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Resenha do livro "O que isso - Decido conforme minha

conscincia?" de Lnio Streck

AUTOR: Jos Erigutemberg Meneses de Lima


O ministro do Supremo Tribunal Federal (STF) Luis Roberto Barroso
quando de sua primeira interveno no julgamento da Ao Penal 470 e
ao declinar algumas linhas de suas pr-compreenses sobre o tema,
aludiu no ser a interpretao e aplicao do direito nem atividade
mecnica tampouco comportar preciso matemtica. Deu a entender
que a viso de mundo do intrprete jurdico pode, sim, fazer diferena
na construo dos seus argumentos e nas escolhas que com freqncia
precisam ser feitas no processo decisrio.
Percebe-se o mesmo juzo no depoimento do Ministro Luiz Fux que,
desde o incio da ao penal paradigmtica, no qual declara que mtodo
de julgar consiste em, aps procurar ver qual a soluo justa, dar
roupagem jurdica para a soluo.[1]
No se deve apressadamente concluir que o decisionismo jurisdicional,
aqui posto na qualidade de liberdade interpretativa, revelado pelos dois
ministros paire unicamente sobre as cabeas laureadas a refletirem-se
nas folhas do painel em mrmore bege-bahia que decora o plenrio do
STF. O voto proferido pelo ministro Humberto Gomes de Barros, serve
de exemplo da prtica no Superior Tribunal de Justia (STJ): No me
importa o que pensam os doutrinadores. Enquanto for ministro do
Superior Tribunal de Justia, assumo a autoridade da minha
jurisdio. (...) Decido, porm, conforme minha conscincia.[2]
Decerto, a atitude de juzes como Barroso, Fux e Gomes de Barros
consistindo em decidirem de acordo com a concepo pessoal obviamente influenciados pela concepo das pessoas que compe seu
ambiente familiar - deve ter dado o impulso argcia de Luis Alberto
Warat para cunhar a jocosa afirmao de que em verdade a fonte do
direito so as sogras do juiz.[3]
Para o professor e advogado argentino, do costume dos juzes de
decidirem primeiramente de acordo com as impresses da sogra mesa
do jantar e depois buscarem roupagem jurdica, como defendido por
Luiz Fux, que surge a multiplicidade de decises diametralmente
opostas para situaes concretas absolutamente idnticas. Raciocnio
assemelhado ao de Warat, qui tenha inspirado o professor Lnio Luiz

Streck para a construo do livro O que isto? decido conforme a


minha conscincia?[4].
Neste ousado libelo, lanado em meados de abril de 2010, o primeiro da
Coleo O que isto? O autor busca respostas de fundo hermenutico
para a fundamentao das decises jurdicas, erigindo com suas idias
inovadoras as bases de uma teoria ps-positivista que venha ocupar
espao do mito do decido conforme minha conscincia, arraigado na
mente dos magistrados como acima se exps.
Embora os fundamentos tericos no se constituam em algo
absolutamente inovador, desde que as idias desenvolvidas freqentam
outras obras de Streck, a exemplo de Hermenutica Jurdica e (m) Crise
e Verdade e Consenso o livro presta-se fermentao do debate havido
entre a convico pessoal do juiz e o critrio por ele utilizado para
resolver as determinaes da lei. Claro que o novo acirra os nimos e
provoca crticas, isto o que acontece quando uma obra surge recheada
de variegada soma de curiosidades a serem desvendadas e debatidas
aps inmeras leituras.
No esteio das curiosidades surge o prprio ttulo aposto em forma de
indagao. O que isto: decido de acordo com minha conscincia?
Poderia ser substitudo, conforme palavras do prprio autor, sem perda
de substncia, por O que isto mixar objetivismo e subjetivismo e
tempos de virada lingstica? Outra curiosidade encerra-se na capa que
destaca a Torre de Babel...
Polmica e curiosa, a obra vem ouriando o esprito tanto de inscritos
no Doutorado Interinstitucional, DINTER, realizado entre UNISINOS e
FURB quanto no de aspirantes magistratura catarinense. Neste
mbito, o debate ganhou foras e proliferou nos fruns e nas redes
sociais, por conta de a banca elaboradora do concurso, ao tentar avaliar
conhecimentos no mbito da interpretao e aplicao do direito no
paradigma do Estado Constitucional, ter exigido posicionamento acerca
da panprincipiologia, do princpio da razoabilidade e do decisionismo
tendo por base o tema: A linguagem o que est dado e, portanto, no
pode ser produto de um sujeito solipsista (Selbstschtiger), que constri
o seu prprio objeto de conhecimento.[5]
No preciso muito esforo ou gasto de tinta para deduzir que a grita
foi geral e que, com a violncia das guas de outubro provocou uma
enxurrada de recursos com os mais diversos argumentos propostos por
aqueles que no concordaram ter o saber avaliado mediante parmetro

