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Vice-Presidência Acadêmica Supervisão da Disciplina
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Diretoria de Produção e Revisão Técnica
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Direito e legislação
Camilla Veiga Marcilyanne Moreira Gois
Renata Morais dos Santos

Imagens

empresarial
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Luiz Felipe Nobre Braga Dados Internacionais de Catalogação na Publicação (CIP)

Braga, Luiz Felipe Nobre
B813l Legislação empresarial aplicada / Luiz Felipe Nobre Braga. –
Londrina : Editora e Distribuidora Educacional S.A., 2020.
192 p.

ISBN 978-85-522-1676-6

1. Direito empresarial. 2. Empresa. 3. Atividade

empresária. 4. Empresário Individual. 5. Sociedade
Empresária. 6. Tipos Societários. I. Título.

CDD 342.2
Jorge Eduardo de Almeida CRB-8/8753

2020
Editora e Distribuidora Educacional S.A.
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CEP: 86041-100 — Londrina — PR
e-mail: editora.educacional@kroton.com.br
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Sumário

Unidade 1
Direito e legislação empresarial������������������������������������������������������������������� 7
Seção 1
Introdução ao Direito Empresarial�������������������������������������������������� 9
Seção 2
Direito e legislação empresarial������������������������������������������������������26
Seção 3
Falência e recuperação judicial da empresa����������������������������������41

Unidade 2
Direito e legislação trabalhista�������������������������������������������������������������������59
Seção 1
Os direitos dos trabalhadores na atualidade
e a autonomia privada coletiva�������������������������������������������������������61
Seção 2
Contrato, trabalho remunerado, jornada de trabalho
e direito ao descanso������������������������������������������������������������������������75
Seção 3
Término do contrato de trabalho���������������������������������������������������88

Unidade 3
Direito e legislação tributária������������������������������������������������������������������ 103
Seção 1
Legislação tributária e sistema tributário����������������������������������� 104
Seção 2
Responsabilidade e obrigação tributária������������������������������������ 119
Seção 3
Crédito tributário e sistema tributário diferenciado����������������� 129

Unidade 4
Direito e legislação do consumidor�������������������������������������������������������� 147
Seção 1
Introdução às relações de consumo�������������������������������������������� 148
Seção 2
Práticas abusivas e extinção do contrato de consumo�������������� 163
Seção 3
Responsabilidade nas relações comerciais de consumo����������� 176
Palavras do autor Na Unidade 4, partindo da premissa que é preciso conhecer as normas
que revestem de proteção os consumidores e a segurança quanto ao forne-
cimento de bens e serviços no domínio da atividade empresarial, nosso

O
estudo será finalizado no campo do Direito do Consumidor. Nessa unidade,
lá, caro aluno! Agora começamos a nossa jornada em busca dos
conheceremos os tópicos mais relevantes da legislação consumerista brasi-
conhecimentos mais importantes no campo da legislação empresa-
leira, como aqueles relacionados ao contrato de consumo e suas espécies, as
rial aplicada, a partir dos quais você poderá desenvolver suas ativi-
questões da oferta e da publicidade, as cláusulas consideradas como abusivas,
dades com rigor e devidamente ajustadas às normas jurídicas brasileiras. Os
os bancos de dados e cadastro de consumidores, a extinção do contrato de
elementos que trataremos neste livro servirão para subsidiar a sua atuação
consumo, a responsabilidade civil pelo fato do produto e do serviço, assim
profissional, considerando-se, para tanto, a gama de assuntos indispensáveis
como a decorrente de vícios e suas consequências.
aos mais variados setores de atuação.
Como você pode notar, temos um caminho bem interessante pela frente,
Na Unidade 1, apresentaremos e compreenderemos os fundamentais
cujo objetivo principal, como já indicado, é o de municiá-lo com o instru-
conceitos extraídos da legislação empresarial, caminhando desde os pontos
mental jurídico para a sua própria atuação profissional. Com isso, certa-
introdutórios, a caracterização do empresário individual e da sociedade
mente você estará bem preparado para enfrentar os desafios do cotidiano.
empresária, os tipos societários, as espécies de títulos de crédito, os direitos
Portanto, preste bastante atenção e aproveite o material que foi especialmente
e deveres do credor e do devedor, até o estudo do proeminente tema da
desenvolvido para essa finalidade.
crise empresarial, por intermédio dos institutos da falência e da recupe-
ração judicial e extrajudicial, e os casos de desconsideração da personalidade Bons estudos!
jurídica.
Na Unidade 2, interessam-nos as questões laborais envolvidas no
cotidiano da atividade empresarial, a qual, naturalmente, demanda pela
contratação de mão de obra. Para tanto, abordaremos o Direito e a Legislação
Trabalhista, buscando suas principais leis e normas, inclusive sob a ótica do
Direito Coletivo do Trabalho. Será discutida a questão da negociação coletiva,
o acordo e a convenção coletiva, seguindo-se, a partir daí, para o estudo do
contrato de trabalho e suas espécies, remuneração, jornada, horas extras,
férias, descanso semanal remunerado, extinção do contrato de trabalho,
aviso prévio e os demais direitos decorrentes da rescisão trabalhista.
Na Unidade 3, nosso foco estará nas questões tributárias, de modo a
permitir que você entenda os aspectos centrais do Direito e da Legislação
Tributária do nosso país. Logo, partiremos desde as noções introdutórias
para a compreensão do Sistema Tributário Nacional, conhecendo os tributos
de competência de cada ente político. Estudaremos os tributos em espécie
(impostos, taxas, contribuições de melhoria, empréstimo compulsório e
contribuições especiais), buscando uma visão adequada para o entendimento
da incidência concreta do Direito Tributário. Nessa unidade, abordaremos o
nascimento da relação jurídico-tributária, com o fato gerador, a obrigação
tributária, a constituição do crédito tributário, sua extinção e exclusão.
Também será apresentado o sistema diferenciado de tributação das micro-
empresas e empresas de pequeno porte, conhecido como SIMPLES.
Unidade 1 Pois então, caro aluno, é partindo dessas premissas que iniciamos a nossa
caminhada. Onde, afinal, podemos encontrar as normas de direito empre-
sarial que mais nos interessam? O que é um empresário individual e uma
Luiz Felipe Nobre Braga sociedade empresária? Quais são os tipos societários previstos na legis-
lação brasileira?
Direito e legislação empresarial

Convite ao estudo
Caro aluno, a partir de agora iniciamos, efetivamente, os nossos estudos.
Partindo do Direito e da Legislação Empresarial, nosso objetivo é fazê-lo
compreender a dinâmica jurídica que circunda a atividade empresarial em
nosso país.
Você já deve estar imaginando que existe uma série de regras e procedi-
mentos para que uma determinada atividade possa ser prestada no nível da
organização empresarial, não é mesmo? Pois bem, você tem toda a razão.
O modelo jurídico brasileiro encontra-se baseado fortemente nas leis, então
aprovadas pelo Congresso Nacional. A partir delas é que são estruturadas as
condições que precisam ser atendidas para a prática empresarial organizada.
Há uma grande preocupação do Estado brasileiro quanto à normatização
básica da atividade empresarial, de modo que esta consiste em um importante
fator de desenvolvimento econômico, seja no que se refere à geração de renda
e emprego, até mesmo nas questões tributárias. Isso não significa, necessa-
riamente, que o Estado controla absolutamente a atividade empresarial, mas
sim que há normas consideradas como indispensáveis para um mínimo de
padronização e segurança jurídica, isto é, algo que indica o interesse de que
as empresas e a atividade empresarial disponham de elementos de estabi-
lidade, os quais, inclusive, favorecem a adequada prestação de serviços e o
fornecimento de bens no mercado.
O conhecimento das normas relacionadas ao chamado Direito
Empresarial é de fundamental importância, pois é a partir delas que as ideias
serão formatadas à luz do que a legislação brasileira considera como uma
atividade organizada. O interesse dessa proteção legal, como você já pode
imaginar, é, além daqueles que mencionamos, o de proporcionar tranqui-
lidade e segurança tanto para aqueles que empreendem, como para aqueles
que desejam figurar como investidores, bem como para todos aqueles que
trabalharão no nível da gestão empresarial, auxiliando e assessorando na
tomada de decisões. Não é razoável conhecermos os direitos em uma e
noutra situação, para que o emprego de recursos e de esforços valha à pena?
Seção 1
Introdução ao Direito Empresarial
Diálogo aberto
Caro aluno, a partir de agora iniciamos, efetivamente, os nossos estudos.
Partindo do Direito e da Legislação Empresarial, nosso objetivo é fazê-lo
compreender a dinâmica jurídica que circunda a atividade empresarial em
nosso país.
Você já deve estar imaginando que existe uma série de regras e procedi-
mentos para que uma determinada atividade possa ser prestada no nível da
organização empresarial, não é mesmo? Pois bem, você tem toda a razão.
O modelo jurídico brasileiro encontra-se baseado fortemente nas leis, então
aprovadas pelo Congresso Nacional. A partir delas é que são estruturadas as
condições que precisam ser atendidas para a prática empresarial organizada.
Há uma grande preocupação do Estado brasileiro quanto à normatização
básica da atividade empresarial, de modo que esta consiste em um importante
fator de desenvolvimento econômico, seja no que se refere à geração de renda
e emprego, até mesmo nas questões tributárias. Isso não significa, necessa-
riamente, que o Estado controla absolutamente a atividade empresarial, mas
sim que há normas consideradas como indispensáveis para um mínimo de
padronização e segurança jurídica, isto é, algo que indica o interesse de que
as empresas e a atividade empresarial disponham de elementos de estabi-
lidade, os quais, inclusive, favorecem a adequada prestação de serviços e o
fornecimento de bens no mercado.
O conhecimento das normas relacionadas ao chamado Direito
Empresarial é de fundamental importância, pois é a partir delas que as ideias
serão formatadas à luz do que a legislação brasileira considera como uma
atividade organizada. O interesse dessa proteção legal, como você já pode
imaginar, é, além daqueles que mencionamos, o de proporcionar tranqui-
lidade e segurança tanto para aqueles que empreendem, como para aqueles
que desejam figurar como investidores, bem como para todos aqueles que
trabalharão no nível da gestão empresarial, auxiliando e assessorando na
tomada de decisões. Não é razoável conhecermos os direitos em uma e
noutra situação, para que o emprego de recursos e de esforços valha à pena?
Pois então, caro aluno, é partindo dessas premissas que iniciamos a nossa
caminhada. Onde, afinal, podemos encontrar as normas de direito empre-
sarial que mais nos interessam? O que é um empresário individual e uma
9 10
sociedade empresária? Quais são os tipos societários previstos na legislação
brasileira?
Praticar para aprender
Olá, caro aluno!
Aqui começaremos a tratar especificamente do conteúdo do nosso
curso. Daqui em diante, iniciaremos o estudo dos aspectos primordiais que
constituem o seu interesse no campo da Introdução ao Direito Empresarial.
Para isso, caminharemos desde as noções basilares da legislação brasileira,
indicando seus caminhos e apresentando seus conceitos, até a caracterização
da empresa e da atividade empresarial, inclusive explorando os variados
tipos societários existentes no direito brasileiro.
Você deve entender, desde já, que o Direito Empresarial é uma realidade
bastante presente no cotidiano da nossa sociedade e, assim, profundamente
ligado às suas perspectivas profissionais. Portanto, é importantíssimo que
você conheça os seus principais institutos, porque certamente lidará com
essas inquietações que, afinal de contas, acometem muitas pessoas com
espírito empreendedor.
Imagine que você, juntamente com dois amigos que estão concluindo o
curso de graduação, tiveram a ideia de empreender em uma loja de suple-
mentos alimentares no centro da cidade de Belvedere, um local bastante
atrativo para comércio dessa natureza, tendo em vista a existência de uma
academia recém-instalada nas proximidades. Cada um possui determinada
quantia em dinheiro para investimento. O problema é que seus amigos não
sabem ainda o que precisarão fazer para conseguirem realizar a ideia da loja
de suplementos. Não pensaram se precisarão ou não constituir uma empresa,
como ficará a questão do capital a ser oferecido por cada um para o objetivo
comum, eventual divisão de participação e mesmo como será a adminis-
tração. Também têm muitas dúvidas sobre qual o tipo societário que deverão
optar, até mesmo visando, lá na frente, a um sistema de tributação que seja
mais favorável ao porte do negócio. Além disso, como funcionará o relacio-
namento jurídico do negócio (da loja) com a locação do ponto e com seus
fornecedores? Como será que isso funciona? Na hipótese de você, na quali-
dade de administrador, ficar incumbido para resolver essas questões, quais
seriam suas orientações?
Você já deve ter percebido que diversos são os conceitos e informações
legais que permeiam as dúvidas dos seus amigos. Tais dúvidas são de extrema
importância, pois a partir da resposta dada a eles poderemos falar em um
negócio regular ou irregular, sob o ponto de vista legal, algo que poderá
acarretar sérias consequências patrimoniais, inclusive pessoais para todos,
frustrando, assim, a ideia original.
Ao longo do estudo a seguir, discutiremos todos os pontos relevantes
para o deslinde dessas inquietações, que a partir de agora também podem ser
origem das suas próprias dúvidas.
Então, vamos lá!
Não pode faltar
Caro aluno, no trato das normas atinentes ao Direito Empresarial, a
primeira fonte que nos surge, no Brasil, é o chamado Código Comercial, que
é do ano de 1850. Aqui uma anotação precisa ser feita, de natureza termi-
nológica. Com o advento do Código Civil de 2002 (CC/02) não mais utili-
zamos a expressão “Direito Comercial”, contudo a expressão, hoje mais aceita
e também utilizada pela legislação contemporânea, de “Direito Empresarial”.
Isso se dá porque o Direito Empresarial é mais amplo que o Comercial, de
modo que alcança a integralidade do exercício profissional em atividades
econômicas organizadas, tanto para a produção, quanto para a circulação de
bens e serviços. (TEIXEIRA, 2018).
Apesar de o Código Civil de 2002 ser uma fonte privilegiada para que
consultemos as normas básicas da legislação empresarial, a possibilidade
inicial para que ocorra a organização das atividades econômicas decorre
da Constituição da República Federativa do Brasil de 1988 (CRFB/88). É
nesse documento jurídico, político e social que se encontram os principais
elementos que caracterizam o Estado Democrático de Direito, o Estado
brasileiro em si, com a previsão de direitos e garantias de várias espécies.
Dentre eles, os mais importantes para o nosso estudo, neste momento,
relacionam-se às liberdades econômicas (CRUZ, 2018; VIDO, 2019). Note
que o texto da Constituição possui diversos princípios que animam, inspiram
a legislação infraconstitucional (tanto o CC/02, como as demais leis relativas
à matéria empresarial, como teremos oportunidade de ver em breve). É
somente porque há a garantia de princípios ligados às liberdades econômicas
e profissionais que, efetivamente, as empresas existem e se organizam desta
ou daquela maneira, à luz dos critérios então esmiuçados pelas variadas
legislações (FILKELSTEIN, 2016).
Reflita
Os princípios jurídicos consistem em elementos que devem ser seguidos
tanto na interpretação dos dispositivos legais quanto na aplicação do
Direito, sendo o horizonte de compreensão para a concretização do
11
Direito em sua materialização nas análises práticas e no cotidiano
empresarial. Como é determinada, na prática, a aplicação de um
princípio jurídico?
A atividade empresarial, de um modo amplo, acha-se conectada profun-
damente com os seguintes princípios: livre iniciativa (CRFB/88, art. 1º, IV e
art. 170, caput); liberdade de concorrência (CRFB/88, art. 170, IV); função
social da empresa (CRFB/88, art. 5º, XXII e art. 170, III) e liberdade de
associação (CRFB/88, art. 5º, XVII e XX). Há também outros tantos princí-
pios elaborados pela doutrina especializada, como: preservação da empresa;
autonomia patrimonial da sociedade empresária; subsidiariedade da respon-
sabilidade dos sócios pelas obrigações sociais e; limitação da responsabili-
dade dos sócios pelas obrigações sociais (CHAGAS, 2019).
Como você pode perceber, os princípios que se encontram ligados à
atividade empresarial, seja do empresário ou da sociedade empresária,
dizem respeito à ampla possibilidade de empreender no contexto da socie-
dade moderna. Algo que não é apenas fruto do desenvolvimento natural das
sociedades capitalistas, mas tem a ver com a dinamização quanto à oferta
de produtos e serviços, com a identificação de oportunidades de negócios
e de desenvolvimento econômico e social. A liberdade empresarial, embora
minimamente regulada quanto a alguns de seus aspectos constitutivos e
formais, permite que a alocação de recursos movimente a economia de um
país, gerando renda, emprego e mais oportunidades nas variadas cadeias
produtivas. Os benefícios do empreendedorismo que se consolida na prática
empresarial efetiva são muitos (VENOSA; RODRIGUES, 2017).
Agora que conhecemos um pouco sobre as fontes primordiais do Direito
Empresarial, o que, afinal de contas, entende-se por empresário?
Segundo o art. 966 do CC/02, empresário é quem exerce profissional-
mente atividade econômica organizada para a produção ou a circulação de
bens e serviços. Importante atentar para o fato de que algumas atividades
estão expressamente excluídas do conceito de empresário, como aquelas
referidas no parágrafo único do art. 966 do CC/02 em comento, que são os
seguintes casos: quem exerce profissão intelectual, de natureza científica,
literária ou artística, ainda que com o concurso de auxiliares ou colabora-
dores. Tais atividades, como visto, estão excluídas. No entanto, se tais ativi-
dades constituírem elemento de empresa, poderão estar incluídas no conceito
de empresário (NEGRÃO, 2018).
O conceito de empresário é aplicado tanto para a pessoa física quanto
para a pessoa jurídica. Porém, caso a pessoa física esteja inserida na definição
12
apresentada segundo o art. 966 do CC/02, isto é, que exerça profissional-
mente atividade econômica organizada para a produção ou a circulação de
bens e serviços, o nome recebido será o de empresário individual. Por outro
lado, caso seja uma pessoa jurídica que atue do mesmo modo, será chamada
de sociedade empresária (que é gênero e comporta várias espécies que
veremos em breve) ou uma empresa individual de responsabilidade limitada
(EIRELI). Assim, temos que o conceito de empresário é, na verdade, um
gênero, que comporta as seguintes espécies: empresário individual, sociedade
empresária e EIRELI. O art. 966 do Código Civil analisa o empresário por
um critério subjetivo, considerando, portanto, a atividade organizada para
a circulação de bens ou serviços. Isso porque antigamente só se considerava
efetivamente um empresário ou uma atividade empresarial quem desempe-
nhasse algumas das opções previstas no antigo Código Comercial. Mas, com
o advento dos novos entendimentos e, sobretudo, da livre iniciativa e liber-
dade de concorrência, o critério objetivo não poderia mais ser utilizado. A
característica agora é a de uma atividade organizada, que pode ser nos mais
variados ramos, como, no exemplo da nossa situação problema, uma loja de
suplementos alimentares.
Logo, podemos perceber quais são os elementos formadores do critério
legal para uma atividade empresária. Primeiro o profissionalismo, que tem
como característica a habitualidade, isto é, a continuidade da atividade. Em
segundo lugar, a atividade econômica, ou seja, a finalidade lucrativa do negócio
(não se exige o lucro real, mas apenas a intenção de lucrar). Em terceiro, a
organização, que se consubstancia na reunião articular dos chamados fatores
de produção, sendo eles: mão de obra, capital, matéria-prima e tecnologia.
Por fim, em quarto lugar, a produção ou circulação de bens e serviços.
Empresa é a atividade econômica organizada para produção ou circulação
de bens e serviços, que é realizada, como vimos, pelo empresário individual,
pela sociedade empresária ou pela EIRELI.
Apesar de o conceito legal de empresa não excluir atividades ou pessoas,
a lei acaba por fazer algumas ressalvas, como indicado no parágrafo único
do art. 966 do CC/02. São aquelas atividades as quais, ainda que possuam
interesse lucrativo, econômico, não articulam todos aqueles fatores de
produção destacados. Assim, é o que acontece nos casos das profissões de
natureza intelectual (científica, artística ou literária). O motivo pelo qual são
excluídos do conceito de empresário se dá porque nesses casos a organização
empresarial (que é aspecto fundamental para o conceito de empresário)
assume uma posição secundária, de modo que o essencial aí será o caráter
pessoal da prestação dos serviços (SANCHEZ, 2018).
13
Tal regra aplica-se tanto para as situações do profissional liberal, que é
aquele que atua sozinho (um advogado, por exemplo), como no caso de uma
sociedade uniprofissional (quando vários profissionais liberais se reúnem
para a prestação dos seus serviços). Neste último caso, podemos chamar tais
sociedades de sociedades comuns. Caso haja, futuramente, nesse exemplo, a
organização dos fatores de produção, aí sim poderão ser consideradas como
sociedades empresárias (TEIXEIRA, 2018).
Comece a notar que a diferença, inicialmente, entre um empresário
individual e uma sociedade é o aspecto ligado à reunião e ao encontro de
vontades. Obviamente que o empresário individual presta sozinho a ativi-
dade empresária e, como se pode perceber, a sociedade demanda um acordo
de vontades tendentes a uma finalidade (empresarial, lucrativa).
Assim, o art. 982 do CC/02 dispõe que:
Art. 982. Salvo as exceções expressas, conside-
ra-se empresária a sociedade que tem por objeto o
exercício de atividade própria de empresário sujeito a
registro, e simples as demais.
Parágrafo único. Independentemente do seu objeto,
considera-se empresária a sociedade por ações e,
sociedade simples, a cooperativa. (BRASIL, 2002)
Como visto, a lei exclui do âmbito da atividade empresária algumas situa-
ções, ligadas aos profissionais liberais. Porém, se o exercício dessas profissões
(atividades) constituir elemento de empresa, isto é, quando a atividade não
for o núcleo, mas sim algo complementar, que cede espaço a outras ativi-
dades maiores, com natureza empresarial, não haverá problema. O que não
é possível é um profissional liberal empresário ou uma sociedade empre-
sária de profissionais liberais em que a atividade prestada (o objeto social)
principal seja o próprio trabalho de natureza artística, literária e intelec-
tual, prestados diretamente e com pessoalidade. É o caso clássico quando
tais atividades se acharem integradas em um objeto mais amplo, relativo à
prática empresarial, como um veterinário que atende no seu consultório,
que fica dentro de um pet shop, que também lhe pertence. Outro exemplo
interessante, e hoje bastante comum, são as franquias que oferecem serviços
odontológicos, caracterizadas por uma oferta para uma clientela indistinta,
sem a pessoalidade típica do profissional liberal.
14
 Exemplificando
Imagine que um dentista, um psicólogo e um advogado, que se conhecem
desde os tempos da faculdade, finalmente estejam formados e, como
estão no início de carreira, decidem dividir os custos de um local, para
que possam atender os seus clientes. Como são profissionais liberais, eles
não se enquadram, especificamente, no conceito estudado de empresário,
motivo pelo qual não poderiam constituir uma sociedade empresária
para efeito de promover seus serviços. Por outro lado, podem constituir
uma sociedade simples apenas para efeito de regular eventuais obriga-
ções relacionadas ao local de trabalho, regulando situações negociais
em comum entre eles e perante terceiros. Caso não optem por isso, será
como uma sociedade despersonificada, em que as responsabilidades
perante terceiros, caso assumidas, serão suportadas de maneira ilimi-
tada por cada um deles.
Adentrando um pouco no campo do empresário individual, é importante
que você saiba que os requisitos para tanto estão elencados no art. 972 do
CC/02. Já ficou claro que empresário individual é a pessoa física que organiza
uma atividade empresarial. Basta que essa pessoa física (como você ou um
daqueles amigos do nosso exemplo) esteja em pleno gozo da sua capaci-
dade civil e não tenha nenhum impedimento legal (como uma condenação
criminal, ainda que temporária, ou até um médico com exercício simultâneo
de empresa farmacêutica, um estrangeiro com visto provisório, condenado
por crime falimentar ainda não reabilitado).
Vale lembrar que, ocasionalmente, uma pessoa considerada como incapaz
(um menor de 16 anos, por exemplo) não poderá se inscrever, inicialmente, como
empresário. Apesar disso, uma pessoa eventualmente incapaz (seja qual for a causa
da incapacidade) poderá continuar a atividade empresária nas hipóteses do art. 974
do CC/02, isto é, quando a incapacidade for superveniente (ex.: começa como um
empresário e é capaz, mas acontece uma incapacidade posterior ao registro, como
um acidente que acomete a pessoa com um estado de impossibilidade de praticar
por si só atos da vida civil) ou quando se dá o recebimento da empresa por herança,
hipóteses essas que, havendo pessoa menor de idade (que é uma das causas de
incapacidade) ou algum tipo de deficiência que impossibilite a pessoa de praticar
atos da vida civil (que seria outra possibilidade), a empresa será conduzida pelo seu
representante legal.
No caso de o incapaz continuar a atividade empresária como empre-
sário individual, esta será a única hipótese na qual os bens particulares que
porventura ele possua e que não tenham sido adquiridos com o exercício
da empresa, ficarão resguardados, blindados (CC/02, art. 974, §2º). Como a
15
incapacidade pode afetar o âmbito de possibilidades de ações da pessoa, ela
será representada legalmente por uma outra, que agirá em seu nome e em seu
interesse, como já mencionado.
Além do mais, para ser um empresário individual, não há nenhum limite
máximo ou mínimo definido pela lei em termos de investimento de capital.
Ademais, é obrigatória a inscrição do empresário no Registro Público de
Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do início de sua atividade. O
registro público mercantil é organizado por meio de dois órgãos e é regido
pela Lei nº 8.934/94. O primeiro é o Departamento Nacional de Registro do
Comércio (DNRC), que integra o Ministério do Desenvolvimento, Indústria
e Comércio, sendo responsável pelo gerenciamento nacional do registro de
empresas. O segundo órgão é a conhecida Junta Comercial existente nos
Estados e Distrito Federal, sendo submetida ao DNRC e responsável pela
concretização do registro empresarial, os arquivamentos (dos atos constitu-
tivos), autenticações das escriturações e emissão de certidões – são as Juntas
Comerciais que, efetivamente realizam os registros.
Importantíssimo saber que o empresário individual não conta com
proteção patrimonial, isto é, o patrimônio da empresa acaba sendo o seu
próprio, de modo que sua responsabilidade perante as obrigações que
contrair é ampla e irrestrita – afinal, ele assume todos os riscos do negócio!
Um traço característico da atividade empresarial é o de justamente dispor
de um patrimônio que esteja separado da pessoa física do empresário ou dos
sócios em uma sociedade empresária, só havendo que se falar na responsa-
bilidade patrimonial da pessoa física em algumas situações específicas, que
trataremos futuramente no campo da desconsideração da personalidade
jurídica (VIDO, 2019).
As atividades empresariais são constituídas como uma pessoa jurídica,
apartada da figura dos seus sócios, porém integrada por eles. É o que costu-
meiramente falamos como “abrir uma empresa”. Trata-se de uma pessoa
jurídica de direito privado, que irá adquirir, com o registro próprio (do
Contrato Social na Junta Comercial), uma personalidade jurídica específica,
autônoma. Daí, é a pessoa jurídica, a “empresa” que contrairá direitos e obriga-
ções negociais, respondendo, em princípio com seu próprio patrimônio. Os
sócios, apenas eventualmente, serão chamados a arcar com as obrigações
empresariais com seus patrimônios particulares. Com isso, pode-se refletir,
caro aluno, sobre a existência de outras figuras empresariais que ofereçam
outras possibilidades sobre a questão da responsabilidade patrimonial. Para
que muitas pessoas pudessem sair da situação da informalidade, surgiu no
Brasil a figura da empresa individual de responsabilidade limitada, que é,
basicamente, a figura do empresário individual (embora também possa ser
16
constituída por outra pessoa jurídica, uma sociedade limitada, por exemplo),
que constituirá uma pessoa jurídica com patrimônio próprio e personali-
dade jurídica apartada do seu criador (NEGRÃO, 2018). A inovação trazida
a partir da inserção da figura da empresa individual de responsabilidade
limitada (EIRELI) certamente surtiu efeitos para além do específico campo
do Direito Empresarial. A EIRELI tem o condão primordial de retirar da
clandestinidade e assim regularizar a situação de milhões de profissionais que
se mantinham à margem do sistema legal. Também é forçoso reconhecer os
seus benefícios econômicos, sobretudo no que tange ao aumento do número
de empresas ofertando bens e serviços, que, por sua vez, podem contribuir
para alavancar o dinamismo do mercado quanto à concorrência, quanto à
arrecadação tributária e, claro, quanto à valorização dos empreendimentos
de pequeno porte.
Como se deve notar, a EIRELI precisa observar os requisitos e parâme-
tros gerais das sociedades empresárias insertos nos artigos 966 e 1195 do
CC/02, além dos 4 (quatro) específicos presentes no novo artigo 980-A.
São eles: (I) possuir apenas um sócio detentor da integralidade do capital
social; (II) capital social integralizado no ato de instituição da empresa e no
montante equivalente de pelo menos 100 (cem) salários-mínimos; (III) a
utilização da expressão “EIRELI” no nome empresarial, seja ao final da firma
ou da denominação social (critério diferenciador das demais empresas); (IV)
limitação à participação de cada pessoa em apenas uma empresa individual
de responsabilidade limitada, isto é, quem for sócio de uma EIRELI pode
ser sócio de outras empresas individuais ou ser sócio em empresas de outras
espécies, contudo não mais do que uma EIRELI.
Pode-se notar com tranquilidade que a questão da responsabilização
patrimonial do sócio na modalidade empresarial aqui tratada é limitada, isto
é, seus bens pessoais não respondem pelas obrigações da empresa. A grande
vantagem da EIRELI, com efeito, é a identificação separada dos patrimônios,
elemento definitivo, insculpido no novel artigo 980-A do CC/02. Devemos
perceber que apesar da separação patrimonial consagrada, a técnica da
desconsideração da personalidade jurídica pode ser aplicada à EIRELI e,
desta maneira, responsabilizar e atingir o patrimônio pessoal do adminis-
trador ou criador consoante a situação fática, justamente porque “aplicam-se
à empresa individual de responsabilidade limitada, no que couber, as regras
previstas para as sociedades limitadas” (§6º do art. 980-A do CC/02).
Futuramente, estudaremos a desconsideração da personalidade jurídica, não
se preocupe! Apreendemos que se trata de conclusão lógica, pois, com efeito,
não haveria como vislumbrarmos hipótese em que, preenchidos os requi-
sitos, a EIRELI estivesse livre ou que pudesse esquivar-se da desconsideração
17
da personalidade jurídica a fim de que o patrimônio do criador ou adminis-
trador respondesse por atos por estes praticados.
Quanto ao capital social, o entendimento é o de que somente fazem jus
à limitação da responsabilidade os empreendimentos os quais demandem
capital inicial superior a 100 (cem) salários mínimos. Destarte, a fixação do
capital inicial mínimo também visou dificultar que a EIRELI fosse consti-
tuída para fraudar a legislação trabalhista, tal como vem sendo utilizado o
regime jurídico do microempreendedor individual (MEI), previsto no art. 68
da Lei Complementar nº 123/2006.
O nome empresarial é o elemento identificador do empresário ou da
sociedade empresária (arts. 1.155 a 1.168 do CC/02). Da mesma maneira
que ocorre com a sociedade limitada (art. 1.158 do CC/02). Porém, em vez
de constar ao final a expressão “limitada” ou sua abreviatura (“Ltda.”), neces�-
sário que conste a expressão “EIRELI”, que é justamente a abreviatura de
“empresa individual de responsabilidade limitada”.
A criação de uma empresa individual de responsabilidade limitada
poderá ocorrer de duas maneiras, ou originariamente ou de modo derivado
ou posterior. O § 3º do art. 980-A do CC/02 preceitua que a empresa indivi-
dual de responsabilidade limitada também poderá resultar da concentração
das quotas de outra modalidade societária em um único sócio, indepen-
dentemente das razões que motivaram tal concentração. Assim, a Instrução
Normativa nº 118/2011 do Departamento Nacional de Registro de Comércio
regulamenta especificamente a transformação de empresário individual em
EIRELI e vice-versa.
Assimile
EIRELI – Empresa Individual de Responsabilidade Limitada. Possui a
vantagem da proteção patrimonial. Vale relembrar os requisitos para a
sua constituição: (I) possuir apenas um sócio detentor da integralidade
do capital social; (II) capital social integralizado no ato de instituição da
empresa e no montante equivalente de pelo menos 100 (cem) salários-
-mínimos; (III) a utilização da expressão “EIRELI” no nome empresa�-
rial, seja ao final da firma ou da denominação social (critério diferen-
ciador das demais empresas); (IV) limitação à participação de cada
pessoa em apenas uma empresa individual de responsabilidade limitada,
isto é, quem for sócio de uma EIRELI pode ser sócio de outras empresas
individuais ou ser sócio em empresas de outras espécies, contudo não
mais do que uma EIRELI.
18
 Mas, ao lado do empresário individual e da EIRELI, também há no
ordenamento jurídico brasileiro alguns tipos societários. Vamos conhecê-los?
Embora as sociedades sejam constituídas por meio de pessoas jurídicas,
os conceitos não se confundem. Isso porque não é toda pessoa jurídica que
será uma sociedade, bem como há casos de sociedades que não são constitu-
ídas por meio de uma pessoa jurídica. Curioso, não é?
Quer dizer que o direito brasileiro segue o conceito tradicional de socie-
dade, isto é, a união entre duas ou mais pessoas, físicas ou jurídicas, para a
prática de atividades econômicas, cujo objetivo fundamental seja a obtenção
de lucro, que será partilhado pelos sócios.
Há, portanto, aquelas sociedades que são personificadas (por meio de
pessoa jurídica) e as não personificadas (que não têm personalidade própria,
distinta dos sócios).
Vale lembrar que a personalização da sociedade traz alguns benefícios, como:
(I) titularidade para a celebração de negócios em nome próprio; (II) titularidade
em processos judiciais (responde em nome próprio); (III) autonomia patrimonial
(possui patrimônio próprio e destacado da figura dos sócios, pessoas físicas). Mas
quando será que a sociedade adquire personalidade jurídica? Já demos algumas
pistas ao longo da nossa caminhada. Segundo o art. 985 do CC/02, a sociedade
adquire personalidade jurídica quando ela faz o registro do seu ato constitutivo no
órgão próprio (Junta Comercial).
Já as sociedades não personificadas, como você já sabe, não se constituem
por meio de pessoa jurídica. Vamos conhecê-las?
Inicialmente, você deve conhecer a figura da sociedade em comum (art.
986 do CC/02), que nada mais é do que uma sociedade formada por duas
ou mais pessoas, com prática de atividade econômica e repartição dos resul-
tados, porém, sem que tenha havido o competente registro. Não se trata de
uma sociedade ilícita, contudo, como não há pessoa jurídica, as obrigações
eventualmente contraídas recairão sobre o nome dos sócios, os quais respon-
derão solidariamente pelas obrigações sociais.
Em seguida temos a chamada sociedade em conta de participação (art. 991
do CC/02), que é muito comum no ramo imobiliário. Nela, há a presença de
duas figuras: o sócio ostensivo (podendo ser uma pessoa física ou jurídica,
que exerce o objeto social da sociedade, possui responsabilidade exclusiva
e age em seu nome individual) e o sócio oculto ou participante (que pode
ser uma pessoa física ou jurídica, que somente participa dos resultados). O
detalhe importante é que somente o sócio ostensivo é que responde perante
terceiros, de maneira ilimitada. O patrimônio dessa sociedade é especial,
19
o que também vale para a sociedade em comum, isto é, só gera efeito em
relação aos próprios sócios. O patrimônio serve para o fim almejado pela
sociedade e não para responder perante terceiros (como o patrimônio de
uma sociedade personificada responderia).
Vamos, agora, conhecer os tipos de sociedades personificadas? Essas
podem ser: sociedade em nome coletivo; sociedade em comandita simples;
sociedade em comandita por ações; sociedade anônima e; sociedade limitada.
A sociedade em nome coletivo, sociedade em comandita simples e a
sociedade limitada encontram-se plenamente disciplinadas pelo CC/02.
As sociedades anônimas estão reguladas pela Lei nº 6.404/76, lei esta que é
aplicada, na sua maior parte, à sociedade em comandita por ações.
Vale lembrar que as sociedades personificadas podem ser de tipo simples
ou empresária. As sociedades podem ser simples (CC/02, art. 997) porque o
seu objeto é alguma atividade civil, que não é organizada de maneira empre-
sarial (com todos aqueles elementos vistos); havendo tal organização, será
uma sociedade empresária (que necessariamente só poderá ser de algum
dos tipos supra listados). Interessante notar que as regras para as socie-
dades simples, contidas no CC/02, aplicam-se de modo subsidiário às socie-
dades empresárias, quando lhes faltar normatização específica. A sociedade
simples (S/S) é interessante para quem não é empresário (se for atividade
empresária não pode ser simples). Essa sociedade admite o chamado sócio de
trabalho ou serviço (que não entra com dinheiro na sociedade, mas sim com
o seu trabalho – algo que será impossível nas demais espécies). O registro
da sociedade simples é feito no Cartório de Registro das Pessoas Jurídicas
(e não na Junta Comercial). Desse modo, a sociedade simples é meramente
contratual e seus regimes de constituição e dissolução estão todos no CC/02.
O capital é dividido em quotas, que assegura direito de percepção de lucros
e garante status de sócio, com poder de voto, fiscalização, participação nas
deliberações etc. A responsabilidade dos sócios na sociedade simples perante
a sociedade é subsidiária (caso haja uma cobrança perante a sociedade, esta
é quem primeiro responde e, somente se não tiver patrimônio suficiente é
que responderão os sócios de maneira pessoal), ilimitada (se a sociedade
não tiver patrimônio, os sócios é que respondem) e proporcional (cada sócio
responde com seu patrimônio pessoal na proporção da suas quotas sociais).
A sociedade em nome coletivo (art. 1.039 do CC/02), bastante difícil de ser
encontrada na prática. Pode ser tanto empresária, quanto simples. O grande
problema deste tipo societário é quanto à responsabilidade. Integrada por
sócios pessoas físicas, todos respondem, solidária e ilimitadamente pelas
obrigações sociais. Porém, de acordo com o parágrafo único do art. 1.039 do
CC/02, sem prejuízo da responsabilidade perante terceiros, podem os sócios,
20
no ato constitutivo, ou por unânime convenção posterior, limitar entre si a
responsabilidade de cada um. Então, relativamente às obrigações da socie-
dade, externas, contraídas em nome desta, a responsabilidade dos sócios será
ilimitada, de modo que, caso apareça uma dívida contra a sociedade, não
restando patrimônio algum para saldá-la, os sócios responderão pessoal-
mente de maneira solidária (o credor poderá cobrar a totalidade da dívida
de um ou de outro). Entre os sócios, por outro lado, poderá haver disposição
diversa, uma repartição de responsabilidade que somente terá efeito entre
eles.
Na sociedade em comandita simples (art. 1.045 do CC/02) há dois tipos de
sócios: os comanditados (pessoas físicas, responsáveis solidária e ilimitada-
mente pelas obrigações sociais) e os comanditários (obrigados somente pelo
valor da sua quota, isto é, responsabilidade limitada). No contrato social de
uma comandita simples as categorias são qualificadas. Os comanditados são
aqueles que administram e têm poderes de gestão da sociedade. Já os coman-
ditários não decidem, pois são apenas sócios de investimento, sob a promessa
de uma participação nos lucros.
A sociedade limitada (Ltda), prevista a partir do art. 1.052 do CC/02, que
é o tipo mais comum quando da constituição de uma pessoa jurídica com
finalidades empresárias. Ela oferece menor burocracia e possui o diferencial
da limitação da responsabilidade. Cada sócio terá a obrigação de integralizar
sua parte para a formação do capital social, conforme a previsão em contrato
social (de acordo com o que foi subscrito, isto é, comprometido por cada
um dos sócios). Aqui não é possível a integralização com trabalho, serviço,
mas apenas com patrimônio (dinheiro, bens). A responsabilidade dos sócios
é subsidiária, limitada, solidária (apenas quanto à integralização do capital
social). O limite da responsabilidade é o capital social. Logo, se surgir alguma
cobrança contra a sociedade limitada e esta não detiver a integralidade do
valor da dívida, o que eventualmente restar para pagamento não atingirá os
patrimônios dos sócios. Para entender bem isso, consideremos o exemplo
de haver uma execução judicial de uma dívida no valor de R$ 1.000.000,00
contra a sociedade. Mas o capital social desta sociedade limitada fictícia é de
apenas R$ 100.000,00. Indaga-se: se a execução conseguir alcançar esses R$
100.000,00 (que estão lá, integralizados na empresa), os outros R$ 900.000,00
restantes da dívida, recairão sobre o patrimônio pessoal dos sócios? Não!
Isso porque a responsabilidade dos sócios, como visto, é limitada ao valor do
capital social. Agora, imagine que a sociedade tenha gasto todo o seu capital
social, simplesmente sumiram aqueles R$ 100.000,00. Aparece uma cobrança
judicial de R$ 1.000.000,00 contra a sociedade. Neste caso, o patrimônio dos
sócios será atingido? Sim, mas apenas no limite do capital social, logo os R$
100.000,00 (o credor suportará um prejuízo com os outros R$ 900.000,00
21
restantes). A responsabilidade é, ainda solidária, pela integralização do
capital social. Isso significa, na segunda parte do exemplo, que se não houver
capital disponível na sociedade para responder pelas obrigações contraídas
pela sociedade, o eventual credor poderá cobrar, no limite do capital social
da sociedade, a integralidade do valor de um ou de todos os sócios. É porque
todos são responsáveis solidariamente pela integralização (o patrimônio
efetivo disponível na sociedade) e a solidariedade é quando é possível cobrar
toda uma dívida de um sócio, mesmo que ele tenha menos quotas sociais (na
prática, esse sócio que acabará arcando com o prejuízo, cobrará os demais,
proporcionalmente).
Até agora vimos as sociedades compostas, sobretudo, por pessoas. Há
dois tipos de sociedades, que veremos a partir de agora, caracterizadas
justamente pela prevalência do capital. São as sociedades de capital, em que
surgem as figuras das ações e dos os acionistas. Existe um órgão federal de
regulamentação destes tipos societários, que é feito pela Comissão de Valores
Mobiliários (CVM).
A sociedade anônima (S/A) é, regida pela Lei nº 6.404/76, assim, uma
sociedade de capitais, cujo capital é dividido em ações, o que permite ampla
negociação no mercado. A responsabilidade dos acionistas é limitada ao
preço de emissão das ações subscritas ou adquiridas. A sociedade anônima
pode ser fechada (se não negociar valores mobiliários no mercado de
capitais) ou aberta (caso realize a venda de valores mobiliários no mercado
de capitais). O mercado de capitais é o local onde ocorre a negociação de
valores mobiliários das sociedades anônimas de capital aberto.
A sociedade em comandita por ações segue basicamente o que foi falado
sobre a comandita simples, com a diferença de o tratamento ser por ações
e não por quotas. Segue, igualmente, a lei da sociedade anônima, a Lei nº
6.404/76.
Estimado aluno, percorremos um bom caminho até aqui, não é mesmo?
Aprendemos bastante e estamos na trilha do Direito Empresarial. Mas ainda
há o que ser estudado! Vamos em frente!
Sem medo de errar
Muito bem! Agora que percorremos os principais tópicos introdutórios
do Direito Empresarial, temos perfeitas condições de voltar a refletir sobre a
situação prática que levantamos no início dessa seção, não é mesmo?
Se você se lembrar, falamos de um grupo no qual você pertence, no
qual todos se conheceram ao longo da faculdade e quando estavam prestes
22
a terminar, decidiram sair de seus empregos e formar uma empresa em Faça valer a pena
conjunto. Afinal, de contas, esse era um sonho manifestado por vocês e, como
têm um bom relacionamento, espírito de equipe e perfil empreendedor, nada
mais razoável do que acreditar nesse sonho.
1. O Direito Empresarial é ramo do Direito Privado Brasileiro que tem por
função a normatização, por meio de regras e princípios, também extraídos da
A partir de então, pensaram em montar uma loja de suplementos alimen- Constituição da República, de atividades de natureza econômica com finali-
tares. Mas diversas dúvidas surgiram, pois não saberiam nem por onde dade lucrativa, oferecidas no âmbito dos mercados.
começar, apesar de terem vagas ideias quanto às peculiaridades legais que
Assinale a alternativa correta quanto ao objeto do Direito Empresarial:
envolvem uma atividade empresarial.
a. Regulamentar relações de consumo.
Neste ponto, seus amigos indicaram você, na qualidade de administrador,
para resolver esses problemas, indicando-lhes os caminhos adequados. b. Regulamentar capacidade civil.
Como é pretendido praticar uma atividade organizada, com todos os c. Regulamentar as transações imobiliárias.
elementos característicos da atividade empresária, à luz da legislação em
d. Regulamentar atividades econômicas organizadas.
vigor, sobretudo porque visa à obtenção de lucros, chega-se à conclusão inicial
de que a possibilidade se enquadra no perfil objetivo adotado pelo Direito e. Regulamentar as locações civis.
Empresarial (organização dos fatores de produção mais lucratividade).
Seguidamente, você pôde perceber que, no caso apresentado, seria
2. A atividade empresarial é caracterizada por um certo grau de objeti-
vação e determinação quanto às suas finalidades e modo de funcionamento.
oportuna a constituição de uma sociedade personificada, do tipo limitada.
Por tal motivo, o Código Civil de 2002 estabelece alguns requisitos para se
Isso porque será possível que vocês iniciem um negócio devidamente prote-
considerar ou não uma atividade como empresária e, por conseguinte, quem
gidos, relativamente aos seus patrimônios pessoais. Como cada um pode
poderá ser ou não considerado como empresário.
dispor de certa quantia em dinheiro para efeito de integralização do capital
social, e sendo o valor suficiente para a abertura do negócio, é razoável que Assinale a alternativa correta quanto ao enquadramento no
se elabore um contrato social, optando-se pela forma de administração da conceito de empresário:
sociedade, que poderá ser livremente escolhida por vocês, distribuindo-se
as quotas proporcionalmente à participação societária de cada um, isto é, a. Os incapazes.
proporcionalmente aos valores subscritos (prometidos em contrato) e
b. Quem exerce profissionalmente atividade econômica organizada para
também integralizados (efetivamente aportados na sociedade).
a produção ou a circulação de bens ou de serviços.
Mas essa sociedade empresária do tipo limitada que, por enquanto, apenas
c. Quem exerce profissão intelectual, de natureza científica, literária ou
existe no papel do contrato social, precisa nascer de algum jeito, certo? Nesse
artística.
caso, deverá ser registrada na Junta Comercial do Estado, o que permitirá,
posteriormente, que seja feita a inscrição na Receita Federal para obtenção d. Os profissionais liberais.
de CNPJ (Cadastro Nacional de Pessoa Jurídica) e abertura de conta bancária
e. A associação sem fins lucrativos.
em nome da sociedade.
Assim, pronta a sociedade e devidamente registrada, com o capital 3. As sociedades personificadas apresentam vários tipos possíveis, que serão
integralizado, podem iniciar os investimentos concretos para abrir a loja escolhidos conforme o melhor interesse dos eventuais sócios e as finalidades
de suplementos alimentares. Lembrando que a partir da existência jurídica colimadas inicialmente.
da sociedade, as obrigações relativamente à locação de um ponto e perante
Assinale a alternativa que corresponde ao tipo de sociedade cujas ações
fornecedores e futuros clientes será por intermédio da própria sociedade, que
poderão ser negociadas no mercado de capitais.
poderá até mesmo contratar funcionários.

23 24
a. Sociedade simples. Seção 2
b. Sociedade em Comum.
c. Empresa Individual de Responsabilidade Limitada.
Direito e legislação empresarial
d. Sociedade limitada.
Diálogo aberto
e. Sociedade anônima.
Olá, aluno!
Agora que já conhecemos os requisitos legais para a constituição de uma
empresa, podemos dar seguimento aos nossos estudos, adentrando, de vez,
em um dos grandes temas do Direito Empresarial Aplicado, que é aquele
relativo aos chamados títulos de crédito.
Conforme veremos ao longo desta seção, os títulos de crédito fazem parte
do cotidiano empresarial e o conhecimento quanto aos princípios cambiais
e às regras legais que os fundamentam é de nuclear importância para você,
até mesmo porque, caro aluno, se o objetivo da empresa é a geração de lucro
para os seus sócios, a garantia de recebimento de valores é algo relevante de
ser observado.
Na realidade de uma empresa, não é apenas por meio do dinheiro em
espécie que são pagos os produtos ou bens fornecidos ou em troca dos
serviços eventualmente prestados.
Há, no Direito Brasileiro, uma gama de opções que funcionam como
instrumentos de pagamento das obrigações civis. Tais instrumentos poderão
tanto ser utilizados pelos consumidores e clientes perante a empresa, quanto
pela própria empresa na negociação com seus fornecedores e demais
contratantes.
Considere, por exemplo, dois títulos de crédito de proeminente presença
na prática empresarial – dois títulos típicos, aliás – que são o cheque e a
duplicata. O que esses títulos representam? Qual é a forma correta de
cobrá-los? Diante do inadimplemento, o que se deve fazer? Quais as regras
de constituição de um título dessa natureza? E quanto à letra de câmbio e
nota promissória, além de todos esses questionamentos, quais são as formas
de vencimentos?
Se não bastasse, caro aluno, há outros títulos, conhecidos como atípicos,
que precisam se revestir de alguns elementos legais para que tenham força
executiva, isto é, para que possam ser cobrados extrajudicialmente ou
judicialmente.
Calma! Todas essas dúvidas serão resolvidas ao longo desta seção.

