aptides; quanto mais
educado o povo tanto mais prspera a nao; quanto mais educado o indivduo
tanto mais capaz de viver em plenitude. O nico bem que nao alguma est
em condies de desperdiar o talento de seus filhos.
Que escola ser necessria para essa educao? Muito se tem dito a
respeito da crise da escola em nossos dias, em todos os nveis.
A primeira coisa a dizer, e nunca ser demais repeti-Ia, que a escola
no est em crise apenas porque, de sbito, piorou. Simplesmente acontece
que o que toleramos no passado j no podemos tolerar hoje; nossa
sensibilidade se aguou.
Deste modo a crise atual da escola mais problema de crescimento que
de fracasso, parece maior porque a escola cresceu. No obstante, uma crise
real. Requer um pensamento novo e fundamental, uma filosofia e uma
estrutura novas, desde o currculo aos mtodos de ensino, desde os objetivos
responsabilidade, ao desempenho, avaliao.
Em praticamente quase todos os pases hoje, a escola ainda se baseia
em quatro grandes pressupostos:
a instruo uma atividade intelectual separada e distinta;
a instruo est divorciada da execuo;
na melhor das hipteses uma preparao para fazer as coisas;
a instruo, porque preparao, destina-se aos jovens.
O tempo para aprendizagem, dentro desta filosofia, aquela fase em
que o ser humano considerado suficientemente maduro para ter um
entendimento racional mas no suficientemente maduro para fazer um trabalho
produtivo. E o indivduo para de aprender assim que comea a fazer.
Ora, sabemos que a aprendizagem um processo biolgico contnuo,
comea com o nascimento e termina com a morte. Dentro deste enfoque, a
aprendizagem no est reservada queles que so velhos demais para brincar
e novos demais para trabalhar
Tambm sabemos que a aprendizagem no um domnio exclusivo da
mente e do intelecto. Envolve a pessoa como um todo, a mo, o olho, o
msculo, o crebro. Assim, a idia de que uma pessoa, na escola, aprende e
em outros lugares faz, est se tornando cada dia mais insustentvel. Alis,
velha a malcia inglesa: Quem sabe faz, quem no sabe ensina
Mas j que a malcia do provrbio levou-me aos professores, relevem ao
velho professor terminar com uma palavra a eles, destinatrios do presente
Seminrio.

101

Os professores da escola que eu tive terminavam seus cursos de

preparao convictos de que, de a para frente, no seu labor de magistrio, a
eficcia de seu esforo se mediria pela eficincia na transmisso de
conhecimentos. No. bem mais modesta e, nem por isso, menos meritria a
misso do educador: o maior bem que podemos fazer aos educandos no
comunicar-Ihes a nossa riqueza, mas revelar-Ihes a sua.
possvel que ao final de um curso preparador para o magistrio,
muitos desejem moldar os discpulos sua imagem, pensando em formar-Ihes
a inteligncia pela ministrao dos conhecimentos adquiridos ao longo dos
seus cursos. No. No se trata de moldar, nem mesmo de fazer gravar, mas,
para usar a potica linguagem de Anbal Machado, trata-se de elevar a
temperatura do esprito dos educandos ao nvel de fuso dos resduos
calcificados, de dilatar as fronteiras de seu espao interior, no por ocupao
colonizadora de noes j feitas, mas excitando ao vo os pssaros neles
adormecidos.
No se trata, enfim de faz-Ios aprender, mas de faz-Ios felizes, dessa
felicidade que os gregos to bem definiam como o exerccio de foras vitais
em moldes de excelncia numa vida que Ihes proporcione finalidade.

CDD 340.0711
CDU 34:378.046.4 (063)

Os Cursos Ps-Graduados
em Direito e a Superao
*
da Idade Exegtica
Joo Baptista Villela
Professor na Universidade Federal de Minas Gerais

Comunicao ao Seminrio sobre Modernizao dos Cursos de Ps-Graduao em Direito

(Braslia, 13 a 14 de julho de 1977).

103

de SAN TlAGO DANTAS a lcida observao de que a cultura

jurdica de um pas no atinge a sua plenitude, seno quando de fase
puramente exegtica passa de construo dogmtica do direito positivo1.
Poder-se-ia acrescentar que, persistindo para alm do natural perodo
de maturao, a atitude prevalentemente exegtica acaba por imprimir teoria
e prxis do Direito verdadeira sndrome de infantilismo. Parece ser esta uma
das mais graves limitaes que afetam a cultura jurdica brasileira e cujas
origens podem estar simplesmente no desconforto que suscita todo ato de
criao. Criar, em si, liberta e realiza. Mas supe esforo e requer
determinao.
A exegese corresponde, com efeito, a um momento de baixa exaltao
da responsabilidade pessoal, se comparada com a criao dogmtica. bem
verdade que, num certo sentido, a exegese sempre criadora, estando hoje
generalizadamente desacreditado o raciocnio que identifica a aplicao da
norma jurdica com uma operao meramente silogstica2. A exegese no s
inevitvel3, como inevitavelmente generativa.
Na construo dogmtica dos institutos contudo onde o apelo
capacidade de criao jurdica assume expresso mais radical. E portanto a
que a responsabilidade individual do jurista se acha mais agudamente
empenhada: o ato de criar tem seu impulso ltimo na instncia de gratuidade
do esprito, que tambm em paradoxo apenas aparente a instncia de
mais custosa mobilizao.
Fugir ao ato de criao, se no corresponde lei de crescimento do
homem, da expanso ilimitada de suas faculdades, um forte impulso da
natureza contingente, que teme o risco e ama o menor esforo.
, pois, pelo menos compreensvel que se resista passagem da idade
exegtica para a idade de criao dogmtica do Direito. To compreensvel
quanto, afinal, a resistncia passagem da menoridade para o estado adulto.
No, evidentemente, sob o ponto de vista biolgico, que constitui fato de
causalidade material e, como tal, subtrado participao da vontade. Mas,
enquanto fenmeno espiritual, que para KANT a prpria Aufklrung: sada
da menoridade, que ele conceituou como sendo a incapacidade de fazer uso
de seu entendimento sem a direo de outro indivduo4.
que, por muito criadora e autnoma que se revele a postura exegtica
perante o saber jurdico, ela se constitui de modo igualmente inevitvel em
instante derivado, neste sentido de que supe o ato de criao da norma ou do
instituto, que no questionado, assim como no se questiona, no modelo
kantiano da menoridade, as proposies de um hipottico e onipresente tutor.
s restries em nvel pessoal para o exerccio da criao na rea do
Direito some-se, no caso brasileiro, uma estrutura ocupacional onde mal se
1
2
3
4

