Direito Constitucional LFG Intensivo I Prof.: Marcelo Novelino novelino.constitucional@yahoo.com.

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Dicas 1. 2. 3.

e estu o: Programa de estudo mensal (fazer proporo entre as matrias de acordo com a extenso); Estudar matria da aula Estudar matria mais importante ( onstitucional! controle de constitucionalidade" direitos fundamentais" direitos indi#iduais $ art. %&" '). (. ) ideal tam*m estudar a matria antes da aula. %. +o fazer resumos. ,rifar. -azer es.uemas. Estudar a mesma matria #/rias #ezes para memorizar.

NDICE )*0eto!.....................................................................................................................................................( onstitucionalismo!.................................................................................................................................( E#oluo do onstitucionalismo!............................................................................................................% onstitucionalismo e 1o*erania Popular!................................................................................................2 )+13435467) $ )+ EP68E1 E 9:114-4 :68E1!...................................................................2 oncep;es de onstituio!...................................................................................................................< :spectos conclusi#os!............................................................................................................................1= lassifica;es das onstitui;es!..........................................................................................................11 >4E':'?54: @:1 +)'A:1 )+13435 4)+:41!.........................................................................1( 1upremacia da onstituio!..................................................................................................................1( >ierar.uia dos 3ratados 4nternacionais!................................................................................................1( 9ei )rdin/ria B 9ei omplementar!......................................................................................................1% >ierar.uia entre 9ei -ederal" 9ei Estadual e 9ei Aunicipal!................................................................1C )+3')9E @E )+13435 4)+:94@:@E!......................................................................................1D onceito!................................................................................................................................................1D ParEmetro (normas de referFncia)!.........................................................................................................1D -ormas de 4nconstitucionalidade!..........................................................................................................12 -ormas de ontrole de onstitucionalidade!.........................................................................................2= (.1) ?uanto ao momento em .ue o controle exercido!...................................................................2= a) Pre#enti#o!.....................................................................................................................................2= *) 'epressi#o!....................................................................................................................................21 (.2) ?uanto G natureza do Hrgo!.......................................................................................................22 (.3) ?uanto G competFncia!...............................................................................................................23 a) @ifuso!...........................................................................................................................................23 *) oncentrado!..................................................................................................................................23 (.() ?uanto G finalidade!....................................................................................................................2( a) oncreto!........................................................................................................................................2( *) :*strato!........................................................................................................................................2( -ormas de @eclarao da 4nconstitucionalidade! .................................................................................2C %.1) ?uanto ao aspecto o*0eti#o!.......................................................................................................2C %.2) ?uanto ao aspecto su*0eti#o!......................................................................................................2D %.3) ?uanto ao aspecto temporal da deciso!.....................................................................................22 %.() ?uanto G extenso da declarao!...............................................................................................3= ExercIcio do ontrole Jurisdicional!......................................................................................................32 C.1) ontrole difusoKconcreto!...........................................................................................................32 1

Direito Constitucional LFG Intensivo I d) :@4 no 13- e :@4 no 3J! ............................................................................................................32 C.2) ontrole concentradoKa*strato!...................................................................................................3< L 9egitimidade ati#a!.......................................................................................................................3< L ParEmetro para o controle!............................................................................................................(= L )*0eto das a;es!..........................................................................................................................(1 :tuao do P,'!...................................................................................................................................(2 :tuao do :,5!..................................................................................................................................(2 :micus uriae!......................................................................................................................................(3 :spectos EspecIficos das :;es de ontrole oncentradoK:*strato!...................................................(( 4nstrumentos de ontrole de )miss;es 4nconstitucionais!....................................................................(D Efeitos da deciso de mrito no A4!......................................................................................................(2 ontrole oncentradoK oncreto!...........................................................................................................(< L :@4 4nter#enti#a ou 'epresentao inter#enti#a!.........................................................................(< 'E como instrumento de controle oncentradoKa*strato!.....................................................................%= P)@E' )+134354+3E!.......................................................................................................................%1 onceito e finalidade!............................................................................................................................%1 +atureza!................................................................................................................................................%1 3itularidade do Poder onstituinte!.......................................................................................................%1 Poder onstituinte 1upranacional!.........................................................................................................%2 Espcies 3radicionais!...........................................................................................................................%2 :) Poder onstituinte ()rigin/rio)! ..................................................................................................%2 M) Poder onstituinte @ecorrente!.....................................................................................................%( ) Poder onstituinte @eri#ado (Poder @eri#ado 'eformador)!......................................................%C @ireito :d.uirido!..................................................................................................................................%< 'eforma x 'e#iso!................................................................................................................................C= >E'AE+N534 : )+13435 4)+:9!...............................................................................................C( 4ntroduo!.............................................................................................................................................C( Justificati#as para o surgimento dos mtodos de interpretao da onstituio!..................................C( Atodos de 4nterpretao da onstituio!............................................................................................C% 4) Atodo JurIdico ou >ermenFutico l/ssico (Ernest -orstOoff)!...................................................C% 44) Atodo ientIfico Espiritual ('udolf 1mend)!.............................................................................C% 444) Atodo 3HpicoKpro*lem/tico (3Oeodor PieOQeg)!....................................................................CC 4P) Atodo >ermenFuticoKconcretizador (Ronrad >esse)!..............................................................CD P) Atodo +ormati#oKestruturante (-riedricO ASller)! ...................................................................CD P4) Atodo oncretista da onstituio :*erta (Peter >T*erle)!.....................................................C2 4nterpretati#ismo e no interpretati#ismo!.............................................................................................C< Elementos do 1istema +ormati#o onstitucional!................................................................................C< Postulados +ormati#os de 4nterpretao!..............................................................................................D1 PrincIpios de 4nterpretao da onstituio propriamente dita!............................................................D3 PrincIpio da 'azoa*ilidade ou Proporcionalidade!................................................................................DD P'EUAM59) @: )+13435467)!....................................................................................................D< +atureza JurIdica!..................................................................................................................................D< PreEm*ulo como diretriz OermenFutica!................................................................................................2= :P94 :M494@:@E @:1 +)'A:1 )+13435 4)+:41!.................................................................21 lassificao das +ormas onstitucionais K J:1!.................................................................................21 lassificao de outros autores!.............................................................................................................23 +)'A:1 )+13435 4)+:41 +) 3EAP)!.......................................................................................2( 'e#ogao!.............................................................................................................................................2( 3eoria da @esconstitucionalizao!.......................................................................................................2( 3eoria da 'ecepo!...............................................................................................................................2% onstitucionalizao 1uper#eniente!.....................................................................................................2% 'epristinao!........................................................................................................................................2C Autao onstitucional!........................................................................................................................2D 2

Direito Constitucional LFG Intensivo I ,raus de retroati#idade da norma constitucional!.................................................................................2D P'4+ VP4)1 )+13435 4)+:41!........................................................................................................2< -un;es dos PrincIpios onstitucionais!...............................................................................................2< PrincIpios Estruturantes!........................................................................................................................<= PrincIpio 'epu*licano!..........................................................................................................................<= PrincIpio -ederati#o!..............................................................................................................................<= PrincIpio do Estado @emocr/tico de @ireito!........................................................................................<= -5+@:AE+3)1 @) E13:@) M':149E4')!....................................................................................<2 1o*erania!..............................................................................................................................................<2 idadania!..............................................................................................................................................<2 Palores sociais do tra*alOo e da li#re iniciati#a!...................................................................................<2 Pluralismo PolItico!................................................................................................................................<3 @ignidade da pessoa Oumana!................................................................................................................<3 @4'E43)1 -5+@:AE+3:41!................................................................................................................<% @ireitos >umanos B @ireitos -undamentais!........................................................................................<% lassificao dos @ireitos -undamentais!.............................................................................................<% ,era;es ou @imens;es dos direitos fundamentais!..............................................................................<% @ireitos -undamentais B ,arantias -undamentais!..............................................................................<D +atureza dos @ireitos -undamentais!....................................................................................................<2 aracterIsticas dos @ireitos -undamentais!...........................................................................................<2 Efic/cia e :plica*ilidade!......................................................................................................................<< Efic/cia Pertical e >orizontal dos @ireitos -undamentais!...................................................................<< 9imite dos limites!...............................................................................................................................1=1 @ignidade da pessoa Oumana e @ireitos -undamentais!......................................................................1=1 @4'E43)1 4+@4P4@5:41 EA E1PW 4E!............................................................................................1=( @ireito G #ida!......................................................................................................................................1=( K @ireito G pri#acidade!........................................................................................................................1=% PrincIpio da 4gualdade!........................................................................................................................111 @ireitos ligados G li*erdade!................................................................................................................11( @ireito de propriedade!........................................................................................................................112 @ireito de segurana 0urIdica!..............................................................................................................12= @ireitos 1ociais!...................................................................................................................................123 @ireitos da +acionalidade!...................................................................................................................12D @ireitos PolIticos!................................................................................................................................13=

Direito Constitucional LFG Intensivo I : )+13435467)! : onstituio pode ser definida" em sentido 0urIdico" como o con0unto sistematizado de normas origin/rias e estruturantes do Estado .ue tFm por o*0eto nuclear os direitos fundamentais" a estruturao do Estado e a organizao dos poderes. : onstituio a lei suprema do Estado *rasileiro e fundamento de #alidade de todas as demais normas 0urIdicas" razo pela .ual estas sH sero #/lidas se esti#erem em conformidade com as normas constitucionais. !b"eto: ) o*0eto das constitui;es pode #ariar conforme a sociedade" o local e a poca. 5m fenXmeno constatado no tocante a este aspecto a ampliao gradati#a do conteYdo das constitui;es" .ue passaram a tratar no apenas das normas constituti#as do Estado" mas tam*m de outros assuntos" dando origem G distino doutrin/ria entre normas materialmente e formalmente constitucionais. : onstituio *rasileira de 1<22 tem como conteYdo */sico os direitos e garantias fundamentais; a estrutura e organizao do Estado e de seus Hrgos; o modo de a.uisio e a forma de exercIcio do poder; a defesa da onstituio" do estado e das institui;es democr/ticas; e" os fins socioeconXmicos do Estado. Constitucionalismo: anotilOo identifica #/rios constitucionalismos" como o inglFs" o americano e o francFs" preferindo falar em Zmo#imentos constitucionais[. Ele define o constitucionalismo como uma teoria (ou ideologia) .ue ergue o princIpio do go#erno limitado indispens/#el G garantia dos direitos em dimenso estruturante da organizao polIticoKsocial de uma comunidade. +este sentido" o constitucionalismo moderno representar/ uma tcnica especIfica de limitao do poder com fins garantIsticos. ) conceito de constitucionalismo transporta" assim" um claro 0uIzo de #alor. W" no fundo" uma teoria normati#a da polItica" tal como a teoria da democracia ou a teoria do li*eralismo. Rildare ,onal#es ar#alOo" por seu turno" #islum*ra tanto uma perspecti#a 0urIdica" como sociolHgica! Zem termos 0urIdicos" reportaKse a um sistema normati#o" enfeixado na onstituio" e .ue se encontra acima dos detentores do poder; sociologicamente" representa um mo#imento social .ue d/ sustentao G limitao do poder" in#ia*ilizando .ue os go#ernantes possam fazer pre#alecer seus interesses e regras na conduo do Estado[. :ndr 'amos 3a#ares identifica ( sentidos para o constitucionalismo! numa primeira acepo" empregaKse a referFncia ao mo#imento polIticoKsocial com origens OistHricas *astante remotas .ue pretende" em especial limitar o poder ar*itr/rio. +uma segunda acepo" identificado com a imposio de .ue Oa0a cartas constitucionais escritas. 3emKse utilizado" numa terceira acepo possI#el" para indicar os propHsitos mais latentes e atuais da funo e posio das constitui;es nas di#ersas sociedades. +uma #ertente mais restrita" o constitucionalismo reduzido G e#oluo OistHricoK constitucional de um determinado Estado. Partindo" ento" da idia de .ue todo Estado de#a possuir uma onstituio" a#anaKse no sentido de .ue os textos constitucionais contFm regras de limitao ao poder autorit/rio e de pre#alFncia dos direitos fundamentais" afastandoKse da #iso autorit/ria do antigo regime. -inalidade do constitucionalismo! proteger direitos. E para isso" muitas #ezes necess/rio ir contra a democracia. : principal preocupao a.ui no assegurar a #ontade da maioria" mas proteger direitos. (

Direito Constitucional LFG Intensivo I #volu$%o o Constitucionalismo: >istHria das constitui;es" fases pelas .uais passou a constituio. >o0e" o constitucionalismo associado a trFs idias! ,arantia de direitos; 1eparao dos poderes; PrincIpio do go#erno limitado. 3odas as experiFncias constitucionais esto ligadas a pelo menos uma das idias acima. ) constitucionalismo a *usca contra o ar*Itrio do poder. Por isso" se contrap;e ao a*solutismo. 1. Constitucionalismo anti&o (o*ser#aKse ( importantes experiFncias)! a. Estado >e*reu! estado teocr/tico. ) go#erno era limitado atra#s de dogmas consagrados na *I*lia. -oi a 1\ experiFncia constitucional. *. ,rcia antiga! democracia constitucional. -oi a mais a#anada forma de go#erno. :s pessoas participa#am diretamente das decis;es polIticas do estado (cidade estado de :tenas). c. 'oma! idia de li*erdade. Para 'udolf Pon JOering nenOum outro direito te#e a idia de li*erdade to correta. -oi uma retrospecti#a do direito ,rego. d. 4nglaterra! rule of law $ go#erno das leis K surgiu em su*stituio ao go#erno dos Oomens. ontri*uiu com 2 idias fundamentais! i. ,o#erno limitado; ii. 4gualdade (dos cidados perante a lei). Essas idias floresceram durante a idade mdia e permanecem at Oo0e. 4nfluenciaram o direito francFs e americano. '. Constitucionalismo cl(ssico ou constitucionalismo liberal 1urgiu a partir do final do sculo BP444. : poca foi marcada pelas re#olu;es li*erais (re#oluo francesa e norteKamericana). ) .ue se *usca#a com tais re#olu;es era a li*erdade. :t ento todas as constitui;es eram consuetudin/rias. +essa poca Oou#e o surgimento das 1\s constitui;es escritas. : origem formal do constitucionalismo est/ ligada Gs onstitui;es escritas e rIgidas dos E5:" em 1D2D" apHs a 4ndependFncia das 13 olXnias" e da -rana" em 1D<1" a partir da 'e#oluo -rancesa" apresentando dois traos marcantes! organizao do Estado e limitao do poder estatal" por meio da pre#iso de direitos e garantias fundamentais. omo ressaltado por Jorge Airanda" porm" Zo @ireito onstitucional norteKamericano no comea apenas nesse ano. 1em es.uecer os textos da poca colonial (antes de mais" as Fundamental orders of Connecticut de 1C3<)" integramKno" desde logo" no nI#el de princIpios e #alores ou de sIm*olos da @eclarao de 4ndependFncia" a @eclarao de PirgInia e outras @eclara;es de @ireitos dos primeiros Estados[. (9i#ro do :lexandre de Aorais). a. E5: (1DDC) $ @eclarao de direitos do *om po#o da PirgInia (1\ constituio escrita). : constituio norteKamericana surgiu em 1D2D e #igora at Oo0e. :s principais idias com as .uais os norteKamericanos contri*uIram para o constitucionalismo foram! i. 4dia de supremacia da constituio! #em da idia de regras do 0ogo. Para os norteKamericanos a constituio suprema por.ue ela .ue determina as regras do 0ogo. :tri*ui competFncias aos trFs poderes. Esta*elece as regras do 0ogo polItico" .uem" como e at onde pode mandar. Para .ue as regras do 0ogo se0am respeitadas de#e estar acima dos .ue dele participam. ii. ,arantia 0urisdicional. ) 0udici/rio o poder mais indicado para garantir a supremacia da constituio" por.ue o poder .ue possui a maior neutralidade polItica. : democracia a representao da #ontade da maioria" mas tam*m a garantia de direitos e respeito Gs regras do 0ogo. *. -rana $ onde surgiu a 1\ constituio escrita da Europa (1D<1). : declarao uni#ersal dos direitos do Oomem e do cidado (1D2<) ser#iu de preEm*ulo para a constituio %

Direito Constitucional LFG Intensivo I francesa. 5ma constituio .ue no consagra direitos e no garante a separao de poderes no uma constituio #erdadeira. : supremacia da onstituio est/ ligada G supremacia do Poder onstituinte. ) principal formulador da 3eoria do Poder onstituinte" na poca das 'e#olu;es 9i*erais" foi o :*ade 1ie]^s" .ue dizia .ue o poder constituinte tinOa como titular a nao" a maioria da nao. 3odos os poderes constituIdos (P9" PE e PJ)" esta*elecidos pela onstituio" estaro su*ordinados a ela. W a nao .ue d/ aos poderes constituintes legitimidade para atuar. 1egundo a tradio francesa" ao contr/rio do .ue ocorre com a norteKamericana" a onstituio no se contenta apenas em esta*elecer as regras do 0ogo" ela um pro0eto polItico de transformao polItica e social .ue pretende participar diretamente do 0ogo" esta*elecendo diretrizes. 4dias principais! i. ,arantia de direitos. ii. 1eparao de poderes. ). Constitucionalismo mo erno ou social 1urgiu com o fim da 1\ ,rande ,uerra Aundial (inIcio do sc. BB). Esgotamento do aspecto f/tico da idia li*eral. 4mpossi*ilidade de atender as demandas sociais .ue a*alaram o sc. B4B. : primeira gerao de direitos fundamentais surgiu na 2\ experiFncia" ligada G idia de li*erdade. : segunda gerao est/ ligada G idia de igualdade material e surgiu no constitucionalismo moderno. Miscaretti de 'uffia $ fala dos ciclos constitucionais (grupo de constitui;es .ue surgiram em determinada poca). @entro do constitucionalismo moderno O/ ( ciclos constitucionais. a. onstitui;es da democracia marxista ou socialista. Ex. 'Yssia; *. onstitui;es da democracia racionalizada; c. onstitui;es da democracia social. d. onstitui;es de paIses su*desen#ol#idos. (. Constitucionalismo contem*or+neo ou neoconstitucionalismo (essa Yltima denominao no unEnime). 1urgiu logo apHs o fim da 2\ ,rande ,uerra Aundial. @urante a 2\ ,uerra #/rias atrocidades foram cometidas pelos nazistas e tudo com *ase na constituio. omeou a se falar em um direito moral. +o#as idias foram surgindo" as .uais so denominadas por pHsKpositi#ismo. )s fatores .ue contri*uIram para o surgimento do constitucionalismo contemporEneo foram! a. @ignidade da pessoa Oumana! passou a ser consagrada de forma expressa e passou a ser considerada um #alor constitucional supremo. 3odo ser Oumano tem dignidade e isso significa .ue o Estado existe para o cidado. ) Estado um meio para atingir determinados fins. ) ser Oumano um fim em si mesmo. +o O/ diferena de dignidade entre as pessoas. +o direito alemo Oa#ia diferena entre os seres Oumanos" ou se0a" Oa#ia regras" mas essas no eram aplicadas a todos os seres Oumanos. *. 'ematerializao constitucional! consagrao de op;es polIticas" diretrizes" direitos fundamentais. :s constitui;es cresceram demasiadamente (tornaram mais prolixas) apHs a 2\ guerra mundial. : dignidade da pessoa Oumana protegida a partir das garantias dos direitos fundamentais. c. -ora normati#a da constituio! antes" as constitui;es tinOam car/ter mais polItico" sem fora #inculante. Ronrad >esse (1<%<) $ fez uma palestra .ue se transformou em um li#ro .ue um marco do direito constitucional. : partir dessas no#as idias" algumas teorias foram alteradas! 3eoria da norma! a 1\ modificao foi com relao aos princIpios. +a teoria cl/ssica os princIpios no eram considerados normas 0urIdicas. Eram apenas uma diretriz. >o0e" a norma o gFnero e as espcies so os princIpios e as regras. :inda existe uma influFncia do positi#ismo na lei de introduo ao cHdigo ci#il! se no Oou#er pre#iso na lei" aplicaKse a analogia" os costumes C

Direito Constitucional LFG Intensivo I e por Yltimo" os princIpios. Para Paulo Mona#ides" os princIpios gerais do direito tornaramKse os princIpios constitucionais. >o0e" O/ uma euforia dos princIpios. Eles so importantes" mas do uma margem de su*0eti#idade muito grande aos 0uIzes. Entre uma regra especIfica e um princIpio geral" aplicaKse a regra especIfica" pois esta a concretizao de um princIpio geral. : aplicao da norma se d/ pela su*suno" .ue aplicada mais Gs regras. )s princIpios" de uma forma geral" so aplicados atra#s de ponderao entre os princIpios. 3eoria das fontes! o @urante o positi#ismo 0urIdico o principal protagonista era o legislador. :lguns neoconstitucionalistas afirmam .ue Oo0e" o 0uiz. Aas essa uma posio muito radical. >o0e" falaKse muito a respeito do ati#ismo 0udicial. ?uando o legislati#o fraco" o 0udici/rio aumenta sua fora. +o se fala mais .ue o 13- atua como legislador negati#o. Ele atua como legislador negati#o e positi#o. E5:! nHs estamos su*metidos G constituio" mas .uem dir/ o .ue ela " o 0udici/rio. PinIcius $ ,ilmar Aendes $ :*strati#izao do controle concreto de constitucionalidade. 3eoria oncretista ,eral. o Judicializao das rela;es polIticas e sociais! o direito est/ cada #ez mais presente em .uest;es polIticas e cotidianas. Ex. polIticas! o 13- #em decidindo so*re pro*lemas da P4" fidelidade partid/ria" #erticalizao" etc.; sociais! pes.uisa com clulas tronco em*rion/rias" a*orto no caso da acrania" demarcao de reser#as indIgenas" unio Oomoafeti#a" cotas em uni#ersidades" espuma do cOopp" etc. :s .uest;es esto deixando de ser decididas no Em*ito pri#ado para serem decididas pelo 0udici/rio. ) pro*lema .ue nem sempre o 0udici/rio tem conOecimento tcnico para decidir certas .uest;es. o @ireito 4nternacional! ateno maior a esse direito. +a 4t/lia" 2=_ da legislao tem influFncia direta do direito internacional. +a 0urisprudFncia do 13-" tratado internacional tinOa status de lei ordin/ria. E (%`2==( $ tratados Oumanos poderiam ter status de E . @eciso de 2==2 $ tratado internacional de direitos Oumanos tem status supralegal (controle de con#encionalidade ou de supralegalidade). 3eoria da interpretao! o Atodos! durante mais de 1%= anos as constitui;es eram interpretadas por mtodos desen#ol#idos por 1a#ign] no Em*ito pri#ado. PassouKse a se falar em mtodos de interpretao constitucional a partir da 2\ guerra mundial. o Postulados ou princIpios interpretati#os (>um*erto a#ila). Para Marroso" toda interpretao 0urIdica uma interpretao constitucional. :plicao indireta negati#a! :ntes de aplicar uma lei analisaKse se essa lei compatI#el com seu fundamento de #alidade ( '). Essa an/lise de compati*ilidade uma interpretao. +o se aplica diretamente a constituio. :plicao finalIstica! a outra OipHtese .uando se interpreta a lei conforme a constituio! filtragem constitucional (passar a lei no filtro da constituio para extrair dela o seu sentido mais puro). :plicao direta da constituio.

,. Constitucionalismo o futuro. Jos 'o*erto @romi escre#eu um artigo dizendo .ue no futuro Oa#er/ um e.uilI*rio entre os #alores marcantes do constitucionalismo moderno e os excessos praticados pelo constitucionalismo contemporEneo. :ponta D #alores fundamentais .ue as constitui;es do futuro de#em consagrar! a. Perdade; *. 1olidariedade; c. onsenso; d. ontinuidade; e. Participao; f. 4ntegrao; g. 5ni#ersalizao.

Direito Constitucional LFG Intensivo I

bEs.uematizao do constitucionalismo (li#ro do Pedro 9enza)!

Momento histrico :ntiguidade 4dade Adia 4dade Aoderna onstitucionalismo norteKamericano onstitucionalismo moderno onstitucionalismo contemporEneo Documentos e Caractersticas marcantes Zlei do 1enOor[ $ Oe*reus $ limites *I*licos @emocracia direta $ idadesKEstados gregas Aagna arta de 121% Pactos e forais ou cartas de fran.uia; Petition of 'igOts de 1C22; >a*eas orpus :ct de 1CD<; Mill of 'igOts de 1C2<; :ct of 1ettlement de 1D=1. ontratos de colonizao; ompact (1C2=); -undamental )rders of onnecticut (1CC2); arta outorgada por arlos 44 (1CC2); @eclaration of 'igOts do Estado da PirgInia (1DDC); onstituio da onfederao dos Estados :mericanos (1D21). onstituio norteKamericada de 1D2D onstituio francesa de 1D<1 3otalitarismo constitucional @irigismo comunit/rio onstitucionalismo glo*alizado @ireitos de segunda dimenso @ireitos de terceira dimenso (fraternidade e solidariedade) onsolidao dos direitos de 3\ dimenso 1egundo @romi" a #erdade" a solidariedade" a continuidade" a participao" a integrao e a uni#ersalidade so perspecti#as para o constitucionalismo do futuro.

onstitucionalismo do futuro

Constitucionalismo e -oberania Po*ular: : idia de .ue todo Estado de#a possuir uma onstituio e .ue esta de#e conter limita;es ao poder autorit/rio e regras de pre#alFncia dos direitos fundamentais desen#ol#eKse no sentido de consagrao de um Estado @emocr/tico de @ireito (bart. 1c" caput" ') e" portanto" de so*erania popular. :ssim" de forma expressa" o P.5. do art. 1c da onstituio concretiza .ue Ztodo poder emana do povo, que o exerce por meio de seus representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio[. Pale dizer" mencionado artigo distingue titularidade de exercIcio do poder. ) titular do poder o po#o. omo regra" o exercIcio deste poder" cu0o titular o po#o" d/Kse atra#s dos representantes do po#o" .ue so os deputados federais (Em*ito federal)" os deputados estaduais (Em*ito estadual) e os #ereadores (Em*ito municipal). )s senadores da 'epY*lica -ederati#a do Mrasil representam os EstadosK mem*ros e o @-" de acordo com o art. (C" '. :lm de desempenOar o poder de maneira indireta (democracia representati#a)" por intermdio de seus representantes" o po#o tam*m o realiza diretamente (democracia direta)" concretizando a so*erania popular" .ue" segundo o art. 1c da 9ei <.D=<`<2 (.ue regulamentou o art. 1(" 4" 44 e 444" ')" Z exercida por sufrgio universal e pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos, nos termos deste lei e das normas constitucionais, pertinentes, mediante: plebiscito, referendo e iniciativa popular[. Podemos falar" ento" .ue a '`22 consagra a idia de democracia semidireta ou participati#a" #erdadeiro sistema OI*rido" conforme o .uadro a seguir! @emocracia 'epresentati#a @emocracia @ireta

C!N-.I./I01! C!NC#P02#- # CL3--IFIC302#-:

@emocracia 1emidireta )u Participati#a Z1istema >I*rido[

Direito Constitucional LFG Intensivo I Conce*$4es e Constitui$%o: :s diferentes formas de se compreender o @ireito aca*am por produzir diferentes concep;es de onstituio" conforme o prisma de an/lise. :s .uest;es acerca das concep;es passam pelo fundamento" pela forma como a onstituio encontra o seu fundamento na #iso de cada autor. W importante relacionar o nome da concepo ao seu principal expoente ou defensor (isso muito co*rado nas pro#as o*0eti#as). 1) -ociol5&ica! seu principal expoente -erdinand 9assale. : conferFncia realizada por ele" na .ual ele falou pela primeira #ez so*re esta concepo" foi realizada em 12C2 (por isso 0/ ultrapassada). ) fundamento da constituio est/ nos fatores sociais" na sociologia. Ele faz uma diferenciao entre a onstituio 'eal (ou efeti#a) e a onstituio Escrita. 1egundo ele" a onstituio 'eal ou Efeti#a a soma dos fatores reais e *o er .ue regem uma determinada nao" ou se0a" para ele" a onstituio 'eal de um Estado no a .ue est/ escrita num papel" mas a feita por a.ueles .ue detFm os fatores reais de poder na sociedade (somatHria dos fatores reais do poder dentro de uma sociedade). : onstituio Escrita sH ter/ #alor e efeti#idade se corresponder G 'eal" caso contr/rio" a onstituio 'eal sempre ir/ pre#alecer so*re a onstituio Escrita. : onstituio Escrita" .uando no corresponde G 'eal" no passaria de uma simples ZfolOa de papel[. Esta concepo atualmente inadmissI#el. 2) Pol6tica! defendida por arl 1cOmitt (1<2<)" .ue adota o conceito decisionista de constituio. Para entender tal concepo" importante fazer uma distino entre onstituio propriamente dita e 9eis onstitucionais! onstituio apenas a.uilo .ue decorre de uma ecis%o *ol6tica fun amental (o fundamento da onstituio a deciso polItica .ue a antecede)" como por ex." os direitos fundamentais" as normas referentes G estrutura do Estado e a organizao dos Poderes (PE" P9" PJ" e e#entualmente o Poder Aoderador) $ so as cOamadas Zmatrias constitucionais[" a .ue arl 1cOmitt cOama de onstituio; o restante" .ue est/ dentro da onstituio no seria onstituio propriamente dita" mas apenas leis constitucionais. :s leis constitucionais so todo o restante" tudo .ue no decorre de uma deciso polItica fundamental (ex.! art. 2(2" d2c" ' $ .ue fala so*re o olgio Pedro 44) $ as leis constitucionais esto relacionadas ao conceito formal de onstituio" pois so constitucionais pela forma e no pela matria de .ue tratam. onstituio e leis constitucionais so" portanto" formalmente iguais (fazem parte de um mesmo documento" tFm a mesma forma de ela*orao)" mas materialmente distintas. ) art. 1&" -`22 matria constitucional e formalmente constitucional $ organizao do Estado *rasileiro. 3udo .ue est/ no texto da constituio formalmente constitucional. :s normas .ue esta*elecem os fins do Estado so apenas formalmente constitucionais. !s fins o #sta o s%o iferentes e estrutura. #ssas normas s%o *ro&ram(ticas7 8ue sur&iram com as constitui$4es mais *roli9as. !b"etivos fun amentais tamb:m s%o normas *ro&ram(ticas. (13`=2`=<) 3) ;ur6 ica! surgiu apHs a 2\ ,A" .uando passou a ser mais presente a Znormati#idade da onstituio[" o car/ter normati#o e #inculante da onstituio. 3oda a onstituio" com exceo do PreEm*ulo" #inculante e o*rigatHria. Esta a concepo .ue Oo0e pre#alece. Ela tem dois grandes expoentes! o austrIaco >ans Relsen e o alemo Ronrad >esse (.ue tFm idias di#ersas" mas am*os tFm como fundamento a concepo 0urIdica de onstituio). L 1egundo >ans Relsen" a onstituio um con0unto de normas como as demais leis" ou se0a" ela encontra o seu fundamento no prHprio direito (e no na sociologia" na polItica ou na filosofia)" a onstituio norma pura" puro de#erKser (no pertence ao mundo do ser como .uer -erdinand 9assale). :.ui importante fazer uma distino entre a onstituio em sentido lHgicoK0urIdico e onstituio em sentido 0urIdicoKpositi#o!

