Os Fundamentos Atuais Da Propriedade Intelectual

DIREITO AUTORAL
OS FUNDAMENTOS
ATUAIS DO DIREITO
INTERNACIONAL DA
PROPRIEDADE
INTELECTUAL*
Maristela Basso
RESUMO
Traa um breve histrico a respeito dos direitos
de propriedade intelectual, estabelecendo um
vnculo entre esses e o Direito Internacional.
Menciona o aparecimento da Conferncia das
Naes Unidas para o Comrcio e o
Desenvolvimento, da Organizao das Naes
Unidas para o Desenvolvimento Industrial e da
Organizao Mundial da Propriedade Intelectual
como elementos facilitadores na promoo dos
direitos de propriedade intelectual.
Detalha o regime internacional da propriedade
intelectual do TRIPS (Trade Related Aspects
of Intellectual Property Rights) que integra o
Acordo constitutivo da Organizao Mundial do
Comrcio (OMC), explicitando as negociaes
do TRIPS no GATT.
Analisa o acordo TRIPS, sua natureza, seus
objetivos, seu alcance e os princpios gerais
que o regem e delimita seus efeitos no Direito
Internacional de proteo dos direitos de
propriedade ps-unies de Paris e Berna, bem
como as implicaes institucionais decorrentes
das relaes entre o TRIPS e a Organizao
Mundial da Propriedade Intelectual (OMPI).
Por fim, discorre sobre os efeitos das normas do
TRIPS no Brasil, que podem ser externos ou
internacionais, relacionados s obrigaes
assumidas junto OMC e aos seus Estadosmembros. Cita, ainda, a legislao brasileira
sobre o assunto.
Kleber Sales
PALAVRAS-CHAVE
Direito Internacional; propriedade intelectual;
Organizao das Naes Unidas ONU; Trade
Related Aspects of Intellectual Property Rights
TRIPS; Organizao Mundial do Comrcio
OMC; Organizao Mundial de Propriedade
Intelectual OMPI.
__________________________________________________________________________________________________________________
* Conferncia proferida no "Seminrio sobre Direito Autoral", realizado pelo Centro de Estudos Judicirios, nos dias 17 e 18 de maro de 2003, no
Centro Cultural Justia Federal, Rio de Janeiro - RJ.
16
R. CEJ, Braslia, n. 21, p. 16-30, abr./jun. 2003
1 A PROTEO DA PROPRIEDADE
INTELECTUAL E O DIREITO
INTERNACIONAL
s direitos de propriedade intelectual esto vinculados,

historicamente, ao Direito Internacional porque houve uma interao entre o movimento de proteo
dos direitos de propriedade intelectual e o Direito Internacional.
Como se sabe, as Convenes
da Unio de Paris para a Proteo da
Propriedade Industrial (1883) e da
Unio de Berna para a Proteo das
Obras Literrias e Artsticas (1886)
desempenharam um papel fundamental para a evoluo desses direitos
no mbito dos direitos internos e do
Direito Internacional1.
Durante mais de cinqenta
anos, os sistemas das duas Unies,
de Paris e de Berna, reunidas, oficialmente, em novembro de 1892, nos
BIRPI Bureaux Internationaux
Runis Pour la Protection de la
Proprit Intellectuelle, permaneceu
inalterado, ainda que algumas reorganizaes tenham sido levadas a
efeito.
Aps a Segunda Guerra mundial, o Direito Internacional sofreu importantes transformaes, que se refletiram nos direitos de propriedade
intelectual. O sistema introduzido
pelas Naes Unidas propiciou alterao essencial no regime das duas
Unies. As estruturas das Unies
eram arcaicas e no conseguiam
mais atender s novas necessidades
de proteo da propriedade intelectual. Com o aparecimento das organizaes internacionais, no era mais
possvel manter as Unies com as
suas estruturas e caractersticas originrias. Era chegado o momento de
aproxim-las das organizaes internacionais que comeavam a se multiplicar no ps-Guerra.
A Carta das Naes Unidas
trouxe importantes e inovadoras disposies relativas cooperao econmica e social entre seus Estadosmembros. As competncias conferidas ao Conselho Econmico e Social da ONU puseram em xeque a
sobrevivncia dos organismos de coordenao ento existentes, como as
Unies de Paris e de Berna e seus
Bureaux. No tardou para que o
Conselho Econmico e Social acenasse com a possibilidade de liquidao de algumas instituies internacionais, dentre as quais os referidos Bureaux.
Com o surgimento da Conferncia das Naes Unidas para o Co-
As presses das indstrias nos pases desenvolvidos,

sobretudo nos Estados Unidos, no sentido de buscar maior
proteo aos direitos de propriedade intelectual, associadas
frustrao demonstrada por alguns pases com o sistema de
proteo das Naes Unidas levaram o tema para o mbito de
discusses do GATT.
mrcio e o Desenvolvimento CNUCED/UNCTAD (1964) e da Organizao das Naes Unidas para o

Desenvolvimento Industrial - ONUDI
(1966), solues do passado tornaram-se ultrapassadas, era preciso
criar uma organizao que se ocupasse, especificamente, da propriedade intelectual, que institusse mecanismos adequados de proteo e
reduo das disparidades crescentes entre os pases industrializados
e os em desenvolvimento.
A comunidade internacional se
encontrava frente a uma tarefa difcil: a reestruturao dos BIRPI, a fim
de responderem s novas necessidades e enfrentar as transformaes
ocorridas aps a Segunda Guerra
mundial.
A resposta veio por meio da
Conveno de Estocolmo, de 14 de
julho de 19672, que criou a Organizao Mundial da Propriedade Intelectual - OMPI/WIPO, com sede em
Genebra, que adquiriu o status de
Organismo Especializado da ONU,
em 17 de dezembro de 19743.
A OMPI unifica os conceitos,
abolindo a tradicional diviso, existente no modelo tradicional ou histrico, que separava os direitos dos autores e dos inventores, em duas categorias: direito de autor e conexos
e propriedade industrial. A Conveno de Estocolmo destina-se proteo da propriedade intelectual que,
de acordo com o seu texto, art. 2 ,
VIII, inclui os direitos relativos:
- s obras literrias, artsticas e cientficas;
- s interpretaes dos artistas intrpretes e s execues dos artistas executantes, aos fonogramas e
s emisses de radiodifuso;
- s invenes em todos os domnios da atividade humana;
- s descobertas cientficas;
- aos desenhos e modelos industriais;
- s marcas industriais, comerciais
e de servio, bem como s firmas
comerciais e denominaes comerciais;
- proteo contra a concorrncia
desleal e todos os outros direitos inerentes atividade intelectual nos domnios industrial, cientfico, literrio
e artstico.
V-se, claramente, a unificao dos conceitos. Da sua constituio aos dias atuais, destaca-se a
funo da OMPI de encorajar e estimular a atividade de criao dos indivduos e das empresas dos pases-membros, facilitando a aquisio de tcnicas e obras literrias e
artsticas estrangeiras, bem como o
acesso informao cientfica e tcnica contida nas patentes.
A OMPI o principal centro
internacional de promoo dos direitos de propriedade intelectual.
2 O REGIME INTERNACIONAL DA
PROPRIEDADE INTELECTUAL DA
OMC/TRIPS
2.1 RAZES DA INCLUSO DO
TRIPS NO GATT
Duas so as razes fundamentais da incluso do TRIPS4 no GATT:
o interesse de completar as deficincias do sistema de proteo da
propriedade intelectual da OMPI, e
a necessidade de vincular, definitivamente, o tema ao comrcio internacional.
Em torno dessas duas grandes motivaes, orbitam outras, satlites. Entretanto, por razes metodolgicas, debruar-nos sobre as
motivaes principais.
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2.1.1 A NECESSIDADE DE
COMPLETAR O REGIME
INTERNACIONAL DA OMPI
A OMPI, diferentemente de
outras organizaes internacionais do
sistema das Naes Unidas, no tem
poderes para dirigir resolues diretamente aos Estados. Seus atos decorrem das competncias conferidas
por tratados e convenes, em matrias especficas. Quanto aos aspectos administrativos, a OMPI se encarrega da aplicao das normas destinadas a dar efeitos internacionais,
tanto aos registros que so feitos diretamente no seu secretariado quanto queles realizados em rgos administrativos internos dos Estados.
Contudo, a atividade de harmonizao das normas sobre propriedade intelectual, acaba se restringindo
aos aspectos tcnicos, haja vista a
inexistncia de mecanismos eficazes
de verificao do adimplemento dos
deveres e obrigaes dos Estados,
e de resoluo de controvrsias.
A OMPI reconhece essas deficincias, razo pela qual continua
seus trabalhos no sentido de elaborar um tratado sobre soluo de disputas, sobretudo no mbito da propriedade industrial, o qual dever
contemplar os mecanismos tradicionais de resoluo de controvrsias
entre os Estados (negociao, mediao, conciliao e arbitragem), alm
do recurso Corte Internacional de
Justia de Haia.
A OMPI uma organizao de
carter preponderantemente tcnico,
cujo processo decisrio tem por base
o princpio da igualdade de votos
entre os Estados-partes. Inexiste um
rgo com competncia para verificar o adimplemento pelos Estados
dos compromissos assumidos e um
sistema de sanes oponveis aos
Estados-membros inadimplentes.
2.1.2 A VINCULAO DOS DIREITOS
DE PROPRIEDADE INTELECTUAL
COM O COMRCIO
INTERNACIONAL
Quando foi negociado o Acordo do GATT, em 1947, j se sabia da
importncia da proteo dos direitos
de propriedade intelectual para o comrcio multilateral. Alguns dispositivos do GATT fazem referncia ao
tema: arts. IX (6); XII (3), III; XVIII (10)
e XX (d), porm, de forma muito tmida. Isso porque, logo aps a Segunda Guerra mundial, ainda no se tinha clara percepo da vinculao
entre propriedade intelectual e comr-
18
cio internacional, nem dos reflexos

que poderiam advir, no mercado internacional, de um sistema mais eficaz de proteo desses direitos.
Isso s acontece, mais tarde,
quando, especialmente nas dcadas
de 1970 e 1980, ficam evidentes os
benefcios da proteo propriedade intelectual, como fator fundamental de desenvolvimento tecnolgico e
aumento dos investimentos diretos do
exterior. Ou seja, reconhece-se que a
proteo propriedade intelectual
est diretamente vinculada ao aumento do comrcio mundial.
A partir de ento, expande-se
a compreenso de que os bens
imateriais se tornam cada vez mais
importantes para a sobrevivncia das
indstrias, e para as estratgias que
elas devem implementar nos mbitos
nacional e internacional.
Se os bens imateriais se destacam no contexto do desenvolvimento tecnolgico, os direitos de propriedade intelectual, que os protegem,
assumem um grau maior de importncia estratgica.
Aquela antiga condio de que
gozavam os Estados, no modelo tradicional ou histrico, anterior Segunda Guerra, de optar em implementar
ou no polticas de proteo propriedade intelectual, torna-se invivel no
modelo atual, frente aos compromissos internacionais, cada vez mais
numerosos, assumidos pelos Estados, e s presses dos setores privados nacionais e transnacionais5.
Vimos, assim, que a associao de fatores polticos, econmicos,
sociais, culturais e jurdicos, realizou
o casamento (indissolvel) entre os
direitos de propriedade intelectual e
o comrcio internacional. Mas, para
isso, foi preciso esperar at as dcadas recentes.
2.1.3 AS NEGOCIAES DO TRIPS
NO GATT: A BUSCA DO CONSENSO
ENTRE AS PARTES
As presses das indstrias
nos pases desenvolvidos, sobretudo nos Estados Unidos, no sentido
de buscar maior proteo aos direitos de propriedade intelectual, associadas frustrao demonstrada por
alguns pases com o sistema de proteo das Naes Unidas levaram o
tema para o mbito de discusses do
GATT6.
Os pases em desenvolvimento resistiram por mais de vinte anos,
porm, acabaram por aceitar o GATT
como o foro mais adequado para a
elaborao de normas destinadas a
estabelecer nveis ou padres de