Prefcio. In: CHAMOUN. Ebert. Instituies de Direito Romano. 2.a ed., rev. e aum.. Rio de
Janeiro, Ed. Revista Forense, 1954, p. XI.
Cf. RECASNS SICHES, Luis. Nueva filosofia de la interpretacin del Derecho. Mxico Buenos Aires. Fondo de Cultura Econmica. 1956. p. 202 et seq.
Cf. VILLELA. Joo Baptista. Ensino do Direito: equvocos e deformaes. Educao. Braslia.
abr.-jun. 1974, p. 40-1.
KANT, Immanuel. Textos Seletos. Ed. bilnge, trad. por Raimundo Vier e Floriano de Sousa
Fernandes, Petrpolis, Vozes, 1974, p. 100.

104

admitem as atividades jurdicas que no estejam voltadas para a aplicao das

regras em vigor. A reflexo jurdica especulativa ainda no ganhou entre ns
foros de profissionalidade socialmente reconhecida, desenvolvendo-se, ao que
parece, quase sempre como atividade marginal. Da, talvez, o forte carter de
diletantismo com que, s vezes, se apresenta.
Se a ps-graduao , como pretende o Grupo de Trabalho da Reforma
Universitria, o nvel de cursos em que se desenvolve a pesquisa cientfica, se
formam os quadros do magistrio superior e se afirma a gratuidade criadora
das mais altas formas da cultura universitria5, natural esperar-se dela
resposta significativa ao processo de amadurecimento da cincia jurdica
nacional. De que forma e atravs de que caminhos podem os cursos psgraduados em Direito corresponder a essa expectativa?
Sem qualquer empenho com a ordenao sistmica das idias, propese aqui a exame as seguintes reflexes:
1. Quanto ao contedo curricular. Conviria, no que concerne
composio dos cursos, pr especial nfase nos estudos tericos por oposio
ao cultivo da tcnica jurdica. irretocvel o registro de FERRAZ JR. quando
observa que a atividade jurisdicional no sentido amplo o trabalho dos
advogados, juzes, promotores, legisladores, pareceristas e outros um dado
importante, mas no a prpria cincia. A cincia continua se constitui
como uma arquitetnica de modelos, no sentido aristotlico do termo, ou seja,
como uma atividade que os subordina entre si tendo em vista o problema da
decidibilidade (e no de uma deciso concreta). Como, porm, a decidibilidade
um problema e no uma soluo, uma questo aberta e no um critrio
fechado, dominada que est por aporias como a da justia, da utilidade, da
certeza, da legitimidade, da eficincia, da legalidade etc., a arquitetnica
jurdica (combinatria de modelos) depende do modo como colocamos os
problemas. Como os problemas se caracterizam como ausncia de uma
soluo, abertura para diversas alternativas possveis, a cincia jurdica se nos
depara como um espectro de teorias, s vezes at mesmo incompatveis, que
guardam sua unidade no ponto problemtico de sua partida. Como essas
teorias tm uma funo social e uma natureza tecnolgica, elas no constituem
meras explicaes dos fenmenos, mas se tornam, na prtica, doutrina, isto ,
elas ensinam e dizem como deve ser feito. E conclui com a indicao do
passo decisivo em direo maturidade cultural: O agrupamento de doutrinas
em corpos mais ou menos homogneos que transforma, por fim, a Cincia do
Direito em Dogmtica Jurdica6.
2. Quanto abordagem metodolgica. Parece intuitivo que, se as
diferentes teorias se encontram nos problemas para os quais pretendem
oferecer respostas, a metodologia mais apta construo de um corpo
autnomo de solues jurdicas deve ser de natureza fundamentalmente

MINISTRIO DA EDUCAO E CULTURA et alii (ed.). Reforma Universitria: Relatrio do

Grupo de Trabalho Criado pelo Decreto n. 62.937/68. 1968, p. 39.
6
FERRAZ JR., Trcio Sampaio. A Cincia do Direito. So Paulo, Ed. Atlas, 1977, p. 107-8.