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Direito Constitucional LFG Intensivo I K a onstituio em sentido lHgicoK0urIdico a Znorma fundamental Oipottica[! fundamental por.ue o fundamento da onstituio em sentido 0urIdicoKpositi#o (est/ acima do topo da pirEmide" ela no existe na realidade" apenas uma pressuposio" uma norma pressuposta" no est/ escrita" posta pelo Estado). W preciso pressupor uma norma fundamental para .ue Oa0a o cumprimento da prHpria onstituio (0/ .ue para todas as outras normas Oa#er/ a onstituio .ue o*rigar/ o seu cumprimento). 1eu Ynico comando" portanto" ! todos de#em o*edecer a onstituio. K a onstituio em sentido 0urIdicoKpositi#o o documento constitucional .ue conOecemos" a onstituio escrita ( '`22). L J/ Ronrad >esse (1<%<) desen#ol#e a concepo de Zfora normati#a[ da onstituio (nome do li#ro traduzido para o portuguFs pelo Ain. ,ilmar Aendes). :pesar de muitas #ezes sucum*ir G realidade" a onstituio possui uma fora normati#a capaz de conformar esta mesma realidade" modificandoKa. Masta .ue para isso exista Z#ontade de onstituio[ e no apenas Z#ontade de poder[. ) papel do direito constitucional dizer a.uilo .ue de#e ser (e no o .ue )" e a onstituio tem uma fora normati#a capaz de conformar a realidade. () Culturalista! remete ao conceito de Z onstituio 3otal[" .ue a.uela .ue no se contenta apenas em esta*elecer as rela;es de poder" mas .ue trata de todos os aspectos" todos os setores da #ida social. Esta concepo na #erdade reYne todas as demais concep;es anteriormente estudadas" no introduz nenOuma no#idade" por isso no tem nenOum expoente especIfico. )u se0a" segundo esta concepo" a onstituio tem sim fundamento sociolHgico" tem aspecto polItico (tem conteYdo eminentemente polItico $ conforme afirma anotilOo" a onstituio um estatuto 0urIdico e um fenXmeno polItico)" e tam*m 0urIdico; os fundamentos so complementares e no antagXnicos entre si (um complementa o outro). OamaKse concepo Zculturalista[ por.ue a onstituio condicionada por uma determinada cultura e" ao mesmo tempo" um elemento conformador" condicionante desta mesma cultura.

1ociolHgica (-erdinand 9assale) PolItica ( arl 1cOimitt) oncep;es JurIdica (Ronrad >esse e >ans Relsen) ulturalista

3s*ectos conclusivos: : onstituio de#e trazer em si os elementos integrantes (componentes ou constituti#os) do Estado" .uais se0am! K 1o*erania; K -inalidade; K Po#o; K 3erritHrio. : '`22" neste sentido" define tais elementos estruturais" de#endo ser lem*rado .ue o Mrasil adotou o senti o formal" .ual se0a" sH constitucional o .ue esti#er inserido na arta Aaior" se0a em razo do tra*alOo do Poder onstituinte )rigin/rio" se0a pela introduo de no#os elementos atra#s de emendas" desde .ue o*ser#adas as regras colocadas pelo )rigin/rio. 1=

Direito Constitucional LFG Intensivo I Classifica$4es as Constitui$4es: 5ma classificao de#e ser lHgica e ter utilidade. +esse caso" a classificao ir/ a0udar a compreender a constituio. 1) Quanto a forma! essa classificao *astante criticada" pois toda constituio escrita e noKescrita. K escrita! a onstituio *rasileira se apresenta *asicamente de forma escrita" e como *astante prolixa" O/ pouco espao para se ter costumes como regras. Ex de costume constitucional no Mrasil o #oto de liderana (@eterminadas matrias so*re as .uais O/ consenso" .uem #ota a matria so as lideranas. W uma apro#ao sim*Hlica). K no escrita`consuetudin/ria`costumeira! a onstituio 4nglesa" por ex." tem tam*m #/rios documentos escritos. 2) Quanto ser! sistemtica! as onstitui;es Escritas se su*Kclassificam .uanto G sistem/tica" podendo

K codificadas (ou reduzidas)! a onstituio se apresenta como um cHdigo. ) .ue caracteriza um cHdigo a sistematizao de suas normas" como o a nossa '-M`22 (.ue se di#ide sistematicamente de forma codificada)" K no codificadas (ou legais" ou #ariadas)! ex. onstituio da :lemanOa +azista`1<3( (existiam #/rias leis esparsas tratando da matria constitucional). 3) Quanto origem!

K democr/tica" promulgada" #otada" popular! feita por representantes do po#o (titular do Poder onstituinte) e estes representantes tFm .ue ser eleitos para o fim especIfico de ela*orar a onstituio. : '`22 democr/tica por.ue foi ela*orada por representantes eleitos especificamente para este fim (:ssem*lia +acional onstituinte). :lguns autores afirmam .ue a nossa onstituio no seria democr/tica por.ue na :ssem*lia onstituinte alguns parlamentares no foram eleitos para este fim especIfico de promulgar a onstituio" mas afirmar isso seria um rigorismo excessi#o. K outorgada! a constituio imposta" de maneira unilateral" pelo agente re#olucion/rio (grupo ou go#ernante)" .ue no rece*eu do po#o a legitimidade para em nome dele atuar. +o Mrasil" as constitui;es outorgadas foram as de 122(" 1<3D" 1<CD. )*s.! as constitui;es outorgadas rece*em" por alguns estudiosos" o apelido de ZCartas Constitucionais[. onstituio ezarista uma constituio outorgada" .ue para tentar dar legitimidade a essa constituio imposta su*metida a um ple*iscito (consulta pr#ia) ou referendo (consulta posterior). Aesmo su*metida a ple*iscito ou referendo" a constituio no se torna democr/tica. K pactuada! surge atra#s de um pacto entre o rei e a assem*lia" so a.uelas em .ue o poder constituinte origin/rio se concentra nas mos de mais de um titular. Por isso mesmo" trataKse de modalidade anacrXnica" dificilmente a0ustandoKse G noo moderna de onstituio" intimamente associada G idia de unidade do poder constituinte. Ex. onstituio EspanOola`1<3=. () !Quanto ao modo de elaborao! K dogm/tica! sempre escrita" surge em um sH momento" de uma sH #ez" fruto das idias" dos dogmas predominantes na.uele momento OistHrico" como o caso da '`22 (.ue surgiu em =%`1=`22). K OistHrica! a onstituio .ue #ai se formando lentamente" no surge de uma sH #ez em um sH momento; toda onstituio OistHrica costumeira" consuetudin/ria (no escrita)" como por ex." a onstituio 4nglesa.

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Direito Constitucional LFG Intensivo I %) !!Quanto estabilidade ou plasticidade! (fazKse uma comparao entre a onstituio e as leis de um determinado paIs e no entre uma onstituio de um paIs e a de outro $ est/ relacionada ao grau de dificuldade de modificao da onstituio. omparao entre grau de dificuldade na modificao de leis constitucionais e infraconstitucionais.) K imut/#eis! onstituio .ue no poderia ser modificada so* pena de punio pelos deuses; K fixas! no poderiam ser modificadas; ()*s.! essas duas primeiras classifica;es no so mais utilizadas) K rIgidas! '`22 $ sH podem ser alteradas por um procedimento de alterao mais dificultoso do .ue a.uele apropriado para a alterao das leis. :teno! no o fato de possuir cl/usulas ptreas .ue caracterizam a rigidez" mas sim o processo mais dificultoso. Por este moti#o" :lexandre de Aorais faz a seguinte classificao! a onstituio rIgida .ue possui cl/usulas ptreas (como a '`22) seria denominada de superKrIgida; K semiKrIgidas ou semiKflexI#eis! possui uma parte rIgida e outra parte .ue flexI#el. Ex. onstituio de 122(! di#idia a constituio em duas partes" uma parte de#e ser alterada por um processo mais dificultoso e outra parte pode ser alterada assim como as leis. K flexI#eis! processo legislati#o idFntico ao processo legislati#o ordin/rio. ) parlamento desempenOa uma funo constituinte permanente (no existe poder reformador). +o existe Oierar.uia da constituio em relao Gs leis. +o existe controle de constitucionalidade das leis. Ex. onstituio 4nglesa. Em 2===" a 4nglaterra aderiu ao 3ratado Z>uman 'igOts :ct[. omo se su*mete a esse tratado internacional" passou a Oa#er Oierar.uia entre as normas" sendo assim" deixou de ser considerada flexI#el. C) Quanto extenso (.uanto ao tamanOo)!

K concisa`sinttica`sucinta`sum/ria`*re#e`cl/ssica! so *re#es" sucintas" tratam apenas dos princIpios gerais das matrias constitucionais" sem se preocupar com os detalOes. W uma constituio em sentido material. 1o cOamadas tam*m de cl/ssicas" por.ue as primeiras constitui;es criadas sH trata#am desses temas (ex.! a onstituio dos E5:). K prolixas`analIticas`regulamentares! a tendFncia das constitui;es atuais. ) so todas as constitui;es criadas apHs o fim do perIodo das ditaduras militares e apHs a 2\ ,uerra Aundial (todas as da :mrica 9atina" inclusi#e a '`22). @o maior proteo e esta*ilidade Gs matrias por elas consagradas. E por isso surgiram as classifica;es! constituio em sentido formal e material. W uma constituio em sentido formal. ) o*0eti#o de aumentar as constitui;es conferir mais esta*ilidade a certos assuntos. Ex. reformas tri*ut/ria e polItica esto sendo discutidas O/ muito tempo" mas no so realizadas por.ue so matrias formalmente constitucionais" portanto muito difIcil de serem modificadas. D) Quanto ao conte"do ou quanto identificao das normas!

K constitui$%o em senti o material: 8ue se i entifica *elo seu conte< o7 *ela sua mat:ria =o conte< o t6*ico e uma Constitui$%o :: Direitos fun amentais7 #strutura o #sta o e !r&ani>a$%o os *o eres D#!?. W uma classificao tIpica das constitui;es costumeiras. K constituio em sentido formal! .ue se identifica pela forma de sua ela*orao (e no pelo seu conteYdo)" como o caso da '`22" ou se0a" onstituio no Mrasil a.uilo .ue foi feito pelo Poder onstituinte de 1<22" independentemente do assunto de .ue trata (se est/ na ' norma formalmente constitucional). :teno! a onstituio em sentido formal a*range as matrias tIpicas das onstitui;es em sentido material" por isso no correto afirmar .ue a '`22 tanto onstituio em sentido formal como em sentido material. ) .ue correto afirmar .ue a '`22 trata de matrias formalmente constitucionais" *em como de matrias materialmente constitucionais (ex.! art. 1c" '). 2) Quanto funo ou estrutura! 12

Direito Constitucional LFG Intensivo I K garantia (.uadro)! tem por finalidade apenas proteger direitos. aracterIstica das constitui;es cl/ssicas" .ue surgiram com um o*0eti#o prKdefinido" o de proteger e garantir as li*erdades indi#iduais em face do Estado. : onstituio seria uma moldura dentro da .ual os poderes pY*licos poderiam agir (por isso se usa o termo Z.uadro[" .ue na #erdade uma traduo e.ui#ocada de um termo inglFs). K dirigente (program/tica)! expresso trazida pelo prof. anotilOo. W a '`22. 3rataKse da.uela onstituio .ue dirige os rumos do Estado (ela prHpria $ no atri*ui essa direo aos poderes). W tam*m cOamada de program/tica por.ue os rumos do Estado so dados por normas program/ticas (mas ateno! o programa de ao traado por uma norma no uma diretriz .ue o poder pY*lico segue ou no ao seu *el prazer" mas sim uma o*rigatoriedadee). :s normas program/ticas esta*elecem uma o*rigao de resultado e no de meio (diz .ue tipo de resultado o Estado de#e *uscar e no o meio pelo .ual o far/" como por ex.! art. 3c" '" .ue traa os o*0eti#os da 'epY*lica -ederati#a do Mrasil). :s normas .ue esta*elecem os meios geralmente so +E Plena ou +E ontida. )M1.! a '`22 ainda Ecltica" por.ue fruto de #/rias ideologias" e no de apenas uma ideologia. L onsiderando algumas das espcies supramencionadas" a atual onstituio *rasileira pode ser classificada como! escrita" codificada" democr/tica" dogm/tica" rIgida (ou superKrIgida)" formal" prolixa" dirigente e ecltica e compromissHria (surgiu de #/rios compromissos). b?uadro $ lassificao das onstitui;es! ?5:+3) f -)'A:! #scritas; +oKescritas (inorgEnicas" costumeiras ou consuetudin/rias). ?5:+3) f 1413EAa34 : (ou .uanto G unidade documental)! Co ifica as (orgEnicas ou unitextuais); +oK codificadas (inorgEnicas pluritextuais ou legais). ?5:+3) f E13:M494@:@E (muta*ilidade ou plasticidade)! 4mut/#eis; -ixas; @6&i as; 1emiKrIgidas (ou semiflexI#eis); -lexI#eis (ou pl/sticas). ?5:+3) f -5+67) (ou estrutura)! onstituioKgarantia (ou onstituioK.uadro); Constitui$%o *ro&ram(tica (ou dirigente). ?5:+3) f )'4,EA! )utorgadas (ou impostas); Pactuadas (ou pactuais); Democr(ticas (populares" dogm/ticas" #otadas ou promulgadas). ?5:+3) f 4@E+34-4 :67) @:1 +)'A:1 )+13435 4)+:41 (ou conteYdo)! onstituio em sentido material; Constitui$%o em senti o formal. ?5:+3) f @),Aa34 :! )rtodoxas; #cl:ticas.

?5:+3) :) A)@) @E E9:M)':67)! Do&m(ticas; >istHricas.

?5:+3) f EB3E+17)! oncisas (*re#es" sum/rias" sucintas" */sicas ou cl/ssicas); Proli9as (analIticas ou regulamentares)

onstituio! +acional! normas de car/ter nacional" pois #alem a todos os entes federados. o 5nio; o Estados; o @-; o AunicIpios. -ederal! dentro da onstituio O/ normas .ue so apenas da 5nio. Ex.! art. %< e segs. (processo legislati#o). 5nio.

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Direito Constitucional LFG Intensivo I

AI#@3@B/I3 D3- N!@M3- C!N-.I./CI!N3I-:

-u*remacia a Constitui$%o: : supremacia material da constituio um atri*uto de toda onstituio. +o entanto" uma onstituio sH possui rele#Encia sociolHgica" para fins de controle de constitucionalidade" se ti#er tam*m supremacia formal. Para .ue exista supremacia formal" a onstituio tem .ue ser rIgida. 4mporta dizer" .ue a '`22" por ser rIgida" tem de ser" o*rigatoriamente escrita. ) sistema 0urIdico p/trio pode ser representado por uma pirEmide imagin/ria composta" *asicamente" por 3 nI#eis Oier/r.uicos. +o topo" encontramKse as normas constitucionais origin/rias" as deri#adas (art. %<" 4) e os tratados e con#en;es internacionais so*re direitos Oumanos" apro#ados pelo .uorum de 3`% e em 2 turnos de #otao (bart. %c" d3c). +o escalo intermedi/rio situamKse os atos normati#os prim/rios" .ue tFm a onstituio como fundamento imediato de #alidade. @entre eles esto as leis em sentido estrito (leis federais" estaduais" distritais e municipais; ordin/rias e complementares)" as medidas pro#isHrias" as leis delegadas" os decretos legislati#os e as resolu;es da Emara" do 1enado e do ongresso +acional (bart. %<" 44 a P44). 9ocalizados na *ase da pirEmide esto os decretos e regulamentos" cu0o fundamento de #alidade so as leis e" o indireto" a onstituio. L '`22 L :+P L :+1

:+P g retiram seu fundamento de #alidade diretamente da '`22 $ esto ligados diretamente G ' (so! 9)" 9 " 9eis @elegadas" AP" @9 e 'esolu;es $ bart. %<" '). :+1 g retiram seu fundamento de #alidade direto dos :+P e de forma indireta da '`22 (ex.! decretos e regulamentos" .ue existem como complementao dos :+P).

+o existe Oierar.uia entre as normas de uma constituio" se0am elas origin/rias ou deri#adas" princIpios ou regras" direitos fundamentais ou no" cl/usulas ptreas ou demais dispositi#os. ?uando alguns autores dizem .ue os princIpios so superiores Gs regras" eles se referem ao seu conteYdo axiolHgico e no ao 0urIdico" por.ue os princIpios tFm maior amplitude" en.uanto as regras so mais especIficas. ) PrincIpio .ue afasta a tese de Oierar.uia entre as normas da '`22 o PrincIpio da 5nicidade. Aierar8uia os .rata os Internacionais: : .uesto foi resol#ida no 'E (CC.3(3`1P. Possuem tripla Oierar.uia no direito *rasileiro!

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Direito Constitucional LFG Intensivo I i) 34 de @ireitos >umanos apro#ados por 3`% e 2 turnos! e.ui#alentes a E K status constitucional. Essa apro#ao no o*rigatHria" mas somente uma recomendao. ) tratado ser#e como parEmetro para o controle de constitucionalidade. ii) 34 de @ireitos >umanos apro#ados por maioria relati#a! status supralegal. a*e controle de con#encionalidade ou de supralegalidade (discusso incidental). iii) 34 de outros assuntos (apro#ados por maioria relati#a)! status de 9). a*e controle de legalidade (discusso incidental). +o caso da priso ci#il por dI#ida" a pre#iso constitucional exige complementao. Portanto" o .ue o 34 in#ia*iliza a aplicao da lei e no da onstituio. PinIcius $ )*s 1! +a pr/tica in#ia*iliza a onstituio" por isso no entendo como pode tamanOo formalismo. )*s 2! 9-, ressalta 2 possi*ilidades de supraKconstitucionalidade. :notar como complemento posteriormente. Lei !r in(ria C Lei Com*lementar: +a doutrina ainda existe conflito se O/ ou no Oierar.uia entre essas espcies normati#as. 13- e 13J 0/ so pacIficos em afirmar .ue no O/ Oierar.uia entre 9 e 9)" am*as possuem campos materiais distintos esta*elecidos pela onstituio. +o O/ Oierar.uia por.ue uma no fundamento de #alidade da outra (9 no determina a forma e nem o conteYdo de 9)). :m*as retiram seu fundamento de #alidade da onstituio. b?uadro! #niciativa: Quorum de votao $de instalao%: (n& de parlamentares .ue tFm de estar presentes para instaurar a seo) K b:rt. (D Quorum de aprovao: (n& de parlamentares .ue tFm de #otar para apro#ar a matria) &atria: Lei com*lementar :rt. C1 '`22 Aaioria :*soluta (h de %=_ dos mem*ros) Aaioria :*soluta (h de %=_ dos mem*ros). +o #aria" sempre o mesmo nYmero K b:rt. C<. 'eser#ada pela '`22. Por ser uma matria reser#ada" ela no pode ser tratada por leis ordin/rias" APs" 9eis delegadas. Lei or in(ria :rt. C1 '`22 Aaioria :*soluta (h de %= _ dos mem*ros) Aaioria 'elati#a (h de %=_ dos presentes). W #ari/#el por.ue depende do n& de parlamentares presentes K b:rt. (D. 'esidual. ?uando no exigir 9 .

)M1! ) art. (D a regra geral" sH ficando afastado .uando Oou#er pre#iso legal especifica como no caso do art. C<" .ue regula a 9 . @iferena -ormal g .uHrum de apro#ao @iferena Aaterial g Aatria Pergunta! 5ma 9 pode tratar de matria de 9)i 'esposta! : 9 pode tratar de matria residual (9)) sem ser in#alidada" por uma .uesto de economia legislati#a. +o entanto" esta lei formalmente complementar ser/ materialmente uma lei ordin/ria" o .ue significa .ue ela poder/ ser re#ogada por outra lei ordin/ria. Pergunta! Pode uma 9) tratar de matria de 9 i

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Direito Constitucional LFG Intensivo I 'esposta! +o" nenOum outro ato normati#o pode tratar de matria de 9 (nem mesmo medida pro#isHria ou tratado internacional). Aierar8uia entre Lei Fe eral7 Lei #sta ual e Lei Munici*al: : '`22 esta*elece campos materiais distintos para cada uma destas leis. :ssim" como a '`22 o fundamento de #alidade de todas elas" no O/ Oierar.uia (trataKse de competFncia Oorizontal). Estado $ b:rt. 2%" d 1& (matria residual) AunicIpio $ b:rt. 3= (assunto de interesse local). 5nio $ b:rts. 21" 22 e (2 9ei -ederal Para resol#er o conflito de competFncia (repartio Oorizontal) entre essas leis" de#eKse #erificar para .uem a '`22 esta*eleceu a competFncia. Para resol#er esse conflito necess/rio interpor 'E ao 13- (no mais competFncia do 13J). >a#endo conflito (ex.! lei estadual trata de matria de competFncia da 5nio)" como o controle exercido ser/ de constitucionalidade" a competFncia para resoluo do 13-" conforme pre#isto no art. 1=2" 444" d" '" pois a.ui o fundamento de #alidade diretamente a '. b:rt. 2( '`22 g Aatrias de competFncia legislati#a concorrente n%o cumulativa (5" E" @-). : 5nio esta*elece normas gerais e os Estados exercem competFncia suplementar. Estado tem .ue respeitar o conteYdo da norma esta*elecida pela 5nio. : relao a.ui de competFncia #ertical e representa uma exceo G no Oierar.uiae

'`22 j 5nio $ edita normas gerais (d1c) j Estados e @- $ tFm competFncia suplementar (d2c)

+este caso" a lei federal determina o conteYdo da lei estadual; assim" O/ Oierar.uia. :ssim" no caso de repartio #ertical" se uma lei estadual trata de uma matria de forma contr/ria G norma geral (5nio)" no ca*e :@4+" pois no est/ ligada diretamente G onstituio. oncluso! um ato sH pode ser o*0eto de :@4+ se esti#er ligado diretamente G onstituio. PinIcius $ Por isso .ue norma municipal o*0eto de :@P-i )lOar isso depois. Parei a.ui.

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Direito Constitucional LFG Intensivo I C!N.@!L# D# C!N-.I./CI!N3LID3D#:

Conceito: onsiste na fiscalizao da compati*ilidade entre condutas (comissi#as ou omissi#as) dos poderes pY*licos e os comandos constitucionais" #isando assegurar a supremacia da constituio. )M1! +o existe inconstitucionalidade de atos dos particulares. : constituio sH fala em inconstitucionalidade de atos dos poderes pY*licos. : supremacia .ue o controle de constitucionalidade #isa assegurar a constitucionalidade -)'A:9. :ssim" o controle de constitucionalidade pode ser conceituado como o con0unto de mecanismos (instrumentos) criados para assegurar a supremacia formal da onstituio. Par+metro =normas e referDncia?: ) controle de constitucionalidade tem dois elementos fundamentais! parEmetro e o*0eto. K Par+metro L a norma constitucional .ue ser#e de referFncia para o controle de constitucionalidade (normas constitucionais .ue podem gerar a inconstitucionalidade). K !b"eto L ato do poder pY*lico .ue #ai sofrer o controle ( a.uilo .ue pode ser .uestionado atra#s do controle). Para .ue uma norma sir#a de parEmetro para o controle" ou se0a" se0a uma norma de referFncia para ele" tem .ue ser uma norma formalmente constitucional (seu conteYdo a princIpio no tem rele#Encia)" de#e estar inserida no texto da '. : '`22 pode ser di#ida em! a) PreEm*ulo g consagra os #alores supremos da sociedade. omo no tem car/ter normati#o" no ser#e de parEmetro para controle de constitucionalidade (no tem car/ter normati#o; diretriz OermenFutica" tem funo interpretati#a). *) Parte permanente g normas gerais $ arts. 1& a 2%= (para perder efic/cia tem .ue ser retirados por E ). c) :@ 3 g normas de transio entre a constituio antiga e a no#a. 3am*m para os casos de grande mudana constitucional Ex! .uando da reforma administrati#a" normas foram acrescentadas ao :@ 3 para transio entre as normas antigas e as no#as. 3irando o preEm*ulo" todas as demais normas ser#em como parEmetro (e no sH as normas expressas" inclusi#e os princIpios implIcitos tam*m podem $ ex. proporcionalidade) 0/ .ue todas so formalmente constitucionais. om a E `(%" este parEmetro foi ampliado tam*m para os 34@>" desde .ue apro#ados por 2`3 e em =2 turnos" .uando so e.ui#alentes Gs E . EL!C! D# C!N-.I./CI!N3LID3D# (9ouis -raudred)! W uma expresso .ue fazia referFncia Gs normas do ordenamento 0urIdico francFs .ue ti#essem status constitucional. 'efereKse" portanto" a todas as normas do )rdenamento JurIdico *rasileiro .ue tenOam status constitucional. +o existe" contudo" consenso doutrin/rio no Mrasil so*re o conteYdo desde *loco" para alguns amplo e para outro mais restrito" como para anotilOo" .ue se refere a ele como sinXnimo das normas para parEmetro. K :mplo! englo*a no apenas normas formalmente constitucionais" mas tam*m a.uelas .ue tratem de matria constitucional mesmo .ue fora da constituio. :*rangeria no somente a constituio" mas tam*m o preEm*ulo" os 34 de direitos Oumanos" o @ " etc. 1D

Direito Constitucional LFG Intensivo I K 'estrito! o *loco utilizado como parEmetro do controle de constitucionalidade. +o 13-" o Ain. elso de Aelo utiliza esta expresso como sendo sinXnimo de parEmetro (normas formalmente constitucionais). Formas e Inconstitucionali a e: '()% Quanto ao tipo de conduta dos poderes p"blicos: a) 4nconstitucionalidade por ao! .uando o poder pY*lico pratica uma conduta incompatI#el com a constituio. Ex. :@4" :@ e :@P-. *) 4nconstitucionalidade por omisso! .uando o poder pY*lico se omite e no pratica um de#er imposto pela constituio. : parcial se confunde com a inconstitucionalidade por ao. Pois o poder pY*lico tam*m agiu de forma inconstitucional ao legislar de forma incompleta. : omisso parcial nada mais .ue uma ao. )s Estados podem criar a ao de inconstitucionalidade por omisso. Ex. :4)" A4. : inconstitucionalidade por omisso sH ocorre .uando Oou#er descumprimento a! +orma de efic/cia 9imitada; +o :utoKexecut/#el; +o :utoKaplic/#el; e +o Mastante em 1i. :ssim" as normas constitucionais .ue podem gerar uma omisso constitucional so somente as +E9! K de princIpio program/tico. :.ui" O/ uma di#ergFncia na doutrina" mas o prof. diz .ue essas normas geram omisso inconstitucional sim. ()*s.! nem toda norma de princIpio program/tico gera um direito su*0eti#o. :ssim" Gs #ezes" no ser/ ca*I#el mandado de in0uno" mas ca*er/ :@4+ por omisso). K de princIpio instituti#o ()*s.! as normas de princIpio instituti#o podem ser! facultati#as (no geram omisso inconstitucional) ou impositi#as (geram omisso inconstitucional). '(*% Quanto a norma constitucional ofendida: (parEmetro constitucional #iolado) a) -ormal! a.uela .ue atinge uma norma .ue se refere G forma" ao procedimento de ela*orao de uma norma (aspecto de ela*orao do ato). Pode ser! K 4nconstitucionalidade -ormal 1u*0eti#a! 1e refere ao su0eito competente para ela*orao da norma; ocorre" pois" .uando no respeitada uma norma de competFncia. Ex.! competFncia pri#ati#a do P' (bart. C1" d1c" '). )*s.! a 1Ym. %" 13- no mais aplicada" no foi recepcionada pela '`22 (o #Icio de iniciati#a insan/#el" no pode ser suprido pela sua sano); ali/s" as 1Ym. 3" ( e %" 13- foram a*andonadas apHs a entrada em #igor da '`22. K 4nconstitucionalidade -ormal )*0eti#a! 'elacionada ao processo em si de ela*orao do ato" ou se0a" ocorre .uando no respeitada uma norma .ue diz respeito a alguma formalidade do procedimento em si (b art. C< $ desrespeito a .uorum de apro#ao; art. 1%(" 4 $ .ue exige 9 para instituir impostos residuais). *) Aaterial! 1e relaciona a uma norma de fundo da constituio e no a uma norma de procedimento. )u se0a" atinge uma norma constitucional .ue cria algum direito ou de#er (ex.! direitos fundamentais esta*elecidos nos arts. %& a 1D). '('% Quanto a extenso da inconstitucionalidade: 1er#em tanto para inconstitucionalidade por ao como por omisso. @ependem do prisma de o*ser#ao" ou se0a" se considerar um artigo em relao a uma lei parcial" se considerar em relao a uma expresso total. a) 3otal! atinge toda a lei ou ato normati#o. Em regra a inconstitucionalidade formal gera inconstitucionalidade total. *) Parcial! atinge apenas uma parte da lei ou do ato normati#o. Em regra decorre de #Icio material (#iola direito fundamental). 12

