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Super Apostila Direito Constitucional

Cap. 05 Poder
Constituinte
Prof. Vtor Cruz e Diego Degrazia

Prof. Vtor Cruz e Diego Degrazia

Sumrio
1. Introduo e objetivos dessa apostila. ............................................. 2
2. Poder Constituinte. Definio. ......................................................... 2
2.1 Poder Constituinte. Espcies. .......................................................... 3
2.2 Poder Constituinte Originrio. ......................................................... 4
2.3
3

Poder Constituinte Derivado........................................................19


Questes resolvidas......................................................................34

1. Introduo e objetivos dessa apostila.


Hoje vamos falar sobre Poder Constituinte. Esse assunto um assunto
bsico para o entendimento da Constituio e cobrado demais em
concursos.
Embora seja um assunto leve e fcil, ele d margem para inmeras
pegadinhas, tendo em vista o grande nmero de classificaes que so
cobradas.
Mas no h com o que se preocupar! Voc est estudando pelo melhor
material do mercado sobre esse assunto e iremos abordar ponto a ponto
tudo o que necessrio, sem ser prolixo, nem superficial. E, ainda,
tentando lhe entregar de uma forma leve e lgica.
Segure em nossas mos e vambora.

2. Poder Constituinte. Definio.


Nvel de concurso: Todos!
Poder Constituinte, nada mais do que o poder de "constituir", ou seja, de
criar ou modificar aquilo que est escrito como "Constituio".
O tal do poder de constituir (poder constituinte) se divide basicamente em
duas espcies: Poder originrio e Poder derivado.
Note, originrio vem de origem (simples no?!).
Assim, o poder originrio o que expressa a vontade inicial do Povo,
constituindo o Estado e dando origem a todo o ordenamento jurdico
estatal. dessa concepo que nasce a Constituio.
Por tudo isso, ele pode tambm ser chamado de poder constituinte de
primeiro grau.
J o poder derivado aquele que deriva do inicial. criado pelo poder
constituinte originrio, que lhe d o poder de modificar as coisas que foram
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anteriormente estabelecidas ou estabelecendo coisas que no foram


inicialmente previstas, o chamado poder constituinte de segundo
grau.

Veja como t fcil:


1.
(CESPE/Procurador Previdencirio - Cariacica-ES) O poder
constituinte pode ser classificado em poder constituinte originrio e poder
constituinte derivado, aos quais correspondem, respectivamente, os
conceitos de poder constituinte de segundo grau e de poder constituinte de
primeiro grau.
Certo ou errado?
o inverso, o PCO o de primeiro grau e o PCD o de segundo grau.
Gabarito: Errado.

2. (CESPE/PM-DF) Uma das caractersticas do poder constituinte


originrio a de ser inicial, o que significa que inaugura uma nova ordem
jurdica, rompendo com a anterior.
Certo ou errado?
Exatamente, o poder originrio, pois o primeiro, inicial, um poder
poltico inaugurador da ordem jurdica. Gabarito: Correto.

2.1 Poder Constituinte. Espcies.


Nvel de concurso: Todos!
De uma forma mais analtica, podemos elencar 5 poderes constituintes
(sempre um nico originrio e o resto derivando dele):
1- Originrio (PCO) - o poder inicial do ordenamento jurdico, um
poder poltico (organizador). o nico poder de fato. Todos os outros
so poderes jurdicos, pois foram institudos pelo originrio, ou seja, j
esto na ordem jurdica, enquanto o originrio "pr-jurdico".
2- Derivado Reformador - o poder de fazer emendas
constitucionais. Trata-se da reforma da Constituio, ou seja, a
alterao formal de seu texto. (CF, art. 60).
3- Derivado Revisor - um poder que foi institudo apenas para se
manifestar 5 anos aps a promulgao da Constituio e depois se
extinguir. Seu objetivo era restabelecer uma possvel instabilidade
poltica causada pela nova Constituio (instabilidade esta que no
ocorreu). O poder, ento, manifestou-se em 1994, quando foram
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elaboradas as 6 emendas constitucionais de reviso, e aps isso acabou,


no podendo ser novamente criado, segundo a doutrina. O
procedimento de reviso constitucional era um procedimento bem mais
simples que o de reforma.
4- Derivado Decorrente - o poder que os Estados possuem para a
elaborao de suas Constituies Estaduais. a faceta da autonomia
estatal chamada de "auto-organizao".

ATENO: A criao pelos Municpios de suas "leis orgnicas


municipais" no considerada como fruto deste poder constituinte
decorrente, j que a lei orgnica no possui aspecto formal de
constituio e sim de uma lei ordinria, embora materialmente seja
equiparada a uma Constituio. No entanto, alguns doutrinadores
costumam dizer que se trata de um "poder constituinte de terceiro
grau".

5- Difuso - o poder que autoriza a mutao constitucional, ou seja, a


alterao do significado das normas constitucionais sem que seja
alterado o texto formal. Ele se manifesta atravs das novas
interpretaes dadas aos dispositivos da Constituio pelo Poder
Judicirio (STF). Assim, diz-se que a mutao provoca a alterao
informal da Constituio. Informal porque no altera a forma, ou
seja, a estrutura do texto, mas somente a sua interpretao.

2.2 Poder Constituinte Originrio.


Nvel de concurso: Todos!
O poder constituinte originrio (PCO) um poder inovador, defendido
pioneiramente pelo Abade Sieys, em sua obra O que o terceiro
Estado? publicada pouco antes da Revoluo Francesa.
Assim, segundo o abade, esse poder decorreria da soberania que a nao
possui para organizar o Estado. Decorrente do pensamento de Sieys,
temos que o povo o titular da soberania (poder supremo que exercido
pelo Estado nos limites de um determinado territrio, sem que se reconhea
nenhum outro de igual ou maior fora) e por consequncia disso, tambm
ser o titular do poder constituinte originrio, que a expresso desta
soberania.
Como j vimos, o PCO no um poder jurdico, mas sim um poder
poltico, ele inicial, tem seu fundamento de validade anterior ordem
jurdica. Assim, ele o poder que organiza o Estado. Quando se faz uso do
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poder constituinte originrio est se organizando o Estado e assim criando a


ordem jurdica. Dentro desta ordem jurdica estar tambm instituindo-se
os demais poderes constituintes (revisor, reformador e decorrente). Estes
poderes, ento, sero chamados de poderes jurdicos, j que foram
institudos pelo PCO e retiram o seu fundamento diretamente da ordem
jurdica instituda. Tais poderes no so mais poderes iniciais, mas sim
derivados.

Modos de manifestao do Poder Constituinte Originrio:


O Poder Constituinte Originrio, segundo alguns doutrinadores, pode ser
considerado histrico (quando sua manifestao ocorre para dar origem a
um novo Estado) ou revolucionrio (quando sua manifestao tem como
objetivo instituir uma nova ordem poltica e jurdica em um Estado j
existente).
Embora se entenda que o poder constituinte tem o povo como seu titular, e
na vontade desse povo que se deve instituir a nova ordem, muitas vezes
esse poder usurpado pelo governante. Na histria, ento, vemos que este
poder tem sido manifestado das seguintes formas:

Conveno ou Assembleia Nacional Constituinte - Reunio de


legitimados pelo povo para que se elabore um texto constitucional.

Revoluo - Depe-se atravs de uma revoluo o poder at ento


vigente, para que se institua uma nova ordem constitucional.

Outorga - O governante, unilateralmente impe uma nova


Constituio (ou Carta Constitucional) de observncia obrigatria
para o povo, sem que este se manifeste.

Mtodo Bonapartista ou Cesarista - O governante impe a


Constituio ao povo, porm, este ratifica o texto constitucional
atravs de um referendo. Desta forma, no obstante ser uma
Constituio outorgada, temos a participao popular para que entre
em vigor.

Titular do Poder X Exercente do Poder:


comum que as pessoas confundam o exerccio com a titularidade,
achando que por ser a Assembleia Nacional Constituinte a reunio de
legitimados, ela tomaria para si a titularidade.
O titular do poder o povo, pois ele o titular do Poder Poltico, poder para
organizar o Estado. A Assembleia Nacional Constituinte apenas o
exercente deste poder do povo, que permanente, no se esgotando com a
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feitura da Constituio. J que se o povo perceber que aquela ordem


constitucional no mais vlida para seus anseios, poder dissolv-la e
instituir uma nova.

Poder Constituinte Supranacional:


Entendimentos recentes defendem a possibilidade da existncia do poder
constituinte supranacional, aquele que transcenderia s fronteiras de um
Estado. Ele ocorreria na medida em que se criaria uma Constituio nica
para ordenar politicamente e juridicamente diversos Estados, como se
tentou, sem sucesso, na Unio Europeia.