105

inquisitiva. Isto : h de estar voltada antes para os problemas que para as

solues que Ihes so propostas.
A tendncia que se experimentou nos Estados Unidos para substituir o
chamado case system pelo problem method parece ter resultado da
conscincia a que se chegou de que o preparo do aluno deve consistir na sua
capacidade de enquadrar e responder satisfatoriamente as questes prticas
com que for confrontado7. Talvez seja esta uma posio de que a pedagogia
jurdica jamais se deveria apartar. Mas no se pode perder de vista que ela
comporta pelo menos dois nveis de realizao. Posso, com efeito, colocar-me
na perspectiva do direito vigente e buscar a soluo mais adequada para o
problema com que defronto. Mas posso tambm, para este mesmo problema,
buscar no a soluo condicionada pelo direito positivo, mas a que
corresponde combinao tima dos ingredientes que fazem de uma resposta
jurdica a melhor e a mais justa. No primeiro caso, o limite as regras postas
nos marcos de um tempo e um espao definidos. No segundo, o limite a
minha prpria capacidade de ideao perante este mesmo tempo e este
mesmo espao. Ou seja, no caso, a prpria capacidade de fazer cincia. Esta
ltima abordagem deveria ser a prevalente nos cursos de ps-graduao.
3. Quanto ao desempenho discente. Um segmento de escolaridade
voltado antes para a criao do saber novo que para a apropriao do saber
feito postula um produto final com forte potencialidade inovatria. Do egresso
da ps-graduao jurdica no se deve esperar tanto o domnio do vigente
como a capacidade para se aventurar no possvel. Nem mesmo o possvel
estabelecido constitui, porm, aqui o limite: em expresses mais avanadas a
capacidade inventiva pode residir justamente em reverter o processo da
impossibilidade. Valorizar na organizao dos cursos ps-graduados o
potencial de questionamento e criao mais que a capacidade de se
movimentar e definir com segurana no universo das regras conhecidas talvez
signifique, ao cabo, uma pequena revoluo nos nossos hbitos de medida
acadmica. Contudo, parece um caminho que se impe no conjunto de
medidas aptas a conduzir uma cultura jurdica a estgios superiores de
desenvolvimento.

BIBLIOGRAFIA
1. BARRETO FILHO, Oscar. Novos Mtodos de Ensino do Direito: A Experincia Americana. Problemas Brasileiros. So Paulo, jun. 1968.
2. FERRAZ JR., Trcio Sampaio. A Cincia do Direito. So Paulo, Ed. Atlas,
1977.
3. KANT, Immanuel. Textos Seletos. Ed. bilinge, trad. por Raimundo Vier e
Floriano de Sousa Fernandes, Petrpolis, Vozes, 1974.
7

Cf. BARRETO FILHO, Oscar. Novos Mtodos de Ensino do Direito: A Experincia Americana.
Problemas Brasileiros. So Paulo, jun. 1968, p. 22 et seq.

106

4. MINISTRIO DA EDUCAO E CULTURA et alii (ed.). Reforma Universitria: Relatrio do Grupo de Trabalho criado pelo Decreto n.
62.937/68. 1968.
5. RECASNS SICHES, Luis. Nueva filosofia de Ia interpretacin deI Derecho.
Mxico Buenos Aires, Fondo de Cultura Econmica, 1956.
6. SAN TIAGO DANTAS. Prefcio. In: CHAMOUN, Ebert. Instituies de Direito
Romano. 2 ed., rev. e aum., Rio de Janeiro, Ed. Revista Forense, 1954.
7. VILLELA, Joo Baptista. Ensino do Direito: equvocos e deformaes.
Educao. Braslia, abr.-jun. 1974.

A Reforma Universitria
e a Crise do Ensino
*
Jurdico
Inocncio M. Coelho
Professor e Coordenador do Curso de Mestrado em Direito da
Universidade de Braslia

Braslia/Junho/1977

Trabalho apresentado no seminrio sobre Modernizao dos Cursos de Ps-graduao em

Direito, promovido pelo CNPq.

108

I - LINHAS GERAIS DA REFORMA UNIVERSITRIA

A idia da Universidade no se reduz em sua realizao objetiva
concentrao em certo e determinado local de trs, quatro ou cinco
estabelecimentos de instruo superior. Deve ser a traduo da
sntese do saber, ligadas entre si s partes integrantes de cada uma
das instituies de que ela se h de compor, e relacionadas estas
umas com as outras, de modo que constituam um todo harmnico,
animado do mesmo esprito, e tendendo ao mesmo fim. (Rui
Barbosa)

A Reforma Universitria, como toda reforma, teve por bandeira de luta a

crtica do sistema existente, e por objetivo a implantao de outro, considerado
necessariamente melhor.
Essa a tnica do Relatrio Geral do Grupo de Trabalho para a
Reforma Universitria e dos inmeros livros, artigos e documentos de
responsabilidade pessoal dos seus tericos e pregadores, unnimes no juzo
de que a Universidade, como expresso da racionalidade criadora e crtica, no
pode aferrar-se a tradies que no correspondem a valores permanentes do
esprito, mas deve estar voltada para a plasmao do futuro.
Identificados, assim, com essa concepo ideal da Universidade;
conscientes de que a crise da Universidade brasileira estava a exigir uma ao
eficaz que enfrentasse, de imediato, o problema da reforma universitria,
proclamada como urgncia nacional; atentos para o fato de que o ensino
superior e deve ser tido como investimento prioritrio; e, finalmente,
convencidos de que um sentimento generalizado de frustrao no meio
universitrio revelava o amadurecimento da conscincia nacional para a
implantao das reformas afinal sugeridas, os homens responsveis pelo
planejamento da nova Universidade empenharam-se a fundo na execuo
dessa tarefa, pondo a servio do Pas o melhor de sua imaginao criadora.
Empolgados por esse sentimento do dever a cumprir, e proclamando a
necessidade de que a reforma a realizar fosse produto das prprias
transformaes scio-culturais do Pas, cujo desenvolvimento comeava a
exercer presso sobre a instituio universitria, os membros do GT tudo
fizeram na convico de que a Reforma por eles preconizadas levaria a
Universidade a tomar conscincia crtica de si mesma, a reformular seus
objetivos, a repensar seus mtodos de ao e a dinamizar suas estruturas para
ajustar-se ao processo social em curso.
Tratava-se de adotar um elenco de medidas capazes de revolucionar a
Universidade brasileira, tida como despreparada para acompanhar o
extraordinrio progresso da cincia moderna, inadequada para atender s
necessidades do processo do desenvolvimento, defasada em suma em
relao s mudanas sociais dele decorrentes. Urgia, portanto, compensar
essa defasagem, a fim de que a Universidade se adaptasse aos tempos de
mudanas que caracterizavam a realidade brasileira desde a dcada de 50.
Essa perspectiva ambiciosa, que implicava a reformulao de toda a
instituio universitria, levou os membros do GT a elaborar o mais completo
diagnstico da crise do ensino superior brasileiro, oferecendo respostas que

109

entendiam concretas para as necessidades urgentes do sistema universitrio.

