Direito Das Obrigacoes II Lara Geraldes PDF

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Estes apontamentos no dispensam o estudo dos manuais recomendados pelo

Professor Regente e Assistente.
DIREITO DAS OBRIGAES II
PROF. ROMANO MARTINEZ
Faculdade de Direito de Lisboa

Direito das Obrigaes II - Lara Geraldes @ FDL
RESPONSABILIDADE OBJECTIVA
Responsabilidade Civil
1: GENERALIDADES. Antes de estudarmos a responsabilidade objectiva, seja ela pelo
risco ou pelo sacrifcio, cumpre tecer algumas consideraes preliminares e recordar os
pressupostos gerais da responsabilidade civil.
A responsabilidade civil uma fonte de obrigaes, maxime a obrigao de
indemnizar que, como sabemos, exclusivamente legal: encontra-se, por isso, tipificada na
lei [arts. 562 ss].
Enquanto excepo regra geral de imputao dos danos na esfera jurdica onde
ocorrem, a responsabilidade civil consiste no conjunto de factos que do origem obrigao
de indemnizar os danos sofridos por outrem [ressarcibilidade].
Relativamente distino entre responsabilidade subjectiva e objectiva, importa
recordar:
Responsabilidade subjectiva ou delitual: a responsabilidade civil pressupe,
regra geral, culpa [art. 483-2]. A culpa deve ser aqui entendida como um
juzo moral ou de censura da conduta, seja ela praticada com dolo ou mera
culpa. A actuao do agente , assim, ilcita e culposa: um delito, enfim.
o As responsabilidades obrigacional e extra-contratual so, em regra,
subjectivas, assentando no princpio da culpa: vg devedor que falta
ao cumprimento da obrigao, com culpa [responsabilidade
subjectiva obrigacional].
Responsabilidade objectiva: constitui uma excepo regra geral da
responsabilidade subjectiva ou delitual [art. 483-2], j que o dano
provocado, ainda que independentemente de culpa do agente. Pressupe
um dano, como toda a responsabilidade civil, mas no existe delito.
Modalidades de responsabilidade objectiva, consoante o ttulo de
imputao:
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o Pelo risco: tipificada na lei [art. 483-2], aplica-se s prticas de
actividades humanas lcitas, normalmente geradoras de prejuzo [vg
circulao automvel]; do risco inerente a essas actividades resulta
o dever de reparar o dano.
Funes:
Funo principal: reparao do dano
Funo acessria: preveno
o Pelo sacrifcio ou por acto lcito: a lei autoriza o agente a agir,
causando prejuzos a outrem e correlativa obrigao de
compensao desses danos [vg constituio de servido legal de
passagem].
Funo exclusiva: reparao do dano.
o As responsabilidades obrigacional e extra-contratual podem ser,
excepcionalmente, objectivas, independentemente de qualquer
culpa: vg devedor que falta ao cumprimento da obrigao, sem
culpa [responsabilidade objectiva obrigacional, art. 800].
2. PRESSUPOSTOS. Sumariamente iremos enunciar cada um dos pressupostos da
responsabilidade civil.
Face ao disposto no art. 483-1:
Facto
Ilicitude [violar ilicitamente]
o No se verifica na responsabilidade por facto lcito
Culpa [com dolo ou mera culpa]
o Prescinde-se na responsabilidade pelo risco
Dano [pelos danos]
Nexo de causalidade entre facto e dano [resultantes da violao]
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1. O facto voluntrio do lesante remete-nos para um comportamento humano,
dominvel pela vontade, expresso da conduta de um sujeito responsvel. No se exige
inteno, nem sequer actuao [contra o que a redaco do art. 483-1 pode indiciar],
bastando a conduta sob o controlo da sua vontade.
O facto voluntrio pode revestir duas formas:
Aco [art. 483]: existe um dever genrico de no lesar direitos alheios
[neminem laedere], pelo que no se exige qualquer dever especfico.
Omisso [art. 486]: exige-se um dever especfico de praticar o acto omitido,
j que no existe um correspondente dever genrico de evitar a ocorrncia de
danos para outrem, o que tornaria a vida em sociedade insustentvel e
multiplicaria as ingerncias na esfera jurdica alheia.
o O dever especfico de garante pode ser criado por contrato [vg
algum estar obrigado a vigiar um doente mental, evitando que se
suicide].
o Ou pode ser imposto pela lei [arts. 491-493]. No direito alemo, a
partir de disposies semelhantes, tem-se defendido a doutrina dos
deveres de segurana no trfego ou dos deveres de preveno do
perigo delituais, alargando-se a responsabilidade por omisso para
alm dos casos tipificados na lei. Esta doutrina teve influncias entre
ns [ANTUNES VARELA, MENEZES CORDEIRO e SINDE MONTEIRO].
Na responsabilidade objectiva, o facto que a despolete essa imputao pode ser um
facto natural, um facto voluntrio do agente, ou ainda um facto do prprio lesado [vg
acidentes de trabalho].
2. A ilicitude deve aqui ser entendida enquanto um juzo de desvalor atribudo pela
ordem jurdica ao:
Resultado da conduta do agente [teoria do desvalor do resultado].
Comportamento do agente [teoria do desvalor do facto]: posio maioritria.
A ilicitude distingue-se da ilegalidade, na medida em que esta pressupe a
inobservncia de um nus jurdico: ser ilcita a conduo em excesso de velocidade, e ilegal
a venda de um imvel verbalmente, vg.
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Nesta sede relevam as causas de justificao/excluso da ilicitude [nunca
justificao da ilicitude!].
3. A culpa pressuposto normal da responsabilidade civil, sendo a responsabilidade
objectiva excepcional, como j tivemos oportunidade de mencionar [art.483-2]. Hoje,
autores como MENEZES CORDEIRO consideram-na um juzo de censura, em sentido
normativo, em relao actuao do agente, que poderia e deveria ter agido de outro modo.
A sua conduta , assim, axiologicamente reprovada.
As presunes de culpa invertem o nus da prova [art. 350-1] e so ilidveis, nos
termos gerais [art. 350-2]: as dificuldades de prova inerentes torna mais segura a obteno
de indemnizao, pelo lesado. Para ROMANO MARTINEZ e MENEZES LEITO, o disposto nos
arts. 491-493 corresponde, na verdade, a exemplos de responsabilidade subjectiva, e no
objectiva.
4. O dano condio essencial de responsabilidade: por muito censurvel que seja o
comportamento do sujeito, no caber recurso s regras da responsabilidade civil se as coisas
correrem bem e ningum sair lesado. Ao contrrio do direito penal, onde, como sabemos, a
tentativa punvel. MENEZES LEITO entende que o dano deve ser definido num sentido
fctico e normativo, enquanto frustrao de uma utilidade que era objecto de tutela jurdica.
5. O art. 483 limita a indemnizao aos danos resultantes da violao: esse
comportamento deve ser causa dos danos sofridos, existindo um nexo de causalidade entre o
facto e o dano.
Teoria do fim da norma violada: teoria do escopo da norma violada
o apenas necessrio averiguar se os danos que resultaram do facto
correspondem frustrao das utilidades que a norma visava conferir
ao sujeito atravs do direito subjectivo ou da norma de proteco.
Questo que acaba por se reconduzir a um problema de interpretao
do contedo e fim especfico da norma que serviu de base
imputao dos danos.
o Para MENEZES LEITO esta a melhor forma de determinao do
nexo de causalidade. A obrigao de reparar os danos causados
constitui uma consequncia jurdica de uma norma relativa
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imputao de danos, o que implica que a averiguao do nexo de
causalidade apenas se possa fazer a partir da determinao do fim
especfico e do mbito de proteco da norma que determina essa
consequncia jurdica.
3: RESPONSABILIDADE OBJECTIVA. Na responsabilidade objectiva o dano
provocado, ainda que independentemente de culpa do agente: pressupe-se, ainda, um dano,
comum a toda a responsabilidade civil, embora no exista qualquer delito.
A responsabilidade objectiva engloba duas modalidades:
Responsabilidade pelo risco [arts. 499 ss, 1348-2 e legislao avulsa]
Responsabilidade por factos lcitos ou pelo sacrifcio:
o Obrigacional [vg responsabilidade por revogao de contrato de
mandato].
o Extra-contratual [vg responsabilidade por danos causados em estado
de necessidade ou pelos prejuzos causados por servido legal de
passagem].
Ao contrrio da responsabilidade subjectiva, prevista na clusula geral do art. 483-1,
os casos de responsabilidade objectiva so excepcionais [insusceptveis de aplicao
analgica, art. 11], taxativos, e s pode ser invocada se existir uma previso legal especfica
que a contemple [art. 483-2].
Por fora do art. 499 so-lhe aplicveis, mutatis mutandis, as normas da
responsabilidade civil em geral [arts. 483 ss], exclusive as disposies respeitantes culpa.
Responsabilidade pelo Risco
1: NOO. A responsabilidade pelo risco , ainda, uma modalidade de
responsabilidade civil: excepo regra geral de imputao dos danos na esfera jurdica onde
ocorrem, dando origem obrigao de indemnizar os danos sofridos por outrem
[ressarcibilidade].
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Delimita-se, nestes termos, uma determinada esfera de riscos pela qual deve
responder outrem que no o lesado, cumulando-se as seguintes concepes:
Risco criado: cada pessoa que cria uma situao de perigo deve responder
pelos riscos resultantes, independentemente de culpa.
Risco-proveito: a pessoa deve responder pelos danos resultantes das
actividades que tira proveito, independentemente de culpa [brocardo ubi
commoda, ibi incommoda].
o Para ROMANO MARTINEZ, os casos de responsabilidade pelo risco
previstos no CC apenas tm como fundamento esta concepo.
Risco de autoridade: a pessoa deve responder pelos danos resultantes das
actividades que tenha sob seu controlo, independentemente de culpa.
Ainda que se prescinda da culpa enquanto ttulo de imputao, no , em rigor,
irrelevante a existncia ou no de culpa, j que a verificao desse no-pressuposto pode
condicionar a aplicao de determinadas disposies legais, a saber:
Medida da culpa em caso de pluralidade de responsveis [art. 497-2, ex vi
art. 499]
Limites mximos da responsabilidade [art. 508]
Culpa do lesado [art. 570]
Limitao da indemnizao no caso de mera culpa [art. 494, ex vi art. 499]
e fixao equitativa da indemnizao por danos no patrimoniais [art. 496-3
ex vi art. 499]
Por outro lado, e de harmonia com a introduo supra, a responsabilidade objectiva
pode ser obrigacional, vg devedor que falta ao cumprimento da obrigao, sem culpa
[responsabilidade objectiva obrigacional, art. 800], mais concretamente tratando-se de
responsabilidade pelo risco:
Obrigaes de garantia: adstrio a uma prestao ou a um evento que no
controlvel pelo obrigado, respondendo pelo risco da no obteno do
resultado que se comprometera a produzir.
o Clusula de assuno do risco: vg contratos de seguro ou o art. 800.
Eis os exemplos de responsabilidade pelo risco que estudaremos:
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Responsabilidade do comitente [art. 500]
Responsabilidade do Estado ou de outras pessoas colectivas pblicas [art.
501]
Danos causados por animais [art. 502]
Acidentes causados por veculos de circulao terrestre [arts. 503-506]
Danos causados por instalaes de energia elctrica ou gs [arts. 509 e 510]
Legislao avulsa:
o Responsabilidade do produtor
o Embarcaes de recreio
o Aeronaves
o Ultraleves
2: RESPONSABILIDADE DO COMITENTE. A responsabilidade do comitente pelo risco,
prevista no art. 500, no , para ROMANO MARTINEZ, um verdadeiro caso de
responsabilidade pelo risco, embora seja efectivamente independente de culpa, uma vez que
no assenta no pressuposto do risco.
Cumpre estabelecer a seguinte delimitao:
Relaes externas [com o lesado, n 1 e 2]: a responsabilidade pelos danos
causados pelo comissrio no exerccio das suas funes solidria, uma vez
que responde aquele que encarrega outrem de qualquer comisso [o
comitente], independentemente de culpa sua na escolha do comissrio, na
sua vigilncia ou nas instrues que lhe deu.
Relaes internas [entre comitente e comissrio, n 3]: o comitente que
satisfizer a indemnizao supra tem o direito de exigir do comissrio o
reembolso de tudo quanto haja pago [direito de regresso], excepto se houver
tambm culpa sua, caso em que lhe ser aplicvel o disposto no art. 497-2
[concorrncia de culpas].
o Garante-se o efectivo pagamento da indemnizao ao lesado, pelo
comitente, uma vez que o patrimnio dos comissrios no suporta, na
maior parte dos casos, o pagamento de elevadas indemnizaes.
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o Os comissrios actuam no interesse e por conta do comitente, pelo
que deve este garantir ao lesado o pagamento da indemnizao.
Eis os pressupostos deste regime de responsabilidade objectiva do comitente pelos
factos danosos praticados pelo comissrio, no exerccio das suas funes:
Relao de comisso:
o Tarefa ou funo realizada no interesse e por conta de outrem que,
acrescenta MENEZES LEITO, possa ser imputada ao comitente [e no
face a toda e qualquer prestao de servios lato sensu]: actos
praticados exclusivamente no seu interesse e por conta sua [culpa in
instruendo], tenham eles o carcter duradouro ou isolado. Exemplos:
Contrato de trabalho [art. 1152]
Contrato de mandato [art. 1157]
Exclui-se o desempenho de funes com autonomia: prestao
de servio de depsito [art. 1185], empreitada [art. 1207] e
contrato de transporte.
o [ Liberdade de escolha do comissrio pelo comitente: culpa in
eligendo ] MENEZES CORDEIRO, contra MENEZES LEITO e RIBEIRO
DE FARIA. Ao contrrio do que sucede no direito alemo, no se
admite entre ns que o comitente possa ilidir a responsabilidade
atravs da demonstrao de que escolhera diligentemente o
comissrio.
o [ Nexo de subordinao ou controlo do comissrio ao comitente: culpa
in vigilando ] ANTUNES VARELA e ALMEIDA COSTA, contra MENEZES
LEITO e MENEZES CORDEIRO. A exigncia deste pressuposto s faria
sentido se a concepo da responsabilidade do comitente se baseasse
na doutrina do risco de autoridade, supra 1.
Nota: no nosso direito, basta que o comissrio esteja no exerccio das suas funes,
uma vez que a responsabilidade do comitente se mantm mesmo que o comissrio
desrespeite as suas instrues ou actue intencionalmente [art. 500-2].
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Facto danoso praticado pelo comissrio no exerccio das suas funes:
o A funo que fora confiada ao comissrio funciona como delimitao
da zona de riscos a cargo do comitente.
o MENEZES LEITO no concorda com a interpretao restritiva feita
pela doutrina relativamente a este pressuposto [doutrina essa que
exclui deste mbito os danos por ocasio da funo e os danos
praticados com abuso de funes, exigindo um nexo instrumental
entre a funo e os danos - ANTUNES VARELA e ALMEIDA COSTA],
uma vez que tal interpretao retiraria alcance prtico ao preceito e
no tem qualquer apoio legal. Sugere, assim, um nexo etiolgico
entre a funo e os danos, incluindo situaes de desrespeito e de
abuso de funes: basta que os danos sejam originados no exerccio
da funo, sejam eles por actos intencionais do comissrio, praticados
em desrespeito das instrues, ou no [n 2].
o ROMANO MARTINEZ inclui actos preparatrios e posteriores.
Exemplo: age no exerccio das suas funes o operrio que deixa cair uma telha ou o
operrio que, fumando enquanto trabalha, provoca um incndio. Do mesmo modo, responde
o Banco pelo empregado bancrio que haja burlado os clientes. O comitente responde ainda
pelos actos praticados pelo comissrio em desrespeito das instrues: o segurana de uma
discoteca que deliberadamente agride um cliente ou o operrio que conduz uma mquina em
desrespeito das ordens do comitente, vg.
Responsabilidade do comissrio:
o Sobre o comissrio recaia tambm a obrigao de indemnizar.
o Pergunta-se: exige-se culpa do comissrio ou basta qualquer
imputao ao comitente, mesmo que a ttulo objectivo [sem culpa]?
Responsabilidade subjectiva, com culpa: ANTUNES VARELA e
RUI DE ALARCO [excepto se houver tambm culpa da sua
parte n 3] pressupe culpa do comissrio.
Responsabilidade subjectiva ou objectiva: ALMEIDA COSTA,
MENEZES CORDEIRO e ROMANO MARTINEZ [desde que sobre
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este recaia tambm a obrigao de indemnizar n 1] o
comissrio responde pelos danos a qualquer ttulo, com ou
sem culpa.
MENEZES LEITO e RIBEIRO DE FARIA: a lei no exige uma
demonstrao efectiva de culpa do comissrio, bastando a
mera culpa presumida [art. 500-1], pelo que acolhem a
primeira posio.
Propendemos para a exigncia de culpa do comissrio [primeira posio]: o n 3
refere expressamente a possibilidade de tambm existir culpa do comitente, pelo que se
nenhuma culpa houver, de nenhum dos intervenientes da relao de comisso, no h
qualquer direito de regresso do comitente e deve ser este a suportar a totalidade da
indemnizao. Neste caso, ROMANO MARTINEZ prope a eventual aplicao analgica do
disposto no art. 507, uma vez que a responsabilidade pelo risco recai sobre vrias pessoas e
solidria.
Se o comitente actuar com culpa exclusiva [in instruendo, in eligendo ou in
vigilando], nada pode exigir em regresso [o n 3 s opera com culpa do comissrio], uma vez
que a culpa afasta o risco. Diferentemente, havendo concurso de culpas, a responsabilidade
solidria, na medida das respectivas culpas [art. 497-2 ex vi art. 500-3].
3: RESPONSABILIDADE DO ESTADO OU DE OUTRAS PESSOAS COLECTIVAS
PBLICAS. Segundo o disposto no art. 501, o Estado e demais pessoas colectivas pblicas [IP,
EP, Universidade Pblica, etc.], quando haja danos causados a terceiro pelos seus rgos,
agentes ou representantes no exerccio de actividades de gesto privada, respondem
civilmente por esses danos nos mesmos termos do art. 500.
Compreende-se que esta remisso respeite apenas a actos de gesto privada [danos
que poderiam ter sido praticados por particulares, uma vez que foram causados por entidades
pblicas desprovidas de ius imperii/poderes de autoridade]. O mbito o do Direito privado,
e no do Direito Constitucional ou Administrativo.
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Os requisitos so, por isso, os mesmos:
Relao de comisso
Facto danoso praticado no exerccio da funo, ainda que a actuao tenha
sido intencional ou tenha desrespeitado as instrues recebidas
O rgo, agente ou representante pode ser responsabilizado a ttulo de culpa
Exemplo: acidente de viao causado pelo motorista do Ministro da Cultura.
4: DANOS CAUSADOS POR ANIMAIS. Quem utilizar, no seu prprio interesse,
quaisquer animais, responde pelos danos que causarem, desde que resultem do perigo
especial que envolve a sua utilizao [art. 502].
Recorde-se que o art. 493-1 atribui j a responsabilidade [subjectiva] ao vigilante de
animais, cuja culpa se presume. As duas responsabilidades podem, naturalmente, ser
cumuladas, caso em que o vigilante [vg o tratador] e o utilizador do animal [vg o proprietrio]
respondero solidariamente perante o lesado [relaes externas], com direito de regresso do
proprietrio sobre o tratador [relaes internas].
Cumpre apreciar os pressupostos de aplicao desta norma:
Utilizao de animais no seu prprio interesse [ubi commoda, ibi incommoda]:
o Proprietrio do animal cuja responsabilidade excluda pela
utilizao de:
Usufruturio
Comodatrio
Simples possuidor
o Locao: respondem tanto o locatrio [que utiliza o animal no seu
interesse] como o proprietrio [que recebe o preo locativo]
ANTUNES VARELA e MENEZES LEITO.
Danos resultantes do perigo especial que envolve a utilizao do animal:
o A responsabilidade objectiva restringida a uma zona de riscos
normalmente conexos com a utilizao do animal.
H responsabilidade objectiva: coice do cavalo em fuga de um
incndio ou o co que morde uma pessoa, vg.
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Exclui-se a responsabilidade objectiva: queda causada pelo
susto de um co a ladrar ou o co que, cado de uma varanda,
atinge um transeunte, vg danos que, embora causados pelo
animal, so exteriores aos perigos da sua utilizao.
o Havendo culpa do lesado, cabe aplicao do disposto no art. 570 [vg
algum que, desrespeitando um sinal, faz uma festa a um co feroz]
o tribunal deve decidir se mantm, reduz ou exclui a indemnizao
[cfr. infra 5].
Compreende-se que fiquem excludos do mbito de aplicao desta norma animais
inofensivos como peixes de aqurio ou tartarugas [ROMANO MARTINEZ].
5: ACIDENTES CAUSADOS POR VECULOS DE CIRCULAO TERRESTRE. Questo
juridicamente mais controversa, em face da importncia prtica que assume no dia-a-dia, a
dos pressupostos da responsabilidade objectiva pelos danos causados por veculos [de
circulao terrestre, seja ela circulao rodoviria ou ferroviria, art. 508-3: ANTUNES
VARELA e PIRES DE LIMA], prevista nos arts. 503 ss.
Com efeito, aquele que tiver a direco efectiva de qualquer veculo de circulao
terrestre e o utilizar no seu prprio interesse, ainda que por intermdio de comissrio,
responde pelos danos provenientes dos riscos prprios do veculo, mesmo que no se encontre
em circulao [art. 503-1]. Face a esta responsabilidade, a lei obriga prvia celebrao de
um contrato de seguro de responsabilidade civil automvel, sem o qual o veculo no pode
circular.
Quanto ao mbito de aplicao do art.503, MENEZES LEITO inclui os acidentes
causados por bicicletas e outros veculos no motores, contra o entendimento de ROMANO
MARTINEZ, que os exclui por no representarem qualquer perigo em especial.
Cumpre apreciar cada um dos pressupostos:
Direco efectiva do veculo: aquele que tiver um poder de facto
[conduzindo o veculo] ou que exercer um controlo sobre o mesmo
[independentemente de conduzi-lo em pessoa]. No releva, neste caso, a
titularidade de um direito sobre o mesmo. Exemplos:
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o Detentores legtimos
o Proprietrio
o Usufruturio
o Locatrio
o Comodatrio
o Detentores ilegtimos [esbulhadores]
o Exclui-se a responsabilidade objectiva: proprietrio cujo veculo fora
furtado, cliente de txi ou aluno em escola de conduo [uma vez que
nenhum tem a direco efectiva do veculo]; inimputveis,
responsveis nos termos do art. 489 [o art. 503-2 parece exigir a
imputabilidade do agente, para exercer poderes de facto sobre o
veculo], segundo MENEZES LEITO [contra, ROMANO MARTINEZ].
Utilizar no seu prprio interesse, ainda que por intermdio de comissrio:
exclui a responsabilidade objectiva a quem conduz o veculo por conta de
outrem [comissrios], uma vez que essa responsabilidade objectiva recai
antes sobre o prprio comitente.
Danos indemnizveis Danos provenientes dos riscos prprios do veculo,
mesmo que este no se encontre em circulao: abrange todos os danos
resultantes da circulao do veculo em via pblica ou em recintos privados
[vg atropelamento de pessoas, coliso entre veculos ou embate contra
coisas] e os danos causados pelo mesmo quando imobilizado [vg incndio do
motor ou avaria nos traves]. Exclui-se a responsabilidade objectiva pelos
riscos no conexos com o veculo [vg catstrofes naturais].
A responsabilidade do art. 503-1 [de quem tiver a direco efectiva do veculo]
exclui-se nos casos do art. 505, sem prejuzo do disposto no art. 570 [mantendo-se essa
disposio, portanto]:
o Quando o acidente seja imputvel:
Ao prprio lesado: no se exige culpa do lesado, mas sim
exclusividade da sua conduta na produo do dano [vg
desmaio ou comportamento ditado por medo invencvel do
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lesado exclui a responsabilidade pelo risco]. O
comportamento causal do lesado foi causa exclusiva e nica
do dano, e o acidente deixa de se poder considerar como um
risco prprio do veculo.
Nota: a lei pouco esclarece quanto a concurso de causalidade entre o facto do lesado
[seja ele culposo ou no] e a conduo do veculo [respeitando a riscos prprios do mesmo].
Cumpre apreciar:
Se o lesado actuar sem culpa, o condutor responde pelo risco e,
eventualmente, com culpa.
Se houver culpa do lesado concorrente com a culpa do condutor aplica-se o
disposto no art. 570-1.
Se no se demonstrar culpa do condutor, e a culpa do lesado concorrer com o
risco prprio do veculo, exclui-se a responsabilidade do condutor [a culpa
provada/efectiva do lesado exclui o dever de indemnizar em caso de culpa
presumida] art. 570-2, por interpretao extensiva [ANTUNES VARELA,
PIRES DE LIMA e MENEZES LEITO].
o Nota ao art. 570: exige-se culpa do lesado, e no imputao lato
sensu [vs art. 505] e relao de concausalidade. O tribunal pode, por
isso, ordenar a reduo ou a excluso da indemnizao. O n 2
permite que a culpa provada do lesado exclua a responsabilidade com
culpa presumida do lesante [contra o regime extravagante da
responsabilidade do produtor, infra 7], quando ambas hajam
concorrido para a produo do dano, verificado o nexo causal.
Acidente imputvel a terceiro: tambm no exige culpa de
terceiro [pessoa, entenda-se], bastando que tenha sido a
nica causa do dano, em termos tais que no se possa atribuir
este a um risco prprio do veculo.
A responsabilidade pelo risco do condutor excluda.
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Havendo concurso de culpas entre o condutor e o
terceiro, ambos respondem solidariamente perante o
lesado [art. 497].
o Quando o acidente resulte de causa de fora maior estranha ao
funcionamento do veculo: o acontecimento imprevisvel, inevitvel
e exterior ao funcionamento do veculo. Exemplos:
Ciclone
Inundao
Animais
leo ou neve na estrada
No excluem a responsabilidade pelo risco: circunstncias
relativamente ao funcionamento ou utilizao do veculo [vg
derrapagem, rebentamento de pneus ou incndio do motor].
A responsabilidade pelos danos causados por veculos aproveita aos seguintes
beneficirios [art. 504]:
Terceiros [vg transeunte, peo, etc.]
Pessoas transportadas [vg motorista, maquinista, cobrador de bilhetes, etc.]
Transporte por virtude de contrato: a responsabilidade s abrange os danos
que atinjam a prpria pessoa [leses, danos morais ou dano morte] e as coisas
por ela transportadas [n 2] excluem-se os danos em coisas no
transportadas e os danos reflexos sofridos pelas pessoas referidas nos arts.
495-2 e 3 e 496-2.
Transporte gratuito [vg boleia]: a responsabilidade apenas abrange os danos
pessoais da pessoa transportada [n 3] excluem-se os danos nas coisas
transportadas com a pessoa.
So nulas as clusulas que excluam ou limitem a responsabilidade do
transportador pelos acidentes que atinjam as pessoas transportadas [n 4] mas
no, a contrario, aquelas que excluam a responsabilidade pelos danos que
atinjam as coisas transportadas.
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A previso da responsabilidade pelo risco nos acidentes de viao no dispensa,
contudo, a necessidade de se averiguar se existe ou no culpa do condutor do veculo: em
caso afirmativo, a sua responsabilidade subjectiva, nos termos gerais [art. 483-1], pelo que
no estar sujeita a qualquer limite mximo de indemnizao [art. 508, infra], abrangendo
todos os danos sofridos pelo lesado [arts. 562 ss]. Salvo presuno legal de culpa do lesante,
ao lesado que cumpre provar a culpa do primeiro [art. 487-1]. Tradicionalmente,
concebeu-se a conduo de veculos enquanto uma actividade perigosa que presumiria a culpa
do condutor, nos termos do art. 493-2. Um assento do STJ afastou esse entendimento, pelo
que o lesado no beneficia com a pretenso da responsabilidade subjectiva do condutor, uma
vez que ter que fazer prova [por vezes verdadeiramente probatio diabolica] a esse respeito.
MENEZES LEITO prope uma interpretao restritiva do assento, considerando a conduo
de veculos enquanto uma actividade perigosa em trs situaes [art. 493-2]:
Veculos utilizados em provas desportivas
Transporte de materiais explosivos ou inflamveis
Conduo de veculo sob o efeito de lcool e/ou estupefacientes
A lei consagrou, todavia, um caso de responsabilidade por culpa presumida neste
mbito: o condutor de veculo por conta de outrem [comissrio] responde pelos danos que
causar, salvo se provar que no houve culpa da sua parte [art. 503-3, 1 parte]. Contudo, se
o fizer fora do exerccio das suas funes de comissrio, responder nos termos do n 1, supra
[n 3, 2 parte], como se tivesse a direco efectiva do veculo [no seu interesse prprio] o
comissrio s responsvel pelo risco se conduzir fora do exerccio das suas funes,
utilizando o veculo no seu prprio interesse e presumindo-se culpado. Em todos os outros
casos, a responsabilidade pelo risco atribuda ao comitente, que tem a direco efectiva do
veculo e o utiliza no seu prprio interesse, ainda que por intermdio do comissrio [n 1].
A presuno de culpa do comissrio [n 3, 1 parte] permite ao comitente, caso o
primeiro no a consiga ilidir, exercer contra ele o direito de regresso [relao interna] pela
indemnizao que tenha pago ao lesado nos termos no n 1 [relao externa].
Perguntou-se se essa presuno valeria no mbito das relaes externas, maxime para
o efeito de o lesado demandar directamente o comissrio [excluindo a aplicao dos limites
mximos do art. 508, infra, que pressupe no existir culpa do lesante]:
17
RODRIGUES BASTOS e MENEZES CORDEIRO: no. A presuno de culpa do n
3, 1 parte valeria apenas nas relaes internas, entre comitente e
comissrio.
ANTUNES VARELA, ALMEIDA COSTA, RUI DE ALARCO e SINDE MONTEIRO:
sim. A presuno de culpa do n 3, 1 parte tem alcance externo, sendo eficaz
perante o lesado. Esta posio foi acolhida e fixada por um assento do STJ.
o ROMANO MARTINEZ: a presuno s deve valer nas relaes
externas e no no direito de regresso, uma vez que o comissrio
[responsabilidade subjectiva com presuno de culpa] e o
comitente [responsabilidade objectiva pelo risco] respondem
solidariamente perante o lesado.
o A lei faz recair sobre o comissrio, em lugar da responsabilidade
pelo risco, uma presuno de culpa: o comissrio responde por
todos os danos causados, sem qualquer limite [no sujeito ao
disposto no art. 508], se no conseguir ilidir tal presuno.
o Compreende-se a presuno de culpa dos condutores comissrios,
uma vez que dos condutores profissionais se exige uma percia
superior do condutor mdio, podendo ilidir a presuno com
relativa facilidade. Por outro lado, a conduo por conta de
outrem representa, normalmente, um risco de afrouxamento na
vigilncia do veculo e de fadiga do comissrio que conduz o
veculo horas seguidas.
O art. 506 regula em termos especficos a coliso de veculos, sem culpa: a lei
apresenta critrios de resoluo de um possvel conflito de imputaes com base no risco.
Se da coliso entre dois veculos resultarem danos em relao aos dois ou em
relao a um deles:
o E se nenhum dos condutores tiver culpa: a responsabilidade
repartida na proporo em que o risco de cada um dos veculos
contribuiu para os danos [n 1, 1 parte] concausalidade de
ambos os veculos.
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Em caso de dvida, considera-se igual a medida da
contribuio de cada um para os danos [n 2] repartio
igualitria de danos.
Ter-se- em conta: veculo pesado, circulao a
velocidade superior, etc.
o E se os danos forem causados somente por um dos veculos, sem
culpa de nenhum dos condutores: s a pessoa causadora dos
danos obrigada a indemnizar [n 1, 2 parte] vg um dos
veculos embate na parte traseira de outro. Uma vez mais,
atender-se- a quem tiver a direco efectiva desse automvel.
o Danos causados por culpa do condutor de um dos veculos: este
o responsvel exclusivo, uma vez que a culpa afasta o risco [art.
506-1].
Questionou-se se a presuno de culpa do art. 503-3, 1 parte seria aplicvel
coliso de veculos, maxime ocorrendo a coliso entre um veculo conduzido por um
comissrio e outro por um condutor no seu prprio interesse e no sendo provada a culpa de
nenhum deles. Aplicar-se-ia o critrio da contribuio causal do risco dos veculos para a
produo dos danos ou, pelo contrrio, presumir-se-ia a culpa do condutor por conta de
outrem? Um assento do STJ fixou a segunda doutrina [no sentido de ANTUNES VARELA e
ALMEIDA COSTA]. Contra este entendimento pronunciou-se MENEZES LEITO, que preconiza
antes o recurso ao critrio da contribuio causal do risco dos veculos para os danos, nos
termos do art. 506-1, 1 parte.
Surgindo vrios responsveis pelo dano resultante de um acidente de viao, a lei
estabelece a solidariedade como regra geral do art. 507-1, mesmo que haja culpa de alguns,
caso em que apenas os culpados respondem, nos termos do art. 497-2 vg o locatrio que
no fez as devidas revises ao veculo [507-2, 2 parte]. Nas relaes internas entre os vrios
responsveis, a repartio da responsabilidade estabelece-se de harmonia com o interesse de
cada um na utilizao do veculo [art. 507-2, 1 parte] aquele que tiver maior interesse na
utilizao do veculo suportar a maior parte da indemnizao [vg o locatrio, no caso da
19
locao de veculos]. Se o responsvel culpado pagar a indemnizao, no poder exercer
qualquer direito de regresso.
A responsabilidade pelo risco, em acidentes de viao [inclusive coliso de veculos],
est sujeita aos limites mximos legais constantes do art. 508, com as alteraes de 2004:
quando no haja culpa do responsvel, a indemnizao tem como limite mximo o capital
mnimo do seguro obrigatrio de responsabilidade civil automvel [n 1] o limite mximo dos
danos cobertos pelo seguro, uma vez que se assiste a uma transferncia de risco por parte do
responsvel seguradora, que ser demandada em juzo [a seguradora no , todavia, a
responsvel, mas apenas aquela que estar obrigada a pagar a indemnizao]. O mesmo se
diga quanto a transportes colectivos ou ferrovirios [n 2 e n 3].
Os danos que excedam o valor do seguro obrigatrio j no so indemnizveis em
sede de responsabilidade objectiva, mas podero s-lo nos termos gerais.
6: DANOS CAUSADOS POR INSTALAES DE ENERGIA ELCTRICA OU GS. Nos
termos do art. 509-1, a responsabilidade pelo risco atribuda a quem tiver a direco
efectiva de uma instalao destinada conduo de energia elctrica ou do gs, utilizando-a
no seu prprio interesse. ANTUNES VARELA e ALMEIDA COSTA reconduzem esta
responsabilidade a todo o tipo de actividades dessa ndole, desde a produo ao
armazenamento, conduo ou transporte [contra o entendimento restritivo de RIBEIRO DE
FARIA, MENEZES LEITO e ROMANO MARTINEZ].
Esta responsabilidade afastada se, ao tempo do acidente, a instalao se encontrar
a funcionar de acordo com as regras tcnicas em vigor e em perfeito estado de conservao
[n 1, 2 parte] situao de ilicitude imperfeita.
Do mesmo modo, a responsabilidade afastada se os danos forem devidos a causa de
fora maior: toda a causa exterior independente do funcionamento e utilizao da coisa [n 2]
factos naturais externos [ciclone que derruba um poste de energia, vg] ou factos do prprio
lesado [electrocusso derivada de o lesado ter subido ao poste, vg].
Naturalmente, esta categoria de responsabilidade no abrange danos causados por
utenslios de uso de energia [vg electrodomsticos] art. 509-3.
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Quando no haja culpa do responsvel, o limite mximo da indemnizao aquele
estabelecido no art. 508-1, salvo diploma especial.
7: LEGISLAO AVULSA.
Responsabilidade do Produtor [DL 383/89, alterado pelo DL 131/2001]
A responsabilidade objectiva do produtor, independentemente de culpa, pelos danos
causados por defeitos dos produtos que ponha em circulao surgiu nos EUA, onde se
denotava uma maior preocupao pelo consumidor.
Considerando que o nus da prova da culpa cabe ao lesado, nos termos gerais [art.
487], para o consumidor comum era verdadeiramente diablica a probatio de demonstrar a
culpa do produtor, seja ela dolo ou negligncia no fabrico do produto defeituoso.
Por transposio de uma Directiva Comunitria, o Estado Portugus legislou a matria
no DL 383/89, alterado pelo DL 131/2001, nos seguintes termos:
O produtor responde independentemente de culpa [art. 1].
O produtor definido em termos latos, enquanto o fabricante do produto
defeituoso, o importador, o distribuidor e o fornecedor [art. 2] no caso
das marcas brancas dos supermercados, o fornecedor que responde
perante o lesado. Abrange o produtor real [n1] e o produtor aparente
[n2]. Esta soluo apresenta vantagens prticas: facilita a demanda em
juzo do verdadeiro responsvel, e no do vendedor.
Entende-se por produto qualquer coisa mvel, ainda que incorporada
noutra coisa, mvel ou imvel [art. 3].
Um produto considera-se defeituoso quando no oferece a segurana com
que legitimamente se pode contar [art. 4]. Esta noo mais restrita
que aquela do art. 913.
Exclui-se a responsabilidade se o produtor provar que [art. 5]:
o No ps o produto em circulao: falta de pressuposto de
aplicao da responsabilidade, e no excluso.
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o Inexistncia do defeito no momento da entrada do produto em
circulao: limitao da responsabilidade, e no excluso.
o O defeito devido conformidade com normas imperativas
excluso da responsabilidade pela interveno de terceiros,
como a do art. 505.
o O defeito imputvel ao produto em que foi incorporado, no
caso de parte componente
Se vrias pessoas forem responsveis pelos danos, solidria a sua
responsabilidade [art. 6]: nas relaes internas deve atender-se ao risco
criado por cada responsvel, gravidade da culpa e sua contribuio
para o dano.
Havendo concurso entre a responsabilidade do produtor e do lesado ou de
terceiro, a responsabilidade do produtor no excluda automaticamente
[art. 7], contra o que dispe o art. 570.
So indemnizveis os danos resultantes de morte ou de leso pessoal,
bem como os danos em coisa diversa do produto defeituoso [art. 8].
Os limites da responsabilidade so mnimos, ao invs do art. 508: s h
responsabilidade por danos superiores a 500 [art. 9, alterado]. A verso
original previa limites mximos, mas o DL foi alterado por exigncias
comunitrias. A responsabilidade do produtor segurado ilimitada, desde
o dano seja superior a 500, pelo que se o valor da indemnizao exceder
o limite mximo pelo qual a seguradora do produtor responde, este
suporta-o sozinho.
Prazo de caducidade: dez anos [art. 12].
Em concluso, este diploma pretendeu cumular e integrar a responsabilidade delitual
e contratual, em termos tais que supera a tradicional summa divisio entre ambas, segundo
ROMANO MARTINEZ.
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Embarcaes de Recreio [DL 329/95]
O diploma aplica-se a todo o engenho ou aparelho, de qualquer natureza, com
comprimento entre 2,5 metros e 24 metros, utilizado como meio de deslocao na gua, sem
fins lucrativos [art. 3].
O comandante representa a embarcao de recreio junto das autoridades, sendo a
pessoa responsvel pelo governo e segurana do mesmo [art. 42].
Responsabilidade solidria do proprietrio e do comandante da
embarcao de recreio, independentemente de culpa, pelo ressarcimento
de danos causados a terceiro pela embarcao, salvo se o acidente tiver
sido causado por culpa exclusiva do lesado [art. 43].
O seguro de responsabilidade civil ilimitada pelos danos causados a
terceiros obrigatrio [art. 44].
Aeronaves [DL 321/89, alterado pelo DL 279/95]
Este diploma instituiu a obrigatoriedade de realizao do contrato de seguro da
actividade de transporte areo.
O transportador areo responsvel, independentemente de culpa, pelo
ressarcimento do dano morte, leses corporais, avarias, atrasos, bagagens
etc. [art. 3].
Essa responsabilidade est sujeita a limites mximos [arts. 4 e 5].
O seguro de responsabilidade civil obrigatrio [art. 17].
O proprietrio ou explorador da aeronave responsvel, ainda que sem
culpa, pelo ressarcimento dos danos causados a terceiros superfcie pela
aeronave em voo ou por objectos que dela se soltem [art. 10], ou quando
esteja imobilizada [art. 11].
Em caso de coliso de duas ou mais aeronaves em voo ou em manobras no
solo, essa obrigao de indemnizar recai sobre o proprietrio ou
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explorador da aeronave que deu origem ao acidente [art. 15]. Na
ausncia de determinao, ser repartida em partes iguais.
Em caso de furto, usurpao ou comando ilcito da aeronave, mantm-se a
responsabilidade do proprietrio ou explorador da mesma pela reparao
dos danos causados, com direito de regresso [art. 14].
Exclui-se a responsabilidade nos seguintes casos [art. 13]:
o Tremores de terra e cataclismos naturais
o Conflitos armados e revolues
o Utilizao por terceiros de armas ou engenhos explosivos
Ultraleves [DL 238/04]
Responsabilidade pelo Sacrifcio
1: NOO. H responsabilidade pelo sacrifcio sempre que a lei preveja o direito
indemnizao a quem viu os seus direitos sacrificados em resultado de uma actuao lcita
danosa destinada a fazer prevalecer um direito ou um interesse de valor superior. O mbito ,
ainda, o da responsabilidade objectiva, pelo que os casos de responsabilidade pelo sacrifcio
carecem de previso legal expressa e so insusceptveis de aplicao analgica. Exemplos:
Responsabilidade extracontratual:
Estado de necessidade [art. 339]:
o justificada a conduta do agente que sacrifica bens
patrimoniais alheios para evitar um perigo actual de um dano
manifestamente superior, do agente ou de terceiro.
o O agente deve indemnizar o prejuzo causado se o dano for
provocado por sua culpa exclusiva.
Ingerncia em prdio alheio para captura de enxame de abelhas [art.
1322]
Servido legal [art. 1554, 1559, 1560 e 1561]