proteo da propriedade intelectual,
como tambm as medidas necessrias para a sua observncia e sanes.
As negociaes tiveram incio
em 20 de setembro de 1986, no lanamento da Rodada do Uruguai. As
diferenas entre norte e sul ficaram,
mais uma vez, evidentes e se refletiram na capacidade negociadora das
delegaes. No apenas as diferenas econmicas dos pases como
tambm a falta de especialistas nas
delegaes dos pases em desenvolvimento influenciaram no curso dos
trabalhos.
Durante os debates, emergiram trs concepes sobre propriedade intelectual:
(a) A primeira, defendida pelos Estados Unidos, entendia a proteo da propriedade intelectual como
instrumento para favorecer a inovao,
as invenes e a transferncia de
tecnologia, independentemente dos
nveis de desenvolvimento econmico dos pases. Os pases desenvolvidos enfatizavam a vinculao entre
propriedade intelectual e comrcio
internacional.
Durante as discusses, os pases comunicaram ao GATT que a
operao de suas companhias era
ameaada pela contrafao e inadequada proteo da propriedade intelectual;
(b) A segunda posio, defendida pelos pases em desenvolvimento, destacava as profundas assimetrias norte-sul, no que diz respeito
capacidade de gerao de tecnologia.
Sem desconhecer a importncia da
esses pases defendiam que o objetivo primordial das negociaes deveria ser assegurar a difuso de tecnologia mediante mecanismos formais
e informais de transferncia. Os pases em desenvolvimento tinham a
preocupao de se garantir do acesso seguro moderna tecnologia por
meio de maior proteo dos direitos
de propriedade intelectual. O dilema
era como aumentar a proteo a esses direitos e garantir o acesso moderna tecnologia. Para eles, suas necessidades de desenvolvimento econmico e social eram to importantes
(ou mais) que os direitos dos detentores de propriedade intelectual;
(c) Por fim, tnhamos uma posio intermediria de alguns pases
desenvolvidos, dentre os quais o Japo e os membros das Comunidades
Europias que destacaram a necessidade de assegurar a proteo dos
direitos de propriedade intelectual,

evitando abusos no seu exerccio ou
outras prticas que constitussem
impedimento ao comrcio legtimo.
Isso porque os direitos exclusivos
outorgados pelos ttulos de propriedade intelectual poderiam se tornar,
muitas vezes, barreiras ao comrcio,
especialmente por seu uso abusivo.
Para esses pases, as distores no
comrcio podem surgir no apenas
da inadequada proteo como tambm de uma excessiva proteo.
Aps seis anos de intensas
negociaes, o diretor-geral do GATT,
Arthur Dunkel, apresentou, em dezembro de 1991, um projeto do acordo em todas as reas negociadas
durante a Rodada do Uruguai. Conhecido como Dunkel Draft 7 , o projeto sofreu alteraes at o final da Rodada do Uruguai, em 15 de dezembro de 1993, sendo aprovado pelos
ministros do GATT, em Marraqueche,
em 15 de abril de 1994.
O projeto buscava um ponto de
equilbrio entre as vrias posies e,
ao mesmo tempo, apresentar uma
resposta s preocupaes dos pases em desenvolvimento.
So reveladoras do contexto
em que as negociaes se desenvolveram as afirmaes do diretor-geral
Dunkel, no projeto final, de dezembro de 1991:
This is not to say the agreement
is without its critics. All parties won
and lost important issues. Some
industries in some countries are
deeply troubled by the compromise
package put forward. Nonetheless,
the opportunity to obtain multilateral
rules and enforcement mechanisms
across so many disparate issues will
likely be viewed as one of the major
accomplishments in any concluded
Uruguay Round 8 .
A composio dos interesses
em jogo durante as negociaes do
TRIPS resultou numa posio comum expressa numa pauta de compromissos claramente apresentados
no prembulo do acordo e nos arts.
7, 8 e 69.
Como se l no Prembulo do
Acordo, as partes lograram o consenso comprometendo-se:
(a) a aplicar os princpios bsicos do GATT 1994 e os acordos e
convenes internacionais relevantes
em matria de propriedade intelectual;
(b) a estabelecer padres e
princpios adequados relativos
existncia, abrangncia e exerccio
de direitos de propriedade intelectual relacionados ao comrcio;
O TRIPS representa, portanto, um documento fundamental na

consolidao da proteo dos direitos de propriedade intelectual
na sociedade internacional contempornea e a vinculao
definitiva desses direitos ao comrcio internacional. Com ele as
partes ganharam e perderam e os interesses contrapostos
acabaram chegando ao consenso.
(c) a estabelecer meios eficazes e apropriados para a aplicao

de normas de proteo de direitos de
propriedade intelectual relacionados
ao comrcio, levando em considerao as diferenas existentes entre os
sistemas jurdicos nacionais;
(d) a estabelecer procedimentos eficazes e expedidos para a preveno e soluo multilaterais de controvrsias entre Governos; (...).
Para tanto, os Estados reconhecem:
(a) a necessidade de um
arcabouo de princpios, regras e disciplinas multilaterais sobre comrcio
internacional de bens contrafeitos;
(b) os direitos de propriedade
intelectual so direitos privados;
(c) os objetivos bsicos de
poltica pblica dos sistemas nacionais para a proteo da propriedade
intelectual, inclusive os objetivos de
desenvolvimento e tecnologia;
(d) as necessidades especiais
dos pases de menor desenvolvimento
relativo, no que se refere implementao interna de leis e regulamentos, com a mxima flexibilidade, de
forma a habilit-los a criar uma base
tecnolgica slida e vivel;
(e) a importncia de reduzir tenses mediante a obteno de compromissos firmes para a soluo de
controvrsias sobre questes de propriedade intelectual relacionadas ao
comrcio, por meio de procedimentos multilaterais (Prembulo).
O art. 7 do Acordo TRIPS fixa
os objetivos a serem perseguidos:
A proteo e a aplicao de
normas de proteo dos direitos de
propriedade intelectual devem contribuir para a promoo da inovao
tecnolgica e para a transferncia e
difuso de tecnologia, em benefcio
mtuo de produtores e usurios de
conhecimento tecnolgico e de uma

forma conducente ao bem-estar social e econmico e a um equilbrio entre direitos e obrigaes.
As partes se comprometem a
buscar benefcios recprocos, bemestar social e econmico e, sobretudo, o equilbrio de direitos e obrigaes. O reconhecimento e a observncia dos direitos de propriedade
intelectual dependem de valores sociais relevantes e, em particular, do
equilbrio entre os usurios de conhecimento tecnolgico.
Como observou Carlos Correa,
o Acordo TRIPS, portanto, no consagra um paradigma absolutista da
propriedade intelectual, no qual s
interessa a proteo dos direitos do
titular. Pelo contrrio, baseia-se no
equilbrio entre a promoo da inovao e da difuso e transferncia de
tecnologia9.
Destaca-se, assim, a importncia da promoo da inovao e a difuso tecnolgica como componentes
fundamentais da poltica dos pases
partes do Acordo.
O art. 8 fixa os princpios do
Acordo:
1 Os membros, ao formular ou
emendar suas leis e regulamentos,
podem adotar medidas necessrias
para proteger a sade e nutrio pblicas e para promover o interesse
pblico em setores de importncia
vital para seu desenvolvimento
socioeconmico e tecnolgico, desde que estas medidas sejam compatveis com o disposto neste Acordo.
2 Desde que compatveis com
o disposto neste Acordo, podero ser
necessrias medidas apropriadas
para evitar o abuso dos direitos de
propriedade intelectual por seus titulares ou para evitar o recurso a prti-
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cas que limitem de maneira injustificvel o comrcio ou que afetem

adversamente a transferncia de
tecnologia.
Os Estados, tendo sempre presentes as disposies do Acordo,
devem adaptar suas legislaes s
regras de proteo da propriedade
intelectual, sem perder de vista seus
interesses em matria de sade pblica, proteo ambiental, dentre outros. Podem os Estados adotar medidas para evitar o abuso dos direitos
de propriedade intelectual ou o recurso a prticas que sirvam de barreiras
injustificveis e no-razoveis ao comrcio, ou que afetem adversamente
o curso da transferncia internacional
de tecnologia, lanando mo, por
exemplo, das licenas obrigatrias.
O art. 69 do Acordo fixa as
premissas bsicas da cooperao
internacional entre os Estados contratantes:
Os Membros concordam em
cooperar entre si com o objetivo de
eliminar o comrcio internacional de
bens que violem direitos de propriedade intelectual. Para este fim, estabelecero pontos de contato em suas
respectivas administraes nacionais, deles daro notificaes e estaro prontos a intercambiar informaes sobre o comrcio de bens infratores. Promovero, em particular, o
intercmbio de informaes e a cooperao entre as autoridades alfandegrias no que tange ao comrcio
de bens com marca contrafeita e
bens pirateados.
O dispositivo expressa o compromisso das partes, no sentido de
coibir o comrcio de bens pirateados
e com marcas contrafeitas, ou seja, o
comrcio internacional de bens que
violem os direitos de propriedade intelectual. Todas as medidas tomadas
nesse sentido devem ser comunicadas TRIPS, por meio do Conselho (Conselho dos Aspectos dos Direitos de Propriedade Intelectual Relacionados ao Comrcio), cujas funes so, de acordo com o seu art.
68, supervisionar a aplicao do Acordo e, em particular, o cumprimento,
por parte dos membros, das obrigaes por ele estabelecidas, e lhes oferecer a oportunidade de efetuar consultas sobre questes relativas aos
aspectos dos direitos de propriedade
intelectual relacionados ao comrcio.
O Conselho se desincumbir de outras atribuies que lhe forem confiadas pelos Membros e, em particular,
lhes prestar qualquer assistncia solicitada no contexto de procedimentos
de soluo de controvrsias.
20
O disposto no art. 67, referente cooperao tcnica, determina

que a fim de facilitar a aplicao do
Acordo, os pases desenvolvidos
membros, a pedido, e em termos e
condies mutuamente acordados,
prestaro cooperao tcnica e financeira aos pases em desenvolvimento membros e de menor desenvolvimento relativo membros. Essa cooperao incluir assistncia na elaborao de leis e regulamentos sobre
proteo e aplicao de normas de
proteo dos direitos de propriedade
intelectual, bem como sobre a preveno de seu abuso, e incluir apoio
ao estabelecimento e fortalecimento
dos escritrios e agncias nacionais
competentes nesses assuntos, inclusive na formao de pessoal.
O Acordo TRIPS busca o consenso, cujo alicerce fundamental
deve ser a cooperao entre os Estados-partes. Quando necessrio est
disposio dos Estados o Sistema
de Soluo de Controvrsias (constante do art. 64, do TRIPS e do Anexo 2 do Acordo Final da Rodada do
Uruguai.
O TRIPS representa, portanto,
um documento fundamental na consolidao da proteo dos direitos de
propriedade intelectual na sociedade
internacional contempornea e a
vinculao definitiva desses direitos
ao comrcio internacional. Com ele as
partes ganharam e perderam e os interesses contrapostos acabaram chegando ao consenso. Certamente, o
texto ficou aqum das expectativas
dos pases desenvolvidos, que buscavam no GATT patamares superiores de proteo dos direitos de propriedade intelectual. Por outro lado,
os pases em desenvolvimento, que
buscavam assegurar a difuso de
tecnologia, destacando as assimetrias norte-sul, comprometeram-se
a implementar medidas eficazes e
apropriadas para a aplicao de normas de proteo destes direitos relacionadas ao comrcio, na perspectiva da cooperao internacional.
A Rodada do Uruguai representa a busca de um denominador
comum, cujo limite foi o prprio consenso. Sob esta tica, so extremamente oportunas as afirmaes de
Celso Lafer, quando, recordando a lio de Grcio em oposio de
Hobbes, diz:
H um potencial de sociabilidade e solidariedade na esfera internacional. Este potencial prov e
este o pressuposto no qual se fundamenta a OMC uma interao organizada e no-anrquica entre os
atores da vida econmica num mercado globalizado, que no funciona