Essas necessidades, que segundo eles traduziam a opinio da generalidade
dos estudiosos do problema, compreendiam as seguintes reas:
a) forma jurdica;
b) administrao e estrutura da Universidade;
c) organizao dos cursos e currculos e articulao com a escola
mdia;
d) formao, carreira, regime de trabalho e remunerao do corpo
docente;
e) participao do estudante na vida universitria e na administrao da
instituio;
f) criao de uma superestrutura destinada pesquisa avanada e
formao do professorado;
g) expanso do ensino superior; e
h) recursos para a educao e mecanismo de financiamento da
Universidade.
Dentre esses inmeros aspectos, embora reconheamos a sua estreita
interdependncia, destacaremos apenas aqueles que nos parecem mais
diretamente ligados ao problema do ensino em si mesmo, para analis-Ios em
funo dos seus reflexos sobre o ensino jurdico, cujo exame constitui o tema
central deste trabalho. Esses aspectos, fundamentalmente, so os relativos aos
cursos e currculos, aos recursos financeiros, ao pessoal docente e ao corpo
discente dos estabelecimentos de ensino superior.
II OS PERCALOS DA REFORMA E SEUS REFLEXOS SOBRE OS CURSOS JURDICOS
Os currculos dos cursos de graduao em Direito refletem em contedo
e durao como no poderia deixar de ser as linhas gerais traadas no
respectivo currculo mnimo aprovado pelo Conselho Federal de Educao; as
poucas peculiaridades decorrem da utilizao da liberdade concedida s
escolas para a composio do seu currculo pleno, que resulta, como se sabe,
da agregao, ao currculo mnimo, de determinado nmero de disciplinas,
escolhidas pelo prprio estabelecimento de ensino.
Acolhendo, no particular, as diretrizes que inspiraram a Reforma
Universitria, esses currculos plenos, alm de terem composio interdepartamental que se reflete no seu elenco diversificado de disciplinas
extrajurdicas ostentam inmeros rtulos e/ou contedos, no que diferem dos
antigos cursos seriados que, em mdia, compreendiam cerca de 15 matrias
apenas.
Com o propsito de ordenar o raciocnio, permitimo-nos transcrever,
dentre as inmeras exposies da doutrina da Reforma, este trecho do
Relatrio Geral do Grupo de Trabalho para a Reforma Universitria: Os cursos
rgidos, idnticos para todos, devem ceder lugar ao jogo de opes que

110

enriquecem as habilitaes profissionais, afeioando-as s variaes do

trabalho num mesmo campo, e ensejam a cada estudante realizar-se
plenamente no desenvolvimento de sua aptides e preferncias; os longos
perodos letivos, que na maioria dos casos abrangem todo o ano, tm de
subdividir-se para aumentar as combinaes sem as quais se tornar
impossvel a diversificao preconizada; e o regime obsoleto de sries
inteiramente prescritas, em que o aluno no tem qualquer participao no
delineamento do seu plano individual, precisa de substituir-se pelo de matrcula
por disciplinas, fazendo-se o controle da integralizao curricular por mtodos
flexveis como o de crditos1.
Esse ideal de integrao e de diversificao de estudos, esse enfoque
interdisciplinar, que doutrinadores do maior porte preconizam como verdadeira
tbua de salvao a fim de que se atinja uma formao jurdica para os novos
tempos2, lamentavelmente ainda no foi atingido, sendo difcil diagnosticar,
com preciso, as verdadeiras causas desse malogro.
Todavia, como hiptese de trabalho, e no mais do que isso, pensamos
que podem ser apontadas as seguintes causas prximas e/ou remotas para
explicar o fenmeno:
a) insuficincia de recursos materiais e/ou humanos para tornar efetivo o
oferecimento amplo e diversificado de disciplinas;
b) mau funcionamento dos colegiados de curso, que no exercem
efetivamente as tarefas de superviso e de coordenao didticocientfica;
c) falta de orientao aos alunos na elaborao dos seus planos de
estudos e na escolha das disciplinas oferecidas;
d) incapacidade dos alunos para, num primeiro momento, induzir as
ofertas e, em seguida, escolher as disciplinas de sua preferncia.
Insuficincia de recursos
A anlise das listas de ofertas de disciplinas, desde o incio da
implantao da Reforma at o momento atual, se bem que no se disponha de
dados precisos, at porque esse estudo ainda no foi empreendido, revelar
que o nmero de vagas oferecidas tem sido restrito, praticamente, demanda
dos alunos que precisam cursar as disciplinas de carter obrigatrio.
Essa insuficincia de vagas decorre, principalmente, do fato de que os
Departamentos, premidos pela insuficincia de professores, que os obriga a
sobrecarregar os poucos existentes, atribuindo-Ihes a responsabilidade de 2, 3
e at 4 turmas por perodo letivo reduzem ao mnimo possvel as listas de
ofertas, chegando em alguns casos a oferecer apenas as disciplinas
indispensveis ao cumprimento do currculo do curso sob sua
responsabilidade, ou, quando muito, do currculo mnimo dos outros cursos,
mas, ainda assim, sob a presso de uma demanda crescentemente
1
2

Reforma Universitria. Braslia, MEC, 1972, p. 33.

Joo Baptista Villela. Educao Jurdica na Escala de Herclito. Belo Horizonte, CEE, 1975,
p. 6.