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Apanha de frutos [art. 1367]
Reparaes ou construes [art. 1349]
Responsabilidade contratual:
Revogao do mandato [arts. 1170-1172]
Na doutrina alem pergunta-se a quem devem ser imputados os danos da
responsabilidade pelo sacrifcio: se ao autor do sacrifcio que os causou ou, pelo contrrio, ao
titular do direito de valor superior, em benefcio de quem esse sacrifcio ocorreu.
A OBRIGAO DE INDEMNIZAO
Indemnizao
1: NOO. A indemnizao tratada pelo CC como uma modalidade das obrigaes
[arts. 562 ss], cuja fonte consiste na imputao de um dano a outrem e cujo contedo se
caracteriza pela prestao de um equivalente ao dano sofrido. Pretende-se, com a
indemnizao, a eliminao do dano sofrido pelo credor, sendo a mesma, por isso, atribuda
no seu interesse [ressarcibilidade do dano].
Em termos processuais, a indemnizao pode ser exigida sem o seu montante se
encontrar especificamente determinado [art. 569], aquando da propositura da aco. A
mesma pode igualmente ser atribuda em termos equitativos, pelo tribunal [art. 566-3].
Da articulao dos arts. 562 e 566-1 resulta a primazia da restaurao ou
reconstituio natural/in natura sobre a indemnizao em dinheiro. Com efeito, a obrigao
de indemnizao estabelece-se primordialmente atravs da reparao do objecto destrudo
ou da entrega de objecto idntico [concepo real de dano]. O credor/lesado posto na
situao que existiria se no se tivesse verificado o dano.
Quanto tal reconstituio natural no seja possvel [infungibilidade ou impossibilidade
do objecto], no repare integralmente os danos ou se afigure excessivamente onerosa para o
devedor/lesante [interpretada em termos restritivos apenas quando a reconstituio natural
se apresentar como um sacrifcio manifestamente desproporcionado para o lesante, contrrio
boa f.], a indemnizao fixada em dinheiro [sucedneo pecunirio].
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Nestes casos, a indemnizao em dinheiro calculada mediante recurso
denominada teoria da diferena [art. 566-2]: tem como medida a diferena entre a situao
patrimonial do lesado na data mais recente que puder ser atendida pelo tribunal e a que teria
nessa data se no existissem danos [situao patrimonial hipottica se no existissem danos].
O dano avaliado em termos patrimoniais, mediante a apreciao concreta das alteraes
verificadas no patrimnio do lesado [a repercusso da supresso do bem no patrimnio do
lesado, enfim], e comparao entre duas situaes patrimoniais presentes [situao
patrimonial real e hipottica].
A teoria da diferena de aplicao limitada, uma vez que:
Exclui o clculo de:
o Danos no patrimoniais
o Danos futuros
o Danos de natureza continuada: vg algum que, em consequncia de
uma leso, v reduzida a sua capacidade de trabalho deve ser
atribuda uma indemnizao em renda vitalcia ou temporria [art.
567], colmatando-se a perda continuada de rendimentos, pelo
lesado.
No tem lugar quando o tribunal possa fixar a indemnizao em montante
inferior aos danos causados, nos casos de mera culpa e de culpa do lesado, vg
[arts. 494 e 570].
2: TITULARIDADE DO DIREITO DE INDEMNIZAO. Dir-se-ia que o titular do direito
de indemnizao seria apenas o lesado, na medida em que ele o titular dos direitos ou
interesses que a lei visava proteger. Excluir-se-iam terceiros, mesmo que hajam sofrido
reflexamente danos em consequncia da actuao do lesante.
Superficialmente, esta regra estaria correcta: assim, quem atropelasse um jogador de
futebol no teria que indemnizar o clube desportivo por danos reflexos, vg.
Todavia, esta regra sofre excepes, admitindo-se a terceiros a titularidade do direito
de indemnizao nos seguintes casos:
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Dano-morte e danos no patrimoniais em consequncia da morte da vtima
[arts. 495-1 e 496-2 e 3].
Em caso de morte ou de leso corporal, so titulares do direito de
indemnizao aqueles que socorreram o lesado, bem como estabelecimentos
hospitalares, mdicos, etc. [art. 495-2].
Os que podiam exigir alimentos ao lesado ou aqueles a quem o lesado
prestava no cumprimento de uma obrigao natural so, igualmente, titulares
do direito de indemnizao, uma vez que os alimentos so essenciais para a
sobrevivncia dos seus titulares [art. 495-3].
MODALIDADES DE OBRIGAES
Obrigaes Naturais
1: NOO. As obrigaes naturais so obrigaes que se fundam num mero dever de
ordem moral ou social, cujo cumprimento no judicialmente exigvel, mas corresponde a
um dever de justia [art. 402] pelo que a esmola no ser uma obrigao natural, vg.
A prestao no judicialmente exigvel, pelo que a sua tutela jurdica resume-se
possibilidade de o credor conservar a prestao espontaneamente realizada [soluti retentio],
segundo o art. 403. Exclui-se a possibilidade de repetio do indevido [art. 476], salvo se o
devedor no tiver capacidade para realizar a prestao [prestao realizada por incapaz:
arts. 403 e 764-1]. No pode ser repetido/devolvido o que foi prestado espontaneamente,
enfim.
Se a prestao for realizada espontaneamente pelo devedor [i.e., sem qualquer
coaco, art. 403-2], j no pode pedir a restituio do que prestou, mesmo que convencido,
por erro, da coercibilidade do vnculo.
No podem ser convencionadas livremente pelas partes, sob pena de equivaler a uma
renncia do credor ao direito de exigir o cumprimento [art. 809]. Exemplos:
Obrigao prescrita [art. 304-2]
Jogo e aposta [art. 1245]
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Obrigao de alimentos [art. 495-3]
2: REGIME LEGAL. A lei manda aplicar s obrigaes naturais o regime das
obrigaes civis em tudo o que no se relacione com a realizao coactiva da prestao,
salvas as excepes da lei [art. 404].
3: NATUREZA JURDICA. So verdadeiras obrigaes jurdicas, apesar de o seu
regime ser diferente das restantes por no se permitir a sua execuo, segundo MENEZES
CORDEIRO e ALMEIDA COSTA.
MENEZES LEITO entende, todavia, que no se trata de verdadeiras obrigaes
jurdicas, na medida em que no existe qualquer vnculo jurdico por meio do qual uma
pessoa fique adstrita para com outra realizao de uma prestao [art. 397]. Reconduz a
figura doao, uma vez que o cumprimento da obrigao representa um incremento do
patrimnio do credor natural custa do patrimnio do respectivo devedor. Distingue-se,
contudo, da doao, face ausncia do esprito de liberalidade [art. 940].
Prestaes
1: PRESTAES DE COISA E DE FACTO. A prestao consiste no contedo positivo do
direito do credor.
Quanto ao objecto, as prestaes podem ser:
De coisa: cujo objecto consiste na entrega de uma coisa a actividade do
devedor pode ser distinguida da prpria coisa.
o Dare: prestar ou restituir.
De facto: consistem em realizar uma conduta de outra ordem [vg cuidar de
um jardim] no possvel distinguir entre a conduta do devedor e uma
realidade independente dessa conduta.
o Positivo: facere
Material
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Jurdico
o Negativo: non facere [omisso] e de pati [sujeio]
2: PRESTAES FUNGVEIS E INFUNGVEIS. Quanto substituio no cumprimento,
as prestaes podem ser:
Fungveis: a realizao da prestao pode ser substituda por outrem que no
o devedor, sem prejuzo para o credor [arts. 767-1 e 827-830] susceptvel
de execuo especfica.
o As prestaes so, em regra, fungveis: independentemente de a coisa
ser ou no fungvel [art.207], atendendo a:
Natureza da prestao
Interesse do credor
Acordo das partes
Infungveis: s o devedor pode realizar a prestao [art. 767-2]. A
substituio do devedor no cumprimento no possvel, pelo que a lei no
admite a execuo especfica da obrigao.
o Infungibilidade natural: a substituio do devedor no cumprimento
prejudica o credor.
o Infungibilidade convencional: devedor e credor acordaram
expressamente que a prestao s pode ser realizada pelo primeiro.
3: PRESTAES INSTANTNEAS E DURADOURAS. Quanto ao momento em que
ocorrem, as prestaes podem ser:
Instantneas: a execuo da prestao ocorre num nico momento [art. 434-
1].
o Integral [realizada de uma s vez, vg entrega da coisa vendida]
o Fraccionada [uma nica obrigao, cujo objecto dividido em
fraces, com vencimentos intervalados, vg venda a prestaes, art.
934]
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Duradouras: a execuo prolonga-se no tempo, implicando uma repetio
sucessiva de prestaes isoladas [art. 434-2]. A sua realizao global
depende do decurso de um perodo de tempo.
o Contnua ou continuada [a prestao no sofre qualquer interrupo,
vg locao]
o Peridicas [a prestao sucessivamente repetida em certos perodos
de tempo, existindo uma pluralidade de obrigaes distintas - vg
renda, no contrato de arrendamento]
4: PRESTAES DE RESULTADO E DE MEIOS. Quanto obteno do resultado, as
prestaes podem ser:
De resultado: o devedor vincula-se a obter um resultado determinado,
respondendo por incumprimento se esse resultado no for obtido [vg
transportador].
De meios: o devedor no est obrigado obteno de um resultado, mas sim
a actuar com a diligncia necessria para que esse resultado seja obtido [vg
prestao mdica].
5: PRESTAES DETERMINADAS E INDETERMINADAS. A prestao no necessita de
se encontrar determinada no momento da concluso do negcio, bastando que seja
determinvel [arts. 280 e 400]:
Determinadas: a prestao encontra-se completamente determinada no
momento da constituio da obrigao.
Indeterminadas: a determinao da prestao ainda no se encontra
realizada, pelo que ter que ocorrer at ao momento do cumprimento.
o Obrigaes genricas
o Obrigaes alternativas
6: OBRIGAES GENRICAS. As obrigaes genricas [vs obrigaes especficas] so
aquelas cujo objecto da prestao se encontra apenas determinado quanto ao gnero e
quantidade [art. 539].
30
A prestao encontra-se determinada apenas por referncia a uma certa quantidade,
peso ou medida de coisas dentro de um gnero, mas no est ainda concretamente
determinado quais os espcimes daquele gnero que vo servir para o cumprimento da
obrigao. Exemplo:
Obrigao de entrega de dez quilos de mas, vg: h referncia ao gnero
[mas] e quantidade [dez quilos], mas ainda no esto concretizadas quais
as mas com que o devedor dever cumprir a obrigao.
Pelo contrrio, a obrigao especfica aquela em que tanto o gnero, como os
espcimes da prestao se encontram determinados.
As obrigaes genricas so comuns nas negociaes sobre coisas fungveis [art. 207].
Exemplo de obrigao genrica quanto a coisa infungvel: entrega de um quadro de um
pintor, vg.
A escolha, ou o processo de individualizao dos espcimes dentro do gnero [vg
recorrendo pesagem, medida ou escolha], pode caber a ambas as partes [credor ou
devedor, art. 400], ou a terceiro. Em regra, e supletivamente, a escolha [concentrao] cabe
ao devedor [art. 539], embora possa eventualmente caber ao credor ou a terceiro [art.
542], excepcionalmente.
Pergunta-se se o devedor [o dono das mas, vg] completamente livre de escolher
os espcimes, maxime aqueles de pior qualidade. O BGB obriga o devedor a entregar uma
coisa de classe e qualidade mdia, pelo que MENEZES CORDEIRO invoca o regime da
integrao dos negcios jurdicos, com base na boa f, defendendo a mesma soluo [art.
239]. ROMANO MARTINEZ e MENEZES LEITO reconduzem esse entendimento ao disposto no
art. 400: a determinao da prestao deve ser realizada segundo juzos de equidade.
Uma vez que, nas obrigaes genricas, a transferncia da propriedade no pode
ocorrer no momento da celebrao do contrato [vs art. 408-1], a indeterminao inicial
coloca o problema do risco do perecimento da coisa que, nos termos gerais, corre por conta
do proprietrio [art. 796]. Com efeito, um direito a uma quantidade de coisas a escolher de
certo gnero um direito de crdito, e no um direito real. Regra geral, a transferncia da
propriedade opera com a determinao da prestao [art. 408-2]: a transferncia opera,
enfim, quando a coisa determinada com conhecimento de ambas as partes.
31
Todavia, as obrigaes genricas constituem uma excepo a este regime. A
transmisso da propriedade, e, consequentemente, do risco, ocorre no momento da
concentrao da obrigao, ou seja, no momento em que a obrigao genrica passa a
especfica, no se exigindo que essa concentrao seja conhecida de ambas as partes. A lei
consagrou a teoria da entrega [art. 540], de JHERING, segundo a qual a concentrao da
obrigao genrica s ocorreria com o cumprimento da obrigao, transferindo-se o risco para
o credor nesse momento. Qualquer perecimento da coisa que acontecesse anteriormente
correria por conta do devedor. Com efeito, a concentrao ocorre normalmente mediante a
entrega pelo devedor [art. 408-2 princpio da entrega], devendo ser determinada at ao
cumprimento, atravs da concentrao.
A lei admite, contudo, casos em que a obrigao se concentra antes do cumprimento,
embora cabendo a escolha ao devedor [art. 541] o risco do perecimento corre por conta do
credor:
Acordo das partes: contrato modificativo da obrigao que substitui a
obrigao genrica por uma obrigao especfica.
O gnero extingue-se a ponto de restar apenas uma das coisas nele
compreendidas: a concentrao ocorre por mero facto da natureza [art. 790]
O credor incorre em mora: o credor, sem motivo justificado, recusa receber a
prestao ou no pratica os actos necessrios ao cumprimento da obrigao
[art. 813]. MENEZES LEITO: trata-se de uma fico para estender a
aplicao do regime do art. 814-1 s obrigaes genricas.
A promessa de envio [art. 797]: hiptese do cumprimento, e no
concentrao dvidas de envio ou remessa, em que o devedor no se
compromete a transportar a coisa para o local do cumprimento, mas apenas a
coloc-la num meio de transporte destinado a outro local.
Diferentemente, quando a escolha compete ao credor ou a terceiro [art. 542], passa
a ser irrevogvel. Essa escolha concentra imediatamente a obrigao, desde que declarada ao
devedor ou a ambas as partes. Se o credor no fizer a escolha dentro do prazo estabelecido,
32
ao devedor que a escolha passa a competir [art. 542-2], passando a ser aplicveis as
disposies dos arts. 540 e 541.
7: OBRIGAES ALTERNATIVAS. As obrigaes alternativas consistem em
modalidades de prestaes indeterminadas, que se caracterizam por existirem duas ou mais
[indeterminao] prestaes de natureza diferente, mas em que o devedor se exonera com a
mera realizao de um delas que, por escolha, vier a ser designada [art. 543]. Exemplo:
O devedor que se obrigue a entregar o barco ou o automvel, cumpre a
obrigao se entregar qualquer um destes objectos, vg apenas uma
prestao concretizvel atravs da escolha. O devedor tem apenas uma
obrigao, e o credor apenas um direito de crdito sobre uma das prestaes.
Na falta de determinao em contrrio, a escolha pertence ao devedor [art. 543-2],
embora tambm possa competir ao credor ou a terceiro [art. 549]. O benefcio da escolha
concedido ao devedor, supletivamente. No primeiro caso, pergunta-se se a
escolha/determinao da prestao s ocorrer no momento do cumprimento. Assim no o ,
uma vez que o art. 408-2 no exceptua o regime das obrigaes alternativas. Aqui, a
designao do devedor, conhecida da outra parte, que determina a prestao devida [art.
543-1 e 548], exonerando-se o devedor quando designar a prestao que vai realizar e esta
for conhecida da outra parte. A posterior revogao da escolha, pelo devedor, credor ou
terceiro, no possvel aps o conhecimento dessa designao, sob pena de incumprimento
[art. 542 e 549].
Se alguma das partes no realizar a escolha no tempo devido, a lei devolve essa
faculdade outra parte [art. 542-2 e 548 e 549]: remete-se a faculdade de escolha para a
contraparte.
Escolha do credor a escolha passa imediatamente a competir ao devedor,
sendo-lhe devolvida.
Escolha do devedor a escolha passa para o credor apenas na fase da
execuo, uma vez que na fase declarativa o credor no tem o direito a uma
prestao individualmente considerada, mas apenas a receber qualquer uma
delas em alternativa.
33
Se a escolha couber a terceiro, e este no escolher, devolve-se a escolha ao devedor.
Mesmo tratando-se de prestaes divisveis, no possvel realizar parte de uma
prestao e parte de outra [art. 544], salvo consentimento do credor, em face do princpio
da indivisibilidade.
Perante impossibilidade casual da prestao, no imputvel a nenhuma das partes
[art. 545]: como a propriedade ainda no se transmitiu, o risco sobre qualquer dos objectos
corre por conta do devedor, limitando-se a obrigao s prestaes possveis.
Diferentemente, se a impossibilidade for imputvel a alguma das partes:
Imputvel ao devedor [art. 546]:
o Se a escolha lhe competir, deve efectuar uma das prestaes
possveis a impossibilidade causada pela parte a quem compete a
escolha.
o Se a escolha competir ao credor ou a terceiro, estes podem optar por:
Exigir uma das prestaes possveis, ao devedor
Exigir a indemnizao pelos danos de no ter sido realizada a
prestao que se tornou impossvel, rectius, uma
compensao por ter sido afectada a faculdade de escolha
Resolver o contrato [credor]
Imputvel ao credor [art. 547]:
o Se a escolha lhe competir, considera-se cumprida a obrigao.
o Se a escolha pertencer ao devedor, considera-se cumprida a
obrigao tornada impossvel, a menos que:
Prefira realizar outra prestao
E prefira ser indemnizado pelos danos que haja sofrido, com a
impossibilidade da escolha da prestao tornada impossvel.
Se a escolha competir a terceiro, a doutrina prope:
o Impossibilidade imputvel ao devedor [art. 546]: o terceiro pode
optar por realizar uma das prestaes possveis ou pedir indemnizao
pelos danos resultantes de no ter sido realizada a prestao que se
34
tornou impossvel, e no optar pela resoluo do contrato [ANTUNES
VARELA]. Para MENEZES CORDEIRO deve passar a ser o credor quem
escolher entre exigir a prestao possvel, a indemnizao ou a
resoluo do contrato, neste caso.
o Impossibilidade imputvel ao credor [art. 547]: deve passar a ser o
devedor a escolher entre considerar cumprida a obrigao ou realizar
outra prestao, exigindo uma indemnizao.
No so obrigaes alternativas:
Aquelas em que s existe uma prestao, mas que pode ser escolhida a sua
forma de execuo [vg lugar e prazo].
Aquelas em que se estabelea uma alternativa condicional [verificando-se ou
no certa condio].
Obrigaes com faculdade alternativa: a prestao j se encontra
determinada, mas d-se ao devedor a faculdade de substituir o objecto da
prestao por outro [vg art. 558-1].
o Nas obrigaes alternativas, o direito do credor abrange duas
prestaes em alternativa.
o Nas obrigaes com faculdade alternativa, abrange apenas uma
prestao, ainda que o devedor possa substitu-la. A prestao
encontra-se determinada desde a data da sua constituio, mas pode
ser efectuada outra prestao no momento do cumprimento.
8: OBRIGAES PECUNIRIAS. Obrigaes pecunirias so aquelas que tm dinheiro
por objecto, visando proporcionar ao credor o valor que as respectivas espcies monetrias
possuam [requisitos cumulativos]. Modalidades:
Obrigaes de quantidade [art. 550]
Obrigaes em moeda especfica [art. 552]
Obrigaes em moeda estrangeira [art. 558]
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9: INDETERMINAO DO CREDOR. Sendo possvel a indeterminao do credor, uma
vez que este pode no ficar determinado no momento em que a obrigao constituda,
embora deva ser determinvel, sob pena de nulidade do negcio jurdico, o devedor ,
contudo, obrigatoriamente determinado logo no momento em que a obrigao constituda
[art. 511].
A indeterminao temporria do credor pode resultar de se aguardar a verificao de
um determinado facto futuro e incerto, vg promessa pblica [art. 459], ou pela ligao entre
o credor e a relao obrigacional se apresentar como indirecta ou mediata, vg cheques ao
portador.
10: OBRIGAES PLURAIS. A definio do art. 397 refere-se apenas s obrigaes
singulares. Todavia, a obrigao pode tambm constituir-se abrangendo:
Vinculao de vrias pessoas para com outra: pluralidade passiva
o Exemplo: A, B e C obrigam-se perante D a entregar-lhe 900
Obrigao conjunta ou parciria: D apenas pode exigir que A
lhe entregue 300
Obrigao solidria: D pode exigir a A a totalidade da
prestao, 900, podendo A exigir a B e C que lhe entreguem
300 cada.
Vinculao de uma pessoa para com outras: pluralidade activa
o Exemplo: A obriga-se perante D, E e F a entregar-lhes 900
Obrigao conjunta ou parciria: D poder exigir a A 300
Obrigao solidria: D pode exigir a A 900, ficando obrigado
a entregar a E e F 300 cada.
Pluralidade mista
o Exemplo: A, B e C obrigam-se perante D, E e F a entregar-lhes 900
Obrigao conjunta ou parciria: D poder exigir a A 100
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Obrigao solidria: D pode exigir de A 900, tendo A que
exigir de B e C 300 cada e ficando D obrigado a entregar a E
e F 300 cada.
A regra geral a das obrigaes conjuntas ou parcirias [art. 786-3]: cada um dos
devedores s est vinculado a prestar ao credor ou credores a sua parte na prestao e cada
um dos credores s pode exigir do devedor ou devedores a parte que lhe cabe:
Cada credor s pode exigir a sua parte no crdito
Cada devedor s tem que prestar a sua parte na dvida
Excepcionalmente, as obrigaes podem ser solidrias [arts. 512 ss], no interesse do
credor:
Solidariedade passiva: qualquer um dos devedores est obrigado perante o
credor a realizar a prestao integral.
o A realizao da prestao integral por um dos devedores libera todos
os outros devedores em relao ao credor [art. 512].
Princpio da igualdade [art. 516].
o Direito de regresso sobre os outros devedores para exigir a parte que
lhes compete na obrigao [art. 524]. A obrigao de regresso, essa,
conjunta [vg 300 a B e 300 a C].
o Sendo a impossibilidade culposa, os vrios devedores respondem
solidariamente [art. 520].
o A insolvncia de um condevedor co-responsabiliza os demais [art.
526].
Solidariedade activa: qualquer um dos credores pode exigir do devedor a
prestao integral.
o A realizao integral da prestao a um dos credores libera o devedor
para com todos os credores [art. 512].
o O credor que recebeu mais do que lhe compete est obrigado a
satisfazer aos outros a parte que lhes cabe no crdito comum [art.
533].
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Solidariedade mista: qualquer um dos credores pode exigir a qualquer dos
devedores a prestao devida por todos os devedores a todos os credores.
o A realizao integral da prestao por um dos devedores a um dos
credores libera todos os devedores em relao a todos os credores.
o O devedor que realizou a prestao tem direito de regresso sobre os
outros devedores pela parte que lhes compete.
o O credor que recebeu a prestao est obrigado a entregar aos
restantes credores a parte que a estes compete.
Em suma, eis as caractersticas comuns aos trs tipos de solidariedade:
Identidade da prestao em relao a todos os sujeitos da obrigao
Extenso integral do dever de prestar ou do direito prestao em relao a
todos os devedores e a todos os credores, respectivamente
Efeito extintivo comum da obrigao com o cumprimento por apenas um ou
apenas a um deles
No silncio da lei [vs art. 497, vg], e na ausncia de estipulao, aplica-se a regra
geral da conjuno aos casos de pluralidade de sujeitos na relao obrigacional [art. 513].
PLURALIDADE PASSIVA
Cumpre fazer um reparo: tratando-se de obrigao plural indivisvel, dispe o art.
535: s de todos os devedores pode o credor exigir o cumprimento da obrigao, salvo
estipulao de solidariedade ou quando esta resulte da lei [aplicando-se o regime dos arts.
518 ss]. Exemplo:
A, B e C comprometeram-se a entregar um automvel a D: este tem que
exigir a prestao a todos os devedores, simultaneamente. Estipulada a
solidariedade, poder D exigi-la apenas a A.
Nota: o critrio da divisibilidade baseia-se na natureza das coisas, atendendo sua
funo econmico-social, relacionado com a satisfao do credor. Ser divisvel a prestao
que puder ser fraccionada sem prejuzo para o interesse do credor.
Verificando-se a extino da obrigao em relao a alguns dos devedores, o credor
no fica inibido de exigir a prestao dos obrigados que sobejarem [art. 536], no
acarretando necessariamente a extino integral da prestao. O acrscimo de
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responsabilidade dos restantes obrigados , por isso, admissvel, sendo a prestao exigvel
aos demais devedores. O credor deve pagar-lhes o valor correspondente parte do devedor
exonerado [art. 536].
Se a prestao for impossvel por facto imputvel a apenas um dos devedores, este
responde por impossibilidade culposa [art. 801-1], enquanto que os restantes vem extinta a
sua obrigao [art. 790].
PLURALIDADE ACTIVA
Diferentemente, se a obrigao for indivisvel com pluralidade de credores, a lei
refere que qualquer um deles tem o direito de exigir a prestao por inteiro, mas que o
devedor s relativamente a todos os credores em conjunto se pode exonerar o devedor
cumpre perante todos os credores, enfim [art. 538]. A citao judicial do devedor por um
dos credores transforma a obrigao conjunta em solidria, como defendem ROMANO
MARTINEZ e MENEZES CORDEIRO. A soluo, neste caso, pauta-se pela aplicao analgica
do disposto no art. 536: os restantes credores s podem exigir a prestao do devedor se lhe
entregarem o valor da parte que cabia parte do crdito que se extinguiu.
FONTES DAS OBRIGAES BASEADAS NO
PRINCPIO DA AUTONOMIA PRIVADA
O CONTRATO
Negcios Jurdicos
1: NEGCIO JURDICO. Cumpre reter a seguinte distino tradicional:
Negcios jurdicos unilaterais: possuem apenas uma parte
Negcios jurdicos multilaterais: possuem duas ou mais partes
o Negcios bilaterais ou contratos: possuem apenas duas partes
Por parte entende-se, nesta sede, o titular de um interesse, e no uma pessoa
individualmente considerada. Esta acepo, por isso, implica que duas ou mais pessoas
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constituam uma nica parte, desde que ligadas por um interesse comum. Nos contratos, por
seu lado, exige-se uma contraposio de interesses entre as duas partes.
A referncia a interesse , como sabemos, discutida pela doutrina: MENEZES
CORDEIRO critica aquilo a que apelida de verdadeira jurisprudncia dos interesses, j que
os intervenientes num negcio jurdico unilateral podem ter interesses diversos, sem prejuzo
de uma posio comum.
MENEZES CORDEIRO prope, deste modo, a seguinte classificao:
Negcios jurdicos unilaterais: os efeitos desencadeados no diferenciam as
pessoas que intervieram.
o Tende a existir apenas uma pessoa, uma declarao e um interesse.
Contratos: os efeitos desencadeados diferenciam duas ou mais pessoas.
o Tende a existir vrias pessoas, vrias declaraes e vrios interesses.
MENEZES LEITO critica esta acepo, propugnando antes o critrio da necessidade
de uma declarao negocial ou de duas ou mais, como critrio delimitador de negcios
jurdicos unilaterais e bi/multilaterais. Atenta-se, aqui, ao modo da formao do negcio, e
no j aos interesses subjacentes ou aos efeitos desencadeados.
Face a esta primeira abordagem, podemos concluir o seguinte:
A doao um contrato: exige duas declaraes negociais [art. 940].
A doao pura a um incapaz um negcio jurdico unilateral: produz efeitos
independentemente de aceitao [art. 951-2].
Os efeitos da doao so sempre os mesmos, seja ela um contrato ou um
negcio unilateral: art. 954.
O contrato , enfim, o resultado de duas ou mais declaraes negociais contrapostas,
mas integralmente concordantes entre si, de onde resulta uma estipulao unitria de
efeitos jurdicos.
Modalidades de Contratos
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1: QUANTO FORMA. O princpio do consensualismo [art. 219] determina que,
salvo casos excepcionais, o simples consenso das partes deve ser operativo em relao
constituio do contrato. Daqui se extrai que:
As declaraes podem ser exteriorizadas por qualquer meio.
Excepcionalmente, existem disposies que exigem forma especial que, a no
ser observada, redunda em nulidade [art. 220] normas excepcionais,
insusceptveis de aplicao analgica [art. 11].
Quanto forma, os contratos podem ser:
Contratos formais: a forma da declarao negocial encontra-se especialmente
prevista [vg arts. 875, 947-1 e 1143].
Contratos no formais: a exteriorizao da declarao negocial pode ser feita
por qualquer meio [vg oralidade].
Em concluir, importa recordar a seguinte distino fundamental da Teoria Geral do
Direito Civil:
Forma: maneira como o contrato se revela e como se exteriorizam as
declaraes de vontade.
o Ad substantiam
o Ad probationem
Formalidade: exterior ao prprio negcio, servindo para complement-lo.
2: QUANTO AO MODO DE FORMAO. Quanto ao modo de formao, os contratos
podem ser:
Contratos reais quoad constitutionem: para a sua celebrao exige-se
tradio ou entrega da coisa objecto. So exemplos o penhor, comodato,
mtuo e depsito [contratos pelos quais uma das partes entrega] ou a
doao verbal de coisas mveis, art. 947-2.
o Razes:
Histricas: comodato, mtuo e depsito
De ponderao: doao
De publicidade: penhor
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Contratos consensuais: para a sua celebrao a entrega da coisa dispensada.
Neste mbito, uma significativa doutrina portuguesa seguiu a concepo germnica de
que as partes, ao abrigo da autonomia privada, poderiam dispensar o requisito de tradio da
coisa, excepto tratando-se de penhor de coisas [art. 669], cuja tradio tem efeito
constitutivo [VAZ SERRA, MOTA PINTO, ALMEIDA COSTA, MENEZES CORDEIRO e CARVALHO
FERNANDES]. Contra este entendimento, pronunciaram-se PIRES DE LIMA e ANTUNES
VARELA.
MENEZES LEITO defende que quando a lei exige imperativamente a tradio para a
constituio do contrato [vg arts. 669 e 947-2 s produz efeitos e s pode ser feita],
esta no pode ser dispensada pelas partes. O mesmo se verifica nos restantes casos [arts.
1129, 1142 e 1185], j que a exigncia da tradio tem a utilidade de no permitir que a
execuo do contrato ocorra numa fase posterior da declarao negocial [contra MENEZES
CORDEIRO]. Admitir-se alteraes decorrentes da autonomia privada permitiria a
coexistncia de um comodato real com um comodato consensual, etc, implicando defender
dois regimes contraditrios entre si para um mesmo contrato.
3: QUANTO AOS EFEITOS. Quanto aos efeitos, os contratos podem ser:
Contratos constitutivos, modificativos, transmissivos ou extintivos de direitos
e de obrigaes
Contratos reais: originam uma situao jurdica que se reconduz a um direito
real.
Contratos obrigacionais: originam uma situao jurdica que se reconduz a
direitos de crdito e a obrigaes.
Cumpre atender ao disposto no art. 408-1, que determina que a transmisso dos
direitos reais sobre coisas ocorre por mero efeito do contrato [regra geral quoad effectum]:
para tal, as coisas tm que ser presentes, determinadas e autnomas de outras coisas [art.
408-2: transferncia da propriedade diferida para momento posterior]. A regra geral
corresponde, assim, ao denominado sistema do ttulo [admitindo-se a dissociao entre posse
e direito real]: a transmisso do direito real no depende de qualquer acto posterior, como a
tradio da coisa ou o registo. Nestes termos, o adquirente da coisa seu proprietrio desde
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o momento da celebrao do contrato, correndo o risco da perda ou deteriorao da coisa a
partir desse momento [art. 796-1].
Indicimos j algumas excepes a esta regra, que ora cumpre apreciar [art. 408-2]
excepes legais ao princpio geral da transferncia imediata:
Coisas futuras: o momento da transferncia da propriedade o da aquisio
da coisa pelo alienante [vg A promete doar um anel a B a 11 de Outubro.
Entretanto, B promete vend-lo a C, em Dezembro do mesmo ano. A
propriedade do anel transmite-se para C a 11 de Outubro, quando o anel
doado ao alienante, B]. Ressalva: regime aplicvel compra e venda, e no
doao ou empreitada [arts. 880 e 942-1].
o Coisas relativamente futuras: art. 211. O efeito translativo depende
da constituio da propriedade [ou de outro direito real] sobre essa
coisa por parte do alienante.
o Coisas absolutamente futuras: no existem ainda na realidade jurdica
e fctica. O direito s ser adquirido a partir do momento em que a
coisa tiver existncia [tornar-se numa coisa presente], transferindo-se
por mero efeito do contrato.
Coisas indeterminadas: a transferncia da propriedade verifica-se no
momento em que a coisa determinada com conhecimento de ambas as
partes. Regime aplicvel s obrigaes alternativas [art. 543] o efeito
translativo est associado com a escolha da prestao, desde que conhecida
das partes [normalmente, do devedor]. Ressalva: regra no abrange as
obrigaes genricas [arts. 539 e 540] o efeito translativo d-se com a
concentrao [normalmente, com o cumprimento], salvo o disposto no art.
541.
Frutos naturais e partes componentes ou integrantes: a transferncia da
propriedade verifica-se no momento da colheita ou da separao [obrigao
de entrega do devedor, art. 880].
43
Excepes convencionais ao princpio geral da transferncia imediata [art. 408-1]: a
transmisso do direito real pode ser diferida mediante acordo de termo [art. 796-2] ou
condio [art. 796-3], apostos ao contrato.
Em qualquer caso, a transmisso da propriedade continua a realizar-se por efeito do
contrato, e consequncia directa deste.
4: RESERVA DE PROPRIEDADE. Como consequncia lgica do que supra 3 foi
referido, o comprador torna-se imediatamente proprietrio da coisa vendida no momento de
celebrao do contrato de compra e venda, vg, podendo alien-la de imediato, mesmo que
esta ainda no lhe tenha sido entregue ou que o preo ainda no tenha sido pago [na
totalidade] cfr. art. 408-1. O vendedor, esse, tem o direito de crdito de cobrar o preo:
quando no tenha qualquer preferncia no pagamento, concorre com todos os credores
comuns do comprador sobre o patrimnio deste [art. 604-2]. Acresce o facto de que o
vendedor no pode resolver o contrato por incumprimento da outra parte a partir do
momento em que ocorra a transmisso da propriedade e a entrega da coisa [arts. 801-2 e
886]. Esta realidade ilustrada pelos inconvenientes e riscos da compra e venda a crdito
[com espera do preo, enfim].
conveno entre o vendedor e o comprador pela qual o alienante reserva para si a
propriedade da coisa at ao cumprimento total ou parcial das obrigaes da outra parte, ou
at verificao de qualquer outro evento, designa-se clusula de reserva de propriedade
[art. 409 - pactum reservati domini]. Neste caso, a transmisso da propriedade diferida
para o momento do pagamento [integral] do preo, sem exigncia de qualquer publicidade,
dependendo a transferncia desse facto futuro e incerto [o pagamento]. Esta conveno pode
ser celebrada em relao a quaisquer bens, sendo que quando respeite a bens imveis ou
mveis sujeitos a registo, s a clusula de reserva de propriedade constante do registo
oponvel a terceiros [art. 409-2]. Tratando-se de uma coisa mvel no sujeita a registo, a
eficcia da clusula meramente inter partes, em face do princpio da relatividade dos
contratos [art. 406-2]. Extinguir-se-, todavia, se o terceiro adquirir a propriedade a ttulo
originrio [vg usucapio ou acesso].
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A clusula de reserva de propriedade defender o vendedor das eventuais
consequncias do incumprimento do contrato pelo comprador, sendo que a conservao da
propriedade no vendedor at ao pagamento impede outros credores de executarem o bem [vs
art. 604-2]. Verificado o incumprimento definitivo por parte do comprador, o vendedor pode
resolver o contrato, j que ainda no transmitiu a propriedade da coisa [cfr. arts. 801-2 e
886].
Em caso de venda a prestaes em que haja tradio da coisa, o vendedor no pode
resolver o contrato se o comprador faltar ao pagamento de uma nica prestao que no
exceda 1/8 do preo [inferior oitava parte do preo]. Pode, sim, resolver o contrato se o
comprador faltar a mais do que uma prestao, independentemente da proporo da mesma
na quantia total em dvida, ou a apenas uma, superior oitava parte do preo [art. 934].
Esta norma data de 1966 [verso originria do CC]: o legislador concebia j o consumidor
como a parte mais fraca, que merece tutela do Direito.
5: NATUREZA JURDICA DA RESERVA DE PROPRIEDADE. Face configurao
dogmtica desta figura, pronunciaram-se GALVO TELLES, ANTUNES VARELA e ALMEIDA
COSTA no sentido de que seria equiparvel a uma condio suspensiva: a transmisso da
propriedade ficaria subordinada a um facto futuro e incerto, o pagamento do preo. O
comprador seria, nestes termos, um adquirente condicional [arts. 273, 274 e 796-3, 2
parte].
MENEZES LEITO considera inaceitvel que o vendedor suporte o risco pela perda ou
deteriorao da coisa [art. 796-3, 2 parte], mesmo aps entrega ao comprado, conforme a
soluo supra propugna. A partir da tradio, o comprador quem est investido nos poderes
de uso e fruio da coisa, enquanto que a reserva da propriedade na esfera do vendedor
apenas assegura a recuperao do bem, em caso de no pagamento do preo. O risco deve,
por isso, correr por conta de quem beneficia do direito: por conta do comprador, enfim, e a
partir da entrega da coisa [brocardo ubi commoda, ibi incommoda].
CUNHA GONALVES concebe a teoria inversa: a clusula de reserva de propriedade
seria equiparvel a uma condio resolutiva, j que a propriedade seria logo transmitida para
o comprador mas, verificado o incumprimento do pagamento do preo, ocorreria a resoluo
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dos efeitos do negcio jurdico, com eficcia retroactiva, sendo a propriedade recuperada
pelo vendedor [art. 886].
MENEZES LEITO dirige uma vez mais crticas a esta teoria: este entendimento
entraria em contradio com o disposto nos arts. 409-1 e 304-3: lcito ao alienante
reservar para si a propriedade da coisa at ao cumprimento e se prescrever o crdito ao
preo, pode o vendedor, no obstante a prescrio, exigir a restituio da coisa quando o
preo no seja pago.
Qualquer dos entendimentos supra padece do vcio de classificar a clusula de reserva
de propriedade enquanto uma condio, seja ela suspensiva ou resolutiva, j que a condio
a clusula acessria do negcio jurdico que determina a subordinao dos seus efeitos a um
acontecimento futuro e incerto [art. 270]. Trata-se, sim, de uma alterao da ordem de
produo dos efeitos negociais:
Sem a reserva, a transmisso da propriedade ocorre antes do pagamento do
preo [por mero efeito do contrato, enfim: art. 408-1].
Com a reserva, a transmisso da propriedade ocorre depois do pagamento [
diferida para momento pstumo, enfim].
Em concluso, MENEZES LEITO considera que uma vez que o negcio translativo j
foi celebrado, o comprador j tem uma expectativa jurdica de aquisio do bem. A natureza
jurdica da reserva de propriedade relaciona-se, assim, com a expectativa real de aquisio
do direito real, expectativa oponvel a terceiros.
ROMANO MARTINEZ entende que sempre que tenha havido entrega da coisa, o risco
tem-se por transferido, servindo-se de quatro argumentos:
O princpio do cumprimento
O perecimento da coisa por causa no imputvel ao alienante corre por conta
do adquirente/proprietrio [art. 796-1]
O risco do perecimento da coisa, em virtude de contrato que dependa de
condio resolutiva, corre por conta do adquirente/proprietrio se a coisa lhe
tiver sido entregue [art. 796-3]
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A reserva de propriedade a condio resolutiva que obsta resoluo do
contrato, pelo devedor, com fundamento na falta de pagamento do preo
[art. 886].
Nestes termos, o adquirente com reserva de propriedade beneficia do direito de
reteno previsto no art. 754, segundo ROMANO MARTINEZ.
6: QUANTO RECIPROCIDADE DAS OBRIGAES. Quanto reciprocidade das
obrigaes, os contratos podem ser:
Contratos sinalagmticos: contratos que originam obrigaes recprocas para
as partes, ficando ambas simultaneamente na posio de credores e de
devedores [art. 879 b) e c), vg]. Emergem para ambas as partes direitos e
deveres, recprocos e interdependentes.
Contratos no sinalagmticos:
o Unilaterais: apenas uma das partes assume uma obrigao
o Bilaterais imperfeitos: uma das partes assume uma obrigao, mas a
outra realiza a prestao vg mandato].
MENEZES CORDEIRO prope uma classificao autnoma:
Contratos monovinculantes: apenas uma das partes fica vinculada ao
cumprimento da obrigao.
Contratos bivinculantes: a vinculao obrigao existe em relao a ambas
as partes.
O contrato-promessa unilateral [assim apelidado pelo art. 411] seria, segundo este
entendimento, um contrato sinalagmtico, j que implica prestaes correlativas [as
declaraes de ambas as partes], ainda que monovinculante [apenas uma das partes se
vincula a prestar].
Contra este entendimento, MENEZES LEITO considera que no h qualquer
sinalagma no contrato-promessa unilateral, j que s uma das partes est obrigada/vinculada
a celebrar o contrato definitivo. A declarao negocial no pode ser vista como uma
obrigao nem pode ser exigida.
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Regressemos, por isso, primeira classificao deste mbito: a classificao de
contratos quanto existncia de obrigaes recprocas [maxime os contratos sinalagmticos].
O surgimento de uma prestao est ligado ao surgimento de uma contraprestao: o
denominado sinalagma gentico [nexo final]. Como consequncia lgica deste nexo final, as