Caractersticas do PCO e suas definies:


1- Poder poltico - Pois ele que organiza o Estado e institui todos os
outros poderes;
2- Inicial ele que d incio a todo o novo ordenamento jurdico;
3- Ilimitado, irrestrito, ou soberano - No reconhece nenhuma
limitao material ao seu exerccio ( o que diz a corrente positivista
adotada pelo Brasil). Uma parte da doutrina que resgata o pensamento
"jusnaturalista" diz que o PCO deve ser limitado pelos direitos humanos
supranacionais. Porm, para fins de concurso esta afirmao no
vlida, a no ser que se mencione expressamente a doutrina
jusnaturalista, j que o Brasil adota majoritariamente a corrente
positivista.
ATENO: Apesar dessa inexistncia de limitaes defendida pela
corrente positivista, existe historicamente nas Constituies (de pases
democrticos) um respeito dos princpios bsicos como o da dignidade da
pessoa humana e da justia. A diferena que para os jusnaturalistas
esse respeito seria uma obrigao instransponvel, enquanto para os
positivistas seria apenas um bom senso, um respeito aos direitos
conquistados, e decorrncia lgica dos regimes que se pretendem
instituir.
4- Autnomo - Ele no se submete a nenhum outro poder.
5- Incondicionado No existe nenhum procedimento formal prestabelecido para que ele se manifeste.
6 - Permanente Porque no se esgota no momento de seu exerccio.

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ATENO: Cada caracterstica possui a sua exclusiva definio. No se


pode definir a uma certa caracterstica usando a definio de outra.
Desta forma, incorreto, por exemplo, falar que "o PCO ilimitado, pois
no se sujeira a nenhum procedimento pr-estabelecido de manifestao".
errado pois definiu "ilimitado" com o conceito de "incondicionado". Isso
muito comum em concursos.

Consequncias do exerccio do Poder Constituinte Originrio:


a) Revogao de todo o ordenamento constitucional anterior.
Ao entrar em vigor, inaugurando a nova ordem jurdica, a nova constituio
revoga completamente todas as normas da constituio anterior. Desta
forma, no aceito no Brasil a chamada "teoria da desconstitucionalizao".
A teoria da desconstitucionalizao defende que as normas constitucionais
anteriores, que no fossem conflitantes, estariam albergadas pela nova
Constituio, continuando assim a vigorar, porm, com status rebaixado,
como se fossem leis ordinrias. Essa posio, aceitando a "teoria da
desconstitucionalizao" s dever ser marcada como correta no concurso
caso se fale em "doutrina minoritria".

b) Recepo do
materialmente.

ordenamento

infraconstitucional

compatvel

Essa a chamada teoria da recepo. Agora no estamos falando mais de


normas constitucionais e sim daquelas leis com status inferior
Constituio.
Nessa teoria, entende-se que todas essas leis que forem compatveis em
seu contedo com a nova Constituio sero recebidas por esta e
continuaro a viger, independente de sua forma.
Ou seja, para que ocorra a recepo basta analisar seu contedo material,
pouco importando a forma.
Por exemplo, o CTN (lei n 5.172/66) criado como lei ordinria em 1966 sob
a vigncia da CF de 1946 vigora at os dias de hoje, mas com status de lei
complementar, que a forma exigida para o tratamento da matria
tributria pela CF de 1967 e 1988. Ainda falando sobre CTN, vemos neste
caso uma recepo parcial, j que parte de seu contedo contraria o
disposto na CF/88 e assim est revogado, vigorando apenas a parte que
no conflitante com a Constituio de 1988.
Assim, a recepo parcial perfeitamente vlida.

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Outro fator que deve ser levado em considerao ao falar em recepo o


fato que s podem ser recepcionadas normas que estejam em vigor
no momento do advento da nova constituio, assim, normas
anteriores j revogadas, anuladas, ou ainda em vacatio legis (perodo
normalmente de 45 dias entre a publicao da lei e a sua efetiva entrada
em vigor) no podero ser recepcionadas.
As normas que no forem recepcionadas sero consideradas revogadas.
No h o que se falar em inconstitucionalidade delas, pois para que uma
norma seja considerada inconstitucional, ela j deve nascer com algum
problema, algum vcio. Assim, no existe no Brasil a tese da
"inconstitucionalidade superveniente", ou seja, uma lei para ser
inconstitucional ela deve nascer inconstitucional, se ela no nasceu com o
vcio (inconstitucionalidade congnita) ela nunca ir durante sua existncia
se tornar inconstitucional, podendo ser, no mximo, revogada.

Produo de efeitos com retroatividade mnima.


Quando uma lei publicada, em regra, esta lei no possui retroatividade,
ou seja, ser aplicada somente para os fatos que ocorrerem em data
posterior sua entrada em vigor.
Diz-se que as normas constitucionais, ao contrrio das leis, so dotadas de
retroatividade (podem retroagir), mas trata-se de uma retroatividade
mnima, j que s retroagem para alcanar os efeitos futuros dos casos
passados. A doutrina divide os efeitos da retroatividade das normas,
geralmente em 3 modos:

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Mxima Quando atinge inclusive os fatos passados j consolidados.


Ex. As prestaes que j venceram e que j foram pagas.
Mdia Quando atinge os fatos passados, mas apenas se estes
estiverem pendentes de consolidao. Ex: As prestaes j vencidas
mas que no foram pagas.
Mnima Quando no atinge os fatos passados, mas apenas os
efeitos futuros que esses fatos puderem vir a manifestar. Essa a
teoria adotada no Brasil. Ex. As prestaes que ainda iro vencer.
Ateno: esta a regra que acontece caso a Constituio no diga
nada a respeito. J que, como o PCO um poder ilimitado, ele poder
inclusive retroagir completamente, desde que faa isso de forma
expressa no texto.

Existem basicamente 2 ideias: retroatividade e irretroatividade.


Irretroatividade significa que no alcana nada que veio do passado.
irretroativo, no retroage nada, vale somente daqui pra frente, e somente
para o que for acontecer daqui pra frente.
Retroatividade significa que, de alguma forma, pegaremos algo que est
no passado, ou que veio do passado.
Esse "passado", por sua vez, est dividido em 3 coisas (imagine um
contrato de compra de algo, com pagamento feito parceladamente):
1- Temos vrios fatos que j se consumaram (a assinatura do contrato e as
parcelas que venceram no passado, j foram pagas, e acabou!).
2- Aqueles fatos que ainda no se consumaram (parcelas que venceram no
passado, mas ainda no foram pagas, logo ainda no se consumaram).
3- Os efeitos futuros dos fatos passados (as parcelas que ainda nem
venceram, vo vencer, mas so decorrentes desse contrato firmado no
passado).
Se a nova norma alcanar o caso 1 ser retroatividade mxima, o
caso 2 mdia e o 3 mnima.
Os 3 casos dizem respeito a algo no passado, nem que tenha sido um
contrato firmado, pendente do pagamento de parcelas.
Se estivssemos diante de uma irretroatividade, o simples fato de esse
contrato ter sido firmado no passado, j o deixaria livre de sofrer qualquer
modificao, seja no seu teor, ou seja, nas parcelas decorrentes dele.

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Um exemplo muito utilizado para se demonstrar a produo de efeitos com


retroatividade mnima a vedao da vinculao ao salrio mnimo CF,
art. 7, IV.
Com o advento da Constituio em 1988 ficou vedada a vinculao de
penses e benefcios em geral a certo nmero de salrios mnimos. Assim,
no momento da vigncia da norma constitucional, era necessrio modificar
a maneira de calcul-las, pois a norma de aplicao imediata. No entanto,
essa nova maneira de calcular o benefcio no vai retroagir
alcanando aqueles proventos que j foram pagos, nem aqueles proventos
que j deviam ter sido pagos, mas no foram. Vai valer somente para os
prximos proventos.
Veja que no podemos confundir isso com irretroatividade, pois estamos
falando de um benefcio que tem o seu incio no passado e ser atingido
pela nova norma. Se a norma fosse irretroativa, os novos
vencimentos continuariam sendo pagos com a vinculao anterior
estabelecida em nmero de salrios mnimos e no isso que ocorre. O fato
passado foi alcanado, mas somente em seus efeitos futuros.

Veja como pode ser cobrado.


3.
(FCC/AJAJ-TRT SP) O Poder Constituinte originrio caracteriza-se
por ser:
a) autnomo e condicionado.
b) reformador e decorrente.
c) condicionado e decorrente.
d) inicial, ilimitado e reformador.
e) inicial, ilimitado, autnomo e incondicionado.
Comentrios:
E a, pessoal? t fcil ou no?
Letra A - Errada. Ele incondicionado.
Letra B - Viajou, essas so espcies do PCD.
Letra C - Vou nem comentar.
Letra D - Ele inicial e ilimitado, mas reformador uma espcie do
Derivado (PCD).
Letra E - Agora sim...
Gabarito: Letra E.

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4.
(FCC/Analista - TRT 16) Em tema de Poder Constituinte Originrio,
INCORRETO afirmar que:
a) limitado pelas normas expressas e implcitas do texto constitucional
vigente, sob pena de inconstitucionalidade.
b) incondicionado, porque no tem ele que seguir qualquer procedimento
determinado para realizar sua obra de constitucionalizao.
c) autnomo, pois no est sujeito a qualquer limitao ou forma
prefixada para manifestar sua vontade.
d) caracteriza-se por ser ilimitado, autnomo e incondicionado.
e) se diz inicial, pois seu objeto final - a Constituio a base da ordem
jurdica.
Comentrios:
Letra A - Errada. O Poder Constituinte Originrio inicial, ilimitado e
incondicionado. Ele no se sujeita a qualquer limitao, muito menos da
Constituio, pois ele a prpria origem da Constituio, logo, anterior a
ela.
Letra B - Correto. Lembre-se "incondicionado" refere-se ao "procedimento
formal de manifestao", ou seja, a inexistncia de forma, ou rito, prestabelecido para se manifestar.
Letra C - Correto. Ele autnomo, no se submete a nenhum outro poder
anterior a ele.
Letra D - ilimitado, pois no possui barreiras materiais, pode tratar de
qualquer matria, sem estar sujeito a limites. autnomo, pois no deriva
nem se submete a nenhum outro poder. Por fim, ele incondicionado pelo
fato de que o procedimento para se manifestar livre, no h qualquer rito
pr-estabelecido para a sua manifestao.
Letra E - Correto. A caracterstica "inicial" do poder constituinte originrio
pelo fato de que ele d incio ao novo ordenamento jurdico e faz isso
atravs da Constituio: a base da ordem jurdica.
Gabarito: Letra A.

