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Ref.: Inquérito Civil nº 1.19.000.001979/2021-49
DO OBJETO DA AÇÃO
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Procuradoria da República no Estado do Maranhão
12º Ofício Cível
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Foram identificadas irregularidades:
DOS FATOS
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região conhecida como Arpoador.
Diante disso, foram solicitadas informações aos envolvidos e atendidos
eles em reuniões na Procuradoria da República no Maranhão, concluindo-se, com base
em Laudo (Laudo Técnico nº 129/2023-ANPMA/CNP) que analisou minudentemente o
licenciamento ambiental realizado pela Secretaria Estadual de Meio Ambiente, que a
empresa responsável pelas atividades tencionadas (ainda não implantadas) procedeu à
localização do empreendimento sem atentar para a zoneamento da Unidade de
3 Cópia integral do procedimento 17080038477/2017 referente à licença prévia, bem como cópia incompleta
do procedimento 20060033643/2020, referente à Licença de Instalação
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Do empreendimento e suas principais características quanto ao porte
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De acordo com a apresentação do empreendimento constante no sítio
eletrônico da empresa, consta o Complexo Eólico Vienergy, com a seguinte descrição 4:
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Esse empreendimento será realizado por meio de três Centrais Eólicas, a
EOL Tutóia I, II e III, na praia de Arpoador 5, que obteve Licença Prévia para realizar
estudos voltados à geração de energia elétrica, o qual descrevia a produção de
123,375MW, em área de 1.676,13hectares, com o uso de 47 aerogeradores, além de
licença prévia para a linha de transmissão associada, com 138 kV e sistemas associados
(Subestações SE Tutoia e Subestação SE Vienergy).
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impacto ambiental será realizado mediante procedimento simplificado, observado
o Anexo II, dispensada a exigência do EIA/RIMA.
§ 3 Não será considerado de baixo impacto, exigindo a apresentação de Estudo
de Impacto Ambiental e Relatório de Impacto Ambiental (EIA/RIMA), além de
audiências públicas, nos termos da legislação vigente, os empreendimentos
eólicos que estejam localizados:
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Unidade de Conservação Federal, conforme se observa no licenciamento ambiental
(autos anexados, remetidos ao MPF pela SEMA) e analisados no parecer técnico Laudo
Técnico nº 129/2023-ANPMA/CNP.
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Zona de Uso Comunitário (ZUCO) Zona que contém ambientes naturais, podendo
apresentar alterações antrópicas, onde os recursos naturais já são utilizados pelas
comunidades ou que tenha potencial para o manejo destes, incluindo usos
florestais, pesqueiros e de fauna, quando possível.
Trata-se de atividade não prevista para essa região, mas sim para a
chamada zona de produção – ZPRO:
6Normas: 42. As atividades permitidas são: proteção, pesquisa, monitoramento ambiental, recuperação
ambiental, ocupação humana não concentrada e roças associadas, visitação de médio grau de intervenção
(a qual deve ser desenvolvida em compatibilidade com o uso de recursos naturais pelos moradores da UC)
e uso direto moderado dos recursos naturais, incluindo o manejo de fauna e flora nativa (previsto em
legislação vigente). São permitidas as infraestruturas necessárias para os usos previstos nesta zona. 43. A
extração de madeira do mangue pode ser autorizada excepcionalmente pela UC, somente para
comunidades de pescadores tradicionais e agricultores familiares nas hipóteses de utilidade pública, de
interesse social ou de baixo impacto ambiental, considerando suas necessidades familiares e comprovação
do uso para subsistência, sendo necessário consignar na autorização a real necessidade de subsistência do
solicitante, a inviabilidade de extração ou aquisição de outras essências madeireiras bem como orientações
que visem diminuir e desincentivar o uso de madeira do mangue. 44. São permitidas, a pesca de
subsistência, a pesca artesanal de pequeno porte e a pesca amadora, além da cata de crustáceos e
bivalves, fazendo-se o ordenamento específico, quando necessário. 45. É permitida a instalação de
infraestruturas necessárias ao desenvolvimento das atividades previstas nesta zona. 46. As estradas e vias
de acesso para escoamento da produção não poderão causar dano direto às zonas de Conservação e de
Uso Restrito. 47. As diferentes atividades de uso sustentável que requeiram regulação específica (retirada
de madeira para estaca e manejo de fauna) deverão ser normatizadas em planos específicos, em
conformidade com a legislação vigente e com as práticas já estabelecidas. 48. Somente serão permitidas
atividades de aquicultura utilizando espécies nativas e autorizadas pela UC. 49. É proibida a criação de
fauna exótica, assim definida na legislação, criações existentes nesta zona deverão se adequar no prazo de
dois anos. 50. A visitação em áreas públicas é permitida, quando for de médio grau de intervenção, devendo
avaliar as características locais e sociais, mediante ordenamento participativo e autorização da gestão da
UC. 51. A atividade de pesca de arrasto de camarão somente poderá ser permitida mediante ordenamento
pesqueiro específico que comprove baixo impacto sobre a fauna acompanhante e respeite a ocorrência de
peixe-boi-marinho (Trichechus manatus). 52. É proibida a pesca de arrasto de camarão nas bocas de barra.
