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UMA ABORDAGEM DOS ARTIGOS 53 A 85 DO ECA

A educao atravs dos artigos 205 e 6 da CF includa como direito


fundamental do homem. De modo que o direito a educao direito subjetivo da
criana e do adolescente, devendo ser garantida pelo Estado. Sendo tambm
obrigao do genitor ou responsvel legal no que tange a garantia da educao. O
descumprimento implica aplicao da medida de proteo mencionada no art. 129,
inciso V, do ECA, e o cometimento do delito do art. 246 do CP somente pelos
genitores.
Ainda nesse sentido, elencou o legislador no art. 53 do Estatuto da Criana e
do Adolescente os direitos do menor quanto ao acesso e permanncia, devendo
haver critrios claros e isonmicos por parte do responsvel legal: Diretor, Delegado
de Ensino e Secretario da Educao. Ainda elenca referida norma o direito de
respeito pelos educadores, o direito a contestar critrios avaliativos, de organizao
em entidades estudantis bem como o acesso escola pblica e gratuita. Aos pais,
cabe-lhes o direito de participao.
Oportuno frisar o que prev o inciso III, do art. 53, do ECA, sobre o direito de
contestar critrios avaliativos, vez que a avaliao, notadamente sob a forma de
nota, crdito ou conceito, deve ter por principais fundamentos critrios objetivos, de
sorte a afastar a possibilidade de prepotncia e at mesmo perseguio, pois
somente encontram terreno frtil na aferio subjetiva.
Em igual sentido, a contestao de critrio avaliativo no pode ser confundida
com indisciplina ou insubordinao, no s pelo fato de hoje constituir direito
exercitvel em face do professor e da escola, como tambm em razo da
necessidade de democratizao do ensino, onde a onipotncia e autoritarismo do
mestre so substitudos pela concepo de que um instrumento de socializao do
saber.
Nesse ensejo, questo polmica recai sobre qual o direito do aluno na
expulso pelo estabelecimento de ensino. Deve haver em todos os tipos de
estabelecimentos, normas e regimentos internos, sejam estes pblicos ou
particulares. Em regra, a permanncia do aluno na escola deve estar pautada na
obedincia a esses regulamentos, principalmente no respeito com os colegas,
professores, funcionrios, ou seja, a convivncia escolar deve caracterizar-se por vir
adequado comportamento social.
Realizada a conduta tpica contraria ao regulamento do estabelecimento,
impe o incio de procedimento contraditrio a semelhana do processo
administrativo em geral e do prprio processo penal. Deste modo, para se impor a
pena de expulso, ou de transferncia compulsria ao aluno, necessrio que seja
instaurado procedimento administrativo, constando de forma clara e precisa a
acusao e a falta cometida que autorizaria a autoridade escolar a aplicar a sano.
Ressalte-se que pacifico na jurisprudncia que as entidades educacionais
prestam funo federal delegada e, portanto, devem obedincia, no apenas as
regras constitucionais, como tambm as normas de direito administrativo. Concluise, pois, que o estabelecimento de ensino pode determinar a expulso do aluno, ou
a transferncia compulsria deste, devendo para tanto observar os princpios do
contraditrio e da ampla defesa, garantidos expressamente pelo inciso LV do art. 5
da Constituio Federal. Reconhecendo ainda o direito de produo de provas para

se defender. Todavia, j se inadmitiu o direito a dano moral para aluno indisciplinado,