5.
(FCC/Defensor Pblico-SP) Em relao ao poder constituinte
originrio, pode-se afirmar:
a) Envolve processos cognitivos e questes complexas sobre teoria poltica,
filosofia, cincia poltica e Teoria da constituio, j que dispe, de maneira
derivada, sobre a principal lei de um Estado, sua organizao e os direitos e
garantias fundamentais.
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b) Os positivistas admitem que um poder de direito que se funda num


poder natural, do qual resultam regras anteriores ao direito positivo e
decorrentes da natureza humana e da prpria ideia de justia da
comunidade.
c) Sua teorizao precedeu historicamente a primeira constituio escrita,
tendo como grande colaborador a figura do Abade Emmanuel de Sieys que
alguns meses antes da Revoluo Francesa publicou um panfleto intitulado
"A Essncia da Constituio".
d) Sua atividade se d nos casos de necessria evoluo constitucional,
onde o texto poder ser modificado atravs de regras e limites jurdicos
contidos na norma hipottica fundamental idealizada por Hans Kelsen.
e) Na sua atuao poder encontrar implicaes circunstanciais impositivas
como, por exemplo, as presses econmicas, sociais e de grupos
particulares, mas fundar sua legitimidade numa pauta advinda da idia de
direito da comunidade e de sua tradio cultural.
Comentrios:
PARA TUDO!!!
Mandamento n1 do concurseiro no dia da prova: No se desespere!!!
Voc seu maior inimigo. Se algum pode fazer com que voc no se
classifique no concurso, esse algum voc mesmo, ou melhor, o seu
nervosismo... ento CALMA!!! CONCENTRAO e FRIEZA!
Quando pegarem a prova, fale para si: eu sei TUDO que est aqui... e pelo
menos em Constitucional eu sei que sabero, pois estou aqui trabalhando
para isso, para lev-los ao 11... ops.. ao 10!
Letra A - Errado. Fala um monte de baboseira, mas na verdade s importa
uma coisa: no se pode dizer que o PCO dispe de maneira derivada,
pois ele o inicial, originrio na ordem jurdica.
Letra B - Errado. Poder natural = naturalismo, so os "rivais" do
positivistas. Para os positivistas, que pregam somente a fora da norma que
est instituda, no h o que se falar em fundamentos de direito natural.
Esse direito natural, de carter supranacional, que estaria limitando a
ordem jurdica pregado pelos jusnaturalistas e ignorado pelos positivistas.
Letra C - Errado. A questo estava quase perfeita, porm, a obra de Siys
foi O que o terceito Estado?. A Essncia da Constituio foi a obra de
Ferdinand Lassale que pregava a Constituio como sendo um fato social,
sendo definida pelas foras dominantes da sociedade.
Letra D - Errado. Estas disposies se referem ao Poder Constituinte
Derivado e no ao originrio.

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Letra E - Correto. Muito cuidado! A assertiva no fala em limitaes, mas


em "implicaes", ou seja, influncias, e isso realmente ocorre. Mas,
embora uma Constituio possa sofrer influncia e presses polticas e
econmicas das foras dominantes da sociedade, o povo que a legitimar,
devendo ento prever os preceitos que iro reger o convvio em sociedade e
levar em considerao as tradies e culturas presentes no Estado. Correta
a questo.
Gabarito: Letra E.

6.
(FCC/Procurador do MP junto ao TCE-MG) No que diz respeito ao
Poder constituinte, correto afirmar que:
a) o Movimento Revolucionrio no considerado uma das formas bsicas
de expresso desse Poder.
b) as Assembleias Constituintes titularizam esse Poder, enquanto o povo ou
a nao seu exercente.
c) o titular desse Poder o povo, e seu exercente aquele que, em nome
do povo, cria o Estado, editando a nova Constituio.
d) as Assembleias Constituintes confundem-se com o processo de outorga
que estabelece a Constituio, por declarao bilateral.
e) a titularidade e o exercente desse Poder so sempre o Legislativo e o
Executivo, auxiliados pelo Judicirio.
Comentrios:
Letra A - Errada. A revoluo uma das formas de manifestao do PCO.
Letra B - Errada. o contrrio, o titular do PCO o povo, e a assembleia
mero exercente do Poder, e faz esse exerccio em nome do povo.
Letra C - Aeee!!! Corretssimo. Tenho certeza que todos acertaram essa...!
No foi?
Letra D - Errado. Outorga a imposio unilateral da Constituio, ou
melhor da "Carta"!
Letra E - Errado. As bancas de concurso tem horas que viajam... Essa era
pra todo mundo rabiscar logo de cara.
Gabarito: Letra C.

7.
(FCC/Assistente MPE-RS/Adaptada) Considerando que o
Cdigo Penal foi editado por uma espcie normativa denominada DecretoLei, no previsto na atual Constituio da Repblica Federativa do Brasil,
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embora o referido diploma penal continue plenamente em vigor, tanto no


aspecto material, como formal, e desta feita sob uma roupagem de "lei
ordinria", ocorreu o fenmeno caracterizado como desconstitucionalizao
(Certo/Errado).
Comentrios:
Vimos que desconstitucionalizao uma teoria no aceita no direito
brasileiro, j que o advento de uma nova Constituio promove a revogao
de todas as normas de natureza constitucional da Constituio anterior, no
havendo o que se falar em rebaixamento de status de normas anteriores
atravs de desconstitucionalizao. O que se aproveita so unicamente as
normas que no possuem status constitucionais que, se compatveis
materialmente, continuaro vlidas pela chamada teoria da recepo.
Gabarito: Errado.

8.
(CESPE/AJAJ - TRE-MS) A recepo material de normas
constitucionais pretritas admitida pelo direito constitucional brasileiro,
inclusive de forma tcita.
Comentrios:
No se pode falar em recepo de normas constitucionais, apenas de
normas infraconstitucionais, j que, com o advento de uma nova
Constituio, todas as normas de status constitucional pretritas ficam
revogadas. Gabarito: Errado.

9.
(CESPE/AJAJ - TRE-MS) Com o advento de uma nova Constituio,
toda a legislao infraconstitucional anterior torna-se invlida.
Comentrios:
Isso o que acontece com a legislao constitucional. A legislao
infraconstitucional s ser revogada caso seja materialmente incompatvel,
caso contrrio ela no fica revogada, mas recepcionada pela nova ordem.
Gabarito: Errado.

10. (CESPE/AJAJ- TRE-MS) O poder constituinte originrio inicial,


incondicionado, mas limitado aos princpios da ordem constitucional
anterior.
Comentrios:
O PCO considerado inicial, ilimitado e incondicionado. Gabarito: Errado.

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11. (CESPE/AJAJ-TJAL) O poder constituinte originrio autnomo e


tem natureza prjurdica.
Comentrios:
Isso a, originrio pois d origem a todos os outros e trata-se de um poder
poltico, prjurdico pois o prprio instituidor da ordem jurdica.
Gabarito: Correto.

12. (ESAF/PFN) Considerando o Direito Brasileiro, assinale a opo


correta, no que diz respeito s consequncias da ao do poder constituinte
originrio.
a) Uma lei federal sobre assunto que a nova Constituio entrega
competncia privativa dos Municpios fica imediatamente revogada com o
advento da nova Carta.
b) Uma lei que fere o processo legislativo previsto na Constituio sob cuja
regncia foi editada, mas que, at o advento da nova Constituio, nunca
fora objeto de controle de constitucionalidade, no considerada recebida
por esta, mesmo que com ela guarde plena compatibilidade material e
esteja de acordo com o novo processo legislativo.
c) Para que a lei anterior Constituio seja recebida pelo novo Texto
Magno, mister que seja compatvel com este, tanto do ponto de vista da
forma legislativa como do contedo dos seus preceitos.
d) Normas no recebidas pela nova Constituio so consideradas,
ordinariamente, como sofrendo de inconstitucionalidade superveniente.
e) A Doutrina majoritria e a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal
convergem para afirmar que normas da Constituio anterior ao novo
diploma constitucional, que com este no sejam materialmente
incompatveis,
so
recebidas
como
normas
infraconstitucionais.
Comentrios:
Letra A - Errada. Se uma lei federal anterior trata de assunto que agora
pertence aos Municpios, essa lei federal, se compatvel materialmente,
passar a viger no novo ordenamento jurdico como se fosse uma lei
municipal, no sendo assim revogada. O inverso, porm, no verdadeiro,
pois no podemos vislumbrar a recepo como lei federal de normas
municipais, pois haveria um conflito sobre qual norma dos milhares de
municpios brasileiros que seria a aproveitada, o que no acontece no
caso do aproveitamento da norma federal pelos municpios.
Letra B - Correta. No existe recepo de normas inconstitucionais. Ainda
que a nova Constituio permita a matria tratada, no h convalidao do
vcio.
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Letra C - Errada. Para que haja recepo, basta analisar a matria


(contedo). No importa o aspecto formal.
Letra D - Errada. Ns vimos que as normas que no forem recepcionadas
sero consideradas REVOGADAS, no h o que se falar em
inconstitucionalidade superveniente no Brasil. Para uma lei ser considerada
inconstitucional ela deve nascer inconstitucional, nunca poder se tornar
inconstitucional ao longo do tempo.
Letra E - Errada. Essa seria a teoria da "desconstitucionalizao", tal teoria
no aceita no Brasil que considera como revogadas todas as normas
constitucionais anteriores, no havendo qualquer aproveitamento de
normas constitucionais, apenas das normas infraconstitucionais.
Gabarito: Letra B.

