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Contratos em geral: Teoria geral dos contratos. Princpios. Elementos constitutivos. Pressupostos de
validade. Reviso. Extino.
Atualizado em agosto de 2014 por Igor Itapary Pinheiro
Atualizado em agosto de 2012 por Sophia Nbrega Cmara
1 NOES GERAIS
O Estado Social, marcado pelo avano tecnolgico, e pela sociedade de massa subverteu a concepo
clssica de contrato que pressupunha a igualdade dos contratantes. O contrato de adeso, criado em
1901, demonstrou a necessidade de o Estado limitar a autonomia privada em prol do interesse pblico e
social. O contrato de adeso um contrato bastante suscetvel de abuso do poder econmico (RIPERT).
A autonomia da vontade est limitada pelos princpios da BOA-F OBJETIVA e FUNO SOCIAL
DO CONTRATO, que, ao lado da EQUIVALNCIA MATERIAL DAS PRESTAES, constituem os
PRINCPIOS SOCIAIS DO CONTRATO..
CONTRATO BASE e CONTRATO DERIVADO (TRF1): contrato derivado tem o condo de extinguir o
contrato base? Pela resposta da questo NO. J que afirma: o mecanismo tcnico do contrato derivado
propicia, por parte de terceiro, o gozo das utilidades do contrato base, SEM, CONTUDO, LEV-LO
EXTINO.
EXEMPLO 01: a sublocao, como ocorre com qualquer contrato derivado, haver de seguir o
contrato-base (LOCAO), no podendo, desta forma, permitir o que este probe. Assim, extinto o
contrato-base, seja qual for a sua causa, sero tambm extintas as eventuais sublocaes, ressalvados
direitos indenizatrios em favor do sublocatrio contra o sublocador.
CONTRATOS COLIGADOS: so, pois, os que embora distintos, esto ligados por uma clusula acessria,
implcita ou explcita. (...) so os que se encontram ligados por um nexo funcional, podendo essa
dependncia ser bilateral vende o automvel e a gasolina - ; unilateral compra o automvel e arrenda a
garagem, ficando o arrendamento subordinado compra e venda -. Alternativa compra a casa na praia ou,
se no for para l transferido, loca-a para veraneio. Mantm-se a individualidade dos contratos, mas as
vicissitudes de um podem influir sobre o outro (Tartuce). Os contratos coligados deve ser interpretados
segundo os critrios de hermenutica do CC, em especial dos arts. 112 e 113, considerada a sua conexo
funcional (Em. n. 421/CJF). Sobre a matria, assim j decidiu o STJ:
RECURSO ESPECIAL. AO CAUTELAR DE EXIBIO DE DOCUMENTO. DOCUMENTO
COMUM. SERVIO DE TELEFONIA. DISK AMIZADE. SERVIO PRESTADO POR TERCEIRO E
COBRADO PELA CONCESSIONARIA DE TELEFONIA. DOCUMENTOS COMUNS EM VIRTUDE
DAS RELAES JURDICAS COLIGADAS. NEGATIVA DE EXIBIO. MULTA COMINATRIA.
IMPOSSIBILIDADE (SMULA 372/STJ).
PRESUNO DE VERACIDADE. INAPLICABILIDADE. BUSCA E APREENSO, SEM PREJUZO
DA RESPONSABILIDADE POR CRIME DE DESOBEDINCIA (ART. 362 DO CPC).
1. O Art. 844 do Cdigo de Processo Civil ao tratar da ao cautelar de exibio estabelece que "tem lugar,
como procedimento preparatrio, a exibio judicial: [...] II - de documento prprio ou comum, em poder de
co-interessado, scio, condmino, credor ou devedor; ou em poder de terceiro que o tenha em sua guarda,
como inventariante, testamenteiro, depositrio ou administrador de bens alheios".
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7. A ao prevista no art. 19 da Lei 8.245/91 no foi utilizada para manter ou restabelecer o equilbrio
inicial da locao, afetado por fatos imprevistos, no sendo, portanto, apta obteno da tutela jurisdicional
almejada, o que revela a falta de interesse jurdico de agir, ante a completa inadequao da via eleita, sendo
de rigor o reconhecimento da carncia de ao por ausncia de interesse processual, a teor do art. 267, VI do
CPC.
8. O pleito de reduo do valor locatcio pactuado, sem relevante alterao superveniente da conjuntura
econmica ou do mercado, desvincularia o aluguel e o prprio contrato de locao do objetivo central
avenado entre as partes, qual seja, a ciso de uma empresa de grande porte, afrontando o arqutipo da
lealdade contratual, de tal arte que se reveste de violao da boa-f objetiva.
9. Agravo Regimental desprovido.
(AgRg no REsp 1206723/MG, Rel. Ministro JORGE MUSSI, QUINTA TURMA, julgado em 17/05/2012,
DJe 11/10/2012)
Orlando Gomes diz que o Direito Romano uma referencia histrica do contrato, mas ele foi moldado,
desenvolvido pelo Capitalismo, no plano econmico, e o liberalismo, no plano poltico, especialmente
no final do sec xix, incio do sec xx. Sendo assim, faria com que o Estado no se metesse nas relaes
contratuais. Esta teoria norteia o desenvolvimento na Europa e na Amrica. A autonomia privada era tudo,
partia-se da premissa que as partes eram iguais. A ideia era de que a autonomia privada era o ncleo da
relao entre partes iguais.
Durante o sec XX, inmeras foram as variveis para a modificao da teoria clssica do contrato.
Tivemos as revolues socialistas, 2 guerras mundiais, completa mudana na economia global. Tudo
isto obrigou a doutrina a modificar a teoria clssica do contrato. Esta teoria clssica foi reconstruida, foi
reformulada em novas bases. A teoria clssica se reformulou, durante o sec XX, os Estados sentiram a
necessidade de determinar na teoria dos contratos o dirigismo contratual, que um processo de conteno
ou limitao das bases da teoria clssica do contrato, porque o Estado sentiu a necessidade de limitar a
autonomia privada, o contrato de adeso, que nos d a imagem da nova teoria do contrato. Quem
criou o contrato de adeso foi um jurista francs, Raymond Saleis, em 1901, que trata-se de uma tcnica de
contratao que se caracteriza pelo fato de uma das partes ditar o contedo da relao negocial. George
Ripair, analisando o contrato de adeso, diz que o contrato de adeso o termmetro que nos mostra a
mudana da teoria contratual. Ele se pergunta se ele realmente o contrato, pq, aonde est a autonomia
privada no contrato de adeso??? No contrato de adeso uma das partes dita o contedo do contrato.
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O trip da teoria clssica foi reformulado (autonomia privada, igualdade entre as partes
contratantes, fora obrigatria do contrato pacta sunt servanda). A nova teoria contratual reconstruida
em perspectiva constitucional, sem menoscabar os elementos da teoria clssica, aponta no sentido de
reconhecer na autonomia privada, uma funo socializante, de maneira a permitir a pactuao de
relaes negociais em harmonia com o valor mximo da dignidade da pessoa humana. (Gustavo
Tepedino Problema de direito civil constitucional / Fachim/ Hironaca). O que se busca no desaparecer a
autonomia privada, isto nunca, sempre o ncleo do contrato a autonomia privada. Esta liberdade
contratual foi funcionalizada. No se quer fazer justia social, uma justia distributiva do contrato.