25 26
 Vamos imaginar, para início de conversa, que a ideia de montar uma loja
de suplementos, enfim, deu certo. A loja está funcionando a pleno vapor, os
clientes estão aparecendo e alguns deles até podem ser considerados como
fiéis e bons pagadores. Com isso, você, que está na qualidade de adminis-
trador da sociedade empresária, resolve que alguns clientes poderão pagar as
mercadorias por meio de cheques, após a realização de um breve cadastro e
consulta aos órgãos de proteção do crédito. Ocorre que alguns desses clientes
começam a se tornar inadimplentes, comprometendo o fluxo de recebi-
mentos da empresa e causando um grande prejuízo. Alguns títulos, aliás,
foram mal preenchidos ou faltam informações dos devedores. Inclusive, há
cheques que foram apresentados para pagamento de maneira antecipada
(antes do acordado com o cliente) e voltaram sem provisão de fundos. Na
qualidade de administrador responsável pela empresa, você deverá articular
uma solução para essa situação, que já se tornou generalizada. Nesse caso,
como você deverá proceder?
Antes de responder, note que precisamos apresentar alguns conheci-
mentos que ajudarão você a formular a melhor alternativa e, inclusive, ajudar
a empresa a evitar passivos futuros relacionados aos títulos de crédito que
passou a aceitar como pagamento de seus produtos.
Seja para corrigir a situação apresentada, seja para prevenir riscos de
perda financeira futura, vamos caminhar pelo Direito Empresarial, desven-
dando mais esse horizonte do nosso entendimento.
Vamos lá!
Não pode faltar
Olá! A partir de agora começaremos a estudar as espécies de títulos de
crédito.
Aqui, vamos nos concentrar nos principais, aqueles que mais aparecem
no dia a dia. São eles: a letra de câmbio, a nota promissória (Decreto nº
57.663/66 – Lei Uniforme de Genebra); a duplicata (Lei nº 5.474/68); e o
cheque (Lei nº 7.357/85).
Mas devemos nos lembrar que no Código Civil Brasileiro, a partir do
artigo 887, há também um tratamento a respeito dos títulos de crédito. Por
força do art. 903 do CC/02, somente na ausência de disposição diversa em
lei especial é que os títulos de crédito serão regidos pelo Código Civil. Se
há uma lei especial para determinado título, deveremos aplicar a respec-
tiva legislação. O Código Civil será aplicado quando tais leis não tratarem
27
de algum tema, o que significa uma aplicação subsidiária (primeiro a lei
especial, depois o CC/02).
Para que possamos bem compreender os títulos de crédito, como toda
matéria do Direito, é preciso que você conheça alguns princípios relacio-
nados a esta temática. São os chamados princípios cambiais ou cambiários.
O primeiro deles é o chamado princípio da cartularidade, que vem da
expressão “cártula”, segundo o qual o crédito encontra-se representado
e materializado em um documento (um título). Um cheque ou uma nota
promissória representam um crédito, inscrito em um documento, em um
papel. Interessante mencionar que a transferência do título – pensemos em
um cheque – é imprescindível que o documento físico, que materializa o
crédito, seja efetivamente transferido, por exemplo, de uma pessoa para a
outra. Essa ideia da transferência do título será importantíssima para que
você possa, eventualmente, promover a execução judicial do título, por
exemplo. É preciso, nesse caso, apresentar e portar o documento físico. Em
alguns casos, no entanto, podemos falar em certa flexibilização do princípio
da cartularidade. É o caso dos títulos de crédito eletrônicos. Vejamos sobre o
assunto o art. 889, §3º do CC/02, segundo o qual autoriza-se que o título seja
emitido dos caracteres criados em computador ou meio técnico equivalente.
A chamada duplicata virtual é um título de crédito eletrônico e constitui uma
exceção ao princípio da cartularidade.
Outro princípio é o da literalidade. Segundo este, somente possui validade
para o Direito Cambiário aquilo que está literalmente escrito no respectivo
documento (título). Então, se em um cheque lança-se o valor de cem reais, é
este o valor que vale.
Temos, ainda, o princípio da autonomia. As relações cambiais são consi-
deradas como autônomas e independentes entre si. Dessa maneira, eventual
vício em uma relação atinente ao título não afetará outra.
Exemplificando
Vamos supor, por exemplo, que Tácito esteja vendendo o seu carro por 10
mil reais e Cícero aceita o preço. Mas Cícero quer dar uma nota promis-
sória com vencimento para dali a seis meses e já levar o carro, pois alega
impossibilidade de pagamento no ato. Tácito acaba aceitando e entrega o
carro para Cícero em troca da nota promissória, cujo pagamento deverá
ocorrer dentro de seis meses, como combinado. A nota promissória é
um título de crédito, como você já sabe, que estampa literalmente um
crédito. Agora, Tácito é credor de Cícero. O que deu origem à emissão
da promissória foi uma compra e venda do carro. Imagine que Cícero,
eventualmente, alegue que o carro apresentou uma série de problemas e
28
 que não pagaria a nota promissória. Tácito diz que Cícero tem que pagar
a nota promissória de qualquer jeito. Isso acaba se tornando um processo
judicial movido por Tácito contra Cícero. Neste caso, como há uma
relação direta entre os dois quanto à formação do título (compra e venda),
Cícero poderá defender-se no processo alegando que o carro comprado
apresenta defeitos e que, afinal, não é razoável que ele seja obrigado a
pagar a nota promissória. Porém – e aqui está a questão da autonomia
-, imagine que Tácito tenha transferido, de boa-fé, a nota promissória
para uma outra pessoa, para Murilo. Entre Murilo e Cícero não há
relação nenhuma. A pergunta aqui é: pode Murilo executar (cobrar) a
nota promissória independentemente da questão dos problemas com o
carro, segundo as alegações de Cícero? Sim! Isso se dá porque as relações
cambiais são autônomas. A relação entre Cícero e Murilo (nova, decor-
rente da transferência) são autônomas. Murilo pode, enfim, cobrar
tranquilamente de Cícero o valor da nota promissória.
Com isso, aprendemos que essa autonomia dos títulos de crédito também
faz surgir a noção de abstração, isto é, a não vinculação a nada além do que
está no documento, quando ocorre a transferência de boa-fé do título.
Com tais princípios, estamos prontos para conhecer o conceito de título
de crédito, dado pelo jurista Cesare Vivante (apud MAMEDE, 2019, p. 12),
que é o “documento necessário para o exercício do direito, literal e autônomo
nele mencionado”. Esse é o próprio conceito adotado pelo CC/02, em seu
artigo 887, segundo o qual título de crédito é o “documento necessário ao
exercício do direito literal e autônomo nele contido, somente produz efeito
quando preencha os requisitos da lei” (BRASIL, 2002).
Caro aluno, a partir de agora veremos a classificação dos títulos de crédito.
Quanto ao modelo, o título pode ser vinculado ou livre. Vinculado é o
título que precisa observar alguns requisitos específicos exigidos pela legis-
lação, como a forma e a formatação. Há um padrão. Por exemplo, a dupli-
cata e o cheque são títulos vinculados (possuem forma adequada segundo o
estipulado pelo Conselho Monetário Nacional).
Já o título livre não precisa de nenhuma forma específica. A nota promissória é
o grande exemplo. Qualquer pedaço de papel (que contenha as informações neces-
sárias) pode servir para uma nota promissória (NEGRÃO, 2018).
Quanto às hipóteses de emissão, o título pode ser causal, que precisa de
uma causa específica que dê razão para a sua emissão. É o caso da dupli-
cata, que só pode ser emitida em duas situações: compra e venda mercantil
ou decorrente de prestação de serviço. Também pode ser limitado, que não
29
precisa de causa específica; no entanto, podem haver algumas limitações.
A letra de câmbio, por exemplo, não cabe no caso de uma compra e venda
mercantil, pois para essa hipótese, segundo a legislação, é aplicável a dupli-
cata. Por último, o título pode ser não-causal, isto é, prescinde de uma causa
determinada para sua emissão, como são os casos, no geral, das figuras da
nota promissória e do cheque.
Quanto à estrutura, o título pode ser: ordem de pagamento e promessa
de pagamento.
Quanto à ordem de pagamento, aparecem as figuras daquele que dá a
ordem para o destinatário, que efetuará a ordem para o tomador ou benefici-
ário do título. A letra de câmbio, a duplicata e o cheque são exemplos.
Promessa de pagamento, diferente da situação anterior, possui apenas
duas figuras: o promitente ou subscritor (quem faz a promessa) e o tomador
beneficiário (quem receberá a promessa, o credor). Exemplo é a nota
promissória.
Quanto à circulação, poderá ser: ao portador, nominativo, que pode ser à
ordem ou não à ordem.
Ao portador é o título no qual não há identificação do beneficiário, ou
seja, ele circula livremente, com a mera entrega do documento (juridica-
mente chamada de tradição, a entrega). Desde a Lei 8.021/90 não se admite
mais título ao portador, salvo se a lei especial trouxer essa permissão. Do
contrário, não é admitida (MAMEDE, 2019).
No título nominativo é identificado o beneficiário. Pode ser à ordem,
quando sua transferência se dá por endosso e tradição. Nesse caso, quem
endossa o título responde pelo pagamento, pela solvência do crédito.
Exemplificando
Se, por exemplo, Caio transfere e endossa um cheque para Mário e o
cheque retorna sem provisão de fundos, Mário poderá propor uma
ação judicial contra Caio, a fim de que este seja obrigado a responder
pela dívida.
Diferente é o título nominativo não à ordem, em que não há transfe-
rência por endosso, mas por mera cessão civil. Na cessão civil, quem trans-
fere não responde pelo pagamento do título.
30
 Assimile
Endosso é a transferência do crédito a outra pessoa, com a tradição
(entrega física) da posse da cártula. Endossante é quem transfere, e
endossatário, quem recebe. Assim, há dois efeitos desse ato: transfere
a titularidade do crédito, do endossante para o endossatário, e torna o
endossante corresponsável pelo pagamento do título.
O endosso pode ser dado no verso do título, bastando uma assinatura.
Pode ser também no anverso (frente do título), mas neste caso precisará
de uma assinatura e uma expressão de identificação (exemplo: endosso a
Carlos; transfiro a Paulo).
O endosso pode ser em branco (quando não identifica o endossatário) ou
em preto (que possui a identificação do endossatário). Se não colocar o
nome de alguém na expressão “endosso a…”, está em branco, sem identi-
ficação do endossatário. Mas, se é colocado, por exemplo, “endosso a
Carlos”, tem-se o endossatário identificado, em preto.
Deve-se lembrar que o endosso parcial (quanto a apenas uma parte
do valor que consta no título) é nulo. Somente é possível, portanto, o
endosso total (isto é, da integralidade do valor que consta no título).
Também há o chamado endosso impróprio. No endosso impróprio não
ocorre a transferência do crédito, apenas do título. Pode ser de dois tipos:
endosso-mandato e endosso-caução. No endosso-mandato, transfere-se
o título para fins de cobrança. No endosso-caução, transfere-se o título
para fins de garantia (TEIXEIRA, 2018).
O CC/02, no art. 921, faz menção a título nominativo, mas em um sentido
adicional. Segundo esse dispositivo, o título nominativo é aquele emitido
em favor de pessoa cujo nome conste no registro do emitente, quer dizer,
o nome do beneficiário não está escrito no título, porém deve aparecer no
registro daquele que o emitiu. Como o CC/02 permite a criação de títulos de
crédito atípicos, é possível que seja criado um título, que será registrado em
livro próprio, com o nome do credor; quando este credor transferir o título
para outrem, haverá o registro desta operação de transferência, com o nome
daquele para quem se transferiu. É uma hipótese mais difícil de acontecer,
todavia, possível.
Por fim, vale ressaltar que os títulos de crédito a serem estudados a
seguir (letra de câmbio, nota promissória, duplicata e o cheque) são títulos
executivos extrajudiciais, de acordo com o art. 784 do Código de Processo
Civil Brasileiro. Quer dizer que, como títulos executivos extrajudiciais, os
títulos de crédito têm à sua disposição um procedimento mais rápido para a
cobrança judicial, desde que respeitados os respectivos prazos prescricionais
u nas leis especiais de cada um.
31
Agora que vimos as características gerais dos títulos de crédito, caminha-
remos para o estudo dos principais títulos. Vamos lá!
Estudaremos, agora, a letra de câmbio, regulada pelo Decreto nº
57.663/66. Trata-se de um título resultante de relações de crédito entre duas
ou mais pessoas, por meio do qual aquela designada como sacador determina
a ordem de pagamento a uma outra pessoa, que é o sacado, seja em favor
deste ou de terceira pessoa (que é o tomador ou beneficiário), relativamente
ao valor previsto e nas condições especificadas. Suponha que a pessoa X está
devendo certa quantia à pessoa Y. X emite uma letra de câmbio determi-
nando que Y o pague. Agora imagine que X esteja devendo a Z; X, então,
emite uma letra de câmbio para que Y (que deve a X) pague diretamente a Z.
O que precisamos saber é sobre os atos cambiais existentes no âmbito da
letra de câmbio. O primeiro dele é o chamado saque, que é o ato de criação
ou emissão de um título de crédito. Como a letra de câmbio é uma ordem
de pagamento, há três figuras: quem dá a ordem; quem recebe a ordem; e
o tomador beneficiário. Quem dá a ordem será chamado de sacador; quem
recebe a ordem será chamado de sacado. Então, diante do último exemplo
dado, o X será o sacador, que dá a ordem para o sacado, Y, pagar Z, que é
o tomador beneficiário. Quando X emite essa ordem para Y, ele o procura
e pergunta se concorda ou não com tal ordem. Nesse momento, surge um
outro ato cambial importante, que é o chamado aceite.
O aceite nada mais é do que o ato pelo qual há concordância com uma
ordem de pagamento dada, que é um ato privativo do sacado (ninguém mais
pode aceitar, apenas ele). Se houver aceite, o sacado é aceitante. Na oportuni-
dade de o sacado efetuar o aceite, ele se torna o principal devedor do título.
No exemplo dado, se Y der o aceite, ele se torna devedor principal do título,
enquanto que o X, sacador, será corresponsável. Note, no entanto, que na
letra de câmbio o aceite é facultativo. O sacado pode, assim, recusar o aceite.
Porém, nessa situação, se houver a recusa do aceite, isso resultará em dois
efeitos: vencimento antecipado do título; e o sacador se torna o devedor
principal (FILKESTEIN, 2016).
O aceite poderá ser parcial. Nesse caso, poderá ser limitativo (quanto ao
valor – o sacado não aceita o valor total inicialmente previsto, assumindo
a obrigação principal em relação ao que ele efetivamente concordou) ou
modificativo (quanto às condições do título, modificando, por exemplo, a
data do vencimento antes estipulada).
E quanto ao endosso, será que é possível na letra de câmbio? Será que é
possível a transferência da letra de câmbio? Sim! Quem endossa, na letra
32
de câmbio, é corresponsável pelo pagamento do título, pela sua solvência
(SANCHEZ, 2018).
Além disso, é possível aparecer a figura do aval, que segundo o art. 30 do
Decreto nº 57.663, poderá ser total ou parcial, relativamente ao valor.
Assimile
Aval: trata-se de um ato cambiário resultante da manifestação unilateral
de vontade, por meio da qual uma pessoa, física ou jurídica, chamada
avalista, compromete-se a pagar determinado título de crédito, nas
mesmas condições que o devedor originário ou codevedor do mesmo
título, então, avalizado. O avalista é um garantidor do pagamento do
título.
Para que o aval seja dado em um título de crédito, duas opções são
possíveis: uma assinatura simples no anverso do título, ou assinatura
acompanhada de expressão identificadora no verso (ex. Avalizo a…; por
aval a…).
Aval poderá ser em branco (sem identificação do avalizado) ou em preto
(o avalizado está identificado).
O aval é um ato cambiário autônomo, que subsiste ainda que, por
exemplo, o avalizado faleça, a empresa entre em falência, o avalizado
seja incapaz etc.
Como o avalista se compromete ao pagamento do título junto com o
devedor do título, ele poderá ser executado diretamente pelo credor,
não havendo o chamado benefício de ordem.
Interessante que, se o avalista for casado, somente poderá prestar o aval
com autorização do respectivo cônjuge, exceto no regime de separação
total dos bens.
Quanto ao vencimento, a letra de câmbio pode ser: à vista (exigida a
qualquer tempo); data certa (fixada, por exemplo, para dali a 20 dias); a certo
termo de data (é o número de dias a partir de uma data inicial, por exemplo,
20 dias a partir da emissão); a certo termo de vista (é o número de dias a
partir da data do aceite) (SANCHEZ, 2018).
Por fim, para executar o devedor principal e eventual avalista, na letra
de câmbio, o prazo é de três anos (prazo prescricional) do vencimento;
para codevedor ou avalista de codevedor, o prazo será de um ano contado
do protesto.
Passamos, agora, a estudar a nota promissória. Trata-se de uma promessa
pura e simples de pagamento feita pelo emitente a outra pessoa, beneficiário,
33
de quantia determinada, em seu favor ou de outra pessoa, nas condições
especificadas no título.
Assim como a letra de câmbio, a nota promissória também está discipli-
nada no Decreto nº 57.663/66.
Não há aceite na nota promissória, pois como é uma promessa não há
ordem de pagamento.
Logo, o devedor principal é o emitente da nota, isto é, o subscritor –
aquele que realiza a promessa de pagamento.
O endosso é perfeitamente possível, nos mesmos moldes do que foi
estudado quanto à letra de câmbio. Da mesma forma, as mesmas regras do
aval, já estudadas, são aplicáveis à nota promissória.
Quanto ao vencimento, poderá ser: à vista; data certa; a certo termo de
data – seguem o já estudado. Mas, quanto ao vencimento à certo termo de
vista, o prazo não será contado a partir do aceite, porque não há aceite na
nota promissória, porém será contado a partir do visto. Exemplo: se K emitir
uma nota promissória em nome de M, com vencimento a certo termo de
vista, isto significa que M apresentará o título a K, que oporá o visto, a partir
do qual correrá o prazo estipulado, portanto.
Quanto à prescrição para executar judicialmente a nota promissória,
seguem-se os mesmos prazos da letra de câmbio (VENOSA; RODRIGUES,
2017).
Trataremos, a partir daqui, da duplicata, que está disciplinada na Lei nº
5.474/68. É uma ordem de pagamento causal, que resulta de uma compra e
venda mercantil ou prestação de serviço. Há, assim, as figuras do sacador,
sacado e do tomador beneficiário. Suponha que uma empresa vendeu certa
mercadoria e precisa receber. O vendedor dá uma ordem de pagamento
para que o devedor efetue o pagamento, mas é preciso que se emita uma
fatura (uma nota fiscal). Para que o credor execute ou transfira essa fatura
em um título de crédito é preciso duplicar as informações ali constantes em
um título, que é justamente a duplicata (isso porque a fatura ou nota fiscal
não reúne os elementos legais de um título de crédito, para que possa servir
de base para um protesto ou uma execução, por exemplo). A duplicata (um
espelho) contém todas as informações da fatura (que é elemento indispen-
sável) (VENOSA; RODRIGUES, 2017).
34
 Reflita
Caso ocorra a perda ou o extravio de uma duplicata, seria possível a
emissão de uma outra via? Em caso positivo, como seria chamada essa
nova via?
Na duplicata, o aceite é obrigatório. O sacado, por conseguinte, está
obrigado a dar o aceite. Somente em algumas hipóteses, segundo os art. 8º e
21 da Lei nº 5.474/68, é que poderá haver recusa do aceite, quais sejam: em
caso de avaria, não recebimento da mercadoria e em caso de não prestação do
serviço; em caso de vício ou defeito de quantidade ou qualidade do produto
ou serviço; e em caso de divergência quanto ao prazo, preço e condições de
pagamento.
Quanto ao endosso, o art. 25 da Lei nº 5.474/68 diz que se aplicam as
mesmas regras já vistas da letra de câmbio.
No que se refere ao aval, prevalece o entendimento de que se aplicam as
mesmas regras da letra de câmbio. Já no que se refere ao vencimento, a dupli-
cata pode ser: à vista ou com data certa, apenas.
Na execução judicial de uma duplicata, temos duas situações. Se houver
aceite, tudo bem. Se não houver aceite, nas situações informadas (isto é, em
caso de avaria, não recebimento da mercadoria e em caso de não prestação
do serviço; em caso de vício ou defeito de quantidade ou qualidade do
produto ou serviço; e em caso de divergência quanto ao prazo, preço e condi-
ções de pagamento), é preciso que haja uma cumulação de elementos: dupli-
cata, protesto e o comprovante de entrega da mercadoria ou da prestação do
serviço.
O prazo prescricional para executar o devedor principal ou avalista é de
três anos do vencimento. Se é para executar codevedor ou avalista, o prazo
será de um ano a partir do protesto (VENOSA; RODRIGUES, 2017).
Assimile
Duplicata virtual: influenciada principalmente pelo desenvolvimento da
eletrônica e da informática e a fim de viabilizar um procedimento célere, a
duplicata vem sendo utilizada pelo meio eletrônico, sendo assim conhe-
cida como duplicata virtual. Para que o título surta efeito é necessária a
data de emissão; indicação precisa dos direitos que confere e assinatura
do emitente (assinatura digital). Esse modelo de título é caracterizado
pelo lançamento em meio magnético. A duplicata é remetida a uma
instituição financeira, que emite um boleto bancário e encaminha aos
sacados, para que assim efetuem o pagamento. Portanto, não tem a
35
necessidade da materialização da duplicata em papel. Existe o enten-
dimento dos Tribunais que não é necessário o título ser cartularizado,
exatamente por ser considerado um documento eletrônico.
O aceite se dará pela assinatura eletrônica a qual fará a validação do
próprio documento, conforme fundamentado pelo art. 8º da Lei nº
9.492/97 cumulado com o art. 889, § 3º, do CC/02. Respeitados os requi� -
sitos que a lei impõe, os títulos de crédito produzidos por meio eletrônico
não perdem o caráter de título executivo extrajudicial, o que permite
ao credor maior segurança no recebimento do seu crédito. Quanto à
execução do título, é perfeitamente possível, contanto que devidamente
acompanhada dos instrumentos de protesto e dos comprovantes de
entrega da mercadoria e da prestação do serviço, o que assegura a execu-
tividade do título eletrônico.
Finalmente, vamos ao estudo do cheque, que está disciplinado na Lei nº
7.357/85. Trata-se de um título de crédito pelo qual uma pessoa, emitente
ou sacador (correntista), a partir de prévia provisão de fundos em poder
de banco ou instituição financeira congênere, designado como sacado, dá
contra este uma ordem incondicionada de pagamento à vista, em seu próprio
benefício ou em favor de terceiro, designado tomador beneficiário (credor).
O cheque é ordem de pagamento à vista. Mas imagine que seja pós-da-
tado (usualmente pré-datado), para dali a cinco meses. Se o beneficiário
apresentar o título imediatamente, o banco (sacado) pagará da mesma
maneira, pois é título de crédito à vista. Ocorre, no entanto, que essa apresen-
tação antecipada é uma conduta desleal, pois o combinado foi outra data. Por
tal motivo, segundo o Superior Tribunal de Justiça, caracteriza dano moral a
apresentação antecipada do cheque (VIDO, 2019).
Como não há aceite no cheque, havendo fundo disponível e apresentado
o cheque, o banco ou instituição financeira deverá pagá-lo.
Quanto ao endosso, segue as mesmas regras da letra de câmbio: assinatura
no verso do cheque ou assinatura acompanhada de uma expressão identifica-
dora no anverso. Também poderá ser em preto (identificado) ou em branco
(sem identificação). Ademais, não há limitação para o endosso. Igualmente,
não é possível o endosso parcial, apenas total.
O aval também será possível, total ou parcial. Será, como visto, no anverso
(com simples assinatura) ou no verso (assinatura acompanhada de expressão
identificadora). Será em preto ou em branco, nas regras já estudadas (VIDO,
2019).
36
 Importante quanto ao cheque é a questão da apresentação para o respec-
tivo pagamento. O prazo de apresentação será de 30 dias (se for da mesma
praça) ou 60 dias (se for de praça diferente), contados da data da emissão.
Se o cheque for oriundo de São Paulo, por exemplo, mas apresentado em
Brasília (praças diferentes), o prazo é de 60 dias, portanto (CRUZ, 2018).
O estudo dos prazos é para fins de contagem da prescrição, isto é, o tempo
de que o credor dispõe para executar judicialmente o título. Mas atente-se: só
é possível a execução do endossante se o cheque tiver sido apresentado dentro
do prazo legal, segundo o art. 47, II, da Lei nº 7.357/85. Quanto ao emitente e
seus avalistas, sem problema. A vedação da lei é quanto ao endossante.
É possível que o credor apresente o cheque para pagamento e o banco
(sacado) faça a devolução indevida do cheque, quando, por exemplo, ocorre
um equívoco administrativo e o banco não verifica o saldo suficiente para
a cobertura da ordem. Segundo o Superior Tribunal de Justiça, a simples
devolução indevida do cheque caracteriza dano moral (NEGRÃO, 2018).
E a sustação do cheque? Tem-se a chamada contraordem ou revogação,
que é dada pelo emitente e somente produz efeitos depois do prazo de
apresentação do cheque. A outra modalidade de sustação é a oposição ou
simplesmente sustação. Neste caso, tanto o emitente quanto o portador legiti-
mado terão tal possibilidade. Aliás, essa oposição poderá ocorrer até mesmo
durante o prazo de apresentação, diferentemente da modalidade anterior.
Tema de relevância é a questão da execução do cheque por meio judicial.
Nesse caso, o prazo prescricional é de seis meses contados do fim do prazo de
apresentação para o ajuizamento da ação em face do emitente e seu avalista.
Caso seja uma execução contra o endossante e seu avalista, o prazo será de
seis meses a contar do protesto ou da declaração da Câmara de Compensação.
Dica
Segundo a Lei nº 10.214/2001, Câmara de Compensação é uma central ou
mecanismo de processamento central por meio do qual as instituições
financeiras acordam trocar instruções de pagamento ou outras obriga-
ções financeiras (como valores mobiliários). As instituições liquidam
os instrumentos trocados em um momento determinado com base em
regras e procedimentos da Câmara de Compensação. Em alguns casos, a
Câmara de Compensação pode assumir responsabilidades significativas
de contraparte, financeiras ou de administração do risco para o sistema
de compensação.
37
Na hipótese de o cheque encontrar-se prescrito, também é possível, assim
como para as demais espécies de títulos de crédito, o manejo da chamada
ação monitória, que considera o título prescrito, então não executável por
procedimento mais célere, como um instrumento de dívida civil.
Com isso, caro aluno, encerramos o estudo dos títulos de crédito,
buscando os fundamentais e mais relevantes aspectos que permitirão a utili-
zação desses importantes instrumentos no âmbito da prática empresarial.
Sem medo de errar
Muito bem! Percorremos até aqui um caminho muito interessante, repleto
de conhecimentos indispensáveis no que se refere aos títulos de crédito. Com
isso, você poderá otimizar muito mais o recebimento decorrente das vendas
de sua empresa, caso ela forneça bens de consumo, ou em razão dos serviços
que presta.
No caso que destacamos, vimos que a loja de suplementos está dando tão
certo que, para alguns clientes, foi dada a oportunidade de realizar pagamentos
por meio de títulos de crédito, como o cheque. Porém, alguns clientes estão
inadimplentes e devido à falta de controle e conhecimento por parte dos
outros sócios da loja (sociedade empresária), resta dificultado o recebimento
dos créditos, porque alguns títulos, aliás, foram mal preenchidos ou faltam
informações dos devedores. Inclusive, há cheques que foram apresentados
para pagamento de maneira antecipada (antes do acordado com o cliente) e
voltaram sem provisão de fundos. Nesta situação hipotética, na qualidade de
administrador da sociedade empresária, você ficou responsável pela correção
e instrução quanto aos procedimentos que deveriam ser adotados a partir de
então. Vamos lá?
Se você acompanhou o nosso percurso até aqui, será capaz de entender
que o cheque possui uma sistemática própria, que é aquela de lei especial,
a Lei nº 7.357/85, a qual deverá ser obrigatoriamente observada. Como o
cheque é uma ordem de pagamento à vista, os campos da assinatura e do
beneficiário tomador devem estar preenchidos.
Posteriormente, em casos de compras de grande vulto é possível a exigência
de um avalista do emitente (devedor originário), o que permitirá maior chance de
recebimento forçado (judicial) na hipótese de inadimplência (caso o cheque seja
devolvido pelo sacado – instituição financeira – sem provisão de fundos).
Ademais, como o cheque é um título de crédito, você deverá informar
aos demais sócios da empresa que o valor deverá ser preenchido de modo
bastante claro, em respeito ao princípio da literalidade.
38
 Em seguida, esclareça que apesar de o cheque ser uma ordem de
pagamento à vista, é possível que ele seja pós-datado (o famoso cheque
pré-datado do dia a dia), em que o emitente coloca a expressão “bom
para…” no anverso do título. Muito embora não haja previsão legal para essa
prática, nada impede que, caso o cheque seja apresentado para pagamento, o
sacado concretize a ordem. No entanto, tal prática apesar de não violar a lei
cambiária, viola a boa-fé objetiva no que se refere às relações comerciais, de
modo que, segundo o Superior Tribunal de Justiça, configura dano moral a
apresentação antecipada do cheque pós-datado. Por tal motivo, você deverá
recomendar, enfaticamente, que os prazos de apresentação para pagamento
sejam estritamente respeitados, para não gerar o risco de um grave passivo
judicial em função da configuração do dano moral respectivo.
Além de tudo isso, você deverá lembrar aos sócios acerca dos prazos de
apresentação do cheque para pagamento, sendo 30 dias para mesma praça ou
60 dias para praças diferentes. O término desse prazo faz iniciar a contagem
de um outro prazo, o chamado prazo prescricional, que será de seis meses
para que se empreenda a execução direta do cheque na Justiça, tendo em
vista que ele é um título executivo extrajudicial. Ultrapassado esse prazo, no
entanto, será possível o manejo de outras ações, como a ação monitória, que
considera o cheque prescrito como prova pré-constituída de uma dívida civil.
Mas até aí você já ajudou o suficiente! Com as suas recomendações técnicas,
a empresa conseguirá articular da melhor maneira o controle de recebimentos e a
gestão da inadimplência, favorecendo, assim, a própria saúde do negócio.
Faça valer a pena
1. O princípio da cartularidade indica que o título de crédito é representado
por um documento escrito, no qual se farão constar informações como o
emitente e o beneficiário, por exemplo.
Indique a alternativa adequada que representa os demais princípios relacio-
nados aos títulos de crédito:
a. Literalidade, autonomia e abstração.
b. Literalidade, vinculação e concretude.
c. Literalidade, autonomia e dependência.
d. Abstração, dependência e circularidade.
e. Autonomia, literalidade e não-circularidade
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2. A duplicata é título de crédito decorrente de compra e venda mercantil ou
da prestação de serviços e deverá ser acompanhada da respectiva fatura (nota
fiscal) para o seu cumprimento e, inclusive, quanto à sua execução judicial,
deverá estar em conjunto com o comprovante da entrega das mercadorias ou
da prestação do serviço, além do documento que a encarta (duplicata em si),
a fatura, mais o protesto.
Na duplicata, o aceite é ato fundamental. O sacado poderá opor-se ao aceite
em qual situação descrita a seguir?
a. Quando a mercadoria for devidamente entregue quanto à quantidade.
b. Quando for entregue mercadoria a mais do que o pedido.
c. Quando não houver vícios de quantidade na mercadoria entregue,
mas o sacado opta por não opor o aceite.
d. Diante de divergência quanto ao prazo, preço e condições de
pagamento.
e. Por mera vontade, o sacado nega a efetuar o aceite.
3. O cheque é espécie de título de crédito por meio do qual o emitente dá
uma ordem de pagamento à vista, para que o sacado cumpra em benefício
de determinada pessoa, mediante provisão de fundos. No entanto, é usual
a possibilidade de emissão de cheque pós-datado, comumente chamado de
cheque pré-datado.
Sobre o chamado cheque pós-datado, assinale a alternativa correta.
a. A lei cambiária admite expressamente o cheque pós-datado.
b. Embora a lei cambiária não admita, é prática comum, mas a apresen-
tação para pagamento antes do prazo estipulado, apesar de não
impedir o pagamento, configura dano moral, segundo o Superior
Tribunal de Justiça.
c. É possível na prática, e como o cheque é ordem de pagamento à vista,
mesmo se pós-datado e apresentado para pagamento antes da data
fixada, não haverá nenhuma consequência.
d. Configura dano moral o ato de pós-datar um cheque, em qualquer
hipótese, tendo em vista que é título de pagamento à vista.
e. O cheque pós-datado desvirtua completamente o título, não produ-
zindo quaisquer efeitos na prática.
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Seção 3
Falência e recuperação judicial da empresa
Diálogo aberto
Olá, aluno!
Nesta seção abordaremos a questão da falência e da recuperação judicial
da empresa. Discutiremos a falência e os seus reflexos, a recuperação
judicial e extrajudicial, bem como finalizaremos discutindo as hipóteses de
desconsideração da personalidade jurídica, quando, em algumas situações,
o patrimônio dos sócios, do empresário e do administrador da sociedade
responde diretamente.
O que é mais importante nesta seção, caro aluno, é pensarmos na situação
da empresa que passa por crise financeira. Essa crise está ligada à eventual
incapacidade de a empresa cumprir com as obrigações assumidas, fazendo
com que os débitos que detenha superem a sua capacidade de adimplemento
(pagamento).
Sabe-se que não é fácil manter uma empresa, assegurando sua boa
“saúde”, pois há vários elementos contingentes do cotidiano que interferem
nas atividades, sobretudo os problemas de natureza econômica e jurídica,
como a redução da capacidade de consumo, alta carga tributária, passivos
trabalhistas, dentre tantos outros.
O objetivo aqui é o de apresentar os instrumentos legais que possibilitam
o restabelecimento da empresa, como é o caso da recuperação (judicial ou
extrajudicial), ou, quando realmente não há mais jeito, porém é preciso satis-
fazer o crédito dos credores, a hipótese da falência.
Isso serve para mostrar que o Direito Empresarial possui uma preocu-
pação e um tratamento jurídico que vai desde a constituição da empresa até o
seu fim mais inoportuno, no caso da falência. Essa preocupação do Direito e
do Estado tem uma razão especialmente econômica de ser: afinal, as empresas
constituem importante vetor da economia nacional, gerando e distribuindo
renda, criando postos de trabalho e dinamizando o fluxo de capitais.
Suponha, neste sentido, que a empresa que você constituiu com seus
amigos de faculdade esteja passando por um sério momento de crise finan-
ceira. Há um grande passivo relacionado ao pagamento dos fornecedores,
bem como há dívidas de origem trabalhista e fiscal. O interesse de vocês é
a continuidade da atividade empresária, mas, para tanto, será necessário
tomar algumas providências, permitindo enxergar um horizonte no qual
41
seja possível adimplir com todas as obrigações então assumidas, porém até
o momento não satisfeitas. Os credores não param de enviar notificações de
cobrança e, além de tudo, os juros e a correção monetária somente pioram
com o passar do tempo. Considerando a necessidade de uma reformulação
do gerenciamento da empresa, como você, na qualidade de administrador,
orientaria para a resolução dessa grave crise?
Pois bem, para tanto será necessário mobilizar uma série de conceitos e
articular diversas informações.
Vamos lá!
Não pode faltar
Começaremos a tratar do instituto da falência, disciplinada pela Lei nº
11.101/2005. Na hipótese de uma relação entre credor e devedor, o credor
possui diversas possibilidades para buscar a satisfação dos seus créditos.
Ele pode, por exemplo, promover cobrança judicial por meio de uma ação
de execução, uma ação monitória, assim como pode ajuizar uma ação de
falência. Com essa ação, se decretada a falência, reconhecido estará o estado
de insolvência do devedor (isto é, quando seu passivo supera o seu ativo e
a sua capacidade de recuperar-se). Além disso, será encerrada a atividade
da empresa e reunidos todos os seus ativos, que serão colocados a cargo de
um administrador judicial nomeado que procederá a sua avaliação e venda.
O produto dessa venda, ou seja, o montante obtido, será utilizado para
pagamento de todos os credores do devedor falido e não apenas daquele que
eventualmente tenha proposto a ação, conforme uma determinada ordem de
preferência dos créditos (MAMEDE, 2019).
Assim, de acordo com Ricardo Negrão (2018), a falência é um processo
de execução coletiva, em que a integralidade do patrimônio de um empre-
sário ou sociedade empresária declarados falidos é arrecadado (reunido),
com o objetivo de pagar a universalidade de credores. Trata-se de um
processo judicial bastante complexo que compreende a arrecadação dos
bens, sua administração e conservação, assim como a verificação minuciosa
dos créditos, para posterior liquidação (venda) dos bens e realização de
rateio entre os credores, de acordo com a ordem de preferência estabelecida
pela legislação, no art. 83 da Lei de falência (NEGRÃO, 2018). Ademais, há
a previsão de diversos crimes que podem ser cometidos pelo devedor falido,
de modo que a Lei nº 11.101/2005 prevê as respectivas hipóteses nas quais
haverá punição. É, por conseguinte, um instituto do Direito Empresarial
muito sério e que pode acarretar muitas consequências, inclusive penais
(FILKELSTEIN, 2016).
42
 Mas, quem pode ser autor de uma ação de falência, quem poderá ajuizá-la?
A primeira hipótese é a da chamada autofalência, quando o próprio
devedor confessa o estado de insolvência, percebendo a impossibilidade de
pagar suas dívidas. Nos termos do art. 105 da Lei nº 11.101/2005: “O devedor
em crise econômico-financeira que julgue não atender aos requisitos para
pleitear sua recuperação judicial deverá requerer ao juízo sua falência,
expondo as razões da impossibilidade de prosseguimento da atividade
empresarial […]” (BRASIL, 2005,).
Assim, somente é possível quando o devedor estiver em estado de crise
econômico-financeira e não ser caso de recuperação judicial (pois se esta
couber, pelo princípio da preservação da empresa, deve-se intentá-la antes
da falência).
Além da autofalência, a Lei 11.101/2005, prevê em seu art. 97:
Podem requerer a falência do devedor: I – o próprio
devedor, na forma do disposto nos arts. 105 a 107 desta
Lei; II – o cônjuge sobrevivente, qualquer herdeiro do
devedor ou o inventariante; III – o cotista ou o acionista
do devedor na forma da lei ou do ato constitutivo da socie-
dade; IV – qualquer credor. (BRASIL, 2005, [s.p.])
Assim, o pedido de falência (que é feito judicialmente) também pode
resultar de manifestação por parte dos sócios ou acionistas da empresa.
Pode ocorrer relativamente ao espólio de um empresário individual, cuja
manifestação judicial partirá do cônjuge sobrevivente, do herdeiro ou até do
inventariante.
Por fim, como regra geral para a realização do pedido judicial de falência
de uma empresa, qualquer credor poderá ajuizar a respectiva ação. No
entanto, se este credor que vier a promover a ação de falência, for empresário,
sociedade empresária ou EIRELI, somente poderá ajuizar a ação caso esteja
devidamente registrado na Junta Comercial. Este requisito não se aplica
para a autofalência – ainda que não haja registro (sociedade em comum e
sociedade sem registro) é possível a autofalência. Caso o credor não tenha
domicílio no Brasil, precisará prestar caução (garantia) para promover a ação
de falência (isso serve para evitar desonestidade no momento do ajuizamento
da falência, que, aliás, se no final do processo o juiz perceber que não é caso
de falência, condenará o autor da ação ao pagamento de indenização contra
o suposto devedor contra o qual se intentou o pedido falimentar).
43
É interessante mencionar que a Fazenda Pública, caso tenha crédito
tributário para receber, não poderá propor ação de falência contra o devedor,
pois dispõe de mecanismos próprios para esta cobrança (CRUZ, 2018).
E quem poderá ser réu da ação de falência? Poderão ser sujeitos passivos:
o empresário individual, a sociedade empresária e a EIRELI. O art. 2º da
Lei nº 11.101/2005 traz duas hipóteses de exclusão (não poderão sofrer ação
falimentar). No primeiro grupo, tem-se as figuras totalmente excluídas (em
nenhuma hipótese sofrerão ação falimentar), que são: as empresas públicas e
as sociedades de economia mista (entidades integradas por dinheiro público).
No segundo grupo, tem-se as figuras parcialmente excluídas, quais sejam:
instituições financeiras, cooperativas de crédito, sociedades de capitalização,
operadoras de consórcio, seguro, planos de saúde e previdência comple-
mentar – são parcialmente excluídas pois não é possível o ajuizamento de
uma ação falimentar diretamente contra estas instituições, porém, como elas
estão sujeitas à possibilidade de liquidação extrajudicial (regida pela Lei nº
6.024/1974), o liquidante (nomeado pelo Banco Central) é quem poderá,
eventualmente, pedir a falência.
Além disso, em que local deverá ser proposta a ação de falência? Ela
deverá ser proposta na Justiça Comum Estadual, no local do principal estabe-
lecimento do devedor ou da filial da empresa que tenha sede fora do Brasil,
de acordo com o art. 3º da Lei nº 11.101/2005.
Exemplificando
Imagine que determinado credor pretenda ajuizar ação de falência
contra a empresa AXY, que possui sede no município de Resende, no
Estado do Rio de Janeiro. O credor, no entanto, tem domicílio ou sede
no município de Guaratinguetá, que fica no Estado de São Paulo.
Em qual local esse credor poderá formular o pedido de falência da
empresa AXY? Seria em Guaratinguetá-SP ou em Resende-RJ?
A ação deverá ser proposta em Resende-RJ, pois é neste local a sede da
empresa devedora contra a qual se objetiva a decretação do estado de
insolvência e, assim, do estado falimentar.
A situação que autoriza o ajuizamento da ação de falência é a insolvência,
que pode ser de dois tipos: a) confessada (que é a hipótese da autofalência); e
b) presumida. São três hipóteses da insolvência presumida, descritas no art.
94 da Lei nº 11.101/2005:
44
 I – o devedor, sem relevante razão de direito, não paga,
no vencimento, obrigação líquida materializada em título
ou títulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o
equivalente a 40 (quarenta) salários-mínimos na data do
pedido de falência (chamada impontualidade); II – execu-
tado por qualquer quantia líquida, não paga, não deposita
e não nomeia à penhora bens suficientes dentro do prazo
legal (chamada execução frustrada); III – pratica qualquer
dos seguintes atos, exceto se fizer parte de plano de recupe-
ração judicial: a) procede à liquidação precipitada de seus
ativos ou lança mão de meio ruinoso ou fraudulento para
realizar pagamentos; b) realiza ou, por atos inequívocos,
tenta realizar, com o objetivo de retardar pagamentos ou
fraudar credores, negócio simulado ou alienação de parte
ou da totalidade de seu ativo a terceiro, credor ou não;
c) transfere estabelecimento a terceiro, credor ou não,
sem o consentimento de todos os credores e sem ficar
com bens suficientes para solver seu passivo; d) simula
a transferência de seu principal estabelecimento com o
objetivo de burlar a legislação ou a fiscalização ou para
prejudicar credor; e) dá ou reforça garantia a credor por
dívida contraída anteriormente sem ficar com bens livres
e desembaraçados suficientes para saldar seu passivo; f)
ausenta-se sem deixar representante habilitado e com
recursos suficientes para pagar os credores, abandona
estabelecimento ou tenta ocultar-se de seu domicílio, do
local de sua sede ou de seu principal estabelecimento; e
g) deixa de cumprir, no prazo estabelecido, obrigação
assumida no plano de recuperação judicial. (BRASIL,
2005, [s.p.])
Ajuizada a ação de falência, citado, o devedor terá o prazo de dez dias para
apresentar sua defesa no processo (art. 98, da Lei 11.101/2005). O devedor
também poderá efetuar o chamado depósito elisivo (deposita em juízo o
dinheiro, atestando sua capacidade econômica), hipótese em que o juiz estará
impedido de decretar a falência. Esse depósito, que impede a falência, deve
ser efetuado no prazo para a defesa (dez dias), acrescido de juros, correção
monetária e honorários advocatícios. O devedor pode, ainda, dentro do
prazo, pedir recuperação judicial (ainda há possibilidade de pagamento, mas
dependerá da elaboração de um plano).
45
No processo de falência, o juiz poderá declará-la procedente ou impro-
cedente. Em caso de procedência do pedido de falência, será nomeado um
administrador judicial para administrar a massa falida, bem como a apresen-
tação nominal dos credores e os respectivos créditos (VIDO, 2019).
Assimile
O administrador judicial será profissional idôneo, preferencialmente
advogado, economista, administrador de empresas ou contador, ou
pessoa jurídica especializada (art. 21, da Lei 11.101/2005).
O falido fica, ainda, inabilitado para exercer qualquer atividade empre-
sarial a partir da decretação da falência e até a sentença que extingue suas
obrigações (que é uma decisão de reabilitação, em que o juiz reconhece que
o devedor falido de fato extinguiu todas as suas dívidas). Além disso, todas
as ações de que for réu o falido serão suspensas e atraídas para o juízo que
decidiu a falência, para que este as decida (exceto as causas trabalhistas e
fiscais).
Com isso, há o final da primeira fase do processo de falência.
A segunda fase do processo falimentar inicia-se com a sentença decla-
ratória de falência e vai até a sentença de extinção das obrigações do falido.
Nessa segunda fase ocorrerá a arrecadação dos bens (ativos) e venda para
satisfação do crédito dos credores, por parte do administrador judicial
(TEIXEIRA, 2018).
Os credores deverão ser pagos mediante a observância de uma determi-
nada ordem de preferência legal (alguns créditos, devido a sua natureza, serão
pagos primeiro que outros). Assim, é importante diferenciar os chamados
créditos extraconcursais (que surgem em virtude do processo de falência,
após a sua decretação), dos créditos concursais (que são anteriores à decre-
tação da falência e que constam como habilitados para satisfação).
Os créditos extraconcursais, pagos em primeiro lugar, são os seguintes,
conforme o art. 84 da Lei nº 11.101/2005:
I – remunerações devidas ao administrador judicial e seus
auxiliares, e créditos derivados da legislação do trabalho ou
decorrentes de acidentes de trabalho relativos a serviços
prestados após a decretação da falência; II – quantias
fornecidas à massa pelos credores; III – despesas com
arrecadação, administração, realização do ativo e distri-
buição do seu produto, bem como custas do processo de
46
 falência; IV – custas judiciais relativas às ações e execuções
em que a massa falida tenha sido vencida; V – obrigações
resultantes de atos jurídicos válidos praticados durante a
recuperação judicial, ou após a decretação da falência, e
tributos relativos a fatos geradores ocorridos após a decre-
tação da falência. (BRASIL, 2005, [s.p.])
Já a ordem de preferência dos créditos concursais é a seguinte:
I – os créditos derivados da legislação do trabalho,
limitados a 150 (cento e cinquenta) salários-mínimos
por credor, e os decorrentes de acidentes de trabalho;
II - créditos com garantia real até o limite do valor
do bem gravado; III – créditos tributários, indepen-
dentemente da sua natureza e tempo de constituição,
excetuadas as multas tributárias; IV – créditos com
privilégio especial, a saber: a) os previstos no art. 964
do CC/02; b) os assim definidos em outras leis civis
e comerciais; c) aqueles a cujos titulares a lei confira
o direito de retenção sobre a coisa dada em garantia;
d) aqueles em favor dos microempreendedores indivi-
duais e das microempresas e empresas de pequeno
porte de que trata a Lei Complementar nº 123/2006.;
V – créditos com privilégio geral (previstos no art. 965
do CC/02); VI – créditos quirografários, a saber: a)
aqueles não previstos nos demais incisos deste artigo;
b) os saldos dos créditos não cobertos pelo produto da
alienação dos bens vinculados ao seu pagamento; c) os
saldos dos créditos derivados da legislação do trabalho
que excederem o limite estabelecido de 150 (cento
e cinquenta) salários-mínimos por credor; VII – as
multas contratuais e as penas pecuniárias por infração
das leis penais ou administrativas, inclusive as multas
tributárias; VIII – créditos subordinados, a saber: a) os
assim previstos em lei ou em contrato; b) os créditos
dos sócios e dos administradores sem vínculo empre-
gatício. (BRASIL, 2005, [s.p.])
O respeito à ordem de pagamento é de fundamental importância, pois
trata, sobretudo, de uma opção legislativa que prevê prioridades conforme
a natureza, importância e também quanto ao momento de surgimento
47
dos respectivos créditos. Se determinado credor for preterido ou excluído
da estrita obediência da ordem legal de pagamento poderá manifestar-se
perante o Juízo da Falência, demonstrando o ocorrido e requerendo que seu
crédito seja satisfeito de acordo com o comando legal.
Após o estudo da falência, precisamos conhecer outro importante insti-
tuto disciplinado na Lei nº 11.101/2005, que é a recuperação judicial da
empresa. Desse modo, já no art. 47 da citada lei encontramos a sua finali-
dade, que é a de
[…] viabilizar a superação da situação de crise econô-
mico-financeira do devedor, a fim de permitir a
manutenção da fonte produtora, do emprego dos
trabalhadores e dos interesses dos credores, promo-
vendo, assim, a preservação da empresa, sua função
social e o estímulo à atividade econômica. (BRASIL,
2005, [s.p.])
O grande interesse da recuperação judicial é permitir que a empresa
elabore um plano para a satisfação dos seus credores, que seja viável e
exequível. Isso para que a empresa seja preservada, isto é, para que ela
continue a existir (VENOSA; RODRIGUES, 2017).
Trata-se de um procedimento que ocorre perante a justiça, dependendo,
assim, da manifestação de um juiz de direito.
Mas quais seriam os requisitos para a recuperação judicial? De acordo
com o art. 48 da Lei nº 11.101/2005, somente o devedor (empresário indivi-
dual, sociedade empresária e EIRELI) pode pedir a recuperação judicial.
Não basta, porém, ser devedor, é preciso que esteja em atividade regular
há mais de dois anos, ou seja, devidamente registrado na Junta Comercial.
Além disso, há outros requisitos que precisam ser observados e conhecidos,
tal como previsto no art. 48 da Lei nº 11.101/2005. Por exemplo, o empre-
sário não pode ter sofrido falência anteriormente. Caso tenha falido, preci-
sará demonstrar que as obrigações foram todas satisfeitas (o que ocorre por
meio da declaração judicial de extinção das obrigações e de reabilitação do
falido) para que proceda ao pedido de recuperação judicial. Além disso,
não pode ter sido beneficiado com concessão de recuperação judicial pelo
menos nos últimos 5 (cinco) anos. Deverá, portanto, esperar esse prazo até o
pedido da nova recuperação. Por fim, não poderá ter sofrido condenação por
qualquer crime falimentar, bem como não poderá a empresa ter, como sócio
ou administrador, pessoa condenada por crime de mesma natureza.
48
 É importante saber que não são todos os créditos que autorizam o pedido de dar, com a indicação do endereço de cada um, a
de recuperação judicial. Logo, o art. 49 da Lei nº 11.101/2005 dispõe que natureza, a classificação e o valor atualizado do crédito,
“[…] estão sujeitos à recuperação judicial todos os créditos existentes na data discriminando sua origem, o regime dos respectivos
do pedido, ainda que não vencidos” (BRASIL, 2005, [s.p.]). Isso significa vencimentos e a indicação dos registros contábeis de
que na data da propositura de uma ação de recuperação judicial, todos os cada transação pendente; IV – a relação integral dos
créditos existentes deverão integrar o plano de recuperação então proposto empregados, em que constem as respectivas funções,
para a satisfação das dívidas. salários, indenizações e outras parcelas a que têm
direito, com o correspondente mês de competência, e
Os créditos que podem fazer parte do plano de recuperação judicial são:
a discriminação dos valores pendentes de pagamento;
crédito trabalhista e decorrente de acidente de trabalho; crédito com garantia
V – certidão de regularidade do devedor no Registro
real (contratos com garantia, como uma hipoteca, um penhor, quando se
Público de Empresas, o ato constitutivo atualizado e
oferece um bem imóvel ou móvel como garantia de um empréstimo, por
as atas de nomeação dos atuais administradores; VI
exemplo); crédito com privilégios especial e geral (descritos nos art. 964 e
– a relação dos bens particulares dos sócios contro-
965 do CC/02); crédito quirografário (contratos em geral, títulos de crédito
ladores e dos administradores do devedor; VII – os
em geral). E eventuais créditos posteriores ao pedido? Esses são os chamados
extratos atualizados das contas bancárias do devedor
créditos excluídos, que estão discriminados no §3º do art. 49 da Lei nº
e de suas eventuais aplicações financeiras de qualquer
11.101/2005. Mais importante, nesse assunto, é saber que os créditos tribu-
modalidade, inclusive em fundos de investimento ou
tários não estão incluídos dentre aqueles possíveis para o plano de recupe-
em bolsas de valores, emitidos pelas respectivas insti-
ração judicial. Então, se a empresa é devedora de tributos, sejam eles federais,
tuições financeiras; VIII – certidões dos cartórios de
estaduais ou municipais, o plano de recuperação judicial não poderá incluí-
protestos situados na comarca do domicílio ou sede do
-los de modo a estabelecer formas diferenciadas, outros prazos ou redução
devedor e naquelas onde possui filial; IX – a relação,
de encargos para o pagamento da dívida tributária. A dívida tributária, uma
subscrita pelo devedor, de todas as ações judiciais em
vez que expressa interesse público do Estado quanto à arrecadação, é tratada
que este figure como parte, inclusive as de natureza
de outras maneiras, com previsão em legislações específicas.
trabalhista, com a estimativa dos respectivos valores
Agora que sabemos os requisitos, como será que ocorre o processamento demandados. (BRASIL, 2005, [s.p.])
da recuperação judicial?
A recuperação judicial começa com uma petição inicial, redigida por
Se todos os documentos forem apresentados, o juiz deferirá (autori-
advogado. Esta petição deve preencher os requisitos do art. 51 da Lei nº
zará) o processamento da recuperação judicial e, no mesmo ato, nomeará o
11.101/2005, como:
administrador judicial, bem como determinará a suspensão de todas as ações
I – a exposição das causas concretas da situação patri- judiciais contra o devedor.
monial do devedor e das razões da crise econômico-
-financeira; II – as demonstrações contábeis relativas
Atenção
aos 3 (três) últimos exercícios sociais e as levantadas
As ações de natureza tributária não serão suspensas. Elas continuam em
especialmente para instruir o pedido, confeccio-
seus processos próprios, normalmente.
nadas com estrita observância da legislação societária
aplicável e compostas obrigatoriamente de: a) balanço
patrimonial; b) demonstração de resultados acumu- Depois que o juiz profere essa decisão, é determinada a publicação de um
lados; c) demonstração do resultado desde o último edital público, que trará o conteúdo da decisão judicial e a relação nominal
exercício social; d) relatório gerencial de fluxo de caixa dos credores. Publicado o edital, o devedor deverá apresentar o plano de
e de sua projeção; III – a relação nominal completa dos recuperação judicial. O prazo para essa apresentação é de 60 dias. Caso o
credores, inclusive aqueles por obrigação de fazer ou devedor não o apresente, a recuperação judicial será transformada em