Direito Constitucional LFG Intensivo I ,eralmente" a inconstitucionalidade formal gera a inconstitucionalidade total e a inconstitucionalidade material gera a inconstitucionalidade parcial. Pergunta! Pode o 13- declarar a inconstitucionalidade de apenas uma pala#ra ou expresso da normai 'esposta! 1im. @esde .ue a frase permanea com o mesmo sentido" ou se0a" desde .ue a declarao de inconstitucionalidade dessa pala#ra ou expresso no altere o sentido da frase (ex.! a pala#ra Zno[" como altera sentido do texto" no pode ser retirada). +o se pode confundir a declarao de inconstitucionalidade com o Peto Parcial" .ue sH pode atingir todo artigo" todo par/grafo" toda alInea ou todo inciso (bart. CC" d 2&)" no podendo incidir so*re parte do dispositi#o. '(+% Quanto ao &omento: Para se sa*er o momento em .ue ocorre a inconstitucionalidade" de#eKse analisar .uando o parEmetro foi ela*orado. : inconstitucionalidade poder/ ento ser! a) 4nconstitucionalidade )rigin/ria! lei posterior G '`22 e .ue nasce incompatI#el com ela" 0/ sendo inconstitucional desde a sua origem. 'elacionaKse" pois a atos posteriores ao parEmetro (ex.! 9ei de 1<<= .ue incompatI#el com a '`22). *) 4nconstitucionalidade 1uper#eniente! lei anterior G '`22" ou se0a" ato originariamente constitucional" mas .ue se tornam incompatI#eis com o no#o parEmetro (ex.! existFncia de uma 9ei de 2==% .ue compatI#el com a onstituio; posteriormente #em uma E super#eniente .ue torna a lei de 2==% incompatI#el com a '`22). )M1! +o Mrasil no se adotou a tese da inconstitucionalidade super#eniente. 1egundo 13-" os atos originariamente constitucionais .ue se tornam incompatI#eis com a ' so por ela re#ogados. ?uando se fala em inconstitucionalidade" o .ue Oou#e foi um desrespeito G onstituio. +o o .ue ocorre .uando o ato se torna incompatI#el com a constituio. Para o prof. e grande parte da doutrina" no se trata de re#ogao" mas sim de no recepoe (12`=2`=<) '(,% Quanto ao -risma de .purao: a) @ireta`:ntecedente! ocorre .uando o ato est/ diretamente ligado G '; refereKse" pois" aos :tos +ormati#os Prim/rios" .ue so atos ligados diretamente a constituio (ca*e :@4). )*s.! poder/ ocorrer a inconstitucionalidade direta de um decreto ou de uma portaria" desde .ue estes este0am diretamente ligados G '. 4nconstitucionalidade direta ou antecedente $ ligada ao um :+P. Ex. atos pre#istos no art. %<" '. *) 4ndireta! refereKse a :to +ormati#o 1ecund/rio" .ue se ligam indiretamente G constituio. Ex. decretos regulamentares. Pode ser! *.1) 4ndireta onse.Sente! a.ui existe uma lei inconstitucional e um decreto regulamentando essa lei. Em conse.SFncia da inconstitucionalidade da lei" o decreto se torna inconstitucional. :ssim" o decreto no pode ser o*0eto de :@4 sozinOo; pode ser .uestionado" de ofIcio ou a re.uerimento da parte" mas no por :@4 a0uizada para declarar a inconstitucionalidade da lei. +o caso da lei" a inconstitucionalidade ser/ direta. +o caso do decreto" a inconstitucionalidade ser/ indireta. 4nconstitucionalidade por arrastamento ou por atrao! .uando a inconstitucionalidade de um decreto conse.Sente da inconstitucionalidade de uma lei" no controle concentrado a*strato" o 13- poder/ utilizar a tcnica 0udicial da inconstitucionalidade por arrastamento ou por atrao" mesmo sem ter sido pro#ocado para declarar a inconstitucionalidade do decreto. *.2) 4ndireta 'eflexa`o*lI.ua! a.ui existe uma lei compatI#el com a constitucional (lei no inconstitucional) e um decreto ilegal. 1e o decreto ilegal" reflexamente (ou de maneira 1<

Direito Constitucional LFG Intensivo I o*lI.ua) ser/ inconstitucional" 0/ .ue de maneira indireta" #iola o art. 2(" 4P" :@4 em OipHtese alguma" por.ue o ato no fere diretamente a '). '`22 (no ca*e

C/, .rt( 0+, #1 2 sancionar, promulgar e fa3er publicar as leis, bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo4 3odo decreto ilegal no cumpre a fiel execuo. ?uando um decreto feito pelo presidente esti#er regulamentado diretamente a onstituio e a #iolar" a inconstitucionalidade ser/ direta. aso contr/rio" a inconstitucionalidade indireta. )M1! no adianta decorar o nome do ato" mas sim analisar cada caso concreto" para #er se a ligao do ato direta ou indireta com a onstituio. : ' o fundamento de #alidade de todos os atos 0urIdicos. +o 1& caso" fundamento de #alidade direto e no 2& caso" tem fundamento de #alidade indireto.

Formas e Controle e Constitucionali a e: 4.1) Quanto ao momento em que o controle exerci o! a? Preventivo: W o controle feito para pre#enir uma leso G '" pre#enir .ue a ' se0a #iolada" por isso ocorre antes da promulgao da lei. )*s.! no perIodo da vacatio legis no ca*er/ nenOum tipo de controle (se a lei no est/ #igente ainda" ela no est/ #iolando o direito de ningum). ) controle pre#enti#o pode ser exercido tanto pelo P9" como pelo PE e PJ! F Po er Le&islativo: o P9 sempre #ai exercer esse controle .uando se tratar de pro0eto de lei ou proposta de emenda" atra#s da J ( omisso de onstituio e Justia). ada Hrgo do P9 tem uma J para exercer esse controle de constitucionalidade. F Po er #9ecutivo: o PE no exerce controle .uando se tratar de proposta de emenda (a PE no tem nem sano nem #eto do cOefe do executi#o)" mas todo pro0eto de lei passa pelo controle do PE" .ue se exerce atra#s do #eto (bart. CC" ') $ o #eto se dar/ em duas OipHteses! se o pro0eto de lei for inconstitucional (#eto 0urIdico) ou se for contr/rio ao interesse pY*lico (#eto polItico $ a.ui no O/ um controle de constitucionalidade" mas uma mera an/lise polItica" por isso a.ui no O/ .ue se falar em controle). ) #eto relati#o" pois pode ser derru*ado (bart. CC" d2c" '). ) #eto pode ser total ou parcial (desde .ue incida so*re todo o art." par/grafo" inciso ou alInea). ) #eto tem .ue ser expresso" no existe #eto t/cito (a sano .ue poder/ ser t/cita $ prazo de 1% dias). F Po er ;u ici(rio: o controle pelo PJ rarIssimo" excepcional" a Ynica OipHtese o A1 .ue sH pode ser impetrado por parlamentar" .uando no for o*ser#ado o de#ido processo legislati#o constitucional (a o*ser#Encia do de#ido processo legislati#o configura um direito pY*lico su*0eti#o). ) Ynico legitimado para impetrar esse A1" portanto" o parlamentar (.ue legitimado ati#o exclusi#o)" por.ue ele o Ynico .ue participa do processo legislati#o. 3rata se de um controle incidental"ou concreto. EB!art. C= parag (. ) cOefe do PE" em*ora participe do processo legislati#o" no pode impetrar o A1" segundo o 13-" por.ue o cOefe do PE" .uando ele participa do processo legislati#o" 0/ est/ na fase de sancionar ou #etar o pro0eto" assim" se ele entender .ue o pro0eto inconstitucional" ele no precisaria impetrar o A1" ele de#e apenas #etar o pro0eto de lei por inconstitucionalidade (e se o #eto dele for derru*ado" o pro0eto

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Direito Constitucional LFG Intensivo I de lei deixa de ser pro0eto e #ira lei" e ai ento o controle passaria a ser repressi#o e no mais pre#enti#o). :demais" no .ual.uer parlamentar .ue pode impetrar o A1" mas somente o parlamentar da respecti#a asa" na .ual o pro0eto este0a tramitando. 1e o pro0eto tramita na @" .uem tem legitimidade apenas o @eputado; se est/ no 1enado" o 1enador; se na :ssem*lia 9egislati#a" somente o @eputado Estadual" etc. Esse controle feito pelo PJ um controle concreto (e no a*strato)" por.ue ele um tipo de controle exercido para assegurar um direito su*0eti#o do parlamentar (e no para assegurar a supremacia da ')" o direito lI.uido e certo G o*ser#Encia do processo legislati#o constitucional. Essa a finalidade do controle feito pelo PJ. :teno! sH ca*e impetrao de A1 se o dispositi#o #iolado for norma da ' (no ca*e A1 se se tratar de norma do 'egimento 4nterno $ no um processo legislati#o apenas" mas um processo legislati#o constitucional" e as normas do '4 so .uest;es interna corporis). bart. C=" d(c" '! Zno ser ob5eto de eli"era#$o a proposta de emenda tendente a abolir: a forma federativa de 6stado, o voto direto, secreto, universal e peri7dico, a separao dos poderes, os direitos e garantias individuais[ $ ou se0a" as cl/usulas ptreas. :ssim" se Oou#er uma proposta de emenda consagrando pena de morte para crimes Oediondos" um @eputado poder/ impetrar um A1 no 13- para .ue se o*ser#e o processo legislati#o constitucional. 5ma proposta de emenda no pode ser o*0eto de :@4" :@ ou :@P-" pois no se trata de ato normati#o. Esse controle pre#enti#o no impede um posterior controle repressi#o. 9eitura do li#ro do 9enza (p/g. 1C2)! o 13-" em um primeiro momento" por maioria de #otos" decidiu .ue o controle de constitucionalidade a ser exercido pelo PJ durante o processo legislati#o a*range somente a garantia de um procedimento em total conformidade com a '" no lOe ca*endo" contudo" a extenso do controle so*re aspectos discricion/rios concernentes Gs .uest;es polIticas e aos atos interna corporis" #edandoKse" desta feita" interpreta;es regimentais. +o entanto" esse entendimento comea a sofrer uma re#iso pelo 13-" na linOa do #oto de ,ilmar Aendes" .ue entende .ue Z...se as normas constitucionais fizerem referFncia expressa a outras disposi;es normati#as" a #iolao constitucional pode ad#ir da #iolao dessas outras normas" .ue" muito em*ora no se0am formalmente constitucionais" #inculam os atos e procedimentos legislati#os" constituindoKse normas constitucionais interpostas. +a #erdade" o Hrgo 0urisdicional competente de#e examinar a regularidade do processo legislati#o" sempre tendo em #ista a constatao de e#entual afronta G onstituio" mormente" aos direitos fundamentais[. b? @e*ressivo: W o controle feito .uando a leso G ' 0/ ocorreu" a fim de repar/Kla. Esse controle tam*m pode ser exercido pelos 3 Poderes! F Po er Le&islativo: pode exercer esse controle repressi#o em 3 OipHteses! 4) art. (<" P" ' $ comporta duas possi*ilidades! lei delegada e decreto regulamentar. 1 2 sustar os atos normativos do -oder 6xecutivo que exorbitem do %o er re&ulamentar ou dos limites de ele&a#$o le&islati'a4 aso da 9ei @elegada! o + faz uma 'esoluo na .ual define .uais so os limites da delegao" ou se0a" .uais as matrias .ue o P' poder/ tratar na delegao; o P' ela*orar/ ento a 9@. 1e nessa ela*orao o P' exor*itar os limites da delegao .ue lOe foi dada pelo +" o + poder/ editar um outro ato normati#o prim/rio" .ue o cOamado @ecreto 9egislati#o" .ue #ai sustar a parte do ato .ue exor*itou os limites da delegao $ o + estar/ fazendo um controle de constitucionalidade com *ase no art. C2" '. ?uesto! o P'" indignado com o @ecreto 9egislati#o .ue sustou os atos .ue exor*itaram a delegao do +" pode a0uizar uma :@4" tendo como o*0eto esse @ec. 9egislati#oi 1im" 0/ .ue trataKse de um ato normati#o. 21

Direito Constitucional LFG Intensivo I aso de @ecreto 'egulamentar! se o P'" ao fazer um @ecreto 'egulamentar" exor*ita os limites do Poder 'egulamentar; nesse caso o + pode editar um @ec. 9egislati#o para sustar" suspender a parte do @ecreto 'egulamentar do P' .ue exor*itou os limites a ele concedidos (bart. 2(" 4P" '). 44) art. C2" ' $ trata das Aedidas Pro#isHrias (ato editado pelo P'" .ue tem efic/cia desde a sua edio $ por isso se for inconstitucional" necess/rio fazerKse um controle repressi#o). ) P9 pode analisar os pressupostos constitucionais de rele#Encia e urgFncia. :ssim" o controle se dar/ so*re os seguintes aspectos! formal (se foram preencOidos os re.uisitos de rele#Encia e urgFncia)" e material (se o conteYdo da AP for incompatI#el com a '. +o se analisa o mrito da AP). )*s.! .uanto ao controle da AP pelo PJ $ ?uesto! o PJ pode exercer o controle de constitucionalidade com relao aos aspectos da rele#Encia e urgFncia" segundo o 13-i 'esposta! em regra" no ca*e ao PJ analisar os pressupostos constitucionais da AP; ela de#e ser o*0eto de controle" no tocante aos pressupostos constitucionais (rele#Encia e urgFncia)" pelo 1&) Executi#o e pelo 2&) 9egislati#o. :penas excepcionalmente" .uando a inconstitucionalidade for flagrante e o*0eti#a (inconstitucionalidade ZcOapada[" clara e e#idente $ ou se0a" .uando" por ex." no Oa#ia rele#Encia alguma)" pode o PJ analisar tais pressupostos. 444) 1Ymula 3(D" 13-! o 3ri*unal de ontas" no exercIcio de suas atri*ui;es" pode apreciar a constitucionalidade de leis e atos do poder pY*lico. ) 3 Hrgo auxiliar do P9 (art. D1" '). F Po er #9ecutivo: no O/ Oierar.uia entre os 3 poderes" de#endo cada um deles o*ediFncia apenas G onstituio. ) cOefe do PE (e sH ele $ P'" ,E" Prefeito) pode negar cumprimento a uma lei (em sentido amplo) .ue entenda ser inconstitucional. Aas isso no pode ocorrer indefinidamente. Ele sH poder/ fazFKlo at .ue o 13- dF uma deciso com efeito #inculante" dizendo .ue a lei constitucional (ai eles 0/ no podero mais negar cumprimento G lei $ a presuno tornarKseK/ a*soluta). >/ autores .ue afirmam .ue apHs a '`22 o cOefe do PE no poderia mais negar cumprimento G lei. :ntes da '`22" sH Oa#ia um legitimado para propor :@4 (P,'). :pHs a '`22" esse rol foi ampliado" estendendoKse inclusi#e ao P' e ,o#." nesse caso" no se 0ustificaria o no cumprimento de lei pelo PE" mas to somente aos prefeitos. +o entanto" os prefeitos no poderiam ter poderes mais amplos .ue os go#ernadores" tampouco .ue o P'. OegouKse ento G seguinte concluso! tanto no 13J .uanto o 13- no O/ impedimento para .ue o cOefe do PE negue cumprimento (+o 13-" no um entendimento consolidado" mas segundo o Ain. ,ilmar Aendes" o cOefe do PE teria .ue" ao negar cumprimento G lei" a0uizar uma :@4" simultaneamente; 0/ no 13J no O/ .ual.uer ressal#a" entendeKse .ue o cOefe do PE pode e de#e negar cumprimento a lei .ue entenda ser inconstitucional). omo compati*ilizar o crime de responsa*ilidade" a possi*ilidade de inter#eno e o no cumprimento da leii Para .ue no cai*a inter#eno federal ou estadual e para .ue o cOefe do PE no prati.ue crime de responsa*ilidade" O/ 2 re.uisitos! o PE tem .ue moti#ar o seu ato e tem .ue dar pu*licidade a esta negati#a de cumprimento (por ex." atra#s da edio de um @ecreto" expondo os moti#os pelos .uais ele no ir/ cumprir a referida lei).) 13- e o 13J mesmo apHs a - de 22 continua aceitando a negati#a de cumprimento. F Po er ;u ici(rio: o .ue tem a funo principal de exercer o controle repressi#o. 1er/ exercido pelo controle difuso ou concentrado. Ele ser/" pois" estudado de forma detalOada a seguir. @esde 0/" porm" de#emos atentar para o momento em .ue de#e ocorrer o controle pelo PJ! a partir de .ue momento o PJ pode exercer o controle repressi#oi 1egundo o entendimento do 13-" o PJ sH pode exercer o controle repressi#o apHs o trmino do perIodo da Zvacatio legis[ (b'E 3(C.=2()" ou se0a" somente depois .ue a lei passa a ter #igFncia (.ue a insero da norma no mundo 0urIdico). 4.() Quanto ) nature*a o r&$o! :s classifica;es so geralmente cOamadas de 1istemas de controle. Existem 3 sistemas adotados no direito comparado! 22

Direito Constitucional LFG Intensivo I a) 1istema PolItico! exercido por um Hrgo sem natureza 0urisdicional. W o adotado nos paIses em .ue o controle feito pelo P9 (e no pelo PJ)" ou ento por um Hrgo especIfico .ue tenOa sido criado para exercer esta funo (ex.! -rana $ .ue tem o onselOo onstitucional" Hrgo especIfico para exercer o controle de constitucionalidade). *) 1istema Jurisdicional! o sistema mais conOecido" no .ual o controle feito pelo PJ ( o adotado nos E5: e no Mrasil). c) 1istema Aisto ou com*inado! adotado pelos paIses nos .uais" ao mesmo tempo" se adotam os dois sistemas acima #istos $ o polItico e o 0urisdicional. Ex.! na 1uIa" em se tratando de lei nacional" o controle feito pelo P9; se se tratar de lei local" .uem exerce o controle o PJ" ou se0a" dependendo da lei se adota um sistema diferente do outro. +o Mrasil" apesar de muitos afirmarem .ue adotamos o sistema misto" isso no #erdade. :dotamos o sistema 0urisdicional (sistema misto k de sistema 0urisdicional de controle misto). ) .ue ocorre .ue o sistema 0urisdicional adotado no Mrasil do tipo misto" por.ue pode ser tanto difuso .uanto concentrado. ) poder 0udici/rio o principal Hrgo respons/#el pelo controle. Por isso" para no gerar essa confuso" O/ .uem cOame o controle adotado no Mrasil de controle com*inado ou misto (no em razo da natureza do Hrgo" mas das espcies de controle" difuso e concentrado). 4.+) Quanto ) com%et,ncia! ?uais os Hrgos do PJ tFm competFncia para exercer o controle de constitucionalidadei 3emos duas espcies! difuso e concentrado (ateno! no utilizar os outros nomes (concreto e a*strato) nessa classificao" por.ue significam coisas diferentese). Essa classificao sH se aplica ao controle feito pelo poder 0udici/rio. a? Difuso: W a.uele .ue pode ser exercido por .ual.uer Hrgo do PJ" sem exceo (.ual.uer 0uiz ou tri*unal" inclusi#e o 13-)" dentro de sua competFncia. W tam*m cOamado de controle a*erto. W conOecido como 1istema norteKamericano de controle" por.ue surgiu nos E5:" em 12=3" .uando o famoso 0uiz AarsOall 0ulgou o igualmente famoso caso Aar*ur] x Aadison. Esse foi o 1c controle difuso exercido no mundo. Por isso" esse tipo de controle ficou sendo conOecido assim. ) controle difuso foi introduzido pela primeira #ez no Mrasil na onstituio Mrasileira de 12<1 (.ue foi a 1\ onstituio 'epu*licana). Primeiro caso" 1D<2 >a]*urn s case. 1egundo caso">ilton x 5.1.:. ) .ue Minding effectiE o efeito #inculante da deciso. b? Concentra o: W a.uele .ue se concentra em apenas 1 Hrgo do PJ! no 13- (.uando o parEmetro a '`22)" ou no 3J (se o parEmetro for a onstituio Estadual). W tam*m cOamado de reser#ado (a apenas um Hrgo do PJ). ) controle concentrado conOecido como 1istema Europeu ou :ustrIaco" por.ue surgiu na austria" em 1<2= (*em depois do controle difuso)" e adotado pela maioria dos paIses europeus. 1eu criador foi o grande >ans Relsen. )*s.! ) controle concentrado surgiu atra#s da E 1C" de 1<C% (na onstituio de 1<(C) $ o*s. interessante! em 1<C%" com 1< anos de onstituio" Oa#iam sido feitas apenas 1C E ; 0/ na '`22" .ue completa este ano 2=" 0/ foram feitas %C E e

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Direito Constitucional LFG Intensivo I 4.4) Quanto ) -inali a e! 3odo controle feito de forma a*strata. : an/lise da lei sempre ser/ feita em tese. ) controle pode ser concreto ou a*strato! a? Concreto: : pretenso deduzida em 0uIzo atra#s do cOamado Zprocesso constitucional su*0eti#o[. : finalidade principal do controle concreto assegurar direitos su*0eti#os (a supremacia da onstituio fica em 2c plano). ) controle ser/ feito a partir de um caso concreto le#ado G apreciao do 0udici/rio. Primeiro decideKse se a lei inconstitucional" e a partir desse antecedente" o 0uiz ir/ decidir o conse.Sente (caso concreto). b? 3bstrato: : pretenso deduzida em 0uIzo atra#s de um Zprocesso constitucional o*0eti#o[. :.ui ocorre o contr/rio do .ue se #erifica no controle concreto" pois a finalidade principal do controle a*strato proteger a ordem constitucional o*0eti#a; ou se0a" proteger as normas da '" assegurar a supremacia constitucional (a proteo dos direitos su*0eti#os fica em 2c plano). ) controle a*strato fica apenas na an/lise em tese da lei" no Oa#endo aplicao dessa deciso ao caso concreto. : finalidade no se confunde com a competFncia. Eu posso ter um controle concentrado a*strato e concreto. :teno! uma lei re#ogada pode ser o*0eto de controle concreto" por.ue en.uanto esta#a #igente pode ter #iolado direitos su*0eti#os; mas esta lei 0/ re#ogada no pode ser o*0eto de controle a*strato" por.ue em estando re#ogada" 0/ no ameaa mais a supremacia da constituio. @a mesma forma" uma AP re#ogada ou uma lei tempor/ria .ue 0/ perdeu sua #igFncia" *em como .ual.uer outra norma .ue 0/ tenOa produzido todos os seus efeitos" tam*m no podem ser o*0eto de controle a*strato" mas to somente de controle concreto. 8 9:end;ncia de abstrativi3ao do controle concreto<: (3endFncia atual de influFncia do controle a*strato no controle concreto). 4nfluFncia dos efeitos do controle a*strato no controle concreto. Pode ser cOamada tam*m de tendFncia de o*0eti#ao no processo su*0eti#o; ou tendFncia de #erticalizao. +o Mrasil" o principal defensor dessa tendFncia o Ain. ,ilmar Aendes. () 13- o guardio da ' $ art. 1=2. 4nterpreta;es di#ergentes enfra.uecem a fora normati#a da '. om *ase nesse argumento" as decis;es do 13- de#em sempre ter efeitos erga omnes( Este efeito tIpico do controle a*strato" mas de#e ser estendido ao controle concreto). Ele sustenta .ue nos paIses cu0o sistema o da ZCommom law[ existe uma 3eoria cOamada Z=tare >ecisis[" segundo a .ual de#e ser dado o de#ido peso ao precedente 0udicial. 1egundo este instituto" as decis;es produzem dois tipos de efeitos! o efeito Oorizontal e o efeito #ertical. ) efeito Oorizontal seria a #inculao do precedente em relao ao prHprio tri*unal (Hrgos e 0uIzes da.uele tri*unal); 0/ .uando o precedente um precedente de tri*unais superiores .ue #incula tri*unais inferiores" por ser uma relao #ertical" se fala em efeito #ertical. +o direito *rasileiro" a Z=tare >ecisis[ se assemelOa G cOamada l/usula da 'eser#a de Plen/rio (bart. <D" '! =omente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo 7rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do -oder -"blico). ) efeito #ertical" nos E5: cOamado de Z?inding 6ffect[" corresponde no Mrasil ao Efeito Pinculante. :.ui no Mrasil nHs adotamos o efeito #inculante" mas no temos o instituto do Z=tare >ecisis[. Por isso o Ain. ,ilmar Aendes diz .ue o sistema difuso no apropriado no Mrasil" sendo o controle

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Direito Constitucional LFG Intensivo I a*strato o mais indicado para a nossa realidade. Pois no controle difuso" como a deciso tem efeitos inter partes" #iola o princIpio da igualdade. ) pro*lema .ue a nossa ' no trata o assunto dessa maneira. Por isso O/ tantas decis;es do 13- com essa tendFncia de a*strati#izao. No "u ici(rio: : 1\ deciso na .ual se pode dizer .ue Oou#e essa tendFncia foi a proferida no > 22.<%<`1P" em .ue se analisou a #edao G progresso de regime na lei de crimes Oediondos. ) 13- adota#a o entendimento de .ue a #edao era constitucional" e nesse > passou a entender .ue a #edao inconstitucional" pois #iolaria o PrincIpio da 4ndi#idualizao da Pena. +esse > alguns ministros disseram .ue o 13- no esta#a 0ulgando o caso concreto" mas sim analisando se a lei de crimes Oediondos era ou no constitucional (com efeito erga omnes" ou se0a" um efeito tIpico de controle a*strato num controle concreto). : maioria dos tri*unais passou a adotar esse entendimento. +o :cre" um 0uiz disse .ue a deciso do 13- foi num > " tendo efeito apenas inter partes" e no erga omnes. : @efensoria PY*lica do :cre ento a0uizou uma 'eclamao diretamente no 13- dizendo .ue o 0uiz do 'io Mranco estaria desrespeitando a deciso do 13- (b'cl. (.33%`: ). ) 'elator da 'eclamao foi o Ain. ,ilmar Aendes" .ue deu pro#imento G reclamao" sendo acompanOado pelo Ain. Eros ,rau. )corre .ue os outros dois ministros .ue #otaram depois" Joa.uim Mar*osa e 1epYl#eda Pertence" surpreendentemente disseram .ue a deciso do 13- realmente sH te#e efeito inter partes. Ento" at Oo0e no se sa*e .ual a deciso do 13-. ) 0ulgamento no foi concluIdo ainda (e a ao no perdeu o o*0eto). )utra situao interessante foi o 'E 1<D.<1D`1P" no .ual um municIpio de 1P (Aira Estrela) .uestiona#a a resoluo do 31E .ue limita#a o nYmero de #ereadores. +a deciso do 13-" o Ain. ,ilmar Aendes" em seu #oto" disse .ue apesar de ser um controle difuso concreto" esta#a conferindo efeito transcendente ao seu #oto" dizendo .ue sua deciso no era apenas para a.uele municIpio" mas se referiria a todos os municIpios da federao *rasileira. +o Oou#e reclamao .uanto a essa deciso" ento no sa*emos a posio dos demais ministros. Por fim" Oou#e decis;es proferidas em 3 A4 (D12" D=2 e CD=) .ue analisaram a mesma .uesto" o direito de gre#e dos ser#idores pY*licos. :ntes" os A4s tinOam efeitos no concretistas (comunica#aKse ao legislati#o .ue determina#a lei precisa#a ser regulamentada). ) A4 instrumento de controle difusoK concreto" sH .ue nos 0ulgamentos desses A4ls o efeito conferido G deciso pelo 13- foi um efeito concretista geral" ou se0a" o 13- conferiu efeito erga omnes G deciso" regulamentando o direito de gre#e para todos os ser#idores pY*licos ci#is (e no sH para a.ueles .ue impetraram o A4). +a poca Oou#e uma certa dY#ida se era uma deciso concretista inter partes ou erga omnes" mas pre#aleceu o entendimento de .ue foi erga omnes. :ssim" pelo menos por parte de alguns ministros" O/ essa tendFncia de a*strati#izao do controle concreto. No Le&islativo: Aas" em ocorrendo isso" como fica o papel do 1enado -ederali bart. %2" B" '. : suspenso pelo 1- ocorre .uando a deciso inter partes. 1e a deciso do 13- no controle concreto 0/ ti#er efeito erga omnes" no O/ necessidade da suspenso pelo 1enado. Ento o Ain. ,ilmar Aendes (e tam*m o Ain. Eros ,rau) entende .ue Oa#eria uma mutao constitucional em relao ao papel do 1-. Autao constitucional so processos informais de alterao da onstituio" sem .ue ocorra modificao no seu texto. :ssim" segundo ele" a interpretao da suspenso da execuo seria igual a dar pu*licidade G deciso do 13-. )corre .ue dar pu*licidade e suspender a execuo de uma lei no so definiti#amente a mesma coisa. 3rataKse de uma mutao no comportada pelo programa normati#o (o texto da norma no comporta" no permite essa mutao). Para .ue isso pudesse ocorrer seria preciso uma E " no uma simples mutao. E" ainda" se assim fosse" Oa#eria uma #iolao do princIpio da separao dos poderes" ou se0a" o 13- estaria usurpando uma funo .ue do 1-" ou se0a" do P9. Por fim" esta posio es#aziaria a 1Ymula Pinculante (.ue perderia sua finalidade" 0/ .ue a prHpria deciso do 13- 0/ teria efeito erga omnes e #inculante). 2%

Direito Constitucional LFG Intensivo I : mesma tendFncia podeKse #erificar no caso da 1Ymula Pinculante e da exigFncia da repercusso geral para o 'E. : repercusso geral (art. 1=2" d 3&" ') significa .ue tem .ue ser demonstrada a existFncia de um interesse econXmico" social" polItico ou 0urIdico. aso contr/rio o 13- no #ai admitir o 'E. ) papel do 13- no 0ulgar litIgios indi#iduais. Este tipo de litIgio pode muito *em ser resol#ido pelo 0uiz de 1c grau e pelo 3ri*unal" no precisam cOegar at o 13-. 1e a .uesto no tem repercusso geral (para toda a sociedade)" no ca*e ao 13- analisar" pois tem o papel de guardio da onstituio. Para .ue o 13possa recusar o 'E preciso o #oto de 2`3 dos ministros" o .ue se d/ no Zplen/rio #irtual[" ou se0a" eles no se reYnem fisicamente" cada um analisa a repercusso sozinOo e apresenta aos demais sua deciso" somandoKse os #otos de todos eles. ) 'E" por sua #ez" um instrumento de controle concreto e O/" atualmente" uma tendFncia de .ue ele passe a ter uma funo pra toda a sociedade e no apenas para a.uela pessoa .ue o a0uizou. +o caso da sYmula #inculante (E (%`=( K art. 1=3K:)" ela surge a partir de decis;es proferidas no controle concreto" .ue .uando so sedimentadas tornamKse sYmulas #inculantes. : sYmula #inculante tem natureza constitucional" no tem natureza processual como as sYmulas comuns. (b 9ei 11.(1D`= e 9ei 11.(12`=C). ontr/rios a essa tendFncia de a*strati#izao" esto os procedimentalistas. ) principal argumento deles o seguinte! o controle difuso o mais ade.uado para proteo dos direitos fundamentais" por existir uma tendFncia dos tri*unais superiores a se acomodarem com as polIticas de go#erno. )s 0uIzes de 1& grau tFm mais sensi*ilidade" por estarem mais prHximos dos indi#Iduos.