O contrato um NJ por meio do qual as partes criam deveres jurdicos manifestando a sua
autonomia privada, limitada por valores constitucionais. A autonomia privada a base do contrato. Mas
o que seria a autonomia privada?
PRINCPIOS CONTRATUAIS
Art. 478 CC/02 > nos contratos de execuo continuada, ou diferida, se a prestao de uma das partes se
tornar excessivamente onerosa, com extrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos
extraordinrios e imprevisveis, poder o devedor pedir a resoluo do contrato. Os efeitos da sentena que a
decretar retroagiro data da citao.
Certo , portanto, que o princpio da fora obrigatria no tem mais encontrao a predominncia e a
prevalncia que exervia no passado. O princpio em questo est, portanto, mitigado ou relativizado,
sobretudo pelos princpios sociais da funo social do contrato e da boa f-objetiva (Tartuce).
3. PRINCPIO DA EQUIVALNCIA MATERIAL - prof. Paulo Lobo trata bem deste princpio. Tem
intima conexo com a funo social. Enunciado 22 da 1 jornada de direito civil. Significa que em um
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contrato, as partes devem guardar equilbrio entre as prestaes pactuadas. Mas h situaes em que o
contratante assume o risco, com no caso dos contratos aleatrios.
Obs: o que uma CLUSULA GERAL? Segundo a prof. Judith Martins Costa, trata-se de uma
disposio normativa dirigida ao juiz para que, a vista do caso concreto, crie, complemente, ou
desenvolva uma norma jurdica. Ela tem contedo aberto que impe ao juiz uma conduta, um
comportamento, no sentido de desenvolver a norma jurdica. Tem contedo aberto, mas no trata-se de
conceito aberto.
A melhor doutrina no Brasil de Flvio Tartucci, Paulo Roberto Naline quando cuida do princpio
da funo social, ele incide tanto no mbito intrnseco como extrnseco da relao contratual.No
ambito interno, significa que as partes devem guardar equilbrio e lealdade entre elas. No mbito
externo, temos, como exemplo, que um contrato no pode violar regras do direito ambiental, ele
internamente perfeito, mas se, externamente, violar o direito ambiental, ento ele estar ferindo a funo
social do contrato. O contrato deixou de ser um tomo para se contextualizar socialmente. Isto mostra a
mudana de mentalidade o amadurecimento do direito brasileiro.
O CC16 no tratou do principio da funo social, quem trata no CC02 no art. 421.
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6. PRINCPIO DA BOA-F OBJETIVA - para entendermos a boa-f temos que voltar ao tempo e fazer
um histrico deste princpio. Ela tem raiz na denominada bona fides do Direito Romano, significando
poca, um conceito tico individual. Ccero em diversas passagens fala em bona fides, na mentalidade do
direito romano, a boa-f atuar de acordo com o comportamento que voc espera do outro. A nossa atual
doutrina tem suas bases no Direito Alemo, que a nossa principal referencia histrica, que recepcionou
o direito romano, reconstruindo a bona fides,
A base da boa f o 242 do cdigo alemo quando os alemes tratam do conceito de lealdade e
confiana. A doutrina traduz lealdade e confiana como boa-f objetiva. Em Roma, a boa-f tem padro
individual, e os alemes transformaram a boa-f em regra, em valor objetivo de conduta. H influencia do
direito alemo no cdigo italiano, no cdigo de portugal, e no cdigo brasileiro. O Direito Alemo o
bero desta influencia no Brasil, que est no art. 422 do NCC. A BOA F OBJETIVA
INFLUNCIA DOS ALEMES.
Qual a diferena entre boa-f subjetiva e boa-f objetiva? Boa-f subjetiva traduz um estado psicolgico
de inocncia. J a boa-f objetiva trata-se de uma clusula geral de natureza principiolgica e que
consiste em uma regra de contedo tico e exigibilidade jurdica.
Antnio Menezes de Cordeiro e sua clssica obra da boa-f objetiva no Direito Civil/ Editora Almedina
de Portugal.
Estudando este autor, chegamos concluso que a boa-f objetiva possui funes:
1. funo interpretativa - Orlando Gomes j tratou disto. O juiz quando interpreta um contrato
deve, de toda maneira, resguardar a boa-f art. 113 do NCC. (o negcio jurdico deve ser interpretado
segundo a boa-f e os usos do lugar de sua celebrao).
Trata-se da violao positiva do contrato. Expresso tambm conhecida como cumprimento defeituoso ou
cumprimento imperfeito, a violao positiva do contrato uma espcie de inadimplemento contratual a
imputar responsabilidade contratual objetiva quele que viola direitos anexos do contrato. A violao
positiva do contrato no decorrer do descumprimento da prestao principal do mesmo, mas sim da
inobservncia dos deveres anexos decorrentes do princpio da boa-f objetiva em sua funo de proteo e
de tutela. So exemplos desta violao o dever de informao, de proteo, de assistncia, de cooperao,
e de sigilo. Se, qualquer desses deveres for descumprido haver a violao positiva do contrato, que
poder ensejar o pedido, pela parte inocente, da resoluo do contrato ou at mesmo a oposio da exceo
de contrato no cumprido.
3. funo de controle art. 187 abuso de direito tambm comete ato ilcito o titular de um
direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social,
pela boa-f, ou pelos bons costumes.
4. O princpio da boa-f objetiva exercer trs funes: (i) instrumento hermenutico; (ii) fonte de direitos e
deveres jurdicos; e (iii) limite ao exerccio de direitos subjetivos. A essa ltima funo aplica-se a teoria do
adimplemento substancial das obrigaes e a teoria dos atos prprios, como meio de rever a amplitude e o
alcance dos deveres contratuais, da derivando os seguintes institutos: tu quoque, venire contra facutm
proprium, surrectio e supressio.
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5. A supressio indica a possibilidade de reduo do contedo obrigacional pela inrcia qualificada de uma
das partes, ao longo da execuo do contrato, em exercer direito ou faculdade, criando para a outra a
legtima expectativa de ter havido a renncia quela prerrogativa.
6. Recurso especial a que se nega provimento.
(REsp 1202514/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 21/06/2011,
DJe 30/06/2011)
O dever de informao decorre da Boa-f objetiva, da sua funo integrativa. Em todo e qualquer contrato,
no apenas nos contratos de consumo, as partes devem, reciprocamente, prestar informaes necessrias
uma outra. A doutrina hoje entende, enunciado 24 da 1 jornada, que, dada a grande importncia
tico-jurdica dos deveres anexos, a responsabilidade civil de quem os descumpre objetiva. A
responsabilidade civil de quem descumpre os deveres anexos objetiva.