111

acumulada, cujo atendimento vai sendo postergado at s vsperas da

formatura.
Essa falta de expanso do corpo docente resulta, fundamentalmente, da
conteno de despesas que tem atingido as nossas instituies oficiais de
ensino superior, apesar dos esforos governamentais para dotar as
Universidades de maiores recursos, sem ter que instituir o ensino pago, que de
resto no resolveria o problema, nem atenuaria os efeitos da correlao inversa
expanso quantitativa/regresso qualitativa que vem caracterizando
negativamente o nosso ensino universitrio na ltima dcada3.
Em decorrncia dessa escassez de recursos, que no tem permitido a
expanso das listas de ofertas ao nvel desejado, os histricos escolares dos
alunos j diplomados pelo regime acadmico da Reforma Universitria revelam
que foi limitado o seu jogo de opes, a tal ponto que os currculos
efetivamente cumpridos se assemelham, em quase tudo, aos antigos cursos
seriados, rgidos e idnticos para todos. A efetiva implantao do plano de
estudos individual, que a caracterstica-sntese do regime curricular flexvel4 e
que ensejaria a cada estudante realizar-se plenamente no desenvolvimento de
suas aptides e preferncias, teve que ser abandonada, ou pelo menos adiada
por algum tempo.
Quanto aos Departamentos, teoricamente concebidos como rgos
interescolares e intercurriculares por excelncia, de presena obrigatria em
todos os esquemas de ensino e pesquisa nos quais se desenvolva qualquer
das subreas por eles abrangidas5, e que deveriam substituir as antigas
escolas e faculdades estanques, responsveis apenas pelos seus prprios
cursos, na prtica apresentam-se com as mesmas caractersticas de
isolamento e auto-suficincia condenadas na estrutura antiga.
Esse ensimesmamento, o que nos parece, tambm decorre da falta de
recursos materiais e/ou humanos que permitam aos Departamentos abrir-se
assuno de maiores responsabilidades. Em luta com a escassez de recursos,
e obrigados a ministrar pelo menos o seu curso em muitos casos a cada
Departamento corresponde um curso, de acordo com antiga prtica tambm
condenada6 - os Departamentos se retraem e convertem-se em verdadeiras
faculdades isoladas, ministrando cursos para fora somente quando
pressionados pela demanda externa.
Quem tem a responsabilidade de dirigir os Departamentos e fazer a
programao de seus cursos vive a todo instante esse estado de coisas, que
se agrava quando se faz necessrio oferecer determinadas disciplinas, por
serem obrigatrias e/ou de currculo mnimo e existirem alunos que delas
dependem para a formatura.
Quanto s disciplinas ditas optativas, so oferecidas em nmeros
inversamente proporcionais quantidade com que figuram nos currculos dos
3

Eva Van Ditmar. Quantidade-qualidade: o desafio do ensino superior no Brasil, in Dados. 2,

Rio, outubro/novembro 1976, p. 25.
4
Nelson Ribeiro. Administrao Acadmica Universitria. Rio, Livros Tcnicos e Cientficos,
1977, p. 24.
5
Valmir Chagas. O Departamento na Organizao Universitria. Curitiba, 1972, p. 8.
6
Valmir Chagas, idem, idem.

112

diversos cursos; algumas h que surgem e desaparecem desses currculos

sem notcia de terem sido ministradas em algum perodo letivo.
Esta colocao do problema, ainda que se possa considerar exagerada
porque at certo ponto o rol de disciplinas optativas vale mais como
declarao de intenes do que como promessa de oferta efetiva tem o
mrito de apontar, tambm sob esse aspecto, o irrealismo da Reforma
Universitria e, por via de conseqncia, dos currculos escolares elaborados
sob sua inspirao.
Prometendo muito e oferecendo pouco, esses currculos utpicos e
flutuantes acabam gerando perplexidades na mente dos alunos e dificultando a
prpria administrao acadmica, que se v a braos com o problema, sempre
renovado, dos regimes de transio, que exigem a formulao de um
verdadeiro direito intertemporal para cada perodo letivo, com sucessivas listas
de equivalncias de disciplinas.
Para atenuar os excessos dessa flexibilidade curricular, criou-se um
sistema de pr-requisitos que, sem obedecer a critrios gerais e objetivos,
acaba por enrijecer a integralizao dos currculos, fazendo ressurgirem, por
via indireta, os cursos seriados que a Reforma pretendeu eliminar.
Destarte, os chamados currculos flexveis tornam-se praticamente
rgidos, no apresentando, no particular, nenhuma vantagem de monta sobre
os antigos cursos seriados, porque estes, embora premoldados e iguais para
todos os alunos, obedeciam a um encadeamento at certo ponto lgico e
produziam resultados razoavelmente satisfatrios para as necessidades da
poca.
Mau funcionamento dos colegiados do curso
Teoricamente concebidos como rgos multidepartamentais de coordenao e superviso dos cursos, constitudos de representantes das
unidades que participam do respectivo ensino, os colegiados de curso, em sua
grande maioria, at hoje no conseguiram desempenhar o papel que Ihes foi
traado pela Reforma, assemelhando-se, presentemente, s congregaes das
antigas Faculdades isoladas ou agregadas em Universidades.
Sistematicamente esvaziados em composio e importncia, e reunindose, esporadicamente, para debates que nenhuma importncia tm para a
programao, o desenvolvimento, a superviso e a coordenao dos cursos,
esses colegiados se limitam a homologar, sem discusso, as decises tomadas
pelos Departamentos, que logicamente conhecem melhor os problemas dos
seus cursos.
Essa falta de coordenao e de superviso didtico-cientfica impede a
definio da filosofia de cada curso e, por via de conseqncia, da prpria
filosofia geral do ensino das Universidades, que, no atentando para as
peculiaridades da sua situao, criam um produto final equivalente, em
essncia, ao que sai das demais escolas brasileiras.
No caso particular do ensino jurdico, o curso de Direito praticamente
igual em todo o Pas, corno se no houvesse diferena entre o bacharel que vai