Formas e Declara$%o a Inconstitucionali a e: $6feitos da declarao de inconstitucionalidade% ,()% Quanto ao aspecto ob5etivo: :nalisamKse a.ui as partes da deciso .ue produzem os efeitos erga omnes e #inculante. a? Controle Concreto ( ontrole incidental ou por #ia de defesa ou por #ia de exceo): num primeiro momento (antecedente) o 0uiz #ai analisar a relao ' x lei. 1egundo Eduardo :ppio" a rigor" todo controle de uma lei em face da onstituio sempre a*strato (se analisa a*stratamente se a.uela lei est/ de acordo com a onstituio $ e o prof. concorda com isso). +um segundo momento (conse.Sente)" a partir da concluso .ue se cOegar no antecedente (se a lei ou no constitucional) .ue se #ai decidir o pedido" 0ulgandoKo procedente ou improcedente. 5ma deciso 0udicial tem .ue ter 3 partes! relatHrio" fundamentao e dispositi#o. ) pedido refereKse G proteo de um direito su*0eti#o" 0/ a causa de pedir a inconstitucionalidade da lei. +o controle concreto" o 0uiz ou tri*unal #ai analisar a inconstitucionalidade na fundamentao; uma .uesto incidental" no o o*0eto principal do pedido" mas apenas a causa de pedir (antecedente). ) pedido (o*0eto da ao) #ai ser a proteo do direito su*0eti#o" analisado no dispositi#o (conse.Sente). : deciso do dispositi#o ter/ efeito apenas inter partes. Decis%o no controle concentra o: 'elatHrio -undamentao $ antecedente @ispositi#o $ conse.Sente Efeito inter partes. 2C

Direito Constitucional LFG Intensivo I

b? Controle 3bstrato =3DI7 3DC e 3DPF?: no controle a*strato o efeito da deciso ser/ erga omnes e no inter partes" e ele se encontra no @ispositi#o" pois no dispositi#o .ue o 0uiz dir/ se a lei ou no constitucional. )corre .ue o dispositi#o tem tam*m um outro efeito" a cOamada efic/cia #inculante. 1H .ue a efic/cia #inculante no se refere sH ao dispositi#o da deciso" mas tam*m G fundamentao. Esta a primeira diferena entre efic/cia #inculante e efeito erga omnes (a efic/cia #inculante se refere tanto ao dispositi#o .uanto G fundamentao da deciso" ou se0a" os moti#os determinantes da deciso) $ a cOamada ZtranscendFncia dos moti#os[" ou Zefeito transcendente dos moti#os determinantes[. : transcendFncia dos moti#os significa .ue os moti#os .ue determinaram a deciso transcendem para outros casos" eles tam*m so #inculantes. Aas no tudo da fundamentao .ue #incula" mas to somente a ratio decidendi" a razo determinante da deciso. ) 13- tem dito .ue a ratio decidendi tem efeito #inculante" mas as .uest;es Zobter dicta[ (.uest;es assessHrias" secund/rias do 0ulgado" .uest;es ditas de passagem" no determinantes para a deciso) no #inculam. @eciso no controle a*strato! 'elatHrio -undamentao K Aoti#os determinantes (ratio decidendi)! efeito #inculante K @bter >icta! no tem efeito #inculante. @ispositi#o 9.4.! K erga omnes K #inculante. :demais" o efeito #inculante atinge as normas paralelas. Para se entender isso preciso fazer um OistHrico do controle a*strato no Mrasil! K '`22! :@4 com efeito erga omnes (no se fala#a em efeito #inculante). K 1D`=3`<3 $ E =3! o efeito #inculante foi introduzido no Mrasil $ com o ad#ento do efeito #inculante" se uma lei de um Estado foi declarada inconstitucional" no seria mais necess/rio .ue o outro Estado .ue tem uma lei idFntica a0uizasse no#a :@4 para tal lei" as normas paralelas tFm moti#os determinantes iguais. Mastaria uma reclamao para .ue a deciso fosse aplicada tam*m nesse outro Estado. K 9ei <.2C2`<< $ 9ei da :@4 e da :@ " art. 22" P.5.! consagrou para am*as as leis o efeito #inculante e o efeito erga omnes. K 9ei <.222`<< $ :@P-" art. 1=" d3c! conferiu G :@P- os mesmos efeitos (#inculante e erga omnes). K E (%`=(! art. 1=2" d2c" ' $ estende o efeito erga omnes e #inculante tanto para a :@4 .uanto para a :@ (ou se0a" O/ pre#iso no sH na lei como tam*m na '). L Por .ue os moti#os determinantes da deciso #inculam tam*m (e no sH o dispositi#o)i ) 13- o guardio da '" conforme est/ pre#isto no caput do art. 1=2. 1endo assim" ca*e ao 13- dar a Yltima pala#ra so*re como a ' de#e ser interpretada. 4nterpreta;es di#ergentes enfra.ueceriam o princIpio da fora normati#a da '. : onstituio interpretada na fundamentao (e no no dispositi#o ou no relatHrio) e por isso .ue o fundamento da deciso tem efeito #inculante. ) efeito #inculante da fundamentao da deciso no uma .uesto totalmente pacIfica. ) prHprio 13- 0/ proferiu decis;es di#ergentes. ,(*% Quanto ao aspecto sub5etivo: ?uem so as pessoas atingidas pela deciso! K efeito erga omnes! atinge todas as pessoas" se0am particulares" se0am poderes pY*licos. K efeito #inculante! refereKse apenas aos poderes pY*licos. 2D

Direito Constitucional LFG Intensivo I )s poderes pY*licos .ue ficam #inculados pela deciso do 13- so! K o PJ (menos o prHprio 13- $ em relao ao Plen/rio" .ue se .uiser" pode modificar seu entendimento; 0/ os Hrgos fracion/rios do 13-" suas turmas e seus ministros" estes estaro sim #inculados); K a :dministrao PY*lica @ireta e 4ndireta de todas as esferas (federal" estadual e municipal)" inclusi#e os cOefes do PE. +o entanto" o cOefe do executi#o no fica #inculado se esti#er exercendo uma funo legislati#a. K o P9 (na #erdade" a funo legislati#a)" por sua #ez" no fica #inculado pela deciso do 13- (o .ue no fica #inculada a funo tIpica de legislar $ o legislador no fica impedido de ela*orar outra lei idFntica" com o mesmo conteYdo $ por.ue num Estado de @emocr/tico de @ireito" o 13- no pode dizer ao P9 .ue ele no pode mais legislar so*re esse assunto" mas com relao Gs outras ati#idades do P9 ele estar/ #inculado; inclusi#e o 3ri*unal de ontas" cu0a funo no legislati#a" mas sim fiscalizatHria" tam*m fica #inculado). ) P9 e o 13- (apenas o plen/rio) no so #inculados para .ue no ocorra a Z-ossilizao da onstituio[ (a onstituio no pode ficar petrificada" impedida de e#oluir). )*s.! os efeitos da sYmula #inculante so esses mesmos. ) .ue impede .ue a .uesto se0a discutida no#amente no o efeito erga omnes" mas os sistemas de precluso processual" como a coisa 0ulgada. ?uadro comparati#o! #feito #r&a omnes @ispositi#o :specto su*0eti#o! poderes pY*licos e particulares. 1H atinge a norma impugnada" pois atinge apenas o dispositi#o. #feito vinculante @ispositi#o h moti#os determinantes 1omente poderes pY*licos. :tinge a norma impugnada h normas paralelas. 'espeitando o efeito #inculante" a deciso atinge normas paralelas de outros entes federados" mesmo .ue no tenOam sido impugnadas.

(2=`=3`=<) ,('% Quanto ao aspecto temporal da deciso: Para analisar esta .uesto preciso primeiro analisar a .uesto da natureza do ato inconstitucional! alguns entendem .ue a lei inconstitucional seria um ato inexistente" outros dizem ser nulo" e outros dizem ser um ato anul/#el. K :to inexistente! o entendimento .ue goza de menor prestIgio; se existe uma presuno de constitucionalidade das leis" se as leis de#em ser cumpridas" como se pode dizer .ue uma lei .ue o*rigou alguma coisa simplesmente no existei Esta corrente adotada por 1ea*ra -agundes. K :to nulo! entendimento .ue predomina nos E5:; para eles a lei inconstitucional teria um #Icio de origem .ue seria insan/#el. W um entendimento .ue #em desde 1.2=3 (1\ #ez em .ue o PJ exerceu o controle de constitucionalidade $ 0uiz JoOn AarsOall" no caso Aar*ur] x Aadison). K :to anul/#el! adotado pelo >ans Relsen ( o mais correto" segundo o prof.) $ como existe uma presuno de constitucionalidade das leis" a lei inconstitucional seria apenas um ato anul/#el (em razo do PrincIpio da presuno de constitucionalidade das leis). ) argumento utilizado por Relsen .ue uma lei continua produzindo seus efeitos" at .ue o PJ a declare inconstitucional. Por este entendimento" possI#el .ue uma E produza uma constitucionalizao super#eniente de uma lei inconstitucional (con#alidao da lei) $ se o ato for nulo isso no ser/ possI#el.

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Direito Constitucional LFG Intensivo I ) 13-" por considerar .ue a lei inconstitucional um ato nulo" no admite a Zconstitucionalizao super#eniente[. Pisto a natureza do ato inconstitucional" #amos G classificao .uanto ao aspecto temporal! 1e a lei inconstitucional um ato nulo (com #Icio de origem)" o efeito .ue produzir/" como regra retroati#o! ex tunc. Aas o 13- pode fazer a cOamada modulao temporal dos efeitos da deciso! O/ .uem entenda .ue no" por.ue o ato nulo desde a sua origem" e por isso no O/ como modificar esse seu efeito retroati#o $ mas a modulao no modula a inconstitucionalidade da lei" mas os efeitos da declarao de inconstitucionalidade. :ssim" no Oa#eria incompati*ilidade entre o reconOecimento do ato como sendo nulo e a modulao dos efeitos da deciso. )u se0a" uma coisa a classificao da inconstitucionalidade" outra coisa a classificao dos efeitos da declarao. : modulao pode conferir G deciso efeitos ex nunc ou tam*m o efeito pro futuro. W admitida a modulao aos efeitos da deciso! 1) por raz;es de segurana 0urIdica; ou 2) excepcional interesse social. 4sso pode ocorrer tanto no controle concreto" como no controle a*strato (no se restringe ao a*strato). Aas" no caso do controle a*strato" as leis exigem um .uorum especial para .ue essa modulao se0a feita $ tanto a 9ei <.2C2`<2 (art. 2D)" como a 9ei <.222`<2 (art. 11)" exigem o .uorum de 2`3 dos Ainistros. bart. 2D" 9ei <.2C2! Zao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, e tendo em vista ra3Aes de segurana 5urBdica ou de excepcional interesse social, poder o =:F, por maioria de *C' (.uorum exigido para o controle concentrado a*strato) de seus membros, restringir os efeitos daquela declarao ou decidir que ela s7 tenDa eficcia a partir de seu trEnsito em 5ulgado ou de outro momento que venDa a ser determinado([ K Efeito repristinatHrio t/cito! (ou repristinao t/cita) uma 9ei M" .ue re#ogou a 9ei :" declarada inconstitucional (por isso mais correto falar em efeito repristinatHrio e no em repristinao" por.ue no Oou#e uma 9ei .ue re#ogou a 9ei M). Exs. de decis;es onde Oou#e modulao de efeitos! b'E ((2.C23 $ an/lise da constitucionalidade da 9ei 2.112`<=" .uanto G OipHtese de ascenso por concurso interno $ o 13- declarou inconstitucional essa forma de pro#imento pY*lico (.ue #iolaria a regra do concurso) $ nessa deciso" um efeito retroati#o causaria #/rios pro*lemas (os ser#idores de#eriam perder seus cargos e de#ol#er os sal/rios" etc.). ) 13-" portanto" decidiu .ue" como os ser#idores agiram de *oaKf" no precisariam deixar os cargos" passando a ser a ascenso proi*ida apenas para os no#os ser#idores (a partir da.uele momento). b'E 1<D.<1D $ fala do nYmero de #ereadores proporcional ao nYmero de Oa*itantes do municIpio (Airaestrela) $ deciso com efeito pro futuro $ os #ereadores .ue excediam o nYmero de#ido teriam .ue deixar seus cargos" assim" o 13-" por .uesto de segurana 0urIdica" decidiu .ue somente a partir da legislatura de 2==( essa deciso produziria efeitos (o*ser#Encia ao nYmero de #ereadores) $ Zsituao excepcional em que a declarao de nulidade, com seus normais efeitos ex tunc, resultaria em grave ameaa a todo o sistema legislativo vigente $(((%[. K : partir de .ue momento a deciso do controle a*strato comea a ter .ue ser o*ser#ada (independentemente se Oou#e ou no modulao dos efeitos)! no controle a*strato a deciso se torna o*rigatHria sempre a partir da pu*licao no @i/rio da Justia (analogia com a lei $ no O/ partes formais" autor e ru; os efeitos so erga omnes). Aas da pu*licao de .uei : partir da pu*licao da ata de 0ulgamento (no precisa ser da pu*licao da deciso integral" com inteiro teor). K +ormas anteriores G '" incompatI#eis com a mesma! o 13- adotou a tese da re#ogao (.ue atua no mesmo sentido da no recepo). +este caso" portanto" poderia Oa#er a modulao dos efeitos de norma anterior G 'i @ois Ainistros se manifestaram .uanto a este tema! o Ain. elso de Aelo entendeu .ue no seria possI#el a modulao neste caso (sH nos casos de inconstitucionalidade" e no no de noKrecepo); o Ain. ,ilmar Aendes entendeu .ue seria possI#el sim fazer essa modulao com 2<

Direito Constitucional LFG Intensivo I normas anteriores G ' (este no era o o*0eto principal do 0ulgado" era uma .uesto Zobter dictum[" portanto" no foram todos os ministros .ue se manifestaram). K 4nconstitucionalidade progressi#a ou norma ainda constitucional! so Zsitua;es constitucionais imperfeitas[ (expresso de 9Fnio 9uiz 1trecm" reproduzida pelo 13-)" em .ue a norma encontraKse numa situao intermedi/ria entre a constitucionalidade plena e a inconstitucionalidade a*soluta" nas .uais as circunstEncias f/ticas #igentes na.uele momento 0ustificam a manuteno da norma no ordenamento 0urIdico. 1ignifica .ue Oo0e o dispositi#o ainda constitucional" mas" G medida .ue a situao f/tica for alterada" a norma progressi#amente ir/ migrar para a inconstitucionalidade (ex.1! prazo em do*ro para os @efensores PY*licos $ .uando a situao da @P for esta*ilizada em todos os Estados" com condi;es de tra*alOo iguais Gs do AP" ai 0/ no ser/ mais necess/rio o prazo em do*ro e a norma passar/ a ser inconstitucional; ex.2! art. 13(" ' x art. C2" PP" .ue trata da ao de reparao ex delicto" pelo AP $ a competFncia da @P e no do AP" assim" .uando todos os Estados ti#erem @P" esta norma ser/ inconstitucional $ e neste caso a norma anterior G '`22" e mesmo assim o 13- decidiu utilizando a mesma denominao de Znorma ainda constitucional[ $ EugFnio Pacelli cOama de OipHtese de ZnoK recepo progressi#a e no de inconstitucionalidade progressi#a; o prof. no concorda com essa nomenclatura por.ue a .uesto da recepo 0/ foi resol#ida" e a norma 0/ foi recepcionada pela ' e" depois de ter sido recepcionada" ela progressi#amente se tornar/ inconstitucional). (: norma 0/ passou pelo cri#o da constituio" portanto foi recepcionada" portanto" mais ade.uada falar em inconstitucionalidade progressi#a). :inda dentro da inconstitucionalidade progressi#a" O/ uma tcnica muito utilizada pelo @ireito alemo" cOamada Z:pelo ao 9egislador[" .ue ocorre na.ueles casos em .ue existem as situa;es constitucionais imperfeitas" de#endo o Poder Judici/rio (13-) fazer um Zapelo[ ao legislador (Poder 9egislati#o)" para .ue este corri0a a norma" e#itando a inconstitucionalidade progressi#a. 4sso pode ocorrer tanto na inconstitucionalidade progressi#a como na inconstitucionalidade por omisso (para .ue o legislador supra a omisso ou corri0a a situao imperfeita). :.ui no Mrasil no existe fixao de prazo para .ue o legislador corri0a a situao imperfeita ou supra a omisso (como ocorre em outros paIses). ,(+% Quanto extenso da declarao:

?uanto G extenso" a declarao de inconstitucionalidade`nulidade pode ser! a) 1em reduo de texto! o primeiro pressuposto .ue tem .ue Oa#er para .ue ela se0a utilizada .ue a norma se0a polissFmica ou plurissignificati#a (de#e ter mais de um sentido" mais de um significado $ o oposto de norma unI#oca" com um sH sentido). Ex.! a norma x tem dois significados possI#eis" um significado : e um M" sendo .ue o : compatI#el com a '`22 e o M incompatI#el. :ssim" entendeKse .ue a norma (M) inconstitucional" desde .ue interpretada de uma determinada maneira (no a norma .ue inconstitucional" mas sua interpretao). Ex. pr/tico! lei .ue institui um imposto criada em 2==<. : lei ser/ constitucional se interpretar .ue a co*rana poder/ ocorrer a partir de 2=1=. 1egundo o 13-" a declarao de nulidade sem reduo de texto e.ui#alente G interpretao conforme G '. Em alguns casos" de fato" o resultado ser/ o mesmo" mas nem sempre. +a interpretao conforme o 13- diria! declaro constitucional a norma x" desde .ue interpretada da maneira : (o resultado a.ui seria mesmo idFntico)" o 13- firma .ual a interpretao a ser dada a determinada norma; mas a doutrina traz semelOanas e diferenas entre os dois institutos! =emelDanas: >iferenas: K 1H podem ser utilizadas @eclarao de +ulidade 1em PrincIpio da 4nterpretao .uando a norma for polissFmica 'eduo de 3exto! onforme! ou plurissignificati#a; K orresponde a um 0uIzo de K orresponde a um 0uIzo de K Podem ser utilizadas tanto no inconstitucionalidade; constitucionalidade; controle difusoKconcreto" .uanto K ) 3ri*unal precisaria o*ser#ar K ) 3ri*unal no precisaria 3=

Direito Constitucional LFG Intensivo I no controle concentrado a*strato; K +o O/ .ual.uer modificao no texto da norma; K >/ uma reduo no Em*ito de aplicao da norma; a cl/usula de reser#a de plen/rio; K W uma tcnica de deciso 0udicial; K W excluIda uma determinada interpretao" e so permitidas as demais. o*ser#ar a cl/usula da reser#a de plen/rio (n); K W um princIpio instrumental (ou postulado normati#o) de interpretao; K W permitida uma interpretao e" em princIpio" so excluIdas as demais.

(n) Para o 13-" como am*as so e.ui#alentes" no necess/rio o*ser#ar a cl/usula de reser#a de plen/rio (art. <D); esta sH se faz necess/ria .uando se afasta" total ou parcialmente" o texto da norma. om reduo de texto! *.1) com reduo total! o 13- declara .ue toda a lei inconstitucional" ou todo o artigo; *.2) com reduo parcial! apenas uma parte da lei declarada inconstitucional; )*s.! o 13- pode declarar apenas uma pala#ra ou expresso (no #eto presidencial .ue no pode)" desde .ue no altere o sentido do restante da norma. +a declarao com reduo de texto" no controle a*strato" dizKse .ue o 13- atua como uma espcie de Zlegislador negati#o[! a declarao de inconstitucionalidade tem o mesmo efeito de re#ogao realizada pelo legislati#o. . Inconstitucionali a e %or arrastamento ou %or atra#$o! lem*ramos .ue" no controle concreto" a inconstitucionalidade analisada na fundamentao (ela no o*0eto do pedido" .ue ser/ 0ulgado no dispositi#o) $ para proteger um direito su*0eti#o ser/ necess/rio .ue se 0ulgue incidentalmente a inconstitucionalidade (esta a causa de pedir). :ssim" no controle concreto" o 0uiz pode" de ofIcio" analisar a inconstitucionalidade da norma (0/ .ue ela no o pedido e sim a causa de pedir" apenas uma .uesto incidental) $ 0/ no controle a*strato" em razo do PrincIpio da inrcia" o 0uiz no pode" de ofIcio" declarar a inconstitucionalidade. Para lem*rar! Controle Concreto 'elatHrio -undamentao! 4nconstitucionalidade (causa de pedir ` incidental) @ispositi#o (Pedido! direito su*0eti#o) Controle .bstrato 'elatHrio -undamentao @ispositi#o (Pedido! declarao da inconstitucionalidade) *)

Exs. de inconstitucionalidade por arrastamento! a) 5m ,o#ernador de Estado prop;e uma :@4 pedindo .ue fosse declarada a inconstitucionalidade dos arts. 1c e 3c" da 9ei x. Ele no pediu a inconstitucionalidade do art. 2c. 3rataKse de controle a*strato. ) 13-" portanto" no poder/" em regra" se manifestar de ofIcio so*re o art. 2c" nem so*re os demais. )corre .ue" se o art. 2c for dependente do art. 1c ou do art. 3c" ou se0a" se Oou#er uma relao de interdependFncia entre os dispositi#os" mesmo .ue no tenOa sido .uestionado" o dispositi#o poder/ ser arrastado (ou atraIdo) para a inconstitucionalidade (ao contr/rio" se for um dispositi#o autXnomo" no poder/ o 13- se manifestar so*re ele) $ o 0uiz dir/! declaro a inconstitucionalidade dos arts. 1c e 3c e" por arrastamento" do art. 2c. Este o arrastamento ou atrao Oorizontal (por.ue so dispositi#os de uma mesma Oierar.uia" dentro de uma mesma lei). *) ) P,' a0uIza uma :@4 .uestionando uma determinada lei. >/ um @ecreto .ue est/ regulamentando esta lei. Este decreto no est/ ligado diretamente G ' (O/ uma lei intermediandoKos)" no podendo" portanto" ser o*0eto de :@4. Esta lei possui uma inconstitucionalidade formal (no O/ nada de inconstitucional .uanto ao conteYdo). ) decreto est/ de acordo com a lei e de acordo com o conteYdo 31

Direito Constitucional LFG Intensivo I da '. ) 13- declarar/ a inconstitucionalidade da lei e o decreto permanecer/ no mundo 0urIdico (o 13- no fala nada so*re ele)" por.ue" apesar de sozinOo no ter aplicao" poder/ #ir uma no#a lei posteriormente e ele ser/ apro#eitado. ontudo" se o caso for de inconstitucionalidade material da lei" *em como do decreto (em razo da inconstitucionalidade da lei) $ a cOamada Zinconstitucionalidade conse.Sente[ $ se o 13- declara a lei inconstitucional" o decreto ficar/ no mundo 0urIdico sem .ual.uer finalidade" por.ue seu conteYdo incompatI#el com a '. :ssim" o 13- pode declarar a inconstitucionalidade da lei (0ulgando procedente a :@4)" e por arrastamento" 0ulga tam*m inconstitucional o decreto. Esta OipHtese cOamada de inconstitucionalidade por arrastamento #ertical" entre normas de diferentes Oierar.uias (por.ue a declarao da inconstitucionalidade da norma superior aca*a arrastando a norma inferior tam*m para essa declarao). )*s.! +o controle concreto no .ue o 13- no possa reconOecer a inconstitucionalidade por arrastamento" mas .ue esta no necess/ria" 0/ .ue o 13- pode" de ofIcio" analisar a constitucionalidade de .ual.uer dispositi#o. #9erc6cio o Controle ;uris icional: :.ui faremos uma classificao pouco comum nos manuais! /.1) Controle i-uso.concreto! Essa expresso sH utilizada para o poder 0udici/rio. ?ual.uer Hrgo pode exercer o controle difuso. +o Mrasil" todo controle difuso concreto. +o existe controle difuso e a*strato ao mesmo tempo (o controle a*strato sempre concentrado). Aas nem todo controle concreto difuso" nem todo controle concentrado a*strato! possI#el se ter um controle concentrado a*strato (:@4" :@ e :@P-)" ou um controle concentrado concreto ('epresentao 4nter#enti#a ou :@4 4nter#enti#a). : finalidade principal do processo constitucional su*0eti#o proteger direitos su*0eti#os. ) pedido ser/ a proteo de direitos. : inconstitucionalidade no ser/ o*0eto do pedido" mas apenas a causa de pedir. ) dispositi#o" portanto" 0ulgar/ procedente ou improcedente o pedido" a inconstitucionalidade ser/ tratada apenas na fundamentao da deciso" pois ser/ uma .uesto discutida incidentalmente. :spectos interessantes a serem estudados neste tema! a% .C- C .Aes Coletivas: Podem ser utilizadas como instrumento de controle de constitucionalidadei >/ di#ergFncia na doutrina" mas o entendimento do 13J e 13- pacIfico! as a;es coleti#as" dentre elas a : P" podem ser utilizadas como instrumento de controle difuso concreto de constitucionalidade. ) pedido no pode ser exclusi#amente a declarao da inconstitucionalidade" pois isto permitiria .ue um 0uiz de 1& grau proferisse uma deciso com a mesma extenso de uma deciso do 13-. : : P no pode ser utilizada como um sucedEneo da :@4" pois neste caso Oa#eria uma usurpao da competFncia do 13-. aso a : P fosse utilizada como espcie de :@4" ca*eria uma reclamao ao 13- (esta 'eclamao no utilizada sH .uando a deciso do 13- no respeitada" mas tam*m .uando O/ usurpao da competFncia do 13-). Ex. : P para fecOamento dos *ingos" neste caso" o pedido foi o fecOamento dos *ingos e no a declarao de inconstitucionalidade" portanto" o 13entendeu .ue no Oou#e usurpao da competFncia. )u se0a" a : P e as a;es coleti#as de uma forma geral" podem ser utilizadas como instrumento de controle concreto. +este caso" o pedido ser/ de efeitos concretos e a inconstitucionalidade ser/ apenas a causa de pedir. 1o*re o tema! 32