Criticas ao art. 422 do NCC - este artigo mandou aplicar o princpio da boa-f na concluso e durante
a execuo, e esqueceu o codificador de se referir que, este princpio da boa-f aplica-se tambm nas
fases pr e ps contratual. A ps-eficcia objetiva do contrato: o princpio da boa-f deve ser tambm
observado aps a consumao do contrato.
A fase pr-contratual a fase das tratativas preliminares. No se trata de promessa, porque ai seria contrato
preliminar. Aqui, redige-se a minuta do contrato. Ex. caso da CICA e dos agricultores do RS, a indstria
incentivava a safra e depois assinavam o contrato de venda dos tomates. A empresa resolveu no
assinar o contrato, houve quebra de boa-f objetiva pr-contratual.
2 CONCEITO
CONTRATO um negcio jurdico em que as partes convergem vontades contrapostas, com o escopo
de atingir determinados interesses, segundo as limitaes impostas pelos princpios da FUNO
SOCIAL e da BOA-F OBJETIVA.
O contrato um negcio jurdico, que tem forma livre, exceto no que for determinado pela lei.
Consensuais, formais ou
Quanto forma
reais
Quanto designao Nominados e inominados
Alienao de bens
Quanto ao objeto (contedo do direito Transmisso de uso e gozo
conferido) Prestao se servio
Contedo especial CONTRATOS ACESSRIOS
Execuo imediata ou CONTRATOS-
Quanto ao tempo de execuo Execuo mediata
DERIVADOS
Execuo diferida
Intuito personae ou
Quanto pessoa do contratante
impessoal
Contrato bilateral imperfeito o contrato unilateral que, por circunstncia acidental, ocorrida no
curso da execuo, gera alguma obrigao para o contratante que no se comprometera. Pode ocorrer
com o depsito e o comodato quando, por exemplo, surgir para o depositante e o comodante, no
decorrer da execuo, a obrigao de indenizar certas despesas realizadas pelo comodatrio e pelo
depositrio. O contrato bilateral imperfeito subordina-se ao regime dos contratos unilaterais, porque as
contraprestaes no nascem com a avena (Carlos Roberto Gonalves).
ONEROSOS ou GRATUITOS
Gratuitos ou benficos so os contratos em que apenas uma das partes aufere benefcio ou vantagem.
Nos onerosos, ambos os contraentes obtm proveito, ao qual corresponde um sacrifcio.
A doutrina distingue os contratos gratuitos propriamente ditos dos contratos desinteressados. Aqueles
acarretam uma diminuio patrimonial a uma das partes, como se d nas doaes puras. Estes,
subespcies dos primeiros, no produzem esse efeito, malgrado beneficiem a outra parte (comodato e
mtuo, p.ex.). Como decorrncia lgica da estrutura contratual, em regra, o contrato oneroso bilateral, o
gratuito unilateral. Mas pode haver exceo, como o caso do contrato de mtuo de dinheiro sujeito a juros
mtuo feneratcio pelo qual alm da obrigao de restituir a quantia emprestada contrato unilateral - ,
devem ser pagos os juros contrato oneroso (Tartuce).
COMUTATIVOS ou ALEATRIOS
Os contratos onerosos subdividem-se em comutativos e aleatrios. Comutativos so os de prestaes
certas e determinadas. Os contratos aleatrios caracterizam-se pela incerteza, para as duas partes,
acerca das vantagens e sacrifcios que deles pode advir.
CONSENSUAIS ou REAIS
Contratos consensuais, ou formais, so aqueles que se perfectibilizam com a simples manifestao do
consentimento. Contratos reais so os que exigem, para se aperfeioar, alm do consentimento, a
entrega da coisa que lhe serve de objeto, como os de depsito, comodato ou mtuo, por exemplo. Todos
so, tambm, unilaterais. No se pode confundir o aperfeioamento do contrato plano de validade
com o seu cumprimento plano da eficcia. A compra e venda gera efeitos a partir do momento em que as
partes convencionam sobre a coisa e o seu preo. No caso da compra e venda de imveis, o registro mantm
relao com a aquisio da propriedade do negcio decorrente, o mesmo valendo para a tradio nos casos
envolvendo bens mveis. Utilizando a escada ponteana, o registro e a tradio esto no plano da eficcia
desse contrato. No que concerne tradio, melhor dizer que est, em regra, no plano da eficcia. Isso
porque, no caso dos contratos reais, a entrega da coisa est no plano da validade. (Tartuce).
NOMINADOS ou INOMINADOS
Contratos nominados so os que tm designao prpria. Inominados so as que no a tm.
Contratos tpicos so os regulados pela lei, os que tm o seu perfil nela traado. Contratos atpicos so os
que resultam de um acordo de vontades, no tendo, porm, as suas caractersticas e requisitos definidos e
regulados na lei.
Contratos acessrios: so aqueles cuja existncia jurdica supe a dos principais, pois visam a assegurar
a sua execuo. EXEMPLO: a fiana contrato acessrio, estabelecido para garantir a locao, que
contrato principal.
CONTRATOS NO CC/02
O Cdigo Civil de 2002 os disciplinou da seguinte forma:
a) Ttulo V Dos contratos em Geral, subdividido em dois Captulos (Captulo I - Das Disposies
Gerais - e Captulo 2 - Da Extino do Contrato). Tais captulos so ainda estruturados em Sees, que
versam sobre aspectos gerais da matria contratual;
b) Ttulo VI Das Vrias Espcies de Contratos, subdividido em 20 captulos, compartimentados em
vrias outras Sees, cuidando dos Contratos em Espcie. Nota-se, no estudo dessa disciplina, que o
codificador inovou, ao tratar de temas no regulados pelo Cdigo anterior, a exemplo do contrato
preliminar, do contrato com pessoa a declarar, da resoluo por onerosidade excessiva (aplicao da
teoria da impreviso), da venda com reserva de domnio, da venda sobre documentos e do contrato
estimatrio.
Esse princpio traduz a ideia de que o contrato tem por pedra de toque o consensualismo. Todo contrato
pressupe uma certa liberdade intelectual.
No contrato de adeso, a parte que adere a proposta ainda tem uma liberdade, mesmo que reduzida, porque
h a liberdade de aderir ou no. Se for retirada totalmente a autonomia da vontade do contrato, no ser
contrato, ser outra figura.
Segundo tal princpio, o contrato deve, como regra geral, gerar efeitos apenas entre as prprias partes. Mas a
doutrina elenca algumas excees, ou seja, que geram efeitos para terceiros. EXEMPLO 01: contrato de
seguro de vida, j que por meio do qual feita uma estipulao em favor de terceiro (beneficirio), que no
parte do contrato, mas sofre a sua influncia. EXEMPLO 02: contrato com pessoa a declarar.
A TEORIA DA IMPREVISO tem raiz histrica no Cdigo de Hamurbi. Mas essa teoria modernamente
foi cunhada pelos franceses, que moldaram o conceito moderno de teoria da impreviso, por meio da LEI
FaILLIOT DE 1916.
O artigo 317 do CC uma aplicao especfica da teoria da impreviso para fins de reviso de uma
prestao do contrato. O artigo 478 o artigo que serve para resolver o CONTRATO e no somente
revisar uma prestao especfica do contrato.