prestaes surgem interdependentes e uma no deve ser executada sem a outra.
Este sinalagma, tambm designado sinalagma funcional, tem manifestaes em
diversos institutos do Direito das Obrigaes:
Excepo do no cumprimento: art. 428 [vg A, dealer de droga, combina
com B entregar uma mala com cocana num local pblico, em troca de uma
mala com o preo acordado, a efectuar em simultneo].
Resoluo por incumprimento: art. 801-2.
Extino do contrato sinalagmtico por impossibilidade de uma das
prestaes: art. 795-1.
Na base desta concepo encontram-se exigncias de justia comutativa e de
equilbrio contratual.
7: QUANTO S ATRIBUIES PATRIMONIAIS. Quanto s atribuies patrimoniais, os
contratos podem ser:
Contratos onerosos: implicam atribuies patrimoniais para ambas as partes
[vg contrato de compra e venda: o vendedor abdica da coisa e o comprador
do preo, art. 874].
Contratos gratuitos: implicam atribuies patrimoniais para apenas uma das
partes [vg doao e comodato, arts. 940 e 1129].
Contratos onerosos ou gratuitos, dependendo: mtuo, mandato e depsito,
arts. 1145, 1158 e 1186.
o Mtuo: quando oneroso [art. 1145-1], no sinalagmtico todos os
contratos reais quoad constitutionem, mesmo que onerosos, nunca
so sinalagmticos.
o Os contratos sinalagmticos so sempre onerosos.
48
Contratos onerosos e gratuitos, simultaneamente: contrato a favor de
terceiro, vg [art. 443] relao triangular.
Neste mbito, cumpre ainda apreciar a seguinte distino:
Contratos comutativos: ambas as atribuies patrimoniais se apresentam
como certas.
Contratos aleatrios: pelo menos uma das atribuies patrimoniais se
apresenta como incerta
o Quanto sua existncia
o Quanto ao seu contedo
o Exemplo: contrato de jogo e aposta [art. 1245], contrato de renda
vitalcia [art. 1238] e contrato de seguro.
Esta distino s possvel quanto aos contratos onerosos.
8: OUTRAS CLASSIFICAES. Cumpre ainda reter as seguintes classificaes de
contratos:
Quanto previso do regime legal:
o Contratos tpicos: o regime est previsto na lei.
o Contratos atpicos: o regime imposto pela prtica comum, falando-
se a esse propsito de uma tipicidade social ou de um tipo social
[vg contrato de franquia ou franchising].
Quanto ao nomen iuris:
o Contratos nominados: reconhecidos pela lei atravs de um nomen
iuris. Podem, por sua vez, ser tpicos ou atpicos.
Atpico: contrato de hospedagem [art. 755 b]
o Contratos inominados: a lei no os designa atravs de um nomen iuris.
So sempre atpicos.
9: CONTRATOS MISTOS. Os contratos mistos renem em si regras de dois contratos
total ou parcialmente tpicos. Assumem-se como contratos atpicos, j que no correspondem
integralmente a nenhum tipo contratual regulado por lei.
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Paradoxalmente, a sua atipicidade resulta da adopo de dois ou mais contratos que
so, per se, tpicos, suscitando conflitos dos regimes a aplicar.
Constituem categorias de contratos mistos:
1. Contratos mltiplos ou combinados: contratos nos quais as partes
estipulam que uma delas deve realizar prestaes correspondentes a dois
contratos tpicos distintos, enquanto que a outra realiza uma nica contra-
prestao comum.
o Exemplo: venda de automvel + prestao de servios de conduzi-lo.
2. Contratos geminados ou de tipo duplo: contratos nos quais uma parte se
encontra obrigada a uma prestao tpica de certo tipo contratual e a outra
se encontra obrigada a uma contra-prestao, de outro tipo contratual.
o Exemplo: arrendamento + prestao de servios de limpeza do prdio.
Para estes tipos de contratos [1. e 2.], GALVO TELLES prope a aplicao da teoria
da combinao: aplicao combinada dos vrios regimes em causa. MENEZES LEITO
considera que esta ser a soluo tendencial para os dois tipos de contratos em apreo, de
modo menos rgido quanto propugna GALVO TELLES.
3. Contratos indirectos, mistos stricto sensu ou cumulativos: contratos nos
quais usada uma estrutura prpria de um tipo contratual para preencher
uma funo tpica de outro tipo contratual.
o Exemplo: venda de um imvel a preo residual, meramente simblico,
a ttulo de liberalidade/doao.
4. Contratos complementares: contratos em que so adoptados os elementos
essenciais de um determinado contrato mas aparecem acessoriamente
elementos tpicos de outro(s) contrato(s).
o Exemplo: venda de automvel + prestao de servios acessria de
manuteno do veculo.
Para estes tipos de contratos [3. e 4.], GALVO TELLES prope a aplicao da teoria
da absoro: deve-se optar a favor de um nico regime contratual. MENEZES LEITO
considera que esta a teoria que tendencialmente se aplicar aos dois tipos de contratos em
apreo, de modo menos rgido quanto propugna GALVO TELLES.
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ALMEIDA COSTA discordou de ambos os entendimentos, sustentando, na teoria da
analogia, a no aplicao de nenhum dos regimes, tratando-se de contratos integralmente
atpicos que devem obedecer Parte Geral do Direito das Obrigaes. Perante lacunas de
regime, a integrao deveria ser feita com recurso analogia. MENEZES LEITO considera
que esta teoria merece um afastamento liminar, j que a integral atipicidade dos contratos
mistos no corresponde sua natureza.
MENEZES CORDEIRO e ANTUNES VARELA pronunciaram-se no sentido da ponderao
caso a caso, entre as duas primeiras teorias apresentadas por GALVO TELLES.
10: UNIO DE CONTRATOS. Ao contrrio dos contratos mistos conforme enunciados
supra 9, na unio de contratos no existe um contrato apenas, j que os vrios elementos
dos tipos contratuais no se dissolvem para formar um nico contrato.
Na unio de contratos verifica-se, sim, a celebrao conjunta de diversos contratos,
unidos entre si. Cada contrato mantm a sua autonomia e pode ser individualizado em face
do conjunto.
Cumpre reter as seguintes modalidades de unio de contratos:
Unio externa: a ligao entre os vrios contratos resulta apenas de serem
celebrados ao mesmo tempo [vg ir a um caf e pedir um bolo e um mao de
cigarros] art. 417-1, 1 parte.
Unio interna: os contratos apresentam-se ligados entre si por uma relao
de dependncia, unilateral ou bilateral [vg s comprar um computador se for
vendida uma impressora, conjuntamente] art. 417-1, 2 parte.
Unio alternativa: as partes declaram pretender um ou outro contrato,
consoante ocorrer ou no a verificao de determinada condio, implicando
a produo de efeitos de um dos contratos e excluindo a produo de efeitos
do outro [vg celebrao de dois contratos de arrendamento, em cidades
diferentes, com a condio de s vigorar aquele respeitante cidade onde o
sujeito for colocado pela sua empresa].
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11: SUBCONTRATO. O subcontrato um negcio jurdico bilateral sujeito
disciplina geral dos contratos.
Com efeito, uma das partes no subcontrato ter que ser parte noutro negcio
jurdico, enquanto que o subcontraente , em regra, estranho relao contratual base. O
negcio base tem necessariamente que ser um contrato duradouro e celebrado sem intuitu
personae. O intermedirio parte nos dois contratos, pelo que no se desvincula da
conveno base, passando a coexistir duas relaes jurdicas distintas: a do contrato principal
e a do subcontrato.
No subcontrato permite-se o gozo por terceiros das vantagens de que o intermedirio
titular, bem como a substituio deste no cumprimento da actividade a que estava adstrito.
Exemplos:
Sublocao: art. 1060
Subempreitada: art. 1213
CONTRATOS PRELIMINARES
Contratos Preliminares e Contratao Mitigada
1: CONTRATOS PRELIMINARES. Os contratos preliminares so contratos cuja
execuo pressupe a celebrao de outros contratos.
Constituem exemplos fundamentais, que estudaremos infra ao pormenor:
Contrato-promessa [art. 410]
Pacto de preferncia [art. 414]
2: CONTRATAO MITIGADA. Os contratos preliminares no devem ser confundidos
com a figura da contratao mitigada, conforme configurada por MENEZES CORDEIRO nos
seguintes termos: na contratao mitigada no h qualquer vinculao a uma obrigao,
embora as partes assumam certos compromissos durante a fase das negociaes.
Eis alguns exemplos:
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Carta de inteno [letters of intent]
Acordo de negociao [definio dos parmetros da contratao]
Acordo de base [definio dos pontos essenciais das negociaes]
Acordo-quadro [definio de um enquadramento comum a todos os
contratos]
Protocolo complementar [side-letter ou complementao do contrato]
Ainda que no haja qualquer vinculao, as partes respondem por culpa in
contrahendo nos termos do art. 227, por violao de deveres de lealdade, informao e
segurana.
Contrato-Promessa
1: NOO. Por contrato-promessa entende-se toda a conveno pela qual algum se
obriga a celebrar um novo contrato [art. 410-1]. Essa conveno tem como objecto uma
prestao e facto jurdico: a obrigao de contratar, ou seja, a obrigao de emisso de
futuras declaraes negociais. Trata-se de um contrato preliminar de outro contrato [o
contrato definitivo], ainda que seja uma conveno autnoma deste. Como consequncia
lgica, o contrato-promessa tem, regra geral, eficcia meramente obrigacional, ainda que o
contrato definitivo tenha eficcia real.
A importncia do contrato-promessa no comrcio jurdico reside no facto de as partes
iniciarem as negociaes e chegarem a acordo relativamente celebrao do negcio
jurdico, embora no queiram ou no possam realiz-lo naquele momento [maxime tratando-
se de um contrato de compra e venda de bem imvel, cuja escritura pblica no possa ser
imediatamente efectuada].
O art. 410-1 consagra o denominado princpio da equiparao: o contrato-promessa
est sujeito ao mesmo regime do contrato definitivo, por extenso. Exemplifiquemos: se a lei
probe a venda a filhos e netos [art. 877], lgico que tambm proba a celebrao de um
contrato-promessa de compra e venda com filhos e netos.
Este princpio obedece, todavia, a duas importantes excepes [art. 410-1, 2 parte]:
Quanto forma: o contrato-promessa obedece a forma menos solene do que
aquela eventualmente prescrita para o contrato definitivo.
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o Na ausncia de estipulao em contrrio: art. 219, liberdade de
forma.
o Se o contrato definitivo exigir forma escrita, mesmo que escritura
pblica: art. 410-2, documento particular assinado pela(s) parte(s)
que se vincula(m).
o Se o contrato respeitar transmisso ou constituio [onerosa] de
direito real sobre edifcio ou fraco autnoma dele: art. 410-3,
documento particular com reconhecimento presencial de assinaturas
e reconhecimento notarial da existncia de licena de utilizao ou
de construo.
Quanto a disposies que, pela sua razo de ser, no devam considerar-se
extensveis ao contrato-promessa:
o art. 879: efeitos da compra e venda.
o art. 892: nulidade da venda de bens alheios o contrato-promessa de
compra e venda de bem alheio vlido, j que no se exige, em
relao ao promitente-vendedor, qualquer requisito de legitimidade.
Exemplo: promessa de venda de bens futuros, ainda indisponveis na
esfera do promitente-vendedor, cuja eficcia meramente
obrigacional. No est em causa, em rigor, qualquer disposio, mas
antes uma prestao de facto jurdico: a declarao negocial.
o art. 1682A-1a) e 1690-1: vlida a celebrao de um contrato-
promessa relativo a bens imveis prprios ou comuns dos cnjuges,
por apenas um deles. Qualquer cnjuge pode assumir uma obrigao
[de contratar] sem o consentimento do outro. Nenhum cnjuge
poder, todavia, entregar a coisa ao promitente sem consentimento
do outro cnjuge, transferindo-lhe a posse sobre ela [a constituio
de direito pessoal de gozo expressamente vedada pelo art. 1682A-
1a].
o art. 604-1: vlida a celebrao de dois contratos-promessa
incompatveis sobre o mesmo bem, uma vez que h apenas uma
54
constituio de dois direitos de crdito que concorrem
simultaneamente sobre o patrimnio do devedor.
2: MODALIDADES. Recordemos os conceitos supra enunciados, relativamente aos
contratos unilaterais/bilaterais e monovinculantes/bivinculantes.
MENEZES CORDEIRO prope a seguinte classificao, no mbito do contrato-
promessa:
Contratos-promessa monovinculantes: apenas uma das partes fica vinculada
celebrao do contrato definitivo.
Contratos-promessa bivinculantes: ambas as partes ficam vinculadas
O contrato-promessa unilateral [assim apelidado pelo art. 411] seria, segundo este
entendimento, um contrato sinalagmtico, j que implica prestaes correlativas [as
declaraes de ambas as partes], ainda que monovinculante [apenas uma das partes se
vincula a prestar]. O termo unilateral poderia induzir o discente em erro, fazendo-o crer
tratar-se de um negcio jurdico unilateral, nos mesmos termos dos arts. 457 ss: assim no o
; as duas partes celebram o contrato-promessa, embora apenas uma fique vinculada
Contra este entendimento, MENEZES LEITO considera no existir qualquer sinalagma
no contrato-promessa unilateral, j que a declarao negocial no pode ser vista como uma
obrigao, nem pode ser exigida. S existiria um sinalagma perfeito no caso de contrato-
promessa em que ambas as partes se vinculam celebrao do contrato definitivo e ambas
podem exigir da contraparte essa mesma celebrao. Prope, assim, a seguinte classificao:
Contratos-promessa unilaterais
Contratos-promessa bilaterais
Essa , alis, a designao legal dos mesmos [art. 410-2 e 411].
Com o devido respeito, sustentaremos aqui a primeira das posies [da autoria de
MENEZES CORDEIRO], j que a designao de contrato-promessa unilateral poderia ser
confundida com os [parcos] exemplos de negcios jurdicos unilaterais, redundado em
confuso terminolgica.
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Feita esta ressalva lingustica, a classificao das modalidades de contratos-promessa
em monovinculantes e bivinculantes pertinente, j que a promessa respeitante celebrao
de contrato definitivo para o qual a lei exija documento autntico ou particular, s vale se
constar de documento particular [art. 410-2]:
Contratos-promessa monovinculantes: assinado pela parte que se vincula
Contratos-promessa bivinculantes: assinado por ambas as partes.
A maior parte das promessas monovinculantes [art. 411] so remuneradas, maxime
atravs do denominado preo de mobilizao: entrega, de uma s vez ou faseadamente, de
uma prestao pecuniria que constitui a contrapartida pela vinculao do contraente
celebrao do contrato definitivo. O contraente vinculado no fica, todavia, indefinidamente
sujeito a que a contraparte, que no se vinculou, possa exercer o direito de exigir a
celebrao do contrato definitivo: se as partes no convencionarem um prazo dentro do qual
esse vnculo seja eficaz, pode o tribunal fix-lo [art. 411]. MENEZES LEITO considera
existir, aqui, um sinalagma imperfeito, j que a parte que se vincula fica obrigada a celebrar
o contrato definitivo e adquire o direito contrapartida, enquanto que a contraparte deve
proporcionar essa contrapartida e goza do direito de exigir a celebrao do contrato.
No caso de promessa monovinculante remunerada, a mesma deve ser assinada apenas
pela parte que assume a obrigao de contratar [pela parte que se vincula, enfim], segundo
MENEZES LEITO [contra, GALVO TELLES e ANTUNES VARELA].
3: CONTRATO-PROMESSA BIVINCULANTE ASSINADO POR UM DOS PROMITENTES.
Questo pertinente aquela que versa sobre um contrato-promessa originariamente
bivinculante que foi apenas assinado por um dos promitentes. Pergunta-se: poder o mesmo
ser vlido como promessa monovinculante, permitindo a subsistncia da obrigao de quem
assinou o documento particular [art. 410-2]? A doutrina respondeu de quatro formas
diferentes:
Teoria da transmutao automtica desse contrato em contrato-promessa
monovinculante:
o Defendida por: jurisprudncia do STJ durante a dcada de 70.
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Teoria da nulidade total do contrato [art. 220]:
o Defendida por: jurisprudncia do STJ no final da dcada de 70 e por
GALVO TELLES, at dcada de 80.
o A assinatura de ambas as partes seria um elemento essencial para a
forma do contrato-promessa bivinculante e um requisito formal de
validade da vinculao. O contrato seria totalmente nulo, por no
revestir a forma legalmente prescrita.
Teoria da converso [art. 293]:
o Defendida por: ANTUNES VARELA e, revista a sua posio supra,
GALVO TELLES.
o Deve permitir-se o aproveitamento do negcio jurdico atravs da
converso, j que o contrato-promessa bivinculante a que falte uma
das assinaturas se apresenta como totalmente nulo. No cabendo
qualquer aproveitamento parcial do contrato, deve o mesmo ser
transformado num negcio de tipo ou de contedo diferente.
o Crticas: a manuteno do sinal, constitudo com frequncia nos
contratos-promessa, no salvaguardada, em face da nulidade total
do contrato [art. 442] MENEZES LEITO.
Teoria da reduo [art. 292]:
o Defendida por: ALMEIDA COSTA.
o Se a lei s exige a assinatura para a declarao negocial do
contraente que se vincula promessa, a nulidade por falta de forma
ser parcial se apenas um dos contraentes no assinar o contrato.
Este o regime que melhor tutela os interesses do contraente
vinculado, para alm de salvaguardar a constituio do sinal [a
invalidade meramente parcial, salvando-se a datio pecuniae].
o Crticas: MENEZES LEITO defende que a natureza sinalagmtica do
contrato-promessa bilateral radicalmente diferente da natureza
do contrato-promessa unilateral, no cabendo qualquer
aproveitamento parcial do mesmo. Esta crtica no colhe, se, como
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coerentemente sustentamos, concluirmos pela natureza sinalagmtica
de ambas as modalidades de contrato-promessa. Recorde-se o
entendimento de MENEZES CORDEIRO que temos vindo a defender: o
contrato-promessa unilateral, assim apelidado pelo art. 411, um
contrato sinalagmtico, j que implica prestaes correlativas [as
declaraes de ambas as partes], ainda que monovinculante.
MENEZES CORDEIRO adopta uma posio conciliadora: dada a diferente natureza dos
dois tipos de contrato-promessa [diferena essa no baseada na natureza sinalagmtica de um
em detrimento de outro, mas sim no nmero de partes que se vincula celebrao do
contrato definitivo], a situao s poderia ser de invalidade total, pelo que apenas a
converso poderia salvar o negcio jurdico. Todavia, a reduo pode, em concreto,
salvaguardar melhor os interesses do contraente vinculado. Nestes termos, propugna a
aplicao conjunta dos dois preceitos em causa [arts. 292 e 293] aliados boa f na
integrao de lacunas das declaraes negociais [art. 239], em ordem a encontrar a soluo
mais justa para o caso concreto.
No podemos deixar de concordar com esta soluo.
Um assento do STJ datado de 1989 [numa altura em que os assentos eram fonte de
direito, art. 2] pretendeu solucionar a querela doutrinria em questo, determinando que:
O contrato nulo mas pode considerar-se vlido como contrato-promessa
monovinculante, desde que essa tivesse sido a vontade das partes.
MENEZES LEITO e MENEZES CORDEIRO consideraram a formulao manifestamente
infeliz, j que apenas afastaria a teoria da transmutao automtica, reabrindo a discusso
relativamente s trs teorias que sobejavam:
MENEZES LEITO, ALMEIDA COSTA e jurisprudncia maioritria: o assento
adoptou a teoria da reduo.
GALVO TELLES e ANTUNES VARELA: o assento adoptou a teoria da
converso.
CALVO DA SILVA: o assento seria inconstitucional.
Em concluso, a questo est longe de pacificada e passvel de inmeras
interpretaes, de entre as quais optamos pela soluo de MENEZES CORDEIRO.
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4: EDIFCIO OU FRACO AUTNOMA. Como supra indicimos, o contrato-promessa
que respeite constituio ou transmisso de direito real sobre edifcio ou fraco autnoma
deve ser celebrado mediante documento particular com reconhecimento presencial da
assinatura e de certificao, pelo notrio, da existncia de licena de utilizao ou
construo [art. 410-3].
Est patente, neste mbito, a distino entre forma [art. 410-2], atravs da qual se
revela a vontade negocial, e formalidades [art. 410-3]. As formalidades exigidas no n 3 do
mesmo artigo, das quais depende a validade plena do negcio jurdico, justificam-se para
evitar a celebrao de contratos-promessa em casos de construo clandestina, sob pena de
invalidade. Essa invalidade s poder ser invocada pelo promitente adquirente, a menos que
seja provocada por sua culpa exclusiva: trata-se, enfim, de uma invalidade mista.
No pode ser invocada por terceiros
No pode ser conhecida oficiosamente pelo tribunal
Pode ser invocada a todo o tempo pelo promitente adquirente
Pode ser sanvel mediante posterior obteno da licena, com
reconhecimento presencial das assinaturas
Eficcia Real do Contrato-Promessa
1: NOO. Ao contrato-promessa poder ser atribuda eficcia real, verificados os
seguintes pressupostos [art. 413]:
Promessa respeitante a bens imveis ou mveis sujeitos a registo
Mediante declarao expressa das partes
Registo da promessa
Forma mais solene:
o Bens mveis sujeitos a registo: documento particular com
reconhecimento da assinatura da parte que se vincula ou de ambas
[contrato-promessa monovinculante ou bivinculante com eficcia
real].
o Bens imveis: escritura pblica.
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2: EFEITOS. Caso seja atribuda, pelas partes, eficcia real ao contrato-promessa, o
direito celebrao do contrato definitivo prevalecer sobre todos os direitos reais que no
tenham registo anterior ao registo da promessa com eficcia real.
3: NATUREZA JURDICA. Pergunta-se qual a natureza jurdica do direito do
beneficirio do contrato-promessa com eficcia real:
Para GALVO TELLES, OLIVEIRA ASCENSO e MENEZES CORDEIRO: trata-se
de um verdadeiro direito real de aquisio.
Para ANTUNES VARELA, ALMEIDA COSTA, PIRES DE LIMA e HENRIQUE
MESQUITA: trata-se de um direito de crdito, sujeito embora a um regime
especial de oponibilidade a terceiros.
4: CUMPRIMENTO DA PROMESSA COM EFICCIA REAL. A lei omissa quanto forma
de obteno do cumprimento do contrato-promessa com eficcia real, maxime tendo havido
uma alienao do bem imvel ou mvel sujeito a registo a terceiros, pelo que a doutrina
procurou dar resposta a esta questo:
ANTUNES VARELA e ALMEIDA COSTA: instaurao de uma aco de execuo
especfica contra o obrigado, cumulvel com uma aco de condenao
restituio da coisa, proposta contra o terceiro, por se tratar de uma venda
de bens alheios, nula [art. 892].
o MENEZES LEITO: a execuo especfica contra o obrigado no faz
sentido, uma vez que j no o proprietrio do bem, e no h aqui
qualquer venda de bens alheios, uma vez que o obrigado era o
verdadeiro proprietrio aquando da venda do bem a terceiro.
DIAS MARQUES: instaurao de uma aco de execuo especfica contra o
terceiro.
OLIVEIRA ASCENSO: instaurao de uma aco de execuo especfica
simultaneamente contra o terceiro e o obrigado.
o MENEZES LEITO: no pode ser instaurada uma aco de execuo
especfica contra o terceiro na medida em que falta o pressuposto
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essencial de o terceiro estar obrigado, para com o beneficirio da
promessa, a celebrar um contrato definitivo.
MENEZES CORDEIRO: instaurao de uma aco de reivindicao adaptada
contra o terceiro [art. 1315].
o MENEZES LEITO: a aco de reivindicao no tem natureza
constitutiva, ao invs do exerccio da eficcia real [aquisio
potestativa de um direito real], mas apenas de mera apreciao
reconhecimento de um direito real e consequente restituio da coisa
que seu objecto [art. 1311].
Face s crticas endereadas por MENEZES LEITO a cada uma das propostas
doutrinrias, o autor prope a instaurao de uma aco declarativa constitutiva,
eventualmente cumulvel com um pedido de restituio, em litisconsrcio necessrio contra
o promitente faltoso e o terceiro adquirente.
Incumprimento do Contrato-Promessa
1: MEIOS DE DEFESA. Ao contrato-promessa que seja incumprido por uma das partes
[promitente faltoso], pode o promitente fiel opor-lhe os seguintes meios de defesa:
Responsabilidade obrigacional [arts. 798 ss]
Execuo especfica [art. 830]
Sinal ou outra indemnizao pr-convencionada [art. 442]
Aumento do valor da coisa ou do direito [art. 442-2, 2 parte]
Direito de reteno [art. 755 f]
Cada um destes meios que fazem valer a posio do promitente fiel sero estudados
infra com maior detalhe.
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Responsabilidade Obrigacional
1: REMISSO. Estando em causa a violao de deveres especficos, a culpa do
promitente faltoso presume-se nos termos do art. 799, aplicando-se os arts. 798 ss.
S existe responsabilidade obrigacional nos casos de incumprimento definitivo [e no
apenas de mora, art. 808], pelo que se remete o estudo deste instituto para o mbito do
incumprimento das obrigaes, infra.
Execuo Especfica
1: NOO. Visto que no contrato-promessa os promitentes se vinculam a uma
prestao de facto jurdico, incoercvel, o devedor no pode ser coagido pela fora a emitir a
declarao negocial a que se obrigara, que conduziria celebrao do contrato-prometido.
Todavia, a lei admite a execuo especfica dessa obrigao: o devedor substitudo
no cumprimento, obtendo o credor a satisfao do seu direito pela via judicial.
Por outras palavras, a execuo especfica consiste na emisso, pelo tribunal, de uma
sentena que produza os mesmos efeitos jurdicos da declarao negocial em falta,
constituindo-se, assim, o contrato definitivo [art. 830-1].
Com efeito, dispe o art. 830-1:
O no cumprimento da promessa atribui outra parte, na falta de conveno
em contrrio o direito a recorrer execuo especfica, conforme definida
supra [n 1].
o O no cumprimento da promessa deve ser entendido em sentido
lato, uma vez que suficiente, para operar a execuo especfica, a
simples mora.
o A execuo especfica deixa de ser possvel em caso de
impossibilidade definitiva de cumprimento [vg alienao do bem
prometido a um terceiro, caso em que a sentena judicial produziria
os efeitos de uma venda de bens alheios, art. 892]. Ainda que a
aco de execuo especfica tenha sido registada antes do registo da
62
venda do bem a terceiro, deve entender-se que o direito de crdito
do promitente fiel no prevalece sobre o direito do terceiro
adquirente [MENEZES CORDEIRO], uma vez que esse entendimento
equivaleria atribuio de eficcia real a todos os contratos-
promessa, derrogando-se o regime do art. 413. A favor da
prevalncia do [mero] direito de crdito do promitente fiel sobre o
direito real do terceiro, pronunciaram-se GALVO TELLES, OLIVEIRA
ASCENSO e, mais recentemente, PAULA COSTA E SILVA.
2: LIMITES EXECUO ESPECFICA. H casos em que a execuo especfica do
contrato-promessa no possvel:
Havendo conveno em contrrio [art. 830-1 e 2]:
o A possibilidade de execuo especfica da obrigao de contratar no
um regime imperativo, uma vez que pode ser derrogado.
o Presume-se conveno em contrrio caso as partes estipulem sinal ou
outra penalizao para o incumprimento da promessa, maxime
clusula penal [n 2] presuno ilidvel, nos termos gerais [art. 350-
2], de que as partes queriam uma indemnizao, e no a emisso
da declarao omitida.
Quando a execuo especfica seja incompatvel com a natureza da obrigao
assumida:
o A natureza do contrato-promessa no se apresenta como compatvel
com a sua constituio por sentena judicial nos seguintes casos [n1,
2 parte]:
Contrato-promessa relativo a contrato real quoad
constitutionem [penhor de coisas, mtuo, comodato e
depsito], j que se exige a tradio da coisa, de forma
espontnea, para se poder operar a constituio do contrato
definitivo: sem coaco para tal, pelo tribunal.
63
Contrato-promessa de contrato de trabalho [carcter pessoal
da prestao de trabalho].
Contrato-promessa que verse sobre convenes antenupciais,
no mbito do Direito da Famlia.
No sendo possvel a execuo especfica, o incumprimento do contrato-promessa
pode apenas gerar indemnizao por responsabilidade contratual [arts. 798 ss], nos termos
gerais.
3: HIPOTECA. Quando se trate de execuo especfica de contrato-promessa relativo
celebrao de contrato oneroso de transmisso ou constituio de direito real sobre edifcio
ou fraco autnoma dele:
Essa execuo especfica imperativa: o direito execuo especfica no
poder ser afastado pelas partes [n 3 e 410-3] e a estipulao de sinal ou de
clusula penal no presume o afastamento da execuo especfica, neste caso
[vs n 2].
Se o bem prometido estiver livre de nus ou encargos, mas encontrar-se
hipotecado, na aco de execuo especfica pode ser simultaneamente
pedida a condenao do promitente faltoso na quantia necessria para
expurgar a hipoteca [n 4 e 721]: protege-se a posio do promitente-
comprador, permitindo que adquira um bem desonerado.
4: EXCEPO DO NO CUMPRIMENTO. Diferentemente, se o contrato-promessa
incumprido possibilitar ao obrigado a invocao da excepo de no cumprimento:
A aco de execuo especfica improcede se o promitente fiel no consignar
em depsito a sua prestao, no prazo que lhe for fixado pelo tribunal [n 5 e
428] nus do promitente fiel que tutela o promitente faltoso.
A excepo de no cumprimento do contrato de parca aplicao prtica
[veja-se o caso do dealer de droga que exige a entrega da mala com a quantia
devida, no preciso momento em que entregar a mala com a mercadoria,
vg].
64
Sinal
1: NOO. Em sede de contrato-promessa, o sinal assume uma funo
preponderante, j que o seu regime suscita inmeros problemas dogmticos quanto matria
que ora estudamos.
Por sinal [art. 442] entende-se a clusula acessria dos contratos onerosos mediante
a qual uma das partes entrega outra, por ocasio da celebrao do contrato, determinada
coisa fungvel.
2: REGIME GERAL. Esta clusula acessria tem uma utilidade prtica inquestionvel,
uma vez que fixa as consequncias do incumprimento do contrato oneroso na qual aposta:
Se a parte que constituiu/entregou o sinal deixou de cumprir a sua obrigao,
a outra parte tem o direito de fazer sua a coisa entregue [art. 442-2, 1
parte], ou se a impossibilidade for imputvel a essa parte.
Se o incumprimento partir de quem recebeu o sinal, tem este que o devolver
em dobro [art. 442-2, 1 parte], ou se a impossibilidade for imputvel a essa
parte.
Se no houver qualquer incumprimento de nenhuma das partes, e o contrato
for integralmente cumprido enquanto tal, a coisa entregue como sinal ser
imputada na prestao devida, se tiver a mesma natureza da obrigao
assumida [tratando-se se uma quantia monetria, ser subtrada ao montante
devido como preo, vg] ou restituda em singelo, se essa imputao no for
possvel [art. 442-1], sob pena de enriquecimento sem causa de quem
recebera o sinal [art. 473-1] facto no imputvel a nenhuma das partes.
Se houver impossibilidade imputvel a ambas as partes, os direitos recprocos
a indemnizao extinguem-se por compensao [art. 847], subsistindo o
dever de restituir o sinal em singelo.
Este regime [art. 442-1 e 2, 1 parte] aplica-se a qualquer contrato oneroso no qual
as partes estipulem sinal: face a estes traos gerais, MENEZES LEITO classifica o sinal
enquanto uma datio rei com funo confirmatria-penal, que se aproxima da clusula penal
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[art. 810 - embora no consista no pagamento a posteriori de uma quantia pecuniria, como
na clusula penal] e pressupe a entrega prvia de uma coisa fungvel [contrato real quoad
constitutionem e quoad effectum].
Ainda assim, a realizao de uma datio rei por uma das partes aquando da celebrao
do contrato no presume, nos termos gerais, a constituio de sinal [art. 440]: a datio rei
vista como uma antecipao do cumprimento da obrigao, e no como a constituio de
sinal, salvo estipulao expressa das partes.
3: O SINAL NO CONTRATO-PROMESSA. A redaco do art. 442 no clara quanto
diviso do mesmo. Todavia, doutrinariamente estabeleceu-se que os n 2, 2 parte, n 3 e n 4
se aplicam exclusivamente aos casos de sinal em contrato-promessa.
Em sede de contrato-promessa, diferentemente do que supra 2 foi enunciado, a
datio rei nunca se poderia qualificar como antecipao do cumprimento da prestao, uma
vez que o contrato-promessa apenas institui obrigaes de prestao de facto jurdico [a
emisso da declarao de celebrao do contrato definitivo]. Coerentemente, presume-se
que todas as quantias em dinheiro [datio pecuniae] entregues nesta sede, pelo promitente-
comprador ao promitente-vendedor, foram pagas a ttulo de sinal [art. 441]. Compreende-se:
a obrigao de pagamento do preo s surge com o contrato definitivo.
Esta presuno ilidvel nos termos gerais [art. 350-2], valendo a quantia, nesse
caso, como antecipao do cumprimento de uma obrigao futura, a imputar na prestao
devida. Se a obrigao no se chegar a constituir, a quantia deve ser restituda em singelo,
sob pena de enriquecimento sem causa de quem a haja recebido [art. 473-2, condictio ob
causam finitam].
Cumpre analisar detalhadamente o regime do sinal relativamente ao contrato-
promessa.
4: DIREITO AO AUMENTO DO VALOR DA COISA/DIREITO. Segundo o art. 442-2, 2
parte, no caso de incumprimento do contrato-promessa, o promitente-comprador que haja
recebido a coisa a que se refere o contrato prometido mediante tradio, tem o direito de:
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Exigir o valor da coisa ou do direito [determinado de forma objectiva data
do no cumprimento da promessa],
Com deduo do preo convencionado,
Para alm da restituio do sinal,
E da parte do preo que j tenha pago.
Esta faculdade consiste numa alternativa, do promitente-adquirente, s regras gerais
do incumprimento do contrato oneroso com sinal: restituio do sinal em dobro [n 2, 1
parte] e restituio dos valores j pagos como antecipao do preo. O promitente-
adquirente no pode, por isso, recorrer aos outros mecanismos de defesa perante o
incumprimento do contrato-promessa.
A razo histrica da opo pelo aumento do valor da coisa/direito compreensvel
face conjuntura de inflao e especulao imobiliria que marcou a dcada de 80:
desvalorizao das quantias em dinheiro e correlativa valorizao dos bens imveis. A demora
na execuo do contrato-promessa [na celebrao do contrato definitivo, enfim], maxime
tratando-se de contrato-promessa de celebrao do contrato definitivo de compra e venda de
bem imvel, sujeito a escritura pblica e a outras formalidades, levava a que deixasse de
haver uma correspondncia econmica entre o preo estipulado para o contrato definitivo e o
valor actual da coisa prometida. Essa diferena compensava o incumprimento do contrato-
promessa, restituindo-se somente o sinal em dobro.
Hoje o promitente-adquirente pode exigir o montante correspondente valorizao
obtida pela coisa entre o momento da celebrao do contrato-promessa e o momento do
incumprimento do mesmo, acrescido da restituio do sinal em singelo e da parte do preo
que haja pago.
Numa frmula simples, sintetizaramos:
Quantia recebida pelo promitente-adquirente = valor actual da coisa preo
convencionado + sinal em singelo + parte do preo j paga.
Em suma, o legislador pretendeu, com as alteraes legislativas, desincentivar os
incumprimentos do contrato-promessa. Sublinhe-se que no h enriquecimento sem causa
proprio sensu do promitente faltoso, uma vez que, data da alienao da coisa a terceiros,
ele era ainda o verdadeiro e nico titular do direito de propriedade, ainda que a ratio legis do
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preceito seja reconduzida a esse instituto, por MENEZES LEITO, e no ao ressarcimento dos
danos. Est em causa, to-s, uma forma de obstar s vantagens auferidas pela no execuo
do contrato-promessa.
A tradio da coisa objecto do contrato definitivo constitutivo ou translativo de um
direito real, um pressuposto essencial para operar esta opo do promitente-comprador,
uma vez que a celebrao do contrato definitivo seria uma mera formalizao de uma
situao de facto, j consolidada: o uso e fruio da coisa em causa, desde a celebrao do
contrato-promessa.
Por outro lado, a exigncia do aumento do valor da coisa/direito pressupe ter sido
constitudo sinal, uma vez que a tradio sem sinal seria um acto de mera tolerncia
[MENEZES CORDEIRO e MENEZES LEITO]. Contra este entendimento, pronunciou-se GALVO
TELLES. Com efeito, o disposto no art. 442-2, 2 parte consiste numa disposio excepcional,
destinada a corrigir um funcionamento desvirtuado do sinal, pressupondo a sua constituio
prvia. Se, diferentemente, no tivesse havido qualquer estipulao de sinal, o promitente-
comprador:
Receberia uma indemnizao pr-convencionada, se fosse o caso.
Poderia exigir uma indemnizao pelos prejuzos causados com o
incumprimento, nos termos gerais [arts. 798 ss].
Poderia exigir a execuo especfica do contrato [art. 830-1].
Com recurso a qualquer um destes meios, o promitente fiel obteria eficazmente a
reintegrao da sua esfera jurdica com o dano resultante do incumprimento, pelo que seria
desnecessria a opo do aumento do valor da coisa/direito, segundo MENEZES LEITO.
5: SINAL E EXECUO ESPECFICA. No art. 442-3, 1 parte, tambm exclusivamente
aplicvel aos casos de constituio de sinal em contrato-promessa, temos que em qualquer
dos casos [perda do sinal/restituio do sinal em dobro ou direito ao aumento do valor da
coisa/direito], o promitente fiel pode, em alternativa, requerer a execuo especfica do
contrato, nos termos do art. 830. Cumpre apreciar:
A redaco infeliz, uma vez que dir-se-ia que o promitente fiel teria sempre a
possibilidade de optar pela execuo especfica, em alternativa ao sinal. No assim:
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havendo sinal, presume-se que as partes efectuaram uma estipulao contrria execuo
especfica [recorde-se o teor do art. 830-2, supra explicitado]. A execuo especfica s pode
funcionar em alternativa s solues perda do sinal/restituio do sinal em dobro ou direito
ao aumento do valor da coisa/direito se as partes ilidirem essa presuno, ou se se tratar de
um caso de execuo especfica imperativa [art. 830-3].
Reformulando o disposto no preceito, a doutrina maioritria reconduziu esta infeliz
redaco seguinte frmula: Existindo ou no tradio da coisa, conforme previsto no
nmero anterior [art. 442-2, 1 e 2 parte], o contraente no faltoso pode requerer a
execuo especfica do contrato, nos termos do art. 830.
6: EXCEPO DO CUMPRIMENTO DO CONTRATO-PROMESSA. No art. 442-3, 2 parte
consagrou-se expressamente a soluo defendida por MENEZES CORDEIRO, pelo autor
apelidada de excepo do cumprimento do contrato-promessa.
Com efeito, admite-se que a oferta do cumprimento da promessa, pelo promitente
faltoso, paralise o direito ao aumento do valor da coisa/direito [art. 442-2, 2parte], uma
vez que o cumprimento da obrigao em falta representaria uma excepo [situao jurdica
activa susceptvel de paralisar o direito da contraparte].
MENEZES LEITO favorvel a esta soluo, uma vez que reconduz a figura do
direito ao aumento do valor da coisa/direito ao instituto do enriquecimento sem causa [cfr.
supra 4].
Discutvel a expresso legal salvo o disposto no art. 808 [art. 442-3, 2 parte]. O
art. 808 refere os casos em que a mora se converte em incumprimento definitivo [seja por
perda do interesse do credor ou por desrespeito pelo prazo razoavelmente fixado pelo credor
para o cumprimento interpelao admonitria], permitindo a aplicao do disposto nos arts.
798 ss. Duas interpretaes desta expresso seriam teoricamente possveis:
Dispensa-se, em sede de contrato-promessa, essa converso da mora em
incumprimento definitivo: o esquema do sinal e do direito ao aumento do
valor da coisa/direito funcionariam ante mera mora.
Continuar-se-ia a exigir o incumprimento definitivo da obrigao para a
constituio desses direitos, na esteira do art. 442-2, 1 parte.
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MENEZES LEITO pronuncia-se no primeiro sentido: uma vez que a excepo do
cumprimento consiste numa oferta de cumprimento em relao a um contrato-promessa, essa
oferta no faria qualquer sentido face a um contrato-promessa definitivamente incumprido,
antes consistindo numa forma de purgao da mora [evitar que a mora se converta em
incumprimento definitivo].
Conclui-se: para a aplicao do art. 442-2, 2 parte [direito ao aumento do valor da
coisa/direito] bastaria a mera ocorrncia de mora no cumprimento, segundo ANTUNES
VARELA e MENEZES CORDEIRO. Contra este entendimento, exigindo uma situao de
incumprimento definitivo, pronunciaram-se GALVO TELLES e CALVO DA SILVA.
Posies intermdias delinearam-se perante a controvrsia: ALMEIDA COSTA
considerou que o novo regime legal [art. 442-3, 2 parte] havia acrescentado ao art. 808
uma nova hiptese de transformao da mora em incumprimento definitivo [o direito ao
aumento do valor da coisa/direito]. Por seu lado, JANURIO GOMES considerou exigvel a
outorga ao promitente faltoso de um prazo suplementar de cumprimento, prvio restituio
do sinal em dobro ou do aumento do valor da coisa/direito, findo o qual o devedor poderia
oferecer-se para cumprir a obrigao [excepo do cumprimento do contrato-promessa] ou,
caso no o fizesse, a mora transferir-se-ia em incumprimento definitivo, nos termos gerais
[art. 808].
MENEZES LEITO, ante a querela doutrinria, estabeleceu alguns pontos assentes
sobre o regime do sinal no contrato-promessa:
O art. 442-3 uma disposio especfica sobre o regime do sinal no contrato-