como um jogo de soma zero, em que
o ganho de um significa a perda do
outro. H conflito, mas h tambm
cooperao, lastreada num processo
abrangente que tem sua base na
racionalidade e na funcionalidade da
reciprocidade de interesses. Somente se pode perceber e julgar adequadamente essa reciprocidade de interesses se esto visivelmente tona,
atravs da publicidade contemplada
pelo princpio de transparncia10 (grifo nosso).
2.3 O TRIPS: NATUREZA,
OBJETIVOS, ALCANCE E
PRINCPIOS GERAIS
2.3.1 NATUREZA DO TRIPS
O TRIPS integra o Acordo
Constitutivo da Organizao Mundial
do Comrcio - OMC, tambm conhecido como Ata Final da Rodada do
Uruguai, que aqui denominamos de
Acordo Geral ou Acordo Constitutivo. A OMC um Acordo maior
que se compe de quatro Anexos e o
TRIPS o Anexo 1C.
Dessa forma, para entendermos o TRIPS e seus fundamentos, devemos ter presente os princpios que
inspiram e norteiam a OMC.
Como observou Celso Lafer, a
OMC, num sistema internacional hoje
caracterizado por preponderncia dos
Estados Unidos que a nica potncia capaz de atuar em todos os
tabuleiros da vida mundial (estratgico-militar; econmico-financeiro;
tecnolgico, poltico-diplomtico etc.)
uma das nicas instncias em que
efetivamente prevalece um multipolarismo. Enseja coligaes de geometria varivel, em funo da variedade
dos temas tratados; por isso, no
multilateralismo comercial no prevalecem alinhamentos automticos.
Razo pela qual, comenta Lafer, na
OMC, na formao destas coligaes,
no s os Estados Unidos tm peso.
A Europa atua pela voz nica da Comisso Europia, o Japo opera sem
inibies; pases de grande mercado
como a ndia e o Brasil tm efetiva
influncia; interesses especficos
como os da liberao do comrcio de
produtos agrcolas, como vem mostrando a atuao do Grupo de Cairns,
possuem poder de iniciativa pela fora da ao conjunta e, finalmente, a
regra e prtica do consenso no processo decisrio tm um componente
de democratizao que permeia a
vida da organizao11.
A OMC descortina um novo

universo que precisa ser mais conhecido pelas conseqncias que gera
em todos os campos da atividade
econmica dos Estados e por ser o
trampolim de insero no comrcio
mundial. Mediante a implantao de
normas de cooperao mtua, a OMC
busca a promoo do interesse comum. Vale destacar os esclarecimentos de Celso Lafer:
Em outros organismos internacionais, tais como o Conselho de Segurana das Naes Unidas ou a
Conferncia do Desarmamento, que
tratam de temas de segurana e cujo
limite a paz ou a guerra, o recuso
obstrucionista ao veto considerado
legtimo e ocorre com freqncia porque, teoricamente, a sobrevivncia do
Estado como uma unidade independente pode estar em jogo. A OMC,
como uma expresso de Direito Internacional de cooperao no campo
econmico e um foro de negociao
de interesse geral, no opera sob a
mesma presuno. Sua premissa
operar dentro, e no fora do sistema.
O consenso a contrapartida dessa
premissa na OMC, enquanto um foro
negociador de um direito internacional de cooperao. Essa a razo
pela qual as normas da OMC no
podem ser impostas por meio de um
pactum subjectionis. Todos os membros da OMC criam e estabelecem
regras por meio de um pactum
societatis, que assegura uma efetiva
dimenso de aceitao generalizada12.
Os Anexos 1, 2 e 3 do Acordo
da OMC integram o conjunto denominado Acordos Multilaterais de Comrcio e so obrigatrios para os
Estados-membros. O Anexo 4 composto pelos denominados Acordos
Plurilaterais de Comrcio, que so
facultativo, isto , vinculam, unicamente, os pases que os tenham
aceitado.
Em alguns pases se discute a
natureza do Acordo Constitutivo da
OMC, em seus respectivos ordenamentos internos. Para alguns, este
Acordo implica um executive
agreement, para outros um tratado de
comrcio trade agreement13.
O Acordo Constitutivo da
OMC um tratado-contrato, porque
os Estados-membros podem determinar como implementar suas regras,
desde que observado o disposto no
Acordo Geral e seus Anexos. Com
razo sustenta Luiz Olavo Baptista:
(...) as pessoas no esto familiarizadas com a sistemtica da
OMC. Ao lado da assinatura do conR. CEJ, Braslia, n. 21, p. 16-30, abr./jun. 2003
trato, cada um dos pases apresenta

um anexo com as disposies e as
explicaes da forma como vai cumprir o tratado. A est um aspecto
muito importante, so os bindings,
isto , as obrigaes que os pases
tm de nem por denncia de tratado
reduzir as vantagens decorrentes de
determinadas clusulas e condies.
Essas devero ser inseridas na sua
legislao, segundo os prazos ali fixados. Em todos os tratados que o
Brasil assinou em Marraqueche, h
um anexo com uma srie de bindings
ou obrigaes. Nas publicaes feitas pela OMC e do Dirio Oficial, esses bindings no aparecem14.
Os Estados-membros da OMC
podem determinar o mtodo mais
adequado, de acordo com os seus
procedimentos internos, de implementao das disposies do Acordo
Geral, o que refora a sua natureza
de tratado-contrato. Conforme Luiz
Olavo Baptista, como se cada Estado, ao firmar a Ata Final ou o
Acordo Constitutivo da OMC, dissesse: Este contrato que passamos entre ns, Estados-membros, visa criar
uma legislao que observe um piso
e deve ser implementado por voc,
Estado-membro, dentro do seu sistema jurdico da forma que voc costuma fazer, ou deve fazer essas coisas
de acordo com a sua legislao. Segundo ele, fica claro assim que os
mandamentos do Acordo no se endeream aos sditos, mas aos Estados-membros da OMC15.
O TRIPS um tratado-contrato, no s devido aos seus aspectos relacionados ao comrcio, mas
porque por ele, bem como pelos demais acordos que compem a OMC,
os Estados-partes, realizando uma
operao jurdica, criaram uma situao jurdica subjetiva.
Sua natureza distinta dos tratados-leis, que estabelecem uma situao jurdica impessoal medida
que editam regras de Direito objetivamente vlidas. Nestes, os Estados
desempenham um papel semelhante
ao do legislador.
Os tratados-contratos geram
obrigao internacional de conduta na
ordem internacional e no na ordem
interna dos Estados-partes, que s
pode ser exigida pelo outro ou outros
Estados-partes do tratado. Quem no
parte no pode exigir o seu cumprimento, tal qual acontece com os contratos, no Direito Civil das obrigaes.
Denis Barbosa afirma que os
destinatrios das normas do TRIPS
so os Estados-membros da OMC.
Nenhum direito subjetivo resulta para
a parte privada, da vigncia e aplicao do TRIPS. E acrescenta, com

muita propriedade: (...) assim, por
expressa determinao do prprio
TRIPS, cabe legislao nacional dar
corpo s normas prefiguradas no texto
internacional. No existem, no caso,
normas uniformes, mas padres mnimos a serem seguidos pelas leis
nacionais, sob pena de violao do
Acordo mas sem resultar, no caso
de desatendimento, em violao de
direito subjetivo privado16.
A essncia contratual do
TRIPS, desponta desde logo em seu
art. 1 (Natureza e Abrangncia das
Obrigaes):
1.1Os membros colocaro em
vigor o disposto neste Acordo. Os
Membros podero, mas no estaro
obrigados a prover, em sua legislao, proteo mais ampla que a
exigida neste Acordo, desde que tal
proteo no contrarie as disposies
deste Acordo. Os membros determinaro livremente a forma apropriada
de implementar as disposies deste Acordo no mbito de seus respectivos sistema e prtica jurdicos.
Os Estados-partes do TRIPS
assumiram, reciprocamente, o compromisso de implementar, em seus
sistemas de Direito nacional, os padres mnimos de proteo fixados
em comum. So livres para determinar a forma mais apropriada de cumprir este compromisso de acordo
com as regras vigentes em seus sistemas de direito e com a prtica reinante. Caracterizar violao ao
Acordo TRIPS, se os Estados-partes
no o fizerem, se, ao fazerem, no
observarem os padres mnimos ou,
se esses forem observados, houver
descumprimento.
2.3.2 OS OBJETIVOS E ALCANCE
DO TRIPS
2.3.2.1 OBJETIVOS
Os objetivos do TRIPS, haja vista as duas preocupaes principais
(a) completar as deficincias do sistema de proteo da OMPI e (b) vincular, definitivamente, os direitos de
propriedade intelectual ao comrcio
internacional, so: reduzir as distores e obstculos ao comrcio internacional, considerando a necessidade de promover uma proteo eficaz
e adequada dos direitos de propriedade intelectual e a necessidade de
assegurar que as medidas e procedimentos destinados a faz-los respeitar no se tornem, por sua vez, obstculos ao comrcio legtimo17. Os Es-
21
tados-partes reconhecem como absolutamente necessrio:

a) a aplicao dos princpios
bsicos do GATT 1994 e dos acordos e convenes internacionais relevantes em matria de propriedade
intelectual;
b) o estabelecimento de padres e princpios adequados relativos existncia, abrangncia e exerccio de direitos de propriedade intelectual relacionados ao comrcio;
c) o estabelecimento de meios
eficazes e apropriados para a aplicao de normas de proteo de direitos de propriedade intelectual relacionados ao comrcio, levando em considerao as diferenas existentes
entre os sistemas jurdicos nacionais;
d) o estabelecimento de procedimentos eficazes e expeditos para
a preveno e soluo multilaterais de
controvrsias entre os Governos Prembulo.
O TRIPS teve origem na necessidade de se elaborar um arcabouo
de princpios, regras e disciplinas
multilaterais sobre o comrcio de bens
contrafeitos; na exigncia premente
de se fixar objetivos bsicos de poltica pblica dos sistemas nacionais
para a proteo da propriedade intelectual, inclusive os objetivos de desenvolvimento e tecnologia e, igualmente, nas necessidades especiais
dos pases de menor desenvolvimento relativo no que se refere implementao interna de leis e regulamentos com a mxima flexibilidade, de forma a habilit-los a criar uma base tecnolgica slida e vivel Prembulo.
Conforme os objetivos do
TRIPS, a proteo e a aplicao de
propriedade intelectual devem contribuir para a promoo da inovao
tecnolgica e para a transferncia e
difuso de tecnologia, em benefcio
mtuo de produtores e usurios de
conhecimento tecnolgico e de uma
forma conducente ao bem-estar social e econmico e a um equilbrio entre direitos e obrigaes (art.7).
Busca o TRIPS reduzir tenses
entre os Estados-partes mediante
compromisso para a soluo de controvrsias sobre questes de propriedade intelectual relacionados ao comrcio, por meio de procedimentos
multilaterais, descritos no art. 64 do
Acordo TRIPS e no anexo 2 do Acordo Geral.
O TRIPS visa realizao de
um empreendimento comum, dirigido
promoo do interesse compartilhado. Suas metas esto traadas em
22
normas de cooperao mtua, consenso, prudncia e lealdade.