OBS: No confundir o instituto da leso com a teoria da impreviso. Na leso, o contrate j surge
viciado. Nesse caso no se aplica a teoria da impreviso, a qual s tem uso quando o contrato nasceu vlido,
porm, com o decurso do tempo, desequilibrou-se os deveres entre os contratantes.
mais do que lgico que sendo socializada a propriedade, feita a socializao dos contratos. O direito de
propriedade um direito complexo de usar, gozar, fruir e dispor, assim a manifestao da propriedade feita
por meio de contratos.
4.4.1 Conceito
Trata-se de um conceito jurdico de contedo indeterminado, em que se compreende, na medida em que lhe
reconhecemos o efeito de impor limites liberdade de contratar. um princpio limitativo da liberdade
de contratar, estabelecendo parmetros para a liberdade de contratar. Est previsto no artigo 421, CC/02.
OBS: O art. 2.033 nico, do CC/02, dispe que a funo social preceito de ordem pblica. Nesse passo,
pode ser reconhecida de ofcio a nulidade de conveno das partes que a contrariar.
Foram os Alemes, por meio da clusula TREU UND GLAUBEN , que estabeleceram modernamente o
conceito de boa-f objetiva.
Qual a conseqncia jurdica da quebra da boa-f objetiva? Segundo doutrina, a violao de um dos
deveres anexos, gera RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA.
idia de supressio, surrectio, tu quoque, venire contra factum proprium no potest necessita,
preliminarmente, de uma exata compreenso sobre o princpio da confiana e sobre abuso de direito. A
confiana instalada nas tratativas e execues de um negcio jurdico, expem o sujeito a uma
correspondncia de consideraes ticas e morais. Por outro lado, defraudada a pessoa da confiana
depositada, desenvolve-se uma instabilidade social, que deve ser, desde logo, refutada do convvio social. A
proteo conferida a confiana se revela, assim, num princpio fundamental de concretizao da boa-f,
onde o Direito deve proteger o investimento confiado pelos indivduos. Logo, a confiana guardada pelas
partes, merece uma tutela jurdica especfica, j que no pode ficar descampada de uma eventual frustrao.
Essa proteo, de um modo geral, em nosso ordenamento jurdico deriva de um preceito constitucional
fundamental, inerente a todos os indivduos, que assegura um acesso irrestrito ao Poder Judicirio, pela leso
sofrida, sendo outrossim, exercitvel atravs do direito de petio (art. 5, XXXIV e XXXV, CF). Portanto,
sendo legtima a expectativa criada, e por ser a boa-f uma clusula geral inserida no ordenamento jurdico
brasileiro, a tutela jurdica ampara o sujeito que teve a sua confiana violada, conforme, por exemplo, a
vedao do venire contra factum proprium. Igualmente, o abuso do direito decorre da violao de um
direito subjetivo, cuja conceituao varia conforme a maioria da doutrina. Logo, em rpida sntese, direito
subjetivo aquele conferido ao indivduo que visa satisfao dos prprios interesses. Desse modo, visando
o direito subjetivo satisfao de determinados interesses, da sua violao verifica-se o seu abuso, ou seja,
d-se o abuso de direito toda vez que um interesse se sobrepujar ao interesse reciprocamente contraposto na
relao jurdica. A conjectura gerada pela violao do princpio da confiana, respaldada na clusula geral
da boa-f (art. 422, CC), como o abuso de direito, tutelado pela responsabilidade civil dos atos ilcitos [14],
transpem-se de uma responsabilidade meramente subjetiva, para uma responsabilidade que independe de
culpa. Ou seja, a ilicitude do ato praticado com abuso de direito possui natureza objetiva, aufervel
independentemente de culpa ou dolo.
Justia Federal, cujo teor se reproduz: a responsabilidade civil decorrente do abuso do direito
independe de culpa, e fundamenta-se somente no critrio objetivo-finalstico.
O venire contra factum proprium uma vedao decorrente do princpio da confiana. Trata-se de
um tipo de ato abusivo de direito. Referida vedao assegura a manuteno da situao de confiana
legitimamente criada nas relaes jurdicas contratuais, onde no se admite a adoo de condutas
contraditrias. Trata-se de uma regra de coerncia, por meio do qual se veda que se aja em determinado
momento de uma certa maneira e, ulteriormente, adote-se um comportamento que frustra, vai contra aquela
conduta tomada em primeiro lugar. Portanto, o venire contra factum proprium no potest significa a
proibio de ir contra fatos prprios j praticados.
Como afirma Menezes de Cordeiro o venire contra factum proprium coloca a hiptese de,
independentemente de ter sido acionado qualquer previso normativa comum de tipo contratual, o agente
fica adstrito a no contradizer o que fez e disse. A ttulo de exemplo, a situao em que o credor,
durante anos, aceita o pagamento da obrigao em data posterior ao do vencimento estipulado no
contrato configurando-se uma violao deste e, depois, vem pleitear a resciso contratual com base
na conduta anteriormente, por ele, tolerada. O venire contra factum proprium non potest ocorreu nesta
hiptese, quando se criou a confiana, no sentido de que nada seria feito contra essa violao contratual
pagamento da obrigao em data posterior estipulada. Logo, essa resciso pleiteada com base na conduta
tolerada, resulta numa violao do princpio da confiana, alm de mostrar-se um verdadeiro abuso de
direito, gerando as consequncias j mencionadas. Perante um comportamento contraditrio, portanto, a
ordem jurdica no visa manuteno do estado pela primeira atuao, que o direito no reconheceu, mas
antes a proteo da pessoa que teve por boa, com justificao, a atuao em causa.
O Superior Tribunal de Justia abriu precedente de aplicao do venire contra factum proprium
antes mesmo do advento do Novo Cdigo Civil, em julgado que afastou a possibilidade de anulao de
compra e venda de um imvel, celebrado somente pelo marido sem a outorga uxria, uma vez que a
prpria esposa declarou, como testemunha, em outro processo, a anuncia tcita venda.
Encontra-se exemplo de supressio e surrectio, assim, como bem acertadamente expe Maria Helena
Diniz, no art. 330 do Cdigo Civil, ao dispor que se o devedor efetuar, reiteradamente o pagamento da
prestao em lugar diverso do estipulado no negcio jurdico, h presuno juris tantum de que o
credor a ele renunciou, baseado no princpio da boa-f objetiva e nessas formas de aquisio e perda de
direito pelo decurso do tempo. Consequentemente, se o devedor efetuar o pagamento em local diverso do
previsto no contrato, de forma reiterada, surge o direito subjetivo de assim continuar fazendo-o surrectio
e o credor no poder contrari-lo, pois houve a perda do direito supressio -, desde que, contudo, com
observncia do venire contra factum proprium no potest. Desse modo, a surrectio, nas palavras de
Menezes de Cordeiro o instituto que faz surgir um direito que no existe juridicamente, mas que
tem existncia na efetividade social.