113

militar nas comarcas do interior e aquele que ir assessorar as grandes

empresas da regio centro-sul.
Falta de orientao discente
No plano da orientao acadmica individualizada, tem se mostrado
igualmente falho o mecanismo criado pela Reforma Universitria.
Com efeito, embora concebido para ensejar a cada estudante realizar-se
plenamente no desenvolvimento de suas aptides e preferncias, o regime
curricular flexvel no poderia lograr xito se ficasse apenas a critrio do aluno
a elaborao do seu plano acadmico individual; por isso, a Reforma previu a
instituio da orientao acadmica, como necessidade intrnseca a esse
sistema, e da figura do professor-orientador, como seu principal responsvel,
com a incumbncia de viabilizar o plano de estudos de cada aluno e
acompanhar a sua execuo.
Apreciando esse aspecto da Reforma, o professor Nelson Ribeiro, em
trabalho recentssimo, acentua que a orientao acadmica uma das funes
mais importantes do regime acadmico flexvel, e que inerente prpria
natureza desse regime que o estudante seja orientado (a) quando ingressa na
Universidade, para nela integrar-se adequadamente conhecendo o currculo do
seu curso, o sistema de funcionamento das matrculas, o regime de utilizao
da biblioteca etc., e (b) por ocasio de cada matrcula, na elaborao do seu
plano de estudos, formulando esquemas condizentes com a sua situao
pessoal e que tenha capacidade para cumprir normalmente7.
Pois bem, essa orientao acadmica que o autor citado reconhece
ainda estar dando os primeiros passos na Universidade de Braslia
praticamente no tem funcionado, sobretudo no curso jurdico, cujos
professores, via-de-regra em regime de tempo parcial, apenas se incumbem da
sala de aula.
Com efeito, tendo apenas a responsabilidade episdica de rubricar
formulrios, que lhe so apresentados pelos estudantes nas datas fixadas para
os eventos acadmicos ligados matrcula, o professor-orientador, a rigor,
homologa passivamente o bom ou mau plano de estudos elaborado pelo aluno,
sem indagar das razes que motivaram a opo do seu orientando, e sem
procurar saber se ele ter condies de executar esse plano.
Como o sistema, dada a sua prpria flexibilidade, teria que ser
compensado pela rigidez da orientao, fcil imaginar as conseqncias
dessa desorientao: planos inexeqveis, disciplinas mal escolhidas, conflitos
de horrios, sobrecarga ou subcarga de estudos, nmero elevado de
trancamentos e/ou cancelamentos de disciplinas, jubilamentos e, como produto
final, a demora na concluso do curso, para no falar nas frustraes
decorrentes de erro na escolha da profisso.
Este ltimo aspecto erro na escolha da profisso foi particularmente
agravado pelo malogro da funo orientadora que originariamente se atribura

Op. cit. pgs. 133/134 (os grifos so nossos).

114

ao 1 ciclo geral de estudos, e que teve que ser praticamente abandonada logo
nos primeiros anos de experincia da Reforma Universitria.
O espantalho dos excedentes internos fez com que se voltasse ao antigo
sistema do vestibular para curso, mal disfarado pelo eufemismo de uma
preopo profissional que, na generalidade dos casos, definitiva. Assim o 1
ciclo geral de estudos, que tinha, entre outros objetivos, o de orientar para
escolha das carreiras8, cedo perdeu essa funo superior, que no foi
assumida por nenhum dos rgos de orientao acadmica.
Os casos de mudana de curso, restritos apenas s reas em que se
registra a ocorrncia de vagas internas, no resultam, salvo casos espordicos,
de qualquer trabalho de reorientao; traduzem, antes, a insatisfao do aluno
com o curso escolhido ou o coroamento de um plano adrede preparado pelo
vestibulando para entrar na Universidade atravs dos cursos de menor
demanda e, em seguida, transferir-se para outro, mesmo se sujeitando a
inmeros percalos, que no excluem at a hiptese de desligamento da
Universidade por falta de rendimento no curso em que est formalmente
matriculado.
Quem ler, agora, os estudos publicados sobre o chamado ciclo bsico e
se detiver na anlise do que seria a sua funo orientadora, constatar, com
melancolia, que a exploso da escolaridade, que se projeta para dentro das
Universidades, apesar das barreiras do vestibular, torna inviveis os melhores
esquemas de ensino e de administrao acadmica, sacrificando a qualidade
da educao superior no BrasiI9.
Incapacidade discente
Este ltimo fator tem especial relevo no elenco das causas responsveis
pela frustrao dos nobres objetivos que inspiraram a Reforma Universitria e,
na esteira desta, a reforma do nosso ensino jurdico.
No estando nos propsitos deste trabalho analisar as causas responsveis pelo despreparo da maioria dos estudantes que hoje ingressam nas
Universidades brasileiras, limitamo-nos a examinar os seus efeitos sobre o
ensino superior e, especialmente, sobre o ensino jurdico.
Com efeito, em dez anos de experincia universitria que se tem
desenvolvido tanto no exerccio da atividade docente propriamente dita como
no da administrao universitria, inclusive como professor-orientador temos
observado, com sincero pesar, uma acentuada queda no nvel dos estudantes
universitrios, cada vez menos preparados para o desempenho dos misteres
mais elementares do ensino superior.
Atingidos pela crise geral desencadeada com a exploso da escolaridade em todos os nveis de ensino e acentuadamente em nosso ensino
superior, que vem registrando ndices assustadores de crescimento nos ltimos
anos a matrcula acumulada aumentou 908% entre 1960 e 1974, ou 65% por

8
9

Reforma Universitria, cit. p. 31.

O Ciclo Bsico (1 Ciclo Geral de Estudos). CRUB, 1969.

