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Daniel Sarmento - O Crucifixo Nos Tribunais e A Laicidade Do Estado
Daniel Sarmento - O Crucifixo Nos Tribunais e A Laicidade Do Estado
Maio de 2007
Daniel Sarmento1
1. Introduo
1 Professor de Direito Constitucional da UERJ. Mestre e Doutor em Direito Constitucional pela UERJ. Visiting Scholar
da Yale Law School.
2
Embora exista uma diferena semntica entre a cruz e o crucifixo, empregarei estas palavras ao longo do texto de forma
muitas vezes indistinta. E, no que toca ao tema que objeto deste artigo, penso que no h qualquer diferena relativa ao
tratamento jurdico a ser dado a estes smbolos religiosos.
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1 A laicidade, prevista naquele decreto, foi alada condio de princpio constitucional pela Constituio de 1891, em
seu art. 11, Pargrafo 2, que desde ento vem sendo reproduzido em todos os textos constitucionais do pas.
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1 A Constituio brasileira de 1824, por exemplo, que definira a religio catlica como o culto oficial do pas (art. 5),
incidia no regalismo, quando determinava competir ao Imperador, como chefe do Poder Executivo, nomear os Bispos,
e prover os Benefcios Ecclesiasticos (art. 102, inciso II) bem como conceder ou negar o beneplcito a actos da
Santa F (art. 102, inciso XIV)
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J. J. Gomes Canotilho e Vital Moreira. Constituio da Repblica Portuguesa Anotada. Vol. I. Coimbra: Coimbra Editora,
2007, p. 613.
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Isto porque, a promiscuidade entre os poderes pblicos e qualquer credo religioso, por ela
interditada, ao sinalizar o endosso estatal de doutrinas de f, pode representar uma coero,
ainda que de carter psicolgico, sobre os que no professam aquela religio. Nas palavras
do maior especialista na matria no cenrio lusfono,
1 . Jnatas Eduardo Mendes Machado. Liberdade Religiosa numa Comunidade Constitucional Inclusiva. Coimbra:
Coimbra Editora, 1996, p. 348-349.
2
A Constituio norte-americana no aludiu laicidade estatal nestes termos, mas instituiu, na sua 1 Emenda, a chamada
anti-establishment clause, segundo a qual o Congresso no pode fazer nenhuma lei estabelecendo uma religio.
Deste texto, a jurisprudncia norte-americana tem extrado inmeras conseqncias, que foram da proibio do ensino
em escolas pblicas do criacionismo, como doutrina cientfica rival ao evolucionismo de Darwin, at vedao da
exibio de um prespio natalino nas escadarias de um tribunal. Sobre a laicidade nos Estados Unidos, veja-se Laurence
H. Tribe. American Constitucional Law 2nd. ed., New York: The Foundation Press, 1988, p. 1.188-1.242; e Daniel A.
Farber. The First Amendment. 2nd. ed., New York: The Foundation Press, 2003, p. 275-296.
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370 U.S., 421 (1962).
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transmitir ou tentar transmitir uma mensagem de que uma religio ou uma crena religiosa
em particular seja favorecida ou preferida.
1
Na verdade, afirmou-se no acrdo que a lei municipal violara dispositivo da Constituio do Estado de So Paulo que, ao
tratar da autonomia municipal, estabelecera como limite incontornvel o respeito aos princpios estabelecidos na
Constituio Federal, dentre os quais figura o da laicidade.
2
Nesta linha, Alexandre de Moraes salientou que o prembulo, por no ser norma constitucional, no poder prevalecer
contra texto expresso da Constituio Federal, nem tampouco poder ser paradigma comparativo para declarao de
inconstitucionalidade; porm, por traar as diretrizes polticas, filosficas e ideolgicas da Constituio, ser uma de
suas linhas mestras interpretativas. (Constituio do Brasil Interpretada. So Paulo: Atlas, 2002, p. 119).
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1 Na Frana, uma Lei sobre a laicidade adotada em 2004 proibiu que os alunos de escolas pblicas portassem smbolos
religiosos ostensivos. O principal alvo da lei foi o vu islmico trajado por muitas estudantes muulmanas, que era visto
por alguns como uma forma de opresso contra estas jovens, muitas vezes imposta por suas famlias ou por lideranas
religiosas das suas comunidades. Houve, contudo, reaes de muitas jovens, que protestaram contra a medida, afirmando
que o vu seria uma forma de afirmao pblica da sua identidade religiosa e tnica, que estaria sendo discriminada pelo
Estado francs. Veja-se, sobre esta questo, bem como sobre a laicidade na Frana em geral, Jean Birnbaum et Frderic
Viguier. La Laicit, Une Question au Present. Paris: ditions Ccile Defaut, 2005; La Laicit. Archives de Philosophie
du Droit, tome 48. Paris: Dalloz, 2005; e Jean Baubrot. Histoire de la Laicit em France. 4e. ed., Paris: PUF, 2007.
