Direito Penal Simblico: o anti-Direito Penal

Mauricio Neves de Jesus e Paula Clarice Santos Grazziotin *

O Direito Penal Simblico um fenmeno que nasce do sentimento de urgncia

que o Estado manifesta quando a aplicao indevida do Direito Penal, aliada s poucas
polticas de preveno da criminalidade, mostra conseqncias de efeitos eleitorais
indesejveis como o crime, a violncia e todo o quadro social em que geralmente se
inserem estes dois elementos.
Antes de uma conceituao de Direito Penal Simblico, importante revisitar o
conceito de Direito Penal, para que os efeitos negativos de sua variante simblica no se
confundam com ele. E este Direito Penal, segundo Cezar Roberto Bitencourt1, :

[...] um conjunto de normas jurdicas que tem por objeto a determinao de

infraes de natureza penal e suas sanes correspondentes penas e medidas
de segurana.

Por ter esta caracterstica de sistema normativo, pode-se identificar no Direito

Penal uma caracterstica dogmtica, que no negativa desde que aplicvel e eficaz em
relao aos casos individuais que diariamente se apresentam a ele. Vera Regina Pereira
de Andrade2 pontua a necessidade de adequao desta dogmtica a uma efetiva prtica
para que se valide:

[...] a Dogmtica penal somente adquire seu significado funcional e poltico

profundo quando inserida no mbito do sistema de controle penal da
modernidade, no interior do qual devem ser analisadas suas funes.

Ento admissvel a possibilidade de a dogmtica assumir uma conotao

negativa se alienada da realidade onde deve se aplicar o Direito Penal. E esta dogmtica
negativa a que se materializa em aes meramente retricas do Estado, as quais tm
efeito prtico nulo ou insignificante como a edio de leis sem um critrio rigoroso
que garanta sua efetiva e coerente aplicao. Esta deturpao de Direito Penal que
origina o Direito Penal Simblico.

1
BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 2.
2
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. Dogmtica e controle penal: em busca da segurana jurdica
prometida.In: Teoria do Direito e do Estado, Rocha, Leonel Severo (Org.), Srgio Fabris Editor, Porto
Alegre, 1994. p. 121
 E o Direito Penal Simblico um conceito relativamente recente, que surgiu da
observao deste fenmeno preocupante por alguns especialistas. Antonio Carlos
Santoro Filho3 o define:

[...] direito penal simblico, uma onda propagandstica dirigida especialmente

s massas populares, por aqueles que, preocupados em desviar a ateno dos
graves problemas sociais e econmicos, tentam encobrir que estes fenmenos
desgastantes do tecido social so, evidentemente entre outros, os principais
fatores que desencadeiam o aumento, no to desenfreado e incontrolvel
quanto alarmeiam, da criminalidade.

Na prtica, este simbolismo aparece com a edio de leis em resposta ao clamor

pblico toda vez que um fato crime choca o pas. O simbolismo se processa quando as
classes A e B escandalizam-se porque a violncia sai da esfera quase abstrata das
favelas e periferia e adentra suas realidades vitimando seus bairros, casas, seus filhos.
Ento esta elite investe contra o Estado, exigindo uma atitude firme de represso ao
crime, um reforo de sua autoridade. E o Estado responde, prontamente, com leis e mais
leis proibindo o que permitido, agravando a sano do que j proibido.
E a promulgao descontrolada de leis em resposta ao clamor de uma populao
assustada choca-se com a finalidade do sistema de normas que o Direito Penal. Afinal,
embora nada de fato esteja sendo feito para solucionar os problemas, h a sensao
tranqilizadora de que atitudes firmes esto sendo tomadas neste sentido. Na prtica,
contudo, evidente que um aumento de pena ou a criminalizao de conduta no so
fatores inibidores do crime e nem sanadores de um meio social carente de medidas
sociais redutoras da criminalidade.
Por isso este simbolismo todo se mostra muito perigoso, uma vez que, conforme
Ricardo Dip4, A questo do crime, efetivamente, no quantitativa: no se solve pelo
nmero de leis nem pelo esmero descritivo quanto s aes incriminveis. Com isso o
autor quer dizer que muito mais importante que um inchamento do sistema normativo
que ele seja eficaz: melhor poucas leis que funcionem do que muitas leis que
impressionem. Conforme o mesmo autor, o Direito Penal Simblico [...] promete a paz
pblica com a s viso de letrinhas impetratrias estampadas ritualmente na imprensa
oficial.
E o resultado uma ineficincia do Direito Penal, que, em vez de uma postura
preventiva, assume uma atitude de oferecer paliativos a cada situao conflituosa com
3
SANTORO FILHO, Antonio Carlos. Bases crticas do direito criminal. Leme: LED, 2002.
4
DIP, Ricardo. Crime e castigo. Campinas: Millenium, 2002, p. 221.
que se depara. Por no tratar da questo do delito com previdncia, o Estado acaba
tendo de arcar com conseqncias desastrosas, que so a criminalidade e a violncia,
junto com todo o quadro social problemtico que as acompanham.
O Direito Penal Simblico, em relao quilo para o que se prope, atinge
certeiramente seus objetivos. Isso porque o simbolismo visa no a soluo de problemas
mas a tranqilizao da populao. Paulo Queiroz5 tambm v o quadro desta maneira:

Digo simblico porque a mim me parece claro que o legislador, ao submeter

determinados comportamentos normatizao penal, no pretende,
propriamente, preveni-los ou mesmo reprimi-los, mas to-s infundir e
difundir, na comunidade, uma s impresso e uma falsa impresso de
segurana jurdica. Quer-se, enfim, por meio de uma represso puramente
retrica, produzir, na opinio pblica, uma s impresso tranqilizadora de um
legislador atento decidido.

De tudo isso, o resultado mais negativo de fato que a falcia do Direito Penal
Simblico substitui um necessrio combate criminalidade. Tome-se o exemplo da
segunda edio da Lei dos Crimes Hediondos6 (Lei 8072/1990): uma atriz famosa foi
cruelmente assassinada e, juntando-se a brutalidade do crime com uma presso notvel
exercida pela mdia, a sociedade de repente deu-se conta de que o crime uma realidade
a que todos esto sujeitos e no s aqueles que se encontram marginalizados.
Quando ento todos comearam a questionar onde esto as autoridades, para
onde vai o dinheiro dos impostos e o que ser feito a respeito, a resposta veio rpida, na
forma de uma incoerente Lei de Crimes Hediondos elaborada e aprovada s pressas,
contendo lacunas primrias7 que denunciam as condies em que foi editada. Uma lei
simblica para um resultado simblico.
Assim, com esta fora do simbolismo, o Direito Penal tem sua essncia
deturpada: incita a criminalidade em vez de retribuir a conduta ilcita, fomenta ao invs
de prevenir, mascara em vez de sanar, discursa falaciosamente ao invs de preceituar.

5
QUEIROZ, Paulo. Sobre a funo do juiz criminal na vigncia de um direito penal simblico.
Boletim IBCCRIM. So Paulo, n. 74, p. 09, jan. 1999.
6
Embora a primeira edio da Lei dos Crimes Hediondos tambm tenha sido motivada por casos
especficos, a partir de alguns seqestros famosos no final dos anos 80, a segunda edio desta lei que
veio marcada por uma presso excepcional da mdia.
7
O texto original da lei indica como crimes equiparados a hediondos o terrorismo e a tortura, que,
poca, careciam de tipicidade na legislao brasileira. Sete anos mais tarde a tortura foi finalmente
tipificada. No entanto isto aconteceu atravs de uma lei cuja edio tambm foi motivada pela mdia (Lei
9455/1997).
 *Mauricio Neves de Jesus advogado, professor de Direito Penal na Universidade do
Planalto Catarinense e Mestre em Direito pela Universidade do Sul de Santa Catarina. autor
do livro Adolescente em conflito coma lei: preveno e proteo integral (Editora Servanda)
Paula Clarice Santos Grazziotin acadmica do Curso de Graduao em Direito na
Universidade do Planalto Catarinense (9 fase) e Bacharel em Letras pela mesma instituio.