115

ano, em mdia10 esses estudantes apresentam todas as deficincias culturais

que caracterizam as sociedades de massas do nosso sculo.
Associando essas deficincias ao emprego generalizado dos mass
media, Maurice Duverger pinta este quadro dramtico, que exige a maior
ateno: A imprensa, a radiodifuso, a televiso visam acumulao cotidiana
de informaes onde o sensacional sobrepuja o essencial, onde a relao entre
os fatos apresentados no clara, onde as notcias no so ordenadas
racionalmente, mas classificadas conforme o grau de impresso que se
presume possa causar ao pblico. A predominncia da informao no escrita,
atravs da palavra ou imagem, acentua este carter impressionista e
enfraquece a preciso
O declnio atual da expresso escrita, imprensada
entre a expresso verbal e visual de um lado, e a expresso matemtica de
outro, ameaa provocar uma regresso do pensamento humano.
Pois bem, incapacitados, assim, para a reflexo e a crtica, mesmo
passando pelo crivo do vestibular que teve de alargar suas malhas, pelo
sistema classificatrio, para exorcizar o fantasma dos excedentes esses
estudantes chegam Universidade sem aquelas condies mnimas
necessrias ao desenvolvimento de estudos superiores; estes estudos, por seu
turno, como que se adaptam sua clientela, criando um crculo vicioso em que
o maior sacrificado o prprio Pas, obrigado a consumir preciosas divisas na
importao do know-how e da tecnologia necessrios acelerao do seu
desenvolvimento.
Essa incapacidade, que se revela sob os mais variados aspectos, vai
desde a dificuldade para a assimilao dos conhecimentos mais elementares,
at aceitao passiva de padres de aprendizagem que pouco ou nada
exigem do professor e do aprendiz.
Em alguns casos que chamaramos patolgicos, essa incapacidade
crtica descamba para pretenses imaturas, assumindo a forma de campanhas
contra a exigncia de nveis mnimos de rendimento, sob o pretexto de que,
com isso, o que se pretende elitizar a Universidade.
Tais reivindicaes atestam no s a imaturidade como o carter
paradoxalmente retrgrado desses movimentos estudantis, que ainda no
atentaram para o fato de que se as universidades se organizassem nestas
bases, a desvalorizao dos diplomas eliminaria as chances dos mais
inteligentes e dos mais capazes e a ascenso social se faria de acordo com as
relaes familiares, isto , de um modo totalmente conservador; esse
nivelamento por baixo deve, pois, ser evitado porque, longe de levar
democratizao pretendida, vir agravar ainda mais as diferenas sociais
existentes.
preciso, portanto, que se tenha a coragem de reconhecer e proclamar
que se as Universidades, em princpio, devem estar abertas a todos, nem todos
podem ter acesso s Universidades; em poucas palavras, trata-se de diminuir
para melhorar e de formar menos para formar melhores, pois nenhuma nao,
por mais desenvolvida que seja, pode se dar ao luxo de povoar-se s de
doutores. J se disse, com acentuada mordacidade, que os Estados Unidos,
estando saturados de doutores, cuidam, agora, de formar superdoutores
10

Eva Van Ditmar, op. e loc. cit..

116

No caso particular dos estudos jurdicos, o quadro especialmente

agravado pela circunstncia de que para eles se dirigem, via-de-regra, apenas
aquelas vocaes residuais, jocosamente caricaturadas nestas palavras do
professor Joo Baptista Villela a principal indicao (para encaminhamento
aos cursos de Direito) talvez fosse e continue a ser o no dar para as
matemticas; se alm disso o interessado fraco em histria natural e pode
identificar no mais recndito de seu esprito uma invencvel alergia por qumica
e fsica, ento no h dvida: esse uma autntica vocao de jurista,
bacharel nato, a quem s falta, para a solene imposio do grau e a assuno
das correspondentes responsabilidades, o exerccio em algumas amenidades
retrico-Iegais e a iniciao na indefectvel linguagem forense-tabelioa.
A esse respeito, uma anlise dos dados dos vestibulares unificados
revelaria, melancolicamente, o baixo nvel dos candidatos que se dirigem aos
cursos de humanidades, em comparao com o daqueles que demandam as
chamadas cincias exatas; tamanho esse desnvel que, se os candidatos s
cincias exatas resolvessem disputar os cursos de humanidades, quase no
restariam vagas para aqueles que no do para as matemticas, que so
fracos em histria natural ou que tm uma invencvel alergia qumica e
fsica E o que mais triste ainda, para ns juristas ou que assim nos
consideramos que esse quadro dolorosamente verdadeiro.
III - AS CAUSAS INTERNAS DA CRISE DO ENSINO JURDICO
Alm dessas deficincias, que chamaramos males externos ou
conjunturais, foroso reconhecer que os nossos cursos de Direito padecem,
em mais larga escala, de males internos bem diagnosticados pelos estudiosos
da chamada crise do ensino jurdico.
Sem necessidade de maior aprofundamento, diremos, com a
generalidade desses estudiosos, que o nosso ensino jurdico no responde s
necessidades da hora presente; permanecendo de costas voltadas para o
mundo, e ignorando as profundas transformaes operadas pela cincia e pela
tecnologia contemporneas, continuamos, aqui como alhures, a nos enredar
com as mesmas frmulas, provrbios e rotinas que se mostraram eficazes aos
juristas do sculo passado, como se o tempo, caprichosamente, tivesse
estacionado para ns.
Orientados pelo exegetismo e pelo judicialismo, esses cursos jurdicos,
na maioria das escolas e/ou disciplinas, tm se restringido ao ensino das leis
em vigor e da jurisprudncia predominante; esse fixismo, que se acentua no
aprendizado das matrias tradicionais, e que se minimiza no da Teoria Geral
do Direito, da Filosofia e da Sociologia Jurdicas (dada a prpria natureza
dessas disciplinas), faz com que os cursos de Direito se voltem para o passado
ao invs de, prospectivamente, abrirem caminhos em direo ao futuro.
Estudando apenas as leis em vigor e a jurisprudncia predominante dos
nossos tribunais ainda quando estas sejam avanadas ou progressistas
nossos estudantes no se libertam dos grilhes de uma dogmtica estreita, que
obscurece as razes scio-culturais do fenmeno jurdico, gerando a falsa