promessa, pelo que dela no podero ser extradas concluses sobre o regime
do sinal em geral [art. 441-1 e 2, 1 parte].
Regime do sinal em geral [art. 441-1 e 2, 1 parte]: a lei exige o
incumprimento definitivo da obrigao, sob pena de se considerar a perda do
sinal ou a sua restituio em dobro enquanto sanes desproporcionadas para
simples mora no cumprimento. Por outro lado, cominar tais sanes simples
mora provocaria uma quebra sistemtica entre o regime do sinal e o regime
da clusula penal, com o qual o primeiro se identifica parcialmente [a
clusula penal apenas pode ser exigida com o incumprimento definitivo da
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obrigao, a menos que as partes a estabeleam para o atraso da prestao,
art. 811-1].
Regime do sinal no contrato-promessa [art. 442-2, 2 parte, n 3 e n 4]:
o Diferentemente, a opo pelo aumento do valor da coisa/direito pode
ocorrer em caso de simples mora, valendo como renncia do
promitente fiel s regras gerais do sinal [as quais, em caso de
eventual converso em incumprimento definitivo, no poder invocar
a seu favor]. Sistematicamente encontra-se referida no art. 442-3, 2
parte, que, na 1 parte, menciona a execuo especfica [cujo
pressuposto a mora e no o incumprimento definitivo].
Havendo simples mora, o promitente fiel deve comunicar o
seu interesse no aumento do valor da coisa/direito ao
promitente faltoso, para que este, paralisando essa
restituio, possa oferecer-se para o cumprimento da
obrigao em falta [excepo do cumprimento do contrato-
promessa].
Verificando-se o incumprimento definitivo [seja por perda do
interesse do credor, seja pelo decurso do prazo da
interpelao admonitria, art. 808], o promitente faltoso
ter que restituir o aumento do valor da coisa/direito.
Esquema do regime do sinal:
Perda do sinal
Incumprimento definitivo
[art. 442-2, 1 parte]
Restituio do sinal em dobro
Simples mora ----- Opo pelo aumento do valor da coisa/direito
+ responsabilidade por danos moratrios
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7: INDEMNIZAO E SINAL. Dispe o art. 442-4 que, na ausncia de estipulao em
contrrio no h lugar, pelo no cumprimento do contrato-promessa [recorde-se que
MENEZES LEITO considera que o art. 442-2, 2parte, n 3 e n 4 se aplica exclusivamente ao
regime do sinal no contrato-promessa], a qualquer outra indemnizao, nos casos de:
Perda do sinal
Restituio do sinal em dobro
Aumento do valor da coisa/direito
Conclui-se: o sinal funciona como uma fixao antecipada da indemnizao devida,
em caso de no cumprimento. A parte no poder reclamar outras indemnizaes para alm
daquelas supra elencadas, com uma nuance: se o contraente faltoso [o alienante] no cumprir
a obrigao de restituio do sinal em dobro ou incorrer em mora, a contraparte poder
sempre pedir uma indemnizao pelos danos causados, nos termos gerais da responsabilidade
obrigacional [arts. 798 ss].
Todavia, admitida estipulao em contrrio, caso em que a conveno de sinal
funcionar como limite mnimo da indemnizao.
8: FUNES DO SINAL. Retomando a introduo supra 2, MENEZES LEITO,
MENEZES CORDEIRO e GALVO TELLES consideram que o sinal assume uma funo
confirmatria-penal, na medida em que s pode ser exigido em caso de incumprimento
definitivo e funciona como pr-determinao das consequncias desse incumprimento.
Direito de Reteno
1: NOO. O promitente que obteve a tradio da coisa tem direito de reteno,
nos termos do art. 755 f). Com efeito, dispe a referida alnea:
n 1: Gozam ainda do direito de reteno:
[]
f) O beneficirio da promessa de transmisso ou constituio de direito real que
obteve a tradio da coisa a que se refere o contrato prometido, sobre essa coisa, pelo
crdito resultante do no cumprimento imputvel outra parte, nos termos do art. 442.
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2: PRESSUPOSTOS. Recaindo o direito de reteno sobre coisa imvel, pode o
promitente fiel que tenha recebido a coisa em tradio execut-la com preferncia aos
demais credores do devedor [art. 759-1], prevalecendo mesmo sobre hipoteca, ainda que
registada anteriormente [art. 759-2 e art. 5-2 CR Predial] direito crdito oponvel inter
partes e direito real de garantia oponvel erga omnes que lhe permite conservar a coisa na
sua posse.
Uma interpretao literal dos preceitos poderia tornar mais forte a pretenso do
promitente-comprador do que a do prprio comprador do imvel hipotecado!
Nestes termos, MENEZES LEITO considera que o direito de reteno, em caso de
incumprimento de contrato-promessa, pressupe no s tradio da coisa, mas tambm
constituio de sinal [veja-se a referncia a nos termos do art. 442, supra 1, e o que
supra foi dito quanto aos actos de mera tolerncia, quando haja tradio sem sinal].
Preconiza, pois, uma interpretao restritiva do preceito: crdito resultante do no
cumprimento imputvel outra parte respeita apenas ao direito ao aumento do valor da
coisa/direito, se o credor optar por essa alternativa [art. 442-2, 2 parte, supra], e no
indemnizao pelo incumprimento, nos termos gerais da responsabilidade obrigacional [arts.
798 ss]. Tambm no respeita ao direito restituio do sinal em dobro, uma vez que esse
direito ocorre haja ou no tradio da coisa [no pressupe a conexo directa com a coisa,
enfim].
Pacto de Preferncia
1: NOO. Em sede de contratos preliminares encontramos o pacto de preferncia
[arts. 414 ss]: a conveno pela qual algum [obrigado preferncia] assume a obrigao de
dar preferncia a outrem [preferente] na venda [negcio prefervel] de determinada coisa.
uma figura mais geral do que a preferncia na venda, j que o art. 423 admite obrigaes de
preferncia em relao a outros contratos onerosos que no tenham cariz intuitu personae. O
obrigado preferncia no se obriga a contratar com o preferente: antes a escolh-lo como
parte num negcio jurdico.
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um contrato preliminar de outro, tal como o contrato-promessa, embora o obrigado
preferncia no se obrigue a contratar, mas apenas a escolher algum como contraente.
Reformulemos: o pacto de preferncia a conveno pela qual algum assume a
obrigao de escolher outrem como contraente, nas mesmas condies negociadas com
terceiro, no caso de decidir contratar. necessrio que o preferente esteja disposto a
acompanhar, enfim.
um contrato unilateral, j que apenas uma das partes assume uma obrigao,
enquanto que o titular da preferncia livre de exercer ou no o seu direito.
Havendo preferncias recprocas, temos ainda dois pactos, ainda que num mesmo
documento. Se uma das partes assin-lo, a sua vinculao vlida, sem necessidade de
reduo ou de converso.
2: FORMA. O art. 415 remete para o regime do contrato-promessa, quanto forma
do pacto de preferncia [art. 410-2]. Nestes termos, se, para a celebrao do contrato
prefervel for exigido documento autntico ou particular, exige-se que o pacto de preferncia
conste de documento particular. Em qualquer outro caso, vinga a liberdade de forma, nos
termos gerais [art. 219]. Todavia, apenas ter que ser assinado pelo obrigado preferncia,
j que se trata de um contrato unilateral [cfr. supra 1].
No se aplica, contudo, o regime do art. 410-3: a remisso legal do art. 415 no tem
esse alcance [contrato-promessa relativo celebrao de contrato oneroso de transmisso ou
constituio de direito real sobre edifcio, ou fraco autnoma dele].
3: EFICCIA REAL. Nos termos gerais, a estipulao do pacto de preferncia atribui
apenas ao seu beneficirio um direito de crdito contra a outra parte, em face da
relatividade e inoponibilidade a terceiros.
A lei admite, contudo, que ao direito de preferncia seja atribuda eficcia real [art.
421 e 413], verificados os seguintes pressupostos:
Bens imveis e mveis sujeitos a registo
Estipulao expressa das partes
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Celebrado por documento particular com assinatura do obrigado, se no
for exigida escritura pblica para o contrato prefervel
Inscrio no registo
No se confunda esta figura com a das preferncias legais: essas tm sempre eficcia
real [podem sempre ser opostas ao terceiro adquirente], j que a prpria lei que concede a
preferncia na venda ou dao em cumprimento da coisa objecto de direito real ou pessoal
de gozo. Exemplos:
Compropriedade [art. 1409]
Arrendamento [art. 1091]
Com efeito, segundo o art. 422 o direito convencional de preferncia [art. 421] no
prevalece contra os direitos legais de preferncia, uma vez que as partes no podem,
mediante conveno, afastar direitos legalmente atribudos, ainda que registado!
O titular da preferncia no possui apenas, neste caso, um direito de crdito
preferncia, mas tambm um direito real de aquisio, oponvel erga omnes, mesmo a
posteriores adquirentes da propriedade.
Neste caso, o processo adequado para o exerccio do direito de preferncia a
denominada aco de preferncia [art. 1410]: extensvel a qualquer titular de direitos reais
de preferncia, e no apenas ao comproprietrio. Pressupostos:
Prazo: 6 meses
Depsito do preo devido, no prazo de 15 dias
Quanto legitimidade passiva para a aco de preferncia:
GALVO TELLES, ALMEIDA COSTA e MENEZES CORDEIRO: o obrigado
preferncia no seria parte legtima, salvo se o titular decidir cumular a
aco com um pedido de indemnizao.
ANTUNES VARELA e MENEZES LEITO: o obrigado preferncia tem
necessariamente que ser demandado, em litisconsrcio necessrio passivo
com o terceiro adquirente.
Caso as partes simulem o preo, nos termos dos arts. 240 ss, cumpre apreciar duas
hipteses:
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Se o preo declarado para a transmisso for superior ao preo
efectivamente pago, o titular da preferncia deve exerc-la sobre o preo
real, uma vez que o negcio dissimulado vlido [art. 241].
Se o preo declarado para a transmisso for inferior ao preo
efectivamente pago, dir-se-ia que a lei impossibilitaria aos simuladores a
exigncia da preferncia pelo preo real [ANTUNES VARELA, VAZ SERRA,
CASTRO MENDES e MENEZES LEITO], uma vez que:
o Os simuladores no podem invocar a nulidade da simulao
contra terceiro de boa f [art. 243-1].
o Exclui-se a prova testemunhal na simulao [art. 394-2].
o Contra este entendimento, MOTA PINTO, ALMEIDA COSTA,
MENEZES CORDEIRO e CARVALHO FERNANDES, uma vez que
isso equivaleria a autorizar um enriquecimento ilegtimo pelo
preferente custa dos simuladores, preferindo pelo preo
simulado, inferior. Para MENEZES CORDEIRO, o preferente
no faria qualquer investimento de boa f que merea tal
tutela. Neste sentido, tem-se interpretado o art. 394-2 de
forma restritiva.
4: OBRIGAO DE PREFERNCIA. O regime da obrigao de preferncia [arts. 416 a
418] igualmente aplicvel em relao aos direitos legais de preferncia.
Quanto forma de cumprimento da obrigao de preferncia, dispe o art. 416:
A forma adequada efectuar uma comunicao para preferncia [para a
qual a lei no exige qualquer forma especfica, art. 219] n 1.
Recebida a comunicao, deve o titular exercer o seu direito em 8 dias,
sob pena de caducidade n 2.
o MENEZES LEITO considera que, de iure condendo, o prazo
para o exerccio do direito deveria ser mais longo, ainda que o
mesmo possa ser dilatado pelo obrigado na comunicao.
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o A determinao do cumprimento da obrigao, por seu lado,
de difcil demonstrao em tribunal, uma vez que pode ser
feita verbalmente [art. 219].
o A referncia legal ao projecto de venda e s clusulas do
respectivo contrato [n 1] parece pressupor a existncia de
um contrato prefervel, no podendo ser considerada como
comunicao para preferncia a emisso de propostas
contratuais ou de convites a contratar, vg. Assim:
No comunicao para preferncia: quer comprar
por 100? proposta contratual ou convite a contratar
cuja rejeio, pelo titular do direito de preferncia,
no implica a perda do seu direito de preferncia.
comunicao para preferncia: vou vender a X por
100, quer preferir? o titular do direito informado
de que o no exerccio da preferncia precludir
definitivamente qualquer possibilidade de a exercer
no futuro. O direito extingue-se por inutilidade e h
lugar ao contrato.
A comunicao para preferncia no pode ser realizada logo que o
obrigado se encontre na situao de querer vender [n 1], exigindo-se
antes uma negociao com terceiro e acordo das clusulas a comunicar ao
titular do direito, que para ele sejam relevantes: preo e condies de
pagamento.
A comunicao para preferncia ter que ser efectuada antes da
celebrao de um contrato definitivo com terceiro, ou j teria ocorrido o
incumprimento da obrigao de preferncia.
Se a forma da declarao no for respeitada, h responsabilidade pr-
contratual por culpa in contrahendo [art. 227].
Face a esta norma, perguntou-se se a comunicao para preferncia teria que conter
o nome do terceiro. A doutrina respondeu das seguintes formas:
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No: OLIVEIRA ASCENSO a referncia ao nome de terceiro impediria o
obrigado preferncia de celebrar um contrato para pessoa a nomear
[MENEZES LEITO e ROMANO MARTINEZ: nesse caso a prpria reserva de
nomeao deveria ser comunicada].
Sim: GALVO TELLES e MENEZES CORDEIRO, por razes de boa f.
Sim, mas apenas nas situaes em que o no-exerccio da preferncia
implique que subsistam relaes jurdicas entre o terceiro e o titular da
preferncia [vg compropriedade e arrendamento, supra]: PIRES DE LIMA,
ANTUNES VARELA e CARLOS BARATA.
Sim, desde que o terceiro seja um sujeito determinado, ou, em caso
inverso, deve a situao de indeterminao ser mencionada na
comunicao, sob pena de o obrigado no ter que exercer o seu direito
preferncia, e de o direito no precludir se no for exercido: MENEZES
LEITO.
Nos mesmos termos, a reserva de nomeao, no contrato para pessoa a nomear,
infra, teria que ser mencionada na comunicao para preferncia.
Em suma, a funo do pacto de preferncia permitir que o titular da preferncia
possa optar por contratar com o obrigado, em igualdade de condies com um terceiro
[recorde-se a noo supra 1]: nestes termos, se a comunicao no indicar o nome de
terceiro, no h qualquer hiptese de o titular da preferncia verificar a veracidade das
condies comunicadas. Conclui-se: o titular do direito da preferncia no tem que exercer o
seu direito se, na comunicao, no for indicado o nome do terceiro [MENEZES LEITO].
5: INCUMPRIMENTO DA PREFERNCIA. Com a comunicao e o exerccio da
preferncia, ambas as partes formulam uma proposta de contrato e respectiva aceitao,
pelo que, se voltarem atrs com a sua deciso, praticam um facto ilcito: preenchidos os
requisitos de forma, e verificadas proposta e aceitao, tal implica a celebrao do contrato
prefervel, sem mais.
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Quando tal no suceda, essas declaraes valem como promessas de contratar, o que
permitir o recurso execuo especfica, em caso de incumprimento definitivo celebrao
de contrato incompatvel, com terceiro [art. 830]:
Sem comunicao da preferncia
Com comunicao da preferncia, e aps comunicao, dentro do prazo,
da inteno do titular em exercer a preferncia
O titular da preferncia adquire o direito indemnizao pelo incumprimento
contratual, nos termos gerais dos arts. 798 ss: no pode, contudo, reclamar a coisa contra o
terceiro adquirente, uma vez que os direitos de crdito no prevalecem sobre os direitos
reais.
No incumpre a obrigao de preferncia quem se comprometer a dar preferncia no
arrendamento de uma casa e posteriormente o decidir vender a terceiro, vg: o obrigado
celebrou um contrato de natureza diferente do contrato prefervel, pelo que no h qualquer
incumprimento.
6. MANUTENO DA PREFERNCIA. H duas hipteses legais que justificam ainda a
manuteno da preferncia:
Unio de contratos [art. 417]: venda da coisa juntamente com outras,
por um preo global.
o Unio externa: estipulao comum do preo, sem qualquer
dependncia entre os vrios contratos o titular pode exercer
a preferncia pelo preo que for atribudo proporcionalmente
coisa [n 1, 1 parte].
o Unio interna: h dependncia entre os vrios contratos, pelo
que o exerccio da preferncia afecta toda a unio de
contratos o obrigado pode exigir que a preferncia se faa
em relao a todas as coisas vendidas [n1, 2 parte]. Para tal,
exige-se que a quebra da unio interna acarrete prejuzos
apreciveis para uma das partes.
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Contratos mistos complementares [art. 418]: tambm aplicvel aos
contratos indirectos, mistos ou cumulativos [vg venda por preo
simblico] a prestao acessria deve ser compensada em dinheiro,
sendo excluda a preferncia se a prestao no for avalivel.
O CONTEDO DOS CONTRATOS
Contrato a Favor de Terceiro
1: NOO. O contrato a favor de terceiro, previsto nos arts. 443 ss, pode ser
definido como o contrato em que uma das partes [o promitente] se compromete perante
outra [o promissrio] a efectuar uma atribuio patrimonial em benefcio de outrem, estranho
ao negcio [o terceiro] excepo relatividade dos contratos.
Exemplos:
Seguro de vida
Seguro de responsabilidade civil
Seguro de acidentes de trabalho
Contrato com florista para que entregue as flores a terceiro
Essa atribuio patrimonial consiste normalmente na obrigao de efectuar uma
prestao [art. 443-1], embora possa consistir numa liberao de uma obrigao, cesso de
um crdito ou constituio, modificao, transmisso ou extino de um direito real [n 2].
o promissrio quem determina essa atribuio patrimonial, a realizar pelo promitente, desde
que relacionada com um interesse digno de proteco legal [n 1]. Por desejo do promissrio
assiste-se, por isso, a uma atribuio patrimonial indirecta entre este e o terceiro, que
executada pelo promitente. O terceiro no , contudo, interveniente no contrato, embora
adquira um direito contra o promitente, em virtude do contrato celebrado entre este e o
promissrio.
Exemplo: A e B celebram um contrato nos termos do qual se convenciona extinguir
uma dvida de C.
80
Por isso frequentemente se apelida situao jurdica complexa daqui emergente
relao triangular, analiticamente decomposta em trs relaes:
Relao de cobertura ou de proviso: promitente e promissrio [art. 449]
Relao de justificao da atribuio ou de valuta: promissrio e terceiro
[atribuio patrimonial indirecta] interesse digno de proteco legal.
Relao de execuo: promitente e terceiro [execuo da determinao
do promissrio]
Eis algumas modalidades de contrato a favor de terceiro:
Contrato a favor de terceiro prprio ou imprprio
Contrato a favor de pessoa determinada ou indeterminada
Contrato a cumprir em vida do promissrio ou depois da morte deste
2: REGIME GERAL. O regime geral do contrato a favor de terceiro aquele que
verdadeiro, a favor de pessoa determinada e a cumprir em vida do promissrio.
O contrato a favor de terceiro constitui uma excepo ao regime da ineficcia dos
contratos em relao a terceiros [art. 406-2], uma vez que faz nascer automaticamente um
direito para o terceiro, surgindo independentemente da aceitao deste [art. 444-1] teoria
do incremento, vs teoria da aceitao e teoria da cesso. Esse direito de crdito legitima o
terceiro a exigir o cumprimento da promessa [art. 444-1].
Admite-se, contudo, que o terceiro rejeite a promessa, declarando-o ao promitente,
que o deve comunicar ao promissrio [arts. 447-1], extinguindo-se o direito por ele
adquirido. A adeso impede a revogao da promessa [art. 448-1].
Para alm do terceiro, o promissrio pode tambm exigir do promitente o
cumprimento da sua obrigao [art. 444-2], uma vez que acordou com o promitente a
realizao da prestao a terceiro. Segundo TEIXEIRA DE SOUSA e MENEZES LEITO, existe
aqui apenas uma nica posio jurdica objectiva que permite a aquisio da prestao: o
direito de crdito de terceiro.
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3: CONTRATO A FAVOR DE TERCEIRO IMPRPRIO. A promessa de liberao de
dvida [art. 444-3] um contrato a favor de terceiro imprprio, uma vez que o promitente e
o promissrio acordam numa obrigao de resultado: a de que o promitente obter a extino
de uma dvida que o promissrio tem para terceiro. No h, aqui, qualquer adstrio a uma
prestao, pelo promitente, mas to-s a liberao da dvida do promissrio.
A prestao que o promitente realize perante terceiro, eventualmente, meramente
instrumental, a fim de obter o resultado da liberao do promissrio: s este tem interesse na
promessa, e no o terceiro.
4: BENEFCIO DE PESSOA INDETERMINADA. Se o beneficirio da prestao for um
conjunto indeterminado de pessoas [vg interesse pblico, no limite], estabelece-se uma
legitimidade difusa para a exigncia da prestao [art. 445 e 446].
5: PROMESSA A CUMPRIR DEPOIS DA MORTE DO PROMISSRIO. Esta constitui uma
excepo ao regime do art. 444-1, uma vez que o terceiro no pode exigir o cumprimento da
promessa antes da verificao da morte do promissrio. Pergunta-se:
As partes pretenderam atribuir ao terceiro logo um direito de crdito
sobre o promitente, o qual apenas se vencer no momento da morte do
promissrio? Se o terceiro morrer antes do promissrio, os seus herdeiros
sucedem no seu direito sobre o promitente [art. 451-2].
Ou pretenderam que o direito de crdito apenas se constitua aps a morte
do promissrio, beneficiando at l o terceiro apenas de uma expectativa
jurdica? Os herdeiros do terceiro no o sucedem em nada, uma vez que,
quando o terceiro morreu, ainda no era titular de qualquer direito [art.
451-1].
A lei foi compromissria nesta matria, tentando consagrar ambos os entendimentos.
Paradoxo? A lei serviu-se de presunes, a ilidir nos termos gerais: o direito s atribudo
com a morte do promissrio e este designa subsidiariamente como beneficirios os herdeiros
do terceiro.
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Esta promessa sempre revogvel, expressa ou tacitamente, enquanto o promissrio
for vivo [art. 448]: quer o direito j tenha sido adquirido pelo terceiro, quer a aquisio se
verifique aps a sua morte. Exemplo: o promissrio designa, em vida, outro beneficirio para
o seguro de vida que contraiu.
Contrato de Pessoa a Nomear
1: NOO. Quando um dos intervenientes no contrato se reserva a faculdade de
designar outrem para adquirir os direitos ou assumir as obrigaes resultantes desse contrato
[art. 452-1], admitida uma dissociao subjectiva entre a pessoa que celebra o contrato e
aquela onde vo repercutir-se os respectivos efeitos jurdicos.
Efectuada a designao da pessoa, no contrato de pessoa a nomear, os efeitos vo-se
repercutir directamente na esfera do nomeado [amicus], no ocorrendo qualquer
transmisso, mas sim um fenmeno de substituio de contraentes [art. 455-1]. A eficcia ,
pois, retroactiva.
Exemplo: A doa a B um relgio, reservando-se B a faculdade de nomear um terceiro
para assumir a posio do contrato.
Normalmente, a reserva de nomeao de terceiro colocada em alternativa com a
subsistncia do contraente originrio no contrato, pelo que se no for efectuada a nomeao
nos termos legais, o contrato ir produzir os seus efeitos em relao ao contraente originrio
[art. 455-2]. Estipulao em contrrio , contudo, admitida, caso em que a no verificao
da nomeao acarretar a ineficcia do contrato vg se as partes acordarem que em caso
algum o contrato vir a produzir efeitos em relao ao contraente originrio.
2: PRESSUPOSTOS. A nomeao deve observar:
Forma: escrita
No prazo convencionado ou em 5 dias [art. 453-1] nomeao
intempestiva, se decorrer o prazo.
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Ratificao do contrato ou de procurao anterior celebrao deste
[art. 453-2] requisito necessrio: atribuio de poderes representativos
por parte do nomeado, garantindo a sua vinculao ao contrato.
Sendo exigida ratificao, deve ser outorgada por escrito [art. 454-1], se
forma mais solene no for exigvel [n 2].
3: NATUREZA JURDICA. O contrato para pessoa a nomear um contrato
simultaneamente celebrado em nome prprio e em nome alheio.
A sua celebrao em nome prprio est sujeita a uma condio resolutiva, e a sua
celebrao em nome alheio est sujeita a uma condio suspensiva: a eficaz nomeao do
terceiro teoria da dupla condio, segundo MENEZES CORDEIRO.
TRANSMISSO DAS OBRIGAES
A TRANSMISSIBILIDADE DOS CRDITOS E DAS DVIDAS
Cesso de Crditos
TRANSMISSO DO LADO ACTIVO
1: NOO. A cesso de crditos consiste numa forma de transmisso de crdito que
opera por virtude de um negcio jurdico, normalmente um contrato celebrado entre o credor
[cedente] e terceiro [cessionrio] arts. 577 ss.
Exemplo: A, cedente locador, transmite o seu direito de crdito face a B, locatrio, a
C, cessionrio, que passa a cobrar as rendas.
No se exige qualquer consentimento do devedor, nem a prestao de qualquer
colaborao deste para que a cesso venha a ocorrer, uma vez que, para o devedor,
indiferente realizar a prestao perante um ou outro. A cesso de crditos tem, contudo, que
lhe ser notificada [art. 577-1]. Em suma, transmite-se o direito de crdito do credor/cedente
para o terceiro cessionrio, sendo que o ltimo ocupa a posio jurdica do primeiro.
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Modalidades:
Legal
Convencional
Negcio jurdico unilateral
Judicial
2: PRESSUPOSTOS. Eis os pressupostos da cesso de crditos:
Negcio jurdico a estabelecer a transmisso da totalidade ou da parte do
crdito, entre o antigo e o novo credor [cedente e cessionrio]:
o Compra e venda ou doao, vg o negcio-base/fonte sempre
causal, pelo que se o negcio transmissivo vier a ser declarado nulo
ou anulado, tal determinar a anulao da transmisso do crdito
[arts. 289 a 291] a cesso no vale por si mesma.
o Dao em cumprimento: A, devedor de B, transmite-lhe, com o
acordo deste, um crdito que tem face a C, extinguindo a dvida, vg.
o A cesso de crditos integra-se nesse negcio, apresentando-se como
um efeito do mesmo [art. 578-1].
o atravs do regime do negcio-base que se determinar a forma e o
regime jurdico aplicvel cesso de crditos [art. 578-2, quanto
cesso de crditos hipotecrios: escritura pblica].
o Admissibilidade da cesso de crditos futuros: possvel na venda, mas
no na doao [arts. 399, 880 e 942-1], desde que preenchido o
requisito da determinabilidade [art. 280]. Neste caso:
O crdito surge directamente na esfera do cessionrio?
Teoria da imediao: no caso de crditos futuros resultantes
de relaes j constitudas, segundo LARENZ e ANTUNES
VARELA.
Ou vem a passar primariamente pelo patrimnio do cedente?
Teoria da transmisso: no caso de crditos futuros resultantes
85
de relaes a constituir, segundo LARENZ e ANTUNES
VARELA.
Contra este entendimento: art. 1058 e 821, uma vez que
mesmo em relativamente a relaes j constitudas de
aplicar a teoria da transmisso. esta a soluo consagrada
relativamente transmisso de crditos futuros [MOTA
PINTO].
Exemplo: C tem um apartamento arrendado a B, que lhe paga renda. C vende, em
Maio de 2007, a totalidade das rendas do ano de 2008 a A.
Inexistncia de impedimentos legais ou contratuais a essa transmisso:
o Admitem-se: crditos como o direito de preferncia [art. 420] ou o
direito a alimentos [art. 2008].
o Probe-se: a cesso de crditos de direitos litigiosos a magistrados ou
outros funcionrios judiciais [art. 579], sob pena de nulidade [art.
580-2].
o Pressupe que no tenha sido convencionado entre o devedor e o
credor que o crdito no seria objecto de cesso [art. 577] pactum
de non cedendo, expressa ou tacitamente. Este pacto no coloca o
crdito fora do comrcio jurdico, mas apenas gera uma obrigao
para o credor de no o transmitir a outrem. No se trata de um caso
de nulidade da cesso.
o A conveno inoponvel a um cessionrio de boa f [art. 577-2].
No ligao do crdito, em virtude da prpria natureza da prestao, pessoa
do credor:
o Se tal suceder, no faria sentido obrigar o devedor a prestar perante
pessoa diferente. Exemplos: direito a alimentos [art. 2003], contrato
de servio domstico ou prestao de servio dos mdicos e
advogados.
o Sob pena de nulidade, nos termos do art. 294.
86
3: EFEITOS DA CESSO DE CRDITOS. Quanto aos efeitos da cesso de crditos,
cumpre distinguir:
Efeitos em relao s partes:
o Transmisso do crdito do cedente para o cessionrio
o A cesso opera por mero efeito do contrato
o A transmisso no imediatamente oponvel a terceiros
o Essa transmisso verifica-se com todas as vantagens e defeitos que o
crdito tinha, abrangendo garantias e outros acessrios [art. 582].
Transmitem-se as garantias inseparveis da pessoa do cedente
[art. 582-1]: fiana, penhor e hipoteca [arts. 627, 666 e
686 ss].
Direito de reteno: garantia intimamente ligada pessoa do
cedente, que s poder ser transmitida por acordo expresso
entre cedente e cessionrio [arts. 754 ss].
Reserva de propriedade: no pode ser transmitida com a
cesso de crdito, uma vez que seria necessria a resoluo
do contrato por falta de pagamento do preo [art. 409].
o A transmisso abrange as excepes que o devedor possua contra o
cedente [art. 585]: vg invalidade, resoluo ou prescrio.
o O cedente tem que prestar ao cessionrio a garantia da existncia e
da exigibilidade do crdito ao tempo da cesso [art. 587-1],
aplicando-se o regime do negcio base [arts. 892ss ou 956 ss, no
caso de compra e venda ou doao].
o Obrigao de entrega de documentos [art. 586].
Efeitos em relao ao devedor:
o A transmisso s produz efeitos em relao ao devedor aps:
Notificao
Aceitao [art. 583-1]
Conhecimento [art. 583-2]
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o A notificao ou a aceitao pelo devedor decidem qual a cesso que
vai prevalecer, em caso de dupla alienao do mesmo crdito [art.
584]. No esto sujeitas a forma especial [art. 219].
o Se o devedor, antes da notificao ou aceitao, por ignorar a cesso
de crditos, pagar ao cedente ou celebrar com ele algum negcio
relativo ao crdito, o pagamento e o negcio tm efeitos sobre o
crdito, podendo at extingui-lo [art. 583-2].
o O cessionrio que veja o seu direito afectado pode instaurar uma
aco de enriquecimento sem causa contra o cedente
[enriquecimento por interveno atravs da disposio eficaz de um
direito alheio] a notificao do interesse do cessionrio.
o Oposio ao cessionrio de todos os meios de defesa, pelo devedor,
que lhe era lcito invocar contra o cedente [art. 585]: prazo da
prestao, excepo de no cumprimento, prescrio, vg.
Efeitos em relao a terceiros:
o A cesso produz efeitos independentemente de qualquer notificao:
a partir da sua verificao, podem os credores do cessionrio
executar o crdito ou exercer a aco sub-rogatria.
o Depende de notificao ao devedor ou de aceitao por este num
caso: quando o crdito seja cedido a mais do que uma pessoa [art.
584], prevalece a cesso que primeiro tiver sido notificada ao
devedor ou por este ter sido aceite. Se o devedor, conhecendo a
prioridade da primeira cesso, aceitar a segunda:
No realizar qualquer pagamento liberatrio, pagando ao
segundo cessionrio, segundo a autora ASSUNO CRISTAS.
PIRES DE LIMA e ANTUNES VARELA: rigidez da soluo do
art. 584 e no aplicao do art. 583-2 [exceptio doli], por
razes de segurana.
MENEZES LEITO compatibiliza os dois preceitos, defendendo
que a prioridade atribuda com base na notificao que
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primeiro vier a ser efectuada ao devedor, salvo se,
desconhecendo a dupla alienao do crdito, tiver aceite
alguma das cesses.
Sub-rogao
TRANSMISSO DO LADO ACTIVO
1: NOO. A sub-rogao [arts. 589 ss] consiste na situao que se verifica quando,
cumprida uma obrigao por terceiro, o crdito respectivo no se extingue, mas antes se
transmite por efeito desse cumprimento para o terceiro que realiza a prestao em lugar do
devedor ou forneceu os meios necessrios para o cumprimento.
Enquanto que a cesso tem por base um negcio jurdico, a sub-rogao resulta de um
acto no negocial, o cumprimento, sendo a medida deste que determina a medida da sub-
rogao [art. 593-1]. Para mais, insusceptvel de se verificar em relao a prestaes
futuras.
2: MODALIDADES. A lei admite as seguintes modalidades de sub-rogao:
Sub-rogao pelo credor [art. 589]:
o O credor/sub-rogante declara que pretende que o terceiro/sub-
rogado que cumpre a obrigao em vez do devedor venha, por virtude
desse cumprimento, a adquirir o crdito, podendo exigir
posteriormente ao devedor a realizao dessa prestao.
o Requisitos cumulativos, sem os quais apenas se verifica um
cumprimento por terceiro, sem adquirir o crdito [ideia de tutela de
outros credores e garantes do devedor, de boa f]:
Cumprimento da obrigao por terceiro
Declarao expressa anterior do credor a determinar a sub-
rogao [art. 217], sem forma especial [art. 219]. No
89
havendo cumprimento, a declarao no extingue a
obrigao.
Exemplo: A deve 100 a B. B declara expressamente que C fica sub-rogado nos seus
direitos, se pagar. C paga, podendo, por isso, exigir os 100 a A.
Sub-rogao directa pelo devedor/sub-rogante [art. 590] a terceiro/sub-
rogado:
o Tambm pressupe uma declarao deste, pretendendo que o
terceiro que cumpre a obrigao adquira o respectivo crdito.
o Declarao expressa, at ao momento do cumprimento, evitando a
extino da dvida. Liberdade de forma, nos termos gerais [art. 219].
o No se admite eficcia retroactiva, pelas mesmas razes de tutela.
Exemplo: A deve 100 a B. C paga 100 a B. A declara, antes do cumprimento, que
esse pagamento determina a sub-rogao de C no direito de B.
Sub-rogao indirecta em consequncia de emprstimo efectuado ao devedor
[art. 591]:
o No o terceiro quem cumpre a obrigao, mas sim o prprio
devedor, com meios facultados por um terceiro [que lhe empresta
dinheiro ou outra coisa fungvel: mtuo]
o Declarao expressa, anterior ao emprstimo.
o Forma escrita simples [documento do emprstimo].
o Em consequncia do mtuo o terceiro j adquire um crdito sobre o
devedor, no fazendo sentido que fique com dois crditos aps a sub-
rogao GALVO TELLES e MENEZES LEITO: a sub-rogao
substitui o primeiro crdito [mtuo] pelo segundo [transmitido pela
sub-rogao].
Exemplo: A deve 100 a B. C empresta 100 a A. A paga a B.
Sub-rogao legal [art. 592]:
o Independentemente de qualquer declarao do credor ou do devedor:
quando o terceiro tiver garantido o cumprimento ou estiver por
qualquer outra causa directamente interessado na satisfao do
90
crdito. O sub-rogado [terceiro] garante do devedor que realizou a
prestao.
o Exemplo: se o terceiro for fiador do devedor ou tiver constitudo um
penhor ou hipoteca sobre bens seus para garantia do cumprimento
vg A deve 100 a B. C, fiador de A, paga 50% a B.
o O interesse directo do terceiro na satisfao do crdito e no
cumprimento tem que corresponder a um interesse prprio com
contedo econmico prtico, no bastando um interesse meramente
jurdico vg subarrendatrio paga ao senhorio em vez do
arrendatrio, art. 1089.
3: EFEITOS DA SUB-ROGAO. Os efeitos da sub-rogao encontram-se previstos no
art. 593:
Transmisso do crdito na medida da sua satisfao:
O terceiro adquire, na medida da satisfao dada ao direito do credor, os
poderes que a este competiam: se o terceiro, numa dvida de 1000
apenas pagar 600, no fica sub-rogado na totalidade do crdito, mas
apenas no montante por ele satisfeito.
Transmisso das garantias e acessrios do crdito:
Cfr. supra, cesso de crditos [arts. 594, 582-584]
Transmisso das excepes:
GALVO TELLES: o art. 585 aplicar-se-ia sub-rogao, em geral.
Contra, ANTUNES VARELA: o art. 585 apenas pode ser aplicvel aos
casos de sub-rogao pelo credor ou de sub-rogao legal. Com o
assentimento de MENEZES LEITO, que entende que, no caso de a
sub-rogao provir do prprio devedor, -lhe vedada a invocao de
qualquer excepo.
Eficcia em relao ao devedor e terceiros:
Aplicam-se as disposies dos arts. 583-584, ex vi art. 594.
91
Assuno de Dvida
TRANSMISSO DO LADO PASSIVO
1: NOO. A transmisso a ttulo singular de dvidas denomina-se assuno de dvida
e encontra-se prevista nos arts. 595 ss: transmisso singular de uma dvida atravs de
negcio jurdico celebrado com terceiro. Corresponde historicamente a uma delegao.
O acordo do credor imprescindvel.
2: MODALIDADES. A assuno de dvidas pode verificar-se [art. 595-1]:
Por contrato entre o antigo e o novo devedor [assuntor], ratificado pelo
credor: assuno interna.
o A transmisso de dvidas resulta do efeito conjugado de dois negcios:
Contrato entre o antigo e o novo devedor
Negcio unilateral do credor, a ratificao, como condio de
eficcia da assuno de dvida em relao ao credor [do
primeiro contrato, enfim], podendo as partes distrat-lo
enquanto o credor no ratificar [art. 596-1].
Qualquer das partes pode fixar um prazo peremptrio
para a ratificao, findo o qual esta se considerar
recusada [art. 596-2].
S a partir do momento em que ocorre a ratificao
que a assuno de dvidas se torna definitiva,
deixando as partes de a poder distratar.
A ratificao, uma vez realizada, tem eficcia
retroactiva e a dvida considera-se transmitida no
momento da celebrao do contrato. Com
divergncias, esse efeito retroactivo por uns
considerado pleno [RIBEIRO DE FARIA e MENEZES
LEITO], ou no implica, para outros, a ineficcia dos
92
actos conservatrios de crdito praticados no perodo
entre a ratificao e o contrato de assuno de dvida
[PIRES DE LIMA e ANTUNES VARELA].
Nota: suscita-se, neste mbito, o seguinte problema apesar da no ratificao pelo
credor, o negcio celebrado entre as partes pode valer como promessa de liberao
[assuno de cumprimento], nos termos do art. 444-3? A doutrina alem considera existir
uma regra interpretativa de que qualquer assuno de dvida no ratificada vale como
assuno de cumprimento. Entre ns, a mesma posio sustentada [ANTUNEZ VARELA e
MENEZES LEITO], com base nos arts. 239 [vontade presumvel das partes] e 293
[converso do negcio totalmente nulo].
Por contrato entre o novo devedor [assuntor] e o credor, com ou sem
consentimento do antigo devedor: assuno externa.
o A transmisso da dvida resulta de apenas um nico negcio jurdico:
Contrato entre o novo devedor e o credor, ao qual o antigo
devedor pode ou no dar o seu consentimento.
O consentimento do devedor irrelevante.
Assuno cumulativa:
o O antigo devedor no liberado da sua obrigao, mantendo-se
solidariamente obrigado perante o credor [art. 595-2, 2 parte].
o O novo devedor fica vinculado por essa obrigao exactamente nos
mesmos termos que o antigo devedor, sem que a vinculao deste
seja afectada [sem exonerao].
o Regime:
Efeitos na relao interna entre antigo e novo devedor:
Transmisso da dvida do antigo para o novo devedor,
independentemente da exonerao concedida pelo
credor [art. 595-2].
Efeitos na relao externa dos devedores para com o credor:
Na ausncia de exonerao concedida pelo credor, os
dois devedores respondem solidariamente o credor
93
pode exigir o cumprimento da obrigao a qualquer
um, indistintamente.
A solidariedade imperfeita, e no conforme dispem
os arts. 512ss:
o O direito de regresso s existe do antigo
devedor sobre o novo devedor, num s
sentido
o No se aplica a presuno do art. 516
[comparticipao em partes iguais na dvida]
o O novo devedor goza de meios de defesa mais
amplos que o devedor solidrio:
O novo devedor no pode opor ao
credor quaisquer meios de defesa que
resultem da relao entre o antigo e o
novo devedor [art. 598] vg
promessa da prestao de uma
contrapartida: a assuno de dvidas
um acto abstracto, protegendo o
credor.
O novo devedor pode, sim, opor ao
credor os meios de defesa derivados
da relao entre ele prprio e o
credor, bem como os meios de defesa
existentes na relao antigo devedor
e credor, salvo meios de defesa
pessoais do primeiro:
Pode: nulidade, prescrio,
impossibilidade e ineficcia.
94
No pode: erro, coaco, dolo
ou incapacidade do antigo
devedor, compensao.
Assuno liberatria:
o Verifica-se a extino da obrigao do antigo devedor, ficando
exclusivamente obrigado o novo devedor [art. 595-2, 1 parte].
o O novo devedor substitui integralmente o antigo devedor, que fica
assim exonerado.
o Declarao de exonerao do primitivo obrigado [antigo devedor],
que compete ao credor: declarao expressa, feita por palavras ou
outro meio directo de expresso da vontade [art. 217]. Sem esta
declarao, exigvel tanto na assuno externa como na assuno
interna [art. 595-2], a assuno cumulativa, com as consequncias
supra.
Ratificao: credor d o seu acordo transmisso, impedindo
as partes de a distratarem.
Declarao expressa de exonerao: o credor extingue a
vinculao do antigo devedor.
o Regime:
Com a exonerao concedida pelo credor ao primitivo
obrigado, o novo devedor torna-se no exclusivo devedor,
ficando o primeiro totalmente liberado da sua obrigao.
O contedo da obrigao no se altera em virtude da
transmisso, pelo que o novo devedor permanece vinculado
prestao nos mesmos termos que o antigo devedor [vs
novao: extino do direito de crdito e substituio por um
outro]. O crdito o mesmo, embora tenha sido
redireccionado de um sujeito para outro [assuntor].
O credor deixa de poder demandar o antigo devedor, caso se
verifique a insolvncia do assuntor, seja ele o novo devedor
95
ou garante da obrigao [art. 600]. Admite-se, porm, que o
credor ressalve expressamente a responsabilidade do antigo
devedor [art. 600, in fine], caso em que a responsabilidade
deste subsidiria e no extinta.
Requisitos comuns s vrias modalidades de assuno de dvida:
Consentimento do credor
o sempre necessrio. Razes:
S o patrimnio do devedor responde perante o credor, pelo