53. É permitida a extração de areia, barro, cascalho e similares para confecção de artesanato, manutenção
e construção de infraestruturas para atividades permitidas e somente no interior desta zona, desde que não
causem impactos negativos na paisagem, nos recursos hídricos, nos processos ecológicos ou nas espécies
nativas e suas populações, apenas quando não houver alternativa de retirada em áreas externas a esta
zona
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Desse modo, verifica-se que o local pretendido é inadequado e foi
expressamente reprovado pelo ICMBio. Essa conclusão foi apresentada de forma didática
no Parecer Técnico do MPF:
Por sua vez, vê-se que o empreendedor não tenciona qualquer alteração
e a SEMA não considerou essa informação (sobre o zoneamento) na renovação da
licença prévia e na concessão de licença de instalação 8.
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usina em local inadequado. Mas, ao lado disso, a SEMA não considerou adequadamente
as condições de implantação, a capacidade de gerar energia e o local, partindo de uma
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premissa genérica (equivocada) de que a geração de energia, por meio eólico, de forma
pura e simples, dispensaria a realização de estudos mais complexos.
Essa dispensa é indevida por que as geradores serão implantados no
interior de Unidade de Conservação Federal, com impacto direto em região de dunas,
planícies de deflação e lagoas interdunares, com vegetação de restigas, além de ter
grande potencial de energia elétrica, a gerar mais de 120 MW.
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Com efeito, o empreendimento tem diversas características objetivas que,
desde a delimitação ofertada pela resolução CONAMA 01/1986, já permitiriam
compreender não se tratar de instalações para a geração de energia de pequeno porte,
conforme o texto normativo:
9. Conforme a Portaria 74/2013, editada pelo Secretário Estadual de Meio Ambiente do Maranhão, com a
finalidade de orientar o licenciamento de produção de energia eólica e solar, os empreendimentos com
capacidade de geração acima de 50 MW seriam considerados de grande porte, a originar a
necessidade de EIA/RIMA (Art. 2º – Tabela descritiva do porte dos empreendimentos)
10. A resolução CONAMA indicada não submeteu a necessidade de apresentação de EIA/RIMA, no
licenciamento ambiental, a uma caracterização baseada na quantidade objetiva de energia gerada, mas sim
descreveu as características do empreendimento quanto a sua localização e impactos, conforme será
explicado mais adiante, a indicar expressamente que a afetação de ecossistemas costeiros de dunas,
planícies de deflação e mesmo a afetação de zonas de amortecimento de Unidades de Conservação
tornaria objetivamente exigível o estudo mais completo, vedada a substituição por modalidade simplificada.
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para casos desse jaez (considerando a capacidade de geração de energia superior a 100
MW das Usinas de Tutóia e sua localização).
Dentre as hipóteses da resolução CONAMA 462/2014, para as quais não
se considera o empreendimento de baixo impacto, encontram-se os casos de localização
na zona costeira, quando sobrepostos a região de dunas, restingas e planícies de
deflação, as quais caracterizam o espaço, conforme manifestação técnica da
Superintendência de Patrimônio da União no Maranhão – SPU/MA.
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(Resposta da empresa à SEMA, quando o Estado exigiu o
EIA; a partir dessa resposta, no licenciamento ambiental, o
órgão público dispensou o estudo ambiental necessário -
processo 20060033643/2020 – E-processos 82514/2020 –
pg. 405/412)
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consequência lógica da determinação normativa (e do prazo de validade do ato) a
necessidade de considerar a nova realidade (superada com o decurso do prazo de cinco
anos). É importante consignar que a própria SEMA reconhece a ilegalidade:
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(Pedido de manifestação do setor técnico da SEMA à Assessoria Jurídica
do órgão – processo 20060033643/2020 – E-processos 82514/2020 – pg.