2.3.2.2 ALCANCE OU ABRANGNCIA
O art. 1.1 aponta o alcance do
TRIPS:
1) o alcance das obrigaes
representam um standard mnimo: os
membros podero, mas no estaro
obrigados a prover, em sua legislao, proteo mais ampla que a
exigida neste Acordo;
2) a obrigatoriedade de incorporao das disposies do Acordo
nas legislaes nacionais;
3) a liberdade de escolha da
metodologia de implementao: os
membros determinaro livremente a
forma apropriada de implementar as
disposies deste Acordo no mbito
de seus respectivos sistemas e prtica jurdicos.
a) OS PADRES MNIMOS DE
PROTEO
As disposies do TRIPS
constituem padres mnimos de proteo que devem ser adotados pelos
Estados-partes, em suas legislaes
nacionais.
No se pode exigir dos Estados-partes proteo aos direitos de
propriedade intelectual mais ampla do
que aquela prevista no Acordo. Qualquer controvrsia deve ser submetida ao procedimento de soluo de
controvrsias da OMC.
As disposies do Acordo no
so autnomas e no podem ser aplicadas diretamente porque ditam os
critrios mnimos de proteo e no o
exato contedo desses direitos.
Sendo assim, o TRIPS no se
constitui numa lei uniforme, porque
muitas reas ficaram em aberto, por
exemplo, a matria patentevel (art.
27, 3, d )18, os perodos de transio
conferidos aos pases em desenvolvimento (art. 65, 2)19 e de menor desenvolvimento relativo (art. 66)20.
b) A INCORPORAO NOS
DIREITOS INTERNOS
Os Estados-membros devem
incorporar as regras do Acordo em
suas legislaes, observados, para
os pases em desenvolvimento e de
menor desenvolvimento relativo, os
perodos de transio estabelecidos.
Muitos pases, sobretudo os
desenvolvidos, tm ratificado o
TRIPS, e pelo seu carter noexecutrio ou no self executing, ado-
tado leis para incorporar as disposies do Acordo em suas legislaes.

Nos Estados Unidos foi sancionada
uma lei especial para incorporar o
TRIPS ao seu Direito interno, em 1994.
A Unio Europia ratificou o TRIPS e
a Comisso Europia declarou que as
disposies do Acordo no so por
sua natureza suscetveis de serem
invocadas pelos particulares na Comunidade ou frente aos tribunais dos
pases-membros21, razo pela qual a
Comisso modificou as normas
preexistentes em matria de marcas22
e de circuitos integrados23.
Em 1994, o Canad, o Japo e
a Austrlia modificaram suas leis para
adapt-las ao TRIPS.
Os pases latino-americanos,
mesmo dentro do perodo de transio, j comearam a se adaptar s
disposies do TRIPS, dentre eles a
Argentina, Brasil e a Comunidade
Andina.
c) OS MTODOS DE
INCORPORAO AOS DIREITOS
INTERNOS
Os Estados-partes tm liberdade para escolher a forma apropriada para implementar as disposies
do Acordo, desde que respeitados os
padres mnimos de proteo, podendo prover proteo mais ampla. A
metodologia a ser seguida por cada
Estado, na implementao do TRIPS,
aquela descrita em seu prprio sistema de direito24.
O art. 1.2 determina o que se
entende por propriedade intelectual:
direito do autor e direitos conexos,
marcas, indicaes geogrficas, desenhos industriais, patentes, topografia de circuitos integrados e proteo
de informao confidencial.
O art. 13 (Limitaes e Excees) prev que os Membros restringiro as limitaes ou excees aos
direitos exclusivos a determinados
casos especiais, que no conflitem
com a explorao normal da obra e
no prejudiquem injustificavelmente
os interesses legtimos do titular do
direito.
2.3.3 OS PRINCPIOS GERAIS DO
TRIPS
2.3.3.1 O PRINCPIO DO SINGLE
UNDERTAKING
Este um princpio fundamental para entendermos a lgica do sistema da OMC.
O princpio do single
undertaking est expresso no art. 2,
incs. 2 e 3 da Ata Final da Rodada

do Uruguai, isto , do Acordo
Constitutivo da OMC:
2.2 - Os acordos e os instrumentos legais conexos includos nos
Anexos 1, 2 e 3 denominados a seguir de Acordos Comerciais Multilaterais formam parte integrante do presente Acordo e obrigam a todos os
membros.
2.3 - Os acordos e os instrumentos legais conexos includos no
Anexo 4 denominados a seguir de
Acordos Comerciais Plurilaterais tambm formam parte do presente Acordo para os membros que os tenham
aceito e so obrigatrios para estes.
Os acordos comerciais plurilateriais
no criam obrigaes nem direitos
para os membros que no os tenham
aceitado.
Porquanto, conclui-se que no
possvel aderir a apenas parte dos
acordos, sob pena de quebrar seu
equilbrio e lgica estrutural, exceo
feita aos acordos comerciais plurilaterais, do Anexo 4.
Desse princpio decorre a unidade do sistema, razo pela qual
chamvamos ateno para o fato de
que o TRIPS deve ser examinado
dentro da estrutura da OMC.
Segundo o princpio do single
undertaking o TRIPS no admite reservas.
2.3.3.2 O PRINCPIO DO
TRATAMENTO NACIONAL
O princpio do tratamento nacional e o princpio da nao mais
favorecida j integravam o esquema
estrutural do GATT - 1947 (arts. I e
III), e se mantiveram na estrutura da
OMC, atingindo todos os seus acordos constitutivos.
De acordo com o art. 3.1 do
TRIPS (tratamento nacional), cada
membro conceder aos nacionais dos
demais membros tratamento no
menos favorvel que o outorgado a
seus prprios nacionais com relao
proteo25 da propriedade intelectual, salvo as excees j previstas,
respectivamente, na Conveno de
Paris (1967), na Conveno de Berna
(1971), na Conveno de Roma e no
Tratado sobre a Propriedade Intelectual em Matria de Circuitos Integrados. No que concerne a artistas-intrpretes, produtores de fonogramas e
organizaes de radiodifuso, essa
obrigao se aplica apenas aos direitos previstos neste Acordo. Todo membro que faa uso das possibilidades
previstas no artigo 6 da Conveno de
Berna e no pargrafo 1.b, do artigo 16
Os Estados-partes do TRIPS assumiram, reciprocamente, o

compromisso de implementar, em seus sistemas de Direito
nacional, os padres mnimos de proteo fixados em comum.
So livres para determinar a forma mais apropriada de cumprir
este compromisso de acordo com as regras vigentes em seus
sistemas de direito e com a prtica reinante.
da Conveno de Roma, far uma notificao, de acordo com aquelas

disposies, ao Conselho para TRIPS.
Os Estados-partes tambm
podero fazer uso dessas excees
em relao a procedimentos judiciais
e administrativos, inclusive a designao de um endereo de servio ou
nomeao de um agente em sua rea
de jurisdio, somente quando tais
excees sejam necessrias para
assegurar o cumprimento de leis e
regulamentos que no sejam incompatveis com as disposies deste
Acordo e quando tais prticas no
sejam aplicadas de maneira que poderiam constituir restrio disfarada
ao comrcio (art. 3.2).
2.3.3.3 O PRINCPIO DA NAO MAIS
FAVORECIDA
Este princpio, que faz parte da
histria do GATT 1947 (art. I: Tratamento Geral de Nao mais Favorecida), um dos pilares sobre o qual
se apia a OMC. No Acordo TRIPS,
este princpio est previsto no art. 4,
o qual determina que, com relao
toda vantagem, privilgio ou imunidade que um Membro conceda aos
nacionais de qualquer outro pas ser
outorgado imediata e incondicionalmente aos nacionais de todos os demais membros. Est isenta desta
obrigao toda vantagem, favorecimento, privilgio ou imunidade concedida por um Membro que:
a) resulte de acordos internacionais sobre assistncia judicial ou
sobre aplicao em geral da lei e no
limitados em particular proteo da
propriedade intelectual;
b) tenha sido outorgada em
conformidade com as disposies da
Conveno de Berna (1971) ou da

Conveno de Roma que autorizam
a concesso de tratamento em funo do tratamento concedido em outro pas e no do tratamento nacional;
c) seja relativa aos direitos de
artistas-intrpretes, produtores de
fonogramas e organizaes de radiodifuso no-previstos neste Acordo;
d) resultem de acordos internacionais relativos proteo da propriedade intelectual que tenham entrado em vigor antes da entrada em
vigor do Acordo Constitutivo da OMC,
desde que esses acordos sejam notificados ao Conselho para TRIPS e
no constituam discriminao arbitrria ou injustificvel contra nacionais
dos demais membros (art. 4).
O campo de aplicao deste
artigo bastante amplo: todas as
vantagens, favorecimentos, privilgios e imunidades que um Estado-parte conceda aos nacionais de outro
Estado-parte sero automtica e incondicionalmente estendidas aos nacionais dos demais Estados-partes.
As obrigaes decorrentes dos
princpios do tratamento nacional e
da nao mais favorecida (arts. 3 e
4) no se aplicam aos procedimentos previstos em acordos multilaterais
concludos sob os auspcios da OMPI
relativos obteno e manuteno
dos direitos de propriedade intelectual (art. 5).
2.3.3.4 O PRINCPIO DO
ESGOTAMENTO INTERNACIONAL
DOS DIREITOS (EXAUSTO)
Conforme o princpio do esgotamento internacional dos direitos ou
exausto de direitos, o direito de excluso comercial do titular do direito
23
de propriedade intelectual se esgota

no momento em que ele introduz o
produto patenteado no comrcio ou
consente que isso seja feito por terceiro.
Ao realizar a primeira comercializao, o direito do titular se esgota de tal forma que os produtos introduzidos no comrcio podero ser
objeto de atos, ulteriores e sucessivos, de comercializao, de acordo
com o regime de liberdade de comrcio. O titular da marca no mais poder proibir ou restringir que terceiros comercializem, ulteriormente, produtos com a tal marca, o que se denomina vendas paralelas ou distribuies paralelas.
O esgotamento pode ser nacional e internacional.
O esgotamento nacional ocorre quando a exausto dos direitos do
titular se limita ao livre comrcio interno de um Estado. Se o titular do
direito de propriedade intelectual colocou seu produto no comrcio nacional, no pode impedir a sua ulterior
comercializao.
Com o esgotamento internacional acontece o mesmo, porm, com
repercusses maiores. Se o produto
for comercializado pela primeira vez
pelo titular do direito de propriedade
intelectual, ou com o seu consentimento, em qualquer lugar do mundo,
estaro livres as importaes e ulteriores vendas paralelas deste produto
no Estado importador em que a marca tenha sido registrada.
Existe ainda o esgotamento
supranacional, que acontece no mbito do Mercado Comum Europeu.
Contudo, o que nos interessa aqui
o esgotamento internacional.
O art. 6 do Acordo TRIPS estabelece: Para os propsitos de soluo de controvrsias no marco deste
Acordo, e sem prejuzo do disposto
nos arts. 3 e 4, nada neste Acordo
ser utilizado para tratar da questo
da exausto dos direitos de propriedade intelectual.
Durante as negociaes da
Rodada do Uruguai pretendeu-se dar
a este artigo uma redao mais explcita. No obstante, sua inteno
reconhecer ao legislador nacional a
plena liberdade para prover ou excluir
o esgotamento dos direitos de propriedade intelectual no seu corpo
legislativo interno, respeitados os limites impostos pelo prprio Acordo
TRIPS.
O princpio do esgotamento
internacional j constava no GATT 1947, pargrafos 1 e 4 do art. III (Tratamento Nacional no Tocante Tribu-
24
tao e Regulamentao Internas). De