49 50
processo de falência. O plano de recuperação deve conter alguns elementos
de acordo com o art. 53 da Lei nº 11.101/2005, como a discriminação dos
mecanismos que serão utilizados para efeito da recuperação, inclusive com
a competente demonstração de que tais mecanismos empregados são viáveis
do ponto de vista econômico. Além disso, o plano deverá apresentar um
laudo de natureza econômico-financeiro que dê suporte às pretensões elabo-
radas para a satisfação das dívidas e restabelecimento da empresa. Por fim,
deverá apresentar uma relação completa dos seus bens e ativos.
O plano de recuperação é, inicialmente, livre, dentre as possibilidades
legais, para propor a melhor maneira pela qual deverá ocorrer o pagamento
das dívidas.
Reflita
Sabendo que o plano de recuperação judicial conta com uma ampla
liberdade para o pagamento dos credores, isto é, com extensa margem de
criatividade – ainda que dentro da legalidade – quais ideias você poderia
conceber para tal finalidade?
Após apresentado o plano de recuperação, o juiz determinará a comuni-
cação aos credores. Caso eventual credor verifique que não foi incluído no
plano ou que apresente alguma divergência, deverá promover a chamada
habilitação de crédito no prazo de 15 dias a contar da publicação do edital,
encaminhando sua manifestação para o administrador judicial nomeado.
Depois desse prazo, o administrador judicial deverá providenciar nova
relação de credores em 45 dias.
Apresentado o plano de recuperação, caso o credor não concorde, deverá
apresentar a chamada objeção, no prazo de 30 dias. Nesse caso, o juiz convo-
cará a realização de assembleia geral de credores para deliberar sobre o plano.
Essa assembleia pode aprovar ou reprovar o plano. Se for reprovado, o juiz
decretará a falência.
Assimile
A assembleia de credores é composta por três classes: 1ª Classe integrada
pelos credores trabalhistas e decorrentes de acidentes de trabalho;
2ª Classe, pelos credores com garantia real; e 3º Classe, pelos demais
credores. Para efeito de aprovação ou rejeição do plano de recuperação
judicial, é preciso um número mínimo de credores, em cada classe. Para
a 1ª Classe é preciso obter maioria simples dos credores presentes. Para as
2ª e 3ª Classes, é preciso tanto a maioria dos credores, quanto a maioria
dos créditos presentes. Se alguma classe reprovar, o plano inteiro será
51
reprovado. Logo, o plano somente é aprovado quando todas as classes
assim deliberarem.
Se em 30 dias depois de apresentado o plano de recuperação nenhum
credor se manifestar contrariamente, significa que o plano foi aprovado.
Nesse caso, o juiz proferirá uma decisão, chamada de concessiva, que autori-
zará, de vez, a recuperação judicial. No entanto, a Lei nº 11.101/2005 prevê
condição para esta decisão final. Ela somente poderá ser proferida caso o
devedor apresente Certidão Negativa de Débitos Tributários (CND), infor-
mando que não há débitos perante o Fisco (federal, estadual e municipal),
mesmo depois de apresentado e aprovado o plano de recuperação. A questão
é bastante polêmica, pois a Fazenda Pública dispõe de mecanismos próprios
para a cobrança dos créditos tributários e, segundo o princípio da preser-
vação da empresa, que é o objetivo fundamental da recuperação, não haveria
sentido nessa exigência. Por tal motivo, o Superior Tribunal de Justiça decidiu
que este requisito (apresentação da CND) não é obrigatório para a concessão
da recuperação judicial.
A decisão que concede a recuperação judicial implica em novação (extin-
gue-se a dívida anterior e é criada uma nova dívida, isto é, aquela constante
no plano judicial de recuperação). Além disso, tal decisão será considerada
título executivo judicial (o que significa que, caso o plano seja descumprido,
os credores poderão executá-lo diretamente na Justiça, sem a necessidade
de um longo processo em que precisariam explicar a origem da dívida, por
exemplo; é um processo direto, que vai buscar a satisfação do crédito).
Depois de tratarmos da falência e da recuperação judicial, resta-nos uma
última possibilidade a ser estudada, que é a recuperação extrajudicial da
empresa, que também está prevista na Lei nº 11.101/2005.
Os requisitos para a recuperação extrajudicial são praticamente os
mesmos daqueles estudados quanto à recuperação na esfera judicial. A
diferença importante de ser mencionada e que constitui a sua própria
natureza, é que a negociação ocorrerá entre as próprias partes interessadas,
sem um processo judicial que faça a intermediação.
Assim, o devedor que preencher aqueles requisitos do art. 48 da Lei nº
11.101/2005 poderá propor e negociar diretamente com os credores um
plano de recuperação extrajudicial, com a finalidade de satisfazer os créditos
existentes. Porém, no plano de recuperação extrajudicial não é permitida a
inclusão de créditos de natureza tributária, bem como aqueles oriundos da
legislação do trabalho ou decorrentes de acidente de trabalho.
52
 Uma vez aprovado o plano de recuperação por todos os credores, isto é, Já a confusão patrimonial é quando não há separação de fato entre os
havendo consenso, o devedor poderá requerer a homologação (confirmação) patrimônios da empresa e dos sócios, quando, por exemplo, o pagamento de
em juízo, apresentando sua justificativa e o documento que contenha seus obrigações pessoais dos sócios ou dos administradores é feito por intermédio
termos e condições, com as assinaturas dos credores que a ele aderiram. da pessoa jurídica. Também ocorrerá a confusão patrimonial quando houver
transferências de valores entre a pessoa jurídica e os sócios ou administra-
O plano de recuperação homologado constitui título executivo judicial
dores sem justificativa para tanto (o dinheiro vai de uma conta corrente para
e somente produz efeitos depois de efetivamente homologado pelo juiz.
outra sem critério).
Interessante destacar que as disposições atinentes à recuperação extrajudi-
cial não implicam na impossibilidade de realização de outras modalidades de Nessas situações, o credor eventualmente lesado, ou até mesmo o
acordo privado entre o devedor e seus credores (SANCHEZ, 2018). Ministério Público (nos casos que lhe competir intervir no processo, como
para proteger interesse de menores), poderá requerer no Judiciário que seja
Por fim, é preciso conhecer o instituto da desconsideração da persona-
desconsiderada a personalidade jurídica da empresa para fins de se atingir
lidade jurídica. Afinal de contas, é possível que os sócios de uma sociedade
pessoalmente o patrimônio dos sócios ou administradores que hajam incor-
respondam pessoalmente, com seus bens particulares, pela prática de atos
rido em alguma das hipóteses apresentadas.
que a lei considera como fraudulentos? É justamente dessa hipótese que trata
o referido instituto, pois garante que credores não sejam prejudicados em
razão de atos espúrios cometidos por intermédio da empresa. Exemplificando
Um exemplo de cometimento de abuso por meio da pessoa jurídica é o
O fato de a pessoa jurídica, representada por uma sociedade empresária,
ato de o sócio ou sócios constituírem várias empresas com a finalidade de
por exemplo, possuir autonomia quanto à sua personalidade e patrimônio,
contrair empréstimos junto a instituições financeiras. Posteriormente, as
não pode servir de meio para fraudar eventuais atos ilegais praticados
dívidas não são pagas e os sócios simplesmente desaparecem, permane-
pelos seus sócios. Aí surge o fenômeno da desconsideração da personali-
cendo o passivo em nome da pessoa jurídica. Se demonstrado o intuito
dade jurídica, aplicando-se quando os sócios de alguma maneira abusam da
fraudulento, poderá acontecer de, em processo judicial de cobrança de
autonomia jurídica da pessoa jurídica para o cometimento de atos ilícitos.
dívida, haver a desconsideração da personalidade jurídica da empresa e a
Trata-se de uma técnica levada a efeito no âmbito de um processo judicial responsabilização pessoal dos respectivos sócios.
– logo, somente o juiz pode desconsiderar o patrimônio de uma empresa, sua
autonomia, e avançar sobre o patrimônio dos sócios, desconsiderando, assim,
Com isso, caro aluno, encerramos mais um percurso dos nossos estudos,
a separação patrimonial que via de regra os protegeria.
agora com conhecimento acerca dos instrumentos legais que regulam a
Então, em uma sociedade limitada, por exemplo, sabe-se que o patri- quebra da empresa (falência) e as possibilidades de sua recuperação, seja na
mônio da pessoa jurídica é diverso daquele dos sócios. Casos esses cometam via judicial ou extrajudicial.
alguma ilegalidade, o juiz pode desconsiderar essa separação e buscar a
responsabilidade pessoal dos sócios.
Sem medo de errar
De acordo com o art. 50 do CC/02, só se aplica a desconsideração da
personalidade jurídica quando houver abuso da personalidade jurídica da Agora que conhecemos os pontos principais relacionados às situações de
empresa (pessoa jurídica). crise da empresa e percebemos que os institutos da falência e da recuperação
judicial e extrajudicial servem, precipuamente, para a preservação da ativi-
Tal abuso pode se dar de duas formas: pelo desvio de finalidade ou pela
dade empresária, isto é, para a continuidade da empresa, temos condições de
confusão patrimonial.
nos debruçar sobre a situação-problema proposta.
O desvio de finalidade nada mais é do que a utilização da pessoa jurídica
Você deve se lembrar de que a empresa que você constituiu com seus amigos
com o propósito de lesar credores, isto é, para escapar de obrigações
de faculdade está passando por sérios problemas econômico-financeiros.
assumidas, bem como quando a pessoa jurídica é empregada para efeito de
se praticarem atos ilícitos.

53 54
Você tem conhecimento que há uma grande dívida com os fornecedores,
bem como há dívidas trabalhistas e tributárias que correspondem a expres-
sivo montante. A situação, aliás, apenas piora com o passar do tempo, pois há
incidência de juros e correção monetária.
Apesar da situação bastante difícil, ainda há o interesse em continuar com
a atividade da loja de suplementos, mas, para tanto, seria necessário a tomada
de atitude consciente e imediata, que permita promover o progressivo resta-
belecimento da saúde econômico-financeira da empresa.
Logo, você já deve estar pensando que uma alternativa viável é o pedido
de recuperação, que poderá ser judicial ou extrajudicial.
A depender do bom relacionamento que porventura sua empresa tenha
com os credores, o plano de recuperação poderá ser feito extrajudicialmente
e depois submetido à homologação judicial para que produza os seus efeitos
de Direito.
Contudo, caso prefira optar pela via judicial, por ser tratar de elaboração
de um plano mais complexo e diante da eventual dificuldade encontrada de
discutir extrajudicialmente com os credores, poderá utilizar-se de tal medida
tranquilamente, com base nos dispositivos da Lei nº 11.101/2005.
Lembre-se de que você dispõe de ampla margem para a elaboração do
plano de recuperação a ser aprovado pelos credores, como proposta de
redução de juros, abatimentos nas dívidas, parcelamentos, concessões em
relação à maneira de administrar a empresa, proposta de fusão, incorpo-
ração, criação de empresas subsidiárias, venda de bens e ativos etc.
Porém, nada poderá ser feito, no âmbito da recuperação judicial (e mesmo
na extrajudicial) quanto às dívidas de natureza fiscal, pois, como você sabe,
estas deverão ser objeto de questionamento próprio perante o Fisco, sendo
exceção aos créditos que integram o pedido de recuperação judicial.
Com a aprovação do plano de recuperação e a sua correta administração,
a empresa terá condições que galgar, progressivamente, o seu restabeleci-
mento, desde que, claro, haja o efetivo e estrito cumprimento do plano de
recuperação, de modo que eventual novo inadimplemento ou desobediência
às condições estabelecidas não resulte em pedido de falência, algo que, certa-
mente, é danoso para efeito de preservação da empresa em crise.
Faça valer a pena
1. A empresa em situação de dificuldades econômico-financeiras que não
consegue arcar com a integralidade das obrigações contraídas, poderá propor
55
um plano de recuperação judicial, no qual convocará todos os credores para
sua aprovação e início do processo de regularização.
Nesse contexto, assinale a alternativa correta acerca do plano de recuperação
judicial:
a. O plano de recuperação judicial poderá prever prazo superior a um
ano para efeito de quitação de dívidas de natureza trabalhista.
b. O prazo para quitação de dívida trabalhista deverá ser de, exatamente,
um ano.
c. O plano de recuperação judicial somente pode prever as hipóteses
legais quanto à satisfação dos créditos, dentre as quais, por exemplo, o
parcelamento com incidência de juros e correção monetária.
d. O plano de recuperação judicial não poderá prever prazo superior
a um ano para efeito de quitação de dívidas de natureza trabalhista.
e. A liberdade quanto ao plano de formulação do plano de recuperação
judicial não implica na possibilidade de venda de ativos.
2. Na recuperação judicial da empresa, o plano de recuperação deverá
mencionar nominalmente os credores do devedor, bem como as dívidas,
com grande detalhamento, além da proposta para o pagamento.
Assinale a alternativa que corresponda ao tipo de crédito excluído do plano
de recuperação judicial.
a. Crédito quirografário.
b. Crédito com garantia real.
c. Crédito subordinado.
d. Crédito trabalhista e decorrente de acidente de trabalho.
e. Crédito tributário.
3. O abuso da personalidade jurídica da pessoa jurídica poderá resultar na
sua desconsideração, quando ficar demonstrado que o sócio ou adminis-
trador assim agiu para efeito de esquivar-se de obrigação contraída.
Nesse sentido, considere as afirmativas a seguir:
I. É caso de confusão patrimonial o cumprimento repetitivo pela socie-
dade de obrigações do sócio ou do administrador.
II. Nos casos de abuso da personalidade jurídica pode o juiz, a reque-
rimento da parte ou do Ministério Público, quando lhe couber
56
 intervir no processo, desconsiderar a personalidade jurídica para
que os efeitos de certas e determinadas relações de obrigações sejam
estendidos aos bens particulares de administradores ou de sócios da
pessoa jurídica beneficiados direta ou indiretamente pelo abuso.
III. Não caracteriza desvio de finalidade a transferência de bens para
a pessoa jurídica, por parte de sócio, com a finalidade de impedir
eventual partilha em processo judicial de divórcio de que seja parte,
constituindo, tal ato, em exercício regular de Direito.
IV. A desconsideração da personalidade jurídica tem como objetivo a
proteção de credores prejudicados por atos fraudulentos cometidos
por sócios ou administradores de pessoas jurídicas, que as utilizam
para efeito de criar situação de impossibilidade de adimplemento
obrigacional.
É correto o que se afirma apenas em:
a. I.
b. III e IV.
c. I, II e IV.
d. II.
e. I, II e III.
57
Referências
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1988. Brasília, 5 out. 1988. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Constituicao/
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BRASIL. Presidência da República. Decreto Lei nº 57.663, de 24 de janeiro de 1966. Promulga as
Convenções para adoção de uma lei uniforme em matéria de letras de câmbio e notas promissórias.
Diário Oficial da União, Brasília, 24 jan. 1966.
BRASIL. Presidência da República. Lei nº 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Código Civil.
Brasília, 10 jan. 2002. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/2002/l10406.htm.
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BRASIL. Presidência da República. Lei nº 11.101/2005, de 9 de fevereiro de 2005. Regula a recupe-
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CHAGAS, E. E. Direito Empresarial Esquematizado. 6. ed. São Paulo: Saraiva, 2019.
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VENOSA, S. S.; RODRIGUES, C. Direito Empresarial. 7. ed. São Paulo: Atlas, 2017.
VIDO, E. Curso de Direito Empresarial. 7. ed. São Paulo: Saraiva, 2019.
Unidade 2 Temos um estudo bastante importante pela frente, de modo a prepará-lo
para compreender e resolver as questões do dia a dia empresarial com consci-
ência legal e seriedade.
Luiz Felipe Nobre Braga
Vamos lá!

Direito e legislação trabalhista

Convite ao estudo
Olá, aluno! Nesta Unidade 2 nos dedicaremos a estudar Direito e a legis-
lação trabalhista, dando especial ênfase aos tópicos e temas mais incidentes
no cotidiano da prática profissional. É notório que a prática empresarial
precisa muito do conhecimento da legislação do trabalho, até mesmo para
não incorrer em graves e severos riscos patrimoniais decorrentes da desobe-
diência das normas trabalhistas. Além disso, é claro, a observância das
normas que resguardam as relações laborais serve para que haja clareza e
mútuo entendimento entre empregadores e empregados, de modo que uns e
outros possam atuar com tranquilidade e respaldo legal em suas respectivas
atividades.
Para tanto, percorreremos um interessante caminho: passando pelas
noções gerais acerca das leis e normas aplicadas ao Direito do Trabalho,
os princípios do Direito do Trabalho, a autonomia privada coletiva, assim
como conheceremos os principais instrumentos da negociação coletiva: o
Acordo Coletivo e a Convenção Coletiva de Trabalho. Nesse contexto, desta-
caremos aqueles direitos que podem ou não sofrer modificações em razão
dos processos de negociação coletiva em âmbito privado, sobretudo a partir
da reforma trabalhista pela Lei nº 13.467/2017.
Na Seção 2.2, estudaremos o Contrato de Trabalho, suas espécies e formas
de remuneração, bem como as questões relativas à jornada de trabalho,
especialmente quanto às horas-extras. Por fim, estudaremos os períodos de
descanso, como as férias, os direitos daí decorrentes e o descanso semanal
remunerado (DSR).
Na Seção 2.3, o nosso foco restará na questão do término do contrato de
trabalho. Para tanto, conheceremos as modalidades de extinção do contrato,
saberemos o que significa o aviso-prévio e o que resulta daí, assim como
todos os direitos que decorrem da rescisão contratual.
Seção 1
Os direitos dos trabalhadores na atualidade e a
autonomia privada coletiva
Diálogo aberto
Daremos início ao nosso aprendizado sobre o Direito do Trabalho voltado
às suas atividades profissionais como administrador.
Para isso, serão abordadas as noções gerais sobre as leis e normas
aplicadas ao Direito do Trabalho, considerando os aspectos mais atualizados
sobre a matéria.
Afinal, de onde devemos partir para dar início a este estudo? Quais as
fontes legislativas mais importantes e que precisamos conhecer?
Em seguida, falaremos sobre a questão da autonomia privada coletiva
e sobre a negociação coletiva, dois assuntos de extrema importância na
atualidade em razão das modificações introduzidas pela chamada Reforma
Trabalhista, Lei nº 13.467/2017.
Será fundamental o conhecimento da margem de liberdade que existe
quanto à discussão dos direitos que permeiam as condições de trabalho,
como salário, jornada, férias, etc. Saberemos o que pode ou não ser objeto
dessa negociação coletiva, momento em que aprenderemos que os instru-
mentos que irão expressar o resultado dos entendimentos entre empregados
e empregadores são: o Acordo Coletivo e a Convenção Coletiva de Trabalho.
Para que possamos bem encaminhar a nossa aprendizagem, vamos
contextualizar o conhecimento necessário para nosso estudo.
Para a loja de suplementos que você e seus amigos estruturaram após o
término da faculdade, há a necessidade de contração de trabalhadores, que
serão empregados da pessoa jurídica respectiva. Nesse sentido, há dúvidas
quanto às normas que deverão ser observadas para efeito da contratação dos
empregados e ainda não se sabe ao certo quais são os direitos trabalhistas
aplicados nesse caso concreto. Frente a isso, haveria a necessidade de controle
da jornada de trabalho? Caso haja, devem ser pagas horas-extras? No que
consiste o descanso semanal remunerado? Quando e como são feitos os
pagamentos do décimo terceiro salário e das férias? Será que os empregados
teriam esses e outros direitos?
Na qualidade de administrador da sociedade empresária e administrador
da loja de suplementos alimentares, você foi requisitado pelos seus amigos
61
e sócios para solucionar essas questões e apresentar um relatório funda-
mentado com a discriminação dos direitos trabalhistas de titularidade dos
empregados, bem como para indicar quais normas são aplicadas ao caso. O
conhecimento indispensável para a resolução dessas questões será apresen-
tado adiante. Vamos desbravar o mundo do Direito do Trabalho!
Não pode faltar
É interessante conhecer, ainda que brevemente, a história do Direito
do Trabalho no Brasil. Como nosso país foi alvo de um amplo processo de
colonização, a primeira característica do trabalho em nossa terra foi a de uma
grande exploração, sobretudo da grande mão de obra oprimida pelos coloni-
zadores, inicialmente, em relação aos indígenas. Porém, como eles não se
mostravam fisicamente dispostos ao trabalho intenso, a mão de obra escrava
foi logo assumida como opção mais viável, promovendo a brutalidade em
relação às pessoas negras, violentamente trazidas do continente africano.
Instalara-se no Brasil, por conseguinte, o longo e tenebroso período escravo-
crata (CASSAR, 2018; JORGE NETO; CAVALCANTE, 2019). Nesse período,
você pode imaginar, não havia nenhuma previsão de direito trabalhista.
A abolição da escravatura aconteceu apenas em 1888, pela Lei Áurea.
Somente com a Constituição de 1891 (já o Brasil em seu início de vida
republicana) é que foi consagrado o trabalho assalariado, à luz do princípio
da liberdade laboral. Apesar disso, não se contava com um corpo de normas
de proteção das relações trabalhistas, ainda muito permeadas por forte
ingerência dos poderes econômicos. Depois do final da primeira guerra
mundial, muitos imigrantes europeus vieram para o Brasil, o que influenciou
o processo de organização das classes trabalhadoras que queriam lutar para
assegurar os chamados direitos sociais (entre os quais, além de educação,
saúde e previdência públicas, incluem-se os direitos trabalhistas) (BASILE,
2018; LEITE, 2019).
Apenas com o Decreto-Lei nº 5.542, de 1º de maio de 1943, a chamada
Consolidação das Leis do Trabalho, começou, de fato, uma regulamentação
mais extensa sobre os direitos trabalhistas com a finalidade de o Estado tutelar
as relações decorrentes dos variados vínculos laborais. Depois do longo
século XX e após o período de redemocratização brasileira, veio à lume a
Constituição da República Federativa do Brasil (CRFB/88), em 5 de outubro
de 1988, que consagrou uma série de direitos ligados à proteção do trabalho
e do trabalhador, considerados como Direitos e Garantias Fundamentais, os
quais sequer podem ser suprimidos pelo Poder Legislativo (MANUS, 2015).
62
 Os direitos sociais do trabalho começam a surgir em todo o mundo em
razão da consciência que os Estados passam a ter acerca da necessidade de
empregar meios de concretizar a igualdade em sua dimensão material. Ora,
é inegável que se o Estado não garante direitos, não os protege, é da própria
ordem do sistema econômico a maior e progressiva exploração das pessoas
hipossuficientes (com carência de recursos, de meios próprios para a subsis-
tência, que precisam vender sua força de trabalho) (MARTINEZ, 2018).
Assim, a previsão dos direitos trabalhistas é medida que vai além da igual-
dade de todos perante a lei (igualdade formal), tal como, por exemplo, encon-
tra-se previsto no art. 5º da CRFB/88, buscando uma dimensão material da
igualdade para assegurar os direitos que compensam os naturais desníveis do
sistema econômico, capitalista, vigente nas sociedades ocidentais (MOURA,
2016).
Nesse sentido, os direitos constitucionais do trabalhador representam
verdadeira conquista civilizatória (CISNEIROS, 2018). O art. 6º da CRFB/88
indica que o trabalho é direito social. O art. 7º prevê que são direitos dos
trabalhadores urbanos e rurais, além de outros que visem à melhoria da sua
condição social:
I – proteção contra a despedida arbitrária; II – seguro-de-
semprego; III – fundo de garantia por tempo de serviço; IV
– salário-mínimo; V – piso salarial proporcional à extensão
e complexidade do trabalho; VI – irredutibilidade do
salário, salvo disposto em convenção ou acordo coletivo;
VII – garantia de salário mínimo, para quem percebe
remuneração variável; VIII – décimo terceiro salário; IX –
remuneração do trabalho noturno superior à do diurno; X
– proteção do salário, sendo crime sua retenção dolosa; XI
– participação nos lucros e resultados; XII – salário-família
pago ao dependente do trabalhador de baixa renda; XIII –
jornada de trabalho de até oito horas diárias e quarenta
e quatro semanais; XIV – jornada de seis horas para o
trabalho realizado em turnos ininterruptos de reveza-
mento; XV – repouso semanal remunerado, preferencial-
mente aos domingos; XVI – remuneração do serviço extra-
ordinário superior, no mínimo, em cinquenta por cento à
do normal; XVII – gozo de férias anuais remuneradas com,
pelo menos, um terço a mais do que o salário normal; XVIII
– licença à gestante, sem prejuízo do emprego e do salário,
com a duração de cento e vinte dias; XIX – licença-pater-
nidade; XX – proteção do mercado de trabalho da mulher,
mediante incentivos específicos; XXI – aviso prévio propor-
63
cional ao tempo de serviço, sendo no mínimo de trinta dias;
XXII – redução dos riscos inerentes ao trabalho, por meio
de normas de saúde, higiene e segurança; XXIII – adicional
de remuneração para as atividades penosas, insalubres ou
perigosas; XXIV – aposentadoria; XXV – assistência gratuita
aos filhos e dependentes desde o nascimento até 5 (cinco)
anos de idade em creches e pré-escolas; XXVI – reconhe-
cimento das convenções e acordos coletivos de trabalho;
XXVII – proteção em face da automação; XXVIII – seguro
contra acidentes de trabalho; XXIX – ação judicial, no prazo
de 5 anos para os trabalhadores urbanos e rurais, até o
limite de 2 anos após a extinção do contrato de trabalho;
XXX – proibição de diferença de salários, de exercício de
funções e de critério de admissão por motivo de sexo,
idade, cor ou estado civil; XXXI – proibição de qualquer
discriminação no tocante a salário e critérios de admissão
do trabalhador portador de deficiência; XXXII – proibição
de distinção entre trabalho manual, técnico e intelec-
tual; XXXIII – proibição de trabalho noturno, perigoso
ou insalubre a menores de dezoito anos ou de qualquer
trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condição
de aprendiz a partir dos quatorze anos; XXXIV – igualdade
de direitos entre o trabalho com vínculo de empregatício
permanente e o trabalhador avulso. (BRASIL, 1988, [s.p.])
Todos esses direitos são posteriormente especificados e regulamentados
pela legislação infraconstitucional, porque cabe à Constituição prevê-los, de
modo que seja obrigatório o cumprimento respectivo (RENZETTI, 2018).
Atenção
O art. 7º da Constituição da República Federativa de 1988 consagra os
direitos trabalhistas em um longo alcance. Como tal artigo está incluído
no Título II – Dos Direitos e Garantais Fundamentais, não poderá haver
modificação para piorar o que já se encontra previsto. Isto é, o legislador,
no caso, o Congresso Nacional, não poderá votar ou aprovar proposta
de emenda constitucional tendente a abolir tais direitos, com base no
art. 60, §4º da CRFB/88. Trata-se de uma importante conquista que
protege a dignidade nas relações do trabalho e, no campo da previsão
normativa, impede que o Estado retroceda a uma situação de menor
proteção. Trata-se da incidência do princípio da vedação do retrocesso
social. Assim, só é possível uma proposta de emenda constitucional ser
64
 for para favorecer, para melhorar e nunca para piorar a situação dos
trabalhadores e das relações laborais em geral.
O Direito do Trabalho é ramo autônomo do Direito, que contém
normas (regras e princípios) que visam à proteção das relações laborais.
Especificamente, é preciso que façamos uma distinção para entendermos
que o conceito de relação de trabalho é amplo, enquanto que o de relação de
emprego é mais objetivo. O Estado brasileiro protege as relações de trabalho,
isto é, todas as formas de contratação praticadas socialmente, contudo, a
maior parte da incidência do Direito do Trabalho é quanto às relações de
emprego propriamente ditas, ou seja, quando há a presença de alguns requi-
sitos legais que a legislação considera como relevantes para suscitar uma
proteção mais específica do trabalhador-empregado.
A partir de agora, vamos falar sobre as fontes do Direito do Trabalho,
pois, a partir disso, identificaremos os principais elementos que consti-
tuem a origem legislativa das normas trabalhistas. Afinal, onde estão as
normas trabalhistas? Pois bem, em primeiro lugar, como já vimos, estão
na Constituição Federal de 1988. As normas trabalhistas também poderão
ser encontradas em outros instrumentos, como Leis Ordinárias (tal como
a CLT), e até em atos do Poder Executivo, como decretos, portarias (dos
Ministérios, por exemplo). Também é possível que Medidas Provisórias (que
é uma espécie de ato legislativo atípico editado pelo Presidente da República
em casos de relevância e urgência) tratem de matéria trabalhista.
Além disso, constituem especiais fontes do Direito do Trabalho os Acordos
Coletivos, as Convenções Coletivas e a chamada Sentença Normativa, que
discutiremos em breve.
A partir de agora, falaremos sobre os Princípios do Direito do Trabalho,
que servem para dar base, sustento à aplicação das demais normas traba-
lhistas. Servem para que estas atinjam o melhor sentido possível, bem como
constituem elementos que limitam a produção de normas trabalhistas que
não estejam em conformidade com eles. Tais princípios estão implicitamente
contidos na Constituição da República e são sempre explorados tanto pela
doutrina especializada quanto pelas decisões dos Tribunais brasileiros em
matéria laboral. São, assim, muito importantes, e é preciso que conheçamos
os principais.
O primeiro a ser conhecido é o princípio da proteção, que é a verdadeira
base do Direito do Trabalho. É preciso proteger e garantir equilíbrio na
relação laboral, que, não fosse o sistema estatal, incorreria em grave desigual-
dade, principalmente em detrimento do trabalhador. Não podemos esquecer
65
que foi justamente essa desigualdade real, historicamente construída, que
levou às grandes lutas de classe nos séculos XIX e XX e até os nossos dias
(CASSAR, 2018).
Além dele, há o chamado princípio in dubio pro operario (na dúvida, para
o operário e em prol do vínculo empregatício), o que significa que, no caso
concreto, havendo alguma dúvida relacionada ao emprego ou à condição de
trabalho, bem como dúvida quanto à interpretação de determinada norma,
deve-se sempre privilegiar a interpretação e a aplicação que favoreçam tanto
o empregado (trabalhador) quanto a estabilidade e permanência da relação
de emprego.
Depois, há o princípio da prevalência da condição mais benéfica, isto é,
que faz com que as eventuais vantagens dadas aos trabalhadores, por mera
vontade dos empregadores, adiram ao contrato de trabalho, não podendo ser
suprimidas posteriormente.
Há também o princípio da primazia da realidade, segundo o qual, o que
ocorre na realidade, no mundo dos fatos, prevalece sobre aquilo que está
previsto ou não no contrato.
Exemplificando
Imagine que você contratou um empregado para trabalhar na sua
loja com a jornada de 8 horas diárias, de segunda a sexta-feira. Você
ofereceu a ele meio salário mínimo e ele aceitou. Você não recolhe os
tributos devidos, não paga décimo terceiro, férias mais um terço, horas-
-extras, descanso semanal remunerado. Caso esse trabalhador acione
você na Justiça do Trabalho, pleiteando o recebimento das diferenças e
demais direitos (como aqueles previstos na Constituição), você poderá
alegar que ele assinou um contrato em que constava a renúncia desses
direitos? Não! Embora o contrato diga uma coisa, no Direito do Trabalho
prevalece a realidade: a de que o trabalhador foi empregado da sua loja,
fazendo jus à integralidade dos direitos trabalhistas correspondentes.
Igualmente, há o importante princípio da irrenunciabilidade dos direitos
trabalhistas, isto é, o trabalhador jamais poderá renunciar aos direitos que
lhe assistem, decorrentes da relação laboral, ainda que seja assinado contrato
em sentido contrário. Há uma proteção estatal pública para garantir que as
relações laborais não voltem ao tempo da exploração desumana e degradante.
É nesse sentido, aliás, o teor do art. 9º da CLT, segundo o qual: “serão nulos
de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir
ou fraudar a aplicação dos preceitos contidos na presente Consolidação”
(BRASIL, 1943, [s.p.]).
66
 Reflita
Você já sabe que os direitos trabalhistas não podem ser suprimidos em
virtude do princípio da vedação do retrocesso social. Nesse sentido,
você seria capaz de pensar criativamente outros direitos ou propostas
de melhorias de condições de trabalho, fora aqueles que já vimos?
Por fim, interessante destacar o princípio da continuidade, ou seja, presu-
me-se que os contratos de trabalho são por tempo indeterminado, que conti-
nuam no tempo.
Uma vez que conhecemos os elementos introdutórios sobre o Direito
do Trabalho, é chegado o momento de discutirmos a questão da autonomia
privada no âmbito da negociação coletiva, oportunidade em que o Acordo
Coletivo de Trabalho e a Convenção Coletiva de Trabalho surgem como
importantes instrumentos de estudos.
O âmbito de aplicação desse tópico se dá no campo do Direito Coletivo
do Trabalho. Trata-se de uma parte do Direito do Trabalho dedicado ao
estudo do disciplinamento jurídico da organização sindical, da represen-
tação dos trabalhadores, da negociação coletiva e também do direito de greve
(MARTINEZ, 2018).
Inicialmente, deve-se dizer que é livre a associação profissional ou
sindical, exceto para os militares. Ademais, como o trabalhador dispõe de tal
liberdade, de acordo com o art. 8º, V, da CRFB/88, “ninguém será obrigado a
filiar-se ou manter-se filiado a sindicato” (BRASIL, 1988, [s.p.]).
Quanto aos sindicatos em si, é vedada a criação de mais de uma organi-
zação sindical, seja de categoria econômica (dos empregadores) ou de
categoria profissional (dos empregados), na mesma base territorial, não
podendo ser inferior à área de um município, de acordo com o art. 8º, II, da
Constituição. Os sindicatos gozam de especial proteção, de modo que seus
dirigentes, bem como seus filiados, não poderão sofrer quaisquer tipos de
prejuízos em seus empregos, não sendo tolerados atos que constranjam o
funcionamento sindical (CASSAR, 2018).
Exemplificando
São considerados antissindicais aqueles atos, geralmente por parte
dos empregadores, que constrangem seus empregados sindicalizados,
seja impondo-lhes condições de trabalho mais difíceis ou prejudiciais
ou mesmo buscando impedir o funcionamento normal das atividades
sindicais. Então, por exemplo, o empregador, diante de um empre-
gado sindicalizado, no exercício dessa função, não poderá deixar de ser
67
contratado por esse motivo, não poderá ser despedido arbitrariamente,
bem como não poderá ser suspenso, sofrer penalidades injustificadas,
ser transferido para locais distantes, ter seus horários de trabalho
alterados, sofrer redução salarial, tampouco incluído em listas negras,
impedindo-o de se recolocar no mercado de trabalho.
Os sindicatos são autônomos, de modo que a legislação não poderá
exigir qualquer tipo de autorização para que um sindicato seja, por exemplo,
criado, fundado, havendo uma única ressalva quanto ao registro no órgão
competente apenas para fins de regularização formal (que se dá mediante
registro dos atos constitutivos no Cartório Civil de Pessoas Jurídicas).
Nas empresas que contam com mais de duzentos empregados, é assegu-
rada a eleição de um representante dos trabalhadores para efeito de buscar
formas de entendimento sobre as condições de trabalho junto aos emprega-
dores (CALVO, 2019).
Como se nota, a ideia é a de que a atividade sindical e de representação
dos trabalhadores no âmbito da discussão das condições de trabalho deva
ser absolutamente respeitada. E é justamente para isso que existe a proteção
do Estado, para assegurar a plena autonomia privada coletiva, isto é, a possi-
bilidade de os empregados e os empregadores, diretamente ou por meio dos
sindicatos respectivos, deliberaram sobre alternativas as regras já existentes e
mesmo já previstas nos correspondentes contratos de trabalho. A negociação
coletiva dispõe, assim, de autonomia para discutir livremente o incremento
das condições de trabalho, buscando sempre, como de rigor, a melhoria da
situação social da classe trabalhadora.
Nesse caso, é de fundamental importância conhecer os instrumentos a
partir dos quais o conteúdo das deliberações mencionadas é colocado nos
seus devidos termos, tornando-se obrigatório e vinculante para todos que
delas fizeram parte. Tratam-se do Acordo Coletivo, da Convenção Coletiva e
da Sentença Normativa (CALVO, 2019).
Acordo Coletivo é o instrumento que, em suas cláusulas, prevê o resul-
tado da discussão sobre condições de trabalho debatidas e aprovadas pelo
Sindicato dos Trabalhadores (categoria profissional) e uma ou mais empresas.
Já a Convenção Coletiva é o resultado da negociação, também sobre condi-
ções de trabalho, entre o Sindicato dos Trabalhadores e o Sindicato dos
Empregadores (categoria econômica), também chamado de Sindicato
Patronal. A Sentença Normativa é uma decisão judicial proferida em um
processo trabalhista decorrente da ausência de acordo entre o Sindicato
dos Trabalhadores e o Sindicato Patronal. Como essas duas entidades não
68
chegaram a uma Convenção Coletiva, as questões são submetidas à Justiça do
Trabalho, que, então, irá produzir uma decisão (sentença) fixando as condi-
ções de trabalho para aquela específica situação, que serão obrigatoriamente
observadas (aspecto normativo) (JORGE NETO; CAVALCANTI, 2019).
Assimile
Acordo Coletivo – entre sindicato dos trabalhadores e empresa.
Convenção Coletiva – entre sindicato dos trabalhadores e sindicato
patronal.
Sentença Normativa – decisão judicial proferida em processo em que
foram partes os sindicatos dos trabalhadores e o patronal.
Ainda quando a lei dispuser de algum modo específico relativamente a
determinado direito trabalhista (como jornada de trabalho, plano de cargos,
regulamento da empresa, teletrabalho, regime de sobreaviso, participação
nos lucros e resultados, dentre outros), de acordo com o art. 611-A da CLT,
a convenção coletiva e o acordo coletivo de trabalho terão prevalência. Isso
significa que nas situações do dispositivo mencionado, o negociado coletiva-
mente prevalecerá sobre aquilo que porventura a legislação haja pré-deter-
minado. Há, desse modo, maior importância às negociações, privilegiando a
autonomia privada coletiva.
Deve-se mencionar que se for pactuada cláusula que reduza o salário ou
a jornada, a Convenção Coletiva ou o Acordo Coletivo de Trabalho deverá
prever a proteção dos empregados contra dispensa imotivada durante o
prazo de vigência do instrumento coletivo. 
Enquanto há uma série de possibilidades para o âmbito da negociação
coletiva, sobretudo após a reforma trabalhista, dada com a Lei nº 13.467/2017,
há limitações, consoante previsto pelo art. 611-B da CLT, segundo o qual
constituem objeto ilícito de Convenção Coletiva ou de Acordo Coletivo de
Trabalho, exclusivamente, a supressão ou a redução dos seguintes direitos:
I – normas de identificação profissional, inclusive as anota-
ções na Carteira de Trabalho e Previdência Social; II –
seguro-desemprego, em caso de desemprego involuntário;
III – valor dos depósitos mensais e da indenização resci-
sória do Fundo de Garantia do Tempo de Serviço (FGTS);
IV – salário mínimo; V – valor nominal do décimo terceiro
salário; VI – remuneração do trabalho noturno superior à
do diurno; VII – proteção do salário na forma da lei, consti-
69
tuindo crime sua retenção dolosa; VIII – salário-família; IX –
repouso semanal remunerado; X – remuneração do serviço
extraordinário superior, no mínimo, em 50% à do normal;
XI – número de dias de férias devidas ao empregado; XII –
gozo de férias anuais remuneradas com, pelo menos, um
terço a mais do que o salário normal; XIII – licença-materni-
dade de 120 dias; XIV – licença-paternidade; XV – proteção
do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos
específicos; XVI – aviso prévio, de no mínimo 30 dias; XVII
– normas de saúde, higiene e segurança; XVIII – adicional
para as atividades penosas, insalubres ou perigosas; XIX –
aposentadoria; XX – seguro contra acidentes de trabalho,
a cargo do empregador; XXI – direito de ação judicial; XXII
– proibição de discriminação contra pessoas deficientes;
XXIII – proibição do trabalho noturno para menores de 18
anos e de qualquer trabalho para menores de 16, salvo
aprendiz a partir dos 14; XXIV – proteção de crianças e
adolescentes; XXV – igualdade entre trabalhador perma-
nente e avulso; XXVI – liberdade associação profissional ou
sindical do trabalhador, inclusive o direito de não sofrer,
sem sua expressa e prévia anuência, qualquer cobrança
ou desconto salarial estabelecidos em convenção coletiva
ou acordo coletivo de trabalho; XXVII – direito de greve,
competindo aos trabalhadores decidir sobre a oportu-
nidade de exercê-lo e sobre os interesses que devam
por meio dele defender; XXVIII – definição legal sobre os
serviços ou atividades essenciais e disposições legais sobre
o atendimento das necessidades inadiáveis da comunidade
em caso de greve; e XXIX – tributos e outros créditos de
terceiros. (BRASIL, 1943, [s.p.])
Relativamente a tais direitos e condições mínimas – que precisam ser bem
conhecidos – encontramos os limites objetivos à negociação coletiva. Afinal,
embora no atual sistema haja maior apreço à importância do direito do trabalho
negociado, os direitos básicos permanecem irrenunciáveis como forma de
continuidade na proteção do trabalhador até mesmo contra a usurpação dos
preceitos então garantidos pelo art. 7º da Constituição Federal de 1988.
70
 Dica normal, cada hora deverá ser remunerada em pelo menos 50% do valor da
Com a reforma trabalhista, empreendida pela Lei nº 13.467/2017,
hora normal de trabalho; e a garantia do salário-mínimo, contudo, é preciso
o trabalhador tem o direito de não sofrer, sem sua expressa e prévia
verificar se não há Convenção Coletiva firmada entre as categorias profis-
anuência, qualquer cobrança ou desconto salarial estabelecidos em
sional e patronal, para se saber se há algum piso salarial ou mesmo questões
Convenção Coletiva ou Acordo Coletivo de Trabalho.
diferenciadas sobre horas extras, participação nos lucros e resultados,
bem como recebimento de valores extras, como aqueles ligados à eventual
comissão pela venda dos produtos da loja.
Com isso, caro aluno, encerramos a primeira etapa do nosso estudo
Ademais, também serão indispensáveis o pagamento e o direito de férias
do Direito e Legislação Trabalhista conhecendo os principais aspectos que
acrescidos de pelo menos um terço do salário normal, décimo terceiro salário
possivelmente aparecerão na sua vida prática.
e descanso semanal remunerado.
Os direitos básicos do trabalhador deverão ser respeitados e a conclusão
Sem medo de errar
do seu relatório é de que deverão ser aplicados em conjunto a Constituição
Federal de 1988 (porque prevê os direitos sociais do trabalho), a Consolidação
Muito bem! Agora que percorremos os principais tópicos iniciais do
das Leis do Trabalho (CTL, porque regula especificamente a forma de
Direito do Trabalho, temos perfeitas condições de voltar a refletir sobre a
operação e aplicação dos direitos trabalhistas), e, por fim, eventual Acordo
situação prática que levantamos no início desta seção, não é mesmo?
Coletivo ou Convenção Coletiva de Trabalho entre as categorias profissional
Caso não se lembre, a situação era a de que na loja de suplementos que e patronal.
você e seus amigos estruturaram após o término da faculdade, houve a neces-
Note que foi possível identificar com clareza os direitos mais basilares
sidade de contratação de trabalhadores que figurariam como empregados da
que deverão, obrigatoriamente, ser respeitados no ato e na continuidade da
pessoa jurídica, da sociedade empresária.
contratação dos empregados para que o funcionamento da empresa e da sua
No entanto, não se sabia ao certo quais normas que deveriam ser obser- atividade-fim possa transcorrer naturalmente, com total ciência dos encargos
vadas para efeito de viabilização da contratação desses empregados, bem e obrigações legais relativas à seara laboral.
como não havia muita ideia concreta acerca de quais direitos trabalhistas
– se é que há no caso – devem ser garantidos por força de lei. Há uma noção
Faça valer a pena
vaga, porém incerta, quanto ao assunto. Haveria a necessidade de controle
da jornada de trabalho? Se for o caso de extrapolar a jornada normal, há
incidência potencial de horas-extras? E descanso semanal remunerado? E
1. A previsão de direitos trabalhistas dependeu, e ainda depende, de
variados processos de reconhecimento de que a relação de trabalho se
o décimo terceiro salário e as férias? Será que os empregados teriam esses e
encontra permeada necessariamente por uma situação de desigualdade entre
outros direitos?
o empregador e o empregado. Somente com o passar do tempo e com as lutas
Na qualidade de administrador da sociedade empresária, você foi requi- operárias, o Estado percebeu que deveria intervir na realidade social a fim de
sitado pelos seus amigos e sócios para solucionar essas questões e apresentar tentar equalizar o convívio social e garantir alguns direitos responsáveis pela
um relatório fundamentado com a discriminação dos direitos trabalhistas de tentativa de balancear as disparidades próprias do nosso sistema econômico.
titularidade dos empregados, bem como para indicar quais normas devem Nesse sentido, a Constituição da República Federativa do Brasil de 1988, em
ser aplicadas ao caso. seu artigo 7º, previu um amplo rol de direitos trabalhistas, visando, justa-
mente, a promoção da chamada igualdade material.
Você já deve ter percebido, após o nosso estudo introdutório, que os
empregados a serem contratados pela loja de suplementos possuirão sim Nesse contexto, assinale a alternativa correta.
direitos trabalhistas. Todos eles estão, inicialmente, elencados no art. 7º da
a. A supressão dos direitos sociais do trabalho é perfeitamente possível
Constituição Federal, como estudado. Dentre esses direitos, destacam-se
à luz do texto da Constituição Federal de 1988.
alguns, como a jornada de trabalho, limitada a oito horas diárias e 44
semanais, sendo que, se houver horas-extras, isto é, trabalho além da jornada

71 72
 b. O princípio da vedação do retrocesso social não é relevante para efeito de Nesse sentido, assinale a alternativa que corresponde a um direito do traba-
se determinar a possibilidade de flexibilização ou mesmo a abolição de lhador previsto no art. 7º da Constituição da República:
alguns dos direitos previstos no art. 7º da Constituição Federal de 1988.
a. Possibilidade de diferença salarial para funções equivalentes.
c. Entre os direitos sociais do trabalho não há previsão quanto à proteção
b. Jornada de trabalho de 8 horas diárias e 44 semanais.
contra a despedida arbitrária.
c. Licença-paternidade de 120 dias.
d. Os direitos sociais do trabalho constituem importantes conquistas
civilizatórias de proteções aos trabalhadores, de modo que não podem d. Aviso prévio, não inferior a 15 dias.
ser suprimidos ou abolidos, em homenagem ao princípio da vedação
e. Possibilidade de o empregador reter o salário em caso de falta grave
do retrocesso social.
cometida pelo empregado.
e. O trabalho rural não está contemplado no âmbito de proteção da
Constituição Federal de 1988, prevalecendo apenas aquela quanto ao
trabalhador urbano.