13. (ESAF/AFPS) Normas legais anteriores Constituio nova, que com


ela sejam incompatveis no seu contedo, devem ser tidas como revogadas
pela nova Constituio.
Comentrios:
Segundo a jurisprudncia, a no recepo da norma implica a sua
revogao. Lembramos que a anlise da recepo ou revogao da norma
feita to somente de acordo com seu contedo, no sendo considerada a
forma em que se reveste a lei. Gabarito: Correto.

14.
(ESAF/AFPS/2002) Uma vez que a Constituio de 1988 no
previu a figura do Decreto-Lei, todos os decretos- leis editados antes dela
ficaram revogados com o advento da Constituio em vigor.
Comentrios:
Segundo a jurisprudncia, os materialmente compatveis com o novo texto
constitucional sero recepcionados pela nova Constituio, j que a
recepo decorre exclusivamente do contedo da norma e no da sua
forma. Gabarito: Errado.

15. (FGV/Fiscal - SEFAZ-MS/2006) Considera-se uma lei anterior


Constituio e com esta incompatvel:
a) ineficaz.
b) revogada.
c) inconstitucional.

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d) constitucional.
e) vlida at revogao expressa por outra lei de igual estatura
Comentrios:
Vimos que o exerccio do poder constituinte originrio traz consigo duas
consequncias bsicas: a revogao de todo o ordenamento constitucional
anterior e a recepo do ordenamento infraconstitucional compatvel
materialmente.
Vimos que as normas que no forem recepcionadas sero consideradas
revogadas. No h o que se falar em inconstitucionalidade delas, pois para
que uma norma seja considerada inconstitucional, ela j deve nascer com
algum problema, algum vcio. Assim, no existe no Brasil a tese da
"inconstitucionalidade superveniente", ou seja, uma lei para ser
inconstitucional ela deve nascer inconstitucional, se ela no nasceu com o
vcio (inconstitucionalidade congnita) ela nunca ir durante sua existncia
se tornar inconstitucional, podendo ser, no mximo, revogada. Gabarito:
Letra B

16. (CEPERJ/Fiscal de Tributos-Resende) Como formas de expresso


do Poder Constituinte originrio, podem-se citar, alm do mtodo da
Conveno ou Assembleia Nacional Constituinte, os mtodos:
A) da revoluo e da outorga da integrao constitucional
B) da revoluo, da outorga e bonapartista
C) da outorga, analgico e bonapartista
D) da revoluo, difuso e dedutivo
E) do golpe e do plebiscito
Comentrios:
Com vimos, o Poder Constituinte Originrio se manifesta basicamente de 4
formas: Conveno ou Assembleia Nacional Constituinte, Revoluo,
Outorga, Mtodo Bonapartista ou Cesarista. Gabarito: Letra B.

17. (PGE-PA/Procurador - PGE-PA) Analise as proposies abaixo e


assinale a alternativa INCORRETA:
a) A afirmao de que a eficcia de uma Constituio importa criao de
uma nova base para a ordem jurdica positiva gera a concluso de que se o
ato normativo anterior se exprimir por instrumento diferente daquele que a
nova Constituio exige para a regulao de determinada matria, deixar

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de permanecer em vigor e vlido, mesmo que haja concordncia material


de seu contedo com a nova Carta.
b) Pela doutrina da DESCONSTITUCIONALIZAO a perda de validade da
Constituio anterior, causada pela vigncia de uma nova, no significa a
perda de validade de todas as normas contidas na Constituio anterior.
c) A teoria da DUPLA REVISO visa possibilitar que os contedos protegidos
pelas "clusulas ptreas" sejam modificados por intermdio de Emenda
Constitucional.
d) A questo de saber se o ato normativo anterior nova Constituio, que
com ela no guarde compatibilidade, padecer de inconstitucionalidade
superveniente ou estar revogado, possui relevncia prtica. Afinal, se for o
caso de revogao os tribunais no precisaro de qurum especial para
afastar a incidncia do ato normativo no caso concreto.
Comentrios:
Letra A - Errado. A questo, em outras palavras, est dizendo que um ato
normativo que seja formalmente incompatvel com o novo texto
constitucional dever ser revogado. Isso no verdade j que a forma, ou
como a questo diz: "o instrumento que a nova Constituio exige para
regulamentar o tema", pouco importa para fins de recepo ou revogao.
Estamos de olho to somente no contedo do ato normativo, no
importando a forma exigida.
Letra B - Correto. No adotamos tal doutrina no Brasil, mas realmente o
que esta teoria diz que poderia ocorrer o aproveitamento das normas
constitucionais no conflitantes com o novo texto.
Letra C - Exatamente. A dupla reviso fazer uma emenda constitucional
para desproteger as clusulas ptreas, e depois outra emenda para alterlas. A dupla reviso no aceita no Brasil.
Letra D - Correto. A questo busca um tema que ser estudado em
"controle de constitucionalidade". S para no deixar o comentrio "solto",
existe uma clusula no art. 97 da Constituio, chamada de "reserva de
plenrio". A clusula diz: somente pelo voto da maioria absoluta de seus
membros ou dos membros do respectivo rgo especial podero os
tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder
Pblico.
Como
a
no
recepo
importa
em
revogao
e
no
em
inconstitucionalidade, os tribunais no precisam observar esta clusula na
apreciao da matria.
Gabarito: Letra A.

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2.3

Poder Constituinte Derivado

Nvel de concurso: Todos!


Os poderes constituintes derivados esto presentes no corpo da
Constituio. Eles possuem sua manifestao condicionada pelo PCO nos
limites do texto constitucional. Na CF brasileira, os encontramos nos
seguintes dispositivos:
Reformador - CF, art. 60;
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante
proposta:
I - de um tero, no mnimo, dos membros da
Cmara dos Deputados ou do Senado Federal;
II - do Presidente da Repblica;
III - de mais da metade das Assembleias
Legislativas
das
unidades
da
Federao,
manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa
de seus membros.
1 A Constituio no poder ser emendada na
vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou
de estado de stio.
2 A proposta ser discutida e votada em cada Casa
do Congresso Nacional, em dois turnos, considerandose aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos
votos dos respectivos membros.
3 A emenda Constituio ser promulgada pelas
Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal,
com o respectivo nmero de ordem.
4 No ser objeto de deliberao a proposta de
emenda tendente a abolir:
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e peridico;
III - a separao dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais.
5 A matria constante de proposta de emenda
rejeitada ou havida por prejudicada no pode ser
objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa.

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Revisor - CF, ADCT, art. 3;


Art. 3. A reviso constitucional ser realizada aps
cinco anos, contados da promulgao da Constituio,
pelo voto da maioria absoluta dos membros do
Congresso Nacional, em sesso unicameral.

Decorrente - CF, art. 25 e CF, ADCT, art. 11.


Art. 25. Os Estados organizam-se e regem-se pelas
Constituies e leis que adotarem, observados os
princpios desta Constituio.
Art. 11. Cada Assembleia Legislativa, com poderes
constituintes, elaborar a Constituio do Estado,
no prazo de um ano, contado da promulgao da
Constituio Federal, obedecidos os princpios desta.

Difuso Embora no esteja expresso na CF, decorre implicitamente dela,


reconhecido pela doutrina e jurisprudncia, atravs do poder que os rgos
polticos possuem de direcionar o Estado, interpretando a Constituio.

Reforma Constitucional Poder Constituinte Derivado reformador:


Como vimos, a reforma constitucional, fruto do PCD reformador, est
condicionada e limitada no art. 60 da Constituio Federal. Vamos ver quais
so as condies e limitaes ao seu exerccio:

Iniciativa
da
Emenda A Constituio poder ser emendada
Constitucional de Reforma (CF, mediante proposta:
art. 60)
1.
De pelo menos 1/3 dos
Deputados ou Senadores;
2.
Do
Repblica;

Presidente

da

3.
De mais da metade das
Assembleias
Legislativas
das
unidades
da
Federao,
manifestando-se,
cada
uma
delas, pela maioria relativa de
seus membros.