que o consentimento do credor na assuno de dvida permite
obstar a transmisses de dvidas para devedores com
situaes patrimoniais piores do que as do devedor originrio.
Exigncia do consentimento do credor:
Assuno interna: ratificao do contrato entre antigo
e novo devedor.
Assuno externa: o prprio credor celebra o contrato
com o novo devedor.
Contestada por MOTA PINTO.
Em qualquer caso exige-se a declarao expressa supra para
exonerao do antigo devedor.
Consentimento do novo devedor
o No faria sentido impor a algum a assuno de uma dvida, contra a
sua vontade.
o No necessrio o consentimento do antigo devedor [claramente
dispensado na assuno externa], por maioria de razo: se o terceiro
pode cumprir a obrigao, mesmo com oposio do devedor [art.
768-2], pode igualmente assumir as suas dvidas sem consentimento.
Existncia e validade do contrato de transmisso
o A transmisso da dvida deve decorrer de um contrato transmissivo da
obrigao que exista.
o Esse contrato no pode ser nulo ou anulvel.
96
o No h obstculos legais transmisso de dvidas futuras, tal como no
caso da cesso de crditos futuros, supra: basta o requisito da
determinabilidade [art. 280], e que estas resultem de negcio j
celebrado ou a celebrar.
Exemplo: assuno da obrigao de pagamento das rendas
devidas pelo locatrio no ano de 2009.
o Se o contrato de transmisso da dvida for declarado nulo ou anulado
e o credor tiver exonerado o devedor primitivo [assuno liberatria],
renasce a obrigao anterior [art. 597].
3: NATUREZA JURDICA. A teoria da oferta colectiva ou teoria do contrato com o
credor, originalmente de MENZEL, veio a ser sustentada por MENEZES LEITO, no mbito da
discusso doutrinria acerca da natureza jurdica da figura da assuno de dvidas.
Nestes termos, a assuno de dvidas corresponde como que a uma delegao, hoje
feita atravs de um contrato que envolve trs pessoas: o delegante, o delegado e o credor
delegatrio. Delegante e delegado fazem uma oferta colectiva ao credor, propondo a
substituio contratual, devendo o ltimo dar o seu consentimento. A fonte da assuno de
dvidas reside, assim, num contrato trilateral.
Cesso da Posio Contratual
1: NOO. A cesso da posio contratual [art. 424] designa a transmisso da
situao jurdica mais vasta que engloba direitos, deveres, faculdades, poderes, nus e
sujeies que resultam para uma parte da celebrao de determinado negcio.
As vantagens na adopo desta figura residem no facto de permitir a transmisso de
negcios jurdicos em bloco, sem quebrar as ligaes existentes entre as diversas situaes
integrantes da posio contratual, cuja preservao interessa s partes.
Aqui, no se transmitem crditos ou dvidas individualmente, mas sim a prpria
posio contratual globalmente considerada, enquanto situao jurdica complexa.
97
No se confunda com:
Subcontrato: algum celebra um contrato com base na posio jurdica
que lhe advm de outro contrato do mesmo tipo, j previamente
celebrado com outrem [vg sublocao, subarrendamento, subempreitada
ou submandato]. O subcontrato depende do contrato principal, de modo
que a extino do ltimo importa a extino do primeiro. Na cesso da
posio contratual, h a transmisso da posio contratual de um sujeito
para outro, enquanto que no subcontrato a relao contratual primitiva
permanece inalterada.
Adeso ao contrato: um terceiro vem a constituir-se como parte numa
relao contratual existente entre duas pessoas, participando da posio
jurdica j atribuda a uma delas, sem que esta perca a titularidade dessa
mesma posio. Na cesso da posio contratual o cedente deixa de ser
parte do contrato, enquanto que na adeso ao contrato no h qualquer
transmisso contratual, mas apenas a agregao de uma terceira parte
relao contratual.
2: PRESSUPOSTOS. A cesso da posio contratual requer:
Um contrato a estabelecer a transmisso da posio contratual, celebrado
com o consentimento do outro contraente [art. 424]:
o Ter que ser um negcio unitrio [transmisso da posio
contratual em globo] e no um mero somatrio de cesses de
crditos ou de assunes de dvida.
o A assuno de obrigaes pressupe o consentimento do outro
contraente: a sua eficcia fica dependente do acordo posterior
celebrao do negcio [art. 424-2]. Sem consentimento, e ao
contrrio da assuno de dvidas, o negcio no pode valer como
assuno de cumprimento das obrigaes do cedente. Se houver
recusa, pergunta-se se o negcio no poder ser convertido, nos
termos do art. 293, num contrato misto de cesso de crditos e
98
assuno cumulativa de dvidas: no o cremos, uma vez que a
assuno cumulativa no pode ser feita sem o consentimento do
credor [art. 595-1a].
o Exemplo: compra e venda, doao ou dao em cumprimento
negcios causais, uma vez que a cesso da posio contratual no
um negcio abstracto.
A incluso da referida posio contratual no mbito dos contratos com
prestaes recprocas
o O art. 424-1, 1 parte, parece restringir a cesso da posio
contratual aos contratos com prestaes recprocas, conforme
sustentam GALVO TELLES, VAZ SERRA, ANTUNES VARELA e
ALMEIDA COSTA poder-se-ia transmitir a posio contratual de
comprador ou de arrendatrio, vg, mas no j a de muturio ou
doador, transmissveis apenas mediante cesso de crditos ou
assuno de dvidas.
o MOTA PINTO e MENEZES CORDEIRO criticaram esta posio, uma
vez que reconduziria a cesso da posio contratual a um mero
somatrio de crditos e de dvidas, como j supra 1 afastmos.
Essa posio desconsidera a situao jurdica complexa que a
figura representa, pondo de parte direitos potestativos e deveres
acessrios. MENEZES LEITO concorda com esta posio, uma vez
que permite incluir neste mbito os contratos bilaterais em que
uma das prestaes j haja sido executada [vg na compra e venda
executada apenas pelo vendedor, este deve ter ainda direito a
uma eventual resoluo do contrato por incumprimento do
comprador, art. 886].
99
3: EFEITOS. Cumpre distinguir:
Relao entre cedente e cessionrio:
o Transmite-se a posio contratual do cedente para o cessionrio
O cessionrio adquire todos os crditos, poderes
potestativos e excepes e fica vinculado pelas
obrigaes, deveres acessrios e sujeies resultantes.
Contrato de execuo peridica ou continuada: a cesso
da posio contratual abrange apenas as situaes
jurdicas correspondentes ao perodo de tempo posterior
celebrao do negcio de transmisso: efeitos ex nunc.
A maioria doutrinria rejeita que a cesso da posio
contratual possa abranger as consequncias dos vcios
intrnsecos das declaraes negociais [MOTA PINTO,
MENEZES CORDEIRO, MENEZES LEITO e ANTUNES
VARELA]. A faculdade de anulao do negcio [vg por
erro, dolo ou coaco] inseparvel da pessoa do
cedente, no sendo, por isso, objecto de transmisso. No
faria qualquer sentido que o cessionrio pudesse exercer
essa faculdade, uma vez que, em relao a ele, no se
verifica qualquer vcio. Verificado o erro, dolo ou
coaco, o cedente pode, aps a cesso da posio
contratual, solicitar a anulao do negcio, caso em que a
cesso se tornar nula por impossibilidade do objecto
[art. 280-1].
o Garantia prestada pelo cedente relativamente posio
contratual transmitida
O cedente garante ao cessionrio, no momento da cesso,
a existncia [validade] da posio contratual transmitida
[art. 426-1], nos mesmos termos que na cesso de
crditos [art. 587]. A garantia do cumprimento das
100
obrigaes [vg o cedente responder como fiador], essa, s
existe se for expressamente convencionada, nos termos
gerais [art. 426-2].
Tratando-se de uma venda, e se tal posio contratual no
existir ou for invlida, o cedente torna-se responsvel
perante o cessionrio nos termos dos arts. 894 e 899.
Relao entre cessionrio e o contraente cedido
o perante o cessionrio, nico titular da posio contratual, que o
contraente cedido deve exercer os seus direitos e cumprir as
respectivas obrigaes.
o Se, aps a cesso, o contraente cedido efectuar o cumprimento
perante o cedente, esse cumprimento no tem efeito liberatrio,
a menos que o ltimo haja dado o seu consentimento antes da
transmisso [art. 424-2].
o Relaes contratuais duradouras [vg contratos de execuo
peridica ou continuada]: a cesso apenas abranger as situaes
jurdicas respeitantes ao perodo posterior transmisso,
presumindo-se que os crditos e obrigaes j vencidos se
mantm na titularidade do cedente.
o Quanto s garantias das obrigaes de que o contraente cedido
seja titular, aplica-se por analogia o disposto no art. 599.
Relao entre o cedente e o contraente cedido
o O cedente fica liberado de todas as obrigaes, deveres acessrios
e sujeies emergentes do contrato, com algumas excepes:
Se o cedente tiver causado danos outra parte, em
virtude de incumprimento: a obrigao de indemnizar
mantm-se na sua titularidade.
o Com base na autonomia privada, podem as partes estipular a no
liberao do cedente nas suas obrigaes, com a cesso, podendo
o mesmo responder como fiador ou devedor solidrio, vg. O
101
cedente perde, ainda assim, a sua qualidade de parte no contrato,
assumindo antes um novo vnculo de garantia de cumprimento de
obrigao alheia, perante o cedido.
4: NATUREZA JURDICA. Quanto natureza jurdica da cesso da posio contratual,
MENEZES LEITO, na esteira de MOSSA, LARENZ e entre ns, MOTA PINTO, ANTUNES
VARELA, MENEZES CORDEIRO e RIBEIRO DE FARIA, sustenta a teoria da transmisso unitria,
nos termos da qual o crdito e a dvida no surgem isoladamente.
A posio contratual constitui, assim, uma situao jurdica complexa cuja
transmisso possibilitada pela cesso da posio contratual.
DA EXTINO DAS OBRIGAES
Causas de Extino dos Negcios Jurdicos
1: GENERALIDADES. A extino das obrigaes verifica-se quando o negcio que lhes
serve de fonte destrudo:
Por um negcio jurdico posterior:
o Revogao
o Resoluo
o Denncia
Atravs de um facto jurdico stricto sensu:
o Caducidade
Por um efeito conjugado dos dois:
o Oposio renovao
Distinguiremos cada uma destas causas infra.
102
2: REVOGAO. A revogao consiste na extino do negcio jurdico por virtude de
uma manifestao da autonomia privada em sentido oposto quela que o constituiu.
Tratando-se de um contrate, a revogao denomina-se distrate, sendo
necessariamente bilateral [art. 406-1].
Se, no entanto, o negcio for unilateral, a revogao igualmente unilateral [vg
revogao de promessa pblica, art. 461].
A retroactividade da revogao pode ser livremente convencionada pelas partes,
excepto se tenha sido criada uma situao em benefcio de terceiro ou quando o acto esteja
sujeito a registo e este tenha sido realizado.
3: RESOLUO. A resoluo do contrato [arts. 432ss] consiste na extino da
relao contratual por declarao unilateral de um dos contraentes, baseada num
fundamento ocorrido posteriormente celebrao do contrato. Processa-se sempre atravs
de um negcio jurdico unilateral [vs revogao], pelo que a deciso no est sujeita ao
acordo da contraparte.
normalmente de exerccio vinculado, e no discricionrio, verificado um
fundamento legal ou convencional [clusulas resolutivas] para tal [art. 432-1]. Se esse
fundamento no se verificar, a resoluo no permitida [art. 406-1].
Pode ser fundamentada pelo incumprimento contratual da contraparte [art. 801-2]
ou pela justa causa [art. 1140], maxime por meras razes de convenincia justificada do
comodante, no comodato.
Est, contudo, excludo o direito de resoluo nos casos em que no haja
possibilidade de restituir o que se houver recebido [art. 432-2], sob pena de enriquecimento
da parte que exerce a resoluo.
Na falta de disposio, a resoluo equiparada nulidade ou anulabilidade do
contrato [art. 433], aplicando-se o art. 289: relao de liquidao, na qual se visa colocar as
partes na situao em que estariam se o contrato no tivesse sido celebrado [art. 290].
Contudo, sublinhe-se que a resoluo pode no ter eficcia retroactiva, contrariamente
regra geral, se contrariar a vontade das partes ou a finalidade da resoluo [art. 434] nos
contratos de execuo continuada ou peridica seria contrrio ao fim da resoluo admitir a
103
restituio de prestaes j pagas, vg. Por outro lado, e contrariamente invalidade do
negcio [art. 291], a resoluo no pode, em caso algum, prejudicar terceiros [art. 435-1].
A resoluo efectua-se mediante simples declarao da parte, dispensando-se recurso
ao tribunal [soluo alem, vs francesa], nos termos do art. 436-1, excepto o disposto no art.
1047.
Evitando uma situao de indefinio, a contraparte pode fixar ao titular do direito
de resoluo um prazo razovel para que o exera, sob pena de caducidade [art. 436-2].
4: DENNCIA. semelhana da resoluo, a denncia resulta tambm de um
negcio unilateral, pelo que se baseia unicamente na declarao de uma das partes.
O seu exerccio livre, no carecendo de qualquer fundamento. Limita-se aos
contratos de execuo continuada ou duradoura [vg fornecimento ou mandato], em que as
partes no estipulam um prazo fixo de vigncia. A denncia admitida a todo o tempo, de
forma a obstar a contratos perptuos e a vnculos de durao indefinida.
A denncia no retroactiva, limitando-se a extinguir o contrato para o futuro [ex
nunc].
5: CADUCIDADE. A caducidade do contrato consiste na sua extino em virtude da
ocorrncia de um facto jurdico stricto sensu, e no de um negcio ou de um acto jurdico: vg
decurso do tempo, verificao de condio resolutiva ou morte de uma das partes em
contrato intuitu personae.
6: OPOSIO RENOVAO. Conjugando as figuras da caducidade e da denncia, a
oposio renovao permite que as partes convencionem que o contrato vigore por perodos
limitados no tempo e, simultaneamente, prevem a sua renovao tcita, no havendo
declarao em contrrio. A lei impropriamente qualifica de denncia a oposio renovao
no contrato de locao, nos arts. 1054 e 1055].
de exerccio livre, no retroactiva mas s pode ser exercida at renovao do
contrato.
104
Prescrio
1: NOO. A prescrio uma causa de extino de direitos de crdito, ocorrendo
quando algum adquire a possibilidade de se opor ao exerccio de um direito, em virtude de
este no ter sido exercido durante um determinado lapso de tempo [art. 304-1]. Trata-se de
uma excepo, na medida em que permite ao seu titular paralisar eficazmente um direito da
contraparte.
No se confunda com a caducidade ou o no uso [art. 298]. Quando um direito deva
ser exercido num lapso de tempo, a situao qualificvel de caducidade, a no ser que a lei
refira expressamente a prescrio. Quanto ao no uso, constitui uma causa de extino
privativa dos direitos reais de gozo.
Assim, sempre que no exista um prazo especial de exerccio, seja ele legal ou
convencional [caducidade], e no se esteja perante um direito real de gozo [no uso], ou
perante um direito indisponvel [art. 298-1], aplicam-se as regras da prescrio [arts.
300ss], maxime o prazo ordinrio de prescrio de 20 anos [art. 309].
2: MODALIDADES. A prescrio pode ser:
Comum: funda-se no no exerccio de um direito durante um lapso de
tempo, podendo o devedor recusar o cumprimento [art. 304-1].
Presuntiva: funda-se na presuno de que, aps um certo lapso de tempo,
j se ter verificado o cumprimento da obrigao [art. 312].
o Esta presuno s pode ser ilidida por confisso do devedor
originrio, expressa ou tcita [arts. 313 e 314].
3: REGIME LEGAL. O regime legal da prescrio imperativo [art. 300], pelo que
so nulos os negcios jurdicos destinados a modificar os prazos legais. Carece de invocao
[art. 303] por aquele a quem aproveita, no resultando automaticamente do decurso do
prazo. Caso o devedor no invoque a prescrio quando demandado judicialmente pelo
credor, o tribunal deve conden-lo no cumprimento [excepo peremptria extintiva].
105
Caso o devedor cumpra a obrigao, embora prescrita, no pode prevalecer-se da
repetio do indevido [restituio], uma vez que o cumprimento de obrigao prescrita
consiste numa obrigao natural, judicialmente inexigvel [arts. 304-2 e 402].
A prescrio renuncivel, mas apenas uma vez decorrido o prazo prescricional [art.
302-1].
Alm do devedor, a prescrio pode ser invocada pelos seus credores e quaisquer
terceiros com legtimo interesse na sua declarao [art. 305-1].
Impossibilidade Superveniente da Prestao
POR CAUSA NO IMPUTVEL AO DEVEDOR
1: NOO. A impossibilidade da prestao causa de extino das obrigaes
quando superveniente, objectiva, absoluta e definitiva [arts. 790ss].
Superveniente: a impossibilidade ocorre aps a constituio da dvida.
o Se a impossibilidade fosse original, o negcio considerar-se-ia nulo
por impossibilidade do objecto [arts. 280-1 e 401-1], pelo que a
obrigao no chega sequer a constituir-se.
Objectiva [salvo nas obrigaes de prestao infungvel]: a
impossibilidade tem que dizer respeito prestao em si,
independentemente da pessoa que a realizar [a prestao impossibilita-se
uma vez que nem o devedor, nem qualquer outra pessoa, est em
condies de realizar a prestao].
o Se a impossibilidade fosse subjectiva, o devedor deveria fazer-se
substituir por outra pessoa no cumprimento [vg advogado que
adoece na vspera do julgamento, art. 767-1].
o No caso de prestao infungvel, a impossibilidade subjectiva
produz igualmente a extino da obrigao [art. 767-2 e 791].
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Absoluta: a prestao torna-se efectivamente irrealizvel.
o Se a impossibilidade fosse relativa, no importaria a extino da
obrigao, embora pudesse desencadear o instituto da alterao
das circunstncias, infra.
Definitiva:
o Se a impossibilidade fosse temporria, o devedor no responde
pelo atraso no cumprimento [art. 792-1], mas continua adstrito
realizao da prestao. Se o credor perder o interesse na
realizao da prestao, a impossibilidade temporria
convertida em definitiva [n2].
Se a impossibilidade revestir estas caractersticas, a obrigao extingue-se [art. 790-
1], liberando o devedor da prestao e correndo o risco por conta do credor, que perde o seu
direito de crdito.
Tratando-se de impossibilidade parcial, o devedor exonera-se mediante a prestao
do que for possvel, devendo ser proporcionalmente reduzida a prestao da contraparte [art.
793-1], salvo perda de interesse do credor [n2].
Se, em virtude do facto que tornou impossvel a prestao, o devedor adquiriu algum
direito sobre certa coisa, em substituio do objecto da prestao, pode o credor exigir a
prestao dessa coisa [art. 794: commodum de representao]. Esta figura destina-se a
corrigir o enriquecimento obtido pelo devedor em consequncia da impossibilidade da
prestao [vg seguro ou subsdio] o devedor no sofre prejuzos, uma vez que ficou
exonerado da sua obrigao.
2: FRUSTRAO DO FIM DA PRESTAO E PERDA DO INTERESSE DO CREDOR. Se a
conduta a que o devedor se vinculou ainda for possvel de realizar, mas h perda do interesse
do credor ou satisfao do mesmo por outra via, no h qualquer impossibilidade [MENEZES
LEITO], uma vez que a aco abstracta de prestar se mantm como possvel. No entanto,
justifica-se a equiparao destas situaes impossibilidade, j que o credor no retira
qualquer benefcio da aco do devedor, nem tem qualquer interesse na realizao da
prestao [art. 398-2].
107
3: DISTRIBUIO DO RISCO. J supra 1 foi mencionado que, tornando-se a
prestao impossvel em termos objectivos, supervenientes, absolutos e definitivos, o
devedor exonera-se da mesma e o risco corre por conta do credor [art. 790-1].
Todavia, o regime da impossibilidade apresenta especificidades quanto distribuio
do risco, maxime tratando-se de contratos bilaterais/sinalagmticos [cujo princpio da
interdependncia de prestaes impede que uma possa ser realizada sem que a outra o seja
tambm].
Por fora do sinalagma, a impossibilidade afecta ambas as partes, pelo que o credor
fica desobrigado da contraprestao e tem o direito, se j a tiver realizado, de exigir a sua
restituio nos termos previstos para o enriquecimento sem causa, com fundamento no
desaparecimento superveniente da causa para a recepo da prestao condictio ob causam
finitam [arts. 473-2 e 795-1]. A impossibilidade de uma das prestaes extingue todo o
contrato, por caducidade, e o risco distribudo por ambas as partes atravs da extino
recproca das suas obrigaes. No haver lugar extino do direito do credor
contraprestao no caso de este pretender exercer o direito de commodum de representao
[art. 794], supra 1.
Se a prestao se tornar impossvel por causa imputvel ao credor, este no fica
desobrigado da contraprestao [art. 795-2].
Tratando-se de contrato sinalagmtico, e havendo frustrao do fim da prestao ou
realizao do interesse do credor por outra via [supra 2], o devedor deve ser exonerado e,
por outro lado, compensado pelas despesas que haja efectuado, segundo MENEZES LEITO
[com recurso aplicao analgica do art. 1227, e no do regime da gesto de negcios,
como propugna ANTUNES VARELA].
A distribuio do risco [por impossibilidade, perecimento ou deteriorao da coisa]
tambm especfica quanto a contratos reais de alienao. A regra geral [brocardo res perit
domino] a de que o risco pelo perecimento ou deteriorao da coisa cabe ao que for
proprietrio dela, no momento em que tal evento se verifica [art. 796-1]: o devedor fica
exonerado da sua obrigao, mas o credor, por conta do qual corre o risco, continua onerado
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com a sua contraprestao. Com efeito, o risco associado ao proveito que se retira da coisa,
o qual compete, em princpio, ao proprietrio.
Para efeitos de aferio do momento da transferncia do direito real, importa
recordar o teor do art. 408: tratando-se de coisas determinadas, a transferncia da
propriedade e, consequentemente, do risco, d-se por mero efeito do contrato. Se, porm, o
contrato respeitar a coisas futuras, indeterminadas, frutos naturais ou partes integrantes de
uma coisa, a transferncia diferida para momento posterior:
Coisas futuras: quando se der a aquisio da coisa pelo alienante.
Coisas indeterminadas: quando a coisa for determinada com
conhecimento de ambas as partes, salvo obrigaes genricas [quando se
der a concentrao da obrigao, arts. 540 e 541].
o Tratando-se de promessa de envio [art. 797], a transferncia do
risco d-se com a entrega ao transportador da coisa. Esta norma
apenas se aplica s obrigaes genricas [art. 541], uma vez que
quando a coisa seja determinada, a transferncia do risco d-se
com a celebrao do contrato, muito antes do envio.
Frutos naturais ou partes integrantes de uma coisa: aquando da colheita
ou da separao.
Se, porm, a coisa tiver continuado em poder do alienante em consequncia de termo
estabelecido a seu favor, o risco s se transfere com o vencimento do termo ou a entrega da
coisa vg A vende um quadro mas entrega-o apenas um ms mais tarde, para exibi-lo numa
exposio [art. 796-2]; se o mesmo vier a ser destrudo, em virtude de incndio na galeria,
vg, A, o vendedor, que suporta o risco. A ressalva quanto ao disposto no art. 807 [art. 796-
2, in fine] justifica-se na medida em que, se o alienante se constituir em mora quanto
obrigao de entrega, esta acarreta a inverso do risco.
Cumpre estabelecer a distino entre duas situaes [art. 796-3]:
Contrato sujeito a condio resolutiva: o risco corre por conta do
adquirente se a coisa lhe tiver sido entregue.
o A condio resolutiva no impede a transmisso da propriedade
[art. 1307-1].
109
o A entrega da coisa faz supor que o adquirente quem est a tirar
proveito da mesma, justificando-se que seja ele a suportar o risco
Contrato sujeito a condio suspensiva: o risco corre por conta do
alienante.
o A propriedade ainda no se transmitiu, uma vez que tal
transmisso apenas eventual. No se justifica, por isso, que seja
o adquirente a suportar o risco, mesmo que a coisa lhe haja sido
entregue, j que mero detentor.
Alterao das Circunstncias
1: NOO. O instituto da alterao das circunstncias [art. 437] implica a
contradio entre dois princpios jurdicos:
Princpio da autonomia privada: exige o pontual cumprimento dos
contratos livremente celebrados
Princpio da boa f: no lcito a uma das partes exigir da outra o
cumprimento das suas obrigaes quando se assista a uma alterao do
status quo que leve a um desequilbrio entre prestaes.
No mbito do art. 437 deparamo-nos com uma concepo objectiva deste instituto,
uma vez que se referem as circunstncias efectivamente existentes no momento da
celebrao do contrato. Quando, todavia, contrapomos essa disposio ao teor do art. 252-2,
acerca do erro sobre a base do negcio e da remisso para o regime da alterao das
circunstncias, no podemos deixar de concluir por uma concepo subjectiva do mesmo
[falsa representao sobre essas circunstncias]. MENEZES CORDEIRO e OLIVEIRA ASCENSO
rejeitam este entendimento, pondo em causa a remisso do art. 252-2 para o regime da
alterao das circunstncias, antes reconduzindo a questo para um problema de erro, nos
termos gerais, com consequente anulao do negcio jurdico, e no resoluo ou
modificao segundo juzos de equidade.
110
2: REQUISITOS. A aplicao da alterao das circunstncias possvel, verificados os
seguintes requisitos:
Existncia de uma alterao das circunstncias face quelas em que as
partes fundaram a sua deciso de contratar:
o Apenas so relevantes as alteraes das circunstncias
efectivamente existentes data da celebrao do contrato, e que
tenham sido causais em relao sua celebrao pelas partes
[base do negcio objectiva].
o So irrelevantes: casos de falsa representao quanto s
circunstncias [meros problemas de erro, anulveis: cfr. supra 1]
Carcter anormal dessa alterao:
o Imprevisibilidade: vg revoluo ou estado de stio, alteraes
legislativas inesperadas.
Alterao lesiva para uma das partes:
o Surge um desequilbrio entre as prestaes contratuais.
Leso de tal gravidade que se apresente como contrria boa f a
exigncia do cumprimento das obrigaes assumidas:
o Este instituto apresenta-se como uma modalidade especfica de
abuso do direito [de crdito - art. 334].
o A alterao das circunstncias no pode ser invocada quanto a
contratos j executados [MENEZES CORDEIRO].
Que no se encontre coberta pelos riscos prprios do contrato:
o Cada deciso de contratar envolve uma assuno de riscos, pelo
que s ser considerada alterao das circunstncias quando a
leso no se reconduza ao crculo de riscos considerados como
normais daquele contrato.
o Exclui-se a aplicao deste instituto nos contratos aleatrios, em
que no haja limites quanto aos riscos assumidos pelas partes.
111
3: MORA DA PARTE LESADA. O art. 438 nega parte lesada o direito resoluo ou
modificao do contrato por alterao das circunstncias se se encontrava em mora no
momento em que essa alterao se verificou. Coerentemente, a mora do devedor provoca
uma inverso do risco da prestao [art. 807]. Nestes termos, se o devedor, por causa que
lhe imputvel, no cumprir na data aprazada, entende-se que assume o risco de verificao
de posteriores desequilbrios contratuais.
Ressalve-se o regime previsto no art. 830-3, 2 parte, que estabelece que, na aco
de execuo especfica, a sentena pode determinar a modificao do contrato [e no a
resoluo] nos termos do art. 437, ainda que a alterao das circunstncias seja posterior
mora nos casos de contratos-promessa de venda de edifcios ou fraces autnomas.
4: EFEITOS. A alterao das circunstncias origina um desequilbrio contratual, que
cumpre colmatar. Tal fundamento bastante para a resoluo do contrato, nos termos do
art. 432-1 [art. 437-1], ou a modificao do mesmo segundo juzos de equidade.
Optando-se pela resoluo do contrato, aplicam-se as regras desta [art. 439]: efeito
retroactivo, com a ressalva face aos contratos de execuo continuada ou peridica [sem que
abranja as prestaes j realizadas, art. 434-2]
Todavia, entende MENEZES LEITO que a resoluo no tem que ser requerida em
juzo [contra ALMEIDA COSTA], com base no disposto no art. 436-1, ex vi art. 439, bastando
a mera declarao contraparte, nos termos gerais.
Optando-se pela modificao segundo juzos de equidade, prope MENEZES
CORDEIRO que se procure a reposio do equilbrio contratual, tomando em ateno a
vontade das partes no contrato e a eficcia concreta da alterao na esfera da parte lesada.
Cumprimento
1: NOO. O cumprimento consiste na realizao da prestao devida, pelo devedor
[art. 762-1]. A obrigao extingue-se atravs da satisfao do interesse do credor, com a
consequente liberao do devedor.
112
O cumprimento , com efeito, a causa normal de extino das obrigaes, atravs da
concretizao da conduta a que o credor tinha direito.
2: PRINCPIOS GERAIS. Segundo MENEZES LEITO, o regime do cumprimento das
obrigaes deve obedecer aos seguintes princpios:
Princpio da pontualidade [arts 406-1 e 762-1]:
o Consagrado a propsito dos contratos [art. 406-1], este princpio
dever ser aplicvel a todas as obrigaes [GALVO TELLES].
o Pressupe a exigncia de uma correspondncia integral em todos os
aspectos, e no apenas quanto ao momento de celebrao do
contrato [pontualidade stricto sensu]: cumprimento ponto por ponto,
enfim, e no somente cumprimento no tempo devido.
o Probem-se quaisquer alteraes prestao devida, sob pena de
cumprimento defeituoso. Com efeito, o credor no pode ser
constrangido a receber do devedor coisa ou servio diferente do que
fora inicialmente convencionado [aliud pro alio], ainda que possua um
valor superior ao da prestao devida.
Princpio da integralidade [art. 763-1]:
o O devedor deve realizar a prestao de uma s vez, ainda que se
trate de prestao divisvel [susceptvel de ser fraccionada sem
prejuzo para o interesse do credor].
o Considera-se que o comando de realizar a prestao unitrio, para o
devedor, uma vez que do interesse do credor receber a prestao
de uma s vez.
o Norma supletiva, admitindo-se estipulao em contrrio [vg art. 934,
venda a prestaes], caso em que o cumprimento deve ser
fraccionado, e no realizado por inteiro [sob pena de enriquecimento
do credor, art. 476-3].
o Poder haver lugar ao pagamento parcial, de igual modo, quando tal
resulte dos usos: vg caso o montante em falta tenha valor
113
desprezvel, sendo contrria boa f a inviabilizao da prestao,
pelo credor [art. 762-2].
Princpio da boa f [art. 762-2]:
o Tanto no cumprimento da obrigao, como no exerccio do direito
correspondente, devem as partes proceder de boa f.
o No basta, com isto, a mera realizao da prestao devida em
termos formais, mas antes o respeito dos ditames da boa f [por
quem executa e por quem exige a prestao].
o Deveres acessrios de conduta: proteco, informao e lealdade,
cujo no acatamento, embora no legitime o recurso aco de
cumprimento [art. 817], pode implicar uma situao de
responsabilidade civil, e fundamentar o direito de indemnizao,
verificados os pressupostos gerais [dano e nexo de causalidade].
Princpio da concretizao:
o A vinculao do devedor deve ser concretizada numa conduta real e
efectiva, com respeito pelos pressupostos de cumprimento
[capacidade e legitimidade das partes e disponibilidade da coisa] e
pela disciplina da sua forma de realizao [lugar e tempo do
cumprimento].
Aos quais ROMANO MARTINEZ acrescenta:
Princpio da capacidade para efectuar o cumprimento e receber a prestao
[art. 764]
Princpio da legitimidade para efectuar a prestao [arts. 765-2 e 767]
Princpio da legitimidade para receber a prestao [arts. 769-771
Estes princpios sero estudados infra, separadamente.
3: CAPACIDADE PARA O CUMPRIMENTO. No se exige a capacidade do devedor, a
menos que a prpria prestao consista num acto de disposio [art. 764]. A prestao
poder, assim, ser realizada pelo devedor incapaz [vg prestaes de facto material como a
pintura de uma casa ou prestaes de facto negativo como a no construo de um muro].
114
A capacidade do devedor ser exigida se a prestao consistir num acto de disposio,
maxime quando o cumprimento implica a celebrao de um novo negcio jurdico [vg
contrato prometido em relao ao contrato-promessa] ou dele resulte directamente a
alienao ou onerao do patrimnio do devedor [vg escolha da prestao, nas obrigaes
genricas e alternativas]. Nestes casos, deve o cumprimento ser realizado pelo representante
do incapaz, nos termos gerais, sob pena de anulao [arts. 125 e 139]. O credor pode opor-
se ao pedido de anulao se o devedor no tiver tido prejuzo com o cumprimento [exceptio
doli, art. 764-1, in fine].
Sendo a prestao realizada por terceiro, esta consistir sempre num acto de
disposio, uma vez que o terceiro no se encontra vinculado sua realizao por um negcio
jurdico anterior a capacidade de terceiro , pois, sempre exigvel.
Quanto ao credor, este deve ser sempre capaz, sob pena de destruir o objecto da
prestao ou de no tirar qualquer proveito com o cumprimento. Se a prestao for realizada
a credor incapaz, o seu representante legal poder requerer a sua anulao, e a realizao de
nova prestao pelo devedor [n2]. Do mesmo modo, pode o devedor opor-se ao pedido de
anulao da prestao realizada ou de nova prestao, invocando, aqui, uma excepo
fundada no princpio da proibio do enriquecimento injustificado, impedindo que o credor
incapaz enriquea com a nova prestao.
4: DISPONIBILIDADE DA COISA. O devedor tem que ser titular da coisa dada em
prestao, a fim de realizar eficazmente o cumprimento.
Nestes termos, se o credor, de boa f, receber a prestao da coisa que o devedor
no possa alhear, pode impugnar o cumprimento [art. 765-1], seja alheia a coisa, ou prpria
de que o devedor no possa dispor. Compreende-se esta soluo: de outro modo, o credor
estaria sempre sujeito possibilidade de ver a coisa reivindicada pelo seu legtimo
proprietrio, ou o cumprimento anulado.
Ao devedor j no assiste o mesmo direito de impugnao, esteja ele de boa ou de
m f [n2], a menos que possa oferecer imediatamente nova prestao em substituio da
anteriormente realizada.
115
5: LEGITIMIDADE PARA O CUMPRIMENTO. Geralmente, o cumprimento verifica-se
com a realizao da prestao pelo devedor ou pelo credor. Todavia, admite-se que a
prestao seja realizada por um terceiro, nos seguintes termos:
Legitimidade activa [autor da prestao: solvens]
o O princpio da legitimidade activa generalizado a todas as
pessoas, tenham elas interesse directo no cumprimento da
obrigao, ou no [art. 767-1].
o Ainda assim, o credor s pode exigir a prestao do devedor,
embora no se possa opor sua realizao por terceiro, sob pena
de incorrer em mora perante o devedor como se tivesse recusado
a prestao deste [arts. 768-1 e 813]. O credor s poder
recusar a prestao, neste caso, se o devedor se opuser ao
cumprimento, desde que o interesse no tenha interesse directo
na satisfao do crdito, vg por ter garantido a obrigao [arts.
768-2 e 592].
o O terceiro no poder cumprir se a prestao for infungvel, por
natureza ou por conveno das partes [n2]. Neste caso, o credor
pode recusar a prestao de terceiro e exigir que seja realizada
pessoalmente pelo devedor.
O cumprimento por terceiro provoca os seguintes efeitos:
o A obrigao extingue-se
o O devedor libera-se
o Eventualmente:
Doao indirecta do terceiro ao devedor, quando cumpra
com esprito de liberalidade [art. 940] o terceiro nada
vai adquirir.
Transmisso do crdito para o terceiro por sub-rogao,
arts. 589ss o pagamento visto como um facto
determinante da transmisso do crdito, adquirindo o
terceiro o mesmo direito que o credor possua [art. 593].
116
Obteno de um direito de reembolso de despesas [vg
gesto de negcios ou mandato, arts. 464ss e 1157ss] o
pagamento juridicamente considerado um acto jurdico
alheio, realizado por conta do devedor.
Restituio do enriquecimento por prestao, caso o
terceiro haja cumprido por se julgar erroneamente
vinculado para com o credor [art. 477] ou devedor [art.
478] sem que exista causa jurdica para essa realizao.
Restituio do enriquecimento por despesas, em caso de
pagamento de dvida alheia, sem que se verifique
nenhuma das situaes supra verificando-se proveito
para o devedor.
Legitimidade passiva [receptor da prestao: accipiens]:
o A legitimidade para receber a prestao estabelecida em termos
mais restritivos [art. 769]: a prestao deve ser feita ao credor
ou ao seu representante, e, em princpio, s estes tm
legitimidade para a receber.
o Todas as outras pessoas so considerados terceiros, pelo que a
realizao da prestao a estes no comportar a extino da
obrigao. Com efeito, o devedor poder ser condenado a realiz-
la uma segunda vez.
o Tratando-se de credor incapaz, apenas ao representante legal
que a prestao dever ser efectuada, sob pena de anulao do
cumprimento, nos termos do art. 764-2.
o Tratando-se de representao voluntria, o devedor no
obrigado a satisfazer a prestao ao representante do credor,
salvo conveno nesse sentido [art. 771] MENEZES LEITO
critica esta soluo, uma vez que contraria as tendncias da
actual sociedade econmica, fazendo aplicar o regime da mora do
117
credor [art. 813], ao invs de permitir a aceitao de prestaes
recebidas mediante procurao.
o O devedor pode recusar a prestao perante o representante
voluntrio [PIRES DE LIMA e ANTUNES VARELA interpretam
restritivamente esta disposio, no aplicvel ao nncio nem ao
encarregado de cobrana, contra MENEZES LEITO].
A realizao da prestao a terceiro comporta os seguintes efeitos:
o A obrigao no se extingue [art. 770, promio], podendo o
autor/devedor da prestao exigir a sua restituio com
fundamento no enriquecimento por prestao [art. 476-2].
o Excepes casos em que a obrigao se extingue com a recepo
por terceiro, adquirindo este legitimidade para tal [art. 770]:
a): estipulao ou consentimento pelo credor
b): ratificao pelo credor, expressa ou tcita [o
terceiro adquire legitimidade superveniente]
c): aquisio posterior do crdito pelo terceiro
d): o credor no tem interesse em novo
cumprimento da obrigao
e): o credor herdeiro de quem recebeu a
prestao
f): se a lei considerar liberatria a prestao feita
a terceiro, por outro motivo
6: TEMPO DO CUMPRIMENTO. No mbito do tempo do cumprimento [arts. 777ss], a
doutrina distingue:
Momento em que o devedor pode cumprir a obrigao: forando o credor
a receber a prestao, sob pena de este entrar em mora [arts. 813ss].
o Pagabilidade do dbito [art. 777-1, 1 parte]
Momento em que o credor pode exigir do devedor a realizao da
prestao: sob pena de o devedor entrar em mora [arts. 804ss].
118
o Exigibilidade ou vencimento do dbito [art. 777-1, 2 parte]
A este respeito, cumpre reter a seguinte contraposio:
Obrigaes puras: cujo cumprimento pode ser exigido ou realizado a todo
o tempo.
o Regra geral, as obrigaes so puras, uma vez que no tm prazo
certo estipulado.
o O credor tem direito de exigir a todo o tempo o cumprimento da
obrigao, assim como o devedor pode a todo o tempo exonerar-
se dela [art. 777-1].
o O devedor apenas entra em mora com a exigncia de
cumprimento pelo credor [interpelao, art. 805-1].
Obrigaes a prazo: cuja exigibilidade ou possibilidade de realizao do
pagamento diferida para momento posterior.
o Prazo de cumprimento por estipulao das partes ou disposio
especial da lei [art. 777-1, 1 parte] obrigaes com prazo certo
o O decurso do prazo constitui o devedor em mora [art. 805-2a].
o Mesmo que as partes no tenham estipulado prazo, e na omisso
da lei, casos h em que a obrigao no pode ser tida como pura,
carecendo de prazo: quer pela prpria natureza da prestao,
quer pelas circunstncias que a determinaram ou pelos usos.
Neste caso, cabe ao tribunal a fixao de prazo [art. 777-2].
A determinao do prazo do cumprimento pode ser deixada ao critrio de uma das
partes: o credor ou o devedor.
Quando o credor no use a faculdade que lhe foi concedida, deve o
tribunal fixar o prazo, a requerimento do devedor [art. 777-3].
Quando o prazo seja deixado ao critrio do devedor, a lei distingue:
o Critrio objectivo [vg capacidade econmica do devedor]
obrigaes cum potuerit/quando puder [art. 778-1].
119
o Critrio subjectivo [vg se aprouver ao devedor realizar a
prestao nesse momento] obrigaes cum voluerit/quando
quiser [art. 778-2].
A possibilidade de a prestao ser realizada ou exigida em momento posterior
constitui um benefcio. A parte a quem atribudo o benefcio do prazo pode renunciar a ele,
podendo realizar a prestao antes do fim do prazo ou exigi-la a todo o tempo, consoante
respeite ao devedor ou ao credor, respectivamente.
Sendo assim, eis a quem pode competir o benefcio do prazo [art. 779]:
Ao devedor: regra geral
o O credor no pode exigir a prestao antes do fim do prazo
o O devedor tem o direito de proceder sua realizao a todo o
tempo, renunciado ao benefcio do prazo, sem que o credor a tal
se possa opor, sob pena de mora do mesmo [art. 813]
o H pagabilidade, mas no exigibilidade
o O devedor perde o benefcio do prazo caso a sua situao
patrimonial se altere [insolvncia] ou pratique algum acto
incompatvel com a confiana do credor [diminuio das garantias
do crdito e no realizao de uma prestao nas dvidas a
prestaes] o credor pode, nestes casos, exigir o cumprimento
imediato da obrigao [arts. 780 e 781], uma vez que foi posta
em causa a confiana do credor na solvabilidade do devedor.
Ao credor [vg depsito, art. 1194]
o O credor tem a faculdade de exigir a prestao a todo o tempo
o O devedor s tem a possibilidade de cumprir no fim do prazo
o H exigibilidade, mas no pagabilidade
A ambos [vg mtuo oneroso, art. 1147]
o Nenhuma das partes tem a faculdade de determinar a antecipao
do cumprimento
o O decurso do prazo funciona para a pagabilidade e exigibilidade
120
7: LUGAR DO CUMPRIMENTO. As regras que regulam o lugar onde deve ser realizada
a prestao so supletivas [arts. 772ss], cedendo perante estipulao contrria das partes e