392 – numeração do processo original)
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Verifica-se, portanto, que um empreendimento com elevado potencial de
geração de energia, inserido em ambientes sensíveis, em localização contrária ao
zonemento da Unidade de Conservação Federal, teve a realização de Estudo de Impacto
Ambiental dispensada, mesmo após advertências da assessoria jurídica da SEMA.
12A Licença de Instalação 1037910/2022 foi concedida em 22/02/2022, com validade até 22/02/2024
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Comunitário, no qual não permitido esse uso. A SEMA porém desconsiderou a
competência da autarquia federal, ao aprovar o empreendimento a sua revelia e, pior
ainda, em contrariedade com o plano de manejo e as zonas que instituiu.
Deve-se observar que o Plano de Manejo foi aprovado no ano de 2020,
na pendência da renovação de licença prévia e antes da concessão da licença de
instalação, sem que se possa falar em direito adquirido do empreendedor à implantação
contrariamente às regras de uso da Unidade de Conservação Federal (local proibido),
13 Art. 19. O órgão ambiental competente, mediante decisão motivada, poderá modificar os condicionantes
e as medidas de controle e adequação, suspender ou cancelar uma licença expedida, quando ocorrer: I -
violação ou inadequação de quaisquer condicionantes ou normas legais;
14 SÚMULA N. 613 do STJ. Não se admite a aplicação da teoria do fato consumado em tema de
Direito Ambiental.
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É contra esse estado de coisas que o MPF se insurge agora,
considerando o conjunto de informações apresentadas pela SEMA, ICMBio pelo corpo
técnico do MPF e pelo empreendedor, que indicam graves irregularidades nos processos
de licenciamento ora analisados, devendo ser declarada sua nulidade, tendo a empresa
requerida de apresentar solicitação do projeto em acordo com os ditames legais e
regulamentares, caso pretenda a continuidade do empreendimento.
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decorrência:
a) da falta de anuência do órgão gestor da Área de Proteção
Ambiental – APA Delta do Parnaíba: Lei 9.985/2000 – Art. 36, §3º15
b) localização do empreendimento em zona proibida no Plano de
Manejo da APA: Lei 9.985/2000 – Art. 2816
2) Ausência de apresentação prévia de EIA/RIMA para subsidiar a
deliberação pela concessão ou não das licenças, especialmente ante as
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diretamente no interesse jurídico que é protegido.
A Lei nº 9985/00 em seu art. 36, §3º aduz que "Quando o
empreendimento afetar unidade de conservação específica [...], o licenciamento a que se
refere o caput deste artigo só poderá ser concedido mediante autorização do órgão
responsável por sua administração [...].
No caso, a única referência à participação do ICMBio deu-se no ano de
2011, mediante mero ofício para ciência remetido pela SEMA, sem que houvesse a
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caso necessário, as condições técnicas que deverão ser consideradas nas
licenças.
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Quinta Turma, Rel. Desembargador Federal Souza Prudente, 29/08/2013 e-DJF1
P. 384).
2. Para que a impetrante pudesse realizar a construção do Sistema de
Esgotamento Sanitário do Município de Mucugê/BA, nas imediações da Unidade
de Conservação denominada Parque Nacional da Chapada Diamantina, seria
necessária a obtenção de prévia licença do órgão ambiental federal responsável
pela gestão daquela unidade, qual seja, o IBAMA, até a edição da Lei
11.516/2007, e, após, o Instituto Chico Mendes de Conservação da Biodiversidade
- ICMBio (Lei 9.985/2000, arts. 1º, 6º, inciso III e 36, § 3º), sendo insuficiente,
portanto, a licença emitida pelo órgão ambiental estadual.
3. O próprio órgão ambiental estadual, Centro de Recursos Ambientais - CRA, ao
conceder Licença Simplificada à impetrante para a construção do referido sistema
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concreto.
Lei 9.985/2000:
XVII - plano de manejo: documento técnico mediante o qual, com fundamento nos
objetivos gerais de uma unidade de conservação, se estabelece o seu
zoneamento e as normas que devem presidir o uso da área e o manejo dos
recursos naturais, inclusive a implantação das estruturas físicas necessárias à
gestão da unidade;
Art. 15. A Área de Proteção Ambiental é uma área em geral extensa, com um
certo grau de ocupação humana, dotada de atributos abióticos, bióticos, estéticos
ou culturais especialmente importantes para a qualidade de vida e o bem-estar
das populações humanas, e tem como objetivos básicos proteger a diversidade
biológica, disciplinar o processo de ocupação e assegurar a sustentabilidade
do uso dos recursos naturais.