desrespeitoso, inconveniente e reincidente.
Questo relevante tambm quanto a obrigatoriamente das Escolas de
comunicar ao Conselho Tutelar todos os feitos que prejudiquem o bom
desenvolvimento da criana e do adolescente em seu processo de ensino: maustratos operados normalmente pelos genitores, dificuldade na aprendizagem que
mormente e originada da necessidade do trabalho precoce do menor. A omisso
configura infrao administrativa capitulada no art. 245 do ECA. De outro lado, cabe
ao Conselho Tutelar procurar detectar as causas desses problemas, buscar
solues para sana-las e ainda informar aos rgos competentes sobre os
problemas detectados (art. 136, IX).
O legislador tambm elencou no art. 54 do ECA o ensino fundamental
obrigatrio e gratuito como direito subjetivo da criana e do adolescente,
mencionando a necessidade da extenso da obrigatoriedade ao ensino mdio. Ainda
o atendimento especializado ao portador de deficincia; atendimento em creche e
pr-escola as crianas de zero a seis anos de idade e ainda acesso aos nveis mais
elevados de ensino (ensino superior); garantia de ensino ao adolescente
trabalhador e atendimento ao ensino fundamental por meio de programas de
material didtico, transporte etc. A educao infantil abrange as creches, para
crianas de at trs anos de idade e pr-escolas para crianas de quatro a seis anos
de idade (art. 30, incisos I e II, da Lei n 9.394/96).
Estruturalmente, por exemplo, a atuao ministerial pode-se balizar por meio
de ao civil pblica visando a dotao oramentria obrigatria para a destinao
de recursos com vistas a consecuo dos direitos elencados (art. 208). Em nvel
individual, traduz-se pela solicitao direta ao responsvel legal ou por meio de
petio ao Judicirio.
Tendo em vista a obrigatoriedade do ensino fundamental, deve o Estado
estimular formulas que visem abranger a alfabetizao de uma gama cada vez
maior de crianas e adolescentes. Trata-se tambm de um dever do Poder
Pblico, sujeito a apurao de responsabilidades no caso de omisso.
Quis o legislador que o ensino tivesse como parmetro o contexto
cultural da criana e do adolescente, respeitando, por exemplo, as diferenas
regionais do Brasil. Seguindo a regra fixada no art. 210 da CF. O direito a
cultura, esporte e lazer garantia subjetiva da criana e do adolescente, deve
o Poder Executivo Municipal implementar programas nesse sentido,
logicamente auxiliados pelo Estado e pela Unio.
direito da criana e do adolescente o acesso h um ensino de
qualidade, como bem falamos, mas ser que a criana e ao adolescente
tambm tm direito ao trabalho? Seguindo o mandamento constitucional
previsto no art. 7, inciso XXXIII, o ECA veda o trabalho de menor de 14 anos.
tendncia mundial a vedao da criana e adolescente ao trabalho,
eminentemente pela necessidade de escolarizao. A proibio objetiva impor
desgaste prematuro a pessoa em formao, compatibilizando-se com a
doutrina da proteo integral adotado pela lei menorista. Outro motivo foi a
adequao as regras previdencirias.
Probe-se qualquer tipo de trabalho aos menores de 16 anos, a nica
exceo e na condio de aprendiz, a partir dos 14 (quatorze) anos. Isso
significa que fica vedado, por exemplo, o trabalho do adolescente de 15
(quinze) anos, devendo ele optar pela condio de aprendiz. A idade de 14

tambm e a escolhida no caso de indenizao por morte de filho de famlia


pobre.
A CLT se adequou ao mandamento e seu art. 402 considera menor o
trabalhador de quatorze at dezoito anos. De igual modo, vedado ao menor,
segundo a CLT em seu art. 404, o trabalho noturno, considerando o mesmo o
praticado entre as 22 e 5 horas.
Definiu o legislador o conceito de aprendizagem adaptado ao
trabalhador aprendiz maior de 14 (quatorze) anos. Nessa situao, o
empregador deve respeitar sua condio e a necessidade de compatibilizao
com sua escolarizao. Assim, a aprendizagem, mais que uma forma de
trabalho, uma parte integrante da educao e formao do adolescente. O
processo de aprendizagem eminentemente profissional (por exemplo, em
cursos como o do SENAI e SENAC), no se enquadrando verdadeiras
profisses desprovidas desse compromisso como o de office boy, ensacador
de compras. O prprio conceito de aprendizagem definido pelo art. 428 da
CLT.
Tambm no escopo de garantia de condies bsicas ao adolescente
aprendiz, asseguram-se os direitos trabalhistas previstos na CLT e ainda
previdencirios regulados pela Lei n 8.213/91, inclui entre esses direitos o do
seguro pelo empregador (art. 7, XXVIII, da CF) e cobertura pelos planos de
previdncia social (art. 201,1, da CF). A Instruo Normativa n 75, de 8 de maio
de 2009, dispe sobre a fiscalizao das condies de trabalho no mbito dos
programas de aprendizagem.
Nesse diapaso, a parte geral do ECA se encerra com o ttulo III que trata da
preveno. Pode-se concluir que referido ttulo trata da preveno geral e da
preveno especial. A preveno geral trata de regras gerais de proteo
principalmente relacionadas informao, cultura, lazer, esportes, diverses,
espetculos e produtos e servios (art. 71). A preveno especial tratou de
especificar as vedaes criana ao adolescente, principalmente no que concerne
s diverses infanto-juvenis. O legislador menorista passou a interferir na diverso
da criana e do adolescente.
Na parte da preveno especial, importa destacar o descumprimento da
norma. A parte geral da lei menorista estabelece regras de conduta da diverso do
menor. Com o seu descumprimento, surgem instrumentos explcitos ou imediatos e
implcitos ou mediatos na Parte Especial. Os explcitos surgem na medida em que a
conduta se amolda ou tipifica em um tipo criminal ou administrativo.
Dessa forma, violada a norma, surge uma atuao especfica e explcita do
Poder Pblico (no caso o Poder Judicirio), com a possibilidade de aplicao de
uma sano previamente estabelecida no preceito secundrio da norma da parte
especial.
Por outro lado, existem determinadas condutas ilcitas que no so
catalogadas nas infraes penais ou administrativas. Nem por isso, devem as
mesmas estarem desprotegidas. Exemplo: o art. 78 veda a venda de revista
pornogrfica sem a respectiva embalagem lacrada. Existe uma proteo imediata da
norma do art. 257. Todavia, e o que dizer de exposio em banca de jornal de
cartazes mostrando explicitamente modelos com as partes pudicas expostas? No
h especificamente um tipo administrativo a essa conduta. Todavia, no deixa de ser
uma conduta ilcita, podendo ser combatida atravs de outros instrumentos como a
ao civil pblica. Trata-se especificamente de instrumento implcito.