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Com relao ao tu quoque, esta expresso que, de fato, revela os deveres anexos de uma relao
contratual, decorrentes da boa-f. Essa locuo designativa de uma situao gerada de um abuso de direito,
que se verifica quando uma das partes viola a norma jurdica e, aps tenta aproveitar-se dessa
conduta em benefcio prprio, que conforme o brocardo turpitudinem suam allegans non auditur o
sujeito no pode valer-se da prpria torpeza -, que vedada pelo direito. Assim, quem viola as suas
obrigaes contratuais no pode se valer da sua prpria falta para se favorecer diante da contra parte.
Conforme o Enunciado n 24 do Conselho Superior da Justia Federal, a violao dos deveres anexos
decorrentes da clusula geral da boa-f objetiva, constitui-se espcie de inadimplemento,
independentemente de culpa.
Consequentemente, chega-se concluso de que tanto o tu quoque como o venire contra factum
proprium no potest so autnticos representantes dos deveres anexos implcitos nos contratos, que
devem ser observados integralizao pela boa-f objetiva. Logo, da sua no observncia que configura
uma usurpao dissimulada de uma conduta juridicamente vlida, como visto, acarreta numa
responsabilizao objetiva desse inadimplemento contratual. Por outro lado, o venire contra factum
proprium no potest representa, tambm, diametralmente, um nexo de ligao da supressio e da
surrectio, para que essas formas de aquisio e extino de direitos possam ser validamente
considerados, uma vez que, repita-se, essas formas de criao e perda de direitos, pelo decurso do
tempo, somente so abarcadas como legtimas, em nosso ordenamento jurdico, mediante expressa
disposio legal.
(HC 137.549/RJ, Rel. Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, SEXTA TURMA, julgado em
07/02/2013, DJe 20/02/2013).
Mesmo sendo vtima, h o dever de mitigar os efeitos do dano.
VENIRE CONTRA FACTUM PROPRIUM> tambm conhecido como doutrina dos atos prprios.
Segundo a doutrina do prof. Wagner Souza, o venire, tem raiz na obra do Azo, e, em traduo, significa que
a ningum permitido vir, atuar, contra um fato que lhe prprio. Em outras palavras, o venire, a luz
da boa-f e da confiana, probe comportamento contraditrio. Menezes de Cordeiro diz que uma
mesma pessoa no pode ter na linha do tempo, dois comportamentos, ainda que lcitos, contraditrios entre
si. O venire d base ao supressio e surretio. O princpio tambm vlido para relaes processuais:
AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL. INVESTIGAO DE PATERNIDADE.
CERCEAMENTO DE DEFESA. NO OCORRNCIA. POSSIBILIDADE DE INDEFERIMENTO DE
NOVO EXAME DE DNA. AUSNCIA DE PRECLUSO PARA O MAGISTRADO EM MATRIA
PROBATRIA. PRINCPIO DA BOA-F OBJETIVA.
1. Se as questes trazidas discusso foram dirimidas, pelo Tribunal de origem, de forma suficientemente
ampla, fundamentada e sem omisses deve ser afastada a alegao de negativa de prestao jurisdicional.
2. No h cerceamento de defesa quando o magistrado decide de forma suficientemente fundamentada sobre
a desnecessidade da prova requerida. Compete s instncias ordinrias exercer juzo acerca da suficincia
das provas produzidas, nos termos do art. 130 do CPC.
3. O fato de a juza sentenciante ter julgado a lide, entendendo desnecessria a produo de nova prova
pericial anteriormente deferida, no implica precluso "pro judicato", pois, em questes probatrias, no h
precluso para o magistrado. Precedentes.
4. O princpio da boa-f objetiva veda a atuao contraditria da parte no desenvolvimento da relao
processual (vedao de venire contra factum proprium).
5. Agravo regimental a que se nega provimento.
(AgRg no REsp 1212492/MG, Rel. Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, QUARTA TURMA, julgado
em 22/04/2014, DJe 02/05/2014)
TU QUOQUE > uma expresso que se retira de uma frase clssica de Jlio Csar para Brutos e
significa at tu!!. Este conceito quer evitar, luz da boa-f e da confiana, que a parte seja
surpreendida dentro do contrato. Ex. chamada exceo do contrato no cumprido exepcio non adimpleti
contractus que tem a ampla defesa para que no seja pego de surpresa, quando uma das partes exige da
outra prestao sem que haja realizado a sua primeiro, o demandado ou ru, pode propor em defesa a
exceo de contrato no cumprido para evitar ser pego de surpresa.
Proposta trata-se de uma declarao receptcia de vontade, sria e concreta, dirigida ao aceitante. A proposta
obriga o proponente, salvo nas hipteses em que a prpria lei afirma que a proposta no obrigatria. (arts.
427 e 428 do CC)
Art. 427. A proposta de contrato obriga o proponente, se o contrrio no resultar dos termos dela, da
natureza do negcio, ou das circunstncias do caso.
RESULTAR DOS TERMOS DELA = previso de desistncia
NATUREZA DO NEGCIO = limitao de estoque
CIRCUNSTNCIAS DO CASO = conceito aberto que ser avaliado pelo juiz, EXEMPLO: proposta
jocosa, feita de brincadeira.
A proposta entre presentes aquela feita entre pessoas que mantm contato direto e simultneo uma com a
outra. Entre ausentes, todavia, a proposta pressupe no haver contato direto e imediato entre as partes.
EXEMPLOS ENTRE PRESENTES: telefone e internet (MSN, Skype e similares). EXEMPLO
ENTRE AUSENTES: por carta ou por e-mail.
Fundamentalmente, a doutrina criou duas teorias explicativas a respeito da formao do contrato entre
ausentes (PEREIRA, Caio Mrio da Silva, ob. cit., pg. 25 e RODRIGUES, Silvio. Direito Civil Dos
Contratos e Declaraes Unilaterais de Vontade. vol 3. 25 ed. So Paulo: Saraiva, 1997):
4.1.1 teoria da cognio: para os adeptos dessa linha de pensamento, o contrato entre ausentes somente
se consideraria formado quando a resposta do aceitante chegasse ao conhecimento do proponente.
CRTICA: no se sabe qual o exato momento em que o proponente tomou conhecimento da aceitao.
4.1.2.3 sub-teoria da recepo: reputa celebrado o negcio no instante em que o proponente recebe a
resposta. Dispensa, como vimos, que leia a mesma. Trata-se de uma sub-teoria mais segura do que as
demais, pois a sua comprovao menos dificultosa, podendo ser provada, por exemplo, por meio do A.R.
(aviso de recebimento), nas correspondncias.
Mas, afinal, qual seria a teoria adotada pelo nosso direito positivo?
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No Direito brasileiro, parte da doutrina entende que se deve aplicar a sub-teoria da EXPEDIO e
outra parte sustenta que se deve aplicar a sub-teoria da RECEPO.