Direito Constitucional LFG Intensivo I b'esp. %%D.C(C" 13J b 'esp. 2<(.=22" 13J b 'E 22D.1%<" 13L itao do li#ro Z:utela dos interesses difusos e coletivos[" de >ugo +igro Aazzilli (pg.((`(%)! Z: : P no pode ser usada para su*stituir a :@4. :ssim" no se admite .ue o pedido numa ao da 9: P e.ui#alOa" na pr/tica" G supresso de todos os efeitos pretritos e futuros de uma lei; assim" no se admite .ue se dF G sentena proferida em : P o condo de retirar a efic/cia de uma 9ei com car/ter de imuta*ilidade erga omnes. :ssim" por exemplo" os 3ri*unais no tFm admitido .ue" em defesa de contri*uintes" se0a a0uizada : P para retirar a efic/cia erga omnes de uma lei tri*ut/ria" pois esse fim sH pode ser o*tido por meio de :@4. +ada impede" porm" .ue em : P se reconOea uma inconstitucionalidade incidentemente. Em outras pala#ras" nada o*sta a .ue .ual.uer 0uiz singular afaste os efeitos de uma lei entre as partes de um processo" por entendFKla inconstitucional (inter partes)" mas sH os 3ri*unais podem su*trair todas as pessoas dos efeitos de uma lei por entendFKla inconstitucional (erga omnes)" desde .ue o faam por meio do controle concentrado de constitucionalidade (:@4). )s 0uIzes singulares podem" por meio da : P" reconOecer a inconstitucionalidade de uma lei como causa de pedir" desde .ue" conse.Sentemente" no su*traiam toda a sociedade dos efeitos dessa mesma lei" o .ue sH se pode o*ter por meio de :@4. : proi*io de usar a : P para atacar leis no alcana" porm" as cOamadas leis de efeitos concretos. :ssim" por ex." uma lei inconstitucional .ue crie um cargo pode ser atacada em todos os seus efeitos por uma : P! esta um lei forma" de efeitos concretos. +o tocante" porm" a uma lei inconstitucional .ue aumente um tri*uto" os efeitos erga omnes dessa lei sH podem ser elididos por meio de :@4" pois" no caso" teremos uma lei material" dotada de car/ter de uni#ersalidade e a*strao[. b% Clusula da /eserva de -lenrio: nbart. <D" ' (matria muito cobrada em provasF) .rt( GH( =omente pelo voto da maioria a"soluta de seus membros ou dos membros do respectivo r&$o es%ecial podero os tri"unais declarar a inconstitucionali a e de lei ou ato normativo do -oder -"blico( 'egra da Zfull bencD[" expresso em inglFs .ue designa a cl/usula de plen/rio (e utilizada pelo 13-). W uma cl/usula .ue reser#a ao plen/rio determinadas competFncias. 1egundo esta cl/usula" no Em*ito dos 3ri*unais" a declarao de inconstitucionalidade de leis ou atos normati#os sH poder/ ser proferida pela maioria a*soluta dos mem*ros do Pleno ou do orgo Especial. Aaioria a*soluta! mais de %=_ dos mem*ros (k de maioria relati#a" .ue mais de %=_ dos presentes). bart. <3" B4 $ Hrgo especial! para .ue se0a criado" o 3ri*unal de#e ter mais de 2% mem*ros ou 0ulgadores. Esse Hrgo especial poder/ ter no m/ximo 2%" e no mInimo 11 mem*ros. ) Pleno pode delegar ao Hrgo especial algumas atri*ui;es (apenas fun;es administrati#as e fun;es 0urisdicionais $ ex.! eleio do Presidente do tri*unal" .ue funo polItica" no pode ser delegada; ela*orao de 'egimento 4nterno" .ue funo legislati#a" tam*m no pode ser delegada). omo a declarao de inconstitucionalidade funo 0urisdicional" funo possI#el de ser delegada. +o Em*ito dos 3ri*unais! turma recursal dos Jespls no precisa o*ser#ar a cl/usula (por.ue turma recursal no 3ri*unal)" da mesma forma .ue o 0uiz singular tam*m no precisa (pode sozinOo reconOecer a inconstitucionalidade). 33

Direito Constitucional LFG Intensivo I : declarao da constitucionalidade (e no de inconstitucionalidade) no precisa respeitar a cl/usula da reser#a de plen/rio. Ela sH #/lida para a declarao de inconstitucionalidade. 1e tratarKse de norma anterior G ' (caso .ue o 13- cOama de re#ogao e .ue o prof. cOama de noKrecepo)! tam*m no precisa respeitar a cl/usula da reser#a de plen/rio (norma anterior G onstituio no inconstitucional $ o 13- no adotou a tese da inconstitucionalidade super#eniente $ mas sim re#ogada ou recepcionada). PrincIpio da interpretao conforme! se for para declarar a inconstitucionalidade (nulidade) sem reduo de texto" ou em caso de interpretao conforme" para o 13- no necess/ria a o*ser#Encia da cl/usula de reser#a de plen/rio" por.ue para o 13- am*as so e.ui#alentes. Ainistro Aoreira :l#es! na declarao de nulidade sem reduo de texto o .ue inconstitucional no a norma e sim a interpretao" por isso o 13- entende .ue a cl/usula no necess/ria. K :plicao pr/tica da cl/usula da reser#a de plen/rio no Em*ito dos 3ri*unais! ?uando o processo cOega ao Em*ito do 3ri*unal" so os Hrgos fracion/rios (turmas ou cEmaras) .ue analisaro a .uesto da constitucionalidade. ) Hrgo fracion/rio tem 2 op;es! se ele entender .ue a lei constitucional" ele prHprio pode assim declar/Kla (por.ue para a declarao de constitucionalidade no necess/ria a o*ser#Encia G cl/usula da reser#a de plen/rio); no entanto" se entender .ue a lei inconstitucional" pela maioria dos seus mem*ros" ele no poder/ declarar a inconstitucionalidade" de#er/ la#rar um acHrdo e su*meter a .uesto ao Pleno (ou" se existir no 3ri*unal" ao Hrgo especial). >/ uma repartio funcional de competFncias. ) pleno ou Hrgo especial no faro o 0ulgamento do caso concreto" apenas apreciaro a constitucionalidade da lei em tese" a*stratamente" como se fosse uma #erdadeira :@4+ (um controle de constitucionalidade feito em a*strato)" analisando se a lei ou no compatI#el com a '. ) pleno ou Hrgo especial far/ a an/lise em a*strato da constitucionalidade da lei ou ato normati#o. Esta deciso rece*e o nome de Zantecedente[. @ecidido o antecedente" o pleno ou Hrgo especial de#ol#er/ os autos para o Hrgo fracion/rio .ue ir/ 0ulgar o caso concreto" e a essa sua deciso d/Kse o nome de Zconse.Sente[. : deciso do pleno #inculante para todos os Hrgos fracion/rios da.uele 3ri*unal (no apenas para a.uele Hrgo fracion/rio .ue a ele remeteu a .uesto)" apesar de no #incular outros tri*unais e nem 0uIzes de 1c grau. bart. (21" P ! Zse a alegao $de inconstitucionalidade% for re5eitada, prosseguir o 5ulgamento4 se for acolDida, ser lavrado o ac7rdo, a fim de ser submetida a questo ao :ribunal -leno[. Exce;es! P.5.! Zos 7rgos fracionrios dos tribunais no submetero ao plenrio ou ao 7rgo especial, a argIio de inconstitucionalidade $(((%[ L a) .uando o pleno ou Hrgo especial do prHprio 3ri*unal 0/ Oou#er analisado a .uesto anteriormente; *) .uando o pleno do 13- Oou#er apreciado a inconstitucionalidade. >/ .uem criti.ue tais exce;es" so* o argumento de .ue o dispositi#o (art. (21" P.5." P ) seria inconstitucional! o art. <D" ' uma +EP (norma de efic/cia plena)" no admitindo exce;es ou restri;es (no poderia o legislador infraconstitucional esta*elecer ressal#as a este dispositi#o). ) professor no concorda" acOa .ue a 1\ exceo est/ de acordo com o princIpio da razoa*ilidade (no 0ustificaria o pleno se manifestar so*re o mesmo assunto inYmeras #ezes). ?uanto G 2\ exceo" sa*eKse .ue o 13- o guardio da '" ca*endo a ele dar a Yltima pala#ra so*re a interpretao da onstituio. 4nterpreta;es diferentes enfra.uecem o PrincIpio da fora normati#a da onstituio. :ssim" esta 2\ exceo est/ plenamente de acordo com o PrincIpio da fora normati#a da onstituio" o Hrgo fracion/rio est/ to somente seguindo o entendimento do 13-" .ue a.uele a .uem compete a guarda da ' $ o 13-" como guardio da '" d/ a Yltima pala#ra so*re como a norma de#e ser interpretada" pois decis;es di#ergentes enfra.uecem a fora normati#a da '`1<22" assim" a Emara no precisa remeter os autos ao pleno do 3J" podendo decidir o caso concreto" de acordo com o posicionamento do 13-. 3(

Direito Constitucional LFG Intensivo I ) .ue #inculante para o Hrgo fracion/rio a deciso do pleno e no a deciso do 13- no controle difuso concreto. ) 13- 0/ admitia essas duas exce;es" ou se0a" 0/ era um entendimento consagrado pelo 13antes mesmo do surgimento da regra legal. ) P sH pre#iu exce;es 0/ consagradas pela 0urisprudFncia do 13-. : ino*ser#Encia da cl/usula da reser#a de plen/rio gera a nulidade a*soluta da deciso. : an/lise feita pelo 13- no controle difuso concreto" ao contr/rio do .ue se poderia imaginar (.ue seria no controle concentradoKa*strato" se assim o fosse ela 0/ seria #inculante). : cl/usula #ale tam*m para o controle concentrado. : diferena .ue o controle difuso tem lei especIfica. : sYmula #inculante n& 1= trata dessa reser#a de plen/rio! b1Ymula Pinculante nc 1=! Zviola a clusula da reserva de plenrio a deciso de 7rgo fracionrio de :ribunal que, embora no declare expressamente a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do -oder -"blico, afasta a sua incid;ncia no todo ou em parte[. )s de*ates .ue deram moti#o G sYmula .ue o H*#io nela estampado no respeitado nos tri*unais. +o interessa se o 3ri*unal declara expressamente a inconstitucionalidade ou se afasta a aplicao da norma" esta deciso de#e ser su*metida ao plen/rio. c% =uspenso da 6xecuo de Jei pelo =enado Federal: bart. %2" B" ' $ compete privativamente ao =F suspender, no todo ou em parte, a execuo de lei declarada inconstitucional em deciso definitiva proferida pelo =:F. Esta suspenso sH ocorre no controle difuso" '413-" art. 1D2. : ' errou ao dizer .ue uma competFncia pri#ati#a. +a #erdade" trataKse de uma competFncia exclusi#a" .ue no comporta delegao. +atureza do ato do 1-! #inculado ou discricion/rioi +a doutrina existem os dois posicionamentos! 1) peno Peloso defende .ue a suspenso da execuo da lei pelo 1- se trata de um ato #inculado (o 1- no pode deixar de suspender a lei .uando o 13- a declara inconstitucional). 2) )utros autores" como Aanoel ,onal#es -erreira -ilOo" entendem .ue se trata de um ato discricion/rio. ) posicionamento mais adotado (.ue inclusi#e o adotado pelo 1- e pelo 13-) o de .ue se trata mesmo de um ato discricion/rio. ) 1- no o*rigado a suspender" pode fazFKlo se .uiser e .uando .uiser" no estando #inculado G deciso do 13-. W o entendimento mais correto. Efeitos" em regra" de uma deciso proferida no controle difusoKconcreto! a deciso ter/ efeito inter partes e ex tunc. ) o*0eti#o da suspenso pelo 1- o de .ue a declarao com efeitos inter partes passe a #aler para todos. ?uando o 1- suspende a lei" a deciso do 13-" portanto" passa a ter efeito erga omnes. )u se0a" a lei deixa de ser aplicada. :demais" a maioria sustenta .ue a suspenso pelo 1- tem efeito temporal ex nunc. ) 1- apenas suspende a lei" por isso o faz dali em diante" como se tratasse de uma re#ogao" .ue no pode ser retroati#a. )utros autores" *em como ou 13-" sustentam .ue o efeito ex tunc" para .ue a igualdade se0a esta*elecida (a.ueles" cu0os direitos esto a*rangidos antes da deciso de#eriam recorrer ao 0udici/rio para fazer #aler seus direitos" isto resulta em ofensa ao princIpio da igualdade). : suspenso se d/ atra#s de uma 'esoluo. )s efeitos da suspenso pelo 1- so o oposto dos da deciso pelo 13- (erga omnes e ex nunc)iii. ?uando a ' fala Zno todo ou em parte[" ela se refere G deciso do 13-" .ue pode declarar a inconstitucionalidade da lei total ou parcialmente (e no G suspenso da lei pelo 1-). 4sso por.ue pode ocorrer do 13- declarar a inconstitucionalidade de uma lei apenas .uanto a alguns artigos e" .uando isso ocorre" o 1- no pode suspender toda a lei. 3%

Direito Constitucional LFG Intensivo I )u se0a" a suspenso da execuo da lei pelo 1- tem .ue se ater aos exatos limites da deciso do 13-; se toda a lei foi declarada inconstitucional" o 1- sH poder/ suspender a lei por inteiro" se for apenas uma parte" a suspenso sH poder/ ocorrer em relao a esta parte. ) 1- no o*rigado a suspender a execuo da lei" mas" a partir do momento .ue resol#e fazFKlo" ele no poder/ nem ir alm e nem ficar a.um da deciso do 13-. ?uando o 13- diz .ue a lei inconstitucional" est/ fazendo uma an/lise" so*retudo 0urIdica da.uela lei (apesar de tam*m fazer uma an/lise polItica); 0/ o 1- no" ele no estar/ fazendo um controle de constitucionalidade" mas sim uma an/lise polItica so*re a lei (se ou no #i/#el a suspenso da lei). ?uando se fala em deciso definiti#a do 13-" trataKse da deciso definiti#a proferida no controle difusoKconcreto. 1omente decis;es proferidas no controle difusoKconcreto .ue permitem ao 1- fazer a suspenso da lei (isto est/ pre#isto no art. 1D2" '413-) $ e isso H*#io" 0/ .ue no controle a*stratoK concentrado o efeito da declarao erga omnes e #inculante" no Oa#endo a necessidade de suspenso da lei. Aas" e se o 13-" no controle difusoKconcreto" der G deciso efeitos erga omnesi +este caso o papel do 1- seria o de apenas dar pu*licidade G deciso do 13-" o .ue" segundo o Ain. ,ilmar Aendes" configuraria uma mutao constitucional" 0/ .ue o texto permaneceria o mesmo e sH a sua interpretao seria modificada (btHpico! 9:end;ncia de abstrativi3ao do controle concreto<). Esse assunto est/ sendo discutido pelo 13-. 1egundo o professor" esse entendimento dese0/#el" 0/ .ue o 1- no atua de forma correta. ) .ue no dese0ado a pura e simples mudana da '. : mutao sH ocorre .uando o texto da ' permite a alterao da interpretao. 'essalta .ue a letra da norma (art. %2" ') no comporta este entendimento" ou se0a" para .ue isso fosse possI#el seria necess/ria uma alterao legislati#a (E ). Exceo G regra geral! 'E utilizado no controle concentrado a*strato. +as situa;es em .ue o 3J 0ulga" em sede de :@4 a inconstitucionalidade de uma lei ou ato normati#o" cu0o parEmetro a onstituio Estadual ou a 9ei orgEnica! se o parEmetro #iolado da onstituio Estadual for uma Znorma de o*ser#Encia o*rigatHria[" ca*e" desta deciso proferida pelo 3J" um 'E para o 13-. +este caso" o 13- ir/ analisar a lei municipal com *ase na ' e no na E. Esta uma OipHtese de controle concentrado a*strato. +a :@P- este fenXmeno tam*m possI#el. W uma construo da 0urisprudFncia do 13-. +ormas de reproduo ou de repetio o*rigatHria! so normas da '" cu0o modelo" o*rigatoriamente" de#em ser o*ser#ados pelas constitui;es estaduais e leis orgEnicas municipais" em razo do princIpio da simetria. : ' no tem nenOum dispositi#o .ue determina .uais so as normas de o*ser#Encia o*rigatHria. Por isso" de#eKse recorrer ao entendimento do 13-. ) 13- entende .ue so normas de o*ser#Encia o*rigatHria! princIpios */sicos do processo legislati#o $ art. %< e segs" '; re.uisitos para a criao de P4; normas referentes ao 3 5. 3odos estes dispositi#os referemKse apenas G 5nio" no se referem ao Em*ito estadual e municipal. ?uesto de pro#a! uma E pode pre#er a derru*ada do #eto do ,o#ernador atra#s de escrutInio em a*ertoi :rt. CC" d(&" '! pre#F o escrutInio secreto" sendo norma de o*ser#Encia o*rigatHria" a resposta negati#a. :rt. C1! iniciati#a do presidente" pela simetria de#e ser atri*uIda ao go#ernador. :rt. %D" d(&! trata da eleio para as mesas do + $ #edada a reconduo para o mesmo cargo de dirigentes da mesa. 1egundo o 13-" esta norma no de o*ser#Encia o*rigatHria. +o O/ um critrio muito o*0eti#o para determinar .uais so as normas de o*ser#Encia o*rigatHria. : suspenso pelo 1- de lei entendida em sentido amplo (lei ou atos normati#os) $ pode ser uma lei delegada" 9)" 9 " etc. ) 1-" por ser um Hrgo do P9 -ederal" sH pode suspender leis feitas pelo P9 -ederal" ou tam*m pelos P9 estaduais e municipaisi 1e pudesse" Oa#eria uma #iolao do PrincIpio -ederati#oi Para responder a esta .uesto *om relem*rar alguns conceitos so*re a classificao das leis! 3C

Direito Constitucional LFG Intensivo I

W uma lei emanada do +" mas .ue trata apenas de interesses exclusi#os da 5nio. Ex.! 9ei 2.112`<= (.ue no se aplica no Em*ito dos ser#idores pY*licos estaduais ou municipais" sendo especIfica para os ser#idores pY*licos ci#is da 5nio" sH se aplicando ao Em*ito federal). W tam*m uma lei emanada do +" mas no trata apenas dos interesses da 5nio" se aplicando ao Em*ito federal" mas tam*m ao estadual e ao municipal (aplicaKse a todas as esferas da -ederao Mrasileira). Ex.! 3+" .ue de#e ser o*ser#ado no Em*ito federal" estadual e municipal. Classificao de @svaldo .ranDa ?( &ello 1eria a parte da ' .ue trata apenas da 5nio" da organizao da 5nio. Ex.! arts. .ue disp;em so*re o processo legislati#o (arts. %<; %2" d3c; os .ue tratam do 3 5" etc.). W semelOante G Z onstituio 3otal[ de Relsen. 1o os dispositi#os .ue se referem tanto G 5nio" como aos Estados" ao @- e aos AunicIpios (se aplicam ao Em*ito federal" estadual" distrital e municipal). Ex.! art. 3D; art. 1<.

9ei -ederal!

9ei +acional!

onstituio -ederal!

onstituio +acional!

) 1- atua como um Hrgo ora de car/ter federal" ora de car/ter nacional (exerce essa dupla atri*uio). ?uando o 1- atua como Hrgo federal" est/ defendendo interesses apenas da 5nio; .uando atua como Hrgo de car/ter nacional est/ defendendo os interesses de todos os entes da -ederao Mrasileira. ?uando o 1- suspende os efeitos da lei" ele est/ atuando como Hrgo de car/ter nacional e no como Hrgo apenas federal" por isso pode suspender lei estadual e municipal. +ormas anteriores G onstituio no esto su0eitas G suspenso pelo 1-. ?uesto! Por .ue o 1- tem essa legitimidade para atuar como Hrgo de car/ter nacional e a @ noi ) 1- composto por representantes dos Estados e do @-" e por isso pode ter esta atri*uio de Hrgo nacional. :ssim" .uando o 1- atua" como se os Estados e @- tam*m esti#essem atuando" por isso pode suspender leis tam*m dos Estados" do @- e at municipais. ) municIpio no tem represente no 1- por.ue sH no Mrasil o municIpio en.uadrado como ente federati#o (em nenOum outro lugar ocorre isso $ apesar de .ue para a realidade do Mrasil necess/rio .ue isso ocorra)" assim" por no existir uma federao de municIpios" eles no tFm representantes no 1- (at por.ue se o ti#esse" o 1teria um nYmero enorme de representantes)" mas mesmo assim o 1- pode suspender suas leis. : atuao do 1- no fere o PrincIpio -ederati#o por.ue .uando o 1- atua suspendendo leis estaduais e municipais" ele est/ atuando como Hrgo de car/ter nacional. L ?uesto de pro#a! ZKo Embito da .dministrao -"blica Federal, a suspenso, pelo =enado Federal, da execuo de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva do =upremo :ribunal Federal tem efeitos ex tunc.[ :n/lise do enunciado pelo prof. Picente Paulo! 1a*eKse .ue o 1- disp;e de competFncia para suspender a execuo" no todo ou em parte" de lei declarada inconstitucional por deciso definiti#a do 13- (bart. %2" B" '). 1a*eKse" tam*m" .ue essa atuao do 1- sH ocorre no Em*ito do controle concreto (difuso)" #isto .ue" no controle a*strato (:@4" :@ ou :@P-)" a prHpria deciso proferida pelo 13- 0/ dotada de efic/cia contra todos (erga omnes)" retirando a lei do ordenamento 0urIdico" no Oa#endo" portanto" sentido falarKse em posterior suspenso de efic/cia de uma norma .ue no mais consta do ordenamento. Em relao aos efeitos da suspenso de execuo pelo 1-" porm" no O/ consenso doutrin/rio! alguns doutrinadores entendem .ue a deciso do 1- produz efeitos retroati#os (ex tunc); outros 3D

Direito Constitucional LFG Intensivo I defendem .ue a suspenso da execuo pelo 1- dotada de efeitos somente daI por diante" prHKati#os (ex nunc). Em*ora no Oa0a consenso" o entendimento doutrin/rio dominante caminOa no sentido de se outorgar a tal deciso de suspenso de execuo pelo 1- efeitos ex nunc (daI por diante" no retroati#os). Entretanto" essa posio doutrin/ria dominante no tem aplicao no Em*ito da :P -ederal direta e indireta" #isto .ue" por opo do Oefe do Poder Executi#o -ederal" adotouKse" na sua esfera de competFncia" os efeitos ex tunc (retroati#os) para a manifestao do 1-. om efeito" o Poder Executi#o -ederal *aixou o Decreto nG '.)HI" de 1=`1=`1<<D" de o*ser#Encia o*rigatHria pela :P -ederal direta e indireta" esta*elecendo os efeitos ex tunc (retroati#os) para a manifestao do 1-" no tocante G suspenso da execuo de lei declarada definiti#amente inconstitucional pelo 13-. @e rele#o salientar .ue esse ato normati#o $ decreto do Presidente da 'epY*lica $ sH disp;e de fora o*rigatHria em relao aos seus Hrgos e entidades" da :P -ederal direta e indireta. Portanto" o enunciado acima transcrito est/ corretIssimo" #isto .ue" de fato" no Em*ito da :P -ederal" os efeitos da manifestao do 1- so ex tunc (retroati#os)" por fora do referido @ecreto nc 2.3(C" de 1=`1=`1<<D (anoteKse .ue o examinador foi preciso" ao restringir os efeitos ex tunc ao ZEm*ito da :P -ederal[). 8 Controle no Embito do 6stado! +o Em*ito estadual" .uando o 3J d/ sua deciso (controle difuso)" declarando uma lei inconstitucional" em deciso definiti#a" a .uem de#er/ o 3J comunicar sua decisoi >/ dois grupos de constitui;es .ue se diferenciam so*re a suspenso da lei no Em*ito estadual! 1c grupo! K se o 3J declara a inconstitucionalidade de lei estadual" a :9 .ue suspende a lei; K se o 3J declara a inconstitucionalidade de lei municipal" a Emara Aunicipal. 2c grupo! K se o 3J declara a inconstitucionalidade de lei estadual ou de lei municipal" sempre a :9 .ue suspende a lei. Esta Yltima a soluo adotada pelos seguintes Estados da -ederao! '1" '+" A1" 3)" 1E e :A. 3odos os demais seguem o primeiro entendimento (inclusi#e A,). 1egundo o 13-" os dois tipos so constitucionais. Esta opo (pelo 1c ou 2c modelo) faz parte da capacidade de autoKorganizao dos EstadosKmem*ros (eles tFm autonomia para decidir .ue modelo adotar). d% .># no =:F e .># no :L: +o caso de serem propostas duas :@4s" uma no Em*ito estadual (3J) e outra no Em*ito federal (13-)" a :@4 no 3J ficar/ suspensa at o 0ulgamento da :@4 no 13-. Poder/" ento" ocorrer duas OipHteses! 1\ OipHtese! o 13- 0ulga procedente a :@4. +este caso a :@4 estadual ficar/ pre0udicada (a lei 0/ foi declarada inconstitucional e o 3J no poder/ dizer .ue a lei constitucional). 2\ OipHtese! o 13- 0ulga improcedente a :@4 (entendendo .ue a lei constitucional). +este caso o 3J ainda assim pode dizer .ue a lei inconstitucional" por.ue o seu parEmetro no a '" mas sim a onstituio Estadual (so dois parEmetros diferentes). ) 13- disse apenas .ue a lei constitucional em face da '`22.

32

Direito Constitucional LFG Intensivo I /.() Controle concentra o.a"strato! 'esumo dos pontos comuns das a;es deste controle! ) controle concentradoKa*strato um processo de Indole o*0eti#a $ Processo onstitucional )*0eti#o. Por se tratar de um processo de Indole o*0eti#a" onde no existem partes formais (autor e ru)" mas sim legitimados" a ele no se aplicam alguns princIpios processuais como o contraditHrio" a ampla defesa" o duplo grau de 0urisdio. 1o ( as a;es de controle concentradoKa*strato! K :@4 genrica (0/ .ue a :@4 4nter#enti#a de controle concentradoKconcreto" tendo partes $ autor e ru" .ue so a 5nio e os Estados); K :@ ; K :@P-; e K :4) (:o de inconstitucionalidade por omisso). b9ei <.2C2`<< (regula a :@4 e a :@ ) b9ei <.222`<< (regula a :@P-) L 1egundo o 13-" no ca*e" de acordo com essas leis" nas a;es de controle concentradoKa*strato! 1) @esistFncia! a pessoa no est/ defendendo interesse prHprio; 2) :ssistFncia (apesar da lei falar apenas em inter#eno de terceiros" o '413- #eda expressamente a assistFncia $ para a.ueles .ue entendem .ue esta no espcie da.uela); 3) 4nter#eno de terceiros (amicus curiae seria uma exceoi); () 'ecurso da deciso de mrito" sal#o em*argos declaratHrios (da deciso .ue indefere a inicial ca*e agra#o); %) :o rescisHria. : deciso tornaKse o*rigatHria a partir da pu*licao da ata da sesso de 0ulgamento no @J5" e no do trEnsito em 0ulgado" isso #ale tanto da cautelar .uanto da deciso de mrito. Para .ue as pessoas tenOam conOecimento essa deciso de#e ser pu*licada. (23`=3`=<) 8 Compet;ncia para 5ulgamento: 1e o controle concentrado" se concentra em apenas um 3ri*unal $ o 13-. )*s.! a.ui falamos apenas da esfera federal (na esfera estadual" o*#iamente" a competFncia do 3J). 8 Jegitimidade ativa: :t a '`22 o Ynico legitimado era o P,'. omo so a;es de controle a*strato" de#e Oa#er a pre#iso da legitimidade" ou na ' ou na lei. : onstituio" em seu art. 1=3" traz a legitimidade para todas as a;es (.ue atualmente a mesma). : 0urisprudFncia do 13- diferencia os Jegitimados Mniversais dos Jegitimados 6speciais (ateno! a ' e a lei no fazem esta distino" ela meramente 0urisprudencial). ) .ue diferencia um legitimado uni#ersal do especial .ue o legitimado especial tem .ue demonstrar a existFncia de pertinFncia tem/tica.

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Direito Constitucional LFG Intensivo I : pertinFncia tem/tica significa .ue o legitimado especial tem .ue demonstrar a existFncia de um nexo de causalidade entre o interesse .ue ele defende ou representa e a.uele o*0eto .ue ele est/ .uestionando" ou se0a" o o*0eto .uestionado #iola o interesse da categoria ou pessoas .ue representa. ?uadro de legitimados com a sua especificao!

1) 2) 3) () %) C) ?uadro do prof.! Mniversais: 6speciais:

P' L 5 ,E L E ,@- L E P,' L 5 A1- L 5 A @L5

D) A:9 L E 2) A 9 L E <) E :+ L E 1=) 1 E 11) -):M L 5 12) PP c` + 5

-( 6xecutivo P' ,E $ ,@-

-( Jegislativo A @ $ A1A:9 $ A 9

-( Ludicirio K K

&P,' K

@utros PP c` + $ -):M 1 $ E :+

:spectos especIficos de alguns deles" segundo a 0urisprudFncia do 13-! K : norma do art. 1=3 uma norma excepcional (trata so*re .uem pode propor as a;es) e as normas excepcionais de#em ser interpretadas restriti#amente. :ssim" f/cil recordar .ue os PiceK Presidente e PiceK,o#ernador no podem a0uizar tais a;es (sal#o se esti#erem no exercIcio da funo dos legitimados" mas neste caso eles o fariam como legitimados e no como #ices). )*s.! a ao prossegue se o #ice a0uizar a ao no momento em .ue esta#a em exercIcio e depois deixar o exercIcio. K : Aesa do + (A +) composta por mem*ros da A @ e por mem*ros da A1-" mas no legitimada para a0uizar as a;es (normas excepcionais de#em ser interpretadas restriti#amente). Aesa da Emara 9egislati#a! @- (tem competFncia da Emara municipal e :ssem*lia 9egislati#a). K +enOuma autoridade do poder Judici/rio legitimada de#ido ao princIpio da inrcia. K ) P,J no tem legitimidade de propor :@4 perante o 13-" mas a tem perante o 3J (Em*ito estadual). K : partir de ago`=( o 13- modificou o seu entendimento so*re algumas .uest;es .ue" a partir de ento" passaram a ser no seguinte sentido! a legitimidade do Partido PolItico com representao no + de#e ser analisada no momento da propositura da ao (no importa .ue o PP perca seu representante apHs a propositura da ao); e admiteKse a legitimidade de Zassocia;es de associa;es[ (associao composta por pessoas 0urIdicas). K onfederao sindical significa de Em*ito federal; confederao regional! -.1.; confederao local! sindicato. K : entidade de classe" para ter legitimidade" tem .ue ser representati#a de alguma categoria profissional ou social. Para ter Em*ito nacional" a entidade de classe de#e estar presente em pelo menos 1`3 dos estadosKmem*ros (< estados). K )s Ynicos legitimados .ue precisam de ad#ogados para propor a ao (no tFm capacidade postulatHria) so! PP c` +" 1 e E :+. )s demais podem fazFKlo sem ad#ogado. K )s ,E" PP e Entidades de lasse foram os .ue mais a0uizaram a;es at Oo0e. : A1- nunca a0uizou e a A @ sH a0uizou uma ao at Oo0ee 8 -arEmetro para o controle: 0DI10DC 0I2 0D34 (=

Direito Constitucional LFG Intensivo I K preceito fundamental da ' (princIpios fundamentais; direitos e garantias fundamentais. PrincIpios constitucionais sensI#eis e cl/usulas ptreas).