disposies especiais, previstas ao longo do CC [vg art. 885- o lugar do pagamento do preo
o mesmo da obrigao de entrega da coisa]. Doutrinariamente temos:
Obrigaes de colocao:
o O devedor deve apenas colocar a prestao disposio do credor
no seu prprio domiclio ou noutro lugar.
o Ao credor cabe o nus de levantar a prestao fora do seu
domiclio pelo no levantamento, o devedor no pode ser
responsabilizado, uma vez que se trata de mora do credor [art.
813].
Obrigaes de entrega:
o O devedor tem efectivamente que entregar a coisa ao credor no
domiclio deste, ou no lugar por este acordado, sob pena de mora
do devedor [art. 804].
Nos dois casos, o lugar da prestao coincide com o lugar do resultado.
Obrigaes de envio:
o Situao intermdia: o devedor, embora no se limite a colocar a
coisa disposio do credor, tambm no tem que lhe assegurar a
sua entrega efectiva.
o O devedor est apenas obrigado a enviar a coisa para o domiclio
do credor, sendo o transporte da conta e risco deste.
o O local do cumprimento aquele onde o devedor procede
entrega ao transportador. Se o transporte se atrasar ou a coisa se
perder ou se deteriorar, o risco corre por conta do credor [art.
797]. Ainda assim, a obrigao s se extingue a partir do
momento em que o credor recebe a coisa enviada.
o H uma diferenciao entre o lugar da prestao e o lugar do
resultado da mesma.
121
A determinao do lugar do cumprimento cabe, em princpio, s partes [art. 772-1,
1 parte], seja por conveno expressa ou tcita [art. 217]. Exemplo: resulta da prpria
natureza da prestao que o lugar do cumprimento da prestao de pintar uma casa seja
nessa mesma casa, vg.
Na falta de conveno das partes, a regra geral que o cumprimento seja realizado
no domiclio do devedor: favor debitoris [art. 772-1] obrigaes de colocao. O credor
tem, assim, o nus de se deslocar ao domiclio do devedor para obter a prestao.
Se, por outro lado, a obrigao tiver por objecto a entrega de uma coisa mvel, a
regra a de que a obrigao seja cumprida no lugar onde a coisa se encontrava ao tempo da
concluso do negcio, seja essa coisa determinada [art. 773-1] ou genrica [n2]. Ainda
assim, a obrigao de colocao, uma vez que o credor deve ainda deslocar-se.
Se a obrigao tiver por objecto certa quantia de dinheiro [obrigaes pecunirias],
deve ser cumprida no domiclio que o credor tiver ao tempo do cumprimento [art. 774]
obrigaes de entrega, face facilidade das transferncias de dinheiro. Durante o transporte
e at entrega ao credor, o risco corre por conta do devedor.
A alterao do domiclio das partes pode no significar necessariamente a alterao
do local de cumprimento, sempre que a parte lesada sofra prejuzos com essa alterao:
Obrigaes de colocao [art. 772-2]:
o Se ocorrer mudana do domiclio do devedor depois da
constituio da obrigao, o cumprimento realizado no novo
domiclio, salvo prejuzo para o credor.
Obrigaes de entrega [art. 775]:
o Se ocorrer mudana do domiclio do credor depois da constituio
da obrigao, o cumprimento realizado no domiclio do devedor.
o A obrigao de entrega converte-se em obrigao de colocao.
Quanto impossibilidade de realizao da prestao no lugar fixado, quando seja
essencial em relao prpria prestao [vg por destruio do edifcio ou alteraes
climatricas que impossibilitam espectculo ao ar livre]:
Se a impossibilidade j existia no momento da concluso do negcio:
nulidade [arts. 280-1 e 401] impossibilidade originria.
122
Se a impossibilidade posterior celebrao do negcio: extino da
obrigao [art. 790] impossibilidade superveniente.
o Contratos bilaterais/sinalagmticos: perda do direito
contraprestao.
Diferentemente, se o lugar do cumprimento no aparecer como essencial em relao
obrigao, a obrigao no se considera extinta, devendo a prestao ser realizada noutro
lugar [art. 776]:
Havendo lacuna negocial, a mesma ser integrada de harmonia com a
vontade hipottica das partes [art. 239].
Aplicar-se-iam as regras supletivas dos arts. 772ss foi esta a soluo
legal consagrada no art. 776. Se, ainda assim, permanecer alguma lacuna
negocial, caber recurso integrao dos negcios jurdicos, nos termos
do art. 239.
8: IMPUTAO DO CUMPRIMENTO. Quando existam vrias dvidas e a prestao
prestada no chegue para as extinguir a todas, ao devedor cabe a faculdade de imputao do
cumprimento, i.e., a escolha das dvidas a que o cumprimento se refere [art. 783-1]. Esta
regra comporta excepes, a reter:
O devedor no pode imputar o cumprimento numa dvida ainda no
vencida, se o prazo tiver sido estabelecido em benefcio do credor [n2, 1
parte].
o Regra geral: o prazo estabelecido em benefcio do devedor [art.
779] o devedor pode antecipar o cumprimento, livremente.
o Prazo estabelecido em benefcio do credor: este pode recusar a
antecipao do cumprimento, pelo devedor.
o O mesmo se diga se o prazo for estipulado em benefcio de ambas
as partes [MENEZES LEITO].
O devedor no pode imputar o cumprimento numa dvida de montante
superior prestao efectuada, sempre que o credor tenha a faculdade
de recusar o pagamento parcial [n2, 2 parte].
123
o Princpio da integralidade da prestao [art. 763-1].
O devedor no pode imputar o cumprimento numa dvida de capital,
enquanto estiver obrigado a pagar tambm despesas, indemnizao
moratria ou juros [art. 785-2].
Caso o devedor no efectue a designao, cabe aplicao das regras supletivas do art.
784, no podendo o credor substituir-se ao devedor na imputao.
9: PROVA DO CUMPRIMENTO. A prova do cumprimento compete, em princpio, ao
devedor, uma vez que o cumprimento constitui um facto extintivo do direito do credor que
deve ser demonstrado pela parte contra quem o crdito invocado [art. 342-2].
Todavia, o cumprimento no pode ser provado mediante prova testemunhal [art.
395], pelo que se recomenda que o autor do cumprimento exija do credor uma declarao
escrita [quitao ou recibo, quando conste de documento avulso] de que recebeu a prestao
em dvida o devedor encontra-se quite para com o credor [art. 787].
Por vezes a lei presume j ter ocorrido o cumprimento, em virtude de j ter
decorrido determinado prazo sobre a constituio da obrigao [arts. 312ss, prescries
presuntivas].
10: NATUREZA JURDICA DO CUMPRIMENTO. Quanto natureza jurdica do
cumprimento, a nossa lei consagrou expressamente [art. 762-1] a teoria da realizao real da
prestao, defendida por LARENZ, nos termos da qual ser suficiente, para o cumprimento, a
obteno do resultado da prestao atravs do acto de prestar do devedor que corresponda
prestao devida.
Rejeita-se, assim, qualquer carcter negocial ao cumprimento, uma vez que se trata
de um simples acto devido, de cariz real ou material. Refere GALVO TELLES que no
cumprimento no se inova, mas somente se executa: acto real de liquidao, que no exige
qualquer exteriorizao do animus solvendi.
124
Causas de Extino das Obrigaes alm do Cumprimento
1: DAO EM CUMPRIMENTO E DAO PRO SOLVENDO. A dao em cumprimento
[arts. 837ss] consiste numa causa de extino das obrigaes atravs da prestao de coisa
diversa da que era devida, ainda que de valor superior, com assentimento do credor.
Desta primeira noo, podemos concluir pelos seguintes pressupostos:
Realizao de uma prestao diferente da que foi devida:
o A prestao que o devedor realiza no coincide com aquela a que
est vinculado, pelo que no cabe exonerao, nos termos do art.
762-1 realiza um aliud em relao ao que estava
originariamente vinculado.
o No h qualquer limitao: o art. 837 respeita tanto a obrigaes
de prestao de coisa especfica, como a obrigaes de prestao
de coisa fungvel, obrigaes pecunirias, genricas, prestao de
facto ou de facere. Exemplo: em lugar da entrega de um
automvel, pode haver cumprimento mediante entrega de quantia
monetria ou de um barco, vg.
o Essa prestao no corresponde, todavia, a uma nova obrigao
assumida pelo credor [vs novao, art. 857].
o A prestao deve ser definitivamente realizada, no sendo
suficiente a mera celebrao do acordo transmissivo do direito [vs
art. 408-1].
Acordo do credor relativo exonerao do devedor com essa prestao:
o Brocardo aliud pro alio: a outra prestao, mesmo que de valor
superior, pode no corresponder ao interesse do credor.
o Obrigao solidria: a dao em cumprimento pode ser realizada
apenas por um dos devedores [art. 523] e/ou apenas a um dos
credores [art. 532] dependendo da solidariedade ser passiva ou
activa, respectivamente.
125
A dao em cumprimento determina a extino da obrigao [art. 837], com a
consequente exonerao do devedor. Em regime de solidariedade, a realizao da prestao
por um dos condevedores determina a extino da obrigao para com os restantes. O mesmo
se diga quanto solidariedade activa [extino da obrigao do devedor para com todos os
credores].
Se a dvida a extinguir no existia, cabe a repetio do indevido, nos termos gerais
[art. 476-1]. Diferentemente, se a dao em cumprimento for invlida, a relao
obrigacional primitiva continua a subsistir, salvo verificao de facto extintivo autnomo [vg
prescrio]. Se a causa de invalidade for imputvel ao credor [vg simulao, dolo ou coaco]
no renascem as garantias prestadas por terceiro de boa f [art. 839].
Quanto natureza jurdica desta figura, MENEZES LEITO concorda com o
entendimento de MENEZES CORDEIRO, segundo o qual se recusa a integrao da dao em
cumprimento noutras categorias, limitando-se a qualific-la como uma forma convencional de
extino das obrigaes atravs da realizao de uma prestao diversa da devida.
A dao pro solvendo [art. 840], ou dao em funo do cumprimento, consiste na
execuo de uma prestao diversa da devida, para que o credor proceda realizao do
valor dela e, com isso, obtenha a satisfao do seu crdito [atravs da transformao em
dinheiro da prestao realizada]. Cumpre, pois, distinguir:
Dao pro solvendo:
o A realizao da prestao diversa da devida no visa obter a
imediata exonerao do devedor, mas antes proporcionar ao
credor uma forma mais fcil de obter a satisfao do seu crdito:
o crdito subsiste at que o credor venha a realizar o valor dele
[vg atravs da venda do bem entregue, da cobrana do crdito ou
do cumprimento da dvida].
o No se verifica uma causa distinta de extino das obrigaes,
mas sim de um meio de facilitar o cumprimento das obrigaes:
trata-se de um negcio preparatrio do cumprimento.
o a actuao do credor que extingue a obrigao, em
cumprimento de um encargo que lhe conferido pelo devedor.
126
Dao em cumprimento:
o A realizao da prestao diversa da devida visa obter a imediata
exonerao do devedor.
o Verifica-se uma causa distinta de extino das obrigaes.
o a actuao do devedor que extingue a obrigao.
Conclui-se: a datio pro solvendo consiste num mandato conferido pelo devedor ao
credor para proceder liquidao da prestao realizada. No poder ser revogado pelo
devedor, salvo justa causa [art. 1170-2].
2: CONSIGNAO EM DEPSITO. A consignao, outra causa de extino das
obrigaes, consiste na possibilidade reconhecida ao devedor nas obrigaes de prestao de
coisa de extinguir a obrigao atravs do depsito judicial da coisa devida, sempre que no
possa realizar a prestao com segurana por qualquer motivo relacionado com a pessoa do
credor, ou quando este se encontre em mora [art. 841-1].
Exemplo: o devedor desloca-se a casa do comprados para entregar a encomenda, mas
o ltimo ausentou-se inesperadamente.
Com efeito, no justo que, nestes casos, o devedor fique indefinidamente vinculado
ao cumprimento. Considera-se que o credor no presta a colaborao necessria para esse
cumprimento, pelo que conferida ao devedor a faculdade [facultativa, n2] de extinguir a
obrigao sem a colaborao daquele.
A consignao em depsito necessariamente judicial: se extrajudicial, no
extinguir qualquer obrigao.
Eis os pressupostos desta causa de extino:
A obrigao tem por objecto uma prestao de coisa [vg quantia
pecuniria]:
o Prestaes de facto positivo: insusceptveis de depsito.
o Prestaes de facto negativo: o cumprimento da obrigao ocorre
independentemente da cooperao do credor.
No possvel ao devedor realizar a prestao por motivo relativo ao
credor:
127
o Impossibilidade no imputvel ao devedor de realizar a prestao
ou de o fazer com segurana, por qualquer motivo relacionado
com a pessoa do credor.
Exemplos: credor incapaz sem representante legal [art.
764-2], credor cujo paradeiro desconhecido ou o
devedor que no sabe com segurana quem o credor.
o Mora do credor: recusa em receber a prestao ou praticar os
actos necessrios ao cumprimento [arts. 813ss].
Exemplos: credor que recusa receber a prestao ou
credor que recusa passar quitao da dvida [art. 787-2].
Os efeitos da consignao em depsito podem ser de trs ordens:
Instituio de uma relao processual entre o consignante/depositante e o
credor
Instituio de uma relao substantiva triangular entre o
consignante/depositante, o consignatrio da coisa devida e o credor:
o Semelhanas com o contrato a favor de terceiro [arts. 443ss].
o O credor adquire um direito entrega da coisa por parte do
consignatrio [art. 844].
o Relao de cobertura: consignante e consignatrio
o Relao de atribuio: obrigao que o consignante visa satisfazer
o Relao de execuo: o credor recebe o direito sobre o
consignatrio
Eficcia da consignao sobre a obrigao:
o A obrigao persiste, no percurso do processo: o risco corre pelo
credor e a dvida no vence juros.
o Ao devedor atribuda, na pendncia do processo, uma excepo
dilatria de recusa da prestao.
o Consignao aceite pelo credor ou declarada vlida pelo tribunal:
exonerao do devedor, retroagindo at data do depsito [art.
846].
128
3: COMPENSAO. A compensao uma forma de extino das obrigaes segundo
a qual, quando duas pessoas estejam reciprocamente obrigadas a entregar coisas fungveis da
mesma natureza, admissvel que as respectivas obrigaes sejam extintas, total ou
parcialmente, pela dispensa de ambas de realizar as suas prestaes [ficando quites: 500
- 500 = 0] ou pela deduo a uma das prestaes daquela devida pela contraparte [arts.
847ss]. A extino de ambas as obrigaes por compensao determina a exonerao de
ambos os devedores.
Cumpre atender aos seguintes pressupostos da compensao [art. 847]:
Existncia de crditos recprocos:
o Cada uma das partes tem que possuir um crdito contra a outra
o Fica vedada a invocao de crditos alheios [art. 851-2] vg
fiador ou condevedor solidrio. Para tal, seria sempre necessrio
o consentimento do respectivo credor. Por outro lado, no podem
ser invocados crditos sobre outras pessoas, ainda que ligadas por
qualquer relao ao credor [vg contrato a favor de terceiro, art.
449].
Fungibilidade das coisas objecto das prestaes e identidade do seu
gnero:
o A compensao no foi restringida ao dinheiro, admitindo-se a
compensao em relao a prestaes de coisa fungvel [art.
207], do mesmo gnero e qualidade vg quantidades de uma
mesma mercadoria.
o A quantidade pode no ser idntica, uma vez que se admite a
compensao parcial, caso uma das dvidas seja de montante
superior outra [art. 847-2].
Exigibilidade do crdito que se pretende compensar:
o O crdito do declarante tem que ser judicialmente exigvel [art.
847-1] s podem ser compensados os crditos em relao aos
quais o declarante esteja em condies de obter a realizao
coactiva da prestao.
129
o Excluem-se: crditos de obrigao natural [art. 402] ou crditos
ainda no vencidos.
As vantagens desta figura residem no facto de se extinguirem ambas as obrigaes
sem necessidade de realizao da prestao devida, facilitando os pagamentos, e de
funcionar como garantia dos crditos [vg perante insolvncia do devedor].
No so compensveis os seguintes crditos [art. 853]:
Crditos provenientes de factos ilcitos dolosos
Crditos impenhorveis
Crditos do Estado ou de outras pessoas colectivas pblicas
Crditos cuja compensao envolva leso de direitos de terceiros
Crditos cujo devedor haja renunciado compensao
O regime legal da compensao, conforme consagrado no CC, foi influenciado pelo
BGB, exigindo-se, como condio de eficcia da compensao, uma declarao da parte que a
pretende [art. 848], contrariamente, pois, aos sistemas francs, italiano e espanhol:
compensao automtica, que opera de direito [ope legis] e sem necessidade de qualquer
declarao negocial nesse sentido [CC de 1867].
Em concluso, a compensao no opera de modo automtico, na medida em que
carece de ser invocada por uma das partes, mediante declarao judicial ou extrajudicial. No
entanto, uma vez feita essa declarao, os crditos consideram-se extintos desde o momento
em que se tornaram compensveis, retroactivamente [art. 854] esse o momento
relevante para a extino da obrigao. Assim, se aps essa data um dos crditos for cedido a
terceiro, arrestado ou penhorado, o declarante pode continuar a invocar a compensao [art.
853-2, a contrario].
A declarao de compensao ineficaz se for feita sob condio ou termo [art. 848-
2], de modo a salvaguardar o grau de certeza que necessrio conferir extino da
obrigao, retroagindo ao momento da compensabilidade dos crditos.
A par da compensao legal supra, admissvel a figura da compensao
convencional ou contratual: compensao que, em lugar de ocorrer atravs de uma
declarao unilateral, resulta de um acordo celebrado entre as partes [contrato de
compensao]. Exige-se, to-s, a existncia de crditos de ambas as partes, e no
130
necessrio que se trate de crditos recprocos, exigveis ou que tenham por objecto
prestaes homogneas. Tambm admitida face a crditos por factos ilcitos dolosos, do
Estado ou de outras pessoas colectivas pblicas, mas no face a crditos impenhorveis [art.
853-b] ou de crditos que impliquem prejuzo para terceiros [art. 853-2].
MENEZES LEITO, na esteira de LARENZ, situa a compensao no mbito dos tipos
contratuais, admissvel em termos autnomos, atravs da qual se vem suprir reciprocamente
o cumprimento de duas obrigaes.
4: NOVAO. A novao [novatio, do Direito Romano] a causa de extino das
obrigaes atravs da constituio de uma nova obrigao, que substitui a primeira [arts. 857
ss]. Constitui-se, assim, um novo vnculo, embora o facto jurdico que desencadeia a extino
da obrigao antiga seja simultaneamente o facto jurdico que constitui a nova obrigao.
Dessa extino resulta uma dependncia da causa jurdica do facto extintivo em relao ao
facto constitutivo da nova obrigao, e vice versa: por outras palavras, a antiga obrigao s
se extingue porque veio a ser constituda uma nova, e a nova obrigao s se constitui porque
veio a ser extinta a antiga.
Novao objectiva: a nova obrigao se constitui entre os mesmos credor
e devedor da obrigao antiga [art. 857].
o Pode ocorrer atravs de:
Mudana no objecto da obrigao
Alterao da fonte da obrigao
Novao subjectiva: verifica-se uma mudana de algum dos sujeitos da
obrigao [art. 858].
o Pode ocorrer por:
Substituio do credor: um novo credor substitudo ao
antigo.
Substituio do devedor: um novo devedor, contraindo
nova obrigao, substitudo ao antigo, que exonerado
pelo credor.
131
Pressupostos comuns:
o Declarao expressa da inteno das partes de extinguir a anterior
obrigao, criando uma nova em sua substituio [art. 859]:
Sob pena de se considerar uma mera modificao ou
transmisso da obrigao primitiva, e no uma novao.
No se pode inferir uma novao atravs de simples
modificaes da obrigao, como nas alteraes do prazo
de pagamento, taxas de juro, etc.
Exige-se exteriorizao do animus novandi: no se
admitem presunes de novao, nem novaes tcitas.
o Existncia e validade da obrigao primitiva:
Pressupe-se a existncia de uma obrigao antiga, que as
partes visam extinguir e substituir por uma nova.
A novao torna-se ineficaz quando se verifique que a
obrigao antiga no existia, estava extinta ao tempo em
que a segunda foi constituda ou existia, mas fora
entretanto declarada nula ou anulada [art. 860-1] a
novao no um negcio abstracto, tendo sempre como
pressuposto a existncia prvia de uma obrigao.
Sendo ineficaz a novao:
E no se tendo ainda verificado o cumprimento: o
devedor pode recusar a sua realizao.
E j se tenha verificado o cumprimento: o autor
do cumprimento tem direito a uma pretenso
restituitria [arts. 289 ss e art. 476-1, caso a
obrigao seja inexistente: repetio do indevido]
o Constituio vlida da nova obrigao:
Sob pena de no se verificar a novao, subsistindo a
obrigao primitiva [art. 860-2].
132
A lei tutela a situao de confiana de terceiros garantes
que deixam de contar, justificadamente, com a
eventualidade de terem que satisfazer essa obrigao:
quando a nova obrigao seja imputvel ao credor [art.
860-2].
Quanto ao regime da novao, o novo crdito no recebe, em princpio, as garantias
relativas obrigao antiga [art. 861], uma vez que a garantia sempre concedida tendo em
ateno uma concreta obrigao. As garantias podero ser reservadas para a nova obrigao,
desde que haja declarao expressa nesse sentido.
Os meios de defesa da obrigao antiga [vg existncia de um prazo ou excepo do
no cumprimento] extinguem-se em consequncia da novao [art. 862], ao contrrio do que
acontece na transmisso das obrigaes [transmisso das excepes, arts. 585 e 598]. Aqui,
ao extinguir-se a dvida, naturalmente se extinguem os meios de defesa que a ela
respeitavam. Ser admissvel, uma vez mais, quando expressamente estipulado pelas partes.
Actualmente a novao perde importncia histrica em face da modificao por
consenso do objecto da obrigao, e da admissibilidade da transmisso de crditos e de
dvidas. Com efeito, a no consagrao da novao, aquando dos trabalhos preparatrios do
CC, chegou a ser equacionada [tal como no BGB].
5: REMISSO. A remisso consiste no perdo de dvida, i.e., na abdicao do
direito de crdito, pelo credor, contra o devedor, com o acordo deste, determinando a
extino da dvida sem a realizao da prestao [arts. 863 ss]. Por outras palavras, a
remisso consiste no acordo entre o credor e o devedor pelo qual o credor prescinde de
receber deste a prestao devida. Exemplos:
Se o credor sabe que o devedor se encontra em dificuldades econmicas.
Se o credor concluir que a instaurao de uma aco executiva no teria
efeitos prticos.
Razes de amizade.
Eis os pressupostos desta causa de extino das obrigaes:
Existncia prvia de uma obrigao:
133
o A celebrao da remisso pressupe a existncia da obrigao que
se visou extinguir.
o A remisso no , por isso, o reconhecimento negativo de dvida,
onde o credor se limita a declarar a inexistncia de qualquer
obrigao.
Contrato entre credor e devedor pelo qual aquele abdica de receber deste
a prestao devida:
o A remisso reveste necessariamente de carcter contratual
[influncias do BGB, vs CC italiano]: exige-se declarao do credor
de que abdica de receber a prestao, e aceitao dessa
abdicao pelo devedor. Contra a regra geral de extino dos
direitos por acto unilateral, enfim.
o Problemas prticos: na maior parte dos casos o credor no espera
resposta sua declarao, e o devedor no v necessidade de a
ela responder.
o O contrato de remisso consiste num acto de disposio do direito
do credor, representando, em relao ao devedor, uma atribuio
patrimonial geradora de enriquecimento [liberalidade ou
compromisso pessoal do credor para com o devedor]. No caso de
ser realizada a ttulo de liberalidade, a remisso por negcio
entre vivos havida como doao [arts. 863-2 e 940 ss].
o No concebvel que a remisso seja efectuada como
contrapartida da realizao de uma prestao [dao em
cumprimento] ou da constituio de uma nova obrigao
[novao].
A remisso extingue a obrigao e libera o devedor, perdendo o credor o seu direito
de crdito em termos definitivos. Existindo uma pluralidade de partes, cumpre distinguir:
Remisso in rem: remisso concedida a todas as partes ou por todas elas.
o Extingue-se a obrigao em relao a todos os sujeitos.
134
Remisso in personam: remisso concedida a apenas algumas partes ou
por apenas algumas delas.
o Remisso concedida por ou em benefcio de pessoas especficas,
em relao s quais produzir efeitos. A obrigao mantm-se em
relao s restantes.
o Regime da conjuno ou da parciariedade: extinguem-se as
fraces da obrigao em relao s partes em que ocorreu a
remisso. A obrigao no afectada quanto aos demais sujeitos.
o Regime da solidariedade:
Passiva: a obrigao remetida de um dos devedores
extingue-se, mantendo-se a dos restantes devedores,
embora liberados pela parte relativa do devedor
exonerado [art. 864-1].
Activa: o devedor fica exonerado na parte relativa ao
credor solidrio que concede a remisso [art. 864-3].
Obrigao plural indivisvel:
Passiva: a remisso concedida pelo credor a um
dos devedores implica que o credor s possa exigir
a prestao dos restantes se lhes entregar o valor
da parte que compete ao devedor exonerado
[arts. 865-1 e 536].
Activa: a remisso concedida por um dos credores
ao devedor implica que este no fique exonerado
perante os restantes credores, embora estes s
possam exigir-lhe a prestao se entregarem o
valor da parte que competia quele credor [art.
865-2].
o Efeitos quanto a terceiros: consideram-se extintas todas as
garantias que asseguravam o cumprimento da obrigao [art.
866-1]: fiana, consignao de rendimentos, penhor, hipoteca,
135
privilgio e direito de reteno razes de tutela da confiana de
terceiros garantes. Pelo contrrio, a renncia s garantias da
obrigao no faz presumir a remisso da dvida [art. 867]: o
devedor no pode aproveitar o benefcio dessa renncia para dele
inferir a remisso da obrigao, uma vez que quem normalmente
renuncia a uma garantia no o faz por pretender abdicar do
crdito.
6: CONFUSO. A confuso a ltima causa de extino das obrigaes regulada pelo
CC [arts. 868 ss]. A confuso consiste na extino simultnea do crdito e da dvida em
consequncia da reunio, na mesma pessoa, das qualidades de credor e devedor. Com efeito,
a obrigao pressupe a alteridade dos sujeitos que esto na posio de credor e de devedor,
pelo que quando essa alteridade no se verifica, deixa de haver necessidade jurdica de
manter a obrigao.
Exemplos:
No h alteridade se o devedor adquirir, por cesso, o crdito que sobre
ele tinha um credor anterior.
No h alteridade se uma sociedade vir a ser objecto de fuso com outra,
extinguindo-se os crditos e as dvidas recprocas.
No so exemplos de confuso, em sentido tcnico:
Reunio, na mesma pessoa, das qualidades de proprietrio e titular de um
direito real menor. No se extingue o direito de crdito, antes se
recupera a propriedade plena [arts. 1476-1b), 1536-1d) e 1569a].
Confuso imprpria: reunio, na mesma pessoa, das qualidades de
devedor e garante da obrigao. No se extingue o direito de crdito,
antes se extingue a garantia, a menos que o credor tenha interesse na sua
manuteno [art. 871-3 e 4].
136
Pressupostos da confuso proprio sensu:
Reunio, na mesma pessoa, das qualidades de credor e devedor:
o Em virtude da aquisio, por uma das partes, da posio que a
outra ocupava no crdito ou no dbito.
o Em virtude da aquisio conjunta por um terceiro das posies
que ambas as partes ocupavam na obrigao.
No pertena do crdito e da dvida a patrimnios separados:
o Sob pena de no se verificar a confuso [art. 872].
o Se a confuso se verificar em consequncia de o devedor adquirir
o crdito por herana, continua ele a responder pela sua
obrigao at liquidao e partilha [art. 2074-1].
Inexistncia de prejuzo para os direitos de terceiro [art. 871-1]:
o Se o vnculo obrigacional se encontrar igualmente a funcionar em
benefcio de terceiro [vg usufruto ou penhor sobre crdito], esse
vnculo subsiste [art. 871-2].
A extino da obrigao por confuso provoca a extino de todos os acessrios do
crdito [vg sinal, clusula penal e obrigaes de juros], bem como de todas as garantias que
asseguravam o seu cumprimento [fiana, consignao de rendimentos, penhor, hipoteca,
privilgio e direito de reteno], quer as garantias sejam prestadas pelo devedor ou por
terceiro.
Se a confuso se desfizer, a obrigao renasce com os acessrios supra, mesmo em
relao a terceiro [art. 873-1], mas no quanto s garantias prestadas por terceiros [a
extino das garantias mantm-se], por razes de tutela da confiana [art. 873-2].
semelhana da remisso, e verificando-se uma pluralidade de partes, cumpre
distinguir:
Regime da conjuno ou da parciariedade: extinguem-se as fraces da
obrigao em relao s partes em que ocorreu a confuso. A obrigao
no afectada quanto aos demais sujeitos.
Regime da solidariedade:
137
o Passiva: se forem reunidas na mesma pessoa as qualidades de
devedor solidrio e credor, a obrigao deste extingue-se nessa
parte da dvida, ficando os restantes devedores exonerados nesse
mbito, embora continuem a responder solidariamente pela
restante obrigao [art. 869-1].
o Activa: se forem reunidas na mesma pessoa as qualidades de
devedor e credor solidrio, o devedor fica exonerado, mas apenas
na parte relativa a esse credor [art. 869-2].
Obrigao plural indivisvel:
o Passiva: com vrios devedores a reunio, na mesma pessoa, da
posio de credor e de condevedor implica que este s possa
exigir a prestao dos restantes condevedores se lhes entregar o
valor da parte da posio que adquiriu [arts. 870-1 e 536].
o Activa: com vrios credores a reunio, na mesma pessoa, da
qualidade de devedor e co-titular do crdito no a exonera
perante os restantes credores, embora estes s lhe possam exigir
a prestao se lhe entregarem o valor da parte que competia
quele credor [arts. 870-2 e 865-2].
DO NO CUMPRIMENTO DAS OBRIGAES
Impossibilidade de Cumprimento e Mora no Imputveis ao Devedor
1: IMPOSSIBILIDADE DE CUMPRIMENTO. O cumprimento pode ser impossvel por
causa no imputvel ao devedor quando o prprio objecto do cumprimento seja impossvel
[objecto mediato ou imediato], em abstracto.
Com efeito, no se pode cumprir aquilo que , per se, impossvel.
138
2: IMPOSSIBILIDADE ORIGINRIA E SUPERVENIENTE. A impossibilidade originria do
cumprimento determina a nulidade do negcio jurdico, nos termos do art. 401-1, sem mais.
Inversamente, no acarreta a nulidade do negcio jurdico a impossibilidade da prestao
relativamente pessoa do devedor [n3], uma vez que no se trata de uma hiptese de
impossibilidade, mas sim de incumprimento. Por outro lado, tambm no nulo o negcio
que as partes celebraram na expectativa de a prestao vir a ser possvel [n2] vg venda de
bens futuros.
Por outras palavras, e reformulando, nulo o negcio jurdico cuja prestao seja
originaria e objectivamente impossvel e que as partes no tenham admitido a possibilidade
de se tornar possvel. Servindo-nos dos requisitos do objecto negocial, inferimos que a
impossibilidade originria e objectiva da prestao est relacionada com a inviabilidade fsica
ou legal do objecto, com a contrariedade lei ou com a indeterminabilidade [art. 280]:
Impossibilidade fsica absoluta: aspectos materiais derivados da natureza
das coisas [vg inexistncia compra e venda de cavalo que havia perecido
anteriormente ao acordo; diferentemente, se o cavalo vier a morrer
depois da celebrao do contrato, h incumprimento, e no
impossibilidade, uma vez que o contrato vlido contrato real quoad
effectum]. A impossibilidade fsica tem que ser absoluta, pelo que o
cumprimento defeituoso ou a impossibilidade de eliminao dos defeitos
no constitui um caso de impossibilidade fsica do objecto [vg compra e
venda de cavalo que padece de doena incurvel].
Impossibilidade legal: casos de negcios que se dirijam concluso de
outros [vg contrato-promessa de compra e venda de bens fora do
comrcio ou de um imvel verbalmente].
Contrariedade lei: violao de disposies legais [vg negcios contra
legem constituio de um direito real no tipificado, art. 1306; fraude
lei].
Indeterminabilidade: impossibilidade de concretizao do objecto
negocial.
139
A impossibilidade superveniente, por seu lado, no determina a nulidade do negcio,
mas antes o seu incumprimento [cfr. exemplo da venda de cavalo que perece depois de
celebrado o contrato, supra].
No estudo subsequente, atender-se- somente impossibilidade superveniente, uma
vez que a impossibilidade originria tem maior relevncia em sede da Teoria Geral do Direito
Civil.
A impossibilidade [superveniente] pode ser:
Imputvel ao devedor [arts. 798 ss]
Imputvel ao credor
Imputvel a terceiro
No imputvel
3: IMPOSSIBILIDADE OBJECTIVA E SUBJECTIVA. Esta distino releva a dois nveis:
Impossibilidade objectiva: objecto da prestao [art. 790]
Impossibilidade subjectiva: pessoa do devedor [art. 791]
4: IMPOSSIBILIDADE DEFINITIVA E TEMPORRIA.
Impossibilidade definitiva: situao de impossibilidade irreversvel
Impossibilidade temporria: situao de impossibilidade que perdurar por
determinado perodo [art. 792].
5: IMPOSSIBILIDADE TOTAL E PARCIAL.
Impossibilidade total: impossibilidade que respeita a toda a prestao.
Impossibilidade parcial: impossibilidade que afecta uma parte da
prestao [art. 793].
6: IMPOSSIBILIDADE ABSOLUTA E RELATIVA.
Impossibilidade absoluta: exonera o devedor.
o Distingue-se de difficultas praestandi.
Impossibilidade relativa: no exonera o devedor.
140
o H situaes de impossibilidade relativa que so equiparveis a
hipteses de impossibilidade absoluta: em razo do carcter
excessivamente oneroso e atendendo a regras da boa f,
determinando tambm a exonerao do devedor. Exemplo:
entrega do anel que caiu ao rio.
o Alterao das circunstncias [art. 437].
7: EFEITOS. Se a prestao for impossvel, o devedor fica exonerado de cumpri-la,
uma vez que a obrigao se extingue [art. 790].
Segundo o commodum de representao [art. 794], o credor tutelado por duas vias
alternativas:
O credor substitui-se ao devedor na titularidade de direito que este
adquira relativamente a terceiro por virtude do facto que tornou
impossvel a prestao [vg seguro e subsdio].
O credor exige que o devedor lhe preste a coisa cujo direito adquiriu por
virtude do facto que tornou impossvel a prestao.
Quanto contraprestao, maxime no caso dos contratos sinalagmticos [art. 795], a
impossibilidade de uma prestao determina que o credor fica desobrigado da
contraprestao [n1], excepto se a prestao se tornar impossvel por causa imputvel ao
credor, caso em que este dever efectuar a contraprestao [n2].
8: TRANSFERNCIA DO RISCO NAS PRESTAES DE COISA. Cumpre estabelecer a
seguinte distino:
Risco da prestao: regra geral suportado pelo credor, com a reserva dos
contratos sinalagmticos [repartio de risco, art. 795].
Risco da coisa [art. 796]: cfr. supra, contratos reais e mbito do art. 408.
9: MORA DO CREDOR. H mora do credor quando este no aceita a prestao ou no
colabora na aceitao da mesma [arts. 813 ss]. Ainda que lhe seja imputvel, tal no
pressupe culpa do credor.
141
A obrigao mantm-se e assiste-se a uma inverso do risco [art. 815], com direito
de compensao do devedor [art. 816].
Prazo admonitrio.
Falta de Cumprimento Imputvel ao Devedor
1: NO CUMPRIMENTO. O devedor [solvens] ter que realizar a prestao nos
seguintes termos:
Nos termos impostos pela boa f [art. 762-2], sem que a sua actuao cause
prejuzos ao credor.
Cumprindo a sua prestao pontualmente [arts. 406-1 e 762-1], ajustando-
se, em todos os aspectos, ao que lhe era devido.
A prestao deve ser efectuada integralmente e no por partes, salvo
conveno, disposio legal ou uso em contrrio [art. 763].
Nos casos em que o devedor desrespeite os princpios supra, ou pura e simplesmente
no realize qualquer prestao, estar-se- perante uma situao de no cumprimento do
dever obrigacional.
As regras constantes dos arts. 798ss [no cumprimento culposo] so aplicveis, em
princpio, s prestaes de execuo instantnea, oferecendo alguns problemas em face de
relaes continuadas ou peridicas, que pressupem o cumprimento sucessivo de vrias
prestaes. Com efeito, nestes casos o no cumprimento reconduz-se normalmente apenas a
um incumprimento relativo a um momento concreto, no pondo em causa a relao
contratual no seu todo.
No caso do direito resoluo em caso de no cumprimento, entende-se que s uma
violao grave ou reiterada d fundamento para a resoluo do contrato de prestao
peridica ou continuada. Nesses casos, cumpre aferir se houve ou no uma quebra na relao
de confiana estabelecida entre as partes, situao em que haver direito de resoluo.
Em caso de no cumprimento culposo [arts. 798 ss] presume-se a culpa do devedor,
ainda que apreciada nos termos gerais em abstracto, pela diligncia do bom pai de famlia
[arts. 799 e 487-2]. Objectivou-se, assim, a responsabilidade contratual [a culpa era
142
apreciada em concreto, na vigncia do CC anterior]. Assim, desde que, atendendo a critrios
de normalidade, a prestao fosse vivel, o solvens considera-se culpado.
2: RESPONSABILIDADE CONTRATUAL. A responsabilidade obrigacional assenta no
princpio da culpa, uma vez que a responsabilidade civil , em regra, subjectiva [arts. 483-2
e 798], presumindo-se a culpa do devedor. Como excepo, resta-nos o art. 800
[responsabilidade contratual objectiva, sem culpa].
3: TERCEIRA VIA DE RESPONSABILIDADE CIVIL. A summa divisio entre a
responsabilidade obrigacional e a responsabilidade extra-contratual encontra-se hoje
esbatida: veja-se o desenvolvimento de especiais deveres de proteco das partes no
contrato, vg. A natureza unitria da responsabilidade civil, enquanto um todo, tem tido ecos
na doutrina nacional: o prprio legislador dotou o CC de regras gerais da responsabilidade
civil comuns a ambas as responsabilidades [arts. 483 ss]. A consequncia comum: obrigao
de indemnizar [art. 562 ss].
Em concluso, toda a responsabilidade civil assenta no princpio geral neminem
laedere, ainda que com concretizaes especiais que, como em todas as relaes de
especialidade, no pretendem afastar as regras gerais nem advm de criao doutrinria ou
jurisprudencial:
Responsabilidade do produtor [cfr. supra]
Responsabilidade do vendedor e do empreiteiro [arts. 789 ss]
Responsabilidade do vigilante [art. 491]
ROMANO MARTINEZ prope a distino por pequenos ncleos de responsabilidade,
relacionados com certas actividades e profisses, nestes termos.
Das concluses supra, certa doutrina apelida de terceira via da responsabilidade
civil as situaes em que no existe um direito primrio de crdito, por meio do qual algum
possa exigir a outrem uma prestao, mas a responsabilidade surge em consequncia da
violao de deveres especficos, e no apenas de deveres genricos de respeito, contrapostos
aos direitos absolutos.
143
MENEZES LEITO e ROMANO MARTINEZ incluem na denominada terceira via da
responsabilidade civil as situaes de violao de deveres derivados da boa f, geradoras de
responsabilidade pr-contratual e ps-contratual. Esses deveres no dispem de tutela
primria, atravs da aco de cumprimento, mas instituem deveres que constituem um plus
relativamente ao dever geral de respeito.
Para ROMANO MARTINEZ essa terceira via no verdadeiramente alternativa: se
essas fontes de obrigaes no se enquadrarem em previses legais, no podem ser uma
verdadeira modalidade de responsabilidade civil. Exemplifiquemos:
Culpa in contrahendo [art. 227]: responsabilidade pr-contratual, segundo
preconizada por JHERING.
o Violao de deveres pr-contratuais:
Informao [informao insuficiente ou omissa quanto
qualidade do bem, vg].
Lealdade [ruptura inesperada das negociaes por uma das
partes, criao de convico de celebrao de contrato
vlido, vg].
Segurana e proteco
o Aplica-se o regime da responsabilidade obrigacional [arts. 798 ss],
dada a violao dos deveres especficos supra.
o Na obrigao de indemnizar no se inclui o direito de resolver o
contrato, apesar de estes direitos se poderem cumular.
Culpa post pactum finitum [art. 239]: responsabilidade ps-contratual
violao de deveres contratuais que subsistem aps extino do vnculo
contratual.
o Sigilo [vg sigilo bancrio]
o Concorrncia leal [art. 484]
o No se confunda com a responsabilidade patrimonial que subsiste
depois de cessar o vnculo em consequncia de clusula contratual de
no concorrncia, vg [na responsabilidade ps-contratual no h
144
qualquer conveno das partes, antes assentando em deveres
impostos pela boa f].
Contrato com eficcia de proteco para terceiro [vg arrendamento], e no
contrato a favor de terceiro [art. 443]! aqui, terceiros encontram-se na
esfera de proteco do contrato [vg os filhos do arrendatrio, no
arrendamento].
o A responsabilidade obrigacional ou extra-obrigacional em funo do
tipo de danos, cfr. infra.
Relaes contratuais de facto
Em todos os institutos enunciados a responsabilidade obrigacional, podendo ser
extracontratual atendendo ao dano causado.
O progressivo alargamento do campo de aplicao da responsabilidade obrigacional
dificulta a delimitao com respeito s situaes extra-obrigacionais. Exemplifiquemos:
Se o amigo do inquilino cai nas escadas do imvel que o ltimo arrenda, a
responsabilidade contratual face ao inquilino e delitual quanto ao amigo?
Se um acidente entre dois comboios mata um utente no portador de bilhete,
a responsabilidade delitual? Seria responsabilidade contratual se o utente
tivesse comprado o bilhete?
Sendo que supra conclumos que a distino no indispensvel, no podemos,
todavia, prescindir dela. O CC soluciona este problema atravs da clusula geral de
responsabilidade civil [art. 483-1], atravs da violao de deveres de proteco que no se
fundam no acordo das partes: protege-se a integridade pessoal e patrimonial, fora do
permetro contratual. Ressalve-se as diferenas de regime [vg art. 500 vs art. 800].
O alargamento da responsabilidade obrigacional, incluindo deveres delituais no