estabelecido em teoria ainda em construo, no solidificada, e cujos


princpios permeiam apenas as teses defendidas pelo jurista gacho.
Bom. Talvez a reao dos concurseiros faa parte da esperteza
macunamica inculcada na personalidade de intelectuais e broncos
tupiniquins. Ou, de outro modo, em jargo mais sisudo, derive do
decisionismo contra o qual Streck volta suas armas e eles (os futuros
magistrados) aperfeioaro, aps ultrapassarem o patamar da prova de
conhecimento e ttulos.
Os togados que se entendam. Deixe-se isso para l. Aqui vale saber,
afinal, que bicho este que tanto tingiu com as cores do assombro as
futuras togas catarinenses e tanto entusiasma os doutorandos da
FURB.
Generalizando: em curto perodo, o livro afronta as diversas formas de
decisionismo ao discutir a chamada filosofia da conscincia. Ponto. Isto
porque em todas as linhas e entrelinhas o autor deixa antever que as
decises judiciais no devem ser tomadas a partir de critrios pessoais,
considerando-se a conscincia psicologista do intrprete. Em um estado
democrtico de direito segundo ele no cabe mais dizer entre a lei e
a minha conscincia, opto pelo meu sentimento do justo que est na
minha conscincia.
Agora j numa abordagem mais pontual derivada de uma leitura sem
aprofundamento, retiram-se da parte preambular do livro as noes de
sujeito, objeto e o giro ontolgico-lingustico, destacando o autor nesta
fase a importncia da filosofia para o direito. E aps discorrer
detalhadamente sobre como cada poca lidou com os fundamentos da
deciso termina o captulo esclarecendo que O que importante
ressaltar aqui que o problema da verdade e, portanto, da
manifestao da verdade no prprio ato judicante - no pode se reduzir
a um exerccio da vontade do interprete (julgar conforme sua
conscincia), como se a realidade fosse reduzida sua representao
subjetiva.[6]
Em seqncia, o autor procura desfazer o paradigma da conscincia
que entende que o direito aquilo que o interprete (juiz, tribunal etc.)
quer que ele seja. Trava combate com a tendncia arraigada de que o
juiz deve julgar em determinado momento segundo aquilo que ele sente,
de acordo com sua conscincia, possibilitando discricionariedades e
arbitrariedades.

Em canto avanado do livro, o autor d resposta ao que a banca exigia


dos participantes do concurso da magistratura, ao fazer meno ao
critrio da razoabilidade, decretando que a maior parte das sentenas e
acrdos acaba utilizando tais argumentos como um instrumento para
o exerccio da mais ampla discricionariedade (para dizer o menos) e o
livre cometimento de ativismo.[7]
Adiantando-se mais, o autor identifica a existncia de vrias correntes
tericas pairando sobre o direito positivo moderno fazendo com que o
magistrado possa defender esta e aquela posio, situao percebida no
agir do Ministro Fux, citado alhures. Por este ponto, o autor alude,
ainda, o papel decado da doutrina no cenrio jurdico atual fato que
proporciona a submisso dos tribunais ao imprio dos enunciados
assertrios que se sobrepe reflexo doutrinria, [8] a exemplo do
visto com o voto do ministro Humberto Gomes de Barro.
Enfim, como se delineou acima, o livro ilustrado com a Torre de Babel
comea e termina com indagaes, como se o autor pego em ato falho
reconhecesse que a teoria ps-positivista do direito por ele proposta mesmo depois de estampada em vrios livros que do suporte terico a
este - ainda se acha em processo de formao. De toda sorte, o autor
feliz ao rediscutir a busca da superao do positivismo jurdico
assentado no solipsismo do sujeito da modernidade.
Nesse sentido so as explanaes de Streck: Desse modo, quando falo
aqui e em tantos outros textos de um sujeito solipsista, refiro-me a
essa conscincia encapsulada que no sai de si no momento de decidir.
contra esse tipo de pensamento que volto minhas armas. Penso que
seja necessrio realizar uma desconstruo (abbau) crtica de uma idia
que se mostra sedimentada (ou entulhada, no sentido da fenomenologia
heideggeriana) no imaginrio dos juristas e que tem se mostrado de
maneira emblemtica no vetusto jargo: sentena vem de
sentire(para citar apenas um entre tantos chaves, que, como j
demonstrei, transformaram-se em enunciados performticos). [9]
Por ltimo, atando as pontas do novelo ou fazendo a conexo entre a
abertura do texto com seu final, o que recomenda a boa tcnica de
redao, resta dizer que, mesmo que Luis Roberto Barroso tenha
declarado que a interpretao e aplicao do direito nem atividade
mecnica tampouco comportar preciso matemtica, parceiro
intelectual de Streck combate a corrente dos que ressaltam a
decadncia do paradigma jusprivatitico em detrimento da hermenutica
constitucional. [10]

[1] Disponvel em:. Acesso em: 22 ago. 2013.


[2] Voto do ministro Humberto Gomes de Barros no AgReg em Resp n
279.889/AL., julg. Em 03/04/2001, DJ 11/06/2001, STJ, citado s
pg. 25
[3] Captura Criptica: direito, poltica, atualidade. Florianpolis, n.2.,
v.2., jan./jun. 2010. P. 41. Disponvel em:. Acesso em: 22 ago. 2013.
[4] STRECK, Lenio Luiz. O que isto decido conforme minha
conscincia? 3. Ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2012.
[5] Disponvel em:. Acesso em: 22 ago. 2013.
[6] Ibidem, p. 19
[7] Ibidem, p. 48
[8] Ibidem, p. 88
[9] Ibidem, p. 59
[10] OLIVEIRA, Vitor Costa. A formao do neoconstitucionalismo e sua
prevalncia na contemporaneidade. Jus Navigandi, Teresina, ano 13, n.
1655, 12 jan. 2008. Disponvel em:. Acesso em: 23 ago. 2013.