2. A autonomia privada coletiva é importante pressuposto para que a

negociação coletiva atinja os seus principais objetivos, quais sejam os de
criar melhores condições de trabalho para as categorias profissionais repre-
sentadas pelos Sindicatos. Trata-se de conquista civilizatória que tem como
ponto de partida a ideia de formação de entendimento mútuo entre partes, a
princípio, desiguais; de um lado os empregados e, de outro, os empregadores.
Com base nos conhecimentos adquiridos acerca dos instrumentos da autonomia
privada coletiva e da negociação coletiva, assinale a alternativa correta.
a. O Acordo Coletivo de Trabalho é espécie de avença levada a efeito
entre o Sindicato Profissional e os empregadores.
b. Acordo Coletivo de Trabalho é espécie de avença entre os Sindicatos
Profissional e Patronal.
c. Convenção Coletiva é aquela celebrada entre Sindicato Profissional e
empregadores.
d. Via de regra, o Dissídio Coletivo na Justiça do Trabalho ocorrerá
mesmo diante de consenso e acordo no âmbito da negociação coletiva.
e. Atualmente, não se pode falar em autonomia privada coletiva, pois
não há espaço de negociação por parte dos sindicatos profissionais.

3. Diversos são os direitos trabalhistas previstos no rol não exaustivo do

art. 7º da Constituição da República de 1988, sendo importante elemento de
proteção do trabalho e também das relações trabalhistas em geral. Como se
trata de um rol exemplificativo, pode ser que outros direitos sejam adicio-
nados ao longo do tempo e conforme a dinamização das relações laborais,
concretamente observadas no campo social e econômico.

73 74
Seção 2
Contrato, trabalho remunerado, jornada de trabalho e
direito ao descanso
Diálogo aberto
Olá, aluno! Já estudamos os elementos introdutórios do Direito do
Trabalho e com isso podemos identificar seus princípios fundamentais e os
direitos dos trabalhadores na legislação trabalhista brasileira.
A partir de agora, aprofundaremos os nossos estudos no campo da
relação de emprego, de modo a perceber suas especificidades e os pontos que,
a partir da lei, permitem dizer se determinado caso é ou não modalidade de
emprego, hipótese que, se positiva, atrairá uma série de direitos.
Ao longo desta seção estudaremos as espécies de contrato de trabalho e as
formas de remuneração. Além disso, a jornada de trabalho e as regras quanto
a hora extra serão abordadas à luz das disposições da Consolidação das Leis
do Trabalho.
Como não poderia faltar, também abordaremos a importante questão do
descanso do trabalhador, especialmente quanto aos intervalos intrajornada e
interjornada, o descanso semanal remunerado e as férias.
Suponha que você e seus amigos contrataram empregados/vendedores
para a loja de suplementos (que vai muito bem, aliás). Nem todos foram
admitidos de uma só vez; alguns deles já estão há mais de 1 (um) ano traba-
lhando para a sua empresa e começaram a questionar se haverá ou não a
concessão de férias, bem com o recebimento de algum valor a mais para o
gozo desse período. Além disso, os empregados também estão reclamando
sobre a ausência de pagamento do descanso semanal, alegando direito a tal
valor.
Seus sócios não entendem muito do assunto e, até então, pensam que
está tudo dentro da legalidade e da normalidade. Frente a isso, eles procu-
raram você para que, na qualidade de sócio-administrador da loja de suple-
mentos, dê a solução mais adequada para a situação, respondendo quanto
aos direitos relativos às férias e ao descanso semanal. Neste caso, quais seriam
suas orientações?
Ao longo desta seção, mobilizaremos os conhecimentos necessários para
que você possa responder a essas e outras questões que possam surgir.
Vamos lá!
75
Não pode faltar
Para falarmos de contrato de trabalho e algumas de suas espécies, preci-
samos ter bem clara a ideia de que a relação de emprego é algo específico, que
depende do preenchimento de alguns elementos para ser assim considerada.
Então, isso significa dizer que nem toda relação de trabalho será necessaria-
mente uma relação de emprego (CISNEIROS, 2018).
Consideremos, para início de conversa e como forma mais usual do dia
a dia, o caso do trabalho urbano comum, tal como um funcionário de um
escritório de contabilidade. Vamos perceber que os requisitos para a carac-
terização da relação de emprego estão todos descritos na lei; no caso, esta
lei é a Consolidação das Leis do Trabalho (CLT), que, no art. 3º, dispõe que
“considera-se empregado toda pessoa física que prestar serviços de natureza
não eventual a empregador, sob a dependência deste e mediante salário”
(BRASIL, 1943, [s.p.]).
Note que são cinco os elementos presentes no conceito legal de empre-
gado: pessoa física, pessoalidade, não eventualidade, subordinação e onerosi-
dade. Somente uma pessoa física pode figurar como empregada numa dada
relação, não sendo possível que uma pessoa jurídica seja empregada de outra.
A pessoalidade significa que o trabalhador presta o serviço por si mesmo,
sem o intermédio de outra pessoa ou fazendo-se substituir. A não-eventu-
alidade significa que o trabalho é prestado de maneira habitual, com frequ-
ência, sendo interessante lembrar que os Tribunais brasileiros consideram,
geralmente, que uma frequência igual ou maior de três vezes por semana já é
suficiente para caracterizar a não-eventualidade e, assim, a habitualidade do
trabalho (LEITE, 2019).
Dica
Nas relações domésticas de emprego, conforme determinado pela
Lei Complementar nº 150/2015, a habitualidade (não-eventualidade)
estará configurada quando a frequência ocorrer por mais de 2 (dois)
dias por semana.
A subordinação, como elemento da relação de emprego, é subordinação
jurídica, pois o trabalhador está à disposição do empregador para cumprir
as ordens e as tarefas que lhe forem dadas, consoante descritas no contrato
de trabalho (CASSAR, 2018). É a partir dessa prestação, que deve seguir o
combinado no contrato de trabalho, podendo o trabalhador exigir a contra-
prestação (salário). O último requisito é a onerosidade. A relação de emprego
é necessariamente de natureza econômica; há, por conseguinte, necessidade
76
de remuneração como forma de contraprestação quanto ao trabalho desem-
penhado pelo empregado (CASSAR, 2018).
Agora que já vimos os elementos que caracterizam a relação de emprego,
surge a pergunta: quem é considerado empregador? De acordo com o art.
2º da CLT “considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva,
que, assumindo os riscos da atividade econômica, admite, assalaria e dirige
a prestação pessoal de serviço” (BRASIL, 1943, [s.p.]). Por equiparação, o
mesmo art. 2º, §1º, dispõe que “os profissionais liberais, as instituições de
beneficência, as associações recreativas ou outras instituições sem fins lucra-
tivos, que admitirem trabalhadores como empregados” (BRASIL, 1943). Há
aqui também uma série de requisitos a serem analisados. Primeiro, suportar
os riscos da atividade econômica é responsabilidade do empregador, o que
significa que o empregado não responde pelas obrigações ou prejuízos
sofridos pelo empregador em função do curso normal e variável do objeto
que persegue economicamente (JORGE NETO; CAVALCANTI, 2019).
O empregador possui, também, o poder de direção, que, na qualidade de
tomador dos serviços, autoriza-o a organizar (escolha do ramo de atividade),
regulamentar (regras de conduta no ambiente de trabalho), controlar (fisca-
lizar a adequada prestação dos serviços) e disciplinar (aplicação de penali-
dades caso o empregado descumpra o contrato de trabalho e outros deveres),
sempre limitadamente e à luz da lei, as atividades e o serviço, como um todo,
prestados pelos empregados (CISNEIROS, 2018).
Reflita
Você já ouviu falar na terceirização da atividade-fim no âmbito do Direito
do Trabalho? Pense sobre a questão, sobretudo quanto à mitigação dos
direitos sociais do trabalho em razão da precarização ou não que essa
prática pode trazer no atual cenário brasileiro.
Agora que conhecemos os elementos que caracterizam o vínculo empre-
gatício, vamos nos dedicar às espécies de contrato de trabalho que podem
ser: a) por prazo determinado e b) por prazo indeterminado.
O contrato por prazo indeterminado é aquele da regra que já conhe-
cemos, isto é, se não houver disposição diversa, o contrato será interpretado
como por prazo indeterminado em razão do princípio da continuidade.
O contrato por prazo determinado é aquele cuja duração já se encontra
fixada, ou seja, já consta de seus termos a previsão do encerramento do
vínculo empregatício. Essa espécie de contrato não poderá exceder o prazo
de duração de dois anos, sob pena de subverter sua finalidade essencialmente
transitória e converter-se em contrato por tempo indeterminado (CALVO,
77
2019). Tal contrato serve para serviços cuja natureza justifique seu caráter
transitório, bem como para a contratação de empregado em caráter de experi-
ência. No contrato por tempo determinado, não há garantia de recebimento
de aviso prévio (pois é verba trabalhista ligada à interrupção do contrato por
tempo indeterminado – ora, se já se conhece o termo final do contrato, não
há sentido em falar em aviso prévio); multa de 40% do Fundo de Garantia
por Tempo de Serviço (FGTS, que é também hipótese aplicável, sobretudo
à rescisão de contrato por prazo indeterminado) e o seguro-desemprego
(BASILE, 2018).
O contrato de experiência tem duração máxima de noventa dias, que
serve, geralmente, para um período de prova do empregado, tendendo a
sistemática trabalhista, pelo princípio da continuidade das relações laborais
a converter referido contrato de experiência em contrato por prazo indeter-
minado (CASSAR, 2018).
Há uma inovação trazida pela Lei nº 13.467/2017 (Reforma Trabalhista)
quanto ao trabalho intermitente, que, segundo o art. 443, §3º da CLT, dispõe:
[...] é aquele no qual a prestação de serviços, com subor-
dinação, não é contínua, ocorrendo com alternância de
períodos de prestação de serviços e de inatividade, determi-
nados em horas, dias ou meses, independentemente do tipo
de atividade do empregado e do empregador, exceto para
os aeronautas, regidos por legislação própria. (BRASIL, 1943)
Mas quanto à remuneração, como funciona essa questão no campo da
relação empregatícia?
É preciso saber, de antemão, que remuneração é gênero e salário é
espécie. O salário é uma contraprestação em dinheiro ou em utilidade que
o empregador entrega ao empregado como contraprestação do trabalho
desempenhado à luz do contrato de trabalho e para que possa servir de fonte
de sustento de suas necessidades vitais.
O salário poderá ser estipulado por unidade de tempo (quando a quanti-
dade da produção não importa), por unidade de obra (quando apenas a
produção é levada em conta) e por tarefa (quando se considera a produção e
o tempo para realizá-la, conjuntamente).
De acordo com o art. 457, §1º da CLT, o salário, como parte da remune-
ração, é composto por importância fixa (salário-base em dinheiro ou utili-
dades), gratificações legais e comissões pagas pelo empregador (parcela variável
relacionada à porcentagem sobre a receita de determinada venda, por exemplo).
78
Há ainda os chamados adicionais (noturno, insalubridade, periculosidade,
de transferência, de horas extras, etc.), que também integram o conceito de
remuneração, segundo o dispositivo mencionado (CALVO, 2019).
Há, ainda, a gratificação natalina – o conhecido décimo terceiro salário –,
prevista na CRFB/88, no art. 7º, VIII e regulamentada pelas leis nº 4.090/62
e nº 4.749/65. O décimo terceiro também possui natureza salarial, de modo
que todo empregado faz jus a 1/12 da remuneração devida em dezembro, a
cada mês ou fração superior a quinze dias trabalhados no ano respectivo.
Exemplificando
Caso um determinado empregado tenha sido admitido e trabalhado por 8
(oito) meses completos ou em algum deles em fração superior a 15 (quinze)
dias, ele perceberá, por ocasião do pagamento do décimo terceiro salário
pelo empregador, a importância relativa a 8/12 (oito doze avos).
Conforme o artigo 458 da CLT (BRASIL, 1943), podemos identificar que
o pagamento em dinheiro não é o único elemento que integra a remuneração
do empregado. Isso porque, também é entendido como salário a habitação
disponibilizada, o vestuário ou outras prestações in natura, quando forne-
cidos de maneira habitual pelo empregador. Evidentemente que não é
permitido nenhum tipo de pagamento com bebidas alcoólicas e drogas
nocivas, mas é importante distinguir aquelas utilidades que são fornecidas
pelo empregador para efeito do trabalho em si, como, por exemplo, roupas
e equipamentos para serem utilizados no local de trabalho, eventual custeio
educacional em prol dos empregados, o transporte destinado ao trânsito para
o trabalho, a assistência médica, os seguros de vida e de acidente pessoal, etc.,
que, por força do § 2º, do art. 458 da CLT, não são considerados como salário.   cidas pelos clientes, conforme o entendimento do Tribunal Superior do
De acordo com o art. 459 da CLT (BRASIL, 1943), o pagamento do salário
deve corresponder ao período máximo de 1 (um) mês, devendo ser pago até
o quinto dia útil do mês subsequente. Isso quer dizer que não se pode conven-
cionar que o salário será recebido de dois em dois meses ou de três em três. A
única exceção é quanto ao recebimento de comissões, percentagens e gratifica-
ções cujo pagamento poderá ocorrer de forma diversa. (CALVO, 2019).
Se, porventura, o salário não tiver sido combinado com o empregado
quando do início do contrato de trabalho, ele terá o direito de receber o mesmo
valor pago à pessoa que exerce atividade equivalente ou o valor habitual-
mente pago pelo mesmo serviço. E se não bastasse, sendo idêntica a função,
a todo trabalho de igual valor prestado ao mesmo empregador, no mesmo
estabelecimento empresarial, corresponderá igual salário, sem distinção de
sexo, etnia, nacionalidade ou idade (JORGE NETO; CAVALCANTI, 2019).
79
Assimile
Trabalho de igual valor é aquele feito com igual produtividade e com
a mesma perfeição técnica entre pessoas cuja diferença de tempo de
serviço para o mesmo empregador não é superior a quatro anos e a
diferença de tempo na função não é superior a dois anos (art. 461, §
1º, CLT).
Vale lembrar que o empregador não poderá proceder a qualquer tipo de
desconto no salário do empregado, exceto se ocorrer em virtude de adianta-
mentos concedidos ou em função do que, porventura, tenha sido ajustado
em contrato coletivo de trabalho.
O pagamento de salário deverá ser feito contrarrecibo, em que o empre-
gado assina, confirmando o respectivo recebimento. Se, por acaso, for pessoa
analfabeta, ela deverá confirmar o recebimento colocando sua impressão
digital no recibo ou pedir a uma pessoa de sua confiança, na presença de duas
testemunhas, que realize a confirmação. Se o pagamento for feito mediante
transferência bancária, direto para a conta do empregado, o comprovante da
transação valerá como recibo (JORGE NETO; CAVALCANTI, 2019).
Fixadas as regras sobre o pagamento do salário e quais as parcelas que
o integram, é preciso ressaltar que a remuneração do empregado é o resul-
tado da soma do salário que lhe é devido acrescido de qualquer importância
recebida em função dos serviços prestados.
Exemplificando
As gorjetas cobradas na nota de serviço ou espontaneamente ofere-
Trabalho, órgão máximo da Justiça do Trabalho, integram a remune-
ração do empregado, mas não servem de base de cálculo para as
parcelas de aviso prévio, adicional noturno, horas extras e repouso
semanal remunerado (Súmula nº 354, TST).
Encerrado o tema da remuneração, vamos falar agora sobre a jornada de
trabalho e sobre as horas extras. De acordo com o art. 7º da CRFB/88: “são
direitos dos trabalhadores urbanos e rurais [...] XIII – duração do trabalho
normal não superior a oito horas diárias e quarenta e quatro semanais, facul-
tada a compensação de horários e a redução da jornada, mediante acordo ou
convenção coletiva de trabalho” (BRASIL, 1988, [s.p.]).
A jornada de trabalho diz respeito, substancialmente, à duração do
trabalho, isto é, a um lapso de tempo contratualmente previsto de acordo
80
com as limitações constitucionais e legais, em que o empregado se encontra à
disposição do empregador para a execução das tarefas que lhe foram assina-
ladas pelas necessidades do negócio e da avença.
Nesse sentido, não se inclui na jornada de trabalho o tempo despendido
para deslocamento do empregado da sua residência até o local de trabalho,
assim como para o seu retorno, independentemente se foi utilizado algum
meio de transporte fornecido pelo empregador ou não, segundo o art. 58,
§2º, da CLT (BRASIL, 1943).  mesma jornada), surge o chamado intervalo intrajornada, para refeição e
Da mesma maneira, não se considera jornada extraordinária caso haja
variação de horário no que se refere ao registro de ponto, desde que não
excedente o tempo limite de cinco minutos, admitindo-se no máximo dez
minutos por dia. 
Todo trabalho que exceda a jornada legal ou contratual será considerado
como hora extra, as quais deverão ser pagas com o acréscimo de 50% sobre o
salário-hora normal. (CALVO, 2019).
Assim, já sabemos que à duração diária do trabalho poderão ser acres-
cidas horas extras. Essas horas, no entanto, não poderão superar duas.
Eventualmente, mediante convenção coletiva ou acordo coletivo, poderá
haver a dispensa do acréscimo de salário em razão das horas extras traba-
lhadas, desde que o excesso de horas (então não remuneradas) seja compen-
sado pela redução da jornada em um outro dia de trabalho. Nesse caso, a
compensação não poderá ser superior, num período de um ano, de acordo
com o art. 59, §2º, da CLT (BRASIL, 1943, [s.p.]) “à soma das jornadas
semanais de trabalho previstas, nem seja ultrapassado o limite máximo de
dez horas diárias”.
Dica
De acordo com o art. 61 da CLT (BRASIL, 1943), é possível que haja
necessidade de realização de horas extras superando o limite legal de
duas horas diárias quando há razão de força maior (um desastre natural,
por exemplo) ou, então, para que se concluam serviços que não podem
ser adiados ou que, se adiados, poderão causar evidente prejuízo.
Vamos tratar, a partir de agora, dos chamados períodos de descanso do
trabalhador. Aqui, abordaremos os intervalos intrajornada e interjornada, o
descanso semanal remunerado e as férias.
Os períodos de descanso são fundamentais para os trabalhadores, pois
garantem dignidade no âmbito da prestação dos serviços para que a jornada
81
diária e semanal não se prolongue além do necessário e do razoável (JORGE
NETO; CAVALCANTI, 2019).
Há vários tipos de descanso (intervalos especiais de acordo com a
profissão, intervalo intrajornada e interjornada, descanso semanal remune-
rado, férias, etc.), mas trataremos apenas de alguns. Os intervalos interjor-
nada e intrajornada constituem um lapso que separa duas jornadas ou duas
partes de uma mesma jornada. Neste último caso (intervalo dentro de uma
descanso. Conforme previsão do art. 71 da CLT (BRASIL, 1943), se o trabalho
for contínuo e perdurar por mais de 6 (seis) horas, deverá haver um intervalo
de, no mínimo, 1 (uma) hora, não podendo exceder a 2 (duas) horas, a não
ser que seja disposto de modo diferente em acordo ou convenção coletiva de
trabalho. Se a jornada for entre 4 (quatro) e não passar de 6 (seis) horas, o
intervalo deverá ser de 15 (quinze minutos). No caso de trabalho contínuo
de até 4 (quatro) horas, a lei não determina a necessidade de intervalo. A não
concessão ou a concessão parcial do intervalo para refeição e descanso impli-
cará no dever de indenizar o empregado, relativamente ao período supri-
mido, com acréscimo de 50% (cinquenta por cento) sobre o valor da hora
normal de trabalho.
A outra modalidade de intervalo é o interjornada. Trata-se do período
de descanso entre duas jornadas, o qual, de acordo com o art. 66 da CLT
(BRASIL, 1943) deverá ser de, no mínimo, 11 (onze) horas consecutivas.
Tal como na regra anterior, a eventual supressão desse período mínimo de
descanso resulta no dever de o empregador indenizar o empregado pelas
horas suprimidas acrescidas de 50% (cinquenta por cento) do valor da hora
normal de trabalho (LEITE, 2019).
Há também o Descanso Semanal Remunerado (DSR), direito de todo
empregado, que será de 24 (vinte e quatro) horas consecutivas, preferen-
cialmente aos domingos (art. 67, CLT). Eventual período suprimido será
indenizado com 50% (cinquenta por cento) do valor da hora normal de
trabalho. No que se refere à remuneração do descanso semanal, há algumas
distinções que precisam ser feitas. Conforme o art. 7º da Lei nº 605/1949, se
o contrato de trabalho for por dia, semana, quinzena ou mês, a remuneração
será equivalente àquela de um dia de serviço mais as horas extras habituais; se
o trabalho for por hora, corresponderá ao valor dessa hora também somado
às horas extras habitualmente prestadas; se o trabalho for por peça ou por
tarefa, o valor da remuneração corresponderá àquele da peça ou da tarefa
realizada em horário normal de serviço dividido pelo número de dias efeti-
vamente trabalhados; por fim, para o empregado que trabalha em domicílio,
será o equivalente ao resultado da divisão por 6 (seis) da importância total da
produção ao longo da semana.
82
 As férias, também constituem um importantíssimo direito do trabalhador.
Trata-se de período de descanso com remuneração (CALVO, 2019). De acordo
com o art. 129 da CLT “todo empregado terá direito anualmente ao gozo de
um período de férias, sem prejuízo da remuneração” (BRASIL, 1943, [s.p.]).
A cada 12 (doze) meses de vigência do contrato de trabalho – chamado de
período aquisitivo –, o empregado adquire o direito de usufruir um período
de férias. Esse período poderá ter duração variável, conforme a situação.
Então, se o empregado não faltou ao serviço mais de 5 (cinco) vezes, o
período de férias será de 30 (trinta) dias corridos; se as faltas do empregado
estiverem entre 6 (seis) e 14 (catorze), as férias serão de 24 (vinte e quatro)
dias; entre 15 (quinze) e 23 (vinte e três) faltas, será de 18 (dezoito) dias;
e, por fim, serão apenas 12 (doze) dias de férias, caso o empregado tenha
faltado entre 24 (vinte e quatro) e 32 (trinta e duas) vezes (BRASIL, 1943).
Em algumas situações, previstas no art. 133 da CLT (BRASIL, 1943),
o empregado não terá direito às férias. Isso acontecerá caso o empregado,
no período aquisitivo, deixar o emprego e não for readmitido em até 60
(sessenta) dias, contados da sua saída; se permanecer em licença remunerada
por período superior a 30 (trinta) dias; se tiver deixado de trabalhar com
remuneração em período superior a 30 (trinta) dias, na hipótese de parali-
zação total ou parcial dos serviços da empresa; e se tiver recebido benefício
previdenciário relacionado à acidente de trabalho ou auxílio-doença por
mais de 6 (seis) meses, ainda que de modo descontínuo (BRASIL, 1943). 
De acordo com o art. 134 da CLT (BRASIL, 1943, [s.p.]): “As férias serão
concedidas por ato do empregador, em um só período, nos 12 (doze) meses
subsequentes à data em que o empregado tiver adquirido o direito” (período
concessivo), sendo que a época da concessão das férias será a que melhor
estiver aos interesses do empregador.
Além disso, o art. 134 §1º da CLT (BRASIL, 1943) permite que, mediante
aceitação do empregado, as férias possam ser usufruídas em até três períodos,
desde que um deles, ao menos, não seja inferior a quatorze dias corridos e os
restantes não sejam inferiores a cinco dias.
Vale lembrar que caso as férias forem concedidas após o prazo de 12
(doze) meses, superando o período concessivo, o empregador deverá pagar
dobro a respectiva remuneração (CALVO, 2019).  Sem medo de errar
As férias coletivas a todos os empregados da empresa ou de um deter-
minado setor também são possíveis na forma do art. 139 da CLT (BRASIL,
1943), podendo ser usufruídas em (2) dois períodos anuais, desde que não
sejam inferiores a 10 (dez) dias corridos.
83
Para o caso de empregados contratados há menos de 12 (doze) meses,
eles gozarão, na oportunidade, de férias proporcionais, iniciando-se, então,
novo período aquisitivo.
Como foi dito, no período de férias, o empregado perceberá a remune-
ração que lhe for devida na data da sua concessão, sendo válido lembrar que
os adicionais por trabalho extraordinário, noturno, insalubre ou perigoso
serão computados no salário que servirá de base ao cálculo da remuneração
respectiva (BASILE, 2018).
É de suma importância lembrar que o art. 7º, XVII, da CRFB/88 prevê
que é direito do trabalhador o gozo de férias anuais remuneradas, porém,
como visto, com um acréscimo de um terço a mais do que o salário normal
(é o chamado terço constitucional). Tanto em relação ao pagamento das
férias integrais quanto proporcionais, gozadas ou não, haverá a incidência do
terço constitucional.
Exemplificando
Supondo um salário no valor de R$ 1.800,00, caso haja direito de gozo
de férias integrais, a remuneração que o empregado receberá nesse
período será o resultado da soma de R$ 1.800,00 acrescidos de 1/3 do
salário (R$ 600,00), isto é, R$ 2.400,00.
É facultado ao empregado converter 1/3 (um terço) do período de férias a
que tiver direito em abono pecuniário (venda das férias) no valor da remune-
ração que lhe seria devida nos dias correspondentes na forma do art. 143 da
CLT, devendo ser requerido até 15 (quinze) dias antes do término do período
aquisitivo (RENZETTI, 2018).
Com isso, caro aluno, encerramos mais uma etapa dos nossos estudos,
compreendendo as especificidades da relação de emprego e os principais
direitos daí decorrentes. Agora ficou muito mais fácil entender essas questões,
não é mesmo? Há ainda muito o que estudarmos, mas certamente estamos
percorrendo um excelente caminho! Vamos em frente!
Olá, aluno!
Estudamos muitos pontos relativos à relação de trabalho e de emprego,
não é mesmo? Enfim, conhecemos a configuração dos variados direitos
sociais do trabalho que estamos aprendendo desde o início desta Unidade.
84
 Voltando à situação-problema proposta, você deve se lembrar de que um acréscimo de 50% (cinquenta por cento) do valor da hora normal de
houve a contratação de alguns vendedores na loja de suplementos da qual trabalho, visto a caracterização de horas extras.
você é sócio. Agora que você já sabe como proceder ao que aconteceu, saberá, certa-
mente, corrigir eventuais falhas e evitar novas indenizações no futuro, eis que
Como nem todos foram admitidos de uma só vez, isso gerou necessi-
conhece os direitos dos seus empregados.
dades diversas que você precisou refletir para responder. Alguns desses
empregados já completaram mais de um ano de contrato, enquanto outros,
apenas recentemente, passaram a integrar o quadro da empresa. Faça valer a pena
Aqueles que já estão há mais de um ano na loja questionaram a respeito
das férias: quando, afinal, elas devem ser concedidas e qual o valor que
1. Para a configuração da relação de emprego, com base no art. 3º da Conso-
lidação das Leis do Trabalho (CLT), alguns requisitos devem estar presentes
receberão? Outros também indagaram quanto ao descanso semanal remune-
na situação fática, a fim de caracterizá-la e atrair a incidência dos direitos
rado, que, segundo eles, trata-se de uma parcela que não estariam recebendo.
trabalhistas. Embora possa haver disposição contratual em sentido diverso,
Pois bem, para o caso dos vendedores que já completaram um ano de a realidade sempre prevalecerá, dado que o vínculo empregatício possui
contrato de trabalho, você já deve ter percebido que esse lapso temporal proteção especial do Estado.
equivale justamente ao chamado período aquisitivo, que são os 12 (doze)
Considerando os elementos que caracterizam a relação empregatícia, assinale
meses, por meio dos quais o empregado adquire o direito de usufruir as
a alternativa que identifica os requisitos legais para a figura do empregado:
férias – aliás, trata-se de um direito fundamental, conforme estudado à luz
da Constituição da República. a. Pessoa jurídica, impessoalidade, eventualidade, subordinação e onero-
sidade.
Logo, uma vez que tal período esteja completo, a empresa, na qualidade
de empregadora, disporá do chamado período concessivo de também 12 b. Pessoa jurídica, pessoalidade, habitualidade, subordinação e gratuidade.
(doze) meses para que os empregados possam usufruir suas férias.
c. Pessoa física, impessoalidade, não-eventualidade, não-subordinação
No caso, como todos fazem jus à integralidade do período de férias a e onerosidade.
serem gozadas, isto é, 30 (trinta) dias corridos (à medida que não houve
d. Pessoa física, pessoalidade, não-eventualidade, subordinação e onerosi-
notícia de faltas em período superior a cinco dias no período aquisitivo),
dade.
a empresa, como empregadora, poderá, conforme a sua própria necessi-
dade, deliberar em quais períodos serão concedidas as férias para cada um e. Pessoa física, pessoalidade, não-eventualidade, subordinação e gratuidade.
daqueles que tiverem completado o período aquisitivo. Depende do empre-
gador, como você sabe, determinar o momento da concessão, que não poderá 2. O contrato de trabalho é o instrumento segundo o qual se estabelece, por
ultrapassar o período concessivo máximo, sob pena de pagamento de férias meio da tutela jurídica, a relação de emprego entre empregador e empregado,
em dobro diante dessa violação. fixando-se, caso a caso, a partir dos limites legais e constitucionais, elementos
como jornada de trabalho, salário e outros. O contrato de trabalho poderá ser
As férias deverão ser remuneradas no valor do salário do empregado,
por tempo determinado ou indeterminado. No caso do contrato por prazo deter-
com o acréscimo do terço constitucional (1/3).
minado, há um prazo máximo a ser observado para que reste configurado.
Já para os empregados que questionam acerca do descanso semanal
Nesse contexto, assinale a alternativa correta:
remunerado, você deverá explicar que esse pagamento é sim devido e corres-
ponderá, no caso deles, em que perfazem jornada normal de trabalho, ao a. O contrato por prazo indeterminado não é a regra no Direito do
período de repouso, preferencialmente aos domingos. A remuneração Trabalho Brasileiro.
será como a de um dia de trabalho normal. Além disso, caso você identi-
b. O contrato por prazo determinado tem prazo máximo de dois anos,
fique que não houve o adequado pagamento desse período importante de
sendo que, posteriormente, havendo prorrogação, será convertido e
descanso, além do pagamento correspondente, deverá ser indenizado com
tratado como por prazo indeterminado.

85 86
 c. O contrato por prazo determinado tem prazo máximo de 1 ano.
d. O contrato por prazo indeterminado não confere direito às férias.
e. O contrato por prazo determinado é a regra no Direito do Trabalho
Brasileiro.
3. Os períodos de descanso são fundamentais para os trabalhadores, pois
garantem dignidade no âmbito da prestação dos serviços para que a jornada
diária e semanal não se prolongue além do necessário e do razoável. De
acordo com o art. 129 da CLT, todo empregado terá direito anualmente ao
gozo de um período de férias, sem prejuízo da remuneração. Assim, após cada
período de 12 (doze) meses de vigência do contrato de trabalho (período
aquisitivo), o empregado terá direito às férias.
Nesse sentido, assinale a alternativa correta:
a. As férias serão concedidas por ato do empregador, em um só período, nos
12 (doze) meses subsequentes à data em que o empregado tiver adquirido o
direito (período concessivo), sendo que a oportunidade será a que melhor
estiver em conformidade aos interesses do empregador.
b. As férias serão gozadas pelos empregados imediatamente após a conclusão
do período aquisitivo de 15 (quinze) meses, sendo que o empregador
poderá concedê-las nos 20 (vinte) meses subsequentes.
c. Na hipótese de ter sido superado o período concessivo de férias e o empre-
gador não tiver oportunizado o respectivo gozo àqueles empregados que
porventura teriam tal direito, nenhuma indenização será devida.
d. As férias serão sempre remuneradas em dobro, independentemente da sua
concessão ter ocorrido ou não no lapso do período concessivo de 12 (doze)
meses ou ainda que o empregado não faça jus à integralidade do prazo de
30 (trinta) dias corridos para gozá-las.
e. A incidência do terço constitucional de férias é elemento facultativo,
somente sendo devido caso o empregador deixe de oportunizar o período
de descanso aos empregados que o tenham adquirido, no lapso do período
concessivo.
87
Seção 3
Término do contrato de trabalho
Diálogo aberto
Olá, aluno!
Estudaremos os tópicos finais quanto ao Direito e legislação trabalhista.
Precisamos conhecer a situação em que ocorre o término da relação de
emprego, o que, como veremos, poderá acontecer por variados motivos.
Para tanto, percorreremos os temas que dizem respeito, sobretudo,
aos direitos que o trabalhador possui em uma e outra situação, buscando
instruí-lo para que o encerramento da relação de emprego, caso a caso, esteja
conforme a lei e a Constituição.
Logo, além das modalidades de extinção do contrato de trabalho,
falaremos sobre o aviso prévio e os direitos decorrentes da rescisão trabalhista.
Considere, então, que a loja de suplementos que você e seus amigos
empreenderam em conjunto está indo muito bem, porém tem apresen-
tado alguns pequenos problemas em relação a um empregado. Isso porque
ultimamente ele não parece estar muito comprometido com o trabalho. Por
diversas vezes os clientes chegam na loja, perguntam sobre os produtos e ele
simplesmente nada faz, não dá a devida atenção.
Apesar disso, embora não pareça que ele tenha vocação para a área de
vendas e ainda seja um pouco disperso no trato com os funcionários, você,
como sócio-administrador da sociedade empresária, convida-o para uma
conversa e pergunta o que está acontecendo, pois sabe que ele não costu-
mava agir dessa forma. Durante a conversa, fica patente para você que ele não
mais se encaixa no perfil da loja e que, infelizmente, precisará ser dispensado.
Depois de decidir pela rescisão do contrato de trabalho desse empregado,
você o chama e comunica a decisão. Ele a aceita e diz que aguardará os proce-
dimentos rescisórios, bem como os valores que deverá receber. Ocorre que,
de pronto, você não tem condições de dizer quais os direitos que ele terá em
função da demissão.
Afinal, há aviso prévio? Férias proporcionais, saldo salarial, décimo
terceiro? Quais direitos ele tem para receber? E o Fundo de Garantia por
Tempo de Serviço? Como você agiria em relação a estas indagações?
Na qualidade de administrador da empresa e da loja, você deverá elaborar
um relatório no qual constem os respectivos direitos que serão assegurados
88
ao empregado, tendo em vista que não se trata de uma dispensa por justa
prática, desses requisitos, para que não fique configurada a despedida
causa, mas sim algo que foi fruto de uma decisão negocial, empresarial, afinal
arbitrária? Quais seriam as consequências de tal despedida?
você precisa contratar funcionários que sejam mais diligentes com o serviço
de vendas.
Os motivos que podem dar ensejo a dispensa do empregado por justa
Vamos lá, então! Bons estudos!
causa estão elencados na Consolidação das Leis do Trabalho no art. 482. São
as seguintes:
Não pode faltar
a) ato de improbidade; b) incontinência de conduta ou mau
Faz parte do mundo contratual que as avenças porventura firmadas
procedimento; c) negociação habitual por conta própria
cheguem a um determinado fim. No Direito do Trabalho essa é uma reali-
ou alheia sem permissão do empregador, e quando consti-
dade bastante comum, sobretudo em função do alto grau de dinamismo
tuir ato de concorrência à empresa para a qual trabalha o
da nossa economia. Embora desejável que os contratos de trabalho sejam
empregado, ou for prejudicial ao serviço; d) condenação
estáveis e contínuos, à luz dos princípios que já estudamos, a realidade dos
criminal do empregado, passada em julgado, caso não
vínculos contratuais que são encerrados merece atenção específica. Ora, é a
tenha havido suspensão da execução da pena; e) desídia
manutenção do emprego, dentre tantos outros fatores, que garante o fluxo de
no desempenho das respectivas funções; f) embriaguez
consumo e distribuição de renda nas sociedades capitalistas. O desemprego
habitual ou em serviço; g) violação de segredo da empresa;
é, sem dúvida, um grande problema. Mas, quando pensamos na ruptura do
h) ato de indisciplina ou de insubordinação; i) abandono
contrato de trabalho, quanto ao seu término, sua extinção, logo devemos
de emprego; j) ato lesivo da honra ou da boa fama prati-
ter em mente, mais uma vez, a ideia de que o sistema jurídico brasileiro
cado no serviço contra qualquer pessoa, ou ofensas físicas,
contempla um amplo espectro de proteção do trabalhador. Isso quer dizer
nas mesmas condições, salvo em caso de legítima defesa,
que existem direitos que serão acionados quando da rescisão do contrato de
própria ou de outrem; k) ato lesivo da honra ou da boa
trabalho. E há situações em que é possível o próprio empregado rescindir o
fama ou ofensas físicas praticadas contra o empregador e
contrato de trabalho, conforme estudaremos (CASSAR, 2018).
superiores hierárquicos, salvo em caso de legítima defesa,
Assim, são diversas as modalidades de extinção do contrato de trabalho. própria ou de outrem; l) prática constante de jogos de azar;
Podemos falar em modalidades, como também em diferentes causas que dão m) perda da habilitação ou dos requisitos estabelecidos
ensejo à rescisão trabalhista. em lei para o exercício da profissão, em decorrência de
conduta dolosa do empregado. (BRASIL, 1943, [s.p.])
Inicialmente, trataremos da extinção do contrato de trabalho por tempo
indeterminado, pois o contrato por prazo determinado será extinto, obvia-
mente, quando alcançar o seu termo final, isto é, no término da sua vigência Uma vez verificada a hipótese de justa causa, tendo como motivo a falta
(CASSAR, 2018). Aquele poderá ser extinto em virtude de diversas circuns- cometida pelo empregado, o empregador rescindirá o contrato de trabalho,
tâncias: com justa causa; sem justa causa, morte do empregador quando pautando sua conduta pela proporcionalidade da medida; afinal, não se pode
pessoa física e falecimento do empregado (CISNEIROS, 2018; LEITE, 2019). alegar a presença de uma das causas do art. 482 da CLT sem que haja motivo
suficiente. No caso da dispensa por justa causa, o contrato de trabalho encon-
trará seu termo final; é importante frisar que o empregado não receberá
Reflita
todas as parcelas decorrentes dessa rescisão contratual. Não terá direito à
O art. 7º, I, da CRFB/88 dispõe que são direitos dos trabalhadores
multa rescisória, 13º salário e férias proporcionais e ao saque dos depósitos
urbanos e rurais a relação de emprego protegida contra a despedida
de FGTS. Apenas se, judicialmente, o empregado demonstrar que não era
arbitrária ou sem justa causa. A ausência de justa causa apresenta
caso de rescisão por justa causa, receberá todos os direitos relativos às verbas
alguns elementos (motivos, por exemplo, técnicos, econômicos ou
respectivas, bem como poderá sacar o FGTS acrescido de multa – isso porque
financeiros). Nesse caso, reflita: como se daria a demonstração, na
inexistindo justa causa, a demissão é convertida em dispensa sem justa causa,
fazendo jus, o trabalhador, à integralidade dos direitos rescisórios.