acordo com esses dispositivos, os
produtos do territrio de uma parte
contratante no podem receber da lei
nacional sobre propriedade intelectual
tratamento menos favorvel que o
outorgado aos produtos similares de
origem nacional, evitando uma proteo discriminatria do produto nacional. Se aos produtos nacionais se
aplica o esgotamento nacional, ao
produto importado deve-se aplicar o
princpio do esgotamento internacional, nas mesmas condies, desde
que introduzidos no mercado da parte exportadora pelo titular do direito
de propriedade intelectual, ou com o
seu consentimento.
O art. 6 do TRIPS admite a
possibilidade do esgotamento internacional dos direitos, isto , a possibilidade de importar legalmente um
produto protegido por direitos de propriedade intelectual, desde que tenha
sido introduzido, no mercado de qualquer outro pas, pelo seu titular, ou
com o seu consentimento.
A possibilidade de importaes paralelas faz parte da lgica do
sistema da OMC. Como afirmou Toms de las Heras Lorenzo, a excluso do esgotamento internacional
suporia uma distoro no sistema do
GATT e um passo atrs na liberdade
do comrcio internacional26.
Afirma Correa que o reconhecimento do princpio do esgotamento
internacional do Acordo TRIPS pode
ser visto como um reflexo lgico da
globalizao da economia em nvel
nacional. Esta soluo conveniente
para assegurar a competitividade das
empresas locais, que podem estar em
desvantagem se se vem obrigadas
a comprar exclusivamente de distribuidores que aplicam preos mais
altos que os vigentes em outro pas27.
A exausto nacional no Brasil
consta no art. 43, IV e a exausto internacional, est prevista no art. 188,
II, da Lei n. 9.279, de 14 de maio de
1996.
O art. 42 da referida lei brasileira determina que a patente confere
ao seu titular o direito de impedir terceiro, sem o seu consentimento, de
produzir, usar, colocar venda, vender ou importar com estes propsitos: I - produto objeto de patente; II processo ou produto obtido diretamente por processo patenteado (...).
A exausto nacional aparece no art.
43: O disposto no artigo anterior no
se aplica (...) IV - a produto fabricado
de acordo com patente de processo
ou de produto que tiver sido colocado no mercado interno diretamente
pelo titular da patente ou com seu

consentimento.
A exausto internacional aparece no art. 188: Comete crime contra
registro de desenho industrial quem:
(...) II - importa produto que incorpore desenho industrial registrado no
Pas, ou imitao substancial que
possa induzir em erro ou confuso,
para os fins previstos no inciso anterior, e que no tenha sido colocado
no mercado externo diretamente pelo
titular ou com seu consentimento.
2.3.3.5 O PRINCPIO DA
TRANSPARNCIA
O princpio da transparncia
essencial na estrutura da OMC e no
Acordo TRIPS. Pelo art. 63, os Estados-partes se comprometem a publicar, ou a tornar pblico, as leis e regulamentos finais de aplicao relativos matria objeto do Acordo, de
tal forma que os governos e os titulares dos direitos de propriedade intelectual deles tomem conhecimento.
Impe o princpio da transparncia
que os acordos relativos matria
objeto do Acordo TRIPS que estejam
em vigor entre o governo ou uma
agncia governamental de um membro e o governo ou agncia governamental de um outro membro tambm
sejam publicados.
Tem um papel importante na
transparncia da conduta das partes
contratantes, o Conselho para TRIPS
Conselho dos Aspectos dos Direitos
de Propriedade Intelectual Relacionados ao Comrcio. Sua funo a de
supervisionar a aplicao do Acordo
e, em particular, o cumprimento, por
parte dos membros, das obrigaes
por eles estabelecidas, e lhes oferecer a oportunidade de efetuar consultas sobre questes relativas aos
aspectos dos direitos de propriedade intelectual relacionados ao comrcio. O Conselho se desincumbir de
outras atribuies que lhe forem confiadas pelos Membros e, em particular, lhes prestar qualquer assistncia solicitada no contexto de procedimentos de soluo de controvrsias (art. 68).
As partes contratantes se
comprometem a notificar o Conselho
para TRIPS das leis e regulamentos
referidos acima, de forma a assistilo em suas funes. O referido Conselho tentar minimizar o nus dos
membros em dar cumprimento a esta
obrigao e poder at dispens-los
disso, se concluir com a OMPI entendimento sobre o estabelecimento
de um registro comum. O mesmo
poder acontecer em relao s obrigaes do Acordo TRIPS derivadas

das disposies do art. 6 da Conveno de Paris (1967) (art. 63, 2 do
TRIPS).
COOPERAO INTERNACIONAL
A OMC tem suas bases no Direito Internacional da cooperao,
cuja finalidade principal a promoo do interesse comum por meio de
normas de cooperao mtua. A cooperao a pedra de toque em todos os Acordos que constituem a
Organizao, inclusive o TRIPS.
A cooperao pode ser interna
e externa. A interna se realiza no mbito da OMC, isto , entre seus membros. No TRIPS, o princpio da cooperao aparece no Prembulo, e se
consagra, definitivamente, no art. 69
(Cooperao Internacional):
Os membros concordam em
cooperar entre si com o objetivo de
eliminar o comrcio internacional de
bens que violem direitos de propriedade intelectual. Para este fim, estabelecero pontos de contato em suas
respectivas administraes nacionais, delas daro notificao e estaro prontos a intercambiar informaes sobre o comrcio de bens infratores. Promovero, em particular, o
intercmbio de informaes e a cooperao entre as autoridades alfandegrias no que tange ao comrcio
de bens com marca contrafeita e
bens pirateados.
Dentro do princpio geral de
cooperao, o art. 67 enfatiza o aspecto tcnico da assistncia mtua:
A fim de facilitar a aplicao
do presente Acordo, os pases desenvolvidos membros, a pedido, e em
termos e condies mutuamente acordados, prestaro cooperao tcnica
e financeira aos pases em desenvolvimento membros e de menor desenvolvimento relativo membros. Essa
cooperao incluir assistncia tcnica na elaborao de leis e regulamentos sobre proteo e aplicao de
propriedade intelectual, bem como
sobre a preveno de seu abuso, e
incluir apoio ao estabelecimento e
fortalecimento dos escritrios e agncias nacionais competentes nesses
assuntos, inclusive na formao de
pessoal.
No campo da assistncia mtua, entre as partes contratantes, os
pases desenvolvidos concedero incentivos a empresas e instituies
de seus territrios com o objetivo de
A cooperao internacional ou externa a que se estabelece

entre o TRIPS e a OMPI e outras organizaes internacionais
relevantes na proteo dos direitos de propriedade intelectual.
No poderia ser diferente, j que a proposta do TRIPS somarse aos acordos preexistentes sobre a matria, estabelecendo
relaes de cooperao e assistncia contnua com outras
organizaes.
promover e estimular a transferncia

de tecnologia aos pases de menor
desenvolvimento relativo membros,
a fim de habilit-los a estabelecer
uma base tecnolgica slida e vivel (art. 66.2).
A cooperao internacional ou
externa a que se estabelece entre
o TRIPS e a OMPI e outras organizaes internacionais relevantes na proteo dos direitos de propriedade intelectual. No poderia ser diferente,
j que a proposta do TRIPS somarse aos acordos preexistentes sobre
a matria, estabelecendo relaes de
cooperao e assistncia contnua
com outras organizaes.
O art. 68, parte final do Acordo, estabelece: O Conselho para
TRIPS poder consultar e buscar informaes de qualquer fonte que
considerar adequada. Em consulta
com a OMPI, o Conselho dever buscar estabelecer, no prazo de um ano
a partir de sua primeira reunio, os
arranjos apropriados para a cooperao com os rgos daquela Organizao.
O futuro vai definir e selar as
bases dessas relaes de cooperao, tanto interna corporis quanto entre as organizaes.
2.3.3.7 O PRINCPIO DA INTERAO
ENTRE OS TRATADOS
INTERNACIONAIS SOBRE A MATRIA
O TRIPS no pretende cancelar o passado e recomear a tarefa
de proteo dos direitos de propriedade intelectual. Como herdeiro da
histria, reconhece o valor dos documentos que o antecederam. O art. 2
(Convenes sobre Propriedade Intelectual) sela esse compromisso:
1 - Com relao s Partes II, III
e IV deste Acordo, os Membros cum-
priro o disposto nos Artigos 1 a 12 e

19, da Conveno de Paris (1967).
2 - Nada nas Partes I a IV deste Acordo derrogar as obrigaes
existentes que os Membros possam
ter entre si, em virtude da Conveno
de Paris, da Conveno de Berna, da
Conveno de Roma e do Tratado
Sobre a Propriedade Intelectual em
Matria de Circuitos Integrados.
Alguns autores questionam as
relaes entre a Conveno de Paris
e o TRIPS. Uma corrente sustenta
que as obrigaes assumidas na
Conveno de Paris prevalecem com
o Acordo TRIPS, uma vez que
mantidas e reafirmadas no art. 2.
Outra sustenta que vrios so os
princpios de Direito Internacional
pblico contrrios a esta tese, dentre eles, o princpio lex posterior
derogat priori, isto , quando os tratados tm disposies contraditrias e os signatrios so os mesmos,
prevalece o ltimo tratado.
Para Otto Licks, ainda que
muito sedutora pela sua excelncia,
a tese de que a Conveno de Paris
prevalece sobre o TRIPS merece consideraes adicionais28. Isso porque,
Licks parece se basear no texto adotado pela Comisso de Direito Internacional das Naes Unidas, que,
citado por ele, estabelece que: 1 - Um
tratado bilateral ou multilateral, ou
qualquer disposio de um tratado,
nulo, se sua execuo envolve a
ruptura de uma obrigao de tratado
previamente assumida por uma ou
mais partes contratantes; (...) 4 - A
regra formulada nos pargrafos 1 e 2
no se aplica a subseqentes tratados multilaterais, que participam de
um grau de generalidade que lhes d
o carter de atos legislativos e alcanam propriamente todos os membros
da comunidade internacional ou de-
25
vem ser considerados como tendo

sido concludos no interesse internacional (...)29.
H um equvoco na argumentao de Licks. O Acordo TRIPS no
prope uma ruptura com a Conveno de Paris, nem um tratadonormativo mas contratual.
As obrigaes contratadas na
Conveno de Paris prevalecem sobre o TRIPS, haja vista que foram
mantidas e reafirmadas em seu art.
2. Os tratados no se excluem, contradizem ou disputam a primazia de
regular relaes jurdicas, mas se
somam e completam e, na dvida,
prevalece o bom senso30.
Ambos os documentos representam a proteo atual dos direitos
de propriedade intelectual, suas relaes so de interao, no de conflito, porque estamos no contexto
do Direito Internacional de cooperao e no de coexistncia, em que
so comuns os conflitos entre fontes.
O TRIPS dirigido aos direitos
de propriedade intelectual relacionados ao comrcio internacional, enquanto a Conveno de Paris no tem
essa pretenso.
INTERPRETAO EVOLUTIVA
Uma das principais caractersticas do TRIPS a dinamicidade. A
interpretao das suas clusulas
pode mudar de acordo com a evoluo do tema. Como observou Otto
Licks, a grande diferena de infraestrutura constitucional, legal, e de
disponibilidade de corpo tcnico qualificado em cada um dos membros do
Acordo tambm contribuir para a
pluralidade de entendimentos. Ademais, o estudo do TRIPS por internacionalistas tambm contribuir de forma importante para a interpretao
das clusulas do Acordo31.
Como evitar as diferentes interpretaes? Cada Estado, ao incorporar as regras do TRIPS, o faz com base
no seu prprio sistema de direito e
realidade econmica, social, cultural
etc. Contudo, a observncia dos princpios bsicos do Acordo assim como
as decises proferidas pelo rgo de
Soluo de Controvrsias da OMC
(OSC), serviro de lastro comum para
a interpretao.
Em sntese, o Acordo TRIPS
estabelece os padres mnimos de
proteo a serem observados pelos
Estados-partes, os quais se comprometem a incorpor-los, submetendose s sanes previstas no Acordo.
26
O Acordo no auto-executvel (no self-executing) e deve ser