§ 2o Respeitados os limites constitucionais, podem ser estabelecidas
normas e restrições para a utilização de uma propriedade privada localizada
em uma Área de Proteção Ambiental.
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vinculatividade do Plano de Manejo, que ele […] “na prática, será a lei interna das
unidades de conservação”.
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Desse modo, é inviável a pretensão do empreendedor de realizar a
implantação da obra desconsiderando o zoneamento do Plano de Manejo, subtraindo-se
praticamente ao regime protetivo da Unidade de Conservação.
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reservada aos casos que exijam maior detalhamento das informações a serem
consideradas. A resolução CONAMA prevê:
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Artigo 3º - Caberá ao órgão licenciador o enquadramento quanto ao impacto
ambiental dos empreendimentos de geração de energia eólica, considerando o
porte, a localização e o baixo potencial poluidor da atividade.
(...)
§ 2 O licenciamento ambiental de empreendimentos eólicos considerados de baixo
impacto ambiental será realizado mediante procedimento simplificado, observado
o Anexo II, dispensada a exigência do EIA/RIMA.
§ 3 Não será considerado de baixo impacto, exigindo a apresentação de Estudo
de Impacto Ambiental e Relatório de Impacto Ambiental (EIA/RIMA), além de
audiências públicas, nos termos da legislação vigente, os empreendimentos
eólicos que estejam localizados:
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que por si só é suficiente para que não sejam exigidos apenas estudos simplificados.
A SEMA reconhece tal situação, mas ainda assim justifica a utilização do
RAS com base em uma interpretação equivocada do art. 18 da Resolução CONAMA nº
462/2014:
Art. 18. Aos empreendimentos eólicos que se encontrem em processo de
licenciamento ambiental na data da publicação desta Resolução, e que se
enquadrem nos seus pressupostos, poderá ser aplicado o procedimento
simplificado de licenciamento ambiental, desde que requerido pelo empreendedor.
Além do que foi exposto quanto à exigência do EIA/RIMA, não basta que
ele seja apresentado. Ele tem de ser analisado previamente à concessão das licenças
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ambientais, sob pena de sua consideração como peça meramente protocolar. Diga-se: o
Estudo é de prévio impacto ambiental, mas não posterior ao empreendimento.
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A exigência de ser o empreendimento prévio decorre do texto
constitucional, que diretamente enuncia a sua antecipação em relação não apenas à
implantação, mas aos atos da administração que aprovam a sua concepção e instalação.
Art. 225.
§ 1º Para assegurar a efetividade desse direito, incumbe ao Poder Público:
IV - exigir, na forma da lei, para instalação de obra ou atividade potencialmente
causadora de significativa degradação do meio ambiente, estudo prévio de
impacto ambiental, a que se dará publicidade;
O EIA, conforme estatui o art. 225, §1º, IV da CF, é o instrumento único da análise
da degradação potencial e significativa do meio ambiente, decorrente do exercício
de atividades ou da instalação de obras. Não se pode contornar o caminho que a
Constituição Federal traçou, com grande senso de estratégia ambiental. Não é um
formalismo escravizador, pelo contrário, é o uso da forma como garantia do
exercício da liberdade de viver num ambiente sadio e de harmonia entre os seres.
(MACHADO, Paulo Affonso Leme. Direito Ambiental Brasileiro. 18ª ed. São Paulo:
Malheiros, 2010. p. 286)
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O Brasil é o País da licença-faz-de-conta, em que um importante ato administrativo
dessa natureza, essencialmente preventivo e de salvaguarda dos interesses da
coletividade, é tratado pelos sujeitos econômicos como se fosse um mero pedaço
de papel, a ser fixado na parede do estabelecimento comercial e desconsiderado
ao nível do assoalho, isto é, no plano de seu cumprimento. Não deveria - nem
deve - ser assim. A licença, qualquer que seja sua natureza (urbanística,
ambiental,sanitária, etc), emoldura, na ótica das necessidades da coletividade, as
condições mínimas de exercício da atividade econômica, bem como as
contrapartidas exigidas do particular para tanto. Existe para ser cumprida e
fielmente respeitada, pois do contrário é um nada jurídico. Cumprida e respeitada
fielmente não só pelo particular, mas igualmente pelo Poder Judiciário, que não
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AMBIENTAL. OBRA POTENCIALMENTE CAUSADORA DE SIGNIFICATIVA
DEGRADAÇÃO DO MEIO AMBIENTE. ESTUDO PRÉVIO DE IMPACTO
AMBIENTAL - EPIA E RELATÓRIO DE IMPACTO AMBIENTAL - RIMA.