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Obs. Maioria relativa = maioria


simples (mais da metade dos votos
dos presentes);
Limitao circunstancial
(CF, art. 60 1)

Limitao Procedimental
(CF, art. 60 2)

Promulgao
(CF, art. 60 3)

A Constituio no poder ser


emendada
na
vigncia
de
interveno federal, de estado
de defesa ou de estado de stio.
A proposta ser discutida e votada
em cada Casa do Congresso
Nacional,
em
dois
turnos,
considerando-se
aprovada
se
obtiver, em ambos, 3/5 do votos
dos respectivos membros.
A emenda Constituio ser
promulgada pelas Mesas da Cmara
dos Deputados e do Senado Federal,
com o respectivo nmero de ordem.

Limitao
Material
Expressa No ser objeto de deliberao a
proposta de emenda tendente a
(Clusulas Ptreas Expressas)
abolir:
(CF, art. 60 4)
1.
a forma federativa de
Estado;
2.
o voto direto,
universal e peridico;
3.

secreto,

a separao dos Poderes;

4.
os direitos
individuais.

garantias

Obs. Entende-se que no se pode


sequer reduzir o alcance destas
matrias, mas observe que elas no
so imutveis, pois poder ser
mexido no caso de aumentar o
poder de alcance delas.
Obs2. Voto obrigatrio no
clusula ptrea, apenas o fato de ser
direto,
secreto,
universal
e
peridico.
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Limitao
Material
Implcita 1.
o povo como
(Clusulas Ptreas Implcitas)
poder constituinte;
(Reconhecidas
jurisprudncia)

pela

doutrina

e 2.

titular

do

o poder igualitrio do voto.

3.
o prprio art. 60 (que
estabelece os procedimentos de
reforma);

Princpio
da
irrepetibilidade A matria constante de proposta de
emenda rejeitada ou havida por
(Limitao Formal)
prejudicada no pode ser objeto de
(CF, art. 60 5)
nova proposta na mesma sesso
legislativa.
Obs2.
No
confunda
sesso
legislativa (anual) com legislatura
(perodo de 4 anos).
Limitao Temporal

A limitao temporal ocorre quando


somente depois de decorrido certo
lapso temporal a Constituio poder ser reformada.
A CF/88 no estabeleceu nenhuma
limitao
temporal,
mas,
tal
limitao pode ser encontrada em
Constituies de outros pases.

Demais consideraes:
Veja que a forma republicana no foi protegida pela Constituio de
1988 como uma clusula ptrea. Expressamente, apenas um
princpio sensvel, aquele que se no for respeitado ensejar uma
interveno federal. O entendimento sobre isso no unnime,
algumas doutrinas reconhecem a forma republicana como clusula
ptrea implcita, devido proteo dada ao voto peridico, tpico dos
governos republicanos. Em concursos, se no houver abertura na
questo para os pensamentos doutrinrios, deve-se indicar que a
repblica no uma clusula ptrea.
Lembre-se que so gravados de forma ptrea apenas os direitos e
garantias individuais, mas, estes no se resumem ao art. 5 da CF,
estando espalhados ao longo dela.

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Essa vedao alterao do art. 60 (clusula ptrea implcita) o que


chamamos de proibio "dupla reviso", ou seja, vedado que o
legislador primeiramente modifique o art. 60, desprotegendo as
matrias gravadas como ptreas, e depois edite outra emenda
extinguindo as clusulas. Alguns entendem que essa vedao de
modificao do art. 60 seria absoluta, no podendo o legislador alterar
este rito, nem facilitando, nem dificultando o processo.

Reviso Constitucional Poder Constituinte Derivado Revisor:


CF, ADCT, art. 3 A reviso constitucional ser realizada aps 5
anos, contados da data de promulgao da CF, pelo voto da
maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional em sesso
unicameral.
Essas emendas tm o mesmo poder das emendas de reforma, mas,
percebe-se que foi um procedimento mais simples (bastava maioria
absoluta em sesso unicameral, enquanto as outras ser 3/5, em 2
turnos, nas duas Casas), porm, aps o uso deste poder de reviso, ele
se extinguiu no podendo mais ser utilizado e nem se pode por EC criar
outro similar.

Mutao Constitucional Poder Constituinte Derivado Difuso.


um tema muito relevante na atualidade. Trata-se da alterao do
significado das normas constitucionais sem que seja alterado o texto formal.
Ela se faz atravs das novas interpretaes emanadas principalmente pelo
Poder Judicirio. Assim, diz-se que a mutao provoca a alterao informal
da Constituio. fruto do Poder Constituinte Derivado Difuso.
Diz-se que a alterao "informal", pois no altera a "forma" como a norma
est escrita. O dispositivo constitucional continua l, igualzinho, o que se
muda apenas a forma de interpret-lo. Exemplo:
CF, art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de
qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos
estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito
vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade(...).
Veja que o dispositivo acima diz o termo residente, assim, em uma leitura
"seca", poderamos concluir que somente aquele estrangeiro que decidisse
fixar o seu domiclio no Brasil que teria acesso s inviolabilidades ali
previstas. Certo? Porm, o STF decidiu12 que deve ser entendido como
"todo estrangeiro que estiver em territrio brasileiro e sob as leis

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brasileiras, mesmo que em trnsito". Assim o estrangeiro em trnsito


tambm estar amparado pelos direitos individuais.
Isso foi uma mutao constitucional. A forma como est escrito o
dispositivo continuou a mesma. Porm, informalmente, deu-se uma
interpretao expansiva, aumentando o leque de proteo daqueles
direitos.

Princpios a serem observados pelo Poder Constituinte Derivado


Decorrente:
O Poder Constituinte Derivado Decorrente fornece o principal passo da autoorganizao estadual. Este poder como sabemos no ilimitado, precisa
observar certos princpios (que ser visto em pormenores posteriormente).
So eles:
Os princpios sensveis - so aqueles presentes no art. 34, VII da
Constituio Federal, que se no respeitados podero ensejar a
interveno federal.
Os princpios federais extensveis (ou comuns) - so aqueles
princpios federais que so aplicveis pela simetria federativa aos
demais entes polticos, como por exemplo, as diretrizes do processo
legislativo, dos oramentos e das investiduras nos cargos eletivos.
So tambm chamados de "princpios comuns" pois se aplicam a
todos os entes da federao, de forma comum.
Os princpios estabelecidos - so aqueles que esto
expressamente ou implicitamente no texto da Constituio Federal
limitando o poder constituinte do Estado-membro.

Note como isso pode ser cobrado:


18.

(FCC/AJEM-TRT 7) O poder constituinte derivado subdivido em:

a) inicial e incondicionado.
b) inicial e ilimitado.
c) autnomo e incondicionado.
d) reformador e decorrente.
e) autnomo e ilimitado.
Comentrios:
Questo simples, de nica resposta possvel. Veja que o enunciado pede
"subdivises" do Poder Constituinte Derivado. Somente a letra D, traz
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espcies de Poder Constituinte. As letras, A, B, C e E


caractersticas... da ser muito importante atentar ao enunciado.

trazem

Veja ainda, que mesmo trazendo caractersticas e no subdivises, todas as


letras (A, B, C e E) erram, j que elencam caractersticas do PCO e no do
PCD.
Gabarito: Letra D.

19. (FCC/Assessor Jurdico - TJ-PI) No Brasil, o Poder Constituinte


Reformador:
a) realiza a modificao da Constituio por meio de Emendas
Constitucionais, cujo projeto dever ser aprovado em cada Casa do
Congresso Nacional em dois turnos, pelo voto de trs quintos dos
respectivos Membros e, posteriormente, sancionado pelo Presidente da
Repblica.
b) legitima as Assembleias Constituintes Estaduais bem como as Cmaras
Municipais a produzirem a legislao local das respectivas unidades
federativas, desde que respeitada a Constituio Federal.
c) determina limites formais para o caso de reviso constitucional, como a
exigncia de dupla votao e voto da maioria absoluta do Congresso
Nacional, em sesso unicameral.
d) pode se transformar em Assembleia Constituinte segundo disposio
expressa da Constituio Federal mediante aprovao popular por meio de
referendo.
e) possui limites circunstanciais, como a impossibilidade de a Constituio
Federal ser emendada em caso de interveno federal, estado de stio e
estado de defesa.
Comentrios:
Letra A - Errada pelo fato de que no existe sano de emenda
constitucional. Aps a sua aprovao ela ser promulgada pelas Mesas das
Casas Legislativas do Congresso Nacional.
Letra B - Errada, tal poder atribudo s Assembleias Estaduais o
"Decorrente" e no o "Reformador".
Letra C - Errada, primeiramente por tratar da "reviso constitucional" e no
da "reforma constitucional". Outro erro o fato de que a reviso
constitucional era feita em turno nico e no em "dupla votao".
Letra D - Errada. No h nada a respeito disso.

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Letra E - Correta. As limitaes circunstanciais esto no 1 do art. 60,


quando diz que a Constituio no poder ser emendada na vigncia de
interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio.
Gabarito: Letra E.
20. (CESPE/ Out. e Del. de Notas- TJ-PI) O poder constituinte
derivado caracteriza-se por ser um poder institudo, ilimitado e
incondicionado juridicamente.
Comentrios:
Errado. O PCD se caracteriza por ser jurdico, e no poltico; derivado,
porque no originrio; condicionado juridicamente, pois sua
manifestao se condiciona ao rito estabelecido na Constituio e limitado,
pois deve observar os limites estabelecidos na Constituio. Gabarito:
Errado.