89 90
 Assimile
No caso de demissão sem justa causa, haverá uma multa incidente
sobre o saldo do FGTS da conta vinculada do empregado, que será paga
pelo empregador. Assim, dispõe o art. 18, §1º da Lei nº 8.036/1990 que
na hipótese de despedida pelo empregador sem justa causa, deposi-
tará este, na conta vinculada do trabalhador (FGTS), importância igual
a quarenta por cento do montante de todos os depósitos realizados
durante a vigência do contrato de trabalho, atualizados monetaria-
mente e acrescidos dos respectivos juros.
Por outro lado, o contrato de trabalho também poderá ser rescindido por
iniciativa do empregado, nas hipóteses previstas no art. 483 da CLT. Trata-se
da chamada rescisão indireta. É quando o empregador pratica alguma falta
grave. São as seguintes:
a) forem exigidos serviços superiores às suas forças,
defesos por lei, contrários aos bons costumes, ou alheios
ao contrato;
b) for tratado pelo empregador ou por seus superiores
hierárquicos com rigor excessivo; c) correr perigo manifesto
de mal considerável; d) não cumprir o empregador as
obrigações do contrato; e) praticar o empregador ou seus
prepostos, contra ele ou pessoas de sua família, ato lesivo
da honra e boa fama; f) o empregador ou seus prepostos
ofenderem-no fisicamente, salvo em caso de legítima
defesa, própria ou de outrem; g) o empregador reduzir o
seu trabalho, sendo este por peça ou tarefa, de forma a
afetar sensivelmente a importância dos salários. (BRASIL,
1943, [s.p.])
Nesses casos, o empregado receberá a integralidade dos direitos, como
se fosse uma rescisão sem justa causa. Também o art. 483, §2º dispõe que no
caso de morte do empregador constituído em empresa individual, é facul-
tado ao empregado rescindir o contrato de trabalho. Interessa perceber que
poderá haver a chamada culpa recíproca. Ambas as partes do contrato de
trabalho, empregado e empregador, cometem faltas graves, justos motivos.
Neste caso, segundo o art. 484 da CLT, o Tribunal de Trabalho reduzirá a
indenização a que seria devida em caso de culpa exclusiva do empregador
pela metade. Também segundo o art. 18, §2º da Lei nº 8.036/1990, quando
ocorrer despedida por culpa recíproca ou força maior, reconhecida pela
91
Justiça do Trabalho, a multa de 40% do montante de todos os depósitos reali-
zados na conta vinculada do trabalhador no FGTS será de 20% (RENZETTI,
2018; CALVO, 2019).
De fundamental importância é o conhecimento da nova hipótese de
rescisão do contrato de trabalho trazida pela Reforma Trabalhista (Lei nº
13.467/2017), que incluiu o art. 484-A na CLT. É a hipótese de rescisão por
acordo entre empregado e empregador (distrato), caso em que serão devidas
verbas trabalhistas diferenciadas. Logo, quando houver tal acordo, as verbas
devidas serão as seguintes: I – por metade: a) o aviso prévio, se indenizado; e
b) a indenização sobre o saldo do Fundo de Garantia do Tempo de Serviço;
II – na integralidade, quanto às demais verbas trabalhistas e, movimentação
da conta vinculada do trabalhador no FGTS, limitada até 80% do valor
dos depósitos.
Dica
Conforme o art. 484-A, §2º, da CLT, a extinção do contrato de trabalho
por acordo entre empregado e empregador não autoriza o ingresso no
Programa de Seguro-Desemprego.
O empregado também poderá optar pelo pedido de demissão cuja causa
é apenas a sua vontade de rescindir o contrato de trabalho. Tal pedido deverá
ser formulado por escrito (BASILE, 2018). Neste caso, o empregado que pediu
demissão receberá o saldo de salário, décimo terceiro salário, assim como
as férias vencidas e proporcionais, acrescidas de um terço constitucional,
contudo perde o direito a indenização de 40% e não poderá movimentar o
saldo do FGTS, tampouco ingressar no programa de seguro-desemprego.
Demais razões, como mencionado, poderão dar ensejo à extinção do
contrato de trabalho.
No caso de falência da empresa, a rescisão será no padrão da demissão sem
justa causa, isto é, o empregado fará jus à totalidade dos direitos rescisórios.
Outro caso de rescisão do contrato de trabalho é por força maior, quando
ocorre um evento imprevisível, sem culpa do empregador, do qual decorre
a extinção da empresa (ou do estabelecimento), por exemplo, diante de um
desastre natural. Nessa hipótese, o empregado receberá o saldo de salário,
aviso prévio indenizado, décimo terceiro, férias vencidas (se houver) e
proporcionais, com o terço constitucional, e indenização relativa à metade
do que seria devido em caso de rescisão sem justa causa (BASILE, 2018).
No que se refere à extinção do contrato por prazo determinado, há
alguns comentários que precisam ser feitos. Como se sabe, diante da data
92
prevista o contrato será encerrado. No entanto, é possível que o empregador
rescinda antecipadamente e sem justa causa, situação na qual estará obrigado
a indenizar o empregado em valor correspondente à metade a que este teria
direito até o término do contrato, de acordo com o art. 479 da CLT. Esse
pagamento terá natureza indenizatória.
Mas o empregado também não está autorizado a encerrar o contrato por
prazo determinado antes do prazo nele previsto sem que haja justa causa para
tanto, pois, se isso acontecer, na forma do art. 480 da CLT, estará obrigado
a indenizar o empregador nos prejuízos resultantes deste ato, com o limite
máximo equivalente ao da metade da remuneração que o empregado faria
jus na situação inversa.
Neste contexto, estudaremos um importante tema: o aviso prévio.
O art. 487 da CLT determina que não havendo prazo estipulado, a parte
que, sem justo motivo, quiser rescindir o contrato deverá avisar a outra da
sua resolução com a antecedência mínima de: I - oito dias, se o pagamento
for efetuado por semana ou tempo inferior; II - trinta dias aos que perce-
berem por quinzena ou mês, ou que tenham mais de 12 (doze) meses de
serviço na empresa (BRASIL, 1943).
A Lei nº 12.506/2011 trouxe elemento adicional, fazendo incluir a propor-
cionalidade. Então, aos 30 (trinta) dias de aviso prévio, foram acrescidos 3
(três) dias por ano de serviço prestado na mesma empresa, até o máximo de
60 (sessenta dias), perfazendo um total geral de até 90 (noventa) dias de aviso
prévio. Nota-se que esta norma privilegia um grau a mais de proteção do
trabalho diante da rescisão do contrato de trabalho, sobretudo para empre-
gados mais antigos de uma mesma empresa que se encontrem em situação de
dispensa iminente, pois poderão melhor preparar-se para tanto (CASSAR,
2018).
O aviso prévio é uma cláusula que diz respeito aos contratos de trabalho
por prazo indeterminado. Como não há ciência do termo final da relação,
tendo em vista a continuidade presumida do vínculo empregatício, trata-se
de instituto que visa à comunicação, ao empregado, da rescisão do contrato,
informando-lhe, portanto, o termo final do vínculo.
Quando o empregador não concede o aviso prévio ao empregado, este
fará jus ao salário correspondente aos dias de prazo suprimido.
O aviso prévio projeta o contrato virtualmente para frente. Inclusive,
ainda quando o aviso prévio for apenas indenizado, sem que tenha havido
efetivamente trabalho neste período, a data de encerramento do contrato de
trabalho será aquela do fim do prazo do aviso prévio, o que naturalmente
93
acarretará reflexos nas verbas rescisórias, relativamente aos recebimentos
proporcionais de décimo terceiro, férias e salário.
Também no caso da rescisão indireta (quando o empregado busca
a rescisão com percepção de todos os direitos trabalhistas, em virtude
do descumprimento de dever do empregador), haverá necessidade de
pagamento de aviso prévio a ser indenizado pelo empregador, à luz do art.
487, § 4º, da CLT.
No caso do aviso prévio, que deverá ser concedido também pelo empre-
gado ao empregador (em caso de pedido de demissão), se não for concedido,
o empregador poderá descontar do salário do empregado os dias respectivos,
mas limitado a, no máximo, 30 (trinta) dias de desconto.
Haverá modificação nos horários de trabalho. Se porventura a rescisão do
contrato de trabalho tiver sido promovida pelo empregador, a carga horária
diária do empregado será reduzida em 2 (duas) horas, sem que isso lhe preju-
dique a integralidade do salário. Outra opção é o empregado faltar por 7
(sete) dias corridos, também sem redução do salário, a fim de buscar nova
colocação no mercado (LEITE, 2019).
Vale ressaltar que, segundo o entendimento do Tribunal Superior do
Trabalho, o direito ao aviso prévio é irrenunciável pelo empregado. O pedido
de dispensa de cumprimento não exime o empregador de pagar o respec-
tivo valor, salvo comprovação de haver o prestador dos serviços obtido
novo emprego.
Exemplificando
Imagine a situação em que o aviso prévio seja dado pelo empregador
ao empregado. Porém, o empregado dispensado já consegue encontrar
um novo emprego, que demanda início imediato. Neste caso, deve-se
aplicar a regra da dispensa imotivada pelo empregador, devendo este
arcar com os pagamentos dos direitos do trabalhador, ressalvando-se,
apenas, a integração do período do aviso como tempo de serviço e a
indenização pelo tempo não cumprido.
Agora, quais seriam os direitos decorrentes da rescisão do contrato
de trabalho?
Neste caso surgem algumas perspectivas de direitos. As verbas rescisó-
rias devidas ao empregado, eventual levantamento do FGTS e ingresso no
programa de seguro-desemprego é que deverá nortear nossos estudos a
partir de agora.
94
 As verbas rescisórias são aquelas “vencidas antecipadamente em função
da ruptura do vínculo empregatício” (BASILE, 2018, p. 195). Incluem:
• Saldo de salário (quanto aos dias trabalhados no mês da rescisão).
• Aviso prévio indenizado (se não houver a comunicação no prazo legal
ou com prazo menor).
• Décimo terceiro salário proporcional (que será calculado à razão de um
doze avos por cada mês ou fração igual ou superior a quinze dias, no ano).
• Férias vencidas (relativamente ao último período aquisitivo completo
e não concedido).
• Férias proporcionais (que será calculada à razão de um doze avos por
cada mês ou fração igual ou superior a quinze dias, quanto ao novo
período aquisitivo).
No caso de dispensa sem justa causa, todas as verbas supralistadas serão
devidas, bem como o trabalhador poderá levantar o saldo do FGTS acrescido
de multa de 40%.
Se for o caso de dispensa com justa causa, o empregado receberá apenas:
a) saldo salarial; e b) férias vencidas, acrescidas de 1/3 constitucional.
Na rescisão indireta (aquela que é pedida pelo empregado em razão da falta
grave cometida pelo empregador), as mesmas verbas rescisórias da dispensa
sem justa causa, quais sejam: saldo salarial; aviso prévio indenizado; décimo
terceiro salário proporcional; férias vencidas e proporcionais, acrescidas de um
terço. Poderá, ainda, levantar o saldo do FGTS acrescido de multa de 40%.
No pedido de demissão, há apenas: saldo salarial; décimo terceiro salário;
férias vencidas e proporcionais, acrescidas de 1/3 constitucional.
Se for caso de culpa recíproca, as verbas serão: saldo salarial; 50% do
aviso prévio indenizado; 50% do décimo terceiro salário proporcional; férias
vencidas; e 50% das férias proporcionais. Ademais, o levantamento do FGTS
poderá ser realizado com multa de 20%.
No acordo ou distrato, são exigíveis: saldo salarial; 50% do aviso prévio indeni-
zado; décimo terceiro salário proporcional; férias vencidas; e férias proporcionais.
Aqui, também o levantamento do FGTS poderá ser realizado com multa de 20%.
O seguro-desemprego é um benefício de natureza previdenciária que, de
acordo com o art. 2º, I e II da Lei nº 7.998/1990, visa prover assistência finan-
ceira ao trabalhador desempregado em virtude de dispensa sem justa causa,
inclusive a indireta, e ao trabalhador comprovadamente resgatado de regime
de trabalho escravo ou da condição análoga à de escravo, além de auxiliar
95
os trabalhadores na busca ou preservação do emprego, promovendo, para
tanto, ações integradas de orientação, recolocação e qualificação profissional
(MARTINEZ, 2018). O art. 3º da mencionada lei dispõe, ainda, que o traba-
lhador dispensado sem justa causa terá direito à percepção do seguro-desem-
prego, devendo comprovar os requisitos ali elencados.
O seguro-desemprego, nos termos do art. 4º, da lei 7998/90, será conce-
dido ao trabalhador desempregado, por período máximo variável de 3 (três)
a 5 (cinco) meses, de forma contínua ou alternada, a cada período aquisi-
tivo, contados da data de dispensa que deu origem à última habilitação, cuja
duração será definida pelo Conselho Deliberativo do Fundo de Amparo ao
Trabalhador (Codefat) (BRASIL, 1990). 
Finalmente, uma vez encerrado o contrato de trabalho, o empregador
deverá fazer as competentes anotações na Carteira de Trabalho e Previdência
Social (CTPS), bem como efetuar a comunicação da dispensa aos órgãos
oficiais e proceder ao pagamento das verbas rescisórias dentro do prazo,
que é de até 10 (dez) dias contados a partir do término do contrato. Deve-se
elaborar o chamado Termo de Rescisão do Contrato de Trabalho (TRCT),
com especificação da natureza de cada verba paga, com discriminação dos
respectivos valores.
O pagamento a que fizer jus o empregado será efetuado: I - em dinheiro,
depósito bancário ou cheque visado, conforme acordem as partes; ou II - em
dinheiro ou depósito bancário quando o empregado for analfabeto. 
Se o pagamento for feito fora do prazo de 10 (dez) dias, o empregador
estará obrigado a pagar uma multa em favor do empregado equivalente ao
seu salário, salvo quando, comprovadamente o trabalhador der causa à mora
(ao atraso).
Enfim, caro aluno, vimos os mais importantes aspectos relacionados
ao término do vínculo empregatício, percorrendo os direitos resultantes e
as obrigações do empregador. Com isso, temos suficiente conhecimento do
Direito e legislação trabalhista, algo que certamente será muito útil no seu
dia a dia profissional.
Sem medo de errar
Olá! Agora que conhecemos os direitos trabalhistas, sobretudo as
questões que envolvem o término do vínculo empregatício, temos condições
de refletir sobre a resolução da situação-problema proposta.
96
 Você deve estar se lembrando de que no caso apresentado, um empregado
da loja de suplementos não está comprometido com o desempenho de suas
funções, o que acaba por gerar problemas para o faturamento da empresa.
Diante dessa situação, chega-se à conclusão que não há alternativa a
não ser o encerramento do contrato de trabalho do empregado. Trata-se,
assim, de uma rescisão do contrato de trabalho levada a efeito por iniciativa
do empregador, pessoa jurídica (loja de suplementos) que tem você como
sócio-administrador.
Ocorre, no entanto, que quando o empregado foi avisado acerca da
dispensa, você e seus sócios ainda não compreendiam a extensão dos direitos
rescisórios relativamente àquela específica relação.
Afinal, haveria necessidade de cumprimento de aviso prévio ou este
poderia ser indenizado? Férias proporcionais, saldo salarial, décimo terceiro?
Quais direitos o empregado teria para receber? E o Fundo de Garantia por
Tempo de Serviço?
Na qualidade de administrador da empresa e da loja você deve elaborar
um relatório no qual constem os respectivos direitos assegurados ao empre-
gado dispensado, tendo em vista que não se trata de uma dispensa por justa
causa, mas sim algo que foi fruto de uma decisão negocial, empresarial.
Depois do que foi estudado, agora ficou mais fácil, não é mesmo?
A primeira informação que precisa ficar bem clara é que todas as
verbas trabalhistas serão devidas ao empregado demitido, pois se trata de
dispensa sem justa causa, isto é, não há nenhuma circunstância verificada
para o rompimento do vínculo em razão da falta grave praticada por parte
do empregado. A decisão da dispensa decorreu, basicamente, do interesse
da empresa empregadora. Como o contrato de trabalho é, via de regra, por
tempo indeterminado, a totalidade das verbas trabalhistas serão devidas.
Então, no seu relatório deverão constar expressamente as seguintes verbas
para a consolidação do Termo de Rescisão do Contrato de Trabalho (TRCT):
• Saldo de salário (quanto aos dias trabalhados no mês da rescisão).
• Aviso prévio indenizado (se não houver a comunicação no prazo legal
ou com prazo menor) ou aviso prévio trabalhado que, neste caso,
haverá as hipóteses de redução da jornada de trabalho, de duas horas
diárias ou falta por sete dias corridos sem desconto nas verbas.
• Décimo terceiro salário proporcional (que será calculado à razão de
um doze avos por cada mês ou fração igual ou superior a quinze dias,
no ano);
97
• Férias vencidas, acrescidas de 1/3 constitucional (relativamente ao
último período aquisitivo completo e não concedido).
• Férias proporcionais, acrescidas de 1/3 constitucional (que será calcu-
lada à razão de um doze avos por cada mês ou fração igual ou superior
a quinze dias, quanto ao novo período aquisitivo).
No caso apresentado, ainda, o trabalhador dispensado poderá levantar o
saldo do Fundo de Garantia por Tempo de Serviço (FGTS) da conta vincu-
lada, acrescido de multa de 40% a ser paga pelo empregador, bem como
deverão ser entregues as guias do seguro-desemprego para que o empregado
possa requerer tal benefício.
Com isso, caro aluno, você já tem a adequada dimensão dos direitos
devidos, estando apto a observar estritamente as normas trabalhistas e
aplica-lás sem dificuldade.
Faça valer a pena
1. A Constituição da República Federativa do Brasil de 1988, em seu art.
7º, I, prevê que são direitos dos trabalhadores urbanos e rurais a relação
de emprego protegida contra a despedida arbitrária ou sem justa causa.
Logo, até mesmo a dispensa sem justa causa possui alguns elementos que a
sustentam, isto é, há sempre uma justificativa mínima, visto que a despedida
puramente arbitrária não é possível e até mesmo vedada pelo ordenamento
jurídico brasileiro.
Nesse contexto, indique a alternativa que apresenta os motivos aceitáveis
para efeito de uma demissão sem justa causa por iniciativa do empregador.
a. A mera vontade do empregador é o bastante.
b. Não é preciso nenhuma motivação, ainda que mínima, para demissão
sem justa causa.
c. A dispensa sem justa causa somente ocorre nas situações taxativa-
mente previstas na CLT.
d. A demissão sem justa causa sempre parte do empregado, por isso é
dispensada a motivação.
e. Para a configuração motivacional da dispensa sem justa causa por
iniciativa do empregador, é possível alegar motivos técnicos, econô-
micos ou financeiros.
98
2. Existem diversas modalidades de extinção do contrato de trabalho. Via b. O empregador deverá pagar ao empregado as férias e décimo terceiro
de regra, o término da relação empregatícia ocorre em meio ao contrato por salário proporcionais, férias vencidas e multa de 40% do FGTS, além
prazo indeterminado, hipótese a partir da qual serão verificados os direitos da integralidade do aviso prévio indenizado.
trabalhistas decorrentes do motivo do encerramento contratual. Constitui
c. Não haverá pagamento de quaisquer verbas rescisórias, vez que, no
exceção, no entanto, ao princípio da continuidade do contrato de trabalho o
caso de acordo, segue-se a regra da dispensa com justa causa.
contrato por prazo determinado, pois desde o seu início tanto o empregador
quanto o empregado já estão cientes do momento em que chegará ao fim a d. No caso de acordo, o empregador pagará saldo salarial, 50% do
relação mantida por ambos. aviso prévio indenizado, décimo terceiro salário proporcional, férias
vencidas e proporcionais, acrescidas do 1/3 constitucional, bem como
Sobre o encerramento antecipado do contrato de trabalho por prazo deter-
sobre o saldo dos depósitos de FGTS incidirá a multa de 20%.
minado, assinale a alternativa correta.
e. Serão devidos o saldo salarial e a multa de 40% sobre o saldo dos
a. Se o empregador rescindir antecipadamente e sem justa causa não
depósitos de FGTS.
estará obrigado a indenizar o empregado.
b. Se o empregador rescindir antecipadamente e com justa causa será
obrigado a indenizar a totalidade das verbas trabalhistas ao empre-
gado.
c. Se o empregador rescindir antecipadamente e sem justa causa será
obrigado a indenizar o empregado em valor correspondente à metade
a que este teria direito até o término do contrato, e tal pagamento terá
natureza indenizatória.
d. O empregado jamais poderá rescindir antecipadamente o contrato
de trabalho por prazo determinado, mesmo diante de falta grave
cometida pelo empregador, em homenagem ao princípio da continui-
dade do contrato de trabalho.
e. Se o empregado rescindir antecipadamente, o contrato de trabalho
por tempo determinado não estará obrigado a indenizar o empre-
gador pelos prejuízos eventualmente causados.

3. Até o advento da Reforma Trabalhista em 2017, a extinção do contrato

de trabalho somente poderia ocorrer, via de regra, ou por iniciativa do
empregador ou do empregado, nas situações discriminadas na legislação
do trabalho. Com a Reforma, tornou-se possível a extinção do contrato
por acordo celebrado entre empregado e empregador, o que constitui uma
inovação, sobretudo quanto às verbas rescisórias.
Sobre o acordo celebrado entre empregador e empregado para extinção do
contrato de trabalho, assinale a alternativa correta.
a. Não haverá diferença quanto ao recebimento, por parte do empre-
gado, das verbas rescisórias, que seguirá, ainda no caso de acordo, a
regra da dispensa sem justa causa.

99 100
 2008, e dispositivos do Decreto-Lei nº 73, de 21 de novembro de 1966; e dá outras providências.
Referências
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CISNEIROS, G. Direito do trabalho sintetizado. 2. ed. São Paulo: Método, 2018.
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público à negociação coletiva em face da convenção 151 da OIT. Revista de Direito do Trabalho,
BRASIL. Lei nº Lei n. 7.998, de 11 de janeiro de 1990. Regula o Programa do Seguro-Desemprego,
São Paulo, v. 42, n. 168, p. 197–221, 2016.
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BRASIL. Lei nº 12.506, de 11 de outubro de 2011. Dispõe sobre o aviso prévio e dá outras provi-
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BRASIL. Lei nº 13.467, de 13 de julho de 2017. Altera a Consolidação das Leis do Trabalho
(CLT), aprovada pelo Decreto-Lei nº 5.452, de 1º de maio de 1943, e as Leis n º 6.019, de 3 de
janeiro de 1974, 8.036, de 11 de maio de 1990, e 8.212, de 24 de julho de 1991, a fim de adequar
a legislação às novas relações de trabalho. Diário Oficial da União, Brasília, DF: 13 jul. 2017. 

BRASIL. Lei nº 13.874, de 20 de setembro de 2019. Institui a Declaração de Direitos de Liberdade

Econômica; estabelece garantias de livre mercado; altera as Leis nos 10.406, de 10 de janeiro de
2002 (Código Civil), 6.404, de 15 de dezembro de 1976, 11.598, de 3 de dezembro de 2007,
12.682, de 9 de julho de 2012, 6.015, de 31 de dezembro de 1973, 10.522, de 19 de julho de
2002, 8.934, de 18 de novembro 1994, o Decreto-Lei nº 9.760, de 5 de setembro de 1946 e a
Consolidação das Leis do Trabalho, aprovada pelo Decreto-Lei nº 5.452, de 1º de maio de 1943;
revoga a Lei Delegada nº 4, de 26 de setembro de 1962, a Lei nº 11.887, de 24 de dezembro de
Unidade 3
Luiz Felipe Nobre Braga
Direito e legislação tributária
Convite ao estudo
Olá, aluno!
Nesta unidade o nosso desafio é quanto às questões de ordem tributária,
para as quais sempre se buscará construir um conhecimento objetivo e, ao
mesmo tempo, suficiente para a sua atuação profissional como adminis-
trador de empresas.
Apesar de bastante intrincado e complexo, o sistema tributário brasileiro
apresenta elementos bastante lógicos e fáceis de serem entendidos. Como
toda disciplina jurídica, é altamente especializado e está envolvido na maior
parte das operações de natureza empresarial, visto que o fluxo de capitais,
mercadorias, bens e serviços faz surgir a tributação como forma pela qual o
Estado arrecada dinheiro para os cofres públicos.
Por isso, saber quais são os tributos de competência de cada Ente (União,
Estado, Distrito Federal e Município) é algo que precisa ser adequadamente
conhecido, sobretudo para se evitar o pagamento a mais do que se deve ou
até mesmo o pagamento de forma equivocada.
As normas de Direito Tributário nos auxiliarão a entender o modo de
funcionamento do processo de arrecadação mencionado, sobretudo para
que, no caso específico da empresa, seja possível vislumbrar um quadro de
tributação justa e adequada ao seu porte e à sua capacidade econômica.
Logo, estudaremos a legislação tributária e o sistema tributário, desta-
cando as competências federal, estadual e municipal quanto à criação e
majoração de tributos, as espécies tributárias (impostos, taxas, contribuições
de melhoria, empréstimo compulsório e contribuições especiais). Também
falaremos sobre a obrigação tributária, o fato gerador, a responsabilidade
tributária e suas modalidades, encerrando com a constituição do crédito
tributário, as causas que suspendem sua exigibilidade, o extinguem e o
excluem, culminando no estudo quanto ao Sistema Simples Nacional, que
terá, com efeito, especial importância para sua vida profissional.
Vamos lá!
Seção 1
Legislação tributária e sistema tributário
Diálogo aberto
Olá, aluno!
A partir de agora começamos os nossos estudos no campo do Direito
Tributário. Buscamos aqui o conhecimento suficiente para que você possa
saber consultar a legislação tributária, a partir da interpretação dos seus
principais dispositivos, bem como a maneira pela qual, em cada esfera de
tributação, ocorre a necessidade de cumprimento das obrigações respectivas.
Para que isso seja possível, percorreremos um interessante caminho que
tem, ainda, a função de situá-lo quanto ao direito tributário brasileiro, algo
que é certamente importante não apenas do ponto de vista da atividade
empresarial em si, sobretudo quanto à administração, mas também do ponto
de vista da cidadania, pois, afinal de contas, é relevante saber o que exata-
mente acontece em termos de incidência de tributos, assim como qual é a
função da arrecadação tributária por parte do Estado e quais são as possibi-
lidades legais conferidas aos cidadãos, enquanto contribuintes, face ao poder
tributário.
Nesse sentido, estudaremos os tópicos primordiais do Direito e da legis-
lação tributária, buscando informações objetivas e diretas quanto à compe-
tência para a instituição e majoração de tributos por parte dos Entes Políticos
(União, Estados, Distrito Federal e Municípios).
Imagine, então, que você foi contratado por uma empresa, recentemente
constituída, que presta serviços de jardinagem em domicílio.
Considere que a empresa admitiu empregados, regularmente contratados
sob as normas trabalhistas brasileiras, para efeito de alocá-los nos processos
internos e externos de prestação de serviços.
Trata-se de uma sociedade empresária de responsabilidade limitada que
iniciou suas operações há pouco tempo e ainda não tem a exata dimensão
da carga tributária que deverá suportar no âmbito da consecução do seu
objeto social. Com isso, é necessária a visualização dos tributos porventura
incidentes na prática empresarial e cujo objeto principal é a prestação de
serviços de jardinagem em domicílio. Vale ressaltar que, além dos serviços
em si, mediante mão de obra própria, a empresa efetua a aquisição periódica
de insumos e ferramentas, então destinados à melhoria da técnica e eficiência
junto aos clientes.
104
 Na qualidade de administrador, e como consultor contratado para esta
finalidade, quais seriam os tributos que os fiscos federal, estadual e municipal
exigirão dessa empresa, considerando suas operações mercantis? Neste
sentido, quais são os fatos geradores dos eventuais tributos incidentes, para,
desta maneira, compreender-se, numa visão analítica, o perfil tributário que
a empresa contratante terá que incorporar aos seus custos operacionais?
Para isso, prezado aluno, serão necessários alguns elementos do Direito
Tributário brasileiro, que passaremos a estudar agora!
Vamos lá!
Não pode faltar
O nosso primeiro passo é quanto à Teoria Geral do Tributo. É preciso
que entendamos o que significa a ciência do Direito Tributário, o que é um
tributo, à luz da sua definição legal, com todos os seus elementos, a classifi-
cação dos tributos, assim como a importante noção da chamada regra-matriz
de incidência tributária.
A ciência do Direito Tributário constitui ramo autônomo da pesquisa
jurídica (especialmente face ao Direito Financeiro) e, portanto, possui
princípios e campo próprio de investigação. Importante lembrar que, embora
seja uma ciência autônoma, essa é uma classificação meramente didática, até
mesmo porque o Direito Tributário sempre irá dialogar com outras disci-
plinas, a exemplo do Direito Civil, quanto à definição de alguns institutos
(como a propriedade), do Direito Penal (crimes contra a ordem tributária),
do Direito Administrativo (processo administrativo tributário) e, sobretudo,
do Direito Constitucional (AMARO, 2017; SCHOUERI, 2018).
Como objeto, o Direito Tributário dedica-se ao estudo das características
dos tributos instituídos pelo Estado, assim como a relação entre os entes
tributantes (União, Estados, Distrito Federal e Municípios), como sujeitos
ativos da obrigação tributária e sujeitos passivos (contribuintes e responsá-
veis tributários), a partir da conjugação entre os interesses do Estado quanto
à arrecadação de receitas e as limitações constitucionais impostas ao mesmo,
por meio de normas de proteção (regras e princípios).
A definição legal de tributo é encontrada no art. 3º do Código Tributário
Nacional (CTN), segundo o qual: “Tributo é toda prestação pecuniária
compulsória, em moeda ou cujo valor nela se possa exprimir, que não
constitua sanção de ato ilícito, instituída em lei e cobrada mediante atividade
administrativa plenamente vinculada” (BRASIL, 1966, [s.p.]).
105
Devemos notar que a definição legal em comento apresenta uma série de
elementos, cuja compreensão nos fornece importantes informações sobre o
que está abrangido pelo Direito Tributário como um todo. Note, caro aluno,
que o art. 3º do CTN (BRASIL, 1966) traz os seguintes elementos:
• Prestação pecuniária.
• Compulsoriedade.
• Tributo (não é sanção por ato ilícito).
• Instituído por meio de lei.
• Cobrado por atividade administrativa plenamente vinculada.
Vamos saber um pouco mais sobre cada um desses elementos?
A prestação é o próprio objeto da relação jurídico-tributária e podemos
dividi-la em dois elementos para sua adequada compreensão. De um lado, a
prestação é o valor do tributo, em si, que é pago e que chamaremos de prestação
principal; de outro lado, a prestação também envolve o cumprimento dos
chamados deveres formais, acessórios, instrumentais, como, por exemplo, a
emissão de notas fiscais e a entrega das declarações do Imposto sobre a Renda
(IR). A prestação principal, aliás, é de natureza pecuniária, isto é, em dinheiro,
via de regra. Isso porque não é possível o pagamento do tributo por meio de
bens móveis (cujo termo técnico é pagamento in natura) (NOVAIS, 2019).
Atenção
Embora não seja possível o pagamento de tributo por meio de bens
móveis (por exemplo, pagar o valor do Imposto sobre a Renda com
a entrega de uma safra de soja), não se pode confundir esse impedi-
mento com a possibilidade de extinção do crédito tributário por meio
da dação em pagamento de bens imóveis (prevista no art. 156, inciso
XI, do CTN) (BRASIL, 1966). Trata-se de uma alternativa quanto à forma
de adimplemento (pagamento do tributo), que equivale ao pagamento
feito em dinheiro. Então, se há um débito perante o fisco, é possível dar
em pagamento um imóvel (uma casa, um apartamento).
Além do mais, a prestação tributária é compulsória, isto é, é uma obrigação
que todos, enquanto contribuintes, têm perante o Estado. É inescapável, salvo
em situações muito específicas ligadas ao tema do planejamento tributário,
nas quais é possível reduzir a carga tributária. Quando essa redução decorrer
dos próprios processos empresariais que visem à eficiência das operações,
não há possibilidade de não efetuar o pagamento dos tributos (SCHOUERI,
2018).
106
 Dica
No que se refere ao planejamento tributário, o Código Tributário
Nacional (BRASIL, 1966) possui regra específica quanto ao tema, justa-
mente para evitar que a eventual redução da carga tributária incidente
sobre as operações de uma empresa, por exemplo, seja objeto de
esforço próprio, com esta finalidade. Isso quer dizer que, atualmente,
no Brasil, no campo empresarial, sobretudo, somente se admite a
redução da carga tributária, que incidiria sobre determinadas opera-
ções, se essa redução for um resultado do empenho da empresa em
melhorar e aperfeiçoar as suas operações. A empresa não pode querer
simplesmente reduzir tributos. Neste caso, estaríamos diante de uma
economia lícita de tributos, a chamada elisão fiscal. Para combater o
abuso no planejamento tributário, há no CTN (BRASIL, 1966) a chamada
norma geral antielisiva, prevista no art. 116, parágrafo único, segundo
a qual a autoridade administrativa tributária poderá desconsiderar atos
ou negócios praticados com a finalidade de dissimular a incidência de
tributos, isto é, quando verificar que não ocorreu uma economia lícita,
mas ilícita (proibida) de tributos.
O tributo também não constitui sanção (punição) pelo cometimento de
ato ilícito, o que significa dizer que ninguém suporta a tributação como uma
penalidade por si só, isto é, o ato de cumprir com as obrigações tributárias
decorre de previsões legais predeterminadas, não podendo essas previsões
serem utilizadas para efeito de punir alguém (COSTA, 2019).
Exemplificando
O tributo deve ser razoável quanto ao valor e respeitar a capacidade
contributiva dos cidadãos e das pessoas jurídicas. A finalidade do tributo
não pode ser a de limitar, além do necessário, o patrimônio dos contri-
buintes. Se isso acontecer, estaremos diante do fenômeno do confisco,
o que é expressamente vedado pelo art. 150, inciso IV da Constituição
Federal de 1988 (BRASIL, 1988). Interessante mencionar que o Supremo
Tribunal Federal possui entendimento majoritário segundo o qual
eventual multa aplicada em decorrência do não pagamento do valor
principal do tributo, desde que não supere em 100% o seu valor, não
é considerado como caso de efeito confiscatório e sim de imposição
tributária proporcional. No Estado de São Paulo, aliás, a legislação
relativa ao Imposto sobre a Propriedade Veicular (IPVA) prevê multa de
100% no valor do imposto principal, caso haja a inscrição do débito em
dívida ativa (uma espécie de cadastro administrativo que antecede o
momento de cobrança judicial do tributo por parte do fisco).
107
O tributo decorre de uma previsão legal. Sem lei, via de regra, não há
possibilidade de instituição (criação) ou majoração (aumento) do tributo. No
geral, fala-se aqui de lei ordinária (que é a espécie legislativa mais comum).
Note, porém, que há atenuações (flexibilizações), isto é, algumas situações,
relativamente a alguns tributos, que não dependem, na questão tributária, de
lei em sentido estrito para a modificação de alguns de seus elementos (como
alíquota e base de cálculo, por exemplo). Tais tributos poderão ser modifi-
cados por atos infralegais, como um decreto do Poder Executivo. Então, um
ato do prefeito municipal poderá, por exemplo, atualizar a base de cálculo
do Imposto sobre a Propriedade Predial e Territorial Urbana (IPTU) em
virtude da inflação; um decreto do presidente da República poderá alterar o
prazo de recolhimento dos tributos. Além disso, para a alteração da alíquota
(percentual que incide sobre a base de cálculo) de alguns tributos, também
se dispensa a lei em sentido estrito, bastando um ato infralegal, como
visto, um decreto do Executivo, uma portaria do Ministério da Fazenda.
O Imposto de Importação (II), Imposto de Exportação (IE), Imposto
sobre Operações Financeiras (IOF), a Contribuição de Intervenção sobre o
Domínio Econômico nos Combustíveis (CIDE-Combustíveis) e o Imposto
sobre a Circulação de Mercadorias e Serviços incidente sobre combustí-
veis (ICMS-Combustíveis), são os tributos que poderão sofrer alteração
(majoração) por atos dessa natureza.
Assimile
Apesar de o tributo não consistir em uma sanção por ato ilícito, é
perfeitamente possível que, em virtude de práticas ilícitas, como, por
exemplo, a situação em que uma pessoa aufere renda proveniente do
tráfico de drogas ou do jogo do bicho, seja obrigada a pagar o valor
relativo ao imposto sobre a renda. Note que importa aqui o preenchi-
mento da situação que a lei tributária entende como necessária para o
surgimento da obrigação de pagamento do tributo. No caso, apesar de a
renda ser decorrente de um ato ilícito (tráfico de drogas é crime e o jogo
do bicho, contravenção penal), isso não interessa ao Direito Tributário.
É o chamado princípio penunia non olet (o tributo não cheira). Isto é,
independentemente da fonte, se houver o preenchimento da circuns-
tância legal (como no exemplo dado, auferir renda), haverá a incidência
do respectivo tributo.
Por fim, o tributo é cobrado mediante atividade administrativa plena-
mente vinculada, o que significa dizer que a autoridade tributária não pode
escolher se procede ou não à cobrança do tributo. Atividade administrativa
vinculada é, basicamente, a estrita observância da legislação e da legalidade,
108
não havendo margem de escolha por parte da autoridade. Esta age em prol
do interesse público: afinal, a arrecadação de recursos por meio dos tributos
é essencial para a manutenção das atividades estatais.
O tributo, como já sabemos, decorre de uma atividade estatal, sobretudo
de uma previsão legal. Somente com isso, via de regra, é que são institu-
ídos os tributos e determinadas as circunstâncias da vida real que sofrerão
a incidência da norma e a da atividade do Estado para fins de arrecadação.
Com isso, deve-se saber que a norma tributária deve conter alguns elementos
tidos como obrigatórios. Trata-se da chamada regra matriz de incidência
tributária, hipótese de incidência tributária (BALEEIRO; DERZI, 2018).
A regra matriz de incidência reúne os elementos que caracterizam o
tributo, que são aqueles que indicam quais as situações (fatos da vida) nas
quais incidirá a norma definidora de tributo, resultando numa obrigação,
numa prestação, na necessidade de pagamento do fisco (federal, estadual
ou municipal). A lei tributária é que trará essas situações, como a de auferir
renda (incide o IR); de ser proprietário de um bem imóvel em área urbana
(incide o IPTU); de ser proprietário de um veículo automotor (incide o
IPVA). Mas não basta a lei prever a situação específica na qual incide deter-
minado tributo, é preciso que ela apresente outros elementos, tais quais:
• A causa do tributo (renda, patrimônio, serviço).
• Quem deverá pagar (identificação do contribuinte ou responsável).
• Quanto deverá ser pago (alíquota e base de cálculo).
• Quando deverá ocorrer o pagamento (prazo).
• Onde deverá ocorrer o pagamento (local, espaço geográfico)
(MACHADO SEGUNDO, 2019).
Exemplificando
Suponha que você seja sócio em uma sociedade empresária que preste
serviços de reformas residenciais. Como há prestação de serviços,
haverá a necessidade de pagamento do respectivo tributo, que, no caso,
é o Imposto sobre Serviços de Qualquer Natureza (ISSQN), de compe-
tência do município onde ocorrer a prestação efetiva. Assim, sobre o
preço do serviço (base de cálculo), incidirá determinada alíquota (%),
por meio do qual se chegará ao valor em si do imposto. Caso ele não
seja pago no prazo determinado pela respectiva lei, haverá, ainda, a
imposição de uma multa.
109
Entendidos esses elementos preliminares, pode surgir a pergunta: de onde
surgem os tributos? Quais as fontes do Direito Tributário? Já comentamos
sobre a previsão legal (via de regra em lei ordinária) e já até sabemos que
existe um Código Tributário Nacional (BRASIL, 1966). Mas será que é só isso
que precisamos saber? Claro que não! Vamos aprofundar esse conhecimento!
As fontes do Direito Tributário podem ser subdivididas em: materiais
e formais. As fontes materiais nada mais são do que as riquezas em geral,
isto é, os fatos da vida utilizados pelo legislador como veículos da incidência
tributária. O legislador faz uma opção pelos fatos que sofrerão a incidência
dos tributos. Por exemplo, a renda é tributada pelo Imposto sobre a Renda,
os bens, pelo IPVA, IPTU, ou os serviços pelo ISS, e assim por diante
(CARNEIRO, 2019; SABBAG, 2018).
Já as fontes formais revelam de onde se originam os tributos sob um
ponto de vista legislativo. Quais são os instrumentos a partir dos quais os
tributos são previstos? São várias as fontes formais em Direito Tributário que
analisaremos a partir de agora.
A primeira e mais importante fonte formal é a Constituição Federal de
1988, uma vez que nela encontram-se os fundamentos principiológicos no
entorno das limitações constitucionais ao poder de tributar pelo Estado.
Seguidamente, temos que, à luz do art. 150, inciso I, da CF/88, os entes
federados não podem instituir ou majorar tributos sem lei que o estabeleça.
Aqui fala-se na lei ordinária, o tipo mais comum, como já tivemos a oportu-
nidade de comentar. Todavia, a lei complementar (que é espécie legislativa
adequada para matérias mais complexas) servirá para o estabelecimento
de normas gerais em matéria tributária, conforme art. 146 da CF/88. Tanto
é assim que o CTN (BRASIL, 1966) foi recepcionado pela CF/88 como lei
complementar. Eventualmente, também é possível a utilização de medidas
provisórias (cuja competência para edição é do presidente da República,
para casos de relevância e urgência) para a instituição de tributos (como o
Imposto de Importação, o Imposto de Exportação, o Imposto sobre Produtos
Industrializados, o Imposto sobre Operações Financeiras e o Imposto sobre
Grandes Fortunas).
Além disso, também constitui fonte formal a Legislação Tributária, que,
segundo o art. 96 do Código Tributário Nacional (CTN), compreende as leis
(ordinárias, complementares etc.), os tratados e as convenções internacionais
em matéria tributária (que possuem status de norma legal), os decretos e as
normas complementares (editados pelo chefe do Poder Executivo para o fiel
cumprimento da lei – ex.: regulamento do Imposto de Renda, do ICMS etc.).
110
 Como fonte importante para o direito tributário, há também as chamadas
normas complementares, discriminadas no art. 100 do CTN (BRASIL, 1966).
São as seguintes:
• Atos Normativos (complementar às leis, tratados e decretos, ex.:
Instruções Normativas, Resoluções do Ministério da Fazenda).
• Decisões administrativas (ex.: aquelas proferidas pelo Tribunal de
Impostos e Taxas – TIT –, de SP, quanto ao ICMS / no plano federal,
há o Conselho Administrativo de Recursos Fiscais – CARF).
• Práticas reiteradas (praxe administrativa, ex.: contribuinte recolhe ISS
ao invés de ICMS, presumindo ser aquele o imposto devido – neste
caso, por ser uma conduta reiterada, não será instituído a ele conde-
nação em multa, somente incidindo encargos depois de notificado do
dever de pagar ICMS).
• Convênios (entre entes tributantes, por exemplo, no âmbito do
Conselho Nacional de Política Fazendária – CONFAZ –, quanto ao
estabelecimento da política de eventuais concessões de benefícios
fiscais, como a isenção, no caso do ICMS) (SCHOUERI, 2018).
Agora que sabemos sobre as fontes, quais seriam os tributos de compe-
tência de cada um dos entes federados (União, Estado, Distrito Federal e
Município)?
Inicialmente, precisamos compreender que tributo é gênero. Como tal,
comporta algumas espécies. Assim, são espécies tributárias:
• Impostos.
• Taxas.
• Contribuição de melhoria.
• Empréstimo compulsório.
• Contribuições especiais.
O Supremo Tribunal Federal (STF) – órgão máximo do Poder Judiciário
brasileiro – estabeleceu a classificação pentapartite ou quinquipartida das
espécies tributárias. Isso porque se considerou que o critério do art. 5º do
CTN (BRASIL, 1966), que somente menciona imposto, taxa e contribuição
de melhoria como espécies, está superado. Afinal de contas, o CTN (Lei
nº 5.172/1966) é lei anterior à Constituição Federal de 1988, a qual consa-
grou outras espécies tributárias (empréstimo compulsório e contribuições
especiais). Assim, tributo compreende as cinco espécies mencionadas.
111
Vale ressaltar que o Sistema Tributário Nacional está previsto, primeira-
mente, na CF/88, entre os arts. 145 e 162. Assim, são estabelecidas as compe-
tências tributárias dos vários entes políticos, eis que no federalismo brasileiro
há autonomia e independência relativas de tais entes, isso observando-se os
parâmetros constitucionais fixados. Logo, a competência tributária é a titula-
ridade indelegável que o ente possui para a matéria tributária (para a insti-
tuição e majoração de tributos). Cada ente possui a sua própria esfera de
competências. Não pode, por exemplo, o estado instituir ou disciplinar um
tributo que seja da competência do município.
Assimile
Não se pode confundir a competência tributária para a instituição e
majoração de tributos com a chamada capacidade tributária ativa, que
se refere meramente à fiscalização e à arrecadação. Assim, determinado
ente poderá transferir apenas essa parcela, para fiscalização e arreca-
dação de tributo da sua competência. Por exemplo, é bastante comum
que a União, que é competente para instituir e majorar o Imposto
Territorial Rural (ITR), celebre convênio com os municípios para que
estes fiscalizem a arrecadem o referido tributo. Note que o município
não pode instituir, tampouco majorar o ITR. Poderá, simplesmente, se
houver tal convênio com a União, receber os valores em seu nome.
A União possui competência para instituir (BRASIL, 1988):
• Imposto de Importação (II).
• Imposto de Exportação (IE).
• Imposto sobre a Renda (IRPF e IRPJ).
• Imposto sobre Produtos Industrializados (IPI).
• Imposto sobre Operações Financeiras (IOF).
• Imposto Territorial Rural (ITR).
• Imposto sobre Grandes Fortunas (IGF).
• Impostos residuais.
• Imposto extraordinário de guerra.
• Taxas.
• Empréstimo compulsório.
• Contribuição de melhoria.
112
 • Contribuições Especiais (Contribuição Patronal sobre a folha de
pagamento, CIDE, PIS/PASEP [Programa de Integração Social
e de Formação do Patrimônio do Servidor Público], COFINS
[Contribuição para o Financiamento da Seguridade Social],
Contribuição Social sobre o Lucro Líquido [CSLL], Contribuição de
interesse das categorias profissionais ou econômicas).
Aos estados e ao Distrito Federal compete (BRASIL, 1988):
• Imposto de transmissão causa mortis e doação de quaisquer bens e
direitos (ITCMD).
• Imposto sobre a Propriedade de Veículos Automotores (IPVA).
• Imposto sobre a circulação de mercadorias e sobre a prestação de
serviços de transporte interestadual e intermunicipal e comunicação
(ICMS).
• Taxas.
• Contribuição de melhoria.
• Contribuição especial previdenciária dos seus servidores.
Aos municípios e ao Distrito Federal compete (BRASIL, 1988):
• Imposto sobre a Propriedade Predial e Territorial Urbana (IPTU).
• Imposto de transmissão inter vivos, a qualquer título, por ato oneroso,
de bens imóveis, por natureza ou acessão física, e de direitos reais
sobre imóveis, exceto os de garantia, bem como cessão de direitos à
sua aquisição (ITBI).
• Imposto sobre Serviços de Qualquer Natureza (ISSQN).
• Taxas.
• Contribuição de melhoria.
• Contribuição especial previdenciária dos seus servidores.
Os impostos possuem a precípua finalidade de arrecadação de recursos
para a manutenção das atividades estatais. A maioria dos tributos são
compostos por impostos e, como tal, servem basicamente para que o Estado
tenha condições de manter a sua estrutura administrativa, bem como para
que possa empreender as prestações de caráter social geral, tal como previsto
na Constituição Federal de 1988. Então, por exemplo, o Estado, de um modo
geral, utilizará o produto da arrecadação para pagar aos seus servidores, a
suas estruturas físicas, bem como para efeito de construir escolas, hospitais,
estradas, promover a segurança pública etc. (SCHOUERI, 2018).
113
Reflita
Nas últimas três décadas, desde o final do século XX, a globalização e
a maior conectividade dos mercados, aumentou consideravelmente
os fluxos de capitais, ampliando a competição fiscal entre os países.
Os paraísos fiscais constituem, neste âmbito, uma forma veemente de
atração de capitais. Disso, criou-se um ambiente de todo propício para
a evasão fiscal ou, no mínimo, para um tipo de planejamento tributário
bastante agressivo. Com o surgimento de crises econômicas generali-
zadas, e diante do quadro crescente de evasão de recursos fiscais para
mantença e suprimentos dos países, diversas alternativas foram se
somando no sentido de evitar que os capitais se encaminhassem para
paraísos fiscais (locais de baixa ou nenhuma tributação ou burocracia). O
quadro, no geral, é bastante complexo. Sobre isso, você já ouviu falar nos
chamados paraísos fiscais e as empresas offshore? No que consistem? É
possível utilizá-los do ponto de vista da legislação brasileira?
As taxas são tributos vinculados a uma contraprestação do Estado, como
por exemplo uma taxa ambiental e uma taxa de emissão de passaporte. Nesse
caso, o interesse primordial da tributação não é o de arrecadar fundos para
os cofres públicos, mas sim o de custear determinado serviço que é colocado
à disposição dos cidadãos. Por isso, as taxas dependem da individualização
do serviço acessado pelo cidadão. No exemplo dado, a pessoa somente
pagará a taxa de emissão do passaporte se, efetivamente, optar por tal serviço
(AMARO, 2017).
A contribuição de melhoria tem lugar quando são realizadas obras pelo
poder público que resultem em valorização da propriedade imobiliária. Se
o município, por exemplo, fizer uma obra viária que importe em aumento
do valor de mercado de um imóvel situado às suas margens, poderá haver a
instituição da referida contribuição (SCHOUERI, 2018).
O empréstimo compulsório tanto pode ser para fins de custeio relacio-
nado a despesas extraordinárias, como nos casos de calamidade pública ou
guerra externa, quanto para suplantar a necessidade de investimento público
de caráter urgente, que seja de interesse nacional. Neste caso, somente a
União pode instituir tal tributo e, como se trata de um empréstimo, deverá
ser posteriormente devolvido ao contribuinte, nas condições que a lei estabe-
lecer (COSTA, 2019).
Por derradeiro, é importante conhecer as contribuições especiais.
Trata-se de um gênero que comporta uma série de espécies, isto é, contribui-
ções com fatos geradores e finalidades distintas, consoante as previsões legais
respectivas. Via de regra, tais contribuições são de competência da União
114
para fins de instituição. Servem para o custeio da Seguridade Social (saúde,
assistência social e previdência social), bem como forma de intervenção no
domínio econômico, por intermédio das chamadas CIDE’S (Contribuição
de Intervenção no Domínio Econômico). Há, ainda, a Contribuição Patronal
sobre a folha de pagamento, a contribuição para o Programa de Integração
Social e de Formação do Patrimônio do Servidor Público (PIS/PASEP), a
Contribuição para o Financiamento da Seguridade Social (COFINS) e a
Contribuição Social sobre o Lucro Líquido (CSLL). Os estados, o Distrito
Federal e os municípios também poderão instituir contribuições sociais
(previdenciárias) que incidirão sobre a remuneração dos seus próprios servi-
dores, para fins de custeio do Regime Próprio de Previdência Social (RPPS)
(CARNEIRO, 2019).
Com isso, caro aluno, encerramos a primeira etapa dos nossos estudos
tributários. Já aprendemos bastante, não é mesmo? Mas precisamos conti-
nuar e ainda há muito o que aprender!
Sem medo de errar
Depois de tudo o que estudamos quanto ao direito tributário, seus
elementos introdutórios, os variados tributos e as respectivas competências
de cada ente, é chegado o momento de nos dedicarmos a resolver a situação-
-problema proposta.
Você já deve ter percebido que existe uma multiplicidade de tributos no
sistema tributário brasileiro. A maior parte desses tributos é composta por
impostos, sobretudo os de competência da União. Há também impostos
dos estados e dos municípios. Além disso, há várias espécies de contribui-
ções, especialmente aquelas instituídas pela União, que são as que mais nos
interessaram no momento.
Em relação à situação-problema em si, você foi contratado por uma
empresa, que acabou de se estabelecer na cidade, e que tem como objeto
social a prestação de serviços de jardinagem em domicílio.
Da forma como lhe foi informado, trata-se de uma sociedade empresária
limitada, não havendo nenhum dado acerca da opção desta quanto à adesão
a algum regime diferenciado de tributação.
Você foi contratado para elaborar um relatório pormenorizando dos
tributos que porventura incidiriam em virtude das operações sociais da
empresa em questão.
115
A partir disso e do que foi estudado, você já tem condições de inter-
pretar a legislação tributária e concluir que realmente haverá a incidência de
diversos tributos no campo das atividades da empresa que o contratou.
Em primeiro lugar, você pode perceber que, como se trata de uma pessoa
jurídica, organizada sob a forma de uma sociedade empresária e com o
objetivo de lucro, de imediato poderá concluir que haverá a incidência do
Imposto sobre a Renda de Pessoa Jurídica (IRPJ), de competência da União.
Ademais, ainda no campo da competência da União, haverá a incidência
de contribuição patronal sobre a folha de pagamento, à medida que é provável
que a empresa realize a admissão de empregados.
Também será o caso de incidência de outras contribuições especiais, a
exemplo da Contribuição Social sobre o Lucro Líquido (CSLL), a contri-
buição para o Programa de Integração Social e de Formação do Patrimônio
do Servidor Público (PIS/Pasep) e a Contribuição para o Financiamento da
Seguridade Social (Cofins).
No plano estadual, a depender do que a empresa adquirir de insumos
(adubos, fertilizantes, plantas etc.) e instrumentos (cortadores, roçadeiras
e outras máquinas) para empregar no âmbito dos serviços de jardinagem,
haverá a incidência, principalmente, do Imposto sobre Circulação de
Mercadorias (ICMS).
Finalmente, no plano municipal, tendo em vista que a empresa possui
como objeto social a prestação de serviços, você já deve ter se lembrado que
há um imposto especificamente para essa situação, que é o Imposto sobre
Serviços de Qualquer Natureza (ISSQN).
Com essa análise preliminar você identificou os principais tributos que
incidirão sobre as operações da empresa que o contratou, podendo até mesmo
ter uma ideia para efeito de prospectar alternativas lícitas de economia tribu-
tária, no rigor da elisão fiscal. Neste sentido, como é interessante concluir o
relatório com uma opinião acerca do regime de tributação mais adequado
para as operações da empresa, considerando que se trata de pequeno porte,
certamente é mais indicado o enquadramento no Sistema Simples Nacional,
que possui arrecadação facilitada, alíquotas mais favoráveis e redução na
burocracia para efeito de cumprimento das obrigações tributárias acessórias.
Esse modelo de análise, que identifica as operações da empresa a partir
das suas respectivas hipóteses de incidência tributária (os fatos empresariais
e/ou negociais que a lei tributária considera como relevante para fins de
arrecadação e imposição de tributos) poderá ser utilizado por você em quais-
quer situações análogas. Conhecidas as hipóteses de incidência dos variados
116
tributos, basta analisar o objeto ou os objetos sociais do contribuinte, que é,
no caso, uma pessoa jurídica, para se ter um caminho de transparência no
3. A União instituiu determinado tributo federal e conferiu a uma autarquia
as tarefas de fiscalização e arrecadação, devendo a referida entidade proceder
que se refere à gestão tributária. ao repasse do produto arrecadado para os cofres da União.
Tendo em vista a situação narrada, assinale a opção correta.
Faça valer a pena
a. A atitude da União não encontra amparo no ordenamento jurídico-
1. A competência tributária é importante mecanismo previsto na Consti- -tributário, sendo, portanto, ilegal.
tuição Federal que faz com o contribuinte saiba exatamente quais tributos
b. No caso, a autarquia poderá ficar com a totalidade do produto da
poderão ser instituídos ou majorados por cada um dos entes federados. Como
arrecadação, apesar da determinação da União, por se tratar de
sabido, um ente não poderá invadir o espaço de atuação do outro, sob pena de
delegação de competência.
flagrante inconstitucionalidade em razão da usurpação de competência.
c. Trata-se de caso de delegação da competência tributária da União.
Sobre os tributos que pertencem à competência tributária da União, assinale
a alternativa correta: d. Trata-se de delegação absoluta, tanto da competência, quanto da
fiscalização e arrecadação.
a. Contribuições sociais, de intervenção no domínio econômico e de
interesse das categorias profissionais ou econômicas. e. Apenas a capacidade tributária ativa quanto à realização de atos de
fiscalização e arrecadação é delegável.
b. Contribuição de melhoria, com contraprestação de serviços.
c. Contribuição para o custeio do regime previdenciário próprio dos
servidores estaduais.
d. Contribuição de melhoria, no caso de investimento público de caráter
urgente e de relevante interesse nacional.
e. Contribuição de melhoria no caso de guerra externa e de calamidade
pública.

2. Determinado ente da federação instituiu tributo sobre a folha de salários

e rendimentos do trabalho, pagos ou creditados, a qualquer título, à pessoa
física que preste serviço a empregador privado, ainda que sem vínculo
empregatício, com o objetivo de financiar a seguridade social.
Assinale a opção que indica o ente da federação competente para a insti-
tuição do tributo descrito e a espécie do tributo em questão.
a. Estados-membros e o Distrito Federal. Contribuição previdenciária.
b. União. Contribuição social.
c. União. Imposto sobre a renda.
d. Todos os entes da federação. Contribuições sociais.
e. Distrito Federal. Taxa.