Assim objetivou o legislador conscientizar a sociedade e o Estado no que


concerne preservao dos direitos da criana e do adolescente. Como assinalado,
o servidor pblico possui a obrigao de comunicar qualquer irregularidade nessa
matria, sob pena de cometimento de infrao.
Dentro da doutrina da proteo integral, fez-se uma diviso entre a preveno
geral acima mencionada e a preveno especial. A diferena dar entre as duas est
na estipulao de regras gerais na preveno geral e na especificao de regras
nesta ltima. Assim, com base em identificar aspectos nocivos da informao e
diverso infanto-juvenil, o legislador especificou regras pormenorizadas sobre as
mesmas. A normatizao especfica nem novidade, porque j era trazida baila no
Cdigo Mello Mattos e no Cdigo de Menores de 1979.
Quis o legislador tambm se acautelar com relao criana e ao
adolescente, proibindo a venda de arma, bebidas alcolicas, produtos que possam
causar dependncia (por exemplo, cola de sapateiro, fogos de artifcio, exceto os
de reduzida capacidade de leso, revistas pornogrficas e bilhetes de loteria). Pelo
teor da norma, todo menor, seja criana ou adolescente, poder transitar livremente
nos limites do domiclio de seu pai ou representante legal de sua Comarca.
As excees ocorrem se se tratar de Comarca contgua ou regio
metropolitana, como o caso da Grande So Paulo. Tambm se dispensa na
hiptese de viagem com tios, avs ou pessoa maior de 21 anos que conte com
autorizao do pai ou responsvel, sempre com a correspondente identificao.
Comarca a definio tcnica para a diviso judiciria territorial da justia
estadual. Pode abranger um ou mais municpios. Sendo criana, para viajar fora dos
limites de sua Comarca, necessria uma autorizao judicial. Assim, a contrrio
sensu, ao adolescente permitida viagem sem este tipo de autorizao.
A viagem do menor desacompanhado dos genitores ao exterior exige
autorizao do Juiz da Infncia e Juventude. Nesse caso, uma pessoa maior de 18
anos faz o requerimento, juntando documentos pertinentes como declarao de
duas testemunhas, certido de nascimento do menor ou cdula de identidade e
documentos dos genitores. Aps parecer ministerial, o Juiz manda emitir alvar de
autorizao para viagem e tambm permisso para obteno de passaporte.
Em um caso especfico da Vara da Infncia e Juventude de Itaquera/SP,
houve pedido de suprimento de consentimento. Isso porque houve recusa da
genitora frente ao desejo do genitor de viajar com filho. A hiptese se amolda ao art.
84, inciso II, do Estatuto. Nesse caso, necessria a citao da me para vir a juzo e
explanar os motivos da recusa. Aps isto, ouvido o MP, o Juiz Menorista prolata
deciso, deferindo ou no o pedido.
O Estatuto da Criana e do adolescente veio trazer maior proteo aos
menores, garantindo direitos, mas tambm impondo deveres. Nele, a criana e o
adolescente se constituem sujeitos de direitos e no mais meros objetos de
interveno social e jurdica por parte da famlia, da sociedade e do Estado. A
criana e o adolescente so reconhecidos como pessoas em condio peculiar de
desenvolvimento, detentoras de todos os direitos que tm os adultos e que sejam
aplicveis sua idade, alm dos seus direitos especiais, decorrentes do prprio
processo de desenvolvimento em que se encontram. Eles no esto em condies
de exigi-los do mundo adulto e no so capazes, ainda, de prover suas
necessidades bsicas sem prejuzo do seu desenvolvimento pessoal e social.