21. (CESPE/ Out. e Del. de Notas- TJ-PI) O poder constituinte


decorrente aquele encarregado da alterao do texto constitucional.
Comentrios:
Errado, o poder constituinte decorrente tem a funo de estruturar as
constituies dos estados membros. As caractersticas da questo se
referem ao PCD reformador. Gabarito: Errado.

22. (CESPE/AJAJ-TJAL) O poder constituinte derivado revisor no est


vinculado ao poder constituinte originrio, razo por que no um poder
condicionado.
Comentrios:
O Poder Constituinte Originrio o instituidor de todos os demais poderes
da ordem jurdica, inclusive o revisor que, por este motivo, tem em seu
nome a palavra "derivado", pois deriva do originrio, sendo a ele
condicionado, devendo respeitar todos os procedimentos estabelecidos.
Gabarito: Errado.

23. (CESPE/AJAJ-TJAL) A CF atribui expressamente s assembleias


legislativas e s cmaras municipais o exerccio do poder constituinte
derivado decorrente.
Comentrios:
Expressamente, a Constituio atribuiu somente s Assembleias Legislativas
Estaduais tal poder, fez isso, principalmente no ADCT, art. 11, quando
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disps: "Cada Assembleia Legislativa, com poderes constituintes, elaborar


a Constituio do Estado, no prazo de um ano, contado da promulgao da
Constituio Federal, obedecidos os princpios desta".
J as Cmaras Municipais no foram mencionadas pela CF ao falar de Poder
Constituinte Decorrente, sendo que alguns doutrinadores sequer
consideram os municpios possuidores de Poder Constituinte, j que no
possuem constituies formais. Gabarito: Errado.

24. (CESPE/AGU) O sistema constitucional brasileiro no admite a


denominada clusula ptrea implcita, estando as limitaes materiais ao
poder de reforma exaustivamente enumeradas na CF.
Comentrios:
Existem limitaes materiais (clusulas ptreas) que esto implcitas, a par
daquelas dispostas na CF. Como exemplo:

o povo como titular do poder constituinte;

o poder igualitrio do voto.

o prprio art. 60 (que estabelece os procedimentos de reforma);

Gabarito: Errado.

25. (CESPE/DPE-Bahia)
O
denominado
poder
constituinte
supranacional tem capacidade para submeter as diversas constituies
nacionais ao seu poder supremo, distinguindo-se do ordenamento jurdico
positivo interno assim como do direito internacional.
Comentrios:
Fruto de entendimentos recentes, o Poder Constituinte Supranacional,
tambm chamado de transnacional, ou global, se trata de um poder capaz
de transcender aos limites de um Estado, impondo-se sobre diversos
Estados. o que, sem sucesso, se tentou realizar na Unio Europeia com a
constituio comum. Gabarito: Correto.

26. (CESPE/Procurador-TCE-ES) A CF pode ser alterada, a qualquer


momento, por intermdio do chamado poder constituinte derivado
reformador e tambm pelo derivado revisor.
Comentrios:
O Poder Constituinte Derivado Revisor o responsvel pela reviso
constitucional, procedimento mais simples de alterao do texto
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constitucional que existiu somente em 1993 e aps isso se extinguiu. Outro


erro o fato de que existem algumas circunstncias que impedem o uso,
inclusive, do poder reformador, o caso de estarmos em uma interveno
federal, estado de stio ou estado de defesa. Desta forma, no pode-se falar
de forma alguma em "a qualquer tempo". Gabarito: Errado.

27. (CESPE/Analista - TCE-TO) O fenmeno de reforma da


Constituio por meio da alterao formal do seu texto denominado
mutao constitucional.
Comentrios:
A mutao constitucional a alterao "informal" do teor da Constituio,
ou seja, altera-se a interpretao das normas para que a Constituio possa
acompanhar os anseios da Sociedade, sem que para isto se altere o texto
escrito da Lei Maior. Gabarito: Errado.

28. (CESPE/ANATEL) Denomina-se mutao constitucional o processo


informal de reviso, atualizao ou transio da Constituio sem que haja
mudana do texto constitucional.
Comentrios:
Novamente, agora est correto. Gabarito: Correto.

29.

(ESAF/PFN) Sobre o poder constituinte, incorreto afirmar que:

a) o poder constituinte originrio inicial, ilimitado e incondicionado.


b) o poder constituinte derivado limitado e condicionado.
c) o poder constituinte decorrente, tpico aos Estados Nacionais unitrios,
limitado, porm incondicionado.
d) os limites do poder constituinte derivado so temporais, circunstanciais
ou materiais.
e) a soberania atributo inerente ao poder constituinte originrio.
Comentrios:
Letra A - Correto. O PCO realmente inicial, por ser a base da nova ordem
jurdica, ilimitado por no possuir contedos que no possa tratar e
incondicionado, por no se sujeitar a nenhum procedimento prestabelecido.
Letra B - Correto. O PCD possui limitaes de contedo, por isso limitado
e tambm limitaes procedimentais, por isso incondicionado.
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Letra C - Errado. Poder Derivado Decorrente tpico de Federaes e no


de Estados Unitrios, j que se trata do Poder dos Estados membros em
editar suas prprias constituies. Por ser derivado, tambm limitado e
condicionado.
Letra D - Correto. Trata-se de assertiva doutrinria. No Brasil, no h
limitaes temporais ao Poder de Reforma, mas doutrinariamente elas
existem. Assim, as limitaes temporais seriam aquele lapso temporal,
antes do qual o Poder Derivado no poderia ser exercido, por expressa
previso do Poder Originrio. As circunstanciais seriam impedimentos para
o exerccio do Poder Derivado quando fossem observadas certas
circunstncias (no Brasil: interveno federal, estado de stio e estado de
defesa) e as materiais seriam as limitaes de contedo a serem tratadas,
as famosas "clusulas ptreas".
Letra E - Correto. O Poder Constituinte Originrio Soberano, pois um
Poder Poltico que expressa a vontade do Povo em organizar o Estado,
atravs da elaborao de sua Constituio.
Gabarito: Letra C.

30. (ESAF/SEFAZ-CE/2007) Sobre o poder constituinte originrio e o


poder constituinte derivado, assinale a nica alternativa correta.
a) A reviso constitucional prevista por uma Assembleia Nacional
Constituinte, possibilita ao poder constituinte derivado a alterao do texto
constitucional, com menor rigor formal e sem as limitaes expressas e
implcitas originalmente definidas no texto constitucional.
b) Entre as caractersticas do poder constituinte originrio destaca-se a
possibilidade incondicional de atuao, ou seja, a Assembleia Nacional
Constituinte no est sujeita a forma ou procedimento pr-determinado.
c) O poder constituinte derivado decorrente aquele atribudo aos
parlamentares no processo legiferante, em que so discutidas e aprovadas
leis, observadas as limitaes formais e materiais impostas pela
Constituio.
d) O poder emanado do constituinte derivado reformador, que fundado na
possibilidade de alterao do texto constitucional, no passvel de controle
de constitucionalidade pelo Supremo Tribunal Federal.
e) O titular do poder constituinte aquele que, em nome do povo, promove
a instituio de um novo regime constitucional ou promove a sua alterao.
Comentrios:

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Letra A - Errada. O erro da questo est em dizer que no respeitaria as


limitaes. Segundo o STF a reviso constitucional deve sofrer as limitaes
materiais da reforma constitucional (ADI 981-MC, Rel. Min. Nri da Silveira,
julgamento em 17-3-93, DJ de 5-8-94).
Letra B - Correta. No existe procedimento pr-fixado para o PCO se
manifestar. Ele incondicionado.
Letra C - Errada. Processo legiferante (elaborao de leis) no Poder
Constituinte, j que este se resume a elaborao e modificao de
"Constituies" e no de leis. O PCD Decorrente o poder de os Estadosmembros elaborarem as Constituies Estaduais.
Letra D - Errada. pacfico o entendimento de que cabe controle
jurisdicional sobre o procedimento de reforma elaborado fora dos termos
estabelecidos pela Constituio.
Letra E - Errado. O titular do PC o prprio povo.
Gabarito: Letra B

Principais Pontos.
Poder Constituinte o poder de "constituir", ou seja, de criar ou
modificar aquilo que est escrito como "Constituio".
O tal do poder de constituir (poder constituinte) se divide basicamente em
duas espcies: Poder originrio e Poder derivado.
De uma forma mais analtica, podemos elencar 5 poderes constituintes
(sempre um nico originrio e o resto derivando dele):
1- Originrio (PCO) - o poder inicial do ordenamento jurdico, um poder
poltico (organizador). o nico poder de fato. Todos os outros so
poderes jurdicos, pois foram institudos pelo originrio, ou seja, j esto na
ordem jurdica, enquanto o originrio "pr-jurdico".
2- Derivado Reformador - o poder de fazer emendas constitucionais.
Trata-se da reforma da Constituio, ou seja, a alterao formal de seu
texto. (CF, art. 60).
3- Derivado Revisor - um poder que foi institudo apenas para se
manifestar 5 anos aps a promulgao da Constituio e depois se
extinguir. Seu objetivo era restabelecer uma possvel instabilidade poltica
causada pela nova Constituio (instabilidade esta que no ocorreu). O
poder, ento, manifestou-se em 1994, quando foram elaboradas as 6
emendas constitucionais de reviso, e aps isso acabou, no podendo ser
novamente criado, segundo a doutrina. O procedimento de reviso
constitucional era um procedimento bem mais simples que o de reforma.
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4- Derivado Decorrente - o poder que os Estados possuem para a


elaborao de suas Constituies Estaduais. a faceta da autonomia estatal
chamada de "auto-organizao".
5- Difuso - o poder que autoriza a mutao constitucional, ou seja, a
alterao do significado das normas constitucionais sem que seja alterado o
texto formal. Ele se manifesta atravs das novas interpretaes dadas aos
dispositivos da Constituio pelo Poder Judicirio (STF). Assim, diz-se que a
mutao provoca a alterao informal da Constituio. Informal porque
no altera a forma, ou seja, a estrutura do texto, mas somente a sua
interpretao.