K +orma formalmente constitucional K 34@> (3`% e 23) K bart. %c" d3c

K normas formalmente constitucionais e efic/cia limitada (+E9)

8 @b5eto das aAes: 1a*er o o*0eto sa*er .ue tipo de ato pode ser o*0eto dessas a;es" o ato .ue est/ sendo impugnado (:teno! o*0eto no se confunde com parEmetroe). Critrios 1) +atureza do o*0eto! 2) 9imite temporal! 3) 9imite espacial! 0DC :+P (bart. 1=2" 4" a" ') :tos posteriores a 1D`=3`<3 (E 3`<3) $ 13- admite o*0eto anterior G E 3`<3. 9ei ou ato normati#o federal 0DI :+P (bart. 1=2" 4" a" ') :to posterior a =%`1=`22 (ou G E .ue sir#a de parEmetro) 9ei ou ato normati#o federal ou estadual 0D34 ?ual.uer ato dos Poderes PY*icos (bart. 1c" 9ei <.222`<<) :tos anteriores ou posteriores G '`22 9ei ou ato normati#o federal" estadual ou municipal

)*ser#a;es so*re o .uadro acima! 1) +atureza do o*0eto! 0/ saiu a 'esoluo .ue determina a mudana .uanto ao o*0eto das a;es! ) 13- dizia .ue o ato" para ser o*0eto de :@ e :@4" precisa#a ser :+ Prim/rio (ligao direta G constituio)" geral e a*strato. b:@4 (=(2 L trataKse de uma re#iso de 0urisprudFncia $ o conteYdo do o*0eto (geral ou especIfico e a*strato ou concreto) no tem mais rele#Encia" o importante .ue a contro#rsia constitucional se0a suscitada em a*strato. (o 13- 0/ admite como o*0eto de :@ e :@4 leis de efeitos concretos" como por ex.! leis orament/rias $ cuidado ao estudar por material antigoe). )M1.! decreto regulamentar do P'" caso o decreto emane diretamente da '" ele poder/ ser o*0eto; em geral portaria de um ministro no pode ser o*0eto de controle" pois geralmente est/ a*aixo do decreto" mas caso a portaria regulamente diretamente a '" admiteKse o seu controle. L ) 13- no admite como o*0eto de :@4 e :@ ! K atos tipicamente regulamentares (ele regulamenta um :+P" por isso no :+P). Ex. decreto regulamentar" ainda .ue tenOa exor*itado os limites da regulamentao legal no podem ser o*0eto de :@4 ou :@ . K .uest;es interna corporis: so .uest;es internas ao corpo de um determinado poder" ou se0a" .uest;es .ue de#em ser resol#idas internamente por a.uele poder" sem interferFncia do PJ; so .uest;es prHprias de '4. +o sero o*0eto de :@4 e :@ " sal#o se en#ol#er #iolao a direitos fundamentais. )*s.! nem tudo o .ue est/ dentro do '4 de um 3ri*unal .uesto interna corporis (o .ue no pode ser o*0eto so as .uest;es interna corporis" o '4 pode" nas normas .ue tratam de outra matria); K normas constitucionais origin/rias (feitas pelo poder constituinte origin/rio $ .ue foi .uem criou as outras normas da ' e tam*m o prHprio 13-) $ b tese defendida por )tto MacOof (Oo0e no mais aceita" 0/ .ue no existem normas superiores ou inferiores na '; todas esto no mesmo nI#el" as origin/rias e as no origin/rias $ no se admite o controle dessas normas origin/rias em razo do PrincIpio da 5nidade); (1

Direito Constitucional LFG Intensivo I K leis re#ogadas" medidas pro#isHrias re#ogadas" re0eitadas ou Oa#idas por pre0udicadas" leis suspensas pelo 1-" leis tempor/rias! se a lei 0/ foi re#ogada ou a AP 0/ foi re0eitada" no ameaa mais a supremacia constitucional" sH podendo ser o*0eto de controle difuso. +enOum desses atos ameaam mais a supremacia da constituio" pois no produzem mais efeitos. >o0e" como est/ Oa#endo uma influFncia de um controle no outro" pode ser .ue essa 0urisprudFncia do 13- tam*m caia por terra. L +o caso da :@P- no se exige .ue se0a :+P" pode ser .ual.uer ato do poder pY*lico. Aas" segundo o 13-" no pode ser o*0eto de :@P-! K PE (por.ue no ato do poder pY*lico perfeito e aca*ado" preciso primeiro ser transformado em E ); K 1Ymula; K Peto! 0/ Oou#e 2 decis;es no 13- so*re #eto na :@P- $ em uma ele no admitiu o #eto como o*0eto" e" na outra" o 13- admitiu" mas no entrou no mrito (a ao foi extinta sem 0ulgamento do mrito por perda do o*0eto). :.ui preciso usar o mesmo raciocInio .ue fizemos .uanto ao #eto como controle do PJ $ o entendimento do Ain. ,ilmar Aendes e de um prof. cOamado ,usta#o Minen*oim! .uando o #eto 0urIdico (o polItico no) pode ser o*0eto de A1 (caso contr/rio o presidente poderia *urlar o processo legislati#o). :ssim" da mesma forma na :@P-" por analogia" poderKseKia admitir o #eto 0urIdico. 2) 9imite temporal! o o*0eto tem .ue ser sempre posterior ao parEmetro in#ocado" ou se0a" posteriores a %`1=`22. +o caso de emenda" o o*0eto de#e ser posterior ao parEmetro in#ocado. 3) 9imite espacial! a :@ sH pode ter como o*0eto lei ou :+ emanados da esfera federal. :@4! pode ter como o*0eto lei ou ato normati#o federal ou estadual. 9ei do @- no pode o*0eto de :@ . : lei do @- tem natureza OI*rida (trata de matria de competFncia estadual e municipal). 1e a lei do @- ti#er conteYdo de lei estadual poder/ ser o*0eto de :@4 (sYmula C(2" 13-). PE 2<`==! e.uipara o o*0eto da :@4 e :@ (ainda pendente). 3tua$%o o PG@: bart. 1=3" d1c" '. Participao do P,'! ele #ai participar de todas as a;es" sem exceo. Pai participar de todos os processos .ue este0am em tramitao no 13-" de#endo ser de todos eles intimado. ) 13- diz .ue ele no precisa participar formalmente de cada um dos processos. ) importante .ue tenOa conOecimento da tese 0urIdica .ue est/ sendo discutida. ) P,' atua como Zcustus constitutionis[" ainda .ue ele proponOa a ao $ ou se0a" ele #ai atuar como fiscal da onstituio. )*s.! se o P,' a0uizou :@4 ele no poder/ desistir da ao. 9em*rar .ue no ca*e assistFncia" inter#eno de terceiros e recursos" sal#o em*argos de declarao. Aas ele pode dar parecer em sentido contr/rio G ao .ue ele mesmo a0uizou se mudar seu entendimento acerca do tema ou" ainda" se um no#o P,' o su*stituir" se seu entendimento for di#erso" tam*m poder/ dar parecer em sentido contr/rio. 3tua$%o o 3G/: bart. 1=3" d3c" '. -uno geral do :,5 (art. 131)! cOefe da :,5 $ representa o poder executi#o. 3em status de ministro de estado" portanto est/ su*ordinado ao P'. : funo do art. 1=3" d 3& uma funo especial" de defensor legis" tendo a funo de defender a constitucionalidade da lei ou ato impugnado. (2

Direito Constitucional LFG Intensivo I ) :,5 sH participa na ao direta de inconstitucionalidade $ :@4 (controle concentradoK a*strato). +a :@ a lei 0/ presumidamente constitucional. 1e a pessoa .ue a0uizou a :@ 0/ est/ defendendo a constitucionalidade da lei" no precisar/ do :,5 para defendFKla. +a :@4 por omisso" .uando uma ao a0uizada no O/ o*0eto .uestionado e sim uma ausFncia de o*0eto. Portanto" no O/ o .ue se defender. +a :@P-" por fim" o :,5 at poderia participar" mas de acordo com a lei da :@P.uem defende a lei a prHpria autoridade .ue praticou o ato. n?uase sempre o :,5 de#er/ defender a constitucionalidade da lei. Ele sH poder/ deixar de fazFKlo em uma Ynica OipHtese! .uando o prHprio 13- 0/ disse .ue a tese 0urIdica inconstitucional. +esse caso" o :,5 no ser/ o*rigado a defender a lei. 4mportante! ainda .ue como :d#ogado da 5nio" o :,5 est/ o*rigado a defender e#entual lei estadual .ue este0a sendo .uestionada. ?uando o :,5 desempenOa essa funo" ele no est/ desempenOando sua funo geral (de cOefe da :d#ocacia ,eral da 5nio). Est/ desempenOando uma funo especial" de Zdefensor legis[ e" portanto" estar/ o*rigado a defender tanto as leis estaduais como as leis federais. ?uando a0uIza :@4 para o P' ele estar/ exercendo sua funo geral" mas ainda assim estar/ o*rigado a defender a constitucionalidade da lei (defensor legis). ) :,5 est/ o*rigado a defender a constitucionalidade da lei" mesmo .ue contrariamente ao entendimento do P'. 3micus Curiae: Em uma traduo" seria Zamigo do tri*unal[" Zamigo da corte[. Ele no algum interessado na causa; sH #ai contri*uir para a deciso do tri*unal. 3em natureza de auxiliar do 0uIzo. W muito comum nos tri*unais internacionais" nos estados .ue adotam a commum loQ" em especial no direito norteKamericano. : exposio dos moti#os da 9ei <.2C2 inclusi#e diz .ue esta figura foi inspirada no direito norte americano. : figura do amicus curiae no foi introduzida pela 9ei <.2C2. Ela 0/ existia antes. -oi introduzida pela 9ei C.32%`D3 (b art. 31)" .ue trata da omisso de Palores Ao*ili/rios ( PA). Posteriormente" a 9ei 2.22(`<( ( :@E)" em seu art. 2<" disciplinou a figura. Aas o amicus curiae ficou realmente conOecido com a 9ei <.2C2`<< Kbart. Dc" d2c e art. (22" d3c" P (no P a pre#iso para o controle difuso e no o controle concentrado). : pre#iso expressamente contida no art. Dc" d2c da 9ei <.2C2`<< #ale sH para a :@4. +o O/ pre#iso para a :@ e :@P-. Aesmo sem pre#iso legal" por analogia" o 13- tem admitido a participao do amicus curiae na :@ e na :@P- (analogia legis4 na analogia iuris utilizaKse os princIpios gerais de direito). -inalidade! Pluralizar o de*ate constitucional e conferir maior legitimidade democr/tica Gs decis;es do 13-. W como se a sociedade esti#esse indo ao 13- para de*ater a lei. ) amicus curiae est/ ligado G ampliao da interpretao constitucional. Pode fazer uma associao G cOamada Z1ociedade :*erta de 4ntrpretes $ de Peter >a*erle[ $ a interpretao constitucional no se restringe ao Judici/rio" sendo feita por toda a sociedade. Aas ateno! existe um outro instituto" o das audiFncias pY*licas" .ue tam*m representam uma a*ertura G interpretao da constituio" mas no tFm nada Oa#er com amicus curiae" estando relacionado apenas G sociedade a*erta de intrpretes. : audiFncia pY*lica est/ pre#ista na 9ei <.2C2" art. <" d1c e art. 2=" d1c. a*e tam*m na :@P-" b art. Cc" d1c. K 'e.uisitos para :dmissi*ilidade do .micus Curiae (lei <.2C2" art. D&" d 2&)! a) )*0eti#o! rele#Encia da matria (.ue 0ustifi.ue a participao da sociedade); (3

Direito Constitucional LFG Intensivo I *) 1u*0eti#o! representati#idade do postulante na sociedade. ) 13- ainda tem exigido pertinFncia tem/tica" pois tem entendido .ue seria uma inter#eno de terceiros. Para o prof. um e.uI#oco" pois o amicus curiae no um terceiro interessado. ) 13- ainda no tem admitido .ue se0am pessoas fIsicas (a lei fala outros Hrgos ou entidades). ?uem #ai analisar se os re.uisitos esto presentes o 'elator" em despacOo irrecorrI#el. )*s.! o amicus curiae pode se oferecer ou ser con#idado. K asos especIficos! 1) > ! crime de racismo contra 0udeus $ ) 13- con#idou elso 9afer (renomado autor de direito Oumanos). ) 13- considerou .ue o preconceito contra 0udeus racismo. -oi uma exceo" pois admitiu pessoa fIsica em controle concreto. 2) +MM! se ofereceu como amicus curiae na :@4 3%1= $ o Ain. arlos :ires entendeu .ue esta#am presentes os re.uisitos. J/ na :@P- %( (a*orto em caso de acrania) o Ain. Aarco :urlio no admitiu. :pesar de .ue era rele#ante" por.ue iria en#ol#er matria em relao G #ida" a +MM no iria contri*uir com o Judici/rio e sim ia defender o ponto religioso. Pergunta! a*e sustentao oral pelo amicus curiaei :pesar de no Oa#er pre#iso especIfica" o 13- tem admitido sustentao oral pelo amicus curiae. K +atureza JurIdica! O/ ( correntes! 1c) Edgar Mueno! entende .ue espcie de assistFncia .ualificada (espcie de inter#eno de terceiros" portanto" seria uma exceo). 2c) elso de Aelo! tem duas decis;es! na mais antiga antes de Oa#er pre#iso na lei" tinOa entendimento .ue no era inter#eno de terceiros. Aas depois .ue a lei foi feita" ele diz em*ora no possI#el inter#eno de terceiros" ca*e amicus curiae. Parece ser o entendimento mais aceito pelo 13-" admitindo ser inter#eno de terceiros ( . Aello" A. :urlio" '. 9eQandoQsmi" J. Mar*osa e E. ,racie). 3c) ,ilmar Aendes! ele no fala. 1omente diz .ue ele no inter#eno de terceiros. (c) -redie @idier! seria um auxiliar de 0uIzo. W a.uele .ue #ai contri*uir para a deciso do 13-. W" segundo o professor" a mais correta. 3s*ectos #s*ec6ficos as 3$4es e Controle Concentra oF3bstrato: J 3DC: b :rt.1=2" 4" Za[" 9ei <.2C2`<<. 1urgiu com a E `=3. )s processualistas diziam .ue a :@ era inconstitucional por afronta ao contraditHrio e ampla defesa e .ue #iola#a o princIpio da presuno de constitucionalidade. () 13admite .ue um o*0eto anterior G E `=3 possa ser o*0eto de :@ ). :rgumentos usados (na :@4 nc1) para de*ater e afastar essa alegao de .ue ela seria inconstitucional! K no O/ .ue se falar em #iolao aos princIpios constitucionais por.ue se trata de um processo de Indole o*0eti#a" no tendo partes" ou se0a" autor e ru. +o se aplica o contraditHrio e a ampla defesa G :@ . ()*s.! ,ilmar Aendes no era ministro do 13- ainda" mas dizia .ue Oa#ia contradio no posicionamento da.ueles .ue defendiam a inconstitucionalidade da :@ em face dela e da :@4 possuIrem a mesma natureza $ seria uma :@ com sinal trocado" ou se0a" elas teriam um car/ter dYplice ou am*i#alente). K om relao G presuno de constitucionalidade" ressaltaKse .ue esta apenas relati#a" admitindo pro#a em contr/rio. ) 0uiz de primeiro grau" por ex." poderia afastar esta presuno. ?uando ((

Direito Constitucional LFG Intensivo I o 13- d/ a deciso na :@ " esta presuno passa de relati#a para Z.uase a*soluta[. Ela #incula todos menos o prHprio 13- e o Poder 9egislati#o (so* pena de se ter o engessamento ou fossilizao da onstituio). Aas" para .ue o 13- no se torne um Hrgo de consulta dos Poderes PY*licos" a 9ei <.2C2`<<" em seu art. 1(" 44" exige como re.uisito para o a0uizamento da :@ " .ue se compro#e a existFncia de uma contro#rsia 0udicial rele#ante (se no O/ .uestionamento no 0udici/rio" no O/ .ue se declarar uma lei constitucional). K Principais aspectos da :@ ! 1) W necess/ria Zcontro#rsia 0udicial rele#ante[ para a0uizar :@ . omo #isto" o re.uisito de admissi*ilidade est/ relacionado G presuno de constitucionalidade (b9ei <.2C2`<<" art.1(" 444). Ex! -> fez medida do apago por meio de AP. Auitas a;es foram a0uizadas .uestionando a AP. :tra#s do :,5" o -> a0uizou :@ . ) :,5 0untou C ou D a;es dizendo .ue a lei esta#a sendo discutida no Judici/rio. ) 13- no concordou e mandou 0untar mais a;es" para demonstrar a contro#rsia 0udicial (no se fala em uma dezena" mas sim em #/rias dezenas de a;es para .ue se demonstre a contro#rsia). 2) ) o*0eti#o da :@ ! a*re#iar o tempo de pronYncia pelo 13-. 3) ar/ter @Yplice ou :m*i#alente! 9ei <.2C<`<<" art. 2( $ a :@ nada mais do .ue uma :@4 com sinais trocados. : procedFncia da :@4 e a improcedFncia da :@ dizem .ue a lei inconstitucional. Portanto" pode ocorrer .ue um mesmo o*0eto se0a .uestionado em :@4 e :@ " neste caso as a;es so reunidas e 0ulgadas con0untamente. () a*e concesso de Aedida autelar em :@ i 1im. )s efeitos sero! a) a suspenso dos processos" nos .uais a lei este0a sendo discutida" por 12= dias K isso sH existe expressamente na :@ (na :@4 e na :@P- no O/ esta pre#iso" mas o 13- tem utilizado o mesmo entendimento $ se na :@ ocorre a suspenso (bart.21" P.5.)" nas outras a;es ela tam*m poder/ ocorrer). a*e prorrogao. ) 13- admitiu K b4nformati#o %12. *) se for concedida ter/ efeito #inculante para o Poder Judici/rio e para a :dministrao PY*lica" inclusi#e o Poder Executi#o. 3DPF: b :rt.1=2" d1c" ' e 9ei <.222`<<. +o uma ao de inconstitucionalidade" mas sim uma :rgSio de @escumprimento de Preceito -undamental" .ue ainda mais ampla do .ue a ao de inconstitucionalidade (0/ .ue a inconstitucionalidade um tipo de descumprimento $ descumprimento da '). ) parEmetro" no entanto" mais restrito! somente a #iolao" o descumprimento de preceito fundamental da ' .ue dar/ ense0o G propositura de uma :@P-" portanto" o parEmetro o preceito fundamental e no .ual.uer norma formalmente constitucional. 1egundo a doutrina" os preceitos fundamentais so! K 3Itulo 4! PrincIpios -undamentais; K 3Itulo 44! @ireitos e ,arantias -undamentais; K PrincIpios onstitucionais 1ensI#eis; e K l/usulas Ptreas. onceito de Preceito -undamental segundo o Ain. ,ilmar Aendes" na :@P- 33! K PrincIpios onstitucionais; K PrincIpios 1ensI#eis (.ue so princIpios constitucionais $ art. 3(" P44); K l/usulas Ptreas; K @ireitos -undamentais (.ue so cl/usulas ptreas); e K +ormas de Estrutura do Estado Mrasileiro. (%

Direito Constitucional LFG Intensivo I : ministra Ellen ,racie entendeu .ue os princIpios fundamentais a*rangem o direito G saYde" art. 1<C e ao meio am*iente. 4ncluindoKse" ainda" neste rol" as normas .ue do densidade normati#a a esses % pontos" ou se0a" .ue preencOem de conteYdo esses % pontos (ex.! a norma .ue exige concurso pY*lico para preencOimento de cargos da :P" .ue norma .ue d/ conteYdo ao PrincIpio da 4mpessoalidade). Z-undamental[! .uer significar os preceitos imprescindI#eis G identidade constitucional e ao regime adotado pela constituio. 1egundo +eri da 1il#eira" apenas o 13-" como guardio da '" de#e dizer o .ue de#e ser considerado preceito fundamental. )*0eto da :@P-! ?ual.uer ato do poder pY*lico pode ser o*0eto de :@P- e no somente lei ou ato normati#o. ) o*0eto pode ser da esfera federal" estadual e municipal. ) ato pode ser anterior ou posterior G '. >ipHteses de a*imento! 1) :@P- :utXnoma! art. 1c" caput! e#itar (pre#enti#a) ou reparar (repressi#a) leso a preceito fundamental causado por ato do Poder PY*lico $ .uestionamento do prHprio ato. Proposta diretamente no 13-. 2) :@P- 4ncidental ou por E.uiparao! art. 1c" P.5.! surge a partir de um caso concreto; contro#rsia constitucional e rele#ante fundamento $ .uestionamento da contro#rsia do prHprio ato. 5m dos legitimados" ao tomarem conOecimento da .uesto .ue est/ sendo discutida no caso concreto" le#a a .uesto ao 13- atra#s de :@P-. Ex.! :@P- %( (.uesto do anencfalo). )*s.! foi a0uizada uma :@4 so*re esta espcie" para .ue se declare sua inconstitucionalidade pelo fato de ter sido pre#ista pelo legislador infraconstitucional. ) 13- entende .ue tanto para a :@P- autXnoma" como para a :@P- incidental o o*0eto o mesmo. Processamento: 5ma .uesto le#ada a 0uIzo $ ex.! gestante com feto com acrania. Ela #ai ao 0uiz de primeiro grau. a*er/ da deciso desse 0uiz recurso para o tri*unal. Aas se algum dos legitimados sou*er da ao" os legitimados podem le#ar no todo o processo" mas apenas a .uesto constitucional .ue est/ sendo discutida para o 13- 0ulgar a .uesto (e no o caso especIfico). ?uando o 13- decidir a :@P- %( ela ter/ 2 tipos de efeitos! (am*os esto pre#istos na 9ei <.222`<<). a% 6ndoprocessual: seria em relao ao caso especIfico .ue est/ sendo discutido. : deciso do 13- iria ser#ir como precedente para o tri*unal ou o 0uiz analisar. b% 6xtraprocessual: efeito erga omnes e #inculante. iso entre as .uest;es! o caso concreto continua sendo 0ulgado pelo 0uiz de 1& grau" e a inconstitucionalidade ser/ analisada pelo 13- (assemelOaKse ao .ue ocorre com a cl/usula de reser#a de plen/rio" em*ora l/ O/ uma #inculao Oorizontal" dentro do mesmo tri*unal. :.ui" na :@P-" a #inculao #ertical" dentro do Hrgo 0udici/rio). aracterIsticas! K 3em car/ter su*sidi/rio! significa dizer .ue sH ca*e :@P- .uando no existir outro meio eficaz para sanar a lesi#idade (outro meio .ue tenOa a mesma efeti#idade" a mesma imediatidade e a mesma amplitude da :@P-" podendo ser um meio de controle difuso" em*ora se0a *astante difIcil existir esse meio). :rt. (&" d 1& da lei <.222`<<. (C

Direito Constitucional LFG Intensivo I K :dmiteKse a fungi*ilidade" em alguns casos! se algum entra com uma :@P- e era caso de :@4" por ex." o 13- transforma a :@P- em :@4. Ex. go#ernador do AaranOo a0uizou :@P.uestionando uma portaria. ) 13- constatou .ue a portaria trata#a diretamente de assunto pre#isto na ' (:+P). ) 13- admitiu a :@P-" mas a con#erteu em :@4. Instrumentos e Controle e !miss4es Inconstitucionais:

0DI %or omiss$o 9.rt( )N', O *P 2 >eclarada a inconstitucionalidade por omisso de medida para tornar efetiva norma constitucional, ser dada ci;ncia ao -oder competente para a adoo das provid;ncias necessrias e, em se tratando de 7rgo administrativo, para fa3;2lo em trinta dias<( :ssegurar a efeti#idade de suas normas. W controle a*strato. Processo onstitucional )*0eti#o

Man a o e In5un#$o 9.rt( ,Q, JRR# 2 conceder2se2 mandado de in5uno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exercBcio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania<( 3ornar #i/#el o exercIcio dos direitos (direitos su*0eti#os). W controle concreto. Processo onstitucional 1u*0eti#o

Finalidade: -retenso dedu3ida em 5uB3o:

Compet;ncia:

-arEmetro:

Jegitimidade ativa:

ontrole difuso limitado! K '! 13- (art. 1=2" 4" .)" 13J (art. 1=%" 4" O)" 31E`3E' (art. 121" d (&" P); K 9ei -ederal! .uando existir poder/ esta*elecer outros Hrgos competentes (por ontrole concentrado no 13- e nos 3Jls en.uanto utilizaKse a lei do A1 para (Em*ito estadual) processar e 0ulgar o A4); K E! pode atri*uir competFncias a 0uIzes estaduais ou ao 3J. () Hrgo tem .ue ter competFncia determinada na '" nas E ou em lei federal). +orma constitucional de efic/cia limitada (+E9). )*s.! a maioria da doutrina entende .ue a +E9 tem .ue ser uma norma .ue consagre direitos fundamentais 1H O/ omisso inconstitucional .uando a $ literalidade do art. %&" 9BB4 (dos norma for de efic/cia limitada (+E9) direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania%( +o entanto" o 13- faz uma interpretao ampla desse parEmetro. W a mesma da :@4" :@ e :@P- (art. K A4 4ndi#idual! .ual.uer pessoa .ue tenOa 1=3) o seu direito in#ia*ilizado por ausFncia de norma regulamentadora; K ) AP teria legitimidade nos casos de direitos difusos" coleti#os e indi#iduais indisponI#eis (art. 12<" 44 e 444). (D

Direito Constitucional LFG Intensivo I K orgos pY*licos" entes federati#os e PJ dir. pY*lico! A4 protege dir. fundamentais em face do Estado" portanto no podem impetrar A4. >/" no entanto" autores .ue admitem" mas .ue representa uma minoria (@irle] da unOa Jr). K A4 oleti#o! o 13- o tem admitido" usandoKse como referFncia a legitimao do A1 oleti#o (bart. %c" 9BB! PP c` +" organizao sindical" E :+ e associao c` 1 ano). orgo ou entidade encarregados da ela*orao da norma regulamentadora. ) 13- no admite se.uer litisconsHrcio orgo ou entidade encarregados da passi#o. : autoridade respons/#el pela ela*orao da norma regulamentadora. ela*orao da norma no pode a0uizar :4)" mesmo .ue no se0a uma legitimidade exclusi#a. >/ ( possI#eis pro#imentos! W apenas dar ciFncia ao poder a) +o concretista! g :4) (sH ciFncia); competente de sua omisso (em regra" *) oncretista! concretiza a norma. 1e o P9) e" em se tratando de Hrgo da :P" di#ide em! a - fala no prazo de 3= dias para se *.1) geral! efeitos erga omnes suprir a omisso. )*s.! na :@4 3C22 *.2) indi#idual! efeitos inter partes (criao de municIpio) o prazo para o *.3) intermedi/ria! ciFncia h prazo P9 seria de 12 meses em funo de a lei para suprir" so* pena de exercIcio do #igorar por 2 anos" mas esse prazo era direito. apenas razo/#el e no peremptHrio. (bitem seguinte)

Jegitimidade -assiva

-rovimento: $deciso de mrito%

#feitos a ecis%o e m:rito no MI: K? Corrente n%oFconcretista: 'ece*e este nome por.ue entende .ue o PJ no pode suprir a omisso do outro poder" no pode concretizar a norma" ou se0a" no pode fazer a norma para o caso concreto. ) efeito da deciso proferida pelo PJ seria" portanto" exatamente o mesmo da :@4 por )misso! o PJ sH d/ ciFncia ao poder competente de sua omisso. Em <%_ das decis;es do 13- ele adotou esta corrente. 'ecentemente" em decis;es em relao ao ser#idor pY*lico foi .ue ele mudou de entendimento. >a#ia uma crItica muito forte .uanto a esta corrente" 0/ .ue por meio dela o 13- es#azia#a o conteYdo do A4. ) 13-" recentemente" mudou seu posicionamento" mais especificamente no caso do direito de gre#e do ser#idor pY*lico. Aas ateno" isso no .uer dizer .ue o 13- passar/ definiti#amente a adotar outra corrente para todos os casos. '? Corrente concretista: 1e su*di#ide em 3 outras correntes e em todas elas se admite .ue o PJ supra a omisso do poder competente" ou se0a" concretize a norma (faa a norma concreta). 1o elas! a) ,eral! defendida por pou.uIssimos autores; segundo ela o efeito da deciso seria a produo da norma (o PJ poderia concretizar a norma)" mas no apenas para a.ueles .ue impetraram o A4 e sim para todos a.ueles .ue se encontrassem na mesma situao; o PJ iria concretizar a norma com efeitos erga omnes" a*rangendo todos os .ue se encontrassem na (2