117 118
Seção 2
Responsabilidade e obrigação tributária
Diálogo aberto
Nesta seção continuaremos nossos estudos do Direito Tributário. A partir
de agora trataremos da responsabilidade tributária, dando ênfase a seus
aspectos essenciais e suas principais modalidades, bem como trataremos da
chamada obrigação tributária e seu surgimento a partir da ocorrência do fato
gerador.
Com isso, será possível compreender como ocorre o surgimento da
obrigação de pagamento do tributo, assim como das obrigações acessórias
que acompanham tal fenômeno.
Os temas possuem especial relevância, sobretudo para o cotidiano empre-
sarial, porque o nosso desafio é o de saber quando haverá ou não a responsa-
bilidade tributária diante da compra e venda de estabelecimento comercial. É
justamente a partir daqui que iniciamos nossa reflexão.
Suponha que você tenha sido contratado para elaborar um relatório
com a finalidade de apurar a responsabilidade tributária numa determi-
nada operação de compra e venda de estabelecimento comercial. A empresa
XYZ, do ramo de comercialização de produtos alimentares, inclusive com
um restaurante anexo, vendeu seu estabelecimento para a empresa ABC,
que passou a explorar a referida atividade econômica sob outra razão social.
Apesar da alienação, a empresa XYZ, apenas dois meses após o negócio,
voltou a explorar a mesma atividade econômica noutro ponto da cidade.
Cerca de 4 meses após a alienação do estabelecimento, a empresa ABC
foi notificada administrativamente pelo Estado K e pelo Município W acerca
da imposição de penalidade tributária devido à ausência de pagamento de
ICMS e ISSQN, respectivamente.
Segundo o Estado K e o Município W os tributos de suas competências
não foram recolhidos no prazo. Aliás, tais impostos possuem fatos geradores
de cerca de 2 anos antes da data da alienação do estabelecimento comercial.
Na notificação administrativa, tanto o Fisco estadual quanto municipal
asseverou que a responsabilidade pelo pagamento de tais tributos é da
empresa ABC, visto que adquiriu o estabelecimento comercial, portanto,
deverá arcar com o passivo tributário que ficou para trás.
119
Você, como consultor contratado, deverá elaborar um relatório e analisar
se a postura do Fisco (estadual e municipal) está correta. Diante da situação
narrada, estaria correta a atuação do Fisco estadual e municipal? Será que
a responsabilidade tributária nesta hipótese possui tamanha extensão? Em
relação ao período no qual poderiam os tributos ser exigidos, existem regras
sobre esta circunstância, isto é, a cobrança tributária é eterna ou limitada?
Como proceder diante desses questionamentos?
Os conhecimentos necessários para que você possa articular o relatório
demandado serão apresentados a seguir. Vamos lá!
Não pode faltar
Nesse primeiro momento estudaremos a responsabilidade tributária, isto
é, sobre quem é identificado como sujeito passivo da relação jurídico-tribu-
tária, quem pratica efetivamente o fato gerador do tributo, assim como quem
deverá suportar a obrigação do pagamento.
A relação jurídico-tributária é o vínculo por meio do qual o Estado, o
ente tributante, enquanto sujeito ativo, relaciona-se com o sujeito passivo,
mediante previsão legal, atribuindo-lhe determinada carga tributária. A
hipótese de incidência traz em si o fato material da vida que a lei tributária
optou por considerar suficiente e necessário para efeito do nascimento do
liame obrigacional. Assim é que se estabelece a estrutura basilar da relação
jurídico-tributária para que o Estado esteja legitimado para a incidência
tributária, avançando sobre o patrimônio e os bens dos sujeitos passivos (as
pessoas, em geral).
Mas, o Código Tributário Nacional (CTN), no art. 121 (BRASIL, 1966),
estabelece uma distinção quanto ao sujeito passivo. Este será tanto o contri-
buinte, que é aquele que efetivamente pratica o fato gerador do tributo (p.
ex., auferir renda para o IR, propriedade de veículo automotor para o IPVA e
propriedade imobiliária para o IPTU), quanto o responsável, que poderá ser
um terceiro que a lei tributária escolheu para, em algumas situações, suportar
o dever de pagamento do tributo (AMARO, 2017).
Assim, o responsável tributário será aquele incumbido, por lei, ao
pagamento do tributo, sem que ele tenha, no entanto, alguma relação direta
e pessoal com o fato gerador.
120
 Exemplificando
Note, por exemplo, a situação em que uma criança figura como proprie-
tária de um imóvel urbano. Para todos os efeitos, essa criança será
contribuinte do IPTU devido ao Município. No entanto, não é a criança
que irá efetivamente pagar o valor do IPTU, mas sim o seu responsável
legal (seu pai, sua mãe etc.).
Dessa maneira, fica bem fácil entender a diferença mencionada entre o
contribuinte e o responsável. Importante lembrar que a responsabilidade tribu-
tária sempre decorre da lei, isto é, independe da vontade das partes, caso se
queira opor ao Fisco eventual acordo particular bilateral. Afinal, as convenções
particulares vinculam as partes, mas não podem ser opostas perante o Fisco,
que seguirá, exclusivamente, os critérios legais (SCHOUERI, 2018).
Assimile
O sujeito passivo da relação jurídico-tributária é o contribuinte ou o
responsável. A depender da situação qualificada na lei tributária, um ou
outro suportará o dever de pagamento do tributo, independentemente
de ter praticado pessoalmente o fato gerador
Tema da mais alta relevância no campo da responsabilidade tributária é
quanto ao papel dos sócios de uma sociedade empresária.
Diversas são as hipóteses de responsabilidade, porém vamos nos centrar,
inicialmente, nesse caso especial, previsto no art. 134, VII, do CTN (BRASIL,
1966) e depois no art. 135, III, também do CTN (BRASIL, 1966). Trata-se,
inicialmente, de os sócios terem praticado ato não-doloso, caso em que eles
responderão subsidiariamente pela dívida da sociedade. Mais comum, no
entanto, é a hipótese de o sócio ser responsabilizado por obrigações tribu-
tárias, quando praticar atos com violação de poderes, lei, contrato social
ou estatuto. Quando o sócio-administrador pratica ato fraudulento, sua
responsabilidade tributária será pessoal e não solidária (junto com a pessoa
jurídica) ou subsidiária (depois de se avançar sobre o patrimônio da pessoa
jurídica). Neste caso, portanto, o sócio que extrapolou os poderes foi além
do que poderia, responderá pessoalmente pelas obrigações tributárias decor-
rentes do seu ato.
O tema dos coobrigados (duas ou mais pessoas obrigadas ao adimple-
mento tributário) diz respeito à solidariedade. A matéria está prevista nos
artigos 124 e 125 do CTN (BRASIL, 1966). Primeiro, ocorre quando mais
de uma pessoa tenha interesse na situação que constitua o fato gerador da
121
obrigação principal e, depois, nos casos especificados em lei. No primeiro
exemplo, temos a situação na qual duas pessoas figuram como proprietárias
de um bem imóvel, sendo que ambas serão responsáveis pelo pagamento do
IPTU respectivo. O Fisco municipal pode exigir, por se tratar de responsabi-
lidade solidária, a integralidade do montante devido tanto de um quanto de
outro, não havendo, inclusive, qualquer benefício de ordem (isto é, primeiro
cobraria de um e depois do outro). No exemplo dado, caso um realize
o pagamento, o outro se aproveitará. Igualmente, caso haja a instituição
de algum benefício fiscal (isenção, por exemplo), este exonerará a todos
os coobrigados, salvo se for benefício de caráter pessoal, hipótese em que
subsistirá, em relação ao restante (ou os demais) a responsabilidade solidária
pelo saldo do valor do tributo.
Ademais, responsabilidade presumida, que surge no art. 134 do CTN
(BRASIL, 1966), trata da circunstância segundo a qual a lei atribui a deter-
minadas pessoas a responsabilidade pelo pagamento de tributos. Então, de
acordo com a previsão legal, verifica-se que os pais são responsáveis pelos
tributos devidos pelos filhos, como no exemplo dado quanto ao IPTU,
caso o filho menor seja proprietário. Da mesma forma, e na mesma lógica,
os tutores e os curadores são responsáveis pelos tributos devidos pelos
tutelados e curatelados. Ademais, os administradores serão responsáveis pelo
pagamento dos tributos que decorram dos bens porventura administrados.
Por fim, no caso da sucessão, o inventariante será responsável pelo recolhi-
mento dos tributos devidos pelo espólio (SCHOUERI, 2018).
Situação que merece total atenção no campo do direito tributário aplicado
às atividades empresariais é a responsabilidade tributária decorrente de
operações societárias.
Numa primeira hipótese, o art. 132 do CTN (BRASIL, 1966) diz que a
pessoa jurídica que porventura resultar de processos de fusão, transformação
ou incorporação, será responsável pelos tributos devidos até essa data. Por
isso é muito comum neste tipo de operação o conhecimento detalhado dos
tributos que já constituem passivo das pessoas jurídicas que serão objeto de
tais atos (fusão, transformação ou incorporação), pois isso interferirá direta-
mente até mesmo nos custos do negócio (BALEEIRO; DERZI, 2018).
Além disso, caso uma pessoa jurídica seja extinta e algum dos sócios
desta continue, sob outra razão social, isto é, mediante a constituição de nova
empresa, a praticar a mesma atividade econômica, também será responsável
pelas dívidas tributárias da antiga empresa. Então, o fato de extinguir-se uma
pessoa jurídica não faz com que os tributos devidos desapareçam, sobretudo
quando o sócio da pessoa extinta continua na mesma atividade econômica
a partir de uma nova empresa, em tese, sem dívidas. Esta responsabilização,
122
aliás, encontra-se prevista no parágrafo único do art. 132 do CTN (BRASIL,
1966).
Por fim, a responsabilidade que decorre da operação de venda de um
estabelecimento comercial é muito importante ser conhecida, sobremodo no
meio empresarial onde este tipo de negócio é frequente (SCHOUERI, 2018).
De acordo com o disposto no art. 133 do CTN (BRASIL, 1966), a pessoa,
seja ela jurídica ou natural, que adquirir de outro estabelecimento comer-
cial, industrial ou profissional, e continuar sob mesma ou outra razão
social a respectiva atividade econômica, responderá pelos tributos devidos
pelo estabelecimento até a data do negócio. Porém, o CTN (BRASIL, 1966)
estabelece algumas situações diferentes quanto a esta responsabilidade.
Primeiramente, o adquirente do estabelecimento responderá integral-
mente pela dívida tributária caso o alienante cesse a exploração da atividade
(COSTA, 2019).
Exemplificando
A empresa A, do ramo de venda de automóveis, vendeu estabeleci-
mento comercial (loja de veículos) para a empresa B, que assumiu tal
atividade econômica. Havia tributos devidos em função da atividade
realizada no estabelecimento comercial alienado. Como a Empresa A
não mais explora referido campo de comércio, interrompendo suas
atividades, segundo o art. 133, I, do CTN (BRASIL, 1966), a empresa B
(adquirente) responderá pela integralidade dos tributos devidos até a
data do negócio.
Outra situação decorrente da alienação de estabelecimento comercial é
a responsabilidade subsidiária. Neste caso, conforme o art. 133, II, do CTN
(BRASIL, 1966), o adquirente responderá de maneira subsidiária com o
alienante, caso esta prossiga na exploração da mesma atividade econômica
ou na hipótese de o alienante iniciar dentro de 6 (seis) meses, contados da
data da alienação, “nova atividade no mesmo ou em outro ramo de comércio,
indústria ou profissão” (BRASIL, 1966, [s.p]).
Exemplificando
Se a empresa A vende estabelecimento comercial para a empresa B,
continuando o mesmo ramo de atividade noutro lugar, em caso de
dívida tributária a empresa A responderá primeiro e, só depois, respon-
derá a empresa B.
123
Dando sequência aos nossos estudos, vamos tratar, a partir de agora, do
nascimento da obrigação tributária.
É no campo da incidência tributária que ocorrerá a formação da relação
jurídica, de modo que, com isso, é preciso adentrar na seara de estudo da
obrigação tributária e do crédito tributário. Isso se dá porque, com a prática
do fato gerador, aciona-se a hipótese de incidência prevista abstratamente
na lei, fazendo com que nasça aí, posteriormente, a obrigação tributária.
Neste contexto, quando se pratica determinado fato gerador, a lei tributária
incide nessa situação, tornando o sujeito-ativo (Estado, ente tributante)
autorizado a deflagrar os procedimentos administrativos de cobrança e, de
outro lado, o dever de o sujeito-passivo de pagar o tributo (MACHADO
SEGUNDO, 2019).
A obrigação tributária nasce com a prática do fato gerador. Quando um
sujeito aufere renda (por exemplo), nasce para ele a obrigação de pagar o
Imposto de Renda para a União. Assim, a obrigação tributária, na ótica da
relação jurídico-tributária, é tanto o dever de pagamento pelo sujeito passivo,
quanto a obrigação de o sujeito ativo exigi-lo. A obrigação tributária é aquela
principal (o tributo em si) e acessória (os chamados deveres instrumentais).
Por exemplo, no Imposto de Renda é preciso enviar a declaração anual, bem
como, se for o caso, pagar o imposto respectivo.
Caso haja descumprimento da obrigação acessória, o sujeito receberá
uma penalidade, ou seja, uma multa. O valor dessa multa será acrescido
ao montante principal do tributo (CARNEIRO, 2019). Dessa maneira,
o descumprimento de uma obrigação acessória, vez que resultante na
imposição de penalidade pecuniária, faz com que se torne tudo obrigação
principal. Logo, se não houve a entrega de uma declaração, ou algum fazer
ou não fazer que a lei tributária tenha exigido como obrigação acessória
para aquele determinado caso, uma vez imposta a penalidade, o valor desta
converte-se em obrigação principal, isto é, o contribuinte ou responsável
deverá pagar a integralidade do tributo devido, o qual, neste caso, será tanto
o valor principal quanto aquele decorrente da penalidade.
Lembre-se que tributo não é sanção por ato ilícito, e o que estamos
dizendo é que apenas o valor de eventual multa será acrescido ao dever de
pagamento do montante principal. A multa poderá ser: moratória (demora
no adimplemento do tributo), no máximo de 20%; ou punitiva (prática de
atos fraudulentos), no máximo de 100% do valor do tributo, segundo enten-
dimento majoritário do Supremo Tribunal Federal.
Depois de originada a obrigação tributária a partir da prática do fato
gerador, o tributo será cobrado pela constituição do chamado “crédito
124
tributário”, que nada mais é do que o direito subjetivo do Fisco, do ente tribu-
tante, de cobrar o valor a partir da individualização respectiva, com a identi-
ficação do montante, o tributo referido e o momento do pagamento. O insti-
tuto do lançamento tributário e, assim, da constituição do crédito tributário
será estudado posteriormente.
É, sobretudo, por meio da arrecadação tributária que o Estado poderá
amealhar recursos tanto para o custeio da máquina administrativa, quanto
para a consecução das finalidades sociais previstas na Constituição Federal.
Por essa razão, o crédito tributário precisa se revestir de proteções
especiais, de modo a garantir que o Estado não fique sem recebê-lo. É o caso
das chamadas garantias e privilégios do crédito tributário, previstas a partir
do art. 183 do CTN (BRASIL, 1966).
As garantias servem para fins de melhor efetividade da execução fiscal,
que é a ação judicial por meio da qual o Fisco busca a satisfação do crédito. Já
os privilégios dizem respeito à posição do crédito tributário relativamente às
execuções coletivas, como numa falência (SCHOUERI, 2018).
Alguns casos de garantias e privilégios relacionados ao crédito tributário
precisam ser conhecidos. O primeiro aspecto é da responsabilidade patrimo-
nial, isto é, responderá pelo pagamento do crédito tributário a totalidade dos
bens e das rendas, de qualquer origem ou natureza, do sujeito passivo, ressal-
vados aqueles bens considerados absolutamente impenhoráveis, tal como
descrito no art. 833 do Código de Processo Civil (BRASIL, 2015).
Reflita
Seria possível penhorar valores de aposentadoria de determinada
pessoa para fins de cumprimento de obrigação tributária (quando o
Judiciário, em processo, retira o bem da pessoa de maneira compul-
sória, para satisfação de um crédito)?
Ademais, presume-se que há fraude à execução fiscal, quando o sujeito
passivo dilapida o seu patrimônio enquanto é devedor da Fazenda Pública,
situação essa caracterizada quando o crédito (não pago) é inscrito em Dívida
Ativa (nada mais do que um procedimento administrativo de inserção do
nome do contribuinte em cadastro de inadimplência).
Por fim, o crédito tributário terá preferência perante quaisquer outros,
ressalvados os trabalhistas.
Com isso, chegamos ao final de mais uma seção. Aprendemos muito até
aqui, mas o trabalho ainda não acabou! Vamos em frente!
125
Sem medo de errar
Olá, aluno!
Percorremos um interessante caminho no campo da aplicação prática
do direito tributário, sobretudo relacionado às questões da responsabilidade
tributária.
Foi justamente neste campo que foi proposta a situação-problema para
suscitar a sua capacidade de resolução crítica a partir dos conteúdos traba-
lhados na seção.
Neste sentido, você deve se lembrar que foi contratado para elaborar
um relatório com a finalidade de apurar a responsabilidade tributária numa
determinada operação de compra e venda de estabelecimento comercial.
Segundo lhe foi informado, a empresa XYZ, que atua no ramo de comer-
cialização de produtos alimentares (dispondo de um restaurante para tanto),
vendeu seu estabelecimento para a empresa ABC, que, então, começou a
explorar a referida atividade, embora sob outra razão social.
Dois meses após a conclusão do negócio, chegou ao seu conhecimento
que a empresa XYZ voltou a explorar a mesma atividade, só que agora numa
outra localidade, no mesmo Município.
Depois de passados 4 (quatro) meses do negócio, a empresa ABC (adqui-
rente do estabelecimento) foi notificada administrativamente pelo Estado K e
pelo Município W quanto à necessidade de pagamento, respectivamente, de
débitos de ICMS e ISSQN.
De acordo com o Estado e com o Município, a responsabilidade tributária
pelo pagamento de tais impostos recai integralmente sobre a empresa adqui-
rente ABC, inclusive quanto à penalidade pecuniária aplicada.
Você apurou que os fatores geradores do ICMS e do ISSQN são de 2 (dois)
anos antes da conclusão da venda do estabelecimento comercial.
Assim, você já dispõe de todas as informações para responder ao questio-
namento da empresa que o contratou, para fins de apurar a eventual respon-
sabilidade tributária da empresa ABC e, se for o caso, sua extensão. Afinal,
deve concluir se a postura do Estado e do Município está correta ou não.
Em primeiro lugar, você deve se lembrar que esta questão está tratada no
art. 133 do CTN (BRASIL, 1966), segundo o qual a responsabilidade tribu-
tária decorrente da aquisição de estabelecimento comercial será integral por
parte do adquirente, quando o alienante cessar completamente a exploração
da atividade econômica.
126
 De outro lado, será subsidiária a responsabilidade do adquirente, isto é, só
responderá depois do alienante, caso este, depois do negócio, tenha prosseguido
na exploração da respectiva atividade econômica ou tenha iniciado, dentro de
seis meses a contar da data da alienação, nova atividade no mesmo ramo.
Como você já pode perceber, a empresa alienante XYZ voltou a explorar
o mesmo ramo de atividade (comercialização de alimentos com restaurante)
apenas 4 (quatro) meses após a conclusão do negócio.
Dessa maneira, você pode concluir no seu relatório que a responsabili-
dade da empresa adquirente, neste cenário, perante o Estado e o Município,
é meramente subsidiária. Assim, os fiscos estadual e municipal devem cobrar
os montantes do ICMS e ISSQN, respectivamente, primeiro da empresa
XYZ, alienante, e não da empresa ABC.
Faça valer a pena
1. Uma criança com apenas 5 anos de idade recebe, como doação, um
imóvel, figurando, portanto, como proprietária. No ano seguinte à doação,
o Fisco municipal notificou a criança com a finalidade de que se procedesse
ao pagamento do Imposto Predial Territorial Urbano (IPTU), por meio do
envio do carnê de cobrança ao seu endereço. Os pais da criança, depois de
terem recebido o carnê do município, decidiram não pagar o IPTU, ainda
que dispusessem de recursos para tanto.
Considerando a impossibilidade de uma criança de 5 anos cumprir com a
respectiva obrigação tributária, assinale a alternativa correta:
a. Os pais da criança agiram corretamente quanto ao não pagamento
do IPTU.
b. O Fisco deverá aguardar que a criança atinja a maioridade, aos 18
anos, para executar a dívida.
c. Os pais da criança respondem pelo pagamento do IPTU, à medida
que são responsáveis tributários enquanto terceiros.
d. O Fisco municipal deverá cobrar os pais da criança, pois estes são os
contribuintes do IPTU.
e. O Fisco nada poderá fazer até que a criança atinja, ao menos, os 16
anos de idade.
127
2. A obrigação tributária pode ser subdividida em principal e acessória. De
todo modo, a obrigação tributária é uma prestação que, portanto, envolve um
dever de pagamento e, de acordo com a legislação, um dever de fazer ou não
fazer, por parte do contribuinte ou responsável tributário.
No tocante à obrigação tributária, assinale a alternativa correta:
a. O descumprimento da obrigação acessória faz com que seja conver-
tida em principal quanto à penalidade imposta.
b. A obrigação tributária surge com o lançamento do tributo e, assim,
com a constituição do crédito tributário.
c. A obrigação tributária, principal ou acessória, sempre terá conteúdo
patrimonial imediato a ser cumprido pelo contribuinte ou respon-
sável.
d. A entrega da declaração anual para fins de apuração do Imposto sobre
a Renda é considerada obrigação principal deste imposto federal.
e. O descumprimento da obrigação acessória não importa em conversão
dessa em obrigação principal, vez que são obrigações que não se
confundem.
3. A pessoa jurídica GGG é devedora da Contribuição Social sobre o Lucro
Líquido (CSLL), bem como da respectiva multa e juros moratórios. Dois
anos depois do correlato fato gerador e da definitiva constituição do crédito
tributário, a pessoa jurídica GGG foi incorporada pela pessoa jurídica PPP.
No que se refere ao crédito tributário constituído contra a pessoa jurídica
GGG, assinale a alternativa correta quanto à responsabilidade tributária da
pessoa jurídica PPP:
a. A incorporadora PPP não é responsável por nenhuma obrigação
tributária para a qual não haja praticado o respectivo fato gerador.
b. A incorporadora PPP é integralmente responsável pelo pagamento da
CSLL, da multa e dos juros moratórios.
c. A incorporadora PPP é responsável apenas pelo pagamento da multa,
mas não do tributo principal.
d. A incorporadora PPP é obrigada apenas ao pagamento da CSLL, mas
não da multa ou dos juros moratórios.
e. O negócio O negócio não poderia ter acontecido sem que a incorpo-
rada GGG quitasse suas dívidas perante o Fisco.
128
Seção 3
Crédito tributário e sistema tributário diferenciado
Diálogo aberto
Olá, aluno!
Na presente seção estudaremos a constituição do crédito tributário pelo
lançamento, seguindo para as respectivas causas de suspensão, extinção e
exclusão do crédito tributário. Apresentaremos importantes conceitos no
contexto desses institutos, assim como comentaremos sobre algumas ações
judiciais que devem ser conhecidas, sobretudo a utilidade que possuem
quanto à defesa do sujeito passivo diante da relação jurídico-tributária.
Por fim, falaremos sobre o Sistema Simples Nacional e também sobre a
Microempresa (ME) e a Empresa de Pequeno Porte (EPP), as quais, além da
figura do Microempreendedor Individual (MEI), atendidas as qualificações
da Lei Complementar nº 123/2006, poderão optar por um regime simplifi-
cado de arrecadação de alguns tributos federais, estaduais e municipais.
Nesse sentido, suponha que você tenha sido contratado como consultor
de uma sociedade empresária optante pelo Simples Nacional, como empresa
de pequeno porte. Essa sociedade empresária está passando por muitas
dificuldades financeiras e há um grande passivo tributário perante a União,
relativamente a fatos geradores de tributos de cerca de um ano antes de a
empresa ter feito a opção pelo Simples Nacional.
A empresa precisará participar de uma licitação pública perante deter-
minado município. Ocorre que, para que isso seja possível, é necessário
apresentar Certidão Negativa de Débitos Tributários ou uma Certidão
Positiva com efeito de Negativa. A empresa possui um terreno desocupado
situado no centro da cidade onde fica a sua sede e decide que irá vendê-lo
para efeito de pagamento da dívida perante a União. Inclusive já há um
comprador interessado e disposto a realizar o respectivo pagamento à vista.
Entretanto, há uma divergência quanto ao valor do tributo, pois parece
que a União está cobrando mais do que o necessário para aquele fato gerador.
Diante dessa situação, você, na qualidade de consultor, foi contratado
para elaborar um parecer para efeito de instruir os sócios da empresa sobre
a melhor forma de agir, lembrando que há certa urgência na resolução da
questão. Afinal, a sociedade passa por um mal momento financeiro e é
imprescindível que ela consiga participar daquele procedimento licitatório.
129
O que você faria constar no seu parecer para indicar o caminho mais
célere para resolver essa situação?
O necessário para que você aprenda a responder a estas indagações será
apresentado a seguir.
Vamos lá!
Não pode faltar
De início, precisamos revisitar a ideia de crédito tributário e sua consti-
tuição pelo lançamento. De acordo com o art. 142 do CTN (BRASIL, 1966,
[s.p.]) o lançamento tributário é “o procedimento administrativo tendente a
verificar a ocorrência do fato gerador da obrigação correspondente, deter-
minar a matéria tributável, calcular o montante do tributo devido, identificar
o sujeito passivo e, sendo o caso, propor a aplicação da penalidade cabível”.
Trata-se de ato privativo da autoridade administrativa, porquanto
importa na criação de obrigatoriedade de o sujeito passivo realizar o
pagamento do tributo devido. O lançamento possui algumas espécies, que
variarão conforme o contribuinte participe mais ou menos desse procedi-
mento (SCHOUERI, 2018). É o que veremos a partir de agora.
O lançamento de ofício é aquele que parte exclusivamente da autori-
dade administrativa, não havendo qualquer participação do contribuinte na
apuração do tributo devido. O melhor exemplo é o caso do IPTU, no qual o
município realiza o cálculo do imposto com base no valor venal do imóvel
e simplesmente envia o carnê para o contribuinte pagá-lo. Importante dizer
que o lançamento de ofício possui um caráter substitutivo em relação aos
demais, isto é, sempre que o contribuinte lançar alguma informação de forma
incorreta, o Fisco realizará de ofício, prestigiando a forma correta.
Lançamento por declaração é quando há participação do contribuinte
ou de terceiro. É com base nas declarações enviadas que o Fisco calculará
o tributo devido. Por fim, no lançamento por homologação, há grande
participação do contribuinte, que é a forma mais comum (ex. IPI, ICMS,
ITCMD etc.). O contribuinte apura o valor, envia para o Fisco e já realiza
o pagamento. Após, o Fisco irá homologar (validar) ou não aquilo que o
contribuinte enviou e pagou (SABBAG, 2018).
A homologação pode ser tácita ou expressa. A expressa será quando o
Fisco se manifestar de modo inequívoco, validando as informações e o
pagamento feito pelo contribuinte. Já a manifestação tácita ocorrerá pelo
130
decurso de 5 (cinco) anos, no qual o Fisco não tenha se manifestado. Somente
após esse prazo é que se considera feita a homologação.
É preciso que se diga que a relação jurídico-tributária não é eterna.
Realizado o fato gerador pelo contribuinte, o Fisco terá um determinado prazo
para que se constitua o crédito tributário por meio do lançamento. Depois
de vislumbrado o fato gerador e a obrigação tributária, o Fisco terá o prazo
decadencial de 5 (cinco) anos para constituir o crédito tributário. Para cada
tipo de lançamento o prazo é contado de maneira diferente (COSTA, 2019).
No lançamento de ofício, são 5 (cinco) anos contados a partir do primeiro
dia do exercício seguinte àquele em que o lançamento poderia ter sido
efetuado.
No lançamento por declaração, 5 (cinco) anos a partir do envio da decla-
ração pelo contribuinte ou terceiro. No lançamento por homologação, o
prazo também será de 5 (cinco) anos a partir da ocorrência do fato gerador.
A prescrição é o outro instituto, ao lado da decadência, que torna a
relação jurídico-tributária limitada, quanto à sua exequibilidade, isto é,
limitada no tempo. Quando da constituição do crédito tributário, se não
houver pagamento ou impugnação ou, em havendo impugnação e tenha
sido concluído eventual processo administrativo fiscal, esgotado o prazo para
pagamento, começa a fluir o prazo prescricional de 5 anos para a Fazenda
Pública propor a execução fiscal. Tais prazos existem para que a relação
jurídico-tributária não seja eterna, o que geraria insegurança jurídica dos
sujeitos passivos (AMARO, 2017; SCHOUERI, 2018).
Tanto os institutos da decadência e da prescrição figuram como impor-
tantes mecanismos de controle do poder estatal em matéria tributária; inclu-
sive são modalidades de extinção do crédito tributário, tal como consta no
art. 156, V, do CTN (BRASIL, 1966).
A partir de agora, precisamos estudar como tal crédito, a princípio
exigível, poderá ter sua exigibilidade suspensa. Isto é, muito embora consti-
tuído não poderá ser cobrado pelo Fisco. Uma vez constituído o crédito, o
contribuinte pode não concordar com o lançamento efetuado numa dada
situação.
Outra possibilidade é quando o contribuinte se encontra inadimplente
perante o Fisco e deseja buscar um parcelamento para regularizar tal estado.
Assim, surgem as hipóteses de suspensão do crédito tributário, previstas no
art. 151 do CTN (BRASIL, 1966), que estudaremos a partir de agora.
Segundo o art. 151 do CTN (BRASIL, 1966, [s.p.]), suspendem a exigibi-
lidade do crédito tributário:
131
I - moratória;
II - o depósito do seu montante integral;
III - as reclamações e os recursos, nos termos das leis
reguladoras do processo tributário administrativo;
IV - a concessão de medida liminar em mandado de
segurança.
V – a concessão de medida liminar ou de tutela antecipada,
em outras espécies de ação judicial;               
VI – o parcelamento.               
Parágrafo único. O disposto neste artigo não dispensa o
cumprimento das obrigações assessórios dependentes
da obrigação principal cujo crédito seja suspenso, ou dela
consequentes.
A moratória é algo muito parecido com o parcelamento, pois é também
uma espécie de dilação, alargamento, de prazo para pagamento de tributo
atrasado (vencido). Para tanto, é preciso previsão legal pelo Ente competente,
na qual conste a forma de tal dilação (número de meses, juros, exigência ou
não de garantias). A adesão do contribuinte em tal parcelamento importa
em confissão de dívida. Durante o parcelamento (ou moratória) ou Fisco
não poderá cobrar (exigir) o tributo. No segundo caso, se o contribuinte
não concordar com determinado lançamento, pode ingressar com uma ação
judicial (uma anulatória, por exemplo). Mas isso não garante que o Fisco não
poderá cobrá-lo ainda assim. Logo, ele tem a possibilidade de depositar em
juízo o montante integral que está representado no crédito, suspendendo,
assim, a exigibilidade pelo Fisco (BALEEIRO; DERZI, 2018).
Quanto às reclamações e recursos administrativos, temos o seguinte:
quando o contribuinte recebe a notificação de lançamento do tributo ou de
auto de infração, ele poderá impugnar na esfera administrativa. Cada Ente
tributante pode estabelecer um prazo para tal impugnação, por meio de lei,
mas via de regra, o prazo é de 30 dias a contar do recebimento da notifi-
cação. Quando apresentada a impugnação, instaura-se o processo adminis-
trativo e a exigibilidade fica suspensa até o término do mesmo, de modo que,
nesse período, o Fisco não poderá cobrar o respectivo tributo. Em primeira
instância, o processo é julgado por uma delegacia de julgamento composta
por pessoas ligadas à Administração Pública. Em segunda instância, por um
Tribunal Administrativo.
No plano Federal, este Tribunal é o CARF (Conselho Administrativo
de Recursos Fiscais). Nos Estados, variará conforme a lei, assim como nos
municípios. No Estado de São Paulo, por exemplo, é o TIT (Tribunal de
132
Impostos e Taxas). Se o contribuinte vencer o processo administrativo, tem-se
a chamada coisa julgada (não pode mais discutir nem na esfera judicial). Mas
se a decisão for contrária, o contribuinte pode rediscutir integralmente no
Judiciário, por meio da competente ação judicial (SABBAG, 2018).
As hipóteses de concessão de medida liminar em Mandado de Segurança
e de concessão de liminar ou tutela antecipada (tutela provisória de urgência
em caráter antecipado, no novo Código de Processo Civil) em outras espécies
de ação judicial, seguem, basicamente, a mesma lógica. No Direito Tributário,
importam as liminares concedidas em Mandado de Segurança e em ações
Declaratórias e Anulatórias. Como regra geral, os requisitos da liminar são o
fumus boni iuris e o periculum in mora. O primeiro é o fato de o direito ser
plausível, o segundo é a demonstração de urgência da medida (AMARO, 2017).
Exemplificando
A empresa necessita participar de uma licitação e deve demonstrar
regularidade fiscal, mas houve lançamento equivocado pelo Fisco (se for
plausível a alegação e dada a urgência, poderá ser caso de cabimento
da liminar).
Quanto ao parcelamento, vale o mesmo que já falamos sobre a moratória.
Durante o pagamento parcelado, no prazo, a exigibilidade está suspensa e o
Fisco não poderá cobrar o tributo.
Dica
Nos atos da vida civil e empresarial, como uma compra e venda de
imóvel, participação em licitações, arquivamento de alterações de
contrato social na Junta Comercial, os contribuintes precisam apresentar
certidão de regularidade fiscal. A primeira hipótese é a Certidão
Negativa de Débitos Tributários, que é expedida pelo Ente Tributante
relativamente aos tributos de sua competência, quando o contribuinte
não apresentar qualquer tipo de débito fiscal. Mas, caso o contribuinte
tenha conseguido a suspensão da exigibilidade do crédito tributário,
esta também é uma forma de obtenção de uma outra certidão. Esta é a
chamada Certidão Positiva com Efeito de Negativa, prevista no art. 206
do CTN (BRASIL, 1966). Embora existam débitos tributários, o Fisco não
as poderá cobrar (exigir); daí o cabimento da referida certidão.
A partir de agora, estudaremos as causas de extinção do crédito tribu-
tário, previstas no art. 156 do CTN (BRASIL, 1966). De acordo com o art. 156
do CTN (BRASIL, 1966, [s.p.]), extinguem o crédito tributário:
133
I - o pagamento;
II - a compensação;
III - a transação;
IV - remissão;
V - a prescrição e a decadência;
VI - a conversão de depósito em renda;
VII - o pagamento antecipado e a homologação do lança-
mento nos termos do disposto no artigo 150 e seus §§ 1º
e 4º;
VIII - a consignação em pagamento, nos termos do disposto
no § 2º do artigo 164;
IX - a decisão administrativa irreformável, assim entendida
a definitiva na órbita administrativa, que não mais possa
ser objeto de ação anulatória;
X - a decisão judicial passada em julgado.
XI – a dação em pagamento em bens imóveis, na forma e
condições estabelecidas em lei. [...]
Vimos que diante da relação jurídico-tributária estabelecida entre o Ente
tributante e o contribuinte, o caminho natural é o adimplemento do tributo.
Esse tema adentra no campo das causas de extinção do crédito tributário,
que fazem com que, naturalmente, a relação jurídico-tributária perca o seu
objeto central, que é a própria cobrança do tributo. Essa cobrança pode estar
suspensa, nas situações que já vislumbramos, mas não é automático que essa
suspensão resulte em extinção. Há outras possibilidades e nuances, tal como
previstas no art. 156 do CTN (BRASIL, 1966), as quais importam no desapa-
recimento da própria obrigação tributária, que passaremos a estudar a partir
de agora (COSTA, 2019).
O pagamento é a forma natural de extinção do crédito tributário, pois é,
em princípio, o dever básico do contribuinte, diante do lançamento ou do
auto de infração, desde que corretamente constituídos, segundo os parâme-
tros legais. A compensação é quando os sujeitos ativo e passivo da relação
tributária são, ao mesmo tempo, credores e devedores uns dos outros. A
compensação só é possível no Direito Tributário caso exista lei prevendo
tal hipótese, e só cabe relativamente ao mesmo Ente Tributante (não posso
compensar um crédito de ICMS em relação ao IPI, por exemplo). A transação
é um acordo celebrado entre as partes da relação jurídico-tributária, para fins
de extinção da obrigação tributária. Também, só é possível quando houver
previsão legal (SCHOUERI, 2018).
134
 A remissão é o perdão do crédito tributário que o Fisco concede ao contri-
buinte. É o perdão do tributo em si e não da multa (cujo caso será estudado
mais adiante). É preciso lei que autorize a remissão, sem a qual é impossível
a utilização do instituto. A prescrição, para o Fisco, surge com o decurso do
prazo de 5 anos a contar da constituição definitiva do crédito tributário para
a cobrança judicial respectiva (Execução Fiscal). Para o contribuinte, por
exemplo, na restituição do indébito o prazo também é de 5 anos, contados na
forma do art. 165 do CTN (ex. pagou tributo a mais). A decadência para o
Fisco é quanto ao prazo para o lançamento. Para o contribuinte, a decadência
tem a ver com o prazo que ele dispõe para pleitear, na esfera administra-
tiva, a restituição de valor pago a maior ou de forma indevida (no geral 30
dias). A conversão do depósito em renda, lembra a causa de suspensão vista
anteriormente. Se o contribuinte perder a ação, o valor depositado servirá
para quitação do tributo (CARNEIRO, 2019).
O pagamento antecipado e a homologação dizem respeito aos tributos
sujeitos a lançamento por homologação, como já visto, em que há grande
participação do contribuinte na constituição do crédito tributário. O contri-
buinte apura o devido, preenche a guia de recolhimento e paga o tributo.
O fisco poderá homologar posteriormente. Caso o faça, há aí a extinção do
crédito tributário, na hipótese tratada. A consignação em pagamento se trata
de ação judicial na qual o contribuinte deposita em juízo o valor do tributo
devido, quando o Fisco se recusa a recebê-lo ou quando o contribuinte tem
dúvida para qual Ente Tributante deverá efetuar o pagamento. Decidida a
questão, o depósito feito em consignação será convertido em renda, extin-
guindo-se o crédito tributário respectivo (MACHADO SEGUNDO, 2019).
Exemplificando
Dois (2) municípios cobram IPTU de um imóvel que se encontra em
ambos os territórios? Na dúvida, consignação em pagamento para
decidir para quem é devido o IPTU.
Também extinguem o crédito tributário a decisão administrativa irrefor-
mável e a sentença judicial que haja transitado em julgado. Como já vimos,
o contribuinte diante da notificação do lançamento poderá questioná-lo na
esfera administrativa do Ente tributante. Caso ele vença, há coisa julgada
administrativa, extinguindo-se o crédito tributário.
Da mesma forma, caso ele perca ou ajuíze diretamente com uma ação
judicial, caso ele saia vencedor e ocorra o trânsito em julgado, haverá, igual-
mente, a extinção do crédito tributário. Por fim, a dação em pagamento
em bens imóveis é quando a lei editada pelo Ente tributante autoriza que o
135
contribuinte dê um bem imóvel para servir de pagamento. Por exemplo, se
houver tal lei em um município, é possível que o contribuinte entregue seu
imóvel para pagar eventual dívida de IPTU.
Dica
A extinção do crédito tributário faz com que o sujeito passivo da relação
jurídico-tributária tenha direito à emissão de uma Certidão Negativa
de Débitos Fiscais, na forma do art. 205 do CTN (BRASIL, 1966). Esta
certidão será sempre expedida e deverá ser fornecida no prazo máximo
de 10 (dez) dias contados do requerimento.
Falaremos, agora, das chamadas causas de exclusão do crédito tributário,
previstas no art. 175 do CTN (BRASIL, 1966).
As causas de exclusão do crédito tributário impedem que o tributo seja
efetivamente constituído. Logo, atuam antes mesmo do lançamento. Há o
fato gerador, há o nascimento da obrigação tributária, mas a lei, naquele caso,
impede a constituição do crédito. São duas as hipóteses de exclusão: a isenção
e a anistia (SCHOUERI, 2018).
Isenção nada mais é do que a dispensa legal do pagamento do tributo
concedida pelo Ente Tributante. Vale lembrar que somente o Ente compe-
tente poderá deliberar, por meio de lei, a concessão de isenção para o respec-
tivo tributo. Já a Anistia, nada mais é do que o perdão relativamente à penali-
dade pecuniária incidente sobre o tributo. Uma multa, por exemplo.
Vale lembrar que a anistia não se confunde com a remissão. A remissão
é perdão do tributo em si que extingue o crédito tributário. Já a anistia recai
somente na penalidade, de modo que caso haja anistia também pode ser o
caso de ainda subsistir o dever de pagamento do tributo – exclui-se apenas
as penalidades porventura impostas. Tanto na isenção quanto na anistia, o
contribuinte ainda terá que cumprir com as obrigações tributárias acessórias.
Por exemplo, embora isento ou anistiado, ainda deverá apresentar declara-
ções, documentos acessórios etc.
Um último comentário precisa ser feito quanto a algumas ações judiciais
que são tipicamente utilizadas no âmbito tributário, de modo que é impor-
tante que você saiba um pouco sobre elas e para o que servem, à medida que,
por meio delas, também é possível, conforme o caso, a obtenção da Certidão
Negativa ou da Certidão Positiva com efeito de Negativa, já comentadas. São
três as principais: ação declaratória; ação anulatória; e mandado de segurança.
No geral, é por meio dessas ações que serão discutidas, no âmbito judicial, as
136
questões da incidência tributária, como o cabimento e a extensão do tributo
em si e das penalidades aplicadas, por exemplo (SCHOUERI, 2018).
Essas são as ações mais importantes e recorrentes no Direito Tributário. As
ações Declaratória e Anulatória seguem o rito comum do Direito Processual
Civil Brasileiro, isto é, são mais extensas, complexas e marcadas por uma
ampla possibilidade probatória (podem ser apresentados documentos, laudos
técnicos periciais, prova testemunhal etc.). A Ação Declaratória serve justa-
mente para a declaração da existência ou da inexistência de relação jurídico-
-tributária, isto é, para dizer que, num caso, não houve incidência de deter-
minado tributo, conforme o Fisco supôs inicialmente. Tal ação é manejada,
geralmente, antes do lançamento tributário, ou seja, antes de constituído o
crédito tributário (COSTA, 2019; MACHADO SEGUNDO, 2019).
A Ação Anulatória, por sua vez, ocorre a partir do lançamento, pois tem
o condão de anulá-lo em virtude da ocorrência de algum vício, como no
exemplo de uma pessoa que recebe auto de infração por ocultamento de bens
– se a pessoa demonstrar que não houve tal ocultamento, mas sim, um erro
do Fisco, o lançamento será anulado (SCHOUERI, 2018).
Por fim, o Mandado de Segurança (Lei nº 12.016/09) é uma ação consti-
tucional que tutela o direito líquido e certo, que corre por rito especial e
depende de prova pré-constituída (sem dilação probatória; geralmente
apresentam-se apenas documentos a partir dos quais o juiz poderá perceber,
imediatamente, a presença do direito reclamado). O Mandado de Segurança
pode ser usado como sucedâneo tanto de uma Ação Anulatória, quanto de
uma Ação Declaratória, desde que impetrado no prazo decadencial de 120
dias, a contar da ciência do ato coator que violou o direito líquido e certo. A
vantagem é que, caso o contribuinte perca, não pagará honorários de sucum-
bência (valores devidos ao advogado da parte contrária quando se perde uma
disputa numa ação judicial em que não tenham sido deferidos os benefícios
da gratuidade de justiça), como nos demais casos.
Agora, vamos falar sobre o Sistema Simples Nacional.
O Sistema Simples Nacional está disciplinado na Lei Complementar nº
123/2006, que instituiu o Estatuto Nacional da Microempresa e da Empresa
de Pequeno Porte. Trata-se da criação de um sistema tributário diferenciado
e simplificado para empresas que se enquadrem como Microempresas (ME)
ou Empresa de Pequeno Porte (EPP). A referida lei trata de outros tantos
aspectos ligados às ME e EPP, no entanto, aqui vamos nos concentrar na
parte tributária (NOVAIS, 2019; SABBAG, 2018).
O Simples Nacional diz respeito a um sistema tributário relativo à
apuração e ao recolhimento de impostos e contribuições de competência
137
da União, dos Estados, do Distrito Federal e dos municípios, mediante um
regime único de arrecadação, inclusive para as obrigações tributárias acessó-
rias (BRASIIL, 2006).
Para que possamos conhecer melhor o Simples Nacional é preciso que
saibamos, antes de tudo, no que consiste uma ME e uma EPP. De acordo com
o art. 3º da Lei Complementar nº 123/2006 (BRASIL, 2006), microempresas
ou empresas de pequeno porte podem ser a sociedade empresária, a socie-
dade simples, a empresa individual de responsabilidade limitada (EIRELI) e
o empresário descrito no art. 966 do CC/02 (BRASIL, 2002).
Reflita
Seriam todas as atividades passíveis de serem enquadradas como ME
ou EPP, para fins de adesão ao Sistema Simples Nacional? Há algum
ramo ou atividade econômica ainda não contemplada pela Lei Comple-
mentar nº 123/2006?
Os conceitos de microempresa e empresa de pequeno porte têm a ver
com o respectivo porte, isto é, a lei estabelecer um critério de aferição quanto
ao enquadramento de uma pessoa jurídica nesta ou naquela categoria. O
critério utilizado, o porte, como mencionado, é aferido com base na receita
bruta anual.
Para que uma empresa, por exemplo, seja qualificada como microempresa
ou como empresa de pequeno porte, a receita bruta anual deve equivaler à
previsão constante da Lei Complementar nº 123/2006.
Dica
Conforme o §1º do art. 3º da Lei Complementar nº 123/2006, receita
bruta é “o produto da venda de bens e serviços nas operações de conta
própria, o preço dos serviços prestados e o resultado nas operações em
conta alheia, não incluídas as vendas canceladas e os descontos incon-
dicionais concedidos” (BRASIL, 2006, [s.p.]).
O Regime Especial Unificado de Arrecadação de Tributos e Contribuições
devidos pelas Microempresas e Empresas de Pequeno Porte (Simples
Nacional) está precisamente previsto no art. 12 da Lei Complementar nº
123/2006 (BRASIL, 2006). Trata-se de um recolhimento que é feito mensal-
mente, por intermédio de documento único de arrecadação, dos seguintes
tributos: Imposto sobre a Renda da Pessoa Jurídica (IRPJ); Imposto sobre
Produtos Industrializados (IPI); Contribuição Social sobre o Lucro Líquido
138
(CSLL); Contribuição para o Financiamento da Seguridade Social (Cofins);
Contribuição para o PIS/Pasep; Contribuição Patronal Previdenciária (CPP);
Imposto sobre Operações Relativas à Circulação de Mercadorias e Sobre
Prestações de Serviços de Transporte Interestadual e Intermunicipal e de
Comunicação (ICMS); e Imposto sobre Serviços de Qualquer Natureza (ISS).
A opção pela inclusão no Simples deverá ser feita pela própria pessoa
jurídica interessada e que esteja dentro das condições previstas na Lei
Complementar nº 123/2006, valendo ressaltar que, feita a opção, esta será
irretratável durante todo o exercício fiscal. A Lei Complementar nº 123/2006
(BRASIL, 2006) traz em seus Anexos as alíquotas que serão aplicadas às
ME e EPP que aderirem ao sistema simplificado de recolhimento dos
tributos mencionados.
Assimile
A Microempresa (ME) e a Empresa de Pequeno Porte (EPP) dizem
respeito ao tamanho da pessoa jurídica, considerando suas dimensões
econômicas (faturamento bruto anual). A opção da Lei Complementar
nº 123/2006 (BRASIL, 2006) é a de observar o crescimento médio
dessas empresas, atualizando periodicamente as faixas de faturamento
anual para cada uma, de modo que ainda possam optar pelo regime
de tributação do SIMPLES Nacional, de acordo com o desenvolvimento
econômico do país.
Questão interessante trazida pela Lei Complementar nº 123/2006
(BRASIL, 2006) diz respeito à previsão do chamado Microempreendedor
Individual (MEI), o qual, para todos os efeitos, é aquele que atende à definição
de empresário do art. 966 do CC/02 (BRASIL, 2002) ou que exerça atividades
de industrialização, comercialização e prestação de serviços no âmbito rural,
e não tenha faturamento anual que exorbite os limites previstos na respec-
tiva lei.
O Microempreendedor Individual (MEI) poderá enquadrar-se no
Simples Nacional e, segundo o art. 18-A da Lei Complementar nº 123/2006
(BRASIL, 2006), recolherá os tributos abrangidos pelo sistema simplificado
em valores fixos mensais
Com isso, chegamos ao final de mais uma etapa dos nossos estudos.
Continuaremos nossos esforços para que você se sinta cada vez mais prepa-
rado para a atuação empresarial consciente dos principais mecanismos
jurídicos envolvidos nesta seara.
139
Sem medo de errar
Depois de tudo o que estudamos, complementando nossos esforços para
compreender a dinâmica da relação jurídico-tributária, você já deve estar
pensando nas possibilidades de resolução da situação-problema apresentada,
não é mesmo?
No caso, você havia sido contratado como consultor de uma sociedade
empresária, a qual, segundo lhe foi informado, tratava-se de uma empresa de
pequeno porte, optante pelo Simples Nacional.
Disso você já recorda, então, que o faturamento bruto anual dessa
empresa deverá estar entre os limites previstos na Lei Complementar nº
123/2006, cuja atualização é periódica. Além disso, como optante do Simples,
há o recolhimento simplificado de uma série de tributos federais, estaduais
e municipais.
Essa sociedade empresária está passando por muitas dificuldades finan-
ceiras e há um grande passivo tributário perante a União. Mas o problema é
relativo a tributos cujos fatos geradores ocorreram cerca de um ano antes de
a empresa ter optado pelo sistema simplificado de arrecadação do Simples
Nacional.
Também lhe foi informado que a empresa precisará participar de uma
licitação pública perante determinado município, que demandou, no respec-
tivo processo administrativo, a apresentação de Certidão Negativa de Débitos
ou equivalente.
A empresa informou, durante a consulta, que possui um terreno desocu-
pado situado no centro da cidade onde fica a sua sede e que venderá para
efeito de pagamento da dívida perante a União, havendo já um comprador
interessado e disposto a realizar o respectivo pagamento à vista.
No entanto, a empresa manifestou discordância quanto ao valor do
tributo devido à União. Diante disso é que você foi indagado para elaborar
um parecer e apresentar uma possível solução para a situação narrada,
instruindo os sócios da empresa sobre como proceder.
Como você deve ter percebido, o fato de a empresa atualmente estar
inscrita no sistema do Simples Nacional nada interfere quanto aos tributos
supostamente devidos à União, em virtude de fatos geradores anteriores
à adesão ao regime simplificado da Lei Complementar nº 123/2006. No
entanto, ter dado atenção a essa circunstância já lhe coloca em poder do
conhecimento quanto às regras do referido regime.
140
 A empresa, portanto, possui passivo fiscal do qual a União é credora.
Como há necessidade de discussão do passivo perante a União, considera-se
que já houve o devido lançamento e assim a constituição definitiva do crédito
tributário, motivo pelo qual você deve apontar o caminho para a propositura
de uma Ação Anulatória.
No entanto, é preciso que se obtenha, em caráter urgente, a Certidão
Negativa de Débitos Fiscais. Mas, com efeito, como há débito, tal certidão será
impossível de ser obtida. A opção é buscar uma Certidão Positiva com efeito
de Negativa, que, é claro, possui os mesmos efeitos para fins de regularidade
fiscal para participação em certames licitatórios perante o Poder Público.
Assim, a empresa precisa que essa certidão se torne possível a partir do
processo judicial intentado. Várias opções surgem a partir daqui. Como há
um terreno que a empresa se disponibilizou a vender, supondo que esse
negócio seja concretizado, a empresa poderá depositar em juízo o valor do
débito perante a União e, dessa maneira, na forma do art. 151, II, do CTN
(BRASIL, 1966) suspender a exigibilidade do crédito tributário e solicitar
a emissão da Certidão Positiva com efeito de Negativa para apresentar no
procedimento licitatório.
Outra opção seria, caso não houvesse a venda do terreno e a disponi-
bilidade do montante, a empresa justificar em juízo a situação emergencial
e pleitear uma tutela antecipada (uma forma de liminar) que garantisse,
independente de depósito no curso do processo, a suspensão da exigibili-
dade do crédito tributário na forma do art. 151, V, do CTN (BRASIL, 1966).
A impetração de um Mandado de Segurança com pedido de liminar
também se mostraria possível, desde que houvesse prova pré-constituída do
direito alegado pela empresa, isto é, algum vício demonstrável no lançamento
tributário que pudesse ser comprovado desde logo ao juiz para decisão.
Eventual liminar concedida nesse Mandado de Segurança também serviria
para efeito de suspender a exigibilidade do crédito.
Note, por conseguinte, que diversas opções surgem, calhando a escolha
daquela que atenda modo mais célere aos propósitos e interesses da empresa.
Faça valer a pena
1. O Estado X autuou a empresa Z para efeito de cobrança de débito de
ICMS, que teria ocorrido a partir da remessa de mercadoria entre a matriz e a
filial, ambas localizadas no mesmo Estado. A empresa Z impetrou Mandado
de Segurança com a finalidade de ver reconhecido seu direito líquido e certo
ao não recolhimento do ICMS nesta específica operação, inclusive com
141
pedido de liminar, dada a urgência da situação e porque precisaria obter
certidão de regularidade fiscal para participação em procedimento licitatório
perante um determinado município.
Assinale a seguir a alternativa que corretamente corresponda ao pedido
liminar possível no mandado de segurança para efeito de urgência na
obtenção de certidão que ateste regularidade fiscal.
a. Extinção do crédito tributário.
b. Exclusão do crédito tributário.
c. Correção do lançamento do crédito tributário.
d. Suspensão da exigibilidade do crédito tributário.
e. Aplicação de isenção legal.
2. Determinado município, por meio de seu prefeito, instituiu isenção de
IPTU em Decreto, pelo prazo de 15 (quinze) anos, a proprietários de imóveis
portadores de deficiência que perfaçam investimentos de acessibilidade em
suas respectivas propriedades.
Com base na situação narrada, assinale a alternativa correta.
a. É possível a instituição de isenção por meio de decreto.
b. A isenção suspende a exigibilidade dos créditos de IPTU.
c. A isenção somente pode recair sobre eventuais penalidades aplicadas.
d. A isenção somente poderia ser concedida pelo Estado ao qual
pertence o município.
e. Somente por lei específica pode o município disciplinar a concessão
de isenção.
3. Uma determinada Empresa é optante do Simples Nacional, conforme
previsto na Lei Complementar nº 123/2006. O administrador dessa empresa
está satisfeito com o desempenho econômico da mesma, sobretudo com as
questões tributárias, pois o recolhimento simplificado e a menor carga têm
contribuído para a saúde financeira do empreendimento. Alegando que a
inserção no Simples Nacional permite que a empresa não preste informações
acessórias ao Fisco, o administrador assim o faz, justificando com a ideia de
desburocratização prevista pela respectiva legislação.
142
Nesse caso, assinale a alternativa correta quanto à atitude do administrador. Referências
a. A atitude do administrador está correta, pois a LC nº 123/06 desobriga
AMARO, L. Direito tributário brasileiro. 22. ed. São Paulo: Saraiva, 2017.
da prestação dos deveres tributários instrumentais.
ANDRADE, R. F. A. O princípio base da capacidade contributiva e a sua aplicação diante de
b. A atitude do administrador está incorreta, pois as informações
uma pluralidade de tributos. Revista Tributária e de Finanças Públicas, v. 36, p. 163-183, 2001.
acessórias devem ser prestadas, pelo menos, a cada 5 (cinco) anos de
Disponível em: https://www2.senado.leg.br/bdsf/item/id/658. Acesso em: 21 fev. 2020.
funcionamento da empresa.
BALEEIRO, A.; DERZI, M. A. M. Direito tributário brasileiro. 14. ed. Rio de Janeiro:
c. A atitude do administrador está correta, pois a necessidade de prestar
Forense, 2018.
informações quanto às obrigações acessórias recai apenas para o caso
de enquadramento como Microempreendedor Individual (MEI). BRASIL. Lei n° 5.172, de 25 de outubro de 1966. Instituiu o Código Tributário Nacional.
Brasília, DF: Presidência da República, [1966]. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/
d. A atitude do administrador está incorreta, à medida que as obrigações
ccivil_03/leis/l5172.htm. Acesso em: 2 fev. 2020.
acessórias deverão ser prestadas em declaração única anual para as
empresas optantes pelo Simples Nacional. BRASIL. Lei nº 6.830, de 22 de setembro de 1980. Dispõe sobre a cobrança judicial da Dívida
Ativa da Fazenda Pública, e dá outras providências. Diário Oficial da União, Brasília, DF, 22
e. A atitude do administrador está correta, pois o recolhimento simplifi-
set. 1980.
cado no âmbito do Simples Nacional equivale à prestação das obriga-
ções acessórias. BRASIL. [Constituição (1988)]. Constituição da República Federativa do Brasil de 1988.
Brasília, DF: Presidência da República, [1988]. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/constituicao/constituicao.htm. Acesso em: 2 fev. 2020.