incorporado pelos Estados-partes em
suas legislaes nacionais, mediante mecanismos prprios, haja vista a
liberdade deixada pelo Acordo, tanto
no que diz respeito s normas substantivas quanto s de procedimento.
O Acordo TRIPS se baseia nas
principais convenes internacionais
sobre a matria, mantendo com todas
elas uma relao de colaborao e
complementaridade, introduzindo princpios como o da nao mais favorecida, esgotamento internacional
dos direitos, e single undertaking,
dentre outros.
3 SOLUO DE CONTROVRSIAS
a) Mecanismos de soluo
De acordo com o art. 64, a soluo de controvrsias do TRIPS
regida pelos arts. XXII e XXIII do
GATT, desenvolvidos e aplicados nos
Entendimentos Relativos s Normas
e Procedimentos sobre Soluo de
Controvrsias, previstos no Anexo 2,
do Acordo Constitutivo da OMC. Este
Anexo adotou o Dispute Settlement
Body (DSB), ou rgo de Soluo de
Controvrsias (OSC), que se traduz
num mecanismo mais eficaz para a
soluo de controvrsias do que o do
GATT.
O rgo de Soluo de Controvrsias (OSC) da OMC substituiu
o Conselho Geral do GATT, e dele
fazem parte todos os Membros da
OMC. O OSC traz vrios elementos
novos e importantes sobre os quais
j nos debruamos no livro O direito
internacional da propriedade intelectual, citado na nota n.1.
4 OS EFEITOS DO TRIPS
4.1 OS EFEITOS DO TRIPS NO
DIREITO INTERNACIONAL DE
PROTEO DOS DIREITOS DE
PROPRIEDADE INTELECTUAL PSUNIES DE PARIS E DE BERNA
A proteo e o reconhecimento dos direitos de propriedade intelectual esto ligados ao Direito Internacional pblico e privado.
Com a OMC-TRIPS a construo jurdica sobre a matria adquiriu
novos contornos e atingiu sua maturidade em nova perspectiva econmica internacional.
O TRIPS, como parte integrante do Acordo Constitutivo da OMC,
trouxe princpios novos como o single
undertaking, transparncia, cooperao internacional, interao entre
tratados internacionais e interpretao evolutiva.

O TRIPS fixou padres mnimos relativos existncia, alcance
e exerccio dos direitos de propriedade intelectual. Dotou o regime internacional de proteo desses direitos de um mecanismo de preveno e soluo de controvrsias. O
Estado-parte pode, mediante notificao ao rgo de Soluo de Controvrsias da OMC (OSC), solicitar
uma consulta a outro Estado-parte.
Caso no resolva a controvrsia,
pode ser constitudo um Painel (ou
Grupo Especial) com a incumbncia
de examinar a questo. Da deciso
do Painel, cabe recurso ao rgo de
Apelao. Esto previstas sanes,
autorizadas pelo OSC, contra o Estado-membro que no cumprir as
decises do Painel e do rgo de
Apelao.
O TRIPS dotou a legislao internacional elaborada pela OMPI, e
mesmo antes dela, de defesa e ataque, na medida em que se somou
aos instrumentos internacionais
preexistentes sobre a matria e, ao
mesmo tempo, acrescentou dados
novos.
O TRIPS trouxe o que faltava,
estabelecendo mecanismos de consulta e fiscalizao (vigilncia) dos
padres mnimos internacionais exigidos e garantindo a observncia
destes padres nos direitos dos
Estados-partes.
4.2 AS IMPLICAES
INSTITUCIONAIS DECORRENTES
DAS RELAES ENTRE O TRIPS E A
OMPI
A OMPI administra as Unies
de Paris e de Berna, bem como os
tratados internacionais de propriedade intelectual. Seu processo decisrio se baseia no princpio da igualdade de votos entre os Estados-partes. Inexiste rgo ou mecanismo
com competncia para verificar o
cumprimento por parte dos Estados
das normas que se encontram sob a
sua guarda e nela no h um sistema de sano oponvel aos Estados
inadimplentes.
A OMPI continua se ocupando da harmonizao legislativa do direito de propriedade intelectual, enquanto o TRIPS, dos aspectos comerciais internacionais relacionados
com a matria.
Pode parecer que o TRIPS teria ensejado o conflito de regras entre tratados sucessivos ou concorrentes. Contudo, isso no acontece,
porque suas regras no so incompatveis com as das convenes

preexistentes as completa.
Charles Rousseau observa
que a interpretao dos tratados internacionais tem a sua prpria lgica, que s vezes se afasta daquela
dos contratos do Direito privado.
Razo pela qual, muito interessante a adaptao do trabalho de interpretao natureza das disposies
convencionais em causa. O Direito
Internacional apresenta caractersticas especficas em razo da forma
particular que reveste a elaborao
das normas jurdicas nas relaes
entre Estados32.
Nas relaes entre o TRIPS e
as convenes anteriores devem prevalecer as regras de bom senso e a
lgica jurdica. Como disse
Rousseau, a interpretao dos tratados um trabalho de arte jurdica e
no uma operao mecnica que coloca em funcionamento um conjunto
de receitas ou de diretivas que o juiz
- pois principalmente a ele que se
leva o problema dever aplicar de
maneira sistemtica33.
O princpio fundamental dessa interpretao deve ser a vontade
dos Estados-partes, que no caso do
TRIPS, no revogar ou excluir as
convenes anteriores, mas acrescentar-lhe elementos novos.
Como observou o Prof. Miguel
Reale, no incio dos anos 1980, a Conveno de Paris no representa um
direito uniforme, ela marca uma diretriz no sentido de um direito uniforme. Eu diria numa expresso filosfico-matemtica que a internacionalizao das normas de direito industrial o infinito de uma constante exigncia jurdica. Ns marchamos cada vez mais para a uniformizao das regras que disciplinam a
matria de direito industrial, mas no
podemos pretender que isso se realize j. Segundo ele, a disparidade
entre os diversos pases leva a muitas incompreenses, a reclamaes
reiteradas, perturbando o campo das
relaes internacionais34.
A constante exigncia jurdica
de que nos fala Reale deu origem ao
TRIPS35.
Que pode consultar e buscar
informaes com a OMPI, o que demonstra o trabalho de parceria e cooperao constantes na proteo dos
direitos de propriedade intelectual.
Em Genebra, em 22 de dezembro de 1995, foi celebrado o
Acordo Entre a OMPI e a OMC com
vista a estabelecer uma relao de
apoio mtuo. O Acordo formula as
regras de cooperao institucional

entre as duas Organizaes, no que
diz respeito ao acesso a leis e regulamentos da OMPI pelos Estadosmembros da OMC e seus nacionais,
bem como estabelece os princpios
bsicos da assistncia tcnico-jurdica e cooperao tcnica.
O TRIPS no pode prescindir
do trabalho da OMPI, haja vista a preocupao constante desta Organizao com os tratados que esto sob
a sua responsabilidade e seu programa, intensificado nos anos 1990, de
assistncia tcnico-jurdica aos pases em desenvolvimento por meio do
qual os ajuda a se introduzirem no
sistema de proteo da propriedade
intelectual ou a aperfeioarem aquele que j possuem.
A OMPI continua estimulando
as atividades de criao dos indivduos e das empresas, facilitando a
aquisio de tcnicas e obras literrias e artsticas estrangeiras, assim
como o acesso informao cientfica e tcnica contida nas patentes.
A OMPI continua a ser o principal centro internacional de promoo dos direitos de propriedade
intelectual, papel que lhe est assegurada na Histria e agora reforado pela colaborao do Conselho
para TRIPS.
4.3 OS EFEITOS DO TRIPS NO
BRASIL
No Brasil, as normas do TRIPS
geram dois tipos de efeitos: externos e internos.
Os efeitos externos ou internacionais esto relacionados s obrigaes assumidas junto OMC e
aos seus Estados-membros. Os efeitos internos referem-se entrada em
vigor no Direito brasileiro e executoriedade no Brasil. Tanto os efeitos externos quanto os internos ficaram,
no TRIPS, condicionados a um prazo para que suas regras entrassem
em vigor.
4.3.1 O REGIME TRANSITRIO
ESPECIAL DO TRIP PARA OS
ESTADOS-PARTES EM
DESENVOLVIMENTO
A Parte VI do TRIPS (arts. 65,
66 e 67) dedicada s Disposies
Transitrias, que trazem dois elementos importantes: o grau de desenvolvimento econmico dos Estados-partes e a matria objeto das disposies do Acordo.
Diante da importncia da combinao desses elementos, o TRIPS
estabelece trs tipos de Regimes

Transitrios: um Geral e dois especiais em favor de certas categorias
de Estados-partes.
1) Regime Transitrio Geral
Previsto no art. 65.1, beneficia
a todos os Estados-partes do Acordo. Nenhuma das obrigaes contidas no Acordo TRIPS ser exigvel aos
Estados-partes antes de transcorrido
um prazo geral de um ano aps a
data de entrada em vigor do Acordo
Constitutivo da OMC.
2) Regime Transitrio Especial
para os Estados-Partes em Desenvolvimento
Os Estados-partes em desenvolvimento podem se beneficiar de
um perodo transitrio adicional de
s, exceo feita aos arts.
quatro anos
3, 4 e 5 do Acordo TRIPS. O total do
perodo transitrio especial para esta
categoria de Estados-partes de cinco anos, os quais resultam do perodo transitrio geral de um ano, mais
quatro anos do perodo transitrio
especial (art. 65.2).
As disposies que no podem ser excepcionadas, dos arts. 3,
4 e 5, referem-se aos princpios do
tratamento nacional, do tratamento de nao mais favorecida e aos
acordos multilaterais concludos sob
os auspcios da OMPI relativos obteno e manuteno dos direitos de
propriedade intelectual.
Os pases em desenvolvimento podem obter um prazo adicional
de cinco anos para aplicar as normas
sobre patentes de produtos, contidas
na Seo 5 da Parte II do Acordo, aos
setores tecnolgicos que no protegiam em seu territrio, na data geral
de aplicao do Acordo (art. 65.4).
Os Estados-partes em processo de transformao de economia de
planejamento centralizado para mercado e de livre empresa, realizando
reforma estrutural de seu sistema de
propriedade intelectual, enfrentando
problemas especiais na preparao
e implementao de leis e regulamentos de propriedade intelectual, podero tambm se beneficiar de um prazo adicional de quatro anos, exceo
feita aos arts. 3, 4, e 5 do TRIPS. Esses pases, portanto, se beneficiaro
tambm de um perodo transitrio de
cinco anos (quatro anos do perodo
transitrio especial e um ano do perodo transitrio geral), conforme o disposto no art. 65.3.
O pargrafo 5 do art. 65, estabelece que um membro que se utilize do prazo de transio previsto nos
pargrafos 1, 2, 3 e 4 assegurar que
quaisquer modificaes nas suas le-
27
gislaes, regulamentos e prtica feitas durante esse prazo no resultem

em um menor grau de consistncia
com as disposies do presente
Acordo.
3) Regime Transitrio Especial
Para os Estados de Menor Desenvolvimento Relativo Membros
Os Estados menos adiantados, em virtude de suas limitaes
econmicas, financeiras e administrativas e necessidade de flexibilidade
para estabelecer base tecnolgica
vivel, no esto obrigados a aplicar
as disposies do Acordo, exceo
feita aos arts. 3, 4 e 5, durante um
s contados a partir
prazo de dez anos
da data de aplicao estabelecida no
art. 65.1 (Regime Transitrio Geral de
um ano).
Este perodo pode ser prorrogado mediante pedido fundamentado, feito pelo Estado interessado, ao
Conselho Para TRIPS (art. 66.1).
Frente natureza complexa
das disposies do TRIPS e seus efeitos nas legislaes dos Estados-partes, foram necessrios dispositivos
de direito intertemporal para definir o
incio da vigncia do Acordo, considerando as especificidades de certos pases.
As disposies que fixam os
Regimes Transitrios so essenciais
uma vez que no s o TRIPS como o
Acordo Constitutivo da OMC afetam
a vida econmica dos Estados-membros, os quais precisam de um perodo razovel de tempo para adequar
suas legislaes internas s obrigaes internacionalmente assumidas.
Apesar de o Decreto n. 1.355/
94 declarar que a Ata Final que incorpora os Resultados da Rodada do
Uruguai entra em vigor para a Repblica Federativa do Brasil em 1 de
janeiro de 1995, tal no ocorreu por
fora do Regime Transitrio Especial
do art. 65.2 porque os efeitos externos e internos do TRIPS ficaram e
esto condicionados passagem do
tempo. Como observa Guido Soares,
at o momento do adimplemento dos
termos para a entrada em vigor daquele ato internacional, no se pode
cogitar de um conflito entre a legislao interna e o Direito internacional de
origem convencional36.
Algumas controvrsias ainda
persistem sobre os efeitos das disposies do art. 65 do TRIPS no Brasil. O Acordo no define como os
Estados devem exercer esses direitos. A extenso do perodo de transio depende de manifestao expressa ou basta o silncio do Estado
em desenvolvimento membro? Des-
28
se questionamento surgiram duas