Caractersticas do PCO e suas definies:


1- Poder poltico - Pois ele que organiza o Estado e institui todos os
outros poderes;
2- Inicial ele que d incio a todo o novo ordenamento jurdico;
3- Ilimitado, irrestrito, ou soberano - No reconhece nenhuma limitao
material ao seu exerccio ( o que diz a corrente positivista adotada pelo
Brasil). Uma parte da doutrina que resgata o pensamento "jusnaturalista"
diz que o PCO deve ser limitado pelos direitos humanos supranacionais.
Porm, para fins de concurso esta afirmao no vlida, a no ser que se
mencione expressamente a doutrina jusnaturalista, j que o Brasil adota
majoritariamente a corrente positivista.
4- Autnomo - Ele no se submete a nenhum outro poder.
5- Incondicionado No existe nenhum procedimento formal prestabelecido para que ele se manifeste.
6 - Permanente Porque no se esgota no momento de seu exerccio.

Peculiaridades do Poder Reformador:


Iniciativa
da
Emenda A Constituio poder ser emendada
Constitucional de Reforma (CF, mediante proposta:
art. 60)
1.
De pelo menos 1/3 dos
Deputados ou Senadores;
2.
Do
Repblica;

Presidente

da

3.
De mais da metade das
Assembleias
Legislativas
das
unidades
da
Federao,
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manifestando-se,
cada
uma
delas, pela maioria relativa de
seus membros.
Obs. Maioria relativa = maioria
simples (mais da metade dos votos
dos presentes);
Limitao circunstancial
(CF, art. 60 1)

Limitao Procedimental
(CF, art. 60 2)

Promulgao
(CF, art. 60 3)

A Constituio no poder ser


emendada
na
vigncia
de
interveno federal, de estado
de defesa ou de estado de stio.
A proposta ser discutida e votada
em cada Casa do Congresso
Nacional,
em
dois
turnos,
considerando-se
aprovada
se
obtiver, em ambos, 3/5 do votos
dos respectivos membros.
A emenda Constituio ser
promulgada pelas Mesas da Cmara
dos Deputados e do Senado Federal,
com o respectivo nmero de ordem.

Limitao
Material
Expressa No ser objeto de deliberao a
(Clusulas Ptreas Expressas)
proposta de emenda tendente a
abolir:
(CF, art. 60 4)
1.
a
forma
federativa
de
Estado;
2.
o voto direto,
universal e peridico;
3.

secreto,

a separao dos Poderes;

4.
os direitos
individuais.

garantias

Obs. Entende-se que no se pode


sequer reduzir o alcance destas
matrias, mas observe que elas no
so imutveis, pois poder ser
mexido no caso de aumentar o
poder de alcance delas.
Obs2.

Voto

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obrigatrio

no

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clusula ptrea, apenas o fato de ser


direto,
secreto,
universal
e
peridico.
Limitao
Material
Implcita 1.
(Clusulas Ptreas Implcitas)

o povo como titular


poder constituinte;

(Reconhecidas
jurisprudncia)

o poder igualitrio do voto.

pela

doutrina

e 2.

do

3.
o prprio art. 60 (que
estabelece os procedimentos de
reforma);

Princpio
da
irrepetibilidade A matria constante de proposta de
(Limitao Formal)
emenda rejeitada ou havida por
prejudicada no pode ser objeto de
(CF, art. 60 5)
nova proposta na mesma sesso
legislativa.
Obs2.
No
confunda
sesso
legislativa (anual) com legislatura
(perodo de 4 anos).
Limitao Temporal

A limitao temporal ocorre quando


somente depois de decorrido certo
lapso temporal a Constituio poder ser reformada.
A CF/88 no estabeleceu nenhuma
limitao
temporal,
mas,
tal
limitao pode ser encontrada em
Constituies de outros pases.

Reviso Constitucional Poder Constituinte Derivado Revisor:


CF, ADCT, art. 3 A reviso constitucional ser realizada aps 5
anos, contados da data de promulgao da CF, pelo voto da
maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional em sesso
unicameral.
Essas emendas tm o mesmo poder das emendas de reforma, mas,
percebe-se que foi um procedimento mais simples (bastava maioria
absoluta em sesso unicameral, enquanto as outras ser 3/5, em 2
turnos, nas duas Casas), porm, aps o uso deste poder de reviso,
ele se extinguiu no podendo mais ser utilizado e nem se pode
por EC criar outro similar.
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Mutao Constitucional Poder Constituinte Derivado Difuso.


Trata-se da alterao do significado das normas constitucionais sem que
seja alterado o texto formal. Ela se faz atravs das novas interpretaes
emanadas principalmente pelo Poder Judicirio. Assim, diz-se que a
mutao provoca a alterao informal da Constituio. fruto do Poder
Constituinte Derivado Difuso.

3 Questes que foram resolvidas.

1.
(CESPE/Procurador Previdencirio - Cariacica-ES) O poder
constituinte pode ser classificado em poder constituinte originrio e poder
constituinte derivado, aos quais correspondem, respectivamente, os
conceitos de poder constituinte de segundo grau e de poder constituinte de
primeiro grau.
2. (CESPE/PM-DF) Uma das caractersticas do poder constituinte
originrio a de ser inicial, o que significa que inaugura uma nova ordem
jurdica, rompendo com a anterior.
3.
(FCC/AJAJ-TRT SP) O Poder Constituinte originrio caracteriza-se
por ser:
a) autnomo e condicionado.
b) reformador e decorrente.
c) condicionado e decorrente.
d) inicial, ilimitado e reformador.
e) inicial, ilimitado, autnomo e incondicionado.
4.
(FCC/Analista - TRT 16)
Originrio, INCORRETO afirmar que

Em

tema

de

Poder

Constituinte

a) limitado pelas normas expressas e implcitas do texto constitucional


vigente, sob pena de inconstitucionalidade.
b) incondicionado, porque no tem ele que seguir qualquer procedimento
determinado para realizar sua obra de constitucionalizao.
c) autnomo, pois no est sujeito a qualquer limitao ou forma
prefixada para manifestar sua vontade.
d) caracteriza-se por ser ilimitado, autnomo e incondicionado.
e) se diz inicial, pois seu objeto final - a Constituio a base da ordem
jurdica.
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5.
(FCC/Defensor Pblico-SP) Em relao ao poder constituinte
originrio, pode-se afirmar:
a) Envolve processos cognitivos e questes complexas sobre teoria poltica,
filosofia, cincia poltica e Teoria da constituio, j que dispe, de maneira
derivada, sobre a principal lei de um Estado, sua organizao e os direitos e
garantias fundamentais.
b) Os positivistas admitem que um poder de direito que se funda num
poder natural, do qual resultam regras anteriores ao direito positivo e
decorrentes da natureza humana e da prpria idia de justia da
comunidade.
c) Sua teorizao precedeu historicamente a primeira constituio escrita,
tendo como grande colaborador a figura do Abade Emmanuel de Sieys que
alguns meses antes da Revoluo Francesa publicou um panfleto intitulado
"A Essncia da Constituio".
d) Sua atividade se d nos casos de necessria evoluo constitucional,
onde o texto poder ser modificado atravs de regras e limites jurdicos
contidos na norma hipottica fundamental idealizada por Hans Kelsen.
e) Na sua atuao poder encontrar implicaes circunstanciais impositivas
como, por exemplo, as presses econmicas, sociais e de grupos
particulares, mas fundar sua legitimidade numa pauta advinda da idia de
direito da comunidade e de sua tradio cultural.
6.
(FCC/Procurador do MP junto ao TCE-MG) No que diz respeito
ao Poder constituinte, correto afirmar que:
a) o Movimento Revolucionrio no considerado uma das formas bsicas
de expresso desse Poder.
b) as Assembleias Constituintes titularizam esse Poder, enquanto o povo ou
a nao seu exercente.
c) o titular desse Poder o povo, e seu exercente aquele que, em nome
do povo, cria o Estado, editando a nova Constituio.
d) as Assembleias Constituintes confundem-se com o processo de outorga
que estabelece a Constituio, por declarao bilateral.
e) a titularidade e o exercente desse Poder so sempre o Legislativo e o
Executivo, auxiliados pelo Judicirio.
7.
(FCC/Assistente MPE-RS/Adaptada) Considerando que o
Cdigo Penal foi editado por uma espcie normativa denominada DecretoLei, no previsto na atual Constituio da Repblica Federativa do Brasil,
embora o referido diploma penal continue plenamente em vigor, tanto no
aspecto material, como formal, e desta feita sob uma roupagem de "lei
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ordinria", ocorreu o fenmeno caracterizado como desconstitucionalizao