117

impresso de que o Direito apenas uma tcnica para organizar a fora ou

uma panacia para resolver conflitos.
Quanto ao corpo docente, cuja titulao corresponde da mdia dos
professores dos demais cursos ministrados nas Universidades brasileiras, o
principal reparo a fazer diz respeito falta de professores com dedicao
exclusiva, regime em que se encontra a minoria dos docentes das principais
escolas do Pas.
Essa deficincia, que todos apontam como uma das causas da crise do
ensino jurdico, particularmente grave, e est em choque flagrante com o
modelo ideal que a Reforma concebeu para as atividades docentes:
a
carreira universitria no depende apenas de uma fixao de etapas e de
requisitos para atingi-Ias; para que se realize o ideal de uma universidade
criadora, na qual haja condies para que a indissolubilidade entre a pesquisa
e o ensino seja real e no mera figura de retrica, preciso que a maioria de
seus docentes viva exclusivamente dela e para ela, componha-se de membros
efetivos dessa comunidade pensante e no de meros visitantes ocasionais.
Para assegurar o cumprimento dessa exigncia da vida universitria,
estabeleceu-se o princpio da dedicao exclusiva, que deve ser a meta de
toda e qualquer Universidade.
Embora relevante, o regime de trabalho do corpo docente no deve ser
apontado como a causa nica das deficincias dos nossos cursos. Outros
motivos existem tenhamos a humildade de reconhecer que decorrem das
nossas limitaes pessoais e que no podemos transferir responsabilidade
de instituies ou sistemas, sob pena de grave pecado tico.
Tais limitaes insistamos na autocrtica decorrem, principalmente,
da obsessiva idia de auto-suficincia, que nos impermeabiliza contra qualquer
reforma e que nos leva a adotar, talvez at inconscientemente, aquela atitude
de inrcia e de incompreenso que San Tiago Dantas verberou em orao
sugestivamente intitulada Em Defesa do Direito.
Infensos discusso e crtica, muitas vezes nos irritamos quando
provocados para o debate; apegados ao culto da forma, no nos interessamos
pela essncia das coisas; habituados ao estudo da lei, no nos aprofundamos
no exame dos fatos; adeptos do estudo terico, rejeitamos os valores da
prtica; prejudicados por um sistema de ensino que abusava das prelees
expositivas, nem por isso procuramos desenvolver em nossos alunos o hbito
salutar do raciocnio jurdico; e finalmente last but not least preocupados
com a imagem do professor erudito, nos esmeramos naquelas faanhas
oratrias, que mais realam o brilho momentneo do tribuno do que a glria
duradoura do jurisconsulto.
Essas limitaes, que no so apangio negativo de nenhum professor
em particular, esto presentes, em grau maior ou menor, na generalidade do
nosso corpo docente inclusive no autor destas crticas e representam a
nossa parcela de responsabilidade pelas deficincias do curso que
ministramos; donos de uma platia cativa, que a sociedade nos paga para
educar, temos descurado da qualidade do espetculo, e isso no podemos
nem devemos negar.

118

Do ponto de vista de sua organizao interna, os cursos tambm

merecem reparos, sobretudo pela falta de coordenao entre os diversos
estudos e programas; essa falta de coordenao, sob todos os ttulos
prejudicial, reflete-se ora na superposio de contedos semelhantes, ora na
omisso de matrias que, pela sua importncia, deveriam ser estudadas,
obrigatoriamente, em determinada fase do curso.
Quanto ao elenco de matrias que integram os currculos, h um nmero
excessivo de disciplinas obrigatrias das quais apenas umas poucas no so
jurdicas que absorvem a quase totalidade dos crditos necessrios
concluso do curso. Restando para as disciplinas optativas somente poucos
crditos, esses currculos aparentemente ricos em opes, porque ostentam
inmeros ttulos de disciplinas optativas, na verdade no ensejam maiores
escolhas, assemelhando-se aos antigos cursos seriados.
Esse excesso de disciplinas obrigatrias, por outro lado, dispersa o
aluno, impedindo-o de concentrar-se no apenas no aprendizado daqueles
contedos mnimos indispensveis sua formao profissional, como tambm
o que mais grave no estudo dos princpios fundamentais da cincia
jurdica, que, se assimilados corretamente, serviriam de bssola para uma
segura orientao no cipoal dos dispositivos legais em vigor.
Preso, assim, a esse estudo puramente factual e informativo, em que a
memria dispensa o raciocnio, o nosso estudante no consegue alcanar
jamais aquela atitude libertadora preconizada com lucidez por Roberto Lyra
Filho, que recomenda aos juristas mergulharem na anlise do que se encontra
alm do chamado Direito Positivo, trocando a navegao de cabotagem ao
longo de textos pelo avano no alto mar, onde se colhem, afinal, os elementos
que vo influenciar a prpria formulao dos cdigos.
Em sntese, estando fechado ao estudo de matrias extrajurdicas, cujo
conhecimento constitui imperativo da era tecnolgica, o curso deixa de ter
aquele enfoque interdisciplinar sem o qual dificilmente o Direito responder s
exigncias da nova sociedade industrial onde a advocacia contenciosa vai
cedendo amplo espao advocacia preventiva e suasria; onde as
especializaes vo deixando de se realizar em termos de disciplinas jurdicas,
para se dar em funo de setores econmico-sociais; onde a tarefa do
advogado talvez venha a ser menos a de interpretar cdigos e arestos de
jurisprudncia do que a de conceber e aplicar complexos modelos negociais, e
no menos complexas estruturas normativas exigidas pela prxis administrativa
do Estado da cultura e do bem-estar social.