COMPETÊNCIA PARA O LICENCIAMENTO URBANÍSTICO-
AMBIENTAL.PRINCÍPIO DO POLUIDOR-PAGADOR (ART. 4°, VII, PRIMEIRA
PARTE, DA LEI 6.938/1981). RESPONSABILIDADE OBJETIVA (ART. 14, § 1°, DA
LEI 6.938/1981). PRINCÍPIO DA MELHORIA DA QUALIDADE AMBIENTAL (ART.
2°, CAPUT, DA LEI 6.938/1981).
[…]
5. Se o Tribunal de origem baseou-se em informações de fato e na prova técnica
dos autos (fotografias e laudo pericial) para decidir a) pela caracterização da obra
ou atividade em questão como potencialmente causadora de significativa
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servindo antes como mero elemento legitimador de uma deliberação anterior, já tomada, e
para o qual não influiu.
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Impossibilidade de convalidação das licenças concedidas anteriomente pelo
decurso do tempo – não há direito adquirido à situação lesiva à qualidade
ambiental, nem à regime jurídico anterior à concessão das licenças
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submetido a novo licenciamento, já estava em vigor a nova legislação, bem assim houve
a remodelação da usina, a qual recebeu uma nova concepção.
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Em realidade, as tratativas para a implantação do empreendimento
cessaram. A licença prévia foi arquivada. Posteriormente, com o aparecimento de novo
responsável, mais de cinco anos após a expedição do documento, é que as dicussões
foram retomadas.
Quer dizer: o ato administrativo teve a sua validade expirada, sem que
produzisse efeitos concretos, no tempo durante o qual teria a sua eficácia. Superada essa
validade, alterado o empreendedor e elaborada uma nova concepção para o projeto, o
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caráter prévio da apresentação do EIA, bem assim há terceiro (ICMBio) que reclama do
licenciamento ambiental, o que configura óbice à convalidação, na forma no art. 55 da Lei
nº 9.784/1999 (Art. 55. Em decisão na qual se evidencie não acarretarem lesão ao
interesse público nem prejuízo a terceiros, os atos que apresentarem defeitos sanáveis
poderão ser convalidados pela própria Administração).
Ante todo o exposto, é possível concluir pela nulidade de todos os
procedimentos realizados no presente caso, tendo em vista os graves vícios aqui
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as irregularidades acima especificadas no licenciamento ambiental – a SEMA e o
empreendedor tencionam franquear a implantação de relevantes serviços (mais de
quarenta torres eólicas) no interior de uma área protegida administrada pela União, sem
qualquer obediência ao zoneamento definido no Plano de Manejo, autorização do
responsável (ICMBio) e sem que os efeitos dessas obras tenham sido discutidos e
apresentados por meio de EIA/RIMA.
Ademais, de nada vale a apresentação tardia de EIA/RIMA, se as licenças
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quais pedem sobretudo a adequação das obras ao regime jurídico da Unidade de
Conservação. Verifica-se que a autarquia federal reclama sobretudo da localização
inadequada do empreendimento em zona proibida para essa atividade, conforme Plano
de Manejo, e da falta de diálogo com a SEMA para a definição de condicionantes, o que
poderá ser suprido se evitada a implantação irregular no local indevido.
Por tudo, verifica-se que a presente demanda é promovida no tempo
adequado para impedir o início da instalação das torres de geração de energia em local
DOS PEDIDOS
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2) LIMINARMENTE, após facultar-se a oitiva prévia do Estado do
Maranhão, a interdição da implantação de obras ou realização de
serviços, na localidade Arpoador, até a correção dos vícios indicados,
vedada a instalação em área inadequada (proibida) no Plano de Manejo
da Unidade de Conservação Federal;
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demandado ao pagamento de multa diária (astreintes), em valor a ser fixado pela
autoridade judiciária no comando sentencial.
DO REQUERIMENTO DE CITAÇÃO
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qualquer proposta de acordo tendente a autorizar a implantação de obras
irregulares em áreas protegidas. Logo, o membro oficiante não poderá realizar qualquer
ajuste que não se refira à admissão dos pedidos destacados, com a correção das
irregularidades aduzidas.
Dá-se à causa o valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais).
São Luís/MA, data da assinatura eletrônica.
19 Enunciado 16 da 4ª CCR/MPF: Não devem ser firmados Termos de Ajustamento de Conduta que violem
dispositivo legal, a exemplo dos que visam a regularizar intervenções em Área de Preservação
Permanente.
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