CLVIS BEVILQUA, autor do anteprojeto do Cdigo Civil de 1916 era, nitidamente, adepto da sub-
teoria da expedio, por reput-la a mais razovel e a mais jurdica. (BEVILQUA, Clvis. Direito das
Obrigaes.So Paulo: RED, 2000, pg. 238). Por isso, boa parte da doutrina brasileira, debruando-se
sobre o art. 1086 do Cdigo revogado, conclua tratar-se de dispositivo afinado com o pensamento de
CLVIS;
Na mesma linha, se cotejarmos esse dispositivo com o correspondente do Cdigo Civil em vigor, teremos a
ntida impresso de que foi adotada a vertente terica da expedio:Art. 434. Os contratos entre
ausentes tornam-se perfeitos desde que a aceitao expedida, exceto:I - no caso do artigo
antecedente;II - se o proponente se houver comprometido a esperar resposta;III - se ela no chegar no
prazo convencionado.
Note-se, entretanto, que o referido dispositivo enumera situaes em que o contrato no se reputar
celebrado: no caso do art. 433; se o proponente se houver comprometido a esperar a resposta (nesta
hiptese, o prprio policitante comprometeu-se a aguardar a manifestao do oblato); ou, finalmente, se a
resposta no chegar no prazo assinado pelo policitante.
Ocorre que, se ns observarmos a ressalva constante no inciso I desse artigo, que faz remisso ao art. 433,
chegaremos inarredvel concluso de que a aceitao no se reputar existente, se antes dela ou com ela
chegar ao proponente a retratao do aceitante. Atente para essa expresso: se antes dela ou com ela
CHEGAR ao proponente a retratao do aceitante.
Ora, ao fazer tal referncia, o prprio legislador acabou por negar a fora conclusiva da expedio,
para reconhecer que, enquanto no tiver havido a RECEPO, o contrato no se reputar perfeito,
pois, antes do recebimento da resposta ou simultaneamente a esta, poder vir o arrependimento do
aceitante. Podemos concluir que o contrato somente se forma quando o PROPONENTE RECEBE A
RESPOSTA, SEM ARREPENDIMENTO.
Dada a amplitude da ressalva constante no art. 433, que admite, como vimos, a retratao do aceitante at
que a resposta seja recebida pelo proponente, entendemos que o nosso Cdigo Civil adotou a sub-teoria da
recepo, e no a da expedio.
VCIOS REDIBITRIOS
CONCEITO
Os vcios redibitrios, por definio, so defeitos ocultos que diminuem o valor ou prejudicam a
utilizao da coisa recebida por fora de um contrato comutativo ( o contrato que tem regras certas,
sendo o oposto ao contrato aleatrio). EXEMPLO: aparelho de celular que no aceita determinadas ligaes
(matria que tem regramento prprio pelo CDC).
Esquema do examinador Olindo Menezes: tm fundamento no princpio da garantia: o alienante, no
contrato oneroso, tem o dever de assegurar a funcionalidade da coisa, dentro da sua finalidade. Boa-f
objetiva.
6.2 REQUISITOS
Poderamos, assim, elencar os seguintes elementos caracterizadores ou requisitos do vcio redibitrios:
a) a existncia de um contrato comutativo (translativo da posse e da propriedade da coisa);
b) um defeito oculto existente no momento da tradio (contemporaneidade);
c) a diminuio do valor econmico ou o prejuzo adequada utilizao da coisa.
Esquema do examinador Olindo Menezes: acresce ao requisito da alnea c o fator gravidade, no
envolvendo defeitos insignificantes e removveis. Ademais, acresce um quarto requisito:
desconhecimento pelo adquirente, em face da diligncia ordinria.
6.3 FUNDAMENTO
A regulao dos vcios redibitrios uma garantia para o adquirente.
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OBS: No confundir vcio redibitrio com erro. Este uma falsa percepo da realidade. um defeito
na percepo da coisa que, em si, no contm qualquer vcio. Aquele defeito da coisa.
AES EDILCIAS
Diante da ocorrncia dos vcios redibitrios, o adquirente pode propor dois tipos de ao (no cumulveis:
TRF1), h um concurso de aes:
ao redibitria: rejeio da coisa. As perdas e danos esto referidas no artigo 443. Art. 443. Se o
alienante conhecia o vcio ou defeito da coisa, restituir o que recebeu com perdas e danos; se o no
conhecia, to-somente restituir o valor recebido, mais as despesas do contrato.
ao estimatria ou ao quanti minoris: abatimento (artigo 442) Art. 442. Em vez de rejeitar a coisa,
redibindo o contrato (art. 441), pode o adquirente reclamar abatimento no preo.
Prazos: para a propositura das aes edilcias foram poucos dos prazos que foram aumentados (artigo 445):
* venda de animais - os prazos de garantia por vcios ocultos sero os estabelecidos em lei especial, ou,
na falta desta, pelos usos locais
So prazos decadenciais:
BEM 15 DIAS
30 DIAS Contado da SE J
MVEL Contado da
entrega ESTAVA
BEM 6 MESES alienao
01 ANO efetiva NA POSSE
IMVEL
O legislador entende que se o adquirente j estava na posse, j conhecia a coisa, ento deve ter um prazo
menor para ingressar com ao contra o alienante.
CRTICA: a lei no estabeleceu um prazo mnimo da posse, assim pela letra fria da lei at o prazo de posse
de 01 dia seria suficiente para a perda da metade do prazo decadencial. Assim seria justo que o legislador
estabelecesse um perodo de tempo suficiente para o efeito de perda da metade do prazo, na hiptese
prevista na segunda parte do artigo 445.
H GARANTIA LEGAL (essa estabelecida nos artigos acima), mas h tambm a GARANTIA
CONTRATUAL. Enquanto o prazo de GARANTIA CONTRATUAL est em curso, o prazo de
garantia legal est suspenso, nos termos do artigo 446, CC, que deve ser aplicado tambm s relaes
de consumo, j que no h regulao no CDC.
OBS: o CDC protege o consumidor no s dos vcios ocultos, mas tambm dos aparentes. Nesses
casos, o consumidor pode exigir a substituio do produto, o abatimento do preo ou o cancelamento
do contrato.
EVICO
CONCEITO
A evico, prevista como garantia legal do adquirente, ocorre quando o adquirente vem a perder a posse
ou a propriedade da coisa, em virtude do reconhecimento judicial ou administrativo do direito
anterior de terceiro. Consiste a evico na perda, pelo adquirente (evicto), da posse ou propriedade da
coisa transferida, por fora de uma sentena judicial ou ato administrativo que reconheceu o direito anterior
de terceiro, denominado evictor.
Em nosso Cdigo Civil, a evico disciplinada a partir do seu art. 447 (art. 1107, CC-16): Art. 447. Nos
contratos onerosos, o alienante responde pela evico. Subsiste esta garantia ainda que a aquisio se
tenha realizado em hasta pblica.