correntes de pensamentos. Para alguns o Estado interessado em se
beneficiar do perodo de transio
previsto no art. 65 do TRIPS deveria
manifestar a sua inteno no momento da ratificao do Acordo Constitutivo da OMC, alegando que, se o
Congresso aprovou a incorporao da
Ata Final da Rodada do Uruguai ao
Direito brasileiro, sem ressalvas, tornou todas as suas disposies vigentes no Brasil.
Outros entendem que o TRIPS
no estabeleceu nenhuma formalidade para que o Estado-membro em
desenvolvimento se beneficie do perodo de transio, o qual automtico, frente s condies conhecidas
do Estado. A nosso ver no necessria nenhuma formalidade, basta a
inao, porque os Estados em desenvolvimento tm a liberdade de no
implementar as regras do TRIPS at
certa data, exceo feita aos arts. 3,
4 e 5 que exigem implementao
imediata. Ultrapassado o perodo de
transio de cinco anos, tornam-se
vigentes os dispositivos do TRIPS.
Para os membros da OMC, o
Brasil gozou do perodo de transio,
um direito automtico que decorre da
sua condio de pas em desenvolvimento.
O Estado em desenvolvimento que no quisesse gozar do perodo de transio deveria renunciar expressamente a esse direito.
O Brasil notificou a OMC em
1997, esclarecendo que gozava do
perodo de transio, o que foi feito
ad cautelam, em benefcio da transparncia, haja vista que, em reunio
de 22 de fevereiro de 1997, o Conselho para TRIPS registrou que o benefcio do perodo de transio independe de comunicao formal por parte
do Estado membro OMC.
H trs excees ao perodo
de transio (alm dos referidos arts.
3, 4 e 5 do TRIPS), que devem ser
observadas:
1) art. 65.5: o padro de proteo dos direitos de propriedade intelectual, previstos na legislao interna, no pode ser diminudo pelo Estado-parte que se utilize do perodo
de transio. Esta regra tem sido observada pelo Brasil que tem editado
leis novas sobre a matria elevando
os padres de proteo;
2) art. 70.8: os Estados-partes
que no possuam sistema para proteo patentria a produtos farmacuticos nem a produtos qumicos para
agricultura, de conformidade com o
art. 27, devem criar um meio pelo qual
os pedidos de patente para essas

invenes possam ser depositados.
O Brasil cumpriu esta exceo e notificou a OMC;
3) art. 70.9: prev a criao
de sistema de proteo a direitos
exclusivos de comercializao, o que
ainda no foi cumprido pelo Brasil37.
O perodo de transio se refere ao TRIPS, isto , ao Anexo 1-C,
porque todas as demais regras dos
outros Acordos que compem a Ata
Final da Rodada do Uruguai se submetem s suas prprias disposies.
4.3.2 O TRIPS E A LEGISLAO
BRASILEIRA DE PROTEO DA
PROPRIEDADE INTELECTUAL
At o transcurso do prazo para
a entrada em vigor do TRIPS (1/1/
2000), no Brasil, no se levantava a
possibilidade de conflito entre as disposies daquele Acordo e a nossa
legislao interna.
O perodo de transio e foi,
em nosso caso, importante porque o
TRIPS afeta no s o universo
legislativo dos Estados-partes no que
diz respeito aos direitos de propriedade intelectual, como tambm outros setores.
Como sabido, os Estadospartes do TRIPS no esto obrigados
a prover, em suas legislaes internas,
proteo mais ampla que a exigida pelo
Acordo e tm a liberdade de determinar a forma apropriada de implementar
as regras do TRIPS em seus sistemas
e prtica jurdicos38.
Dando cumprimento ao disposto no TRIPS, e de acordo com o
sistema brasileiro de aprovao de
tratados internacionais (treaty-making
power), o Congresso Nacional aprovou o Acordo Constitutivo da OMC,
mediante o Decreto Legislativo n. 30,
de 15 de dezembro de 1994, promulgado pelo Decreto Presidencial n.
1.355, de 30 de dezembro de 1994 e
publicado no Dirio Oficial da Unio
de 31 de dezembro de 1994.
Logo aps comeou no Brasil
o movimento de reviso da legislao sobre propriedade intelectual e
novas leis sobre a matria foram editadas que, com pequenas excees,
observam os padres mnimos de
proteo do TRIPS.
Vejamos como est o cenrio
legislativo nacional atual de proteo
dos direitos de propriedade intelectual, j desenhado no perodo de transio, hoje expirado:
- Lei n. 9.279, de 14 de maio
de 1996: regula os direitos e obrigaes relativas propriedade industriR. CEJ, Braslia, n. 21, p. 16-30, abr./jun. 2003
al (publicada no Dirio Oficial do Unio

de 15/05/1996)39;
- Lei n. 9.456, de 25 de abril
de 1997: disciplina a proteo de cultivares e d outras providncias
(Publicada no Dirio Oficial da Unio
de 28/04/1997);
- Lei n. 9.610, de 19 de fevereiro de 1998: altera, atualiza e consolida a legislao sobre direitos autorais e d outras providncias
(publicada no Dirio Oficial da Unio
de 20/02/1998);
- Lei n. 9.609, de 19 de fevereiro de 1998:: dispe sobre a proteo da propriedade intelectual de programas de computador, sua comercializao no pas, e d outras providncias ( publicada no Dirio Oficial
da Unio de 20/02/1998).
4.3.2.1 OS EFEITOS DO TRIPS APS
O DECURSO DO PERODO DE
TRANSIO
Quando o Congresso Nacional
aprovou o Acordo Constitutivo da
OMC, o TRIPS foi incorporado legislao brasileira juntamente com o
mecanismo que dilata a sua entrada
em vigor. Contudo, mesmo dentro
desse perodo, o Brasil procurou, e
tem procurado, adaptar suas disposies de Direito interno aos padres
internacionais do Acordo.
At o momento do transcurso
do perodo de transio e, conseqentemente, da entrada em vigor do
TRIPS no Brasil (1/1/2000), no ocorreram conflitos entre a legislao interna e as regras do Acordo.
O que pode acontecer agora,
transcorrido o perodo de transio?
As regras de Direito interno brasileiro, incompatveis com o TRIPS, esto ipso facto revogadas?
Os tratados internacionais incorporados ao Direito brasileiro passam a ser considerados como leis e
produzem os mesmos efeitos destas
sobre as demais,40 do que se deduz
que ocorreria a revogao das leis
internas brasileiras pelo TRIPS em
conformidade do princpio lex posterior derogat priori.
Entretanto, isso no ocorre,
pois o TRIPS um tratado-contrato e
no tratado-lei. Suas normas se destinam aos Estados-partes e no aos
indivduos que no recebem, imediatamente, nenhum direito subjetivo com
a entrada em vigor do TRIPS.
Hoje, transcorrido o perodo de
transio, se houver discrepncias
entre a legislao nacional e o TRIPS,
caber ao legislador nacional dar corpo s disposies do Acordo (o que
Os pases em desenvolvimento podem obter um prazo

adicional de cinco anos para aplicar as normas sobre patentes
de produtos, contidas na Seo 5 da Parte II do Acordo, aos
setores tecnolgicos que no protegiam em seu territrio, na
data geral de aplicao do Acordo (...)
j vem fazendo), adaptar o direito

interno aos padres fixados pelo
TRIPS, sob pena de, no o fazendo,
o Brasil violar o Acordo e, conseqentemente, ficar sujeito a responder
perante o rgo de Soluo de Controvrsias da OMC.
O TRIPS uma norma especial, ou seja, um acordo sobre aspectos de propriedade intelectual no campo do comrcio internacional. Da decorre a sua natureza especial, inclusive no que diz respeito aos direitos
de propriedade intelectual.
7
NOTAS BIBLIOGRFICAS
1
2
3
4
Estudo mais aprofundado sobre a matria

fizemos no livro: Basso, Maristela. O direito
internacional da propriedade intelectual.
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2000.
No Brasil foi promulgada pelo Decreto n.
75.541, de 31 de maro de 1975, publicada
no D.O.U. de 02/04/1975.
Em 28 de setembro de 1979, o texto da
Conveno foi emendado.
TRIPS Trade Related Aspects of
Intellectual Property Rights integra o Acordo
Constitutivo da Organizao Mundial do
Comrcio (OMC), como seu ANEXO 1C.
O TRIPS, nos pases de lngua latina,
conhecido pela sigla ADIPIC Acordo
sobre Aspectos dos Direitos de Propriedade
Intelectual Relacionados com o Comrcio.
Vide: Decreto Presidencial n. 1.355, de 30
de dezembro de 1994.
Sobre as atividades das empresas transnacionais, so valiosas as lies de Luiz Olavo
Baptista, Empresa transnacional e direito.
So Paulo: RT, 1987.
Para aprofundar o estudo da histria das
negociaes da Rodada do Uruguai, e
seus resultados ver: LAFER, Celso, A OMC
e a regulamentao do comrcio internacional - uma viso brasileira; GERVAIS
Daniel, The TRIPS agreement - drafting
history and analysis; KHAVAND, Fereydoun
A. , Le nouvel ordre commercial mondial -
9
10
11
12
13
14
15
16
du GATT l OMC; Patrick Messerlin, La