(Certo/Errado).
8.
(CESPE/AJAJ - TRE-MS) A recepo material de normas
constitucionais pretritas admitida pelo direito constitucional brasileiro,
inclusive de forma tcita.
9.
(CESPE/AJAJ - TRE-MS) Com o advento de uma nova
Constituio, toda a legislao infraconstitucional anterior torna-se invlida.
10.
(CESPE/AJAJ- TRE-MS) O poder constituinte originrio inicial,
incondicionado, mas limitado aos princpios da ordem constitucional
anterior.
11.
(CESPE/AJAJ-TJAL) O poder constituinte originrio autnomo e
tem natureza prjurdica.
12.
(ESAF/PFN) Considerando o Direito Brasileiro, assinale a opo
correta, no que diz respeito s consequncias da ao do poder constituinte
originrio.
a) Uma lei federal sobre assunto que a nova Constituio entrega
competncia privativa dos Municpios fica imediatamente revogada com o
advento da nova Carta.
b) Uma lei que fere o processo legislativo previsto na Constituio sob cuja
regncia foi editada, mas que, at o advento da nova Constituio, nunca
fora objeto de controle de constitucionalidade, no considerada recebida
por esta, mesmo que com ela guarde plena compatibilidade material e
esteja de acordo com o novo processo legislativo.
c) Para que a lei anterior Constituio seja recebida pelo novo Texto
Magno, mister que seja compatvel com este, tanto do ponto de vista da
forma legislativa como do contedo dos seus preceitos.
d) Normas no recebidas pela nova Constituio so consideradas,
ordinariamente, como sofrendo de inconstitucionalidade superveniente.
e) A Doutrina majoritria e a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal
convergem para afirmar que normas da Constituio anterior ao novo
diploma constitucional, que com este no sejam materialmente
incompatveis, so recebidas como normas infraconstitucionais.
13. (ESAF/AFPS) Normas legais anteriores Constituio nova, que com
ela sejam incompatveis no seu contedo, devem ser tidas como revogadas
pela nova Constituio.
14.
(ESAF/AFPS/2002) Uma vez que a Constituio de 1988 no
previu a figura do Decreto-Lei, todos os decretos- leis editados antes dela
ficaram revogados com o advento da Constituio em vigor.
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15. (FGV/Fiscal - SEFAZ-MS/2006) Considera-se uma lei anterior


Constituio e com esta incompatvel:
a) ineficaz.
b) revogada.
c) inconstitucional.
d) constitucional.
e) vlida at revogao expressa por outra lei de igual estatura
16.
(CEPERJ/Fiscal de Tributos-Resende) Como formas de
expresso do Poder Constituinte originrio, podem-se citar, alm do mtodo
da Conveno ou Assembleia Nacional Constituinte, os mtodos:
A) da revoluo e da outorga da integrao constitucional
B) da revoluo, da outorga e bonapartista
C) da outorga, analgico e bonapartista
D) da revoluo, difuso e dedutivo
E) do golpe e do plebiscito
17.
(PGE-PA/Procurador - PGE-PA) Analise as proposies abaixo e
assinale a alternativa INCORRETA:
a) A afirmao de que a eficcia de uma Constituio importa criao de
uma nova base para a ordem jurdica positiva gera a concluso de que se o
ato normativo anterior se exprimir por instrumento diferente daquele que a
nova Constituio exige para a regulao de determinada matria, deixar
de permanecer em vigor e vlido, mesmo que haja concordncia material
de seu contedo com a nova Carta.
b) Pela doutrina da DESCONSTITUCIONALIZAO a perda de validade da
Constituio anterior, causada pela vigncia de uma nova, no significa a
perda de validade de todas as normas contidas na Constituio anterior.
c) A teoria da DUPLA REVISO visa possibilitar que os contedos protegidos
pelas "clusulas ptreas" sejam modificados por intermdio de Emenda
Constitucional.
d) A questo de saber se o ato normativo anterior nova Constituio, que
com ela no guarde compatibilidade, padecer de inconstitucionalidade
superveniente ou estar revogado, possui relevncia prtica. Afinal, se for o
caso de revogao os tribunais no precisaro de qurum especial para
afastar a incidncia do ato normativo no caso concreto.
18.

(FCC/AJEM-TRT 7) O poder constituinte derivado subdivido em:

a) inicial e incondicionado.
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b) inicial e ilimitado.
c) autnomo e incondicionado.
d) reformador e decorrente.
e) autnomo e ilimitado.
19.
(FCC/Assessor Jurdico - TJ-PI) No Brasil, o Poder Constituinte
Reformador:
a) realiza a modificao da Constituio por meio de Emendas
Constitucionais, cujo projeto dever ser aprovado em cada Casa do
Congresso Nacional em dois turnos, pelo voto de trs quintos dos
respectivos Membros e, posteriormente, sancionado pelo Presidente da
Repblica.
b) legitima as Assembleias Constituintes Estaduais bem como as Cmaras
Municipais a produzirem a legislao local das respectivas unidades
federativas, desde que respeitada a Constituio Federal.
c) determina limites formais para o caso de reviso constitucional, como a
exigncia de dupla votao e voto da maioria absoluta do Congresso
Nacional, em sesso unicameral.
d) pode se transformar em Assembleia Constituinte segundo disposio
expressa da Constituio Federal mediante aprovao popular por meio de
referendo.
e) possui limites circunstanciais, como a impossibilidade de a Constituio
Federal ser emendada em caso de interveno federal, estado de stio e
estado de defesa.
20.
(CESPE/ Out. e Del. de Notas- TJ-PI) O poder constituinte
derivado caracteriza-se por ser um poder institudo, ilimitado e
incondicionado juridicamente.
21.
(CESPE/ Out. e Del. de Notas- TJ-PI) O poder constituinte
decorrente aquele encarregado da alterao do texto constitucional.
22.
(CESPE/AJAJ-TJAL) O poder constituinte derivado revisor no est
vinculado ao poder constituinte originrio, razo por que no um poder
condicionado.
23.
(CESPE/AJAJ-TJAL) A CF atribui expressamente s assembleias
legislativas e s cmaras municipais o exerccio do poder constituinte
derivado decorrente.
24.
(CESPE/AGU) O sistema constitucional brasileiro no admite a
denominada clusula ptrea implcita, estando as limitaes materiais ao
poder de reforma exaustivamente enumeradas na CF.

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25. (CESPE/DPE-Bahia)
O
denominado
poder
constituinte
supranacional tem capacidade para submeter as diversas constituies
nacionais ao seu poder supremo, distinguindo-se do ordenamento jurdico
positivo interno assim como do direito internacional.
26.
(CESPE/Procurador-TCE-ES) A CF pode ser alterada, a qualquer
momento, por intermdio do chamado poder constituinte derivado
reformador e tambm pelo derivado revisor.
27.
(CESPE/Analista - TCE-TO) O fenmeno de reforma da
Constituio por meio da alterao formal do seu texto denominado
mutao constitucional.
28.
(CESPE/ANATEL) Denomina-se mutao constitucional o processo
informal de reviso, atualizao ou transio da Constituio sem que haja
mudana do texto constitucional.
29.

(ESAF/PFN) Sobre o poder constituinte, incorreto afirmar que:

a) o poder constituinte originrio inicial, ilimitado e incondicionado.


b) o poder constituinte derivado limitado e condicionado.
c) o poder constituinte decorrente, tpico aos Estados Nacionais unitrios,
limitado, porm incondicionado.
d) os limites do poder constituinte derivado so temporais, circunstanciais
ou materiais.
e) a soberania atributo inerente ao poder constituinte originrio.
30.
(ESAF/SEFAZ-CE/2007) Sobre o poder constituinte originrio e o
poder constituinte derivado, assinale a nica alternativa correta.
a) A reviso constitucional prevista por uma Assembleia Nacional
Constituinte, possibilita ao poder constituinte derivado a alterao do texto
constitucional, com menor rigor formal e sem as limitaes expressas e
implcitas originalmente definidas no texto constitucional.
b) Entre as caractersticas do poder constituinte originrio destaca-se a
possibilidade incondicional de atuao, ou seja, a Assembleia Nacional
Constituinte no est sujeita a forma ou procedimento pr-determinado.
c) O poder constituinte derivado decorrente aquele atribudo aos
parlamentares no processo legiferante, em que so discutidas e aprovadas
leis, observadas as limitaes formais e materiais impostas pela
Constituio.
d) O poder emanado do constituinte derivado reformador, que fundado na
possibilidade de alterao do texto constitucional, no passvel de controle
de constitucionalidade pelo Supremo Tribunal Federal.

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e) O titular do poder constituinte aquele que, em nome do povo, promove


a instituio de um novo regime constitucional ou promove a sua alterao.

GABARITO:

1E

2-C

3E

4A

5E

6C

7E

8E

9E

10 E

11 - C

12 B

13 C

14 E

15 B

16 B

17 A

18 D

19 E

20 E

21 E

22 E

23 E

24 E

25 C

26 E

27 E

28 C

29 C

30 - B

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No compactue com a corrupo. No compactue com a pirataria.

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