Aquisio da coisa em hasta pblica: o Cdigo de 2002 apresenta uma inovao no art. 447
retrotranscrito, dispondo que subsiste a garantia da evico ainda que a aquisio se tenha realizado
em hasta pblica. A dvida que o dispositivo suscita, no dirimida pelo Cdigo, consiste em saber
quem responde pela evico, tendo em vista que a venda no se d de modo espontneo pelo
proprietrio da coisa, mas forado pelo Estado, a fim de que terceiro seja favorecido. Diferente a
situao quando o proprietrio escolhe livremente a alienao de bem de sua propriedade em leilo,
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como sucede com a venda de obras de arte e de animais em rodeios. Nesse caso, a sua
responsabilidade pela evico permanece, sem que paire qualquer dvida a esse respeito. O problema
se prope apenas nas vendas foradas realizadas pelo Estado, como se d, por exemplo, nas hastas
pblicas de bens penhorados em execuo movida contra o proprietrio. Indagase -se, neste caso,
ocorrendo a evico, o adquirente do bem deve exigir a indenizao do antigo proprietrio ou do
credor que obteve o proveito com a venda que veio a ser prejudicada em razo de um direito anterior.
Parecenos que o arrematante ou adjudicante que sofreu a evico total ou par cial pode exigir a
restituio do preo da coisa evicta ou o valor do desfalque, voltandose contra o credor ou credores
que se beneficiaram com o produto da arrematao ou contra o devedorexecutado, proprietrio do
bem, se este recebeu saldo remanescente.
Personagens fundamentais:
A primeira parte do artigo 447 deixa bem claro quem responde pelos riscos: o alienante.
E para que a sua responsabilidade se manifeste, trs requisitos devem se conjugar:
a) aquisio de um bem;
b) perda da posse ou da propriedade; (note-se que a evico pode ser parcial)
c) prolao de sentena judicial ou execuo de ato administrativo.
O contrato pode aumentar a garantia da evico alm do estabelecido no artigo 450, da mesma forma
pode ser diminuda.
Mas a evico pode ser EXCLUDA, por admisso do CC. A excluso pode ser: LEGAL (artigo 457) ou
CONVENCIONAL (artigo 449)
Ora, se o adquirente sabia que a coisa era de terceiro, no pode demandar contra a evico. Art. 449. No
obstante a clusula que exclui a garantia contra a evico, se esta se der, tem direito o evicto a receber
o preo que pagou pela coisa evicta, se no soube do risco da evico, ou, dele informado, no o
assumiu. (TRF1)
O contrato pode dizer que o alienante no responde pela evico (at poderia ser revisada sob a luz do
princpio da funo social do contrato, mas a lei permite). Mas se isso ocorrer (clusula que exclui a
garantia), o evicto ter pelo menos o direito a receber o PREO QUE PAGOU, o que pode significar a no
excluso total da garantia. Entretanto, o contrato pode prever que o adquirente ciente do ato est assumindo-
o, o que implicar a total excluso da garantia.
Para que haja a excluso total da garantia (artigo 449), preciso que o adquirente expressamente tome
cincia e assuma os riscos da evico. (ver arts 451 a 456 CC)
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Com a entrada em vigor do novo Cdigo Civil, importantes problemas referentes ao Direito Intertemporal
podero ser suscitados, exigindo do magistrado redobrada cautela. Um desses problemas diz respeito
possibilidade de incidncia da lei nova em contratos celebrados antes de 11 de janeiro de 2003.
Segundo o art. 2035, os negcios jurdicos celebrados antes da entrada em vigor do novo Cdigo
continuaro regidos pelas leis anteriores (Cdigo Civil de 1916, Cdigo Comercial), no que tange aos seus
pressupostos de validade (nulidade e anulabilidade).
Da mesma forma, no se deve pretender aplicar as regras da leso e do estado de perigo (defeitos do
negcio jurdico), inauguradas pelo Cdigo de 2002 (art. 156 e 157), restando ao hermeneuta recorrer a
outros meios de colmatao, eventualmente aplicveis, e luz da disciplina normativa anterior.
Por tais razes, um contrato celebrado por um menor de 18 anos, antes de 11 de janeiro (data da entrada
em vigor do novo Cdigo), continua sendo anulvel (art. 147, I, CC-16), a despeito da reduo da
maioridade civil (18 anos), eis que, poca da celebrao do negcio, segundo a lei ento vigente, o ato
seria considerado invlido.
Alis, esta impossibilidade de retroao dos efeitos da lei nova para atingir a validez dos negcios j
celebrados apenas consubstancia a observncia da regra constitucional que impe o respeito ao ato jurdico
perfeito (art. 5, XXXVI, CF).
No entanto, se, por um lado, no pode a lei nova atingir a validade dos negcios jurdicos j constitudos,
por outro, se os efeitos do ato penetrarem o mbito de vigncia do novo Cdigo, devero se subordinar
aos seus preceitos, salvo se houver sido prevista pelas partes determinada forma de execuo. Esta
parte final do caput dever causar polmica, e abrir margem insegurana jurdica. (MRIO DELGADO
= direito intertemporal). (ANTONIO JEOV DOS SANTOS = a segunda parte inconstitucional).
Para melhor entend-lo, cumpre-nos marcar, neste ponto, um divisor de guas: quanto ao aspecto de sua
validade, no poder o Cdigo de 2002 atingir negcios celebrados antes da sua vigncia; no entanto,
quanto ao seu aspecto eficacial, ou seja, de executoriedade ou produo de seus efeitos, caso estes
invadam o mbito temporal de vigncia da nova lei, estaro a esta subordinados.
Entra em vigor o novo Cdigo Civil. Este, por expressa dico legal, no poder interferir na validade do
negcio celebrado, embora os efeitos do contrato de execuo protrada no tempo se sujeitem s
suas normas (art. 2.035). Com isso, regras como as relativas resoluo por onerosidade excessiva
(arts. 478 a 480), correo econmica das prestaes pactuadas (art. 317), ao aumento progressivo
de prestaes sucessivas (art. 316), ou s perdas e danos (arts. 402 a 405), para citar apenas alguns
exemplos, podero ser imediatamente aplicadas aos negcios jurdicos j constitudos, por
interferirem, apenas, em seu campo eficacial ou de executoriedade. EXEMPLO: desconsiderao da
personalidade jurdica, porque atinge o plano da eficcia.
Entretanto, nos termos da parte final do art. 2.035, se as partes houverem previsto outra forma de
execuo, a exemplo da execuo instantnea (que se consuma imediatamente, em um s ato), ou se
afastaram a incidncia de determinadas regras consagradas na lei nova que no tenham substrato de ordem
pblica a exemplo do aumento progressivo das prestaes sucessivas, poder ser evitada a incidncia da
nova lei.
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Mas observe: determinadas normas, como a que prev a resoluo por onerosidade excessiva ou a correo
econmica das prestaes pactuadas, em nosso pensamento, por seu indiscutvel carter publicstico e social,
no podem, a prioristicamente, ser afastadas pela vontade das partes.
Finalmente, o pargrafo nico do artigo sob comento, utilizando linguagem contundente, determina que
nenhuma conveno prevalecer se contrariar preceitos de ordem pblica, tais como os estabelecidos por
este Cdigo para assegurar a funo social dos contratos e da propriedade.
Muitos autores tm defendido que por meio desse dispositivo, h a extino de toda e qualquer clusula
leonina.