nouvelle Organisation Mondiale du
Commerce; Michel Rainelli, L Organisation
Mondiale du Commerce; CERVIO, Alberto
e PRADA, Cerro, GATT y propiedad
industrial; ZUCCHERINO, Daniel e
MITELMAN, Carlos, Marcas y patentes en
el GATT - Rgimen legal; Thibaut Flory, La
Communaut Europenne et le GATT valuation des accords du cycle dUruguay;
COSTA, Lgia, OMC - manual prtico da
rodada do Uruguai; so oportunos, tambm,
os resultados do Colloque de Nice sobre
La rorganisation mondiale des changes Problmes juridiques, publicados pela
Socit Franaise Pour le Droit International,
1996.
Draft Final Act Embodying the Results of
the Uruguay Round of Multilateral Trade
Negotiations, In: GATT DOC. MTN.TNC/
W/FA (20 December 1991). Ver Meeting
of Negotiating Group of 16 and 22
October, In: GATT DOC. MTN.GNG/
TRIPS/3 (nov. 18, 1991).
In Draft Final Act Embodying the Results of
the Uruguay Round of Multilateral Trade
Negotiations, GATT DOC.MTN.TNC/W/FA
(20 December 1991).
In Acuerdo TRIPS - Rgimen internacional
de la propiedad intelectual. Buenos Aires:
Ciudad Argentina, 1998. p. 28-29.
A OMC e a regulamentao do comrcio
internacional: uma viso brasileira. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 1998. p. 28.
Idem, p. 14-15.
Idem, p. 38.
Sobre a diferena entre os executive
agreements e os tratados internacionais,
so importantes as lies de MEDEIROS,
Antnio Paulo Cachapuz de. O poder de
celebrar tratados: competncia dos
poderes constitudos para a celebrao de
tratados, luz do direito internacional, do
Direito Comparado e do Direito Constitucional brasileiro. Porto Alegre: Srgio
Frabis,1995.
"A nova lei e o TRIPS, In XVI Seminrio
Nacional de Propriedade Intelectual- Anais
1996, Revista da ABPI, p. 14-18, cit. p. 17.
Idem, p. 14-18, cit. p. 18.
BARBOSA, Denis. Uma introduo
propriedade intelectual. Rio de Janeiro:
Lumen Juris, 1998. v. 1. p. 87.
29
17 Prembulo do TRIPS.
18 Art. 27 (Matria Patentevel)(...) 3) Os
membros tambm podem considerar como
no-patenteveis: (...) (b) plantas e animais,
exceto microorganismos e processos
essencialmente biolgicos para a produo
de plantas ou animais, excetuando-se os
processos no-biolgicos e microbiolgicos.
No obstante, os membros concederem
proteo a variedades vegetais, seja por meio
de patentes, seja por meio de um sistema
sui generis eficaz, seja por uma combinao
de ambos. O disposto neste subpargrafo
ser revisto quatro anos aps a entrada em
vigor do Acordo Constitutivo da OMC.
19 Art. 65 (Disposies Transitrias) 1- Sem
prejuzo do disposto nos pargrafos 2, 3 e 4,
nenhum membro estar obrigado a aplicar
as disposies do presente Acordo antes
de transcorrido um prazo geral de um ano
aps a data de entrada em vigor do Acordo
Constitutivo da OMC. 2 - Um pas-membro
em desenvolvimento tem direito a postergar
a data de aplicao das disposies do
presente Acordo, estabelecida no pargrafo
1, por um prazo de quatro anos, com
exceo dos artigos 3, 4 e 5.
20 Art. 66 (Pases de Menor Desenvolvimento
Relativo Membros), 1- Em virtude de suas
necessidades e requisitos especiais, de
suas limitaes econmicas, financeiras e
administrativas e de sua necessidade de
flexibilidade para estabelecer uma base
tecnolgica vivel, os pases de menor
desenvolvimento relativo membros no
estaro obrigados a aplicar as disposies
do presente Acordo, com exceo dos
Artigos 3, 4, e 5, durante um prazo de dez
anos contados a partir da data de aplicao
estabelecida no 1 do art. 65. O Conselho
para TRIPS, quando receber um pedido
devidamente fundamentado de um pas
de menor desenvolvimento relativo membro, conceder prorrogao desse prazo.
O art. 3 se refere ao princpio do
tratamento nacional, o art. 4 ao princpio
da nao mais favorecida, e o art. 5 aos
acordos multilaterais concludos sob os
auspcios da OMPI.
21 Reg. 94/800/EC. O Tribunal de Justia da
Unio Europia exps as razes da noauto-executoriedade dos Acordos do
GATT, no leading case International Fruit.
22 Reg. 40/94.
23 Reg. 94/824.
24 Sobre os mtodos de incorporao dos
tratados aos Direitos internos, ver
MEDEIROS, Antnio Paulo Cachapuz de,
op. cit.
25 A proteo aqui compreende os aspectos
que afetem a existncia, obteno,
abrangncia, manuteno e aplicao de
propriedade intelectual, bem como os
aspectos relativos ao exerccio dos direitos
de propriedade intelectual de que trata
especificamente o Acordo TRIPS.
26 El agotamiento del derecho de marca.
Madrid: Montecorvo, 1994. p. 477.
27 Acuerdo TRIPS ... p. 48-49.
28 O Acordo sobre Aspectos dos Direitos de
Propriedade Intelectual. In: op. cit. Guerra
comercial ou integrao mundial pelo
comrcio (org. Paulo Casella e Araminta
Mercadante). So Paulo: LTr, 1998. p. 627.
29 Citado pelo autor, In: O Acordo sobre
Aspectos dos Direitos ...., p. 628.
30
30 Conveno de Viena sobre Direito dos

Tratados, 1969, art. 30 (Aplicao de
Tratados Sucessivos sobre o Mesmo
Assunto): (...) 2 - Quando um tratado
estipular que est subordinado a um tratado
anterior ou posterior ou que no deve ser
considerado incompatvel com esse outro
tratado, as disposies deste ltimo
prevalecero. 3 - Quando todas as partes
no tratado anterior so igualmente partes
no tratado posterior, sem que o tratado
anterior tenha cessado de vigorar ou sem
que a sua aplicao tenha sido suspensa
em virtude do art. 59, o tratado anterior s
se aplica na medida em que suas
disposies sejam compatveis com as do
tratado posterior. 4 - Quando as partes no
tratado posterior no inclurem todas as
partes no tratado anterior: a) nas relaes
entre os Estados-partes nos dois tratados,
aplicam-se as regras do pargrafo 3; b)
nas relaes entre um Estado-parte nos
dois tratados e um Estado-parte apenas
em um desses tratados, o tratado em que
os dois Estados so partes rege seus
direitos e obrigaes recprocos(...) Art. 59
(Extino ou Suspenso da Execuo de
um Tratado em Virtude da Concluso de
Tratado Posterior), 1- Considera-se extinto
um tratado quando todas as suas partes
conclurem um tratado posterior sobre o
mesmo assunto e: a) resultar do tratado
posterior ou ficar estabelecido por outra
forma que a inteno das partes regular
o assunto por este tratado; ou b) as
disposies do tratado posterior forem de
tal modo incompatveis com as do tratado
anterior que os dois tratados no possam
ser a aplicados ao mesmo tempo. 2 - A
execuo do tratado anterior considerada
apenas suspensa quando se depreender
do tratado posterior ou estiver estabelecido
de outra forma que essa era a inteno
das partes.
31 O Acordo sobre Aspectos dos Direitos, op.
cit., p. 625.
32 Principes de droit international public, In:
Recueil des Cours, 1958, I, Tomo 93, p.
502-503.
33 Idem, p. 500-501.
34 Aplicao da Conveno de Paris no
Brasil. Revista da ABPI - Anais do II
Seminrio Nacional de Propriedade
Industrial, p. 20-21.
35 DREYFUSS,
Rochelle
Cooper;
LOWENFELD, Andreas F., Two
achievements of the Uruguay Round:
Putting TRIPS and Dispute Settlement
together, NETANEL, Neil W. , The next
round: The impact of the WIPO Copyright
Treaty on TRIPS Dispute Settlement,
ambos publicados no Virginia Journal of
International Law, v. 37, n. 2, 1997. p. 275367 e 441-503 (edio do Symposium
Intellectual Property Law in the International
Market Place).
36 O Tratamento da propriedade intelectual
no sistema da Organizao Mundial do
Comrcio: uma descrio geral do
Acordo TRIPS. Revista de Direito Civil,
Imobilirio, Agrrio e Empresarial, So
Paulo, v. 19, n. 74, p. 98-119, out.1995,
citao p. 114.
37 A ndia, por exemplo, j perdeu um Painel
no OSC e est respondendo a um segundo,
por no ter implementado os pargrafos 8
e 9 do art. 70 do TRIPS.
38 Conforme o art. 1 do TRIPS (Disposies

gerais e princpios bsicos).
39 No vamos fazer meno, neste estudo,
Medida Provisria n. 2.014-1, de 30/12/
1999, por consider-la abusiva e inconstitucional.
40 Sobre as relaes dos tratados internacionais e o Direito interno, recomendamos:
RANGEL, Vicente Marotta. Os conflitos
entre o direito interno e os tratados
internacionais. In: Boletim da Sociedade
Brasileira de Direito Internacional, n. 4546, p. 29 e ss., dez/jan. 1967; REZEK, Jos
Francisco, Direito dos tratados, p. 394 e
ss.; BAPTISTA, Luiz Olavo, Insero dos
tratados no direito brasileiro: Revista de
Informao Legislativa, n. 132, p. 71-80,
out./dez. 1996; RODAS, Joo Grandino, A
publicidade dos tratados internacionais.
ABSTRACT
The authoress traces a brief historical
description regarding the intellectual property
rights, establishing a link between these rights
and the International Law. She mentions the
appearance of the United Nations Conference
for Trade and Development, of the United
Nations Organization for the Industrial
Development and of the World Organization of
the Intellectual Property as elements which ease
the promotion of the intellectual property rights.
She details the international regime of
the intellectual property of the TRIPS (Trade
Related Aspects of Intellectual Property Rights)
that integrates the constitutive Agreement of the
World Trade Organization (WTO) clarifying the
negotiations of the TRIPS in the GATT.
She further analyzes the TRIPS
agreement, its nature, its purpose, its extent,
and the general principles that rule it and she
delimitates its effects in the International Law
of protection of post-unions property rights of
Paris and Berne, as well as the institutional
implications resulting from the relations between
the TRIPS and the World Intellectual Property
Organization (WIPO).
Finally, she discourses on the effects of
the rules of the TRIPS in Brazil, which can be
external or international, related to the obligations
that were assumed with the WTO and with its
State-members. She also quotes the Brazilian
legislation about the subject.
KEYWORDS International Law;
intellectual property; United Nations
Organization-UNO; Trade Related Aspects of
Intellectual Property Rights-TRIPS; World Trade
Organization- WTO; World Intellectual Property
Organization-WIPO.
Maristela Basso Professora Livre Docente de Direito Internacional da Faculdade de Direito da Universidade de So
Paulo SP.

Os Fundamentos Atuais Da Propriedade Intelectual

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DIREITO AUTORAL

R. CEJ, Braslia, n. 21, p. 16-30, abr./jun. 2003

s direitos de propriedade intelectual esto vinculados,

R. CEJ, Braslia, n. 21, p. 16-30, abr./jun. 2003

As presses das indstrias nos pases desenvolvidos,

mrcio e o Desenvolvimento CNUCED/UNCTAD (1964) e da Organizao das Naes Unidas para o

cio internacional, nem dos reflexos

estabelecer nveis ou padres de

direitos de propriedade intelectual,

O TRIPS representa, portanto, um documento fundamental na

(c) a estabelecer meios eficazes e apropriados para a aplicao

conhecimento tecnolgico e de uma

cas que limitem de maneira injustificvel o comrcio ou que afetem

O disposto no art. 67, referente cooperao tcnica, determina

atores da vida econmica num mercado globalizado, que no funciona

A OMC descortina um novo

trato, cada um dos pases apresenta

a parte privada, da vigncia e aplicao do TRIPS. E acrescenta, com

tados-partes reconhecem como absolutamente necessrio:

normas de cooperao mtua, consenso, prudncia e lealdade.

tado leis para incorporar as disposies do Acordo em suas legislaes.

incs. 2 e 3 da Ata Final da Rodada

Os Estados-partes do TRIPS assumiram, reciprocamente, o

da Conveno de Roma, far uma notificao, de acordo com aquelas

Conveno de Berna (1971) ou da

de propriedade intelectual se esgota

tao e Regulamentao Internas). De

pelo titular da patente ou com seu

poder acontecer em relao s obrigaes do Acordo TRIPS derivadas

A cooperao internacional ou externa a que se estabelece

promover e estimular a transferncia

priro o disposto nos Artigos 1 a 12 e

vem ser considerados como tendo

O Acordo no auto-executvel (no self-executing) e deve ser

tratados internacionais e interpretao evolutiva.

porque suas regras no so incompatveis com as das convenes

regras de cooperao institucional

estabelece trs tipos de Regimes

gislaes, regulamentos e prtica feitas durante esse prazo no resultem

se questionamento surgiram duas

os pedidos de patente para essas

al (publicada no Dirio Oficial do Unio

Os pases em desenvolvimento podem obter um prazo

j vem fazendo), adaptar o direito

Estudo mais aprofundado sobre a matria

du GATT l OMC; Patrick Messerlin, La

30 Conveno de Viena sobre Direito dos

38 Conforme o art. 1 do TRIPS (Disposies

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