contrato [obrigao de segurana, vg], contraria o princpio de tratar o igual de forma
idntica. A incluso de deveres desse tipo seria desnecessria, segundo ROMANO MARTINEZ,
j que os deveres acessrios do contrato decorrem das regras gerais da responsabilidade civil.
Fundar a responsabilidade por violao de direitos absolutos no negcio jurdico criaria uma
hipertrofia do direito contratual.
145
Face ao potencial concurso entre a responsabilidade delitual e a contratual, os
partidrios da teoria da prevalncia da responsabilidade contratual em detrimento da
primeira, sustentam-na mediante recurso a trs argumentos:
A existncia de um contrato estabelece deveres de proteco derivados da
boa f, mtuos e recprocos.
O princpio da autonomia privada evidencia que, com a celebrao de um
negcio jurdico, as partes pretenderam afastar as regras da responsabilidade
extra-contratual.
o Crtica: a celebrao do contrato no priva as partes da proteco
geral, no se renunciando defesa que teriam independentemente da
celebrao do mesmo [ROMANO MARTINEZ].
A responsabilidade obrigacional impe um regime mais gravoso para o lesante
[devedor], pelo que o credor no tem qualquer interesse em recorrer s
regras da responsabilidade extra-contratual.
o Crtica: sendo certo que os prazos da prescrio so mais longos na
responsabilidade obrigacional [art. 309, 20 anos], dispondo o credor
de uma tutela mais eficaz, os prazos de exerccio de direitos podem
ser bastante mais restritos nos contratos em especial do que aquele
da responsabilidade extra-contratual [art. 498, trs anos], vg nos
casos do cumprimento defeituoso nos contratos de compra e venda ou
de empreitada [ROMANO MARTINEZ]. No mbito da responsabilidade
extra-contratual, ao lesado no pode ser aplicado um prazo
prescricional que o coloque numa situao pior da que estaria nos
termos gerais do art. 498: trs anos.
Esta teoria, apesar das crticas supra, coerente com a relao de interaco entre
os dois tipos de responsabilidade, e no de especialidade. As regras da responsabilidade
obrigacional aplicar-se-o, assim, a danos extra rem [provocados no cumprimento da
obrigao, mesmo que por actividades laterais, provocando prejuzos na pessoa e no restante
patrimnio do credor]. Exemplo: o incndio que deflagre durante as obras de reparao de
146
um prdio presumir-se-ia culpa do empreiteiro [responsabilidade obrigacional, presuno de
culpa art. 799].
ROMANO MARTINEZ discorda da exemplificao supra: se responsabilidade do
produtor o DL que a consagra aplica as regras delituais, o mesmo critrio pode ser
estabelecido para os danos extra rem, justificando-se a aplicao da responsabilidade extra-
contratual. O mesmo autor prope a distino seguinte:
Danos extra rem: danos pessoais e no restante patrimnio do
accipiens/destinatrio do pagamento/credor e de terceiros [no inclui o
prejuzo causado no objecto da prestao] aplicam-se as regras da
responsabilidade extra-contratual.
o Danos pessoais [vg ferimentos causados por exploso de garrafa de
gs].
o Danos noutros bens do credor [vg animal enfermo que contagiou os
demais].
o Viga defeituosa que causou a runa da casa do dono da obra, vg.
o Parceiro pensador que, no mbito de obrigao pecuria, alimentou
o gado com refeies estragadas que havia adquirido previamente ao
fornecedor, devendo indemnizar o parceiro proprietrio, vg. Pode
invocar direito de regresso contra o fornecedor da rao.
Danos circa rem, por excluso de partes: danos causados no objecto da
prestao, to-s aplicam-se as regras da responsabilidade obrigacional.
o Diminuio ou perda do valor da coisa
o Custos contratuais
o Valor da eliminao dos defeitos
o Montante dispendido em estudos e pareceres
o Diferena de preo para aquisio de bem substitutivo
o Lucros cessantes
o Outras despesas derivadas do incumprimento:
Renda da casa arrendada por perodo em que no foi possvel
us-la
147
Custo da sementeira perdida porque as sementes so de
fraca qualidade e no germinaram
Despesas judiciais na aco em que se exige a execuo
especfica ou a resoluo do contrato
Quando se assista simultaneamente a danos extra rem e circa rem, o credor tem
direito a uma pretenso indemnizatria, embora exista concurso de normas [uma s
pretenso, um nico pedido processual, com duplo fundamento: responsabilidade extra-
contratual e obrigacional]. Todavia, as regras que regem a indemnizao so comuns s duas
responsabilidades [art. 562 ss], ainda que o fundamento de direito seja diverso. Ainda assim,
o princpio da liberdade de opo entre as pretenses delitual e contratual maioritrio na
doutrina e na jurisprudncia. No extremo oposto, situa-se a regra do no-cmulo, absurda
segundo ROMANO MARTINEZ. Levada ao limite, o filho do dono da obra no poderia
demandar delitualmente o empreiteiro pelos ferimentos do pai como consequncia do defeito
da prestao, vg, mas to-s no caso de morte do mesmo.
Para evitar que o lesado seja menos protegido na hiptese de ter celebrado um
contrato, deve admitir-se a possibilidade de concurso de normas [princpio da liberdade de
opo]. ROMANO MARTINEZ conclui pela superao da rigidez dos conceitos jurdicos da
responsabilidade contratual e delitual.
Concluso:
S se admite recurso responsabilidade extra-contratual [violao de direitos
absolutos] quando:
o A prestao causou danos em bens do patrimnio do credor, sem
dependncia do contrato cumprido: danifica-se uma obra j
existente.
o Exemplos:
Adaptao de um comutador a uma mquina, fazendo uma
fenda nesta, vg.
Instalao de uma cmara frigorifica num camio, estragando
o motor, vg.
Obras de reparaes de edifcios
148
Subempreitadas de acabamentos [vg instalaes elctricas]
Admite-se recurso responsabilidade obrigacional quando:
o Haja entrega de uma coisa com defeito [cumprimento defeituoso]
o Se realize uma obra imperfeita
o No basta que o prejuzo tenha sido causado por um facto ilcito
praticado na altura da realizao da prestao
o Os prejuzos que excederem o sinalagma contratual entram no campo
aquiliano.
Meios Gerais de Reaco em Caso de No Cumprimento
1: GARANTIA GERAL DAS OBRIGAES. Sendo a falta de cumprimento imputvel ao
devedor, o credor pode reagir executando os bens do seu patrimnio ou de terceiro garante.
Sobre esta matria, cfr. o captulo infra.
2: REALIZAO COACTIVA DA PRESTAO. Caso o devedor no cumpra de forma
voluntria a obrigao a que estava adstrito, permite-se que o credor:
Instaure uma aco de cumprimento e execuo, mediante a qual satisfaa
coactivamente o seu crdito [execuo do patrimnio do faltoso] arts. 817
ss.
Instaure uma execuo especfica, que pode respeitar a:
o Entrega de coisa determinada [art. 827]
o Prestao de coisa fungvel [art. 828]
o Prestao de facto negativo [art. 829]
o Contrato-promessa [art. 830]
Exija uma sano pecuniria compulsria [art. 829-A], caso se trate de uma
prestao de facto infungvel.
149
3: EXCEPO DE NO CUMPRIMENTO. Uma das partes pode recusar a sua prestao
se a contraparte no tiver cumprido [arts. 428 ss], em casos de mora ou de cumprimento
defeituoso.
Pressupe:
Subsistncia de uma relao sinalagmtica [vg compra e venda: o vendedor
recusa a entrega da coisa enquanto o devedor no pagar o preo].
Os prazos de cumprimento das prestaes no a podem inviabilizar.
A parte que cumpriu a prestao principal do contrato celebrado [vg o
mecnico que j reparou o veculo] no pode, depois, invocar a excepo do
no cumprimento.
Distingue-se do direito de reteno [art. 754].
4: RESOLUO. Nos contratos sinalagmticos, o incumprimento definitivo e o
cumprimento defeituoso da prestao de uma das partes permite que a contraparte resolva o
contrato [art. 801] condio resolutiva tcita, uma vez que se pressupe que as partes,
tacitamente, condicionam os negcios que ajustam ao seu pontual cumprimento.
Quanto ao regime, cfr. supra.
Impossibilidade Culposa do Cumprimento
1: IMPOSSIBILIDADE CULPOSA. A impossibilidade culposa no corresponde ao
incumprimento:
Incumprimento: para tal, necessrio que haja uma prestao devida e
possvel. S se pode estar adstrito ao que possvel e s se pode deixar de
cumprir aquilo a que se est adstrito.
Impossibilidade culposa: arts 801 a 804.
o O legislador equiparou o regime da impossibilidade culposa ao da
falta de cumprimento [art. 801-1] acarretando a obrigao de
indemnizar decorrente da responsabilidade obrigacional [arts.
798ss].
150
Tm aplicao todas as regras da falta de cumprimento [vg
art. 799-1]? SIM! Se no se presumisse a culpa do devedor, o
credor ficaria em desvantagem sempre que a prestao fosse
inexecutvel, sendo mais onerado no caso de impossibilidade
do que no caso de incumprimento.
o Impossibilidade parcial imputvel ao devedor [art. 802] estas regras
aplicam-se tambm ao incumprimento parcial, tal como as regras da
impossibilidade total se aplicam ao incumprimento total.
No Cumprimento Culposo
1: MODALIDADES. O no cumprimento culposo pode assumir os seguintes contornos:
Mora do devedor
Incumprimento definitivo
Cumprimento defeituoso
Iremos estudar cada uma delas com detalhe, infra 2 ss.
2: MORA DO DEVEDOR. Se o devedor, por causa que lhe imputvel, no efectuou o
cumprimento na data do vencimento, podendo realiz-lo mais tarde [porque ainda possvel
ou porque continua a satisfazer o interesse do credor, que ainda subsiste, arts. 804-2 e 808-
1], encontrar-se- numa situao de mora: falta temporria de cumprimento [arts. 804ss].
No haver mora solvendi se a causa do retardamento no for imputvel ao devedor:
vg devendo-se a caso fortuito ou a acto do credor. A culpa no retardamento presume-se [art.
799-1].
A mora tem incio com o vencimento da prestao, o qual pode advir [art. 805]:
De interpelao feita ao devedor [arts. 777-1 e 805-1]
Do decurso do prazo estabelecido para se efectuar o cumprimento ou da
interpelao [art. 805-2a]
o No mtuo, na falta de fixao de prazo, o pagamento devido 30 dias
aps a interpelao [art. 1148].
151
Do facto de se tratar de uma obrigao proveniente de facto ilcito [art. 805-
2b].
O vencimento da prestao carece de prova pelo credor [art. 342-1].
Enquanto o crdito for ilquido, o devedor no se constitui em mora [art. 805-3],
excepto se a falta de liquidez lhe for imputvel ou se se tratar de obrigao de indemnizar
por facto ilcito ou pelo risco.
Segundo ROMANO MARTINEZ, a mora deve ser qualificada como uma falta temporal
do cumprimento, e no como um defeito temporal do cumprimento, expresso que poder ser
confundida com o cumprimento defeituoso.
Distingue-se do incumprimento parcial, na medida em que pode haver mora
[retardamento da prestao] mas, enquanto houver essa mora, no se poder falar em
incumprimento definitivo, total ou parcial. O incumprimento definitivo parcial pressupe que
aquela parcela da prestao jamais ser realizada.
A mora pode respeitar tanto prestao principal, como s prestaes acessrias [vg
falta de entrega do manual de instrues do electrodomstico vendido], bem como s
relaes subsequentes [vg mora na eliminao dos defeitos da prestao].
A mora do devedor determina a subsistncia do vnculo, e tem como efeitos:
Dever de indemnizar o credor, nos termos gerais [arts. 804-1 e 562 ss]:
o Mantm-se o dever de cumprir a prestao.
o A indemnizao por danos moratrios no exclui o cumprimento,
antes se cumula com este.
o Tratando-se de prestaes pecunirias, a consequncia legal so os
juros de mora [art. 806], sem necessidade de prova de danos pelo
credor os juros de mora legais so de 4%, no Direito Civil; quando
convencionais, podem ser de 13% [sem garantia real] ou de 11% [com
garantia real].
Assuno do risco [art. 807-1]:
o O devedor assume o risco da perda ou deteriorao da coisa que
deveria entregar.
152
o A mora confere ao credor a faculdade de recorrer excepo de no
cumprimento do contrato [arts. 428 ss].
A situao de mora extingue-se com:
Purgao [purgatio morae]: cumprimento da prestao com pagamento da
indemnizao moratria.
Transformao da mora em incumprimento definitivo:
o Prazo admonitrio [art. 808-1]
o Perda do interesse do credor [art. 808-1]
o Declarao do devedor de que no pretende cumprir
Extino da obrigao, por impossibilidade superveniente do cumprimento
3: INCUMPRIMENTO DEFINITIVO. O incumprimento definitivo designa os casos em
que a prestao no tenha sido cumprida e j no possa vir a s-lo posteriormente.
Face presuno de culpa [art. 799-1], se a prestao no foi definitivamente
cumprida, pressupe-se que:
O devedor actuou ilicitamente
A actuao culposa [ainda que a culpa seja presumida]
Causou danos para o credor [que carecem de prova]
Verificados os pressupostos gerais da responsabilidade civil [aco, ilicitude, culpa,
dano e nexo de causalidade adequada], o devedor ter que indemnizar o credor por no ter
cumprido definitivamente a prestao a que se encontrava adstrito [arts. 798 ss].
Eis as causas de incumprimento definitivo:
Perda de interesse do credor:
o No se justifica que, ainda assim, o solvens pretenda realizar a
prestao, uma vez que o interesse do credor designa o fim para o
qual a obrigao foi constituda.
o apreciada objectivamente [art. 808-2]
o ao credor que incumbe a prova da perda de interesse [art. 342-2]
o Se o credor perder o interesse, j no se poder recorrer realizao
coactiva da prestao [arts. 817 ss].
153
o Exemplos: negcios sazonais, casamento, etc.
Decurso do prazo suplementar [admonitrio] de cumprimento estabelecido
pelo credor [accipiens], arts.808-1 e 808:
o O credor no deve ficar indefinidamente adstrito relao
obrigacional
o Prazo deve ser razovel
o Consequncias do desrespeito do prazo: o accipiens pode optar entre
as regras do incumprimento definitivo e as da aco de cumprimento
e de execuo especfica.
Declarao expressa do devedor em no querer cumprir:
o No se torna necessrio que o credor estabelea um prazo
admonitrio.
o Se o devedor declarar que no vai cumprir, o accipiens pode optar
entre as regras do incumprimento definitivo e as da aco de
cumprimento e de execuo especfica.
De todo o modo, a impossibilidade culposa da prestao determina a equiparao ao
incumprimento definitivo [arts. 801 e 802].
Perante um caso de incumprimento definitivo, o credor pode:
Resolver o contrato [art. 801-2]:
o Extino retroactiva do vnculo obrigacional [retroactividade in
radicem]
Exigir uma indemnizao pelos danos [art. 801-2]:
o Funes da indemnizao:
Interesse contratual negativo: restabelecer a situao que
existiria se a parte lesada no tivesse celebrado o contrato.
S se justifica quando o credor resolveu o contrato e
est adstrito a devolver a prestao recebida.
Restitui-se a situao, como se a parte lesada no
tivesse confiado no contrato que celebrou.
154
Interesse contratual positivo: colocar a parte lesada em
circunstncias idnticas s que se verificariam se o contrato
tivesse sido pontualmente cumprido.
A resoluo prevista no art. 802 pode ser cumulada
com a indemnizao pelo interesse contratual
positivo, de modo que o credor possa ser ressarcido
quanto aos seus lucros cessantes.
O credor que resolve o contrato no deve ficar em
pior situao do que aquele que pede a reduo do
preo.
o Como se determina o valor da indemnizao?
Doutrina clssica: s a indemnizao pelo interesse contratual
negativo pode ser cumulada com a resoluo do contrato.
No admite que a parte lesada possa pedir a
resoluo do contrato e pretender ser indemnizada,
restabelecendo a situao que existiria se o contrato
tivesse sido cumprido [interesse contratual positivo].
A indemnizao pelo interesse contratual negativo
abrange as despesas contratuais do prprio acto, bem
como as acessrias, e os lucros cessantes.
Doutrina minoritria: admite-se que, apesar de existir
fundamento para resolver o contrato, o credor opte por exigir
a indemnizao pelo interesse contratual positivo, devendo
realizar a sua contraprestao [Surrogationstheorie].
A indemnizao pelo interesse contratual positivo
pode ser cumulada com a resoluo do contrato.
Exigir a reduo da sua contraprestao:
o Quando o incumprimento definitivo parcial, o credor tem a
faculdade de exigir a realizao do que for vivel e reduzir a sua
155
contraprestao, para alm do direito a ser indemnizado pelo
interesse contratual negativo [art. 802-1].
Commodum de representao [art. 803-1]:
o Possibilidade de:
O credor exigir a entrega de uma coisa adquirida pelo devedor
em substituio do objecto da prestao que este no
efectuou.
O credor sub-rogar-se directamente na titularidade de um
direito que o solvens tenha adquirido contra terceiro [vg
subsdio ou seguro].
o Estas duas possibilidades podem verificar-se em caso de
incumprimento definitivo ou de cumprimento defeituoso.
4: CUMPRIMENTO DEFEITUOSO. Ainda que o legislador tenha sido omisso quanto a
este tipo de inadimplemento [salvo breve referncia no art.799-1 e indcios no art. 798 -
falta () ao cumprimento], deve-se entender que a diviso tripartida: mora,
incumprimento definitivo e cumprimento defeituoso.
A figura do cumprimento defeituoso [inexacto ou imperfeito] tem contornos anglo-
saxnicos [breach of contract] e designa as situaes em que o devedor realiza a prestao a
que estava adstrito em violao do princpio da pontualidade do cumprimento [discrepncia
entre o ser e o dever ser].
Por outras palavras, se o credor no fica satisfeito, o devedor no liberado da sua
prestao. Depende do preenchimento de quatro condies:
O devedor realizou a prestao em violao do princpio da pontualidade:
o Nove classes de hipteses de cumprimento defeituoso:
1. Prestao realizada de modo distinto do acordado
2. Prestao realizada em tempo distinto do acordado, seja ela
antecipada ou retardada [arts. 804ss, mora do devedor]
156
3. Prestao de quantidade distinta da devida, seja para mais
[devedor exige que lhe seja devolvido] ou para menos [credor
exige o remanescente]
4. Prestao realizada em local diverso do acordado
5. Entrega de coisa diferente da acordada [direito de
substituio]
6. Prestao de qualidade diversa da devida [relativa conduta
ou ao objecto] prpria das prestaes de facere
7. Prestao padece de um defeito de direito [vg entrega de
coisa alheia]
8. Violao de deveres acessrios
9. Realizao defeituosa da prestao, expressamente
consagrada na lei
O credor procedeu sua aceitao por desconhecer a desconformidade ou,
conhecendo-a, apondo uma reserva:
o Desconhecimento do credor: pelo facto de o defeito no ser
detectvel, quando a prestao haja sido realizada sem carecer de
aceitao ou quando haja sido realizada a terceiro.
Aceitao da prestao em pleno conhecimento: no se pode
considerar esse cumprimento como defeituoso.
o Conhecimento da inexactido do cumprimento, com reserva: o credor
pode aceitar o que lhe for prestado.
O credor tem interesse, apesar do defeito, em receber a
prestao.
A boa f impe-lhe o dever de aceitar o que for prestado vg
defeito pouco significativo, sem prejuzo de indemnizao
pelo devedor.
157
O defeito relevante:
o No se justificaria que o credor demandasse a contraparte por um
defeito insignificante do cumprimento [bom senso e boa f objectiva]
art. 762-2.
o Importncia do defeito apreciada em concreto, mas determinada
objectivamente luz do interesse do credor.
Foram causados danos tpicos:
o Delimitao pela negativa: foram causados prejuzos distintos
daqueles que o credor poderia sofrer em caso de incumprimento
definitivo ou de mora.
o Dever de eliminao do defeito ou de reduo da contraprestao [vg
preo].
Excluem-se do mbito do cumprimento defeituoso as situaes em que a prestao
efectuada tardiamente [arts. 804 ss] e quando a falta de quantidade no afecte a totalidade
da prestao [casos em que o incumprimento parcial implique uma correlativa satisfao do
interesse do credor].
Pela consequente satisfao parcial do interesse do credor, com o cumprimento
defeituoso, poder-se-ia defender que este seria um tipo de incumprimento parcial, seja ele
definitivo ou retardado/mora [vg quando a obrigao deficientemente cumprida genrica].
No segundo ROMANO MARTINEZ, uma vez que a satisfao parcial do interesse do credor
nem sempre se verifica e, mesmo que tal suceda, os meios de que dispe o credor [exigncia
da eliminao dos defeitos, vg] excedem os meios legalmente previstos para as hipteses de
incumprimento definitivo parcial ou de mora parcial. Por outro lado, o incumprimento
definitivo parcial e a mora parcial pressupem que o credor s haja aceite uma parte da
prestao. Por fim, o incumprimento parcial corresponde a uma viso meramente
quantitativa da insuficincia da prestao, viso essa que no contundente com o
cumprimento defeituoso.
Ao cumprimento defeituoso aplicam-se os arts. 762 ss e 798ss pelos indcios
terminolgicos explicitados supra, e s a partir do momento em que a prestao defeituosa
aceite pelo credor.
158
So ainda de aplicar, analogicamente, as regras do incumprimento definitivo e da
mora:
Regras da impossibilidade culposa: aplicam-se quando a deficincia seja de
tal ordem que o credor no tenha qualquer interesse na prestao recebida e
esta no possa ser realizada em momento posterior.
Regras da mora: aplicam-se quando a prestao possa ser executada mais
tarde.
Finalmente, do regime da execuo inexacta estabelecido em termos especiais para
alguns contratos [vg quanto compra e venda - arts. 905 ss e 913 ss - e empreitada - arts.
1220 ss], pode-se inferir um conjunto de princpios bsicos:
O credor pode exigir que o cumprimento defeituoso seja rectificado, lato
sensu
Se o defeito no for eliminvel, o credor pode exigir que a prestao seja
substituda.
Enquanto o defeito no for eliminado, ou a prestao substituda, o credor
pode invocar a excepo do no cumprimento [arts. 428 ss] e recusar a sua
contraprestao [vg pagar o preo].
Quando o cumprimento defeituoso implique uma perda de valor da prestao
efectuada, o credor pode reduzir a sua contraprestao, de modo a
reequilibrar a relao contratual.
O credor tem direito resoluo do contrato, verificados os pressupostos dos
arts. 801 e 808.
Para alm disso, o credor tem o direito indemnizao por todos os danos
que a prestao defeituosa haja causado.
5: RESPONSABILIDADE POR ACTO DE TERCEIRO. A responsabilidade do devedor
pode ser agravada por facto de outrem, seja por culpa in eligendo, in instruendo ou in
vigilando.
Por outro lado, o devedor pode responder objectivamente pelo incumprimento
imputvel a terceiro, a quem encarregara e executar a prestao a que estava adstrito [art.
159
800, sem culpa]. Mesmo tendo o devedor agido com diligncia, in eligendo, in instruendo ou
in vigilando do auxiliar, responsvel pela actuao deste, uma vez que o devedor retira
benefcios da actuao de terceiros e deve suportar os prejuzos inerentes [ubi commoda ibi
incommoda]. Por fim, o credor dever ficar em situao idntica que estaria se a prestao
tivesse sido cumprida, na totalidade, pelo devedor, tendo o direito de exigir um cumprimento
diligente deste.
6: FIXAO CONTRATUAL DOS DIREITOS DO CREDOR. Os direitos do credor podem
ser fixados contratualmente pelas seguintes vias:
Clusulas de limitao e de excluso da responsabilidade:
o Liberdade contratual
o Proibio de renncia antecipada aos direitos por parte do credor
[art. 809] no pode renunciar ao direito a ser indemnizado pelo
incumprimento. Excepes a esta regra:
Acordo prvio, desde que a excluso ou limitao no
compreenda actos que representem a violao de deveres
impostos por normas de ordem pblica.
lcita a excluso contratual da responsabilidade objectiva,
sem culpa, e no da responsabilidade subjectiva.
o Clusulas de limitao da responsabilidade: limitao mxima ou
agravamento.
o As clusulas de excluso da responsabilidade distinguem-se da
delimitao do objecto do negcio jurdico [art. 405], fixando o seu
contedo ou extenso [vg clusula de contrato de seguro ou placa em
parque de estacionamento].
Clusula penal:
o Montante fixo ajustado pelas partes para a indemnizao resultante
de qualquer dos tipos de incumprimento [art. 810].
o Reduo da clusula penal [art. 812].
Sinal: cfr. supra, contrato-promessa [arts. 441 ss].
160
GARANTIA DAS OBRIGAES
Garantia Geral
1: PATRIMNIO DO DEVEDOR. O patrimnio do devedor constitui a garantia geral
das obrigaes por ele assumidas [art. 601].
Garantia deve, aqui, ser entendida em termos objectivos: enquanto segurana no
cumprimento das obrigaes, assegurando o pagamento de dbitos, e no enquanto
coercibilidade.
A garantia geral incide sobre todos os bens que integram o patrimnio do devedor,
indiscriminadamente, altura da execuo, independentemente de terem sido adquiridos
antes ou depois da constituio do crdito [excepto quando haja acordo de limitao de
responsabilidade, nos termos do art. 602]. Contrape-se, assim, s garantias especiais, que
incidem sobre bens certos e determinados do patrimnio do devedor. A garantia geral no
prevalece em relao a garantias especiais.
S respondem pelo cumprimento das obrigaes os bens do devedor susceptveis de
penhora [art. 601], i.e., aqueles que constam dos arts. 821 ss CPC.
Importa ainda aferir a que ttulo o devedor detm os bens no seu patrimnio: se for
proprietrio, os bens respondem na totalidade; se for titular de um direito real menor [vg
usufruturio] ou de um direito pessoal de gozo [vg arrendatrio] cumpre apreciar caso a caso:
Usufruturio: a execuo s abrange o direito de usufruto e no a
propriedade sobre a coisa.
Locatrio: o direito de gozo sobre a coisa locada no executvel, em
princpio, salvo tratar-se de arrendamento para o comrcio ou indstria.
No caso de concurso de credores, e no sendo o patrimnio do devedor suficiente
para saldar todas as dvidas, proceder-se- ao rateio [art. 604]: os vrios credores,
independentemente da data de constituio do crdito, sero pagos proporcionalmente
atravs do patrimnio do devedor [aquele a quem era devida maior quantia ir receber uma
quota superior dos demais].
161
2: GARANTIAS APARENTES. Na prtica bancria, frequente que o devedor preste
garantias de cumprimento, ditas especiais, que tm, na verdade, uma eficcia meramente
obrigacional, pelo que apenas produzem efeitos inter partes. Estas garantias so aparentes
porque nada acrescentam garantia geral, nem podem ser apostas por um dos credores aos
demais, em caso de concurso de credores.
Em concluso, visto que apenas produzem efeitos entre o devedor e o credor, as
garantias aparentes so ineficazes em relao aos demais credores.
Exemplos:
Carta de conforto [comfort letter]
Negative pledge
Clusula pari passu
Contrato-promessa de garantias especiais
Conservao da Garantia Patrimonial
1: CONSERVAO DO PATRIMNIO. Com vista a evitar a dissipao de bens do
patrimnio do devedor, estabeleceram-se meios conservatrios da garantia patrimonial [arts.
605 ss], dos quais:
Declarao de nulidade
Sub-rogao do credor ao devedor
Impugnao pauliana
Arresto
2: DECLARAO DE NULIDADE. art. 605.
3: SUB-ROGAO DO CREDOR AO DEVEDOR. A sub-rogao do credor ao devedor
permite que o credor exera contra terceiros direitos do devedor [arts. 606 ss].
Distingue-se da aco directa, no mbito da unio de contratos.
162
3: IMPUGNAO PAULIANA. Atravs da impugnao pauliana [arts. 610 ss] o credor
pode tornar relativamente ineficazes actos de alienao ou onerao patrimonial perpetrados
pelo devedor para o prejudicar. Destes actos excluem-se aqueles de natureza pessoal [vg
casamento, divrcio ou adopo].
Esta aco desvia-se do princpio geral da responsabilidade patrimonial, uma vez que
destri a barreira que se interpe entre o direito de execuo dos credores e os bens
alienados pelo devedor, que j se encontram na esfera jurdica de terceiro. Corresponde,
pois, a uma reaco legal violao do princpio de garantia patrimonial.
Eis os requisitos da impugnao pauliana [arts. 610-612]:
Acto praticado pelo devedor que no seja de natureza pessoal
Esse acto provoca, para o credor, a impossibilidade de obter a satisfao
integral do seu crdito ou o agravamento dessa responsabilidade
Acto praticado de m f [bilateral] ou tratar-se de um acto de natureza
gratuita
necessrio que o crdito seja anterior ao acto, ou mesmo posterior, quando
o acto tenha sido efectuado dolosamente com o fim de impedir a satisfao
do direito do futuro credor.
4: ARRESTO. O arresto [arts. 619 ss] designa a apreenso judicial de bens do
devedor se houver justo receio de extravio ou dissipao dos mesmos.
Cesso de Bens aos Credores
1: NOO. A cesso de bens aos credores um contrato mediante o qual o devedor
inadimplente, ou em vias de no cumprir as suas obrigaes, encarrega os credores, ou alguns
deles, de procederem liquidao do seu patrimnio ou de parte dele, repartindo entre si o
produto do mesmo para satisfao dos respectivos crditos [art. 831].
Este negcio pode servir de remdio ao incumprimento, obstando, pois, aplicao
das regras da garantia do cumprimento, designadamente execuo do patrimnio do
devedor.
163
2: REGIME. A cesso de bens no oponvel aos credores com crditos anteriores
celebrao do negcio, que no tenham nela participado [art. 833]. Esta figura no funciona,
pois, como uma garantia especial [cfr. infra], na medida em que os credores cessionrios no
adquirem qualquer preferncia sobre os bens cedidos em caso de concurso com outros
credores com crditos anteriores cesso.
Se os credores tiverem crditos constitudos em data posterior cesso, cumpre
distinguir:
Bens sujeitos a registo: se a cesso tiver sido registada, oponvel a esses
credores [art. 832-2]; se a cesso no tiver sido registada, o direito desses
credores no oponvel mesmo em relao a terceiros cujos crditos se
constituram em data posterior da cesso de bens.
Bens no sujeitos a registo: a cesso oponvel a esses credores.
Os credores relativamente aos quais a cesso de bens seja oponvel no podem
executar a parte do patrimnio do devedor que tenha sido cedida [art. 833, 2 parte].
3: NATUREZA JURDICA. A cesso de bens no um contrato exclusivamente
obrigacional, na medida em que se apresenta como oponvel a terceiros que se tenham
constitudo como credores depois do seu ajuste.
No h, contudo, qualquer transferncia da propriedade dos bens, mas sim a
incumbncia de um encargo [art. 831]: os credores cessionrios so encarregados de liquidar
o patrimnio do devedor, aproximando a figura do contrato de mandato, ainda que com
especificidades.
Feita a liquidao, o devedor fica liberado das suas dvidas perante os credores
cessionrios na medida em que o produto da liquidao tenha satisfeito os crditos destes
[art. 835]. Se, diversamente, for insuficiente o produto recebido, os crditos mantm-se na
proporo no paga. Se exceder, incumbe aos credores a devoluo do remanescente.
164
Garantias Especiais
1: GARANTIAS ESPECIAIS. Atravs das garantias especiais, a lei permite que o
credor, por via negocial, se coloque numa situao privilegiada em relao aos demais
credores, sem perder os direitos prprios dos credores comuns.
Se for insuficiente a garantia especial, o credor preferencial ter que concorrer ao
rateio com os restantes credores, conforme explicitado supra.
Em suma, a garantia especial constitui um reforo da garantia geral.
2: PRESTAO DE CAUO. A prestao de cauo [arts. 623ss] pode constituir-se
mediante a prestao de outras garantias pessoais ou reais e prossegue duas finalidades:
Assegurar o cumprimento de eventuais obrigaes, que no se sabe ainda se
se viro a constituir compensando os prejuzos decorrentes de um eventual
futuro incumprimento contratual [vg contrato de empreitada].
Assegurar o cumprimento de obrigaes de montante indeterminado como
as partes no tm ainda a possibilidade de avaliar a amplitude exacta da
obrigao, podem acordar quanto constituio de uma cauo.
O depsito de dinheiro, ttulos de crdito, pedras ou materiais preciosos como cauo
havido como penhor [arts. 623-1 e 666-2], facto que justifica a qualificao da cauo em
garantia especial mista, um tertium genus entre as garantias pessoais e reais.
3: GARANTIAS PESSOAIS. As garantias pessoais implicam que, para alm do
patrimnio do devedor, exista o patrimnio de um terceiro responsabilizado pelo pagamento
da mesma dvida, atravs da adjuno de bens penhorveis de outro patrimnio.
Garantias pessoais tpicas: fiana e aval
Garantias pessoais atpicas: garantia autnoma e carta de conforto
Estudaremos os seguintes exemplos de garantias pessoais:
Fiana:
165
o O credor passa a ter como garantia de cumprimento dois patrimnios:
o do devedor que responde por dvida prpria e o do fiador que
responde por dvida alheia [arts. 627 ss].
o Em relao a ambos os patrimnios, o credor tem to-s a garantia
geral, concorrendo contra todos os credores no rateio.
o Fiador: responsabilidade pessoal pelo cumprimento de uma dvida
alheia.
o Caractersticas da fiana:
Caracterstica imprescindvel: acessoriedade [art. 627-2] a
fiana fica subordinada a acompanhar a obrigao afianada.
Declarao expressa
Constituio de forma menos onerosa
Acompanha a invalidade e extino da obrigao
principal
Fiador pode invocar meios de defesa do afianado
Caracterstica que pode ser afastada: subsidiariedade
[benefcio da excusso, art. 638].
O fiador s responde quando se provar que o
patrimnio do devedor insuficiente
Pode ser afastada pela vontade das partes
Caracterstica inexistente nas obrigaes mercantis
o Caso em que o fiador se apresenta como
principal pagador, tornando-se ambos
responsveis solidrios pelo pagamento.
o Pode constituir-se mediante negcio jurdico entre fiador e credor,
com ou sem acordo do afianado.
Subfiana ou abonao:
o Pressupe a existncia de duas fianas numa relao sucessiva.
o O subfiador garante, perante o credor, a solvabilidade do fiador [art.
630].
166
o O subfiador dispe de duplo benefcio da excusso [art. 643]: -lhe
lcito recusar o cumprimento enquanto o credor no tiver excutido os
bens do devedor ao fiador.
Pode ser total ou parcialmente afastado pelas partes
No vigora no caso de obrigaes comerciais
Caso em que o subfiador responde solidariamente com
o fiador e o devedor
Retrofiana:
o Figura no prevista na lei: negcio atpico na sua formulao mas
cujos efeitos o aproximam da fiana.
o O retrofiador garante o devedor perante o fiador que exerce o direito
de crdito no qual ficou sub-rogado.
o Se o fiador for chamado a honrar a dvida do seu afianado, a lei
confere-lhe um direito de crdito contra este, com base numa sub-
rogao legal [arts. 644 e 592] o exerccio desse direito de crdito
pode ser garantido atravs de uma retrofiana.
o Se o devedor, demandado por via da sub-rogao, no pagar ao seu
fiador, este exige o cumprimento ao retrofiador.
Mandato de crdito:
o Quando algum encarrega outrem de conceder crdito a um terceiro
[art. 629-1], e o fizer exigindo que seja realizado por sua conta,
celebra um contrato de mandato [art. 1157] e, no caso do art. 629,
sem representao [art. 1180] o mandatrio concede crdito em
nome prprio.
o O mandato de crdito no constitui, todavia, um verdadeiro contrato
de mandato, na medida em que no tm aplicao as regras dos arts.
1181 ss. Corresponde, sim, a uma garantia pessoal.
o O mandante responde como fiador do terceiro [muturio] perante o
mandatrio [mutuante].
167
o A iniciativa de prestar garantia cabe ao fiador, e, contrariamente ao
que acontece na fiana, a vontade de a conceder no tem que ser
expressamente declarada [art. 628-1]. A fiana resultante do manda
to de crdito tem como fonte directa a lei e no a vontade das partes
o Livre revogao [art. 629-2, 1 parte].
o O encarregado, depois de ter aceite o encargo, pode licitamente no
conceder o crdito, mas apenas quando a situao patrimonial do
terceiro ou do autor do encargo se tiverem alterado em data posterior
do encargo [art.629-3].
o Responsabilidade por actos lcitos denncia do mandato de crdito
[art. 629-2].
Seguro de crdito:
o Diploma avulso. Contrato feito pelo credor, o tomador de seguro,
para cobertura do prejuzo resultante do no cumprimento da
obrigao.
Conveno del credere:
o Uma das partes assegura outra que os crditos desta perante
terceiros, relacionados com a actividade da primeira, sero por ela
saldados em caso de incumprimento desses devedores.
o Prevista no Cdigo Comercial e no Regime do Contrato de Agncia.
o Uma pessoa [comissrio ou agente] garante perante o credor
[comitente ou principal] o cumprimento da obrigao do devedor
[pessoa contratada por intermdio do comissrio ou agente], em
termos idnticos aos do art. 1183.
Aval:
o Garantia pessoal caracterstica dos ttulos de crdito, concretamente
das letras, das livranas e dos cheques.
o Tal como a fiana, um patrimnio torna-se responsvel pelo
pagamento da dvida alheia, mas no constitui uma obrigao
acessria da dvida avalizada, mantendo relativa autonomia.
168
Garantia autnoma ou garantia bancria:
o Concesso eventual de um crdito equivalente ao do montante
garantido, mediante uma contrapartida [comisso].
Cartas de conforto ou comfort letter:
o Missiva dirigida a uma instituio de crdito por uma sociedade-me
que, numa relao de grupo, detm uma posio accionista
significativa na sociedade-filha, informando acerca da existncia de
um compromisso assumido pela primeira perante a destinatria,
dando o seu patrocnio quanto seriedade da recomendada ou quanto
ao cumprimento dos deveres por ela assumidos.
4: GARANTIAS REAIS. As garantias reais pressupem a afectao de bens do devedor
ou de terceiro ao pagamento preferencial de determinadas dvidas.
So mais eficientes que as garantias pessoais na medida em que reduzem o risco, uma
vez que o credor pago, preferencialmente, pelo valor de determinados bens. Todavia, so
menos flexveis quanto sua constituio, modificao e execuo.
As garantias reais associam-se normalmente aos direitos reais de garantia. Por vezes,
todavia, o titular exerce um poder directo e absoluto sobre determinada coisa corprea [vg
na hipoteca], uma vez que lhe conferido o direito de requerer a sua venda judicial.
Para mais, s se podem qualificar como direitos reais as garantias que incidam sobre
coisas e no aquelas que recaiam sobre direitos [vg penhor de direitos, arts. 679 ss].
Consignao de rendimentos [arts. 656 ss]:
o No se confunde com a consignao de receitas
o O credor paga-se pelos rendimentos de certos bens imveis ou mveis
sujeitos a registo.
o Pode ser convencional [prevista no CC] ou judicial [CPC]
o Carece de registo para produzir efeitos contra terceiros
o Em caso de concurso, o credor tem preferncia ante os demais pelo
valor dos rendimentos consignados.
169
o Pode operar independentemente de ter havido violao do direito de
crdito motivo pelo qual includa entre os acordos que facilitam o
pagamento de dvidas [ROMANO MARTINEZ]. Apresenta similitudes
com a dao pro solvendo [art. 840-1], uma vez que confere ao
credor meios que lhe facilitam a satisfao do crdito.
o Aplicam-se-lhe as normas da hipoteca [art. 665].
Penhor:
o Incide sobre coisas ou direitos no hipotecveis [vg direitos de autor],
necessariamente mveis [art. 666-1] pergunta-se se abranger
complexos de coisas/universalidade, vg o estabelecimento comercial.
o Penhor de coisas [arts. 669 ss]
o Penhor de direitos [arts. 679 ss] aplicam-se, por remisso, as regras
do penhor de coisas [art. 679].
o Penhor com desapossamento o autor do penhor entrega o bem ao
credor pignoratcio ou a um fiel depositrio [contrato real quoad
constitutionem], com tradio da coisa. Funo de publicidade.
o Penhor sem desapossamento
o O credor pignoratcio vai, de forma preferencial, satisfazer o seu
crdito pela venda judicial da coisa empenhada.
o Proibio de pactos comissrios [art. 694]: no se permite que o
credor fique com o bem dado em garantia.
Hipoteca:
o Tanto significa o direito real de garantia, como tambm o contrato
mediante o qual se constitui o direito em causa [bilateral].
o Tipos de hipoteca [art. 703]:
Legal
Judicial
Voluntria
o Incide sobre coisas imveis ou coisas mveis que sejam equiparadas s
primeiras [versa sobre bens registveis, enfim].
170
o Recai sobre direitos reais que no a propriedade [vg usufruto, direito
de superfcie - art. 688].
o No h direitos sobre direitos, pelo que a hipoteca ter por objecto
coisas determinadas [art. 716], abrangendo as partes componentes e
integrantes do bem.
o Vigora tambm a proibio do pacto comissrio [art. 694]: no se
pode acordar que o credor hipotecrio far seu o bem garante.
Privilgios creditrios:
o Concedidos a certos credores atendendo natureza do crdito [arts.
733 ss]. Constitui uma preferncia de pagamento independente de
registo preferncia de cumprimento.
o No so susceptveis de serem constitudos por negcio jurdico.
o Podem ser mobilirios ou imobilirios, gerais ou especiais.
o A sua eficcia depende do acto de penhora sobre os bens que so
objecto da respectiva incidncia s se constituem efectivamente
quando ocorrem os factos ou os actos de que a lei faz depender a sua
atribuio.
Direito de reteno:
o Confere ao devedor, que se encontra adstrito a entregar uma coisa e
disponha de um direito de crdito sobre o credor, o direito de no
efectuar a prestao, mantendo a coisa que deveria entregar em seu
poder [arts. 754 ss].
o Pressuposto: o crdito do devedor da entrega da coisa deve resultar
de despesas feitas por causa dela ou de danos por ela causados.
o Similitude com a excepo do no cumprimento [arts. 428 ss],
embora possa ser exercido independentemente de relao
sinalagmtica, tenha funo de garantia e incida apenas sobre coisas
corpreas, mveis e imveis.
Garantias de natureza processual: penhora e arresto repressivo, que no
estudaremos nesta sede.
171