Exceptio non adimpleti contractus> trata-se de aplicao do tu quoque (a parte no pode ser
surpreendida dentro do contrato). uma defesa de mrito que uma parte ope outra, caso esta esteja
exigindo prestao sem ter realizado a sua. UMA DEFESA DE MRITO, CONTRA A PARTE QUE
EXIGE A PRESTAO
Nos contratos bilaterais gera-se obrigao para as duas partes, nenhum dos contratantes, antes de adimplir
sua obrigao pode exigir a do outro.
Se a primeira prestao houver sido cumprida de forma defeituosa, a outra parte, ainda assim pode opor
a defesa, mas o nome dela muda para exceptio non rite adimpleti contractus. Exceptio non rite adimpleti
contractus
Obs: o ordenamento brasileiro, todavia, admite renncia esta defesa por meio da denominada solve et
repete.
A solve et repete uma renncia exceptio non adimpleti contractus.
A clusula "solve et repete", significa "pague e depois reclame", a que se estabelece num, contrato,
com o objetivo de tornar a exigibilidade de sua prestao a qualquer inteno contrria do devedor, sendo
que o mesmo s poder reclamar desta em outra ao, visando assim o pagamento ao credor sem outra
oposio.
A jurisprudncia italiana durante algum tempo dividiu-se em torno da "solve et repete, considerando essa
como clusula leonina, restando a ela alguma restrio no que tange a questo dos limites a ela imposta".
Esses limites consistem em determinar se a clusula valida de todos os modos em sua extenso, ou se
precisaria impor algumas excees quando fosse alegada na demanda nulidade. Sua validade ficou afirmada
desde que seja consignada no contrato, partindo assim do principio da autonomia da vontade, e sua eficcia
consiste precisamente no seguinte: uma das partes no pode eximir-se da prestao, nem retard-la em razo
de excees subordinadas ao comportamento da outra contraparte.
Essa clusula age em sentido contrrio a exceo do contrato no cumprido, pois a exceo age no
sentido de paralisar a ao do autor condicionando o pagamento da outra prestao devida ao ru, sendo que
a "solve et repete" paralisa qualquer oposio do ru, que nessas condies no outra sada ter de solver
o debito, com a possibilidade de que em outra ao possa reaver o que indevidamente pagou.
A "solve et repete" foi uma modalidade contratual nascida da jurisprudncia, que foi introduzida na
pratica de assegurar ao contraente, que se desapossa da coisa, que executa de imediato a sua prestao
a possibilidade de receber seguramente a contraprestao em determinado lapso de tempo.
Dessa maneira a "solve et repete" convencionadas pelos contratantes representa uma renncia a exceo de
contrato no cumprido e consente numa voluntria mudana da ordem normal da execuo. (arts. 478 a 480
cc)
uma tcnica de contratao tpica das sociedades de massa, na qual um dos pactuantes pr-determina as
clusulas do negcio.
Ele possui as seguintes caractersticas:
Uniformidade: as clusulas so gerais e homogneas para todas as pessoas.
Pr-determinao unilateral: o contedo do contrato pr-determinado.
Rigidez: no h discusso sobre as clusulas.
Superioridade material de uma das partes: essa caracterstica est presente em quase todos os
contratos de adeso.
No se pode confundir o contrato de adeso com o contrato obrigatrio. O ltimo no nem tanto um
contrato, mas uma determinao da lei. EXEMPLO: contrato de seguro obrigatrio (s contrato no
nome, mas no tem qualquer expresso de vontade); trata-se na verdade de uma imposio da lei.
O NCC muito tmido ao regular o contrato de adeso somente trata do assunto em dois artigos 423 e 424.
Ateno: Nos contratos bancrios, vedado ao julgador conhecer, de ofcio, da abusividade das clusulas (S.
381/STJ).
Surgiu na Idade Mdia. Era muito vergonhoso para os nobres comparecerem na praa para fazer o contrato e
tambm era vergonhoso fazer um contrato de mandato.
Atualmente, esse contrato mais uma clusula do que um contrato em si. EXEMPLO 01: no contrato
de compra e venda, uma das partes pode indicar quem a pessoa que vai assumir o contrato.
EXEMPLO 02: no contrato de locao que conste a pessoa que ir assumir (o locador somente
celebraria o contrato com pessoa jurdica e o locatrio ainda no tinha constitudo a pessoa jurdica).
No se trata de uma cesso contratual.
Segundo ORLANDO GOMES, trata-se de um contrato em que se introduz a clusula PRO AMICO
ELIGENDO ou PRO AMICO ELECTO, por meio da qual uma das partes se reserva a faculdade de
indicar quem ir assumir a posio de contratante.
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O contrato deve estabelecer qual o prazo para a indicao. No havendo prazo aplica-se o artigo 468.
H casos em que a clusula perde a eficcia
Art. 470. O contrato ser eficaz somente entre os contratantes originrios:
I - se no houver indicao de pessoa, ou se o nomeado se recusar a aceit-la;
II - se a pessoa nomeada era insolvente, e a outra pessoa o desconhecia no
momento da indicao.
DO CONTRATO COM PESSOA A DECLARAR
Art. 469. A pessoa, nomeada de conformidade com os artigos antecedentes,
adquire os direitos e assume as obrigaes decorrentes do contrato, a partir do
momento em que este foi celebrado.
Art. 471. Se a pessoa a nomear era incapaz ou insolvente no momento da
nomeao, o contrato produzir seus efeitos entre os contratantes originrios.
JURISPRUDNCIA
Contratos
16/07/2009 - 09h04
DECISO STJ
Aps desistir de imvel, comprador tem direito devoluo de parcelas pagas corrigidas
A Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) manteve, por unanimidade, a deciso que
considerou abusiva clusula de contrato de compra de imvel comercializado pela empresa Franere
Comrcio Construes Imobiliria Ltda. que previa a reteno de 30% dos valores pagos em caso de
desistncia do negcio.
O ministro afirmou que o artigo 53 do CDC no revogou o 418 do CC, mas se um beneficia quem no deu
motivo ao no cumprimento do contrato, o outro garante que o consumidor no perca tudo. O magistrado
destacou que a jurisprudncia do STJ tem entendido que a reteno de um percentual entre 10% e 20% do
valor pago seria razovel para cobrir despesas administrativas. Com essa fundamentao, o ministro negou o
recurso da empresa.
TRF 1
2. A comisso de permanncia quando pactuada, no cumulada com outros encargos, pode ser
exigida at o efetivo pagamento da dvida, conforme precedentes do STJ (cf. REsp.
151.614/AL, rel. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ 14.9.1998 REsp. 334.418/SP, rel.
Ministro Cesar Asfor Rocha, DJ 4.8.2003).
3.
5. A jurisprudncia do colendo Superior Tribunal de Justia vem entendendo que "as normas do
Cdigo de Defesa do Consumidor incidem, sim, sobre os contratos bancrios" (AGRESP
300713/MG, Terceira Turma, Rel. Min. Ari Pagendler, DJ 24.09.2001, p. 298).