Direito Constitucional LFG Intensivo I mesma situao. Esta corrente nunca foi adotada pela doutrina" mas foi a corrente utilizada pelo 13- .uanto G .uesto do direito de gre#e. 3odos os A4 neste sentido foram 0ulgados adotandoKse esta corrente concretista geral $ a deciso #aleria para todos os ser#idores pY*licos e no apenas para a.ueles .ue impetraram os A4 (bA4 CD=" C2=" D=2 e D12). Essa corrente *astante criticada" por.ue nem a :4) tem esse poder" ademais" o 13- est/ atuando como legislador positi#o" criando uma norma geral e a*strata. *) 4ndi#idual! a corrente ma0orit/ria na doutrina. ) efeito seria apenas inter partes" ou se0a" se supriria a omisso apenas para a.ueles .ue impetraram o A4. 'ecentemente" o 13adotou essa corrente (A4 D21 e D%2)! impetrantes .ue pediram a regulamentao em relao G aposentadoria especial. c) 4ntermedi/ria! con0uga a corrente noKconcretista com a concretista. Essa corrente era seguida pelo exKministro do 13-! +ri da 1il#eira. @e acordo com esta concepo" o PJ" em um primeiro momento" iria dar ciFncia ao poder competente de sua omisso e" ao mesmo tempo" iria fixar o prazo para .ue a omisso fosse suprida; se dentro desse prazo a omisso no fosse suprida" na prHpria deciso 0/ constaria .ual seria a norma a ser aplicada na.uela OipHtese" ou se0a" a norma .ue supriria a omisso para .ue a pessoa pudesse exercer o direito. Ela se su*di#ide em $ geral e indi#idual. ) 13- adotou essa corrente no A4 232. :s ( correntes so adotadas pelo 13- de acordo com o caso concreto. ) 13- tem entendido .ue no caso da :4) no se admite concesso de medida cautelar. : omisso total no ca*e A . : inconstitucionalidade por omisso parcial tam*m pode ser #ista como uma inconstitucionalidade por ao. Portanto" nestes casos de omisso parcial" poderia ser admitida a concesso de A (:@4 33C" C%2" 2.=(=). +o A4" no ca*e liminar (antes" por.ue adota#a a corrente no concretista). Aesmo adotando a corrente concretista" continua o entendimento de .ue no ca*e liminar em A4 (no O/ fundamento para esse entendimento). Controle Concentra oFConcreto: 8 .># #nterventiva ou /epresentao interventiva: -oi a 1\ ao .ue ti#emos de controle concentrado no Mrasil" surgiu em 1<2( e deu origem a todas as demais a;es. 1urge a partir do caso concreto. W induzida atra#s de um processo constitucional su*0eti#o (tem partes formais). : regra o principio da noKinter#eno; a inter#eno uma exceo (a 5nio no pode" como regra" inter#ir nos Estados). ?uem pode decretar uma inter#eno federal! somente o P' (cOefe do Poder Executi#o). +o pode Oa#er inter#eno federal em municIpio de Estado. : 5nio sH pode decretar a inter#eno nos Estados ou no @-. 1e for criado 3erritHrio -ederal e ele ti#er municIpios" a 5nio poder/ decretar a inter#eno nesse municIpio (mas somente na OipHtese de inter#eno em municIpios presentes em territHrio federal $ uma situao excepcional) $ a regra a de .ue a 5nio no pode decretar inter#eno em municIpios. ?uem pode decretar a inter#eno em municIpio somente o Estado do .ual o municIpio fizer parte. >/ duas OipHteses em .ue a 5nio sH poder/ decretar a inter#eno em um Estado se primeiro Oou#er representao inter#enti#a" ou se0a" a representao inter#enti#a tornaKse um pressuposto para .ue a 5nio decrete a inter#eno no Estado ou no @- $ bart. 3C" 444" ' (pro#imento" pelo 13-" de representao do P,') $ :s OipHteses de 4nter#eno 4ndireta so! 1) #iolao aos princIpios constitucionais sensI#eis (art. 3(" P44); e 2) recusa G execuo de lei federal (art. 3(" P4). (<

Direito Constitucional LFG Intensivo I +essas duas OipHteses" se o 13- der pro#imento G representao do P,'" o P' ento poder/ decretar a inter#eno. :teno! .uem pode a0uizar a representao inter#enti#a apenas um legitimado $ o P,'" ele o Ynico .ue tem legitimidade ati#a para a0uizar essa ao. 'epresentao inter#enti#a estadual! : representao inter#enti#a estadual sH pode ser proposta pelo P,J (b1Ym. C1(" 13-). ) parEmetro a.ui mais amplo. Em 3 OipHteses o ,E poder/ decretar a representao inter#enti#a estadual $ ParEmetros! 1c) princIpios pre#istos na constituio estadual! a E esta*elecer/ .uais so os princIpios .ue" se #iolados" podero dar margem G inter#eno (princIpios sensI#eis no Em*ito estadual); 2c) recusa G execuo de lei federal ou estadual (OipHtese simtrica G OipHtese de recusa G execuo de lei federal" no Em*ito federal); 3c) recusa G execuo de ordem ou deciso 0udicial! esta OipHtese no simtrica G representao inter#enti#a federal ( prHpria da inter#eno estadual). ) Ynico 3ri*unal .ue ter/ competFncia para processar e 0ulgar esta representao inter#enti#a estadual ser/ o 3J. :s partes a.ui so o Estado e o AunicIpio. bart. 3%" 4P" '. W necess/ria a apreciao pelo P9 (:ssem*lia 9egislati#a)i +o. W dispensada a apreciao polItica pelo P9. +em o + e nem a :9 precisam se manifestar. bart. 3C" d3c" '. +o O/ esta necessidade por.ue 0/ Oou#e uma manifestao do PJ" .ue o pressuposto para a representao inter#enti#a. )M1. iiiPara .ue o presidente decrete a inter#eno federal nos estados de#em ser respeitados alguns re.uisitos! P,' de#e propor uma :@4 ou representao inter#enti#a" somente no caso do 13dar pro#imento G essa :@4 .ue Oa#er/ inter#eno. :@4 inter#enti#a uma ao de controle concentrado" mas .ue surge a partir de um caso concreto. : pretenso deduzida em 0uIzo atra#s de um processo constitucional su*0eti#o (5nio x Estado). ) P,' atua como su*stituo processual (defende interesse da coleti#idade). ) P,' no o*rigado a a0uizar :@4 em razo do princIpio da independFncia funcional (art. 12D" d 1&" '). : deciso do 13- tem natureza polIticoKadministrati#a. : decretao da inter#eno pelo P' no um ato discricion/rio" mas sim" #inculado (em*ora Oa0a di#ergFncia doutrin/ria .uanto a esse ponto). @# como instrumento e controle Concentra oFabstrato: Em regra ele utilizado como instrumento de controle difuso" mas em uma OipHtese ser/ utilizada como instrumento de controle concentradoKa*strato. Esta forma no foi pre#ista na '" nem no '413-" foi uma criao da 0urisprudFncia do 13-. )corre na OipHtese de :@4 proposta no 3J" em face de lei ou ato normati#o estadual ou municipal. ) parEmetro de uma :@4 no Em*ito do 3J a E. 3rataKse de um controle concentrado e a*strato" no Em*ito do 3J. 4sto est/ pre#isto no art. 12%" d2c" '. : OipHtese excepcional de utilizao do 'E exatamente a seguinte! se a norma da E #iolada (o parEmetro #iolado) for alguma das normas de o*ser#Encia o*rigatHria da ' (baula de Poder onstituinte)" da deciso do 3J ca*er/ um 'E para o 13-. ) 'E" portanto" ser/ utilizado como instrumento de controle concentrado e a*strato" 0/ .ue o 3J no estar/ 0ulgando um caso concreto. ) 13- o guardio da '. Ele ir/ analisar a lei ou ato normati#o no em face da E" e sim em face da '. W um controle concentradoKa*strato de lei municipal em face da ' ( o Ynico caso" alm" claro" da :@P-). :teno! se a norma da E #iolada for uma norma de mera imitao ou uma norma de remisso" no ca*e a OipHtese de 'E (ca*e to somente o controle de constitucionalidade).

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Direito Constitucional LFG Intensivo I P!D#@ C!N-.I./IN.#: (1C`=(`=<) Conceito e finali a e: ) Poder onstituinte a manifestao so*erana da suprema #ontade polItica de um po#o" social e 0uridicamente organizado. : doutrina aponta a contemporaneidade da idia de Poder onstituinte com a do surgimento de onstitui;es escritas" #isando G limitao do poder estatal e G preser#ao dos direitos e garantias indi#iduais. Nature>a: >/ duas correntes a respeito da natureza do poder constituinte! 1) ) poder constituinte um poder de fato ou polItico (P. Mona#ides" . 1cOmitt). W um poder .ue no retira sua fora do @ireito e sim da energia social. 2) ) poder constituinte um poder de direito ou 0urIdico. Est/ acima do direito positi#o" .ue de#e o*ser#ar o direito natural. Portanto" retira sua fora do direito natural. Para os 0usnaturalistas" a natureza do poder constituinte um poder de direito ou 0urIdico (Aanuel ,onal#es -erreira -ilOo). )*s. +a 1\ etapa" de#eKse adotar o posicionamento da 1\ corrente. .itulari a e o Po er Constituinte: ) titular do Poder onstituinte" segundo o a*ade Emmanuel 1ie]^s" um dos precursores dessa doutrina" a nao" pois a titularidade do Poder ligaKse G idia de so*erania do estado" uma #ez .ue mediante o exercIcio do poder constituinte origin/rio se esta*elecer/ sua organizao fundamental pela onstituio" .ue sempre superior aos poderes constituIdos" de maneira .ue toda manifestao dos poderes constituIdos somente alcana plena #alidade se su0eitar G arta Aagna. Aodernamente" porm" predominante .ue a titularidade do poder constituinte pertence ao po#o" pois o Estado decorre da so*erania popular" cu0o conceito mais a*rangente do .ue o de nao. :ssim" a #ontade do constituinte a #ontade do po#o" expressa por meio de seus representantes. elso de Aello" corro*orando essa perspecti#a" ensina .ue as :ssem*lias onstituintes no titularizam o poder constituinte. 1o apenas Hrgos aos .uais se atri*ui" por delegao popular" o exercIcio dessa magna prerrogati#a. 1egundo Aanoel ,onal#es -erreira -ilOo" o po#o pode ser reconOecido como o titular do Poder onstituinte" mas 0amais .uem o exerce. W ele um titular passi#o" ao .ual se imputa uma #ontade constituinte sempre manifestada por uma elite. :ssim" distingueKse a titularidade e o exercIcio do Poder onstituinte" sendo o titular o po#o e o exe.uente a.uele .ue" em nome do po#o" cria o Estado" editando a no#a onstituio. 3itularidade diferente de exercIcio e nem sempre o exercIcio #ai corresponder G titularidade. : doutrina entende .ue o titular do Poder onstituinte sempre um sH! a maioria do po#o (ou a maioria da +ao" segundo o :*ade 1ie]^s" .ue formulou esta teoria no fim do 1c. BP444). :lgumas teorias confundem a titularidade com o exercIcio. : importEncia dessa distino (titular e exe.uente) est/ ligada G legitimidade. ) exercIcio do Poder onstituinte na maioria das #ezes exercido por uma minoria" .ue" em alguns casos" pode usurpar do po#o a titularidade do poder. : an/lise desse poder feita no Em*ito da legitimidade" ou se0a" analisaKse se o poder legItimo ou no. 5m dos aspectos para se sa*er se legItimo ou no 0ustamente %1

Direito Constitucional LFG Intensivo I sa*er se O/ uma correspondFncia entre a titularidade e o exercIcio do poder" se esta correspondFncia existir o poder ser/ legItimo. 3rataKse de um aspecto su*0eti#o (diz respeito ao su0eito do poder constituinte). :ssim" a legitimidade su*0eti#a est/ ligada ao su0eito .ue detm o poder. >/ alguns autores (como anotilOo) .ue falam tam*m em uma legitimidade no sentido o*0eti#o" pelo .ual o poder constituinte (do ponto de #ista o*0eti#o)" para ser considerado legItimo" tem .ue fazer normas cu0o conteYdo se0a considerado 0usto pela sociedade" correspondendo aos anseios da.uela sociedade. @essa forma" .uando o su0eito o*ser#a os limites impostos ao P " O/ legitimidade o*0eti#a. Portanto" possI#el analisar a legitimidade do poder constituinte em dois aspectos! su*0eti#o e o*0eti#o. Po er Constituinte -u*ranacional: : ruptura das tradicionais premissas de organizao dos Estados suscitou a idia da existFncia de um poder constituinte pautado na cidadania uni#ersal" no pluralismo de ordenamentos 0urIdicos e em uma #iso remodelada de so*erania. AaurIcio :ndreioulo 'odrigues defende a existFncia de um tertium genus de poder constituinte" .ue *usca sua Zfundamentao[ menos na #ontade do po#oKnao do .ue na #ontade do po#oKcidado uni#ersal" .ue seu #erdadeiro titular. 5m poder preocupado com a formao de uma onstituio supranacional ela*orada legitimamente e" por conseguinte" apta a #incular os Estados a0ustados so* o seu comando.

#s*:cies .ra icionais: K >istHrico K 'e#olucion/rio K 3ransicional :) Poder onstituinte ()rigin/rio) Espcies de Poder onstituinte M) Poderes onstituIdos (Poder onstituinte @eri#ado) K Aaterial K -ormal K 'e#isor (art. 3c" :@ 3) K 'eformador (art. C=" ') K @ecorrente (art. 11" :@ 3; art. 2%" ')

0) 3o er Constituinte 62ri&in7rio)! W a.uele .ue #ai fazer uma no#a onstituio dentro de um Estado. )*s.! o prof. entende .ue a expresso Zorigin/rio[ seria uma redundEncia" 0/ .ue o poder constituinte 0/ origin/rio; mas a doutrina utiliza esta nomenclatura para diferenci/Klo dos demais poderes. Ele pode ser classificado em trFs espcies!

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Direito Constitucional LFG Intensivo I a) Poder onstituinte )rigin/rio >istHrico! o .ue faz a 1\ onstituio dentro de um Estado; a onstituio .ue #ai dar origem ao Estado. +o caso do Mrasil" a 1\ onstituio foi a onstituio 4mperial de 122(. *) Poder onstituinte )rigin/rio 'e#olucion/rio! ele tam*m cria uma no#a onstituio" mas no a primeira e sim uma no#a" .ue su*stituir/ a anterior. +o caso do Mrasil" todas as demais onstitui;es (depois da de 122() foram o*ras desse poder! 12<1" 1<3(" 1<3D" 1<(C" 1<CD`C<" 1<22. Pode surgir de dois tipos de re#oluo! atra#s de um golpe de Estado (go#ernante usurpa o exercIcio do poder constituinte e faz a constituio" ex. ,P); ou insurreio (grupo externo faz uma re#oluo e ela*ora a no#a constituio). )*s.! este poder tem este nome por.ue para o @ireito" re#oluo toda ruptura com o ordenamento 0urIdico anterior. c) Poder onstituinte 3ransicional! Ztransio constitucional[. Ex. '`1<22! a prHpria constituio anterior 0/ trazia uma emenda pre#endo a criao de uma no#a constituio. -oram eleitos mem*ros para compor a comisso constituinte" os .uais 0/ faziam parte do poder legislati#o anterior. >/ ainda uma outra classificao! a) Poder onstituinte )rigin/rio Aaterial! o .ue escolOe o conteYdo .ue ser/ consagrado pela onstituio. EscolOe a idia de direito .ue ir/ pre#alecer. *) Poder onstituinte )rigin/rio -ormal! o .ue formaliza o conteYdo" atra#s de normas constitucionais; ou se0a" coloca em normas constitucionais o conteYdo escolOido. )*s.! esses dois poderes (a e *) no so antagXnicos" apenas uma classificao .uanto ao momento. K @imenso tridimensional do direito (Aiguel 'eali)! #alor" norma e fato (aplicao da norma a*strata ao caso concreto). +o plano axiolHgico" O/ alguns #alores .ue so morais. ) poder constituinte origin/rio (material) respons/#el por escolOer .uais so os #alores .ue sero consagrados pela constituio. ?uem ir/ formalizar a escolOa feita pelo P )A ser/ o P )-. ) po#o o titular do P )A" e .uem #ai formalizar o conteYdo escolOido pelo po#o ser/ a :ssem*lia +acional onstituinte (composta por representantes do po#o). L Caracter6sticas #ssenciais o Po er Constituinte !ri&in(rio (.ue o diferencia dos demais poderes)! a) um poder inicial! est/ acima de todo ordenamento 0urIdico; ele .ue d/ inIcio ao ordenamento 0urIdico" atra#s da onstituio; no existe nenOum outro poder antes ou acima dele; *) um poder autXnomo! tem autonomia para escolOer .ual a idia de direito .ue ir/ pre#alecer dentro do Estado (ele escolOe o conteYdo da onstituio); esta escolOa no est/ su*ordinada a nenOum direito preexistente; c) um poder incondicionado! no est/ su*metido a .ual.uer tipo de condio formal ou material" a nenOum prKre.uisito 0urIdico. )*s.! se um poder autXnomo e incondicionado" podeKse dizer tam*m .ue um poder ilimitado 0uridicamente" independente e so*erano. ) :*ade 1ie]es" principal teHrico respons/#el pela teoria do poder constituinte (era 0usnaturalista)" entende .ue O/ outras 3 caracterIsticas! a) trataKse de um poder permanente! no esgota no seu exercIcio. : .ual.uer momento o po#o pode ela*orar uma no#a constituio" no perde a titularidade do poder constituinte; *) um poder inalien/#el" por.ue a titularidade desse poder no pode ser transferida" ela nunca deixa de ser do po#o. c) um poder incondicionado pelo direito positi#o" mas de#e o*ser#ar os princIpios do direito natural (para limitar o poder do Estado" foi criado um direito natural). :pesar de ser um poder incondicionado" a doutrina imp;e algumas limita;es a esse poder (esse posicionamento de#e ser suscitado apenas em pro#as discursi#as e no o*0eti#as). %3

Direito Constitucional LFG Intensivo I L Limita$4es materiais! 1) 9imites transcendentes! so impostos ao P ) material ad#indos de imperati#os do direito natural" de #alores ticos ou da consciFncia 0urIdica coleti#a. @entro desse limite" encontraKse o ZPrincIpio da Proi*io de 'etrocesso[ (efeito cli.uet)! esse princIpio " na #erdade" mais utilizado em relao G #edao do retrocesso social (em outro sentido completamente diferente). +o entanto" neste caso significa um impedimento para .ue uma no#a onstituio retroceda em relao aos direitos fundamentais con.uistados por uma determinada sociedade; refereKse ao nYcleo essencial dos direitos" a.ueles so*re os .uais O/ um consenso profundo. 3ais direitos no poderiam ser #iolados nem mesmo por uma no#a onstituio. 5ma no#a onstituio no poderia permitir a #iolao a direitos ad.uiridos. -/*io Ronder omparato fala" por ex." na pena de morte" afirmando .ue uma no#a onstituio no poderia pre#er no#as OipHteses de aceitao da pena de morte" alm da pre#ista na '`22 (caso de guerra declarada)" por se tratar de uma con.uista da sociedade. ) prof. no concorda muito com isso. ) .ue de fato ocorre .ue a autonomia do Poder onstituinte foi" com os a#anos da sociedade" ficando um pouco relati#izada" mas continua a existir como caracterIstica essencial deste poder. +o se trata de um limite 0urIdico" mas meta 0urIdico (fora do direito); 2) 9imites imanentes! so impostos ao P ) formal e relacionados G configurao do estado G luz do P ) material ou da prHpria identidade do estado. Ex. a federao norteKamericana! caracterIstica do estado norteKamericano a autonomia dos entes federati#os. @e acordo esse limite" uma no#a constituio no poderia criar um estado unit/rio. 3) 9imites OeterXnomos! so pro#enientes da con0ugao com outros ordenamentos 0urIdicos. Ex. estado no pode pretender se isolar do resto do mundo em face G glo*alizao. :inda .ue o estado se0a so*erano" de#e respeitar normas de direito internacional (relati#izao do conceito de so*erania do estado). 8) 3o er Constituinte Decorrente! W o respons/#el por ela*orar as onstitui;es Estaduais. 1ignifica o poder do Estado de ela*orar a sua prHpria onstituio. +o caso da '`22" ela no consagrou especificamente um poder para ela*orar as onstitui;es Estaduais. : '`22" no art. 11 do :@ 3" conferiu poder constituinte Gs :ssem*lias 9egislati#as dos Estados" no prazo de 1 ano apHs a ela*orao da '. +a #erdade no Oou#e uma :ssem*lia especIfica para esse fim de ela*orar as E (foram as :9 dos Estados .ue ela*oraram suas E). Esta :9" contudo" no tinOa autonomia para colocar nas E o .ue *em entendesse; de#eria o*ser#ar os princIpios esta*elecidos na '`22. +o se trata de um poder inicial autXnomo e incondicionado" ele encontra limites no texto da '. : partir do momento .ue a ' surge" as constitui;es estaduais no so recepcionadas" por isso o prazo de 1 ano para serem criadas. bart. 2%" '! diz .ue os Estados se organizam pelas constitui;es .ue adotarem" o*ser#ados os princIpios esta*elecidos na '. ?uando a ' consagra o art. 2%" a doutrina deduz deste art. um princIpio conOecido como ZPrincIpio da 1imetria onstitucional[ $ este princIpio significa .ue a E tem .ue ser simtrica G '. +o O/ necessidade de .ue a E se0a uma cHpia da '" mas o modelo federal e os paradigmas da ' tFm .ue ser o*ser#ados pela E. )*s. : lei orgEnica municipal tem .ue ser simtrica G constituio do estado e G constituio da repY*lica.

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Direito Constitucional LFG Intensivo I >/ uma expresso (.ue #em desde o 'aul AacOado >orta) .ue deri#a do PrincIpio da 1imetria! so as Znormas de o*ser#Encia o*rigatHria[" ou se0a" normas .ue o*rigatoriamente de#em ser o*ser#adas pelas E. L +ormas de o*ser#Encia o*rigatHria consideradas pela 0urisprudFncia do 13- (tam*m cOamadas de regras de repetio o*rigatHria)! K PrincIpio da 1eparao dos Poderes! segundo o 13-" no existe um modelo a priori de separao dos poderes" mas os Estados no poderiam adotar um modelo di#erso do adotado pelo Em*ito federal (ex.! presidencialismo x parlamentarismo); K PrincIpios */sicos do processo legislati#o! bart. C1" d1c K traz matria de iniciati#a exclusi#a do P'; a.uilo .ue de competFncia do P' no Em*ito federal" no Em*ito estadual tem .ue ser de competFncia do ,E; K +ormas relati#as ao 3ri*unal de ontas da 5nio! as normas referentes G organizao" composio" fiscalizao do 3 5 de#em ser o*rigatoriamente o*ser#adas no Em*ito dos Estados K bart. D%" '. : onstituio anterior 0/ entendia .ue essas 3 normas acima dispostas fossem de o*ser#Encia o*rigatHria. : prHxima norma foi uma no#idade da '`22! K 'e.uisitos para a criao de P4! bart. %2" d3c $ re.uerimento de pelo menos 1`3; para apurao de fato determinado e prazo certo de durao. )*s.! os poderes da P4 do estado so os mesmos da P4 no Em*ito federali : P4 pode .ue*rar sigilo *anc/rioi : : ) D3= decidiu .ue a P4 estadual poderia sim .ue*rar sigilo *anc/rio" mas foi uma deciso super apertada (Cx%). Pode ser .ue futuramente o 13- #enOa a entender .ue outras normas da ' se0am de o*ser#Encia o*rigatHria pelos Estados. Aas" por en.uanto" so essas as normas de repetio o*rigatHria. )*s.! bart. %D" d(c" .ue disp;e so*re a composio das mesas do + $ mandato de 2 anos" #edada a reconduo. 1egundo o 13-" .ue decidiu uma .uesto suscitada pela :ssem*lia do 'J" este dispositi#o no norma de o*ser#Encia o*rigatHria (o Presidente da :9 do 'J 0/ esta#a no cargo O/ C anos" e o 13- decidiu .ue no Oa#ia pro*lema" por.ue o art. %D" d(c no norma de o*ser#Encia o*rigatHria). L PrincIpios .ue de#em ser o*ser#ados pelo Poder onstituinte @ecorrente (normas de o*ser#Encia o*rigatHria)! : classificao de J:1 di#ide as limita;es do Poder onstituinte @ecorrente em 3 tipos de princIpios! a) PrincIpios constitucionais sensI#eis! se #iolados geraro algum tipo de reao. Esto presentes no art. 3(" P44" ' (a.ueles .ue se #iolados podem gerar uma representao inter#enti#a ou at uma inter#eno federal). *) PrincIpios constitucionais extensI#eis! foram praticamente eliminados da '`22; so as normas de autoKorganizao da 5nio" .ue se estendem aos Estados. >/ dois grupos! (art. <3" P iii) 4) Expressos na constituio! art. 2D" d 1&" 22 (.ue trata da eleio de ,E) e D% (.ue trata do 3 5)" '. 44) 4mplIcitos! P4 (art. %2" d 3&)" processo legislati#o (art. %< e segs.). c) PrincIpios constitucionais esta*elecidos (a matria tratada na constituio 0/ se estendendo aos estados" diferente dos extensI#eis" .ue no mencionam os estados)! eles se su*di#idem em! 4) normas expressas! so as normas .ue esto textualmente colocadas na onstituio. 1e su*di#idem em! %%

Direito Constitucional LFG Intensivo I K normas mandatHrias! ex.! art. 3D" ' (princIpios .ue regem a :P! os Estados Zo*edecero[ os seguintes princIpios...). K normas #edatHrias! ex.! art. 1<" ' ( #edado G 5" E" @- e A...) $ contm uma #edao expressa. 44) normas implIcitas! so a.uelas .ue no esto textualmente consagradas" mas possI#el deduziKlas. Ex.! os arts. 21 e 22 esta*elecem competFncias exclusi#as da 5nio e" portanto" se pode deduzir de forma implIcita .ue os Estados no podem exercFKlas; a mesma coisa ocorre com as normas expressamente consagradas como de competFncia dos municIpios. 444) normas decorrentes! so a.uelas .ue defluem do sistema constitucional adotado. Ex.! a ' consagra o PrincIpio -ederati#o e dele decorre uma exigFncia de respeito recIproco entre os Estados. C) 3o er Constituinte Deri'a o 63o er Deri'a o 9e-orma or)! aracterIsticas! K um poder 0urIdico (e no de fato)" ou se0a" decorre da lei e no da fora; K no inicial" conse.Sente; K no autXnomo; K titularidade! do po#o; K exercIcio! pelo +; K condicionado; K limitado. Este poder o respons/#el por fazer a cOamada 'eforma onstitucional" cu0o procedimento est/ pre#isto no art. C=" '. 3rataKse de um poder pre#isto na ' e" portanto" de um poder .ue se su0eita Gs limita;es impostas pela prHpria '. L 9imita;es impostas ao Poder 'eformador! 1) 9imita;es 3emporais! so as .ue se referem a um determinado perIodo de tempo durante o .ual a ' no pode ser reformada. : finalidade dar maior esta*ilidade G constituio antes de sofrer .ual.uer alterao. +a '`22 no O/ nenOuma limitao temporal (existia" no entanto" uma limitao temporal para o poder re#isor $ art. 3&" :@ 3). : onstituio de 122( foi a Ynica constituio *rasileira na .ual existia uma limitao temporal! ela tinOa um dispositi#o .ue dizia .ue durante um perIodo de ( anos (de 122( a 1222) no poderia Oa#er nenOuma modificao na onstituio. 2) 9imita;es ircunstanciais! impedem a alterao da onstituio em momentos de extrema gra#idade" nas .uais a li#re manifestao do poder reformador possa estar ameaada. :s 3 circunstEncias excepcionais nas .uais a ' no pode ser emendada so! em caso de inter#eno federal" em .ual.uer estado da -ederao (art. 3(); se for decretado o estado de defesa (art. 13C)" e se for decretado o estado de sItio (art. 13D)" .ue OipHtese ainda mais gra#e do .ue o estado de defesa. Essas limita;es circunstanciais esto dispostas no art. C=" d1c" '. K ) estado de defesa e o estado de sItio so tam*m denominados Zestados de legalidade extraordin/ria[. K Estado de calamidade pY*lica no impede .ue a constituio se0a emendada. K : inter#eno federal em municIpios no impede .ue a constituio se0a emendada" uma #ez .ue tem a mesma natureza da inter#eno estadual no municIpio.