BRASIL. Lei nº 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Código Civil. Diário Oficial da
União, Brasília, DF, 10 jan. 2002.

BRASIL. Lei nº 13.105, de 16 de março de 2015. Código de Processo Civil. Diário Oficial da
União, Brasília, DF, 16 mar. 2015.

BRASIL. Lei Complementar nº 123 de 14 de dezembro de 2006. Institui o Estatuto Nacional

da Microempresa e da Empresa de Pequeno Porte. Diário Oficial da União, Brasília, DF, 14
dez. 2016.

BRASIL. Medida Provisória nº 905, de 11 de novembro de 2019. Institui o Contrato de

Trabalho Verde e Amarelo, altera a legislação trabalhista, e dá outras providências. Brasília,
DF: Presidência da República, [2019]. Disponível em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_
ato2019-2022/2019/Mpv/mpv905.htm. Acesso em: 2 fev. 2020.

BRASIL. Ministério da Economia. Portaria nº 11.956, de 27 de novembro de 2019. Regulamenta

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BRASIL. Medida Provisória nº 899, de 16 de outubro de 2019. Dispõe sobre a transação nas
hipóteses que especifica. Brasília, DF: Presidência da República, [2019]. Disponível em: http://
www.normaslegais.com.br/legislacao/medida-provisoria-899-2019.htm. Acesso em: 2 fev. 2020.

143
CARNEIRO, C. Curso de direito tributário e financeiro. 8. ed. São Paulo: Saraiva, 2019.

COSTA, R. H. Curso de direito tributário: constituição e código tributário nacional. 9. ed. São
Paulo: Saraiva, 2019.

KALKMANN, T. A sucessão tributária e a transferência da responsabilidade infracional. Revista

de Direito Tributário Contemporâneo, v. 12, p. 207-238, maio/jun. 2018.

MACHADO SEGUNDO, H. de B. Manual de direito tributário. 11. ed. São Paulo: Atlas,

NOVAIS, R. Direito tributário facilitado. 4. ed. São Paulo: Método, 2019.

SABBAG, E. Direito tributário essencial. 6. ed. São Paulo: Método, 2018.

SCHOUERI, L. E. Direito tributário. 9. ed. Saraiva, 2018.

TESSARI, C; PINHEIRO, C.B.N. Das ilegalidades e inconstitucionalidade do ato de exclusão

do Simples Nacional, por dívidas tributárias, por ser constituir num expediente sanciona-
tório indireto para o cumprimento da obrigação tributária. Revista Tributária e de Finanças
Públicas, v. 131, p. 157-181, nov./dez., 2016.
Unidade 4
Luiz Felipe Nobre Braga
Direito e legislação do consumidor
Convite ao estudo
Nesta unidade encerraremos os nossos estudos sobre a legislação empre-
sarial aplicada. Para tanto, vamos nos debruçar a partir de agora no campo
do direito e da legislação do consumidor.
Trata-se da última etapa para um entendimento global sobre os principais
ramos do Direito que estão diretamente ligados ao cotidiano empresarial.
Como a rotina empresarial envolve a prestação de bens e de serviços
é basilar conhecer os elementos que caracterizam a relação jurídica de
consumo, então composta pelo fornecedor dos bens ou serviços e o destina-
tário final, que é o consumidor.
Os diversos liames presentes na relação consumerista permitem que se
evitem vários problemas no que se refere à adequada prestação dos serviços
ou ao fornecimento de bens ao mercado de consumo.
Isso porque acarretam-se sérias consequências quando há falhas nesse
processo, de modo que poderão ocorrer prejuízos de ordem financeira, os
quais, de certo, não interessam para a empresa.
Por isso, vamos nos dedicar a conhecer onde e como pesquisar a legis-
lação do consumo, destacando as espécies de contrato, as questões da oferta e
da publicidade e suas peculiaridades, possibilidades e vedações legais.
Depois, trataremos das chamadas cláusulas abusivas nos contratos de
consumo e como evitá-las, assim como dos bancos de dados e cadastros do
consumidor e, por fim, da extinção do contrato de consumo.
Por derradeiro, sabendo que a relação de consumo pode acarretar consequ-
ências, é preciso compreender a extensão da responsabilidade patrimonial da
empresa decorrente do fato do produto e do vício do produto ou serviço e seus
reflexos nas relações comerciais tanto do ponto de vista físico, quanto virtual.
Temos um interessante percurso pela frente, vamos lá!
Seção 1
Introdução às relações de consumo
Diálogo aberto
Nesta seção estudaremos os aspectos iniciais da legislação e do direito do
consumidor. Aprenderemos sobre os conceitos mais importantes e sobre os
direitos básicos que permeiam a relação de consumo, bem como as fontes da
legislação consumerista, de modo a facilitar o seu acesso e consulta.
Falaremos sobre as questões da oferta e da publicidade no campo do
mercado de consumo, assim como das várias espécies de contrato que dizem
respeito a esta realidade, bastante típica e cotidiana da prática empresarial
contemporânea.
Nesse sentido, suponha que você tenha sido consultado pelos seus sócios
na empresa que mantêm em conjunto, que comercializa suplementos alimen-
tares, para resolver uma peculiar questão surgida. Há cerca de um mês a loja
veiculou em diversos meios de comunicação que aconteceria uma promoção.
Esta consistia numa oferta sobre determinados produtos, que poderiam
ser adquiridos com desconto, caso houvesse a aquisição em conjunto.
No caso, os clientes que adquirissem dois potes de proteína, receberiam
um terceiro. A unidade do pote de proteína, da marca XYZ, é usualmente
vendida ao consumidor final por R$ 100,00 (cem reais).
Ocorre que, por um erro no momento da divulgação da oferta, veicu-
lou-se um preço equivocado do referido pote de proteína. Por equívoco de
um dos seus sócios, que ficou responsável pela oferta, ao invés de constar o
valor adequado do produto no valor de R$ 100,00 (cem reais), fez constar na
publicidade o valor de R$ 40,00 (quarenta reais) pelo mesmo produto.
A partir disso, vários clientes apareceram na loja querendo comprar não
apenas um pote de proteína da marca XYZ, porém dois, para que ganhassem
mais um, conforme anunciado.
No momento em que vários clientes estavam na loja, um funcionário os
alertou que o preço divulgado estava errado e que eles deveriam pagar o valor
real, de R$ 100,00 (cem reais), inclusive para fazerem parte da promoção
anunciada, quanto ao terceiro pote grátis.
Imediatamente, os clientes ficaram revoltados e exigiram o cumprimento
da oferta anunciada.
148
 Seus sócios, então, vão até você para que, na qualidade de conhecedor da
legislação consumerista, proponha uma solução para o problema.
Qual é o procedimento a ser adotado neste caso?
Você deve ter percebido que alguns conhecimentos são importantes para
a resolução desse problema, não é mesmo? Então, vamos iniciar os nossos
estudos para que você já possa ir pensando em alguma forma de resolver
toda essa incúria.
Vamos lá!
Não pode faltar
A primeira informação a ser conhecida no campo do direito do consu-
midor é a sua fonte legislativa. Há um conjunto de regras e princípios especí-
ficos para o campo consumerista, que estão sistematicamente organizados
no Código de Defesa do Consumidor (CDC), Lei nº 8.078/1990 (BRASIL,
1990).
A proteção e a defesa do consumo decorrem de expresso direito funda-
mental, previsto no art. 5º, XXXII da Constituição da República Federativa
do Brasil de 1988, segundo o qual: “O Estado promoverá, na forma da lei, a
defesa do consumidor” (BRASIL, 1988, [s.p.]).
O CDC consiste num microssistema especializado que se refere à tutela
das relações privadas de consumo. À medida que vivemos numa sociedade
capitalista, a troca de bens e serviços constitui o elemento básico do nosso
sistema econômico. Com o passar do tempo essas relações se aprofundaram
e receberam novos contornos. Por este motivo, surgiu a necessidade de o
Estado e o Direito tutelarem de forma mais adequada esse novo tipo de
relação privada então surgida, que se forma entre o fornecedor de bens e
serviços e o consumidor final.
As peculiaridades da relação jurídica de consumo fizeram com que se
destinasse um corpo de normas responsáveis para a sua regulação, à medida
que as relações privadas que envolviam o típico processo de fornecimento do
mercado de consumo não fossem tuteladas pelas disposições mais genéricas
do Código Civil Brasileiro, mas observassem as peculiaridades econômicas
e sociais das partes envolvidas nessas relações privadas de consumo, à luz
da necessidade de criação de meios recíprocos de proteção e salvaguarda de
direitos, sobretudo ligados à incolumidade física do consumidor, como vida,
saúde e integridade (THEODORO JÚNIOR, 2017).
149
Dessa maneira, a defesa do consumidor constitui matéria que, apesar de
envolver relações privadas, é dotada de relevante interesse social, vez que
envolve questões de ordem pública. Suponha, por exemplo, se um deter-
minado produto, que seja muito comum, seja comercializado com sérios
problemas de fabricação, levando à intoxicação de várias pessoas. As conse-
quências sociais desse tipo de acontecimento certamente seriam sentidas
muito além da mera relação jurídica de consumo, pois envolveriam, até
mesmo, a saúde pública.
Tudo isso para ficar claro que o direito do consumidor lida justamente
com as regras e os princípios que animam a adequada prestação de serviços
e o fornecimento de bens no mercado de consumo, para que as pessoas
tenham liberdade de escolha e, ao a terem feito, não incorram em riscos de
toda ordem (TARTUCE; NEVES, 2018).
A proteção que o CDC, por exemplo, garante para os consumidores
é, ao mesmo tempo, uma proteção para os fornecedores em geral e para
aqueles que orbitam no mercado de consumo, específico e amplo. Isso se dá
porque as consequências do descumprimento da legislação de consumo, das
normas de segurança e tantas outras, resultarão em impactos econômicos de
relevante monta. O conhecimento dessas normas é de vital importância para
o administrador e para o empresário de nosso tempo, sobretudo num quadro
em que o consumidor, o cidadão, já está mais consciente das garantias que
lhe assistem e dos direitos que lhe preservam a possibilidade de discutir
eventuais abusos ou ilegalidades cometidas na interface da relação consume-
rista (KOURI, 2013; FILOMENO, 2018).
Mas, como é essa relação consumerista? Quais são as partes que a
integram e quais suas características?
De um lado temos a figura do consumidor, o qual, de acordo com o art.
2º do CDC (BRASIL, 1990, [s.p.]) “[...] é toda pessoa física ou jurídica que
adquire ou utiliza produto ou serviço como destinatário final”. Essa noção de
destinatário final causa muita polêmica na doutrina, mas é importante que
conheçamos a posição do Superior Tribunal de Justiça (STJ), que é o Tribunal
brasileiro competente para dar a última palavra acerca da interpretação da
legislação de abrangência nacional, como é o caso da legislação consumerista
(TARTUCE; NEVES, 2018).
Logo, para o STJ, atualmente, o consumidor, isto é, o destinatário final
da relação de consumo é aquela pessoa, física ou jurídica, que adquire bens
ou utiliza serviços para si próprio, sem que isso importe no incremento de
alguma atividade comercial. Significa dizer que o destinatário final literal-
mente consome para si o produto ou o serviço e não o emprega para outras
150
finalidades, sobretudo de ordem comercial, econômica, como uma revenda,
ou mediante o emprego de um produto ou serviço que integre uma cadeira
produtiva (BOLZAN DE ALMEIDA, 2019).
Exemplificando
Uma empresa que contrate instituição financeira para que esta faça a
gestão de pagamentos por meio de sistema informatizado de crédito e
débito (por meio das máquinas usualmente presentes no cotidiano) é
consumidora para os fins legais e receberá a proteção do CDC caso haja
alguma falha na prestação de tais serviços.
Em algumas situações, o STJ considera que para determinados consu-
midores e profissionais, como pequenas empresas e profissionais liberais,
desde que seja demonstrada vulnerabilidade técnica, jurídica ou econômica,
poderá haver a caracterização da relação de consumo e, assim, a proteção
prevista no CDC.
É preciso que se compreenda, desde já, que a importância da configu-
ração ou não da relação de consumo é que atrairá uma série de direitos e
garantias previstos no CDC que privilegiam a proteção do consumidor. Por
este motivo é importante saber quem é ou não consumidor para tal finali-
dade (ALMEIDA, 2015).
Se for consumidor, a proteção decorrerá do CDC. Se não for o caso, a
proteção decorrerá da legislação civil em geral, do Código Civil (BRASIL,
2002). O critério utilizado, atualmente, pela doutrina majoritária e pelo STJ
é, então, o da vulnerabilidade. Tal se dá porque a característica marcante do
consumidor, do destinatário final, é estar numa posição de vulnerabilidade
(técnica, jurídica ou econômica) perante o fornecedor. O CDC serve justa-
mente para equalizar essa situação, protegendo a parte que é, no geral, mais
suscetível de ser prejudicada.
Logo, a relação jurídica qualificada por ser “de consumo” não se carac-
teriza pela presença de pessoa física ou jurídica em seus polos, mas pela
presença de uma parte vulnerável de um lado (consumidor), e de um forne-
cedor, de outro. Mesmo nas relações entre pessoas jurídicas, se da análise da
hipótese concreta decorrer inegável vulnerabilidade entre a pessoa jurídica
consumidora e a fornecedora, deve-se aplicar o CDC na busca do equilíbrio
entre as partes (TARTUCE; NEVES, 2018).
151
Assimile
Consumidor é o destinatário final do produto ou serviço, seja esse
destinatário pessoa física ou jurídica, que não integra ou faz incluir o
produto ou serviço adquirido em seu processo comercial ou em sua
cadeia produtiva. Porém, poderá ser configurada a relação de consumo,
ainda em tais casos, na hipótese de ficar demonstrada a vulnerabilidade
do polo consumidor, isto é, a posição de não conhecimento específico
sobre o que foi adquirido.
O outro sujeito da relação jurídica de consumo é o fornecedor. O conceito
está no art. 3º do CDC (BRASIL, 1990, [s.p.]), segundo o qual:
Fornecedor é toda pessoa física ou jurídica, pública ou
privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes
despersonalizados, que desenvolvem atividade de
produção, montagem, criação, construção, transformação,
importação, exportação, distribuição ou comercialização
de produtos ou prestação de serviços.
Trata-se de um conceito muito mais amplo do que o de consumidor. Todo
aquele que atua nas diversas fases do processo produtivo é considerado forne-
cedor para os fins legais. Não apenas o fabricante originário do produto, por
exemplo, mas os intermediários, intervenientes, distribuidores, o comerciante
final, todos são fornecedores à luz do CDC, porquanto operam, embora em
fases distintas, nas etapas da cadeia produtiva. Todos, então, devem seguir as
normas da legislação consumerista (TARTUCE; NEVES, 2018).
Como já se sabe, o objeto da relação de consumo consiste num produto,
que poderá ser qualquer bem, móvel ou imóvel, material ou imaterial, assim
como um serviço, que consiste numa atividade remunerada que é fornecida no
mercado de consumo, inclusive as de natureza bancária, financeira, de crédito
e securitária, ressalvando-se as de natureza trabalhista (BRASIL, 1990).
Agora que já compreendemos as partes e o objeto da relação de consumo,
é preciso identificar quais são os direitos básicos do consumidor. Segundo
o art. 6º do CDC (BRASIL, 1990), alguns direitos são considerados básicos
para a finalidade de proteção do consumidor, notadamente em razão da sua
vulnerabilidade na relação jurídica de consumo, conforme já comentado
(NUNES, 2019).
Inicialmente, a relação de consumo deve proteger a vida, a saúde e
a segurança do consumidor, de modo que não é permitido que se ofereça
152
riscos a tais bens essenciais em função de produtos ou serviços considerados
perigosos. Além do mais, o direito de informação é de fundamental impor-
tância na proteção do consumidor, vez que inclui o conhecimento adequado e
claro acerca dos diferentes produtos ou serviços, que devem ser corretamente
especificados em relação à “quantidade, características, composição, quali-
dade, tributos incidentes e preço, bem como sobre os riscos que apresentem”
(BRASIL, 1990, [s.p.]).
Outro aspecto é a proteção contra a publicidade enganosa (que leva o
consumidor propositadamente a erro) e abusiva (que destoa da moral e dos
bons costumes socialmente aceitos), bem como contra métodos comerciais que
impliquem em coerção ou sejam desleais aos consumidores (NUNES, 2019).
Também é direito do consumidor a modificação de cláusulas contratuais
que impliquem em prestações desproporcionais – as chamadas cláusulas
abusivas –, bem como o direito de revisão de contratos em função de
fatores supervenientes que tornem as obrigações assumidas excessivamente
onerosas. No que se refere à maneira pela qual ocorre a defesa dos direitos
do consumidor, o CDC também prevê acesso facilitado para tal finalidade,
sobretudo com a possibilidade de inversão do ônus da prova, a favor do
consumidor, no curso de processo judicial, “[...] quando, a critério do juiz,
for verossímil a alegação ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras
ordinárias de experiências” (BRASIL, 1990, [s.p.]).
Exemplificando
Em processo judicial onde se discuta a falha na prestação de serviço
ou defeito de algum produto, o consumidor, demonstrando que não
tem condições de evidenciar a falha cometida pelo fornecedor, poderá
pedir que o juiz inverta o ônus da prova. Isso significa que, a partir desse
momento, é o fornecedor que deverá provar que não causou nenhum
prejuízo, ele é que precisa se desincumbir da sua responsabilidade.
Se ele conseguir, vencerá o processo. Caso contrário, a demanda será
vitoriosa para o consumidor.
Esses direitos dizem algo a mais, que é importante para a compreensão
da matéria. Os contratos de consumo encontram-se permeados por grande
interesse social, dada a relevância e o impacto que a ausência de regulamen-
tação acarretaria. Por tal motivo o contrato de consumo sofre forte dirigismo
por parte do Estado. Afinal, o Direito e o Estado, como já comentado, tutelam
as relações consumeristas e preveem o que pode e o que não pode acontecer
no campo da contratação entre partes que estão em níveis diferentes de
suficiência e vulnerabilidade. Desde a fase pré-contratual, até a celebração do
153
contrato em si, quanto em sua conclusão, o Direito protege as partes, sobre-
tudo o consumidor. Refere-se a um dever absoluto de boa-fé, especialmente
voltado para o fornecedor de produtos ou serviços. Se o fornecedor não age
de boa-fé, mas sim com o intuito de prejudicar ou ludibriar o consumidor
estamos diante de um gravíssimo problema (TARTUCE; NEVES, 2018).
Logo, tema de fundamental importância, sobretudo na fase pré-contra-
tual é a questão da oferta e da publicidade no mercado de consumo. Aquilo
que é ofertado, veiculado de modo geral nos meios publicitários, reveste-se
de regulamentação específica no âmbito do CDC, justamente porque é a
partir dessa fase, que antecede a contratação em si (ainda que seja para uma
simples compra e venda de um produto, por exemplo), que o consumidor
será levado ou não a interessar-se pela aquisição de um determinado bem ou
serviço (NUNES, 2019).
A oferta no mercado de consumo está disciplinada no art. 30 do CDC
(BRASIL, 1990). Trata-se de toda e qualquer informação ou conteúdo publi-
citário preciso o bastante, veiculado em qualquer meio ou por qualquer
forma de comunicação, com relação a produtos ou serviços. A oferta, nestes
termos, vincula o fornecedor a cumprir exatamente o que foi oferecido. É,
como sabido, questão de boa-fé, pois não há sentido (e não há legalidade) na
prática comercial de oferecer determinado produto, por exemplo, revestido
de algumas qualidades, e, no momento da contratação, aparecer uma coisa
diferente. A obrigação a que o fornecedor está vinculado diz respeito a todas
as características dos bens ou serviços oferecidos no mercado de consumo,
o que inclui, sobremodo, as questões relativas ao preço da oferta e quanto
às formas de pagamento. Se o produto foi anunciado com certo valor, o
consumidor tem o direito de que tal valor seja o efetivamente praticado no
momento da aquisição do bem ou serviço, sob pena de responsabilização do
fornecedor por ato atentatório ao seu direito.
Ademais, de acordo com o art. 31 do CDC (BRASIL, 1990), a publicidade
deve assegurar o estrito cumprimento e respeito ao direito de informação
do consumidor. Deve-se pautar os anúncios com informações corretas,
claras, precisas, em língua portuguesa, que permitam aos consumidores
conhecerem as características, qualidades, quantidades, composição, preço,
garantia, prazos de validade, origem, bem como os eventuais riscos que os
produtos ou serviços podem causar à saúde e segurança (BRASIL, 1990).
Assimile
O preço anunciado na oferta, no âmbito do mercado de consumo,
vincula o fornecedor do produto ou serviço. Isto é, por um dever de
boa-fé e cumprimento.
154
 Interessante saber, além disso, que o fornecedor do produto ou serviço
tem responsabilidade solidária relativamente aos atos praticados por seus
prepostos ou representantes, como previsto no art. 34 do CDC (BRASIL,
1990). Trata-se de regra de fundamental importância, pois se o preposto ou
representante praticar algum ato de oferta, esta vinculará o fornecedor como
se ele mesmo a tivesse feito (SOUZA; WERNER; NEVES, 2018).
Ademais, o CDC (BRASIL, 1990) traz algumas possibilidades ao consu-
midor, na hipótese de o fornecedor recusar-se a cumprir exatamente o que
está previsto na oferta, apresentação ou publicidade. Segundo o art. 35 do
CDC (BRASIL, 1990), o consumidor poderá, de maneira alternativa, isto é,
escolher uma dentre as seguintes opções: I. poderá exigir o estrito cumpri-
mento, de maneira forçada, da obrigação nos exatos termos da oferta,
apresentação ou propaganda; II. poderá aceitar um produto ou prestação de
serviço que seja equivalente; e III. poderá rescindir o contrato de consumo,
com direito a que lhe seja restituído eventual quantia antecipada, com atuali-
zação monetária e perdas e danos.
No mesmo sentido trabalhado quanto à oferta de produtos e serviços,
o CDC (BRASIL, 1990) regula especificamente a publicidade no mercado
de consumo, a qual deve se dar de maneira que o consumidor a identifique
como tal. O art. 6º, IV, do CDC (BRASIL, 1990) garante que o consumidor
tem o direito de ser protegido da publicidade enganosa e abusiva. A mesma
precaução da legislação consumerista é retomada no art. 37 (BRASIL, 1990),
no qual é apresentada, de maneira mais extensa, os conceitos de publicidade
enganosa e abusiva. Publicidade enganosa é:
[...] qualquer modalidade de informação ou comunicação
de caráter publicitário, inteira ou parcialmente falsa, ou,
por qualquer outro modo, mesmo por omissão, capaz de
induzir em erro o consumidor a respeito da natureza, carac-
terísticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem,
preço e quaisquer outros dados sobre produtos e serviços.
(BRASIL, 1990, art. 37, § 1° [s.p.])
Já publicidade abusiva é:
[...] a publicidade discriminatória de qualquer natureza, a
que incite à violência, explore o medo ou a superstição, se
aproveite da deficiência de julgamento e experiência da
criança, desrespeita valores ambientais, ou que seja capaz
155
de induzir o consumidor a se comportar de forma prejudi-
cial ou perigosa à sua saúde ou segurança. (BRASIL, 1990
art. 37, § 2° [s.p.])
Exemplificando
É enganosa uma propaganda de cigarros dizendo que o produto não
causa nenhum risco à saúde, visto que há inúmeras pesquisas que
apontam os danos causados em função do consumo. Por outro lado, é
abusiva uma propaganda de cigarros de chocolate na qual aparece uma
criança ostentando um em suas mãos – acaba por estimular, de modo
subliminar, que não há problemas em uma criança consumir cigarros,
ainda que de chocolate. Passa-se uma ideia, como suposto, inaceitável,
eis que a substância é proibida para menores.
Também existe a figura da publicidade enganosa em virtude de uma
omissão. Quando o fornecedor deixar de informar algum dado essencial do
produto ou do serviço, além de violar o dever de informação ao consumidor,
estará violando a disposição segundo a qual é vedada a publicidade enganosa.
Falar de menos é, assim, expressamente proibido, especialmente de elementos
essenciais do que está sendo oferecido. De igual modo, a responsabilidade de
demonstrar que a informação veiculada sobre algum produto ou serviço é
verdadeira e correta, é daquele que está patrocinando sua divulgação, à luz
do art. 38 do CDC (BRASIL, 1990).
Por fim, falemos de algumas espécies de contrato de consumo.
Diferente do modelo geral do direito civil comum, no qual há a previsão
de alguns contratos típicos, como a compra e venda, a doação, a locação etc.,
na legislação consumerista não há esse tipo de especificação. Tal se dá por
um motivo bastante óbvio. A incidência do CDC ocorre em função da quali-
dade que as partes ostentem numa dada relação. Se preenchidos os pressu-
postos para qualificar as partes, ora como fornecedor, ora como consumidor,
destinatário final do produto e marcado por certa vulnerabilidade, então
estaremos diante de um contrato sobre o qual recairá o conjunto de regras
e princípios que formam o estatuto de proteção das relações de consumo
(TARTUCE; NEVES, 2018).
No entanto, há no CDC (BRASIL, 1990) a previsão de um contrato
muito comum no dia a dia: o contrato de adesão. Previsto no art. 54 do CDC
(BRASIL, 1990), o contrato de adesão é aquele, como o próprio nome indica,
156
em que não houve discussão das cláusulas, sobretudo por parte do consu-
midor que, por conseguinte, meramente adere a ele (NUNES, 2019).
No contrato de adesão, as cláusulas ou foram aprovadas por alguma
autoridade competente (como pode acontecer em contratos bancários, onde
há cláusulas aprovadas pelo Banco Central) ou, como é mais comum, foram
estabelecidas de maneira unilateral pelo fornecedor.
Nesse caso, o consumidor não dispõe de plena autonomia da vontade
(liberdade contratual) para discutir ou modificar substancialmente o
conteúdo das cláusulas contratuais, que já vêm prontas. Em tais contratos,
porém, as cláusulas que porventura limitem direitos do consumidor deverão
ser redigidas de maneira destacada, permitindo sua imediata e facilitada
compreensão, bem como deverão constar no contrato de adesão apenas
cláusulas legíveis, escritas de maneira ostensiva, cujo tamanho da letra não
poderá ter fonte inferior a doze, tal como determinado pelos §§3º e 4º do art.
54 do CDC (BRASIL, 1990).
Em alguns tipos contratuais, ligados a certos produtos ou serviços ofere-
cidos no mercado, já foram consagrados como típicos contratos de consumo.
É o caso, por exemplo, dos contratos bancários. Ora, o próprio art. 3º, §2º
do CDC (BRASIL, 1990) indica que a prestação de serviços bancários confi-
gura relação de consumo. Então, contratos bancários de conta corrente,
poupança, investimentos, empréstimo e outros, estão abarcados pelo campo
de incidência das normas consumeristas (FILOMENO, 2018; NUNES, 2019).
Outro contrato bastante comum é o de arrendamento mercantil ou
leasing, que é operação por meio da qual o proprietário de um bem móvel
ou imóvel, denominado arrendador, cede a terceiro, denominado arrenda-
tário, o uso desse bem por um prazo determinado, mediante recebimento de
uma prestação em dinheiro. No final desse contrato, o arrendatário poderá
comprar o bem pelo valor então combinado, renovar o contrato por novo
período ou devolver o bem ao arrendador.
É uma espécie de negócio jurídico (contrato) que envolve locação de
coisas e financiamento, sendo que esta acaba predominando. Com efeito,
essa operação está absolutamente abarcada pelo CDC (BRASIL, 1990),
sobretudo porque, na esmagadora maioria das vezes, os contratos de leasing,
como mencionado, são de adesão, o consumidor não assiste nenhum direito
de discussão das cláusulas mais importantes (TARTUCE; NEVES, 2018).
Por fim, vale comentar sobre o contrato de seguro. O seguro nada mais é
do que uma maneira de garantir que, contra eventualidades, acidentes, haja
uma espécie de proteção. É tipo de contrato de busca garantir segurança. O
Código Civil, conceitua o contrato de seguro no art. 757: “Pelo contrato de
157
seguro, o segurador se obriga, mediante o pagamento do prêmio, a garantir
interesse legítimo do segurado, relativo a pessoa ou coisa, contra riscos prede-
terminados” (BRASIL, 2002, [s.p.]). Uma vez que se verifique no mundo
dos fatos a ocorrência de uma causa a deflagrar o acionamento do seguro, a
seguradora não poderá se furtar ao dever de pagar o prêmio. Como, no geral,
se trata de contratos de adesão, porque as seguradoras elaboram complexo
cálculo de risco quanto à oferta ou não de seguro num caso determinado,
ao consumidor resta apenas a aderência. Está, pois, em situação de vulnera-
bilidade, merecendo a proteção da legislação consumerista correspondente
(BOLZAN DE ALMEIDA, 2019).
Reflita
Quais outros tipos de contrato poderiam ser enquadrados como de
consumo, isto é, tutelados pelas disposições da legislação consumerista?
Com isso, caro aluno, chegamos ao fim desta seção sobre direito do
consumidor. Ainda há o que estudarmos. Então, vamos adiante!
Sem medo de errar
Depois de termos estudado os elementos iniciais para a caracterização da
relação de consumo, você já deve estar se lembrando da situação-problema
proposta no início desta seção, não é mesmo? É bem possível que até mesmo
já tenha alcançado alguns horizontes de respostas para a incúria criada.
Então, vamos nos lembrar do que se tratava?
Você foi consultado pelos seus sócios da loja de suplementos alimentares
para, de fato, propor uma solução para o caso apresentado.
Há cerca de um mês a loja veiculou em diversos meios de comunicação
que aconteceria uma promoção especial, que consistiria numa oferta sobre
determinados produtos, que poderiam ser adquiridos com desconto, caso
houvesse a aquisição em conjunto.
Os clientes que adquirissem dois potes de proteína, receberiam um terceiro,
como uma espécie de brinde. A unidade do pote de proteína, da marca XYZ, é
usualmente vendida na sua loja pelo valor de R$ 100,00 (cem reais).
Ocorre que, por um erro no momento da divulgação da oferta, veicu-
lou-se um preço diferente do referido pote de proteína.
Por um equívoco de um dos seus sócios, que ficou responsável pela oferta,
ao invés de constar o valor adequado do pote de proteína, ou seja, R$ 100,00
158
(cem reais), na publicidade fez constar o valor de R$ 40,00 (quarenta reais)
pelo mesmo produto.
A partir disso, vários clientes apareceram na loja querendo comprar não
apenas um pote de proteína da marca XYZ, porém dois, para que ganhassem
mais um, conforme anunciado.
No momento em que vários clientes estavam na loja, um funcionário
alertou que o preço divulgado estava errado e que eles deveriam pagar o valor
real, ou seja R$ 100,00 (cem reais), inclusive para fazerem parte da promoção
anunciada, quanto ao terceiro pote grátis.
Imediatamente, os clientes ficaram revoltados e exigiram o cumprimento
da oferta anunciada.
Dessa forma, seus sócios foram até você para que, na qualidade de conhe-
cedor da legislação consumerista, proponha uma solução para o problema.
Qual é o correto a ser feito neste caso?
Diante desta situação, você já deve ter se lembrado que a oferta vincula o
fornecedor do produto, à luz do CDC (BRASIL, 1990) e que o fato de alterar,
no momento da compra, isto é, da contratação em si, o valor do produto,
constitui em prática igualmente vedada, eis que poderia configurar propa-
ganda enganosa.
Ademais, diante de um quadro desse tipo, a primeira ação é a de retirar as
propagandas equivocadamente redigidas de circulação.
Porém, para aqueles consumidores que se fizerem presentes na loja, a fim
de adquirirem os potes de proteína pelo preço de R$ 40,00 (quarenta reais),
eles poderão obrigar a loja a realizar a venda nesses termos, sob pena de se
judicializar a questão e envolver custos adicionais. Trata-se de um erro que
pode causar um grave impacto econômico no faturamento da empresa, mas,
infelizmente, deve-se cumprir, no rigor do dever de boa-fé, aquilo que foi
oferecido ao mercado de consumo.
Caso os clientes, consumidores, exijam o cumprimento, nada poderá ser
feito nesse sentido, mas você poderá negociar diretamente com eles para que
optem por levar produtos semelhantes, que mais se aproximariam do preço
equivocado. Se tiver acontecido alguma antecipação de valores, estes deverão
ser restituídos aos consumidores, com correção monetária e eventual
apuração de perdas e danos. Todas essas alternativas, na verdade, partem
do consumidor, porque a legislação lhes garante a escolha. Nada obsta, por
outro lado, que se proceda a uma resolução negociada, oportunidade na qual,
como medida de segurança jurídica, é recomendado redigir um contrato ou
159
termo, ainda que simplificado, que contenha as condições do eventualmente
acordado.
A lição que fica, com efeito, é quanto à importância e seriedade com se
deve tratar o tema da publicidade em matéria de consumo, dado que as alter-
nativas, via de regra, pertencem mais ao campo de escolha do consumidor
do que dos fornecedores, dada, claro, a relação de consumo na qual há presu-
mida vulnerabilidade daquele.
Faça valer a pena
1. A relação de consumo só se configura, quanto ao elemento subjetivo, se
num dado caso concreto estiverem presentes um consumidor e um forne-
cedor. Também é necessário o elemento objetivo, com a presença de um
produto ou um serviço.
Nesse contexto, classifique as afirmativas a seguir em (V) verdadeiras ou (F) falsas.
( ) Os fornecedores intermediários, intervenientes, distribuidores e o comer-
ciante final são todos, à luz do CDC, fornecedores.
( ) O objeto da relação de consumo consiste num produto, que poderá ser
qualquer bem, móvel ou imóvel, material ou imaterial.
( ) Um serviço que consiste numa atividade remunerada que é fornecida no
mercado é um objeto de relação de consumo.
( ) As atividades de natureza bancária, financeira, de crédito e securitária
não representam uma relação de consumo.
Assinale a seguir a alternativa que apresenta a sequência correta de classifi-
cação, de cima para baixo:
a. V – F – F – V.
b. F – V – V – V.
c. V – V – V – F.
d. F – V – V – F.
e. V – V – F – F.
2. A publicidade no Código de Defesa do Consumidor obedece ao princípio
da identificação, segundo o qual esta “deve ser veiculada de tal forma que o
consumidor, fácil e imediatamente, a identifique como tal” (art. 36 do CDC,
BRASIL, 1990, [s.p.]). À vista disso, ferem o princípio citado aquelas propa-
gandas enganosas e abusivas.
160
Considerando as informações apresentadas, analise as afirmativas a seguir: a. Uma pessoa jurídica somente pode configurar como consumidora
na hipótese de empregar o produto ou serviço adquirido em seus
I. Publicidade enganosa é qualquer modalidade de informação ou
próprios processos produtivos.
comunicação de caráter publicitário, inteira ou parcialmente falsa.
b. De acordo com o Direito do Consumidor, uma pessoa jurídica que
II. A publicidade enganosa, mesmo por omissão, não é capaz de induzir
adquira produto ou serviço não preenche o requisito da vulnerabili-
em erro o consumidor a respeito da natureza, das características, da
dade, sobretudo na situação narrada.
qualidade, da quantidade, das propriedades, da origem, do preço e de
quaisquer outros dados sobre produtos e serviços. c. Há relação de consumo apenas no que se refere à gestão dos meios de
pagamento, mas não em relação à segurança das operações.
III. A publicidade abusiva é a discriminatória de qualquer natureza,
aquela que incite à violência, que explore o medo ou a superstição, d. A empresa Facilite Plus agiu corretamente, à medida que é direito que
que se aproveite da deficiência de julgamento e experiência da criança. lhe assiste a retenção dos valores oriundos de transação a partir de
cartão clonado.
IV. A publicidade abusiva desrespeita valor que seja capaz de induzir o
consumidor a se comportar de forma prejudicial ou perigosa à sua e. Trata-se de caso de relação de consumo, no qual a vulnerabilidade da
saúde ou segurança. No entanto, não desrespeita valores ambientais. empresa ZZZ resta configurada, bem como sua posição de consumi-
dora e destinatária final dos serviços.
Considerando o contexto apresentado, é correto o que se afirma em:
a. I e II, apenas.
b. I e III, apenas.
c. II e III, apenas.
d. II, III e IV, apenas.
e. I, II, III e IV.

3. A empresa ZZZ, que comercializa aparelhos de ar condicionado, contratou

serviços de gestão de meios de pagamento da empresa Facilite Plus, para que
esta cuide da totalidade dos recebimentos que perfaz em sua loja, com a
guarda dos recursos financeiros, a partir das vendas a debito e a crédito, bem
como realize a conferência da segurança das operações e posteriormente
perfaça o repasse mensal do respectivo montante. Em determinada situação,
a empresa Facilite Plus aprovou uma transação feita por cartão de crédito
clonado, conforme foi constatado por uma perícia independente contratada.
A empresa ZZZ deseja ingressar com ação judicial contra a empresa Facilite
Plus, pleiteando a devolução dos valores que recebeu e não lhe repassou,
pois cancelou a operação quando notificada da clonagem do cartão, embora,
quando já autorizada a venda, a empresa ZZZ já havia procedido a entrega
das respectivas mercadorias.
Sobre a situação narrada, assinale a alternativa correta:

161 162
Seção 2
Práticas abusivas e extinção do contrato de
consumo
Diálogo aberto
A partir de agora damos início a mais uma seção dos nossos estudos sobre
o direito e a legislação do consumidor. Essa temática é da mais alta relevância
e trata da legalidade das práticas do mercado de consumo, sobretudo no
campo da formação contratual e no seu encerramento. Há, de certo, algumas
balizas que precisam ser respeitadas como condição para que a relação de
consumo não seja desproporcional e se garantam os direitos básicos do
consumidor.
Assim, nessa oportunidade nos concentraremos no estudo das práticas
abusivas no contrato de consumo, sabendo identificá-las e conhecendo os
critérios legais que norteiam a avaliação acerca da abusividade ou não nas
variadas situações do cotidiano.
No contexto desta seção também abordaremos a questão do banco de
dados e do cadastro do consumidor, buscando revelar as regras da legislação
e a finalidade desses sistemas de informação.
Por fim, trataremos da extinção do contrato de consumo e vamos compre-
ender os motivos que autorizam, de modo consensual ou não, o término da
relação consumerista.
Nesse sentido, imagine que você foi procurado, na qualidade de consultor,
por uma empresa para revisar um contrato de adesão então elaborado.
Trata-se de uma empresa de concessão de crédito. No contrato, há
previsão de inúmeras cláusulas, sendo que algumas chamaram a sua atenção.
Está previsto que em caso de qualquer dano sofrido pelo consumidor, a
responsabilidade por parte do fornecedor estará limitada à terça parte do
conteúdo econômico respectivo.
Além disso, está previsto que se eventual questão for levada ao judiciário,
a inversão do ônus da prova em favor do consumidor é proibida, devendo
este, sempre, provar a existência de algum dano.
Há, ainda, cláusulas que possibilitam a modificação unilateral do percen-
tual dos juros aplicados na concessão dos créditos, que variará conforme a
inflação. Por fim, há outra cláusula que obriga o consumidor a ressarcir ao
fornecedor os custos da sua própria cobrança, sem que haja contrapartida.
163
Considerando que você foi contratado para sugerir a alteração ou não das
cláusulas destacadas,
segundo as disposições da legislação consumerista, elabore um parecer
técnico a este respeito, justificando seus comentários.
Note que para isso é preciso que você conheça uma série de elementos
que lhe darão subsídios para compreender o alcance ou não das cláusulas
inseridas em contratos de consumo, sobretudo para efeito de saber se há abusi-
vidade ou se é caso de exercício regular de direito, no âmbito consumerista.
Então, vamos lá!
Não pode faltar
Comecemos a falar sobre as chamadas cláusulas abusivas em contratos
de consumo. Inicialmente, cabe elucidar que, em geral, as cláusulas abusivas
têm o intuito de estabelecer uma relação desigual de vantagens e desvanta-
gens entre as partes envolvidas na relação consumerista. As situações que
caracterizam a abusividade têm previsão, de forma exemplificativa, no art.
51 da Lei nº 8.078/90 (Código de Defesa do Consumidor), ou seja, outras
hipóteses, além das estabelecidas em tal dispositivo, dão ensejo à abusivi-
dade, já que a redação da lei assinala que “são nulas de pleno direito, entre
outras, as cláusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e
serviços [...]” (BRASIL, 1990, [s.p.]). Logo, no caso concreto, as hipóteses
definidas servirão como nortes iniciais, mas não se exaurem apenas na lei,
pois dependem das circunstâncias concretas.
A ilicitude das cláusulas tem como fundamento um abuso de direito
contratual (TARTUCE; NEVES, 2018). Como efeito, dado que o legislador
se preocupou em proteger a parte mais vulnerável da relação de consumo,
são nulas de pleno direito e podem, ainda, dar ensejo ao dever de reparar,
nas hipóteses em que houver dano, demonstrando os primeiros resquícios
da ideia de responsabilidade civil do fornecedor do respectivo produto ou
serviço – tema que analisaremos em outra oportunidade.
Assimile
As hipóteses legais de abusividade das cláusulas em contratos de
consumo não são taxativas, isto é, não se esgotam nas previsões legais.
A abusividade ou não de uma cláusula inserta em contrato de consumo,
notadamente em contratos de adesão, será analisada caso a caso, pois
são inúmeras as condições fáticas, de natureza social e econômica, que
164
 podem suscitar a revisão de uma disposição contratual, sobretudo para
se reequilibrar a relação jurídico-consumerista.
Feitas essas considerações iniciais acerca da temática, trataremos, sucinta-
mente, das hipóteses exemplificativas previstas no art. 51 do CDC (BRASIL, 1990).
São nulas de pleno direito as cláusulas que impossibilitem, exonerem ou
atenuem a responsabilidade do fornecedor por vícios de qualquer natureza
dos produtos e serviços ou impliquem renúncia ou disposição de direitos, ou
seja, não têm validade as cláusulas tendentes a diminuir ou excluir o dever
de o fornecedor responder por eventuais problemas em seus produtos ou na
prestação de serviços. Tal disposição encontra respaldo legal no art. 51, I, do
CDC (BRASIL, 1990).
Igualmente, conforme previsão do art. 51, II, do CDC (BRASIL, 1990),
são nulas as cláusulas que subtraiam ao consumidor a opção de reembolso da
quantia já paga, que funciona como verdadeiro instrumento de vedação ao
enriquecimento ilícito, ou seja, aquele que sem justa causa, à custa de outro
indivíduo, aufere determinada vantagem. Ainda, são abusivas as cláusulas
que transmitam responsabilidades a terceiros, conforme previsto no art. 51,
III, do CDC (BRASIL, 1990).
Precipuamente, são abusivas, de acordo com art. 51, IV, do CDC (BRASIL,
1990), as cláusulas que estabeleçam obrigações consideradas iníquas,
abusivas, isto é, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada ou
que sejam incompatíveis com a boa-fé ou a equidade. Trata-se do exemplo
mais amplo, tendo em vista que são vastas as situações passíveis de abuso em
detrimento do consumidor. Como parâmetro para caracterizar uma cláusula
que posicione o consumidor em uma situação de desvantagem exagerada, o
próprio dispositivo define como aquelas que ofendem os princípios funda-
mentais do sistema jurídico a que pertence, restringem direitos ou obriga-
ções fundamentais inerentes à natureza do contrato, de tal modo a ameaçar
seu objeto ou equilíbrio contratual, que se mostram excessivamente onerosas
para o consumidor, considerando-se a natureza e o conteúdo do contrato, o
interesse das partes e outras circunstâncias peculiares ao caso.
Ainda, são consideradas abusivas, nos termos art. 51, VI, do CDC
(BRASIL, 1990), as cláusulas que estabeleçam inversão do ônus da prova
em prejuízo do consumidor. Como regra geral, cabe ao autor provar os fatos
constitutivos de seu direito e ao réu provar os fatos modificativos, extintivos
e impeditivos do direito alegado pelo autor, em eventual processo judicial.
Todavia, no caso das relações de consumo, se restar demonstrada a verossimi-
lhança das alegações, ou seja, se houver um juízo de probabilidade tendente
165
a concluir que tais alegações são inequívocas ou que há hipossuficiência do
consumidor, isto é, se este se encontrar em uma situação de impotência ou de
inferioridade em relação ao fornecedor, poderá haver a inversão do encargo
de produção da prova em favor do consumidor.
Ademais, em observância à redação do art. 51, VII, do CDC (BRASIL,
1990), são nulas as cláusulas que determinem a utilização compulsória de
arbitragem. A arbitragem pode ser caracterizada como um meio alternativo de
solução de conflitos no qual as partes envolvidas estabelecem que um terceiro
resolverá eventuais lides, ou seja, não haverá interferência do poder judiciário.
Também são abusivas, em conformidade com o art. 51, VIII, do CDC
(BRASIL, 1990), as cláusulas que imponham representante para concluir ou
realizar outro negócio jurídico pelo consumidor, ou seja, não é válida dispo-
sição que afaste uma pessoa do exercício efetivo de seus direitos.
São igualmente abusivas, na redação do art. 51, IX, do CDC (BRASIL,
1990), as cláusulas que deixem ao fornecedor a opção de concluir ou não
o contrato embora obriguem o consumidor a seu cumprimento. Ou seja, é
evidente a falta de equivalência, deixando a conclusão do negócio jurídico à
mercê do fornecedor.
Além disso, são caracterizadas, consoante art. 51, X, do CDC (BRASIL,
1990), como abusivas, as cláusulas que permitam ao fornecedor, direta ou
indiretamente, impor variação do preço de maneira unilateral. Dado que,
como exposto anteriormente, a vedação à abusividade das cláusulas tem
como fundamento impedir o enriquecimento ilícito, isto é, à custa de outrem;
tal impedimento tem o objetivo de conservar o negócio jurídico de forma
equivalente e justa para ambas as partes envolvidas.
Exemplificando
Uma instituição de ensino não pode, sem justificativa plausível,
aumentar deliberadamente mensalidade a princípio contratada, com o
mero objetivo de enriquecimento.
Ainda, há evidente abusividade, conforme disposto no art. 51, XI, do
CDC (BRASIL, 1990), nas cláusulas que autorizem o fornecedor a cancelar
o contrato unilateralmente, sem que igual direito seja conferido ao consu-
midor. Dado que o regramento voltando às relações consumeristas tem o
intuito de promover a equiparação do consumidor, hipossuficiente, ao forne-
cedor, superiormente posicionado em virtude do conhecimento técnico e do
aspecto econômico, tal cláusula tem o intuito de preservar a equidade, bem
como a boa-fé objetiva, princípio que deve nortear os negócios jurídicos,
sobretudo os contratos voltados às relações de consumo (NUNES, 2019).
166
 Exemplificando
Em contratos de longa duração, como os contratos de seguro ou plano
de saúde, é abusiva a cláusula que confira apenas ao fornecedor a possi-
bilidade de rescindir o respectivo contrato.
Saliente-se, ainda, que são dotadas de abusividade, nos termos do art. 51,
XII, do CDC (BRASIL, 1990), as disposições que obrigam o consumidor a
ressarcir os custos de cobrança de sua obrigação, sem que igual direito lhe
seja conferido contra o fornecedor. Isto implica dizer que o conteúdo de tais
cláusulas não é vedado, desde que o mesmo seja imposto à parte contrária.
Ademais, são nulas de pleno direito, dada a redação do art. 51, XIII, do
CDC (BRASIL, 1990), as cláusulas que autorizem o fornecedor a modificar
unilateralmente o conteúdo ou a qualidade do contrato, após sua celebração.
Tal disposição implica afirmar que, após convencionados pelas partes os
ônus e bônus recíprocos da relação contratual, não cabe ao fornecedor, sem
a devida anuência do consumidor, isto é, sem seu consentimento, alterar o
objeto ou qualidade do que anteriormente foi acertado.
Exemplificando
É abusiva a cláusula que permite a alteração unilateral de contrato de
plano de telefonia móvel, sem expressa anuência do consumidor.
Dada a preocupação cada vez maior com as questões ambientais, são
igualmente abusivas, segundo o art. 51, XVI, do CDC (BRASIL, 1990), as
disposições que infrinjam ou possibilitem a violação de normas ambientais.
Logo, sendo o meio ambiente um bem de uso comum do povo e essencial
à sadia qualidade de vida e sendo o meio ambiente ecologicamente equili-
brado um direito de todos, quaisquer cláusulas que causem danos ao meio
ambiente são consideradas nulas.
A fim de expandir ainda mais a proteção do consumidor, são abusivas,
conforme art. 51, XV, do CDC (BRASIL, 1990), as cláusulas que estejam
em desacordo com o sistema de proteção ao consumidor, ou seja, qualquer
disposição cujo conteúdo seja divergente da legislação consumerista é consi-
derada nula.
Por fim, nos termos do art. 51, XVI, do CDC (BRASIL, 1990), são carac-
terizadas como abusivas as cláusulas que possibilitem a renúncia do direito
de indenização por benfeitorias necessárias, que são os bens acessórios que
visam a melhorar ou acrescer o objeto principal. Tal previsão tem o propósito
de tutelar a boa-fé do consumidor.
167
Reflita
Você seria capaz de imaginar outros exemplos de cláusulas que podem
ser consideradas abusivas à luz do necessário equilíbrio que deve haver
na relação de consumo?
Feitas as considerações acerca das circunstâncias que ensejam abusi-
vidade previstas pelo legislador, a partir de agora, aprofundaremos nosso
conhecimento a respeito do acervo de informações coletadas dos consumi-
dores, seu cadastro e que compõem o banco de dados.
Antes de adentrarmos propriamente no conteúdo, cumpre estabelecer
algumas distinções entre banco de dados e cadastro do consumidor, segundo
alguns critérios (TARTUCE; NEVES, 2018). Nesse sentido, no que diz
respeito à maneira pela qual os dados são coletados, no caso do banco de
dados, a arrecadação ocorre de forma aleatória, ou seja, não há um interesse
específico. A coleta tem um único objetivo: arrecadar o máximo de informa-
ções possíveis. No cadastro dos consumidores, por sua vez, ao contrário, há
uma relação jurídica entre o coletor e o fornecedor de tais informações; há,
aí, um interesse.
No que tange à organização das informações, no banco de dados, visto
que elas não serão imediatamente utilizadas, o armazenamento é feito em
momento posterior, considerado oportuno. No cadastro de consumidores,
por seu turno, os dados são instantaneamente organizados.
A respeito da duração do armazenamento e da divulgação, na hipótese do
banco de dados, as informações coletadas serão mantidas o máximo de tempo
possível, dada a característica da aleatoriedade. No cadastro de consumidores,
tendo em vista a natureza específica da coleta, o interesse específico do forne-
cedor, via de regra, as informações não são mantidas no decorrer do tempo.
Acerca de requerimento de obtenção das informações, este não é obser-
vado no banco de dados, visto que, geralmente, o consumidor não tem
conhecimento da coleta de tais dados. Circunstância diferente do cadastro do
consumidor, hipótese na qual, dado o interesse específico, há consentimento
e, em algumas situações, até mesmo pedido para aquisição das informações.
No tocante à extensão dos dados disponíveis a terceiros, em virtude da
imprevisibilidade do banco de dados, as informações são objetivas, impar-
ciais. No cadastro de consumidores, todavia, visto que a coleta tem um
objetivo específico, pode haver uma espécie de julgamento a respeito das
condições do consumidor, como sua situação financeira para fins de aferição
de sua capacidade de endividamento (TARTUCE; NEVES, 2018).
168
 Especificamente em relação aos dados obtidos, note-se que no banco de
dados tal obtenção é seu objetivo e sua razão de ser. No cadastro de consu-
midores, as informações são utilizadas com o objetivo de controlar possí-
veis negócios jurídicos a serem realizados, ou seja, a utilização é secundária,
suplementar.
Em particular, cumpre ressaltar o alcance da divulgação das informações.
No banco de dados, as informações são difundidas aos consumidores interes-
sados em conhecer seus próprios dados ou sobre a existência de reclamações
contra fornecedores de produtos e serviços. No cadastro de consumidores,
observado o interesse particular, a disseminação ocorre internamente, entre
instituições (financeiras ou que estejam oferecendo crédito, por exemplo),
sempre no interesse do consumidor. Até mesmo porque a divulgação pública
de dados privados é proibida, sobretudo pelo que dispõe a Lei n° 13.709/2018
– Lei Geral de Proteção de Dados Pessoais (BRASIL, 2018).
Assim, o cadastro de consumidores é arquivo que se constitui pelo forne-
cimento de informações pelo próprio cliente em diversas situações, como
na abertura de conta em banco, abertura de crediário, dentre outras. Já o
banco de dados é voltado ao mercado em geral e as informações são colhidas
independentemente da vontade do consumidor, embora não possam ser
difundidas deliberadamente, como comentado.
Nesse sentido, o Código de Defesa do Consumidor (BRASIL, 1990) prevê
um regramento específico acerca da coleta e do arquivamento de dados, estabe-
lecendo, assim, nos arts. 43 a 45 que os consumidores terão acesso às suas infor-
mações arquivadas em cadastros, fichas, além de registros e dados pessoais e
de consumo. Ainda, é assegurado ao consumidor o direito de retificar dados
incorretos, retirar informações negativas após o decurso do prazo de 5 (cinco)
anos, bem como a comunicação, por escrito, de abertura de cadastro, ficha ou
registro cadastral, com dados pessoais ou de consumo, quando não requerida.
Note-se que, em caso de negativa de acesso a informações, é cabível uma ação
específica, denominada Habeas Data (que serve basicamente para acessar as
informações e, caso necessário, retificá-las). Ressalte-se, ainda, que na hipótese
de adimplemento de dívida do consumidor com o nome negativado, a retifi-
cação deve ser imediata (ALMEIDA, 2015).
Há empresas específicas responsáveis pela coleta de informações do
consumidor, como por exemplo, o Serviço de Proteção ao Consumidor
(SPC), Serasa, dentre outros. Tais empresas, segundo o art. 43, § 4º, do CDC
(BRASIL, 1990), são consideradas entidades de caráter público, logo, devem
prestar a informações pertencentes ao consumidor, quando por ele solicitada
(THEODORO JÚNIOR, 2017).
169
Elucidadas as questões relativas às cláusulas abusivas, aquelas nas quais
o fornecedor é colocado em situação de vantagem em detrimento do consu-
midor, em que há manifesta desproporcionalidade na relação consumerista,
bem como estudados os pontos relativos ao acervo de informações do consu-
midor caracterizado como banco de dados e cadastro dos consumidores, daqui
em diante trataremos da extinção do contrato oriundo da relação de consumo,
dado que, muitas vezes o consumidor encontra certa dificuldade e resistência
do fornecedor para pôr termo ao negócio jurídico, ou seja, em que pese o
regramento estabelecido com o intuito de impedir os empecilhos colocados
ao consumidor, o mesmo ainda encontra inúmeras dificuldades na rescisão.
A fim de compreendermos com maior profundidade cumpre, primei-
ramente, definir alguns aspectos relacionados aos contratos, em geral.
Contratos podem ser caracterizados como uma das fontes de obrigações de
fazer ou não alguma coisa (TARTUCE; NEVES, 2018). Ainda, são conhe-
cidos como uma espécie de negócio jurídico que se aperfeiçoam por uma
composição de interesses das partes contratantes e têm como fundamento a
manifestação de vontade, ou seja, resulta de consenso mútuo (KOURI, 2013).
Assim, trata-se de um acordo de vontades, bilateral ou plurilateral, isto é, se
perfaz pela manifestação de vontade de duas ou mais partes que assumem
entre si obrigações recíprocas, na conformidade da lei e com a finalidade
de adquirir, resguardar, transferir, conservar, modificar ou extinguir direito
(TARTUCE; NEVES, 2018; BOLZAN DE ALMEIDA, 2019).
Tais acordos estão condicionados a alguns aspectos. Ou seja, além da
licitude do objeto, o acordo entre as partes deve estar em conformidade com
a lei, a moral e os bons costumes, devendo, ainda, haver a capacidade dos
contratantes, aptidão específica para contratar, e consentimento. Ainda, são
regidos por alguns princípios indispensáveis, como a autonomia da vontade,
boa-fé e probidade (que implica no dever de as partes agirem de forma
correta, ética e honesta), obrigatoriedade da proposta e vedação à onerosi-
dade excessiva (SOUZA; WERNER; NEVES, 2018).
Dentre as diversas espécies de contratos, encontramos o contrato de
venda, que se perfaz pela manifestação de vontade de duas partes, ou seja,
é bilateral, pelo qual uma das partes (vendedor) se obriga a transferir o
domínio de uma coisa a outra parte (comprador) mediante contraprestação
de certo preço em dinheiro, isto é, há transferência de domínio (da posse da
coisa, do bem).
Em geral, os contratos se extinguem pelo adimplemento da obrigação,
ou seja, pelo seu cumprimento. Entretanto, em algumas situações, o contrato
pode ser extinto por causas anteriores ou contemporâneas à sua formação,
como no caso de invalidação do negócio jurídico. Especialmente no estudo
170
das relações de consumo, nos interessa minuciosamente analisar a extinção
do contrato decorrente do direito de arrependimento, sendo esta uma causa
contemporânea ao contrato e que confere às partes a possibilidade de terminar
unilateralmente com o contrato dentro do prazo convencionado ou antes de
sua execução, pois o cumprimento da obrigação caracteriza renúncia a este
direito. A outra parte não poderá se opor, uma vez que admitiu a cláusula
que previa o direito de arrependimento (NUNES, 2019). É o que observamos
na possibilidade de o consumidor desistir do contrato no prazo de 7 (sete)
dias, contados da assinatura ou do recebimento do produto ou serviço, na
hipótese de a contratação ter ocorrido fora do estabelecimento comercial,
sobretudo por telefone ou em domicílio, conforme previsto no art. 49, do
CDC (BRASIL, 1990).
Ademais, poderá haver a revisão do contrato pela ocorrência de fato
superveniente, ou seja, por algum motivo que aconteceu depois da celebração
do contrato. Assim, conforme previsão do art. 6º do CDC (BRASIL, 1990),
verificado que a cláusula contratual estabelece prestação desproporcional ou
em virtude de fatos ocorridos depois que o contrato for firmado, tais presta-
ções serão consideradas excessivamente onerosas, autorizando a revisão do
contrato ou mesmo o seu encerramento (FILOMENO, 2018).
Ainda, poderá ocorrer a rescisão do contrato por onerosidade excessiva
diante da ocorrência de fato extraordinário, alheio à vontade das partes, que
promova um desequilíbrio contratual; neste caso, o consumidor também
poderá solicitar a extinção do contrato (NUNES, 2019).
Com isso, chegamos ao final de mais uma seção. Há ainda conhecimento
a ser produzido. Então, vamos em frente!
Sem medo de errar
Você foi procurado, na qualidade de consultor, por uma empresa com a
finalidade de revisar um contrato de adesão então elaborado. Considerando
que a empresa tem como objeto social a concessão de crédito, ela submeteu
a sua análise o contrato de adesão que havia redigido, para que você proce-
desse à revisão e eventual sugestão de ajustes.
Ao analisar o conteúdo do contrato, você identificou, de pronto, algumas
cláusulas potencialmente problemáticas.
O contrato prevê que em caso de qualquer dano sofrido pelo consumidor,
a responsabilidade por parte do fornecedor estaria limitada à terça parte do
respectivo conteúdo econômico, isto é, sem previsão de responsabilidade
integral.
171
Também consta a proibição de inversão do ônus da prova em favor do
consumidor, caso este ingressasse com ação judicial contra a empresa.
Ademais, há cláusula que possibilita a modificação unilateral do percen-
tual dos juros aplicados na concessão dos créditos, que, assim, deveriam
variar, a critério da empresa, com base na inflação.
Por fim, está prevista outra cláusula que obriga o consumidor a ressarcir
à empresa os custos provenientes da sua própria cobrança, sem qualquer
contrapartida.
Considerando essas cláusulas, você já deve ter percebido o quanto elas
parecem, no mínimo estranhas, sobretudo depois que estudamos a neces-
sidade de equilíbrio nos contratos de consumo. E é justamente por isso que
a legislação consumerista prevê uma série de direitos e garantias aos consu-
midores, para que eles não sejam prejudicados pela natural vulnerabilidade
que decorre, via de regra, deste tipo de relação. Depois que estudamos as
chamadas cláusulas abusivas nos contratos de consumo, à luz do art. 51 do
CDC (BRASIL, 1988), você já tem condições de entender que as cláusulas
inseridas no contrato pela empresa que lhe contratou certamente violam
importantes disposições legais.
Veja, por exemplo, a cláusula segundo a qual eventuais danos sofridos
pelo consumidor seriam suportados pela empresa fornecedora até a terça
parte do valor do conteúdo econômico respectivo. Ora, trata-se de imposição
abusiva, porque não se pode prever a natureza, extensão ou mesmo o valor
de eventual prejuízo que o consumidor venha a ter em função do contrato de
consumo firmado. Dessa maneira essa é uma cláusula nula de pleno direito,
porque estabelece forma de limitação de responsabilidade por vícios de
qualquer natureza dos produtos ou serviços, com base no disposto no art.
51, I, do CDC (BRASIL, 1990). Não seria possível uma limitação abstrata de
responsabilidade, pois, ainda que fosse o caso de haver equacionamento de
responsabilidade, este somente ocorreria em processo judicial.
Também, o contrato proíbe a inversão do ônus da prova, o que é expres-
samente vedado tanto pelo art. 6º, quanto pelo art. 51, VI, ambos do CDC
(BRASIL, 1990). A inversão, como possibilidade, é direito do consumidor em
processo judicial. Não pode haver cláusula que limite tal direito, tampouco
que imponha dever probatório exclusivamente à parte hipossuficiente.
Depois, a cláusula que autoriza a modificação unilateral do percentual
dos juros aplicados na concessão dos créditos encontra barreira no art. 51,
X e XIII, do CDC (BRASIL, 1990), ainda que se trate, no caso, de contrato
de adesão. Isso se dá porque deve haver previsão por parte do consumidor
quanto ao impacto financeiro que irá suportar, até mesmo em respeito à
172
boa-fé e ao dever de informar. A variação do preço, de modo unilateral, de a. V – V – F – F – V.
que não depende nenhum ato de concordância pelo consumidor, afronta os
direitos básicos deste, sendo, portanto, nula. b. F – F – F – V – V.
Por último, a cláusula de ressarcimento à empresa dos custos de cobrança c. V – V – F – V – F.
de dívida do consumidor, sem estabelecimento de contrapartida, viola a
d. V – F – V – V – F.
proibição encartada no art. 51, XII, do CDC (BRASIL, 1990), sobretudo
por impor condição deveras custosa, sem razão, uma vez que os custos de e. F – V – V – F – F.
cobrança correspondem à própria atividade da empresa. Inexistindo forma
de contrapartida, a cláusula não se revela adequada. 2. O direito de extinguir o contrato de consumo ou mesmo o de revisá-lo
em situações excepcionais é basilar, à luz da legislação consumerista, visto
Em suma, as cláusulas que lhe foram submetidas à apreciação precisam ser
que se privilegia o equilíbrio contratual, notadamente na dimensão econô-
revisadas ou excluídas para se garantir o maior equilíbrio contratual possível.
mico-financeira. Sobre tal assunto, a revisão também ocorre para efeito de
anular cláusulas consideradas abusivas, sobretudo em contratos de adesão.
Faça valer a pena
Sobre os contratos de adesão, assinale a alternativa correta:
1. As cláusulas abusivas têm o intuito de estabelecer uma relação desigual de a. Não há possibilidade de revisar um contrato de adesão.
vantagens e desvantagens entre as partes envolvidas na relação consumerista.
b. A possibilidade de revisão de um contrato de adesão limita-se apenas
As situações que caracterizam a abusividade têm previsão, de forma exempli-
à onerosidade excessiva.
ficativa, no art. 51 da Lei nº 8.078/90 do Código de Defesa do Consumidor.
c. É possível e legal que contrato de adesão preveja a inversão do ônus da
Tomando como referência as cláusulas abusivas, classifique as afirmativas a
prova em eventual processo judicial, em detrimento do consumidor.
seguir em (V) verdadeiras ou (F) falsas.
d. É possível e legal que contrato de adesão preveja que consumidor
( ) São nulas de pleno direito as cláusulas que impossibilitem, exonerem ou
arcará com os custos da cobrança da sua dívida, desde que haja
atenuem a responsabilidade do fornecedor por vícios de qualquer natureza
contraprestação idônea e equivalente.
dos produtos e serviços ou impliquem renúncia ou disposição de direitos.
e. Os contratos de adesão são regidos pelo Código Civil brasileiro,
( ) As cláusulas que autorizem o fornecedor a cancelar o contrato unilate-
não se aplicando a eles as disposições que vedam cláusulas abusivas
ralmente, sem que igual direito seja conferido ao consumidor, não são consi-
constantes do Código de Defesa do Consumidor.
deradas abusivas.
( ) As cláusulas que subtraiam ao consumidor a opção de reembolso da 3. Em geral, os contratos se extinguem pelo adimplemento da obrigação,
quantia já paga, que funciona como verdadeiro instrumento de vedação ao ou seja, pelo seu cumprimento. O cumprimento da obrigação extingue
enriquecimento ilícito, são abusivas. naturalmente a avença. Ademais, há a possibilidade de o consumidor desistir
do contrato, em determinado prazo, contado da assinatura ou do recebi-
( ) Cláusulas que estabeleçam obrigações consideradas iníquas, abusivas,
mento do produto ou serviço, na hipótese de a contratação ter ocorrido
isto é, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada ou que sejam
fora do estabelecimento comercial, sobretudo por telefone ou em domicílio,
incompatíveis com a boa-fé ou a equidade, são abusivas.
conforme previsto no art. 49, do CDC.
( ) As cláusulas que permitam ao fornecedor, direta ou indiretamente, impor
Nas contratações ocorridas fora do estabelecimento comercial, a desistência
variação do preço de maneira unilateral não são abusivas.
terá o prazo de:
Assinale a alternativa que apresenta a sequência correta de classificação, de
cima para baixo:

173 174
a. 4 dias. Seção 3

b. 7 dias.
c. 10 dias.
Responsabilidade nas relações comerciais de
d. 12 dias.
consumo
e. 15 dias.
Diálogo aberto
Olá!
A partir de agora caminhamos para o término da unidade de direito e
legislação do consumidor. Depois de termos estudado a relação de consumo
desde a sua formação, até as questões contratuais, com especial destaque para
as cláusulas abusivas e para a extinção do contrato de consumo, é chegado o
momento de investigar as circunstâncias nas quais haverá responsabilização
do fornecedor do produto ou serviço.
Essa modalidade de responsabilidade encontra-se disciplinada no Código
de Defesa do Consumidor, revestindo-se de distinções próprias, adaptadas à
realidade das relações comerciais de consumo. Nesse sentido, estudaremos a
responsabilidade por fato do produto ou do serviço e a responsabilidade por
vício do produto ou do serviço, as quais são as duas espécies basilares que
constituem os pilares da responsabilidade, no caso civil, no âmbito da defesa
do consumidor.
Conhecer estas regras é medida fundamental para a prevenção e para o
planejamento com o objetivo de se evitar prejuízos, sobretudo de natureza
econômica. Mas, também, comentaremos brevemente sobre outros reflexos
da responsabilização do fornecedor, quanto à responsabilidade no campo
administrativo e no campo penal.
As normas de proteção das relações de consumo são bastante sérias e
devem ser conhecidas, eis que seu descumprimento poderá ensejar a tripla
responsabilização (civil, penal e administrativa).
Para aguçar os estudos propostos, suponha que você, na qualidade de
sócio administrador de uma loja de suplementos alimentares, tenha sido
chamado para resolver uma questão concreta surgida.
Determinado cliente efetuou a compra de um pote de proteína impor-
tada, no qual constava no rótulo o peso líquido de 900 quilogramas. No
entanto, imediatamente após comprar o produto, o referido consumidor
abriu o produto e constatou que parecia haver uma quantidade menor do
que a anunciada.

175 176
 Recorrendo ao funcionário da loja, despejou-se o conteúdo em uma
balança de precisão na qual se verificou que havia ali apenas 500 quilogramas
de produto.
O consumidor, então, cliente, reclamou da situação e exigiu que fosse
de alguma forma resolvida. O funcionário disse ao cliente que este deveria
acionar o fabricante do produto, pois a loja apenas realiza a comercialização
e por isso não responderia pelo acontecido. O cliente buscou nas informa-
ções do produto a identificação do respectivo fornecedor. Contudo, nada
encontrou. Não havia nenhuma identificação acerca da origem do produto,
de sua fabricação ou mesmo procedência. Neste caso, o funcionário da loja
simplesmente lhe disse que nada poderia ser feito. O cliente exigiu falar com
um responsável pela loja. Neste momento, você foi chamado para resolver a
situação, como sócio-administrador da empresa. Considerando as disposi-
ções legais, é possível dizer que a atitude do funcionário ocorreu de maneira
correta, ou será que alternativas são cabíveis na hipótese, diante da proteção
do consumidor?
Ao longo desta seção mobilizaremos os conteúdos que permitirão a você
elaborar os melhores caminhos e apresentando as alternativas mais interes-
santes para o problema proposto e outros tantos que poderão surgir.
Vamos lá!
Não pode faltar
A partir de agora, estudaremos a responsabilidade civil nas relações
consumeristas.
A fim de embasar nosso entendimento, primeiramente faremos uma
análise no que consiste a responsabilidade jurídica. Assim, é possível caracteri-
zá-la como uma situação que tem origem em uma ação ou em uma omissão de
um indivíduo que, contrariando o regramento jurídico, se obriga a responder
por tais fatos com seus bens ou sua pessoa (TARTUCE; NEVES, 2018).
Diferente da obrigação, que se caracteriza como um vínculo entre sujeitos
que confere a um (credor) o direito de exigir de outro (devedor) o cumpri-
mento de uma obrigação anteriormente avençada, a responsabilidade decorre
do inadimplemento desta, ou seja, trata-se da consequência do descumpri-
mento da relação que obrigou as partes.
Nos casos específicos dos contratos, temos como fonte da responsabilidade a
vontade humana, dado que eles se perfazem pelo consensualismo, ou seja, pela
manifestação de vontade de ambas as partes envolvidas (ALMEIDA, 2015).
177
Via de regra, alguns fatores são apurados a fim de verificar o grau de
responsabilidade. Assim, devem ser obedecidos alguns pressupostos primor-
diais: configuração de um dano, isto é, prejuízo; ofensa de caráter material
ou moral, à medida que não é apenas o prejuízo puramente econômico
(material) que se tutela, mas a mácula, o sofrimento moral, a ilicitude
causada com repercussão no bem-estar da pessoa, psíquico ou emocional,
também é tutelada; nexo causal, ou seja, deve-se verificar uma relação entre
causa e efeito; e, por fim, culpa, que pode ser definida como uma ação ou
omissão reprovável de acordo com os valores tidos como comuns pela socie-
dade (SOUZA; WERNER; NEVES, 2018).
Nesse sentido, a culpa é graduada como grave (qualificada pela falta
de cautela, mínimo cuidado, zelo – trata-se de uma atitude repreensível
grosseira); leve (identificada pela falta de atenção ordinária, comum segundo
os parâmetros sociais); e levíssima (tipificada pela falta de atenção extra-
ordinária, na desatenção de circunstância que requer cuidado extremo).
Observados tais aspectos, está caracterizada a chamada responsabilidade
subjetiva, que pressupõe o elemento culpa como seu fundamento.
Entretanto, nas relações de consumo, a caracterização do dever de
responder independe da verificação e gradação do elemento culpa. Logo,
trata-se de responsabilidade mais grave, determinando a obrigatoriedade da
reparação.
Assim, conforme o regramento do Código de Defesa do Consumidor
(BRASIL, 1990) nos arts. 12, 14, 18, 19 e 20, só existe a necessidade de
comprovação da ação ou da omissão, do resultado (dano, prejuízo) e do nexo
de causalidade para atribuir a responsabilidade objetiva aos fornecedores de
produtos e prestadores de serviços (ALMEIDA, 2019).
A única exceção reside no caso dos profissionais liberais, conforme artigo
14, §4º, do CDC (BRASIL, 1990, [s.p.]), segundo o qual: “a responsabilidade
pessoal dos profissionais liberais será apurada mediante a verificação de culpa”.
Assimile
A responsabilidade civil nas relações de consumo, via de regra, é
objetiva. Isto significa dizer que o consumidor prejudicado, lesado, para
fins de buscar eventual indenização, ressarcimento ou reparação por
danos morais ou materiais de fornecedores de produtos ou serviços,
deverá demonstrar três elementos: I) ação ou omissão; II) dano; III)
nexo causal. Na responsabilidade civil objetiva não há necessidade de
se provar a culpa do agente causador do dano.
178
 Note-se que o dever de reparar encontra respaldo na Constituição da
República de 1988, no art. 5º, V e X (BRASIL, 1988), e abrange não só os
danos relativos aos bens, prevalecendo o dever de ressarcir nas hipóteses
de vício, ausência ou insuficiência de informações que deveriam constar no
rótulo dos produtos ou no oferecimento de prestação de serviços.
A fim de compreender com precisão a temática, analisaremos a seguir
alguns conceitos basilares e imprescindíveis do Código de Defesa do
Consumidor (BRASIL, 1990).
Devemos lembrar que fornecedor, nos termos do artigo 3º do CDC
(BRASIL, 1990, [s.p.]), são as pessoas que desenvolvem “atividades de
produção, montagem, criação, construção, transformações, importação,
exportação, distribuição ou comercialização de produtos ou prestação de
serviços”.
Ressalte-se que atividade, nesse contexto, é designada por atos continu-
ados e habituais, ou seja, a prática de atos isolados não qualifica a figura de
fornecedor.
Além disso, nessas hipóteses apresentadas, quando há vários autores
integrantes da cadeia produtiva, haverá responsabilidade solidária entre
todos eles (ALMEIDA, 2019).
Dessa forma, o consumidor poderá acionar judicialmente qualquer
das partes responsáveis pela colocação do produto ou serviço no mercado.
Ressalte-se que se equiparam a consumidor todas as vítimas efetivas
e potenciais.
Ainda no que tange à indenização, o art. 51, I, do CDC (BRASIL, 1990)
veda a chamada “indenização tarifada”, isto é, não há limitação para a fixação
da indenização, que será integral, suficiente conforme a extensão do dano
verificado. Logo, como estudado anteriormente, são nulas as cláusulas
tendentes a atenuar ou até mesmo excluir a responsabilidade do fornecedor.
No contexto das relações de consumo, duas são as espécies de responsa-
bilidade: pelo fato do produto ou serviço e pelo vício do produto ou serviço.
A seguir, ambas serão minuciosamente analisadas e feitas as devidas
distinções.
A responsabilidade pelo fato do produto ou do serviço deriva de danos do
produto ou serviço, os chamados acidentes de consumo (ALMEIDA, 2019).
Conforme previsto no art. 12 do CDC (BRASIL, 1990) é conside-
rado fato do produto todo e qualquer acidente ocasionado por produto ou
179
serviço que provocar prejuízo ao consumidor. Vale a pena a transcrição do
referido dispositivo:
Art. 12. O fabricante, o produtor, o construtor, nacional
ou estrangeiro, e o importador respondem, independen-
temente da existência de culpa, pela reparação dos danos
causados aos consumidores por defeitos decorrentes de
projeto, fabricação, construção, montagem, fórmulas,
manipulação, apresentação ou acondicionamento de seus
produtos, bem como por informações insuficientes ou inade-
quadas sobre sua utilização e riscos. (BRASIL, 1990, [s.p.])
Exemplificando
Um acidente aeroviário, bem como um acidente automobilístico em
que a causa tenha sido um defeito de fabricação, configura hipótese
de dano indenizável por fato do produto ou serviço, a depender da
situação.
Ainda, a legislação consumerista explicita no que consistem os produtos
ou serviços defeituosos para fins de caracterização da responsabilidade pelo
fato do produto ou serviço. Consoante dispõe o art. 12, §1º, do CDC (BRASIL,
1990), considera-se defeituoso o produto que não manifeste a segurança que
deveria, observados sua apresentação, seu uso e o risco presumível, bem
como a época em que ele foi colocado no mercado (FILOMENO, 2018).
Ainda nesse sentido, o artigo 12, §1º, II, do CDC (BRASIL, 1990) deter-
mina como defeituoso o produto que contenha dados insuficientes ou inade-
quados acerca de sua utilização e risco e, até mesmo, aqueles veiculados em
meio publicitário devem ser apresentados com todas as informações neces-
sárias, conforme art. 31 do CDC (BRASIL, 1990).
Exemplificando
Também são exemplos de fato do produto, a situação de um aparelho
de ventilação cuja hélice se desintegra, ocasionando ferimentos ao
consumidor, bem como o caso dos aparelhos de celular cujas baterias
explodem, causando queimaduras (danos) ao consumidor. Ainda é
possível mencionar os alimentos estragados que podem causam intoxi-
cações. Como fato do serviço, observamos a utilização de tintas tóxicas
em serviços de pintura, provocando intoxicações. Ainda, um serviço de
dedetização com dosagem superior que cause igualmente intoxicações
caracteriza o fato do serviço.
180
 Nesse sentido, a responsabilidade principal é voltada ao fabricante,
produtor, construtor ou importador do produto (NUNES, 2019).
O comerciante só responderá de forma solidária, na forma do art. 13 do
CDC (BRASIL, 1990), quando verificado que: a) não conservou adequa-
damente os produtos perecíveis; ou b) quando o fornecedor não puder ser
identificado; ou c) produto fornecido sem identificação clara do fabricante,
produtor, construtor ou importador.
Ressalte-se que há previsão legal, no art. 13, parágrafo único, do CDC
(BRASIL, 1990) no sentido do chamado direito de regresso, isto é, a parte que
efetivamente ressarcir o prejuízo do consumidor poderá acionar os demais
responsáveis consoante sua participação no dano.
Cumpre ressaltar, ainda, que nestes casos haverá inversão do ônus da
prova, isto é, alteração do encargo de produzir provas sempre que o juiz,
na análise do caso concreto, verificar que a alegação do consumidor está
próxima das evidências ou quando o consumidor for considerado hipossufi-
ciente (ALMEIDA, 2019).
A responsabilidade pelo vício do produto ou do serviço, por sua vez, está
relacionada a vícios de qualidade ou quantidade, intrínsecos, ou seja, quando
se verifica que o defeito torna a coisa imprópria ou inadequada para a utili-
zação a qual está destinada ou, ainda, que lhe diminua o valor, conforme
previsto no art. 18 do CDC (BRASIL, 1990). Vale a pena conhecer a redação
do dispositivo:

Art. 18. Os fornecedores de produtos de consumo duráveis

Assimile
ou não duráveis respondem solidariamente pelos vícios
O comerciante responde de maneira solidária com o fabricante,
de qualidade ou quantidade que os tornem impróprios
produtor, construtor ou importador do produto, quando:
ou inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes
a. não conservou de modo adequado produtos perecíveis;
diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da
b. o fabricante não puder ser identificado; e
disparidade, com a indicações constantes do recipiente, da
c. o produto não trouxer informações claras sobre fabricante,
embalagem, rotulagem ou mensagem publicitária, respei-
produtor, construtor ou importador.
tadas as variações decorrentes de sua natureza, podendo
o consumidor exigir a substituição das partes viciadas.
Como analisado anteriormente, nas relações consumeristas, a respon- (BRASIL, 1990, [s.p.]).
sabilidade do fornecedor independe da comprovação do elemento culpa,
cabendo ao consumidor provar, apenas, o dano, a conduta do agente e o
Além disso, são dotados de vício os produtos ou serviços que divirjam dos
liame entre a conduta e o dano (THEODORO JÚNIOR, 2017).
indicados nos rótulos, embalagens, recipientes ou mensagens publicitárias.
Todavia, a exceção a esta regra encontra previsão nos termos do §3º do
Nestas hipóteses, conforme previsão do art. 18, §1º, do CDC (BRASIL,
art. 12 do CDC (BRASIL, 1990), relativamente à exclusão da responsabi-
1990), uma vez constatados vícios nos produtos, o consumidor poderá exigir
lidade pelo fato do produto, quando o fabricante, construtor, produtor ou
alguma das opções abaixo, na hipótese de o vício não ser sanado no prazo
importador provar, alternativamente, que:
máximo de 30 (trinta) dias:
• Não colocou o produto no mercado;
• Que o produto seja substituído por outro da mesma espécie, em
• Apesar de ter colocado o produto no mercado, não há defeito; perfeitas condições;
• Culpa exclusiva do consumidor ou de terceiros. • Que a quantia paga seja imediatamente restituída, com correção
monetária e sem prejuízo da apuração de eventuais perdas e danos;
Igualmente, quanto ao fato do serviço, o §3º do art. 14 do CDC (BRASIL,
1990) estabelece que o fornecedor do serviço estará isento de responsabili- • Que haja abatimento proporcional do preço.
dade nas hipóteses nas quais provar, alternativamente, que:
O fornecedor de serviços responde pelos vícios de qualidade que os
• Prestado o serviço, o defeito é inexistente; tornem impróprios ao consumo ou lhes reduzam o valor, bem como quando
o serviço destoar do anunciado em oferta ou em publicidade, de modo
• Culpa exclusiva do consumidor ou de terceiros.

181 182
que, na forma do art. 20 do CDC (BRASIL, 1990), o consumidor poderá
exigir, alternativamente:
• que os serviços sejam reexecutados, se possível, e sem custo adicional;
• que a quantia paga seja restituída imediatamente, com correção
monetária, e sem prejuízo da apuração de eventuais perdas e danos;
• que haja abatimento proporcional do preço.
Reflita
Você conseguiria pensar em situações em que possa estar configurada
a responsabilidade por fato do produto ou serviço e a responsabilidade
por vício do produto ou serviço, para destacar as diferenças?
De acordo com o art. 26 do CDC, o direito de reclamar por vícios
aparentes (que são aqueles de fácil constatação) decai em 30 (trinta) dias
para bens não duráveis, isto é, aqueles utilizados por curtos períodos de
tempo, cujo consumo é imediato (como produtos de higiene e alimentícios)
e de 90 (noventa) dias para bens duráveis, ou seja, aqueles utilizados por
longos períodos, no qual o consumo não é instantâneo (como computadores,
automóveis, celulares e televisores). Tais prazos são iniciados a partir da
entrega efetiva do produto ou do término da execução do serviço (KOURI,
2013; NUNES, 2019).
No que diz respeito aos vícios ocultos, o prazo é contado a partir do
momento em que o consumidor detectar o defeito.
Exemplificando
É possível caracterizar como serviços duráveis a pintura de um imóvel,
uma dedetização com prazo estipulado, o serviço de assistência técnica,
ou seja, o que se espera é a razoável duração do serviço. Como serviços
não duráveis, observa-se a faxina, a lavagem de automóvel, cujos
efeitos perduram por um período mais curto.
Como comentado, a responsabilidade civil decorrente das relações de
consumo resulta em um dever de reparar os danos eventualmente causados.
Trata-se de uma reparação de feitio essencialmente patrimonial. Mesmo o
dano moral configurado será convertido em uma indenização pecuniária.
Sobre o assunto é interessante saber que o Código de Defesa do
Consumidor prevê a possibilidade de desconsideração da personalidade
jurídica para fins de responsabilização patrimonial.
183
Neste sentido, o art. 28 do CDC (BRASIL, 1990) estabelece que o juiz
poderá desconsiderar a personalidade jurídica da sociedade quando esta
praticar atos em prejuízo do consumidor, notadamente quando incorrer
em abuso de direito, excesso de poder, infração das disposições legais, por
cometimento de ato ilícito, bem como por violação dos estatutos ou contrato
social. Igualmente, a “desconsideração também será efetivada quando houver
falência, estado de insolvência, encerramento ou inatividade da pessoa
jurídica provocados por má administração” (BRASIL, 1990, [s.p.]).
Ademais, havendo grupo econômico ou sociedades controladas por
outras, estas responderão de maneira subsidiária pelas obrigações decor-
rentes da legislação consumerista. Servem como uma forma de garantia de
cumprimento das obrigações, assim como em caso de dever de pagamento
de indenizações. Já as sociedades que atuarem em consórcio (espécie de
parceria com propósitos específicos) são solidariamente responsáveis, de
modo que, um ato praticado por um, se resultar em dever de indenizar,
poderá ser cobrado integralmente da outra sociedade, então consorciada
(ALMEIDA, 2019).
Fundamental regra, no entanto, está presente no §5º do art. 28 do CDC
(BRASIL, 1990), segundo o qual a desconsideração da personalidade jurídica
poderá ocorrer sempre que esta constituir, de qualquer modo, em obstáculo
ao dever de ressarcimento de prejuízos causados aos consumidores.
Além da responsabilidade patrimonial decorrente de ilícitos cometidos
no domínio da legislação de proteção do consumidor, o fornecedor de
produtos ou serviços também poderá responder na via administrativa,
perante os órgãos públicos competentes.
O art. 56 do CDC (BRASIL, 1990) prevê algumas possibilidades de
sanções a serem aplicadas em caso de cometimento de infrações das normas
de defesa do consumidor, como: multa, apreensão do produto, inutilização do
produto, suspensão temporária de atividade, cassação de licença de estabe-
lecimento ou de atividade, interdição total ou parcial de estabelecimento e
imposição de contrapropaganda (ALMEIDA, 2019).
É válido lembrar que a aplicação das sanções depende da existência de um
processo administrativo, ainda que possam ser aplicadas de maneira cautelar,
de modo antecedente ao processo ou mesmo em seu curso. Neste processo,
a parte que tenha sofrido a imposição de penalidade poderá discuti-la, bem
como lhe assiste o direito de discutir a questão judicialmente.
Por fim, o CDC (BRASIL, 1990), a partir do art. 61 prevê uma série
de infrações penais, os chamados crimes contra as relações de consumo
(TARTUCE; NEVES, 2018).
184
 Como se pôde perceber, a responsabilização daquele fornecedor que
praticar ato ilícito em detrimento do consumidor poderá ocorrer nas três
vias: civil, administrativa e penal. Ademais, uma não exclui a outra.
E com isso chegamos ao fim dos nossos estudos no campo do direito
do consumidor. Agora você já estará muito mais preparado para enfrentar
a prática administrativa das empresas, uma vez que conhece os elementos
essenciais que caracterizam a proteção da relação consumerista.
Sem medo de errar
Depois de aprendermos sobre as hipóteses de responsabilidade no
contexto das relações de consumo, é chegado o momento de nos dedicarmos
a resolver a situação-problema proposta no início desta seção.
Você deve se lembrar que foi chamado, na qualidade de sócio adminis-
trador de uma loja de suplementos alimentares, para resolver uma questão
pontual surgida com a venda de um produto para um cliente, então
consumidor.
Ele efetuou a compra de um pote de proteína importada, que fazia menção
ao conteúdo líquido de 900 quilogramas, porém, imediatamente depois da
compra, o cliente abriu a embalagem e percebeu que havia menos produto do
que o inicialmente informado.
Chegou a ponderar a situação com um funcionário da loja que procedeu à
pesagem do conteúdo do pote de proteína, constatando, no próprio local, que
havia apenas 500 quilogramas do produto. Havia, portanto, uma diferença
de 400 quilogramas, embora o consumidor já tivesse pago o valor integral
da mercadoria.
Você soube que o consumidor ponderou novamente junto ao funcionário
que o atendera, cobrando por alguma alternativa de solução do problema,
vez que não seria justo ele suportar o prejuízo. Na oportunidade, o funcio-
nário informou que nada poderia ser feito e que o cliente deveria procurar
o fabricante e com este buscar o direito que entendia possuir. No entanto,
não havia indicação, no rótulo do produto, de qualquer fabricante. O consu-
midor dirigiu-se novamente ao funcionário que asseverou que nada poderia
ser feito por ele naquele momento.
Decidiu-se então por chamar você para que, como sócio-administrador,
propusesse a resolução do caso.
Diante disso, além de resolver a situação perante o cliente, você deveria
avaliar a conduta do funcionário da loja, considerando seu acerto ou não
185
diante da legislação consumerista. Neste sentido, você já percebeu que
o funcionário não agiu de maneira acertada, de modo que precisaria ser
instruído, bem como os demais que eventualmente colaboram com a loja,
para que o evento não se repita e para que todos saibam agir adequadamente.
De início, é possível verificar que se trata de hipótese de responsabili-
dade por vício do produto, eis que apresenta quantidade inferior àquela
anunciada. Neste caso, você poderia pensar que, como comerciante, não
seria responsável solidariamente perante o fabricante, produtor, construtor
ou importador do produto. No entanto, a responsabilidade da loja será
solidária na forma do art. 13 do CDC (BRASIL, 1990), pois foi verificado que
o fornecedor não pôde ser identificado. Em princípio, então, alguma solução
deve ser empreendida pela loja de suplementos, diante da ausência de identi-
ficação do fornecedor.
Apesar disso, com base no art. 13, parágrafo único, do CDC (BRASIL,
1990) há o chamado direito de regresso, isto é, a parte que efetivamente
ressarcir o prejuízo do consumidor, poderá acionar os demais responsáveis
consoante sua participação no dano. Mediante essa possibilidade você poderá
acionar aqueles que participaram da cadeia produtiva do bem viciado, inclu-
sive o distribuidor, o importador etc., a fim de apurar de quem é realmente o
dever de ressarcimento.
Perante o consumidor, entretanto, a loja de suplementos responderá,
neste caso, integralmente.
Mas, e quanto ao consumidor, o que poderá ser feito para resolver a
sua situação?
Conforme previsão do art. 18, §1º, do CDC (BRASIL, 1990), uma vez
constatados vícios nos produtos, o consumidor poderá exigir alguma das
opções a seguir, na hipótese de o vício não ser sanado no prazo máximo de
30 (trinta) dias:
• que o produto seja substituído por outro da mesma espécie, em
perfeitas condições;
• que a quantia paga seja imediatamente restituída, com correção
monetária, e sem prejuízo da apuração de eventuais perdas e danos;
• que haja abatimento proporcional do preço.
Então, você poderá propor qualquer uma das alternativas acima elencadas,
inclusive ofertando ao consumidor o conhecimento dos seus direitos, vez
que a escolha, afinal, pertence a ele.
186
Faça valer a pena
1. A responsabilidade pode ser conceituada como a obrigação de indenizar
por danos causados por defeito ou falta de informação de produto ou serviço.
Tomando como referência a responsabilidade civil nas relações de consumo,
classifique as afirmativas a seguir em (V) verdadeiras ou (F) falsas.
( ) A responsabilidade patrimonial é a forma pela qual a pessoa responde
pelo cometimento de atos ilícitos ou por abuso de direito.
( ) A responsabilidade patrimonial ocorre, exclusivamente, pela via adminis-
trativa.
( ) Via de regra, a responsabilidade, no âmbito civil, é subjetiva, e é preciso
provar a ação/omissão, o dano, o nexo causal e a culpa (intenção ou falta de
cuidado do agente).
( ) Nas relações de consumo, deverão ser provados a culpa, a ação/omissão,
o dano e o nexo causal.
( ) A responsabilidade pelo fato do produto/serviço e responsabilidade pelo
vício do produto/serviço são as principais causas de responsabilidade no
âmbito da legislação consumerista.
Assinale a alternativa que apresenta a sequência correta de classificação, de
cima para baixo:
a. V – F – V – F – V.
b. V – V – F – V – F.
c. F – V – F – V – V.
d. F – F – V – V – V.
e. V – F – F – V – V.
2. A responsabilidade pelo vício do produto ou do serviço está relacionada
aos vícios de qualidade ou quantidade. Um exemplo é a compra de uma
televisão que não funciona (problema de qualidade) ou a compra de alimento
em uma embalagem que indica 5 kg, mas que, na verdade, tem apenas 4,5 kg
do produto.
Considerando as informações apresentadas, analise as afirmativas a seguir:
187
I. O defeito torna a coisa imprópria ou inadequada para a utilização
a qual está destinada ou, ainda, que lhe diminua o valor, conforme
previsto no art. 18 do CDC.
II. Uma vez constatados vícios nos produtos, o consumidor poderá
exigir, dentre outras hipóteses, o abatimento proporcional do preço,
na hipótese de o vício não ser sanado no prazo máximo de 45
(quarenta e cinco) dias.
III. O consumidor pode exigir que o produto com vícios de qualidade
ou quantidade seja substituído por outro da mesma espécie, em
perfeitas condições.
IV. O consumidor pode exigir que a quantia paga pelo produto que
apresente vício de qualidade seja imediatamente restituída, sem
correção monetária, e independentemente da apuração de eventuais
perdas e danos.
V. O consumidor também pode exigir que haja abatimento propor-
cional do preço quando o produto apresentar vícios de qualidade ou
quantidade que o torne impróprio ao consumo ou lhes diminua o
valor.
Considerando o contexto apresentado, é correto o que se afirma apenas em:
a. I, II e III.
b. I, II, III e IV.
c. II, III, IV e V.
d. III, IV e V.
e. I, III e V.
3. De acordo com o art. 26 do Código de Defesa do Consumidor, o
comprador tem o direito de reclamar por vícios aparentes (que são aqueles
de fácil constatação) e vícios ocultos (que são aqueles de difícil constatação).
Assinale a alternativa que apresenta o prazo correto.
a. 25 dias, tratando-se de vício aparente e de produto durável.
b. 40 dias, tratando-se de vício aparente e de produto não durável.
c. 90 dias, tratando-se de vício aparente e de produto durável.
d. 150 dias, tratando-se de vício aparente e de produto não durável.
e. 270 dias, tratando-se de vício oculto.
188
Referências

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