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DISCLAIMER

Estes apontamentos no dispensam o estudo dos manuais recomendados pelo

DIREITO DAS OBRIGAES II

PROF. ROMANO MARTINEZ

Faculdade de Direito de Lisboa

1: GENERALIDADES. Antes de estudarmos a responsabilidade objectiva, seja ela pelo

risco ou pelo sacrifcio, cumpre tecer algumas consideraes preliminares e recordar os

pressupostos gerais da responsabilidade civil.

A responsabilidade civil uma fonte de obrigaes, maxime a obrigao de

lei [arts. 562 ss].

ocorrem, a responsabilidade civil consiste no conjunto de factos que do origem obrigao

de indemnizar os danos sofridos por outrem [ressarcibilidade].

Relativamente distino entre responsabilidade subjectiva e objectiva, importa

Responsabilidade subjectiva ou delitual: a responsabilidade civil pressupe,

culpa. A actuao do agente , assim, ilcita e culposa: um delito, enfim.

o As responsabilidades obrigacional e extra-contratual so, em regra,

subjectivas, assentando no princpio da culpa: vg devedor que falta

ao cumprimento da obrigao, com culpa [responsabilidade

Responsabilidade objectiva: constitui uma excepo regra geral da

responsabilidade subjectiva ou delitual [art. 483-2], j que o dano

provocado, ainda que independentemente de culpa do agente. Pressupe

um dano, como toda a responsabilidade civil, mas no existe delito.

Modalidades de responsabilidade objectiva, consoante o ttulo de

o Pelo risco: tipificada na lei [art. 483-2], aplica-se s prticas de

actividades humanas lcitas, normalmente geradoras de prejuzo [vg

circulao automvel]; do risco inerente a essas actividades resulta

o dever de reparar o dano.

Funo principal: reparao do dano

Funo acessria: preveno

o Pelo sacrifcio ou por acto lcito: a lei autoriza o agente a agir,

causando prejuzos a outrem e correlativa obrigao de

compensao desses danos [vg constituio de servido legal de

Funo exclusiva: reparao do dano.

o As responsabilidades obrigacional e extra-contratual podem ser,

excepcionalmente, objectivas, independentemente de qualquer

culpa: vg devedor que falta ao cumprimento da obrigao, sem

culpa [responsabilidade objectiva obrigacional, art. 800].

2. PRESSUPOSTOS. Sumariamente iremos enunciar cada um dos pressupostos da

Face ao disposto no art. 483-1:

Ilicitude [violar ilicitamente]

o No se verifica na responsabilidade por facto lcito

Culpa [com dolo ou mera culpa]

o Prescinde-se na responsabilidade pelo risco

Dano [pelos danos]

Nexo de causalidade entre facto e dano [resultantes da violao]

1. O facto voluntrio do lesante remete-nos para um comportamento humano,

dominvel pela vontade, expresso da conduta de um sujeito responsvel. No se exige

bastando a conduta sob o controlo da sua vontade.

O facto voluntrio pode revestir duas formas:

Aco [art. 483]: existe um dever genrico de no lesar direitos alheios

[neminem laedere], pelo que no se exige qualquer dever especfico.

Omisso [art. 486]: exige-se um dever especfico de praticar o acto omitido,

j que no existe um correspondente dever genrico de evitar a ocorrncia de

danos para outrem, o que tornaria a vida em sociedade insustentvel e

multiplicaria as ingerncias na esfera jurdica alheia.

o O dever especfico de garante pode ser criado por contrato [vg

algum estar obrigado a vigiar um doente mental, evitando que se

o Ou pode ser imposto pela lei [arts. 491-493]. No direito alemo, a

partir de disposies semelhantes, tem-se defendido a doutrina dos

deveres de segurana no trfego ou dos deveres de preveno do

perigo delituais, alargando-se a responsabilidade por omisso para

ns [ANTUNES VARELA, MENEZES CORDEIRO e SINDE MONTEIRO].

Na responsabilidade objectiva, o facto que a despolete essa imputao pode ser um