2
Veja-se, a propsito, Joseph S. Szyliowicz. Religion, Politics and Democracy in Turkey. In: William Safran (Ed.). The
Secular and the Sacred: Nation, Religion and Politics. London: Frank Cass Publishers, 2003, p. 188-216..
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Pretendo agora refutar, um a um, os argumentos que tm sido invocados mais freqentemente
para legitimar o uso de smbolos religiosos em tribunais. Tomei por base, na seleo dos argumentos,
as respostas negativas oferecidas por rgos do Judicirio e do Ministrio Pblico a requerimentos
formulados pela ONG Brasil para Todos, e que esto acessveis no seu stio eletrnico.
os gabinetes dos magistrados. Embora estes locais tambm pertenam ao Estado, neles h
uma identificao muito mais direta e pessoal entre o espao fsico e o a autoridade que o
ocupa, de forma a diluir a associao simblica entre os objetos que o guarnecem e o
Estado. Da porque, parece a princpio ser mais aceitvel a presena de um smbolo
religioso no gabinete de um juiz, ao lado de outros objetos de cunho pessoal, do que, por
exemplo, numa sala de audincia.
1 H literatura infindvel sobre a relao entre direitos fundamentais e democracia. Veja-se, e. g. Jrgen Habermas. O
Estado Democrtico de Direito: Uma amarrao paradoxal de princpios contraditrios?. In: A Era das Transies.
Trad. Flvio Siebeneichler. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 2003, p. 153-173; John Rawls. Liberalismo Politico. Trad.
Sergio Rena Madero Baz. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1995, p. 204-242; Ronald Dworkin. The Moral
Reading of the Majoritarian Premise. In: Freedoms Law. Harvard University Press, 1996, p. 02-38; e Cludio Pereira
de Souza Neto. Teoria Constitucional da Democracia Deliberativa. Rio de Janeiro: Renovar, 2006.
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1
Cf. Luigi Ferrajoli. Derechos y Garantias: La ley del ms dbil. Trad. Perfecto Andrs Ibes y Andrea Greppi. Madrid:
Editorial Trotta, 2004, p. 23-25.
2
No nego, com esta afirmao, a possibilidade de que uma panconstitucionalizao do Direito, que retire temas em demasia
da esfera de deliberao do povo, possa revelar-se antidemocrtica. Tratei detidamente do tema em Ubiqidade
Constitucional: Os dois lados da moeda. In: Livres e Iguais: Estudos de Direito Constitucional. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2006, p. 167-206. Parece-me, contudo, que no isso que ocorre com a proteo reforada dos direitos
materialmente fundamentais, como o caso da liberdade de religio e da igualdade e tambm da sua garantia
institucional, que a laicidade do Estado. Este, numa democracia, podem e devem operar como verdadeiros trunfos
(Dworkin) diante do arbtrio ou do descaso das maiorias.
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1
Cf. Ronald Dworkin. Liberty and Moralism. In: Taking Rights Serioulsy. Cambridge: Harvard University Press, p. 240-
258
2 Cf. Srgio Buarque de Holanda. Razes do Brasil. 26 ed. So Paulo: Companhia das Letras, 2004.
3
A proibio foi veiculada atravs da Resoluo n 07 do CNJ, de 18 de outubro de 2005, cuja constitucionalidade foi
reconhecida pelo STF no julgamento da Ao Declaratria de Constitucionalidade n12-DF, ajuizada pela Associao
dos Magistrados Brasileiros.
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1
Robert Alexy. Teoria de los Derechos Fundamentales. Trad. Ernesto Garzn Valds. Madrid: Centro de Estdios
Constitucionales, 1993, p. 81-114.
2
.Cf. Jnatas E. M. Machado, op. cit., p. 360-361.
3 A questo dos feriados religiosos extremamente complexa, e no tenho como explor-la neste estudo. Veja-se, a
propsito, Kent Greenwalt. Religion and the Constitution,, v. 1. Princeton: Princeton University Press, 2006, p. 184-191.
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4. Concluso
1
Cf. Helmut Coing. Elementos Fundamentais da Filosofia do Direito. Trad. Eliste Antoniuk. Porto Alegre: Srgio Antonio
Fabris, 2002, p. 45-50
2
Veja-se, a propsito, Luiz Werneck Viana, Maria Alice Rezende Carvalho, Manuel Palcios Cunha Melo e Marcelo
Baumann Burgos. A Judicializao da Poltica e das relaes Sociais no Brasil. Rio de Janeiro: Ed. Revan, 1999.
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1
No se afirma aqui que seja possvel ao juiz ou a qualquer intrprete liberar-se completamente das suas pr-compreenses
religiosas no momento de decidir. O que se diz que a ordem jurdica, ao prescrever a laicidade do Estado como
princpio constitucional, impe-lhe que persiga este objetivo ao julgar, e que a presena do crucifixo tende a arrefecer
dita imposio, atuando contra a Constituio.
Sobre a influncia da pr-compreenso na hermenutica jurdica, veja-se Hans Georg Gadamer. Verdade e Mtodo. 2 ed.,
Petrpolis: Ed. Vozes, 1998, p. 482-505.