%C

Direito Constitucional LFG Intensivo I 3) 9imita;es -ormais! so limita;es processuais ou procedimentais" tam*m cOamadas de implIcitas. Esto relacionadas ao procedimento de alterao (reforma) da '. Essas limita;es podem ser de duas espcies! a% =ub5etivas! so limita;es relacionadas ao su0eito competente para propor a E . K :ntes de nos aprofundarKnos na .uesto da PE " #e0amos alguns aspectos so*re o Pro0eto de 9ei. bart. C1" '. Este art. trata da regra geral para a iniciati#a de leis (#ale tanto para a 9) como para a 9 $ a iniciati#a a mesma). ?uem pode propor 9) e 9 ! no Em*ito do P9 .ual.uer @eputado -ederal" .ual.uer 1enador ou .ual.uer comisso da @" do 1- ou do +; no Em*ito do PE" apenas o P'; no Em*ito do PJ" o 13- e 3ri*unais 1uperiores; no Em*ito do AP" o P,'; ademais" tam*m podem propor pro0eto de lei o po#o" atra#s da iniciati#a popular (art. C1" d2c). K : nossa onstituio rIgida" o .ue significa .ue o processo de ela*orao de E mais dificultoso do .ue o processo para a propositura de leis. ) Ynico legitimado para propor leis e para propor E no Mrasil o P'. n) P' sH pode participar do processo de ela*orao de E atra#s da iniciati#a" ele no participa de .ual.uer outra etapa de ela*orao de E (no sanciona" no #eta" no promulga" no manda pu*licar $ a Ynica coisa .ue ele pode fazer tomar a iniciati#a). K :lm do P'" tam*m podem propor a E pelo menos 1`3 dos mem*ros da @ ou do 1- e" por fim" O/ ainda um 3c legitimado! mais de %=_ das :9 das unidades da -ederao" pela maioria relati#a (h de %=_ dos presentes) de seus mem*ros $ e este processo o processo para .ue o pro0eto possa ser encaminOado ao + e este ento possa apro#ar o pro0eto. 4sso muito difIcil de ocorrer (nunca Oou#e na OistHria desse paIs uma iniciati#a como esta" apesar dela estar pre#ista O/ mais de 1== anos). K :teno! no O/ pre#iso expressa de iniciati#a popular de E e Aas existe a possi*ilidade de Oa#er iniciati#a popular para a propositura de E i >/ di#ergFncia doutrin/ria! a) segundo J:1" apesar de no existir pre#iso expressa" O/ .ue se fazer uma interpretao sistem/tica da '" para .ue" por analogia ( o caso de analogia legis $ analogia propriamente dita" .ue diferente de analogia iuris $ utiliza os princIpios do direito)" possamos usar o procedimento pre#isto no art. C1" d2c (o procedimento de iniciati#a popular no caso de leis; *) o entendimento ma0orit/rio da doutrina" no entanto" o de .ue o art. C1 a regra geral de iniciati#a" sendo o art. C= (incisos 4" 44 e 444) uma exceo G regra geral" e as normas excepcionais de#em ser interpretadas restriti#amente" assim" no seria possI#el .ue Oou#esse iniciati#a popular para a propositura de E . :3E+67)! AEA)'4p:' ) :'3. C=" 'e b% @b5etivas! se relacionam ao procedimento de ela*orao de E " apHs a iniciati#a. K -eita a iniciati#a" a PE ser/ discutida em cada casa do +. ) .uorum de apro#ao da PE 3`% em 2 turnos de #otao (bart. C=" d2c). )s 2 turnos acontecem simultaneamente (no so alternados)" primeiro em uma casa e depois na segunda casa. )*s. no pode Oa#er emenda de emenda. : @ pode apro#ar a emenda realizada pelo 1- ou re0eit/Kla. K @iscutido e apro#ado" a PE #ai para a promulgao" .ue ser/ feita pelas mesas da @ e do 1- $ as duas em con0unto" no pode ser pela mesa do +e (lem*rar ainda .ue no O/ sano ou #eto do P'). bart. C=" d3c. K : Yltima limitao formal o*0eti#a est/ pre#ista no art. C=" d%c" segundo o .ual se a matria for re0eitada (ou Oa#ida por pre0udicada) numa sesso legislati#a" no poder/ ser reapresentada no#amente na mesma sesso legislati#a. : 1esso legislati#a (art. %D) no pode ser confundida com a legislatura (art. ((" P.5.)" .ue o perIodo de ( anos do mandato do P'" ,E" @- e @E" no .ual O/ ( sess;es legislati#as. : sesso legislati#a um perIodo anual .ue no coincide com o calend/rio ci#il $ a sesso legislati#a #ai do dia =2`=2 a 1D`=D e do dia =1`=2 a 22`12. 1e Oou#er alguma sesso legislati#a durante o perIodo de recesso" ela ser/ cOamada de extraordin/ria. Esses dois perIodos semestrais so conOecidos como perIodos legislati#os (o do 1c semestre e o do 2c semestre). Existe um outro ato legislati#o .ue tem essa mesma limitao formal! a Aedida Pro#isHria (art. C2" d1=). +o caso de pro0eto de lei" se a matria for re0eitada" poder/ ser reapresentada na mesma sesso legislati#a por maioria a*soluta dos mem*ros da @ e do 1- (art. CD" '). :teno! a sesso legislati#a no se confunde com o ano ci#il. Ex. proposta re0eitada no dia 1%`=1" pode ser reapresentada no mesmo ano a partir do dia =2`=2 (data em .ue se inicia a no#a sesso legislati#a). %D

Direito Constitucional LFG Intensivo I

() 9imita;es Aateriais ou 1u*stanciais! limites impostos pela so*erania popular. 1o as cOamadas cl/usulas ptreas. -inalidades das cl/usulas ptreas! a) :ssegurar metas a longo prazo; *) Preser#ar a identidade material da onstituio; c) :ssegurar o processo democr/tico. uriosamente" ao esta*elecer limita;es G #ontade da maioria" a onstituio rIgida aca*a funcionando como mecanismo para assegurar a prHpria democracia. : finalidade da cl/usula ptrea proteger a prHpria sociedade de suas Zmiopias[. 1e elas no existissem" a maioria sempre iria .uerer maximizar os seus interesses. :s cl/usulas ptreas so" pois" cl/usulas .ue exteriorizam limita;es materiais. >/ 2 tipos de cl/usulas ptreas (expressas e implIcitas)! 1. Expressas! bart. C=" d(c" '. Esse par/grafo no diz .ue as cl/usulas ptreas no podem ser alteradas. :s cl/usulas ptreas podem ser modificadas ou so intangI#eisi :s cl/usulas ptreas no so intangI#eis. Entendimento do 13-! :s cl/usulas ptreas no significam a intangi*ilidade literal do dispositi#o" mas apenas a proteo ao seu nYcleo essencial. )u se0a" a existFncia de cl/usula ptrea no significa .ue a.uela parte da onstituio intangI#el. : cl/usula ptrea protege o nYcleo essencial de determinados direitos. : constituio no menciona .ue as cl/usulas ptreas no podem ser alteradas" mas sim" no podem Oa#er altera;es tendentes a a*oliKlas. 1o ( as cl/usulas ptreas expressas! a) Forma federativa de 6stado! um princIpio intangI#el da nossa onstituio" conforme 0/ foi considerado em alguns concursos (especialmente E1PE). Esse entendimento foi retirado de um #oto do Ain. 1epYl#eda Pertence $ a forma federati#a do Estado princIpio intangI#el. K >/ um outro princIpio decorrente da forma federati#a .ue o 13- tam*m considera como cl/usula ptrea! PrincIpio da imunidade tri*ut/ria recIproca (bart. 1%=" P4" a). Este princIpio assegura a imunidade tri*ut/ria entre os entes da -ederao e" segundo o 13-" uma forma de assegurar a autonomia dos entes federati#os" no podendo ser #iolado nem mesmo por meio de emenda constitucional. : deciso em .ue o 13- tomou esta posio foi a primeira #ez na OistHria em .ue o 13disse .ue uma E era inconstitucional por #iolar cl/usula ptrea (ocorreu em 1<<3 $ e demorou tanto para ocorrer 0ustamente por.ue as E so apro#adas atra#s de um processo mais dificultoso" .ue pressup;e alguma certeza .uanto ao seu conteYdo" exigindo mais cautela por parte do 13- .uando da declarao de inconstitucionalidade). *) =eparao dos -oderes! no existe um modelo ideal" cada constituio .ue #ai determinar essa relao entre os poderes. c) 1oto >ireto, =ecreto, Mniversal e -eri7dico! K ) #oto o*rigatHrio no cl/usula ptrea. Pode Oa#er uma E .ue aca*e com a o*rigatoriedade do #oto. ) .ue cl/usula ptrea apenas o #oto direto" secreto" uni#ersal e periHdico. K : ' especificou as caracterIsticas do #oto .ue o tornam cl/usula ptrea" mas cometeu duas imperfei;es terminolHgicas! o #oto" na #erdade" no secreto" o .ue secreto o escrutInio" .ue o modo como se realiza o exercIcio do #oto; ademais" o #oto no uni#ersal" o .ue uni#ersal o direito de sufr/gio" o direito de participar das elei;es" #otando e sendo #otado (o #oto em um determinado candidato). %2

Direito Constitucional LFG Intensivo I d) >ireitos e garantias individuais! eles en#ol#em ideologias distintas e" por isso" comportam diferentes interpreta;es. : ' fala em direitos e garantias indi#iduais" e no em direitos e garantias fundamentais. )s direito fundamentais se encontram" sistematicamente" dispostos do art. %c ao 1D (mas existem outros espalOados pela '). J/ os direitos e garantias indi#iduais so somente os pre#istos no art. %c. )s demais direitos e garantias fundamentais" em princIpio" no seriam cl/usulas ptreas. Aas o 13- 0/ considerou .ue o art. 1C (PrincIpio da anterioridade eleitoral) P" no podendo ser #iolado por E (apesar dos direitos polIticos" como um todo" no o serem). )corre .ue o 13- decidiu isso no por.ue este princIpio um direito polItico" e sim por ser uma garantia indi#idual do cidado eleitor e" sendo uma garantia indi#idual" P. K )utra garantia indi#idual o PrincIpio tri*ut/rio da anterioridade" .ue garantia indi#idual do cidado contri*uinte (art. 1%=" 444" *" '). Entendimento do 13- .uanto Gs garantias indi#iduais! os direitos e garantias indi#iduais no se restringem ao art. %c" encontramKse espalOados por todo o texto constitucional. K >/ .uem defenda" inclusi#e" .ue os direitos sociais seriam tam*m P (4ngo 1arlet e Paulo Mona#ides)" por serem prKre.uisitos para o exercIcio dos direitos indi#iduais. ) prof. no concorda. Para ele" os direitos sociais .ue tenOam relao com o mInimo existencial" e por conse.SFncia" com a dignidade da pessoa Oumana" so P" mas os demais no (ex.! -,31" no tem nada a #er com P). (23`=(`=<) 2. 4mplIcitas! 1o a.uelas .ue no esto elencadas diretamente no art. C=" d(c" '. Elas tFm .ue ser deduzidas do sistema constitucional como um todo. 5m exemplo" .ue no unEnime na doutrina" mas .ue aceito como exemplo por uma *oa parte dela" o art. C=" '. 9/ esto as limita;es ao poder reformador. 3rataKse de uma limitao implIcita por.ue o prHprio poder no pode modificar as suas limita;es .ue lOe foram impostas por um poder superior a ele. :ssim" todo o art. C= seria P" por uma .uesto lHgica. Parte da doutrina (minorit/ria a.ui no Mrasil) defende um entendimento diferente $ a doutrina conOecida como Z@upla re#iso[" segundo a .ual o art. C= poderia ser modificado. @entre os .ue defendem a possi*ilidade de uma dupla re#iso est/ o autor portuguFs Jorge Airanda. OamaKse dupla re#iso" mas refereKse a uma reforma. : dupla re#iso constitui na retirada de uma limitao formal" para posterior alterao do conteYdo. Ex.! primeiro" farKseKia uma E re#ogando o art. .ue diz .ue os direitos e garantias indi#iduais se0am P para posterior re#ogao do art. .ue proI*e a pena de morte" ou" uma emenda constitucional .ue alterasse o .uorum de 3`% para maioria a*soluta" posteriormente" seria feita uma no#a E alterando o conteYdo da onstituio por maioria a*soluta. +o Mrasil a dupla re#iso no admitida pela maioria da doutrina" pois seria uma forma da fraudar a constituio. ) art. C= considerado P implIcita (ao esta*elecer .ue o legislador de#e o*ser#/Klo" no alterandoKo). )*s.! ) sistema presidencialista e a forma repu*licana de go#erno no so P expressas na '. Aas seriam eles P implIcitasi >/ di#ergFncia na doutrina! parte da doutrina (4#o @antas) entende .ue como o sistema presidencialista e a forma repu*licana foram su*metidos a um ple*iscito (bart. 2c" :@ 3)" apHs este ple*iscito eles teriam se tornado P" pois foi o entendimento dado pela so*erania popular; uma outra parte da doutrina entende .ue se esses assuntos foram o*0eto de ple*iscito" por.ue no se dese0ou .ue eles fossem petrificados. :ssim" o entendimento ma0orit/rio o de .ue pode Oa#er alterao" desde .ue ocorra uma no#a consulta popular (no so" pois" P). Direito 3 8uiri o: @ireito :d.uirido x +o#a onstituio! Pode uma constituio #iolar direitos ad.uiridosi %<

Direito Constitucional LFG Intensivo I 1egundo a 0urisprudFncia do 13-" no se pode alegar direito ad.uirido em face de no#a constituio. ) poder constituinte origin/rio no est/ limitado por direitos anteriores. ) 13- faz distino entre trFs espcies de retroati#idade! (considerar o seguinte exemplo! um contrato cele*rado em 1<2=). a) AInima! a constituio atinge efeitos futuros de um ato praticado no passado. : retroati#idade mInima autom/tica. Ex. 3odos os atos de um contrato cele*rado antes da no#a constituio produziro efeitos imediatamente. *) Adia! a retroati#idade no autom/tica" tem .ue Oa#er pre#iso expressa na constituio. Ex. a constituio atinge presta;es #encidas" mas ainda no pagas. ) ato ocorreu antes" mas seus efeitos surgem apHs a constituio. c) A/xima! a retroati#idade no autom/tica" tem .ue Oa#er pre#iso expressa na constituio. Ex. a constituio atinge presta;es 0/ #encidas e pagas. om relao ao assunto acima" o 13- tem entendimento unEnime. : di#ergFncia surge em relao ao direito ad.uirido e emenda constitucional. @ireito :d.uirido x Emenda onstitucional! : proteo do art. %&" BBBP4" ' (a lei no pre5udicar o direito adquirido, o ato 5urBdico perfeito e a coisa 5ulgada% refereKse apenas ao legislador ordin/rio ou tam*m ao poder constituinte deri#adoi >/ duas linOas de raciocInio! K Parte da doutrina entende .ue este artigo refereKse a lei em sentido estrito" em sentido formal" portanto" no a*range E . :ntes da '`22" esse era o entendimento do 13-. :dotam esse entendimento! @aniel 1armento e Paulo Aodesto. K : maioria da doutrina *rasileira entende .ue esse dispositi#o de#e ser interpretado em sentido amplo" no a*rangendo apenas leis em sentido formal" mas tam*m emendas G constituio. Essa garantia consagra o princIpio da segurana 0urIdica (alm do princIpio da no retroati#idade). Essa interpretao mais ampla #isa garantir a segurana 0urIdica. ) direito ad.uirido pode ser relati#izado" no sendo um princIpio a*soluto. Aas essa relati#izao sH pode ser adotada em casos excepcionais. @eforma 9 @evis%o: 'eforma uma #ia ordin/ria" comum e permanente de alterao da onstituio (bart. C=" '). 'e#iso a #ia extraordin/ria" excepcional e transitHria de alterao da onstituio. : atuao do poder deri#ado re#isor est/ disciplinada no :@ 3" art. 3c. : 'e#iso ocorreu no Mrasil em <3 e <(. ) dispositi#o 0/ te#e sua efic/cia exaurida" de forma .ue no pode mais Oa#er outra re#iso no Mrasil. : limitao imposta no art. 3c" :@ 3 uma limitao temporal (% anos). bart. 3c" :@ 3! . reviso constitucional ser reali3ada ap7s , anos, contados da promulgao da Constituio, pelo voto da maioria absoluta dos membros do Congresso Kacional, em sesso unicameral( 3rataKse de modalidade de alterao da ' com menor rigor do .ue a E . L @iferenas entre a E (comum) e a E de re#iso! Quorum: EC e 9e'is$o Aaioria a*soluta EC 6sim%les) 3`% C=

Direito Constitucional LFG Intensivo I =istema de votao: Jimites materiais, circunstanciais, procedimentais e implBcitos: Jimite temporal: 1esso unicameral 1imn 1im (% anos)nn 1esso *icameral ( Emara h 1enado) 1imn +o.

(n) +o tocante Gs limita;es materiais e circunstanciais" o entendimento predominante na doutrina o de .ue a re#iso possui os mesmos limites pre#istos para a reforma (bart. C=" dd1c e (c). (nn) +a #erdade no *em um limite temporal ao surgimento de E " 0/ .ue mesmo neste perIodo a onstituio pXde ser emendada. Aas trataKse de um prazo para .ue fosse feita a re#iso pre#ista no art. 3c" :@ 3. :lm disso" as E de 'e#iso tFm numerao diferenciada em relao Gs E comuns. >/ apenas C E de re#iso e #/rias E comuns. 4mportante! 'e#iso constitucional diferente de 'eforma constitucional! a re#iso constitucional ocorreu em oportunidade Ynica; a reforma constitucional pode ocorrer sempre .ue uma E comum trate so*re um Ynico tema" especificamente" e de forma geralmente mais extensa" como ocorreu com a E (% ('eforma do Judici/rio) e com a E 1< ('eforma :dministrati#a).

C1

Direito Constitucional LFG Intensivo I b?uadro $ Poder onstituinte!

Poder onstituinte 1upranacional K inicial K autXnomo K incondicionado K so*erano K limitado 0uridicamente

Poder onstituinte )rigin/rio

aracterIsticas essenciais

Princ ios onst. 1ens eis (art. 3(" P44) Poder @eri#ado @ecorrente 9imita es Princ ios onst. Esta*elecidos 9imita es Expressas 9imita es 4mpl itas 9imita es @ecorrentes Princ. onst. Extens eis (art. 3(" P44)

3emporais (n O Poder @eri#ado 'eformador 9imita es ircunstanciais (art. C=" -ormais 1u*0eti#as (art. C=" 4 a 444) )*0eti#as (art. C=" q2 3e % Aateriais (art. C=" 3emporais (:@ 3" art. 3 Poder @eri#ado 'e#isor 9imita es ircunstanciais (art. C=" -ormais (:@ 3" art. 3 Aateriais (art. C="

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Direito Constitucional LFG Intensivo I

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Direito Constitucional LFG Intensivo I A#@M#NL/.IC3 C!N-.I./CI!N3L:

Intro u$%o: >ermenFutica e interpretao so sinXnimosi +o. 1o coisas distintas. 4nterpretar re#elar o sentido e fixar o alcance da norma 0urIdica. >ermenFutica a ciFncia ou a arte .ue fornece os critrios e elementos para a interpretao. +o momento em .ue se pretende re#elar o sentido de uma norma" necess/rio utilizar determinados elementos" .ue sero fornecidos pela OermenFutica constitucional. aso contr/rio" a interpretao seria muito su*0eti#a. ;ustificativas *ara o sur&imento os m:to os e inter*reta$%o a Constitui$%o: : onstituio" apesar de ser uma espcie de lei" possui uma srie de peculiaridades" o .ue tornou imprescindI#el o desen#ol#imento de uma teoria prHpria para sua interpretao. Estudaremos" pois" a.ui" os critrios .ue de#emos utilizar na Oora de interpretar a onstituio (OermenFutica constitucional). Aas afinal" por .ue a onstituio da 'epY*lica tem mtodos prHprios de interpretaoi :s primeiras constitui;es escritas surgiram no final do sc. BP444" com as re#olu;es li*erais. :t o final do sculo BP444" as constitui;es eram consuetudin/rias. @esde o surgimento das primeiras constitui;es escritas at meados do sculo BB" as constitui;es eram interpretadas pelos mesmos mtodos de interpretao das leis. Posteriormente" surgiram mtodos especIficos. E as raz;es para o surgimento desses mtodos prHprios so! a) 4deologia ou prKcompreenso do intrprete! na interpretao" a ideologia de .uem est/ interpretando" a #iso de mundo" aca*a influenciando nessa interpretao. 1H .ue no direito constitucional" isso fica muito mais presente" por.ue as normas das constitui;es so mais a*ertas. Ex! .uesto do a*orto! alguns o consideram inconstitucional" outros consideram .ue o a*orto no poderia ser considerado crime. ?uem propXs a ao foi l/udio -onteles" .ue extremamente religioso e" para ele" o direito G #ida comea a partir da concepo. 1e ele fosse ateu" pro#a#elmente ele no teria proposto a ao. ) intrprete de#eria tentar ser o mais imparcial possI#el" mas isso nem sempre possI#el. *) )s direitos fundamentais! eles se exteriorizam" so*retudo" atra#s de princIpios. :s leis" geralmente" so propostas por regras. :s constitui;es no. 4sso aumenta a dificuldade de interpretao. Ex! matar algum $ pena de 2= anos. 4sso uma regra" f/cil de ser interpretada. J/ .uando se fala em dignidade da pessoa Oumana" .ual ser/ o conteYdo da normai 1o normas .ue no tFm definio exata" .ue precisam se densificadas. 1o normas a*ertas" .ue comportam a incluso de determinados conteYdos. c) Pariedade tanto do o*0eto da onstituio como da efic/cia de suas normas! o direito" em geral" tem o*0etos especIficos. : constituio no. Ela trata de conteYdo de .uase todos os ramos do direito. Ento" o intrprete tem de pegar esse con0unto de normas e dar um sentido OarmXnico a todas elas. : mesma coisa acontece com a efic/cia das normas constitucionais. Em razo desses fatores" foram criados mtodos de interpretao da constituio. Existe algum mtodo mais 0ustoi anotilOo diz .ue todos os mtodos" apesar de partirem de premissas di#ersas" so complementares entre si" .ue no existe o mtodo mais 0usto. :inda .ue se reconOea .ue a utilizao de #/rios mtodos pode causar pro*lemas. ) su*0eti#ismo aca*a sendo maior. Para o professor" no Mrasil no se adota mtodos de interpretao. C(

Direito Constitucional LFG Intensivo I Passemos ao estudo de cada um deles! M:to os e Inter*reta$%o a Constitui$%o: 1o C mtodos" com seus principais defensores! #% &todo LurBdico ou Sermen;utico Clssico $6rnest ForstDoff%: Esse autor parte da idia de Ztese da identidade[" segundo a .ual a constituio nada mais do .ue uma lei" como todas as demais" com algumas peculiaridades. 1e a constituio uma lei (tese da identidade)" ela de#e ser interpretada pelos mesmos mtodos cl/ssicos de interpretao das leis" a.ueles desen#ol#idos por 1a#ign]" sendo suas ineg/#eis particularidades apenas um elemento adicional" incapaz de afastar a utilizao das regras cl/ssicas de interpretao. ?uais so os elementos tradicionais desen#ol#idos por 1a#ign]i a) ,ramatical ou literal! importante. W o inIcio de uma interpretao. :lm disso" tam*m o limite para a interpretao. ) texto da norma funciona" portanto" como inIcio e limite para a interpretao. Por isso" criticaKse o entendimento do 13- .uanto ao art. %2" B" onstituio da 'epY*lica. *) >istHrico! no seu desdo*ramento" entra o elemento OistHrico e#oluti#o. 4magine a onstituio norteKamericana. : interpretao dessa constituio no Oo0e da mesma forma como se fazia O/ 2== anos. c) 9Hgico! )s princIpios da lHgica formal tam*m de#em orientar a interpretao. Ex! princIpio da no contradio. d) 1istem/tico! tal#ez se0a um dos mais importantes. Esse elemento estar/ presente em #/rios mtodos e em #/rios princIpios interpretati#os. ) .ue diz esse elementoi Ele parte da seguinte premissa $ se a norma faz parte de um sistema" ela de#e ser interpretada de acordo com as demais normas ou em con0unto com as demais normas .ue comp;em o sistema" e no isoladamente. +o existe uma norma 0urIdica sozinOa. 3oda norma est/ dentro de um sistema. W necess/rio interpretar o dispositi#o dentro do sistema ao .ual ele pertence. L rItica! ?uando 1a#ign] desen#ol#eu esses elementos" ele o fez pensando exclusi#amente no direito pri#ado. ) grande pro*lema .ue" para o direito pri#ado" eles so suficientes; para o direito pY*lico" esses elementos so insuficientes" de#ido G complexidade da interpretao constitucional. ##% &todo CientBfico 6spiritual $/udolf =mend%: Esse mtodo parte da premissa fundamental de .ue a onstituio de#e ser interpretada como um todo" a partir da captao da Zrealidade social[ reinante na.uele momento (sociolHgico). +a *usca pelo ZEspIrito da onstituio[" so le#ados em considerao Zfatores extraconstitucionais[" como o sistema de #alores su*0acentes G onstituio (Atodo Palorati#o)" *em como o sentido .ue ela possui como elemento do processo de integrao comunit/ria (integrati#o). ) espIrito da onstituio est/ nos #alores .ue ela consagra. W como se a norma fosse o corpo da constituio" e os #alores fossem o seu espIrito. Muscam os #alores su*0acentes G constituio. 3em uma parte da onstituio .ue no tem corpo" sH tem alma. Ela no tem normas 0urIdicas" mas apenas #alores! o preEm*ulo. +ele esto os #alores supremos da sociedade. Por isso" esse mtodo tam*m conOecido como m:to o valorativo. Esse mtodo no apenas sistem/tico" partindo da idia de sistema. Ele extremamente crItico em relao aos mtodos positi#istas. Ele le#a em considerao tam*m fatores extraconstitucionais (fatores .ue esto fora da constituio). 5m desses fatores so os #alores su*0acentes G constituio. C%

Direito Constitucional LFG Intensivo I )utro fator a realidade social. Ele le#a em considerao a realidade social de cada momento OistHrico. Por isso" ele tam*m conOecido como m:to o sociol5&ico. 5m .uarto nome .ue se d/ a esse mtodo m:to o inte&rativo! por.ue considera a constituio o principal elemento de integrao da comunidade. Est/ relacionado ao ZprincIpio do efeito integrador[ (.ue ser/ estudado adiante). L rItica! feita por anotilOo. Por ter uma feio mais polItica do .ue 0urIdica" esse mtodo pode conduzir G indeterminao e muta*ilidade dos resultados. Por le#ar em considerao a realidade social de cada momento OistHrico" aca*a fazendo com .ue a interpretao se0a #ari/#el. 4sso gera certa insta*ilidade" certa insegurana 0urIdica. 1e se permite interpreta;es di#ergentes" enfra.ueceKse a fora normati#a da constituio. ) o*0eti#o dos mtodos exatamente ter certa esta*ilidade. :m*os os mtodos acima so mtodos sistem/ticos. )s mtodos .ue #eremos de agora em diante partem de um raciocInio aportico (e no sistem/tico)" por.ue tra*alOam no com a idia de sistema" mas sim com a idia de pro*lema a ser resol#ido. Pro*lema a .uesto difIcil" .ue pode ser solucionada de mais de uma maneira diferente. :ssim" esses mtodos so utilizados no nos casos em .ue a resposta dada facilmente pelo ordenamento 0urIdico" mas sim diante de pro*lemas" de casos .ue comportam mais de uma soluo possI#el. ###% &todo :7pico2problemtico $:Deodor 1ieDweg%: Este mtodo um mtodo totalmente antiKpositi#ista" .ue contraria o positi#ismo 0urIdico. 3Hpico (ou tHpica) #em da pala#ra Ztopos[" cu0o plural Ztopoi[. )s topoi so es.uemas de pensamento" formas de raciocInio" de argumentao" pontos de #ista ou lugares comuns. Esses pontos de #ista" lugares comuns" formas de raciocInio so extraIdos de #/rios lugares" como" por ex." da 0urisprudFncia dominante" do senso comum" da doutrina" dos princIpios gerais do direito. :ssim" os operadores do direito ser#emKse de topoi" os .uais so su*metidos a #/rias opini;es" a fa#or e contra" a fim de se desco*rir .ual a interpretao mais con#eniente. Ex.! normas excepcionais de#em ser interpretadas restriti#amente. : tHpica de#e ser entendida como uma Ztcnica do pensamento pro*lem/tico[. >/ um processo a*erto de argumentao entre #/rios intrpretes na *usca da ade.uao da norma ao pro*lema concreto. 3odo mtodo tHpicoKpro*lem/tico tra*alOa entorno de um pro*lema. W uma teoria de argumentao 0urIdica entorno do pro*lema. Este pro*lema ser/ solucionado pela argumentao. ?uando se fala em argumentao so le#ados em considerao #/rios argumentos! os fa#or/#eis a uma determinada deciso e os contr/rios a ela. Pence no o argumento .ue for considerado correto (o mtodo no parte da idia de .ue sH um argumento o correto" ou a de .ue um mais correto do .ue o outro)" #ence o argumento .ue for mais con#incente. Pence o argumento .ue conseguir con#encer o maior nYmero de pessoas. Ex.! na .uesto do a*orto em caso de anencefalia (.ue um pro*lema" pois comporta mais de uma soluo possI#el)" #encer/ a tese .ue conseguir con#encer o maior nYmero de pessoas. Ex. 2. Piolao de correspondFncia de presos. ) 13- utilizou o seguinte argumento ( topoi)! os direitos fundamentais no de#em ser#ir como escudo proteti#o para sal#aguardar pr/ticas ilIcitas. L rIticas! 1) a interpretao de#e partir da norma para a soluo do pro*lema e no do pro*lema para a norma" como ocorre neste mtodo" o .ue significa .ue diante de casos difIceis primeiro formaKse a con#ico e depois *uscaKse a fundamentao no ordenamento ( o caminOo in#erso do normal); 2) este primeiro pro*lema pode conduzir a um casuIsmo ilimitado (cada caso #ai ser resol#ido de uma maneira diferente" e correKse o risco de eles serem resol#idos de acordo com os #alores .ue a.uela determinada pessoa .ue a est/ proferindo tem" podendo Oa#er riscos de pro*lemas iguais terem solu;es diferentes" o .ue geraria uma grande insegurana 0urIdica); 3) pouca importEncia dada G 0urisprudFncia (in#estigao superficial da 0urisprudFncia" .ue apenas mais um topos" ou se0a" mais um CC

Direito Constitucional LFG Intensivo I argumento como todos os outros" assim como a prHpria norma $ ou se0a a norma 0urIdica no o critrio principal" apenas mais um topos $ por isso se fala .ue este mtodo antiKpositi#ista ao extremo). W importante lem*rar .ue a 0urisprudFncia est/ ligada G segurana 0urIdica. 5tilidade deste mtodo! complementao de lacunas e compro#ao dos resultados o*tidos atra#s de outros mtodos. #1% &todo Sermen;utico2concreti3ador $Tonrad Sesse%: Ronrad >esse o defensor da concepo 0urIdica de onstituio" ao lado de >ans Relsen. Ela*orou um cat/logo de princIpios para a interpretao da constituio (postulados normati#os). >ermenFutica e interpretao no se confundem" so coisas di#ersas" como 0/ #imos. )corre .ue" .uando se fala em OermenFutica" a primeira coisa .ue #em G ca*ea interpretao. :ssim" para guardarmos o conteYdo deste mtodo *om associar Dermen;utico G interpretao" e concreti3ador G aplicao. Atodo concretista" *om lem*rar" a.uele utilizado para a aplicao da norma ao caso concreto. )s mtodos 444 e 4P" por serem mtodos concretistas" diferentemente dos dois primeiros" no podem ser utilizados de forma a*strata. Eles sH podem ser utilizados se existir um caso concreto ao .ual se poder/ aplicar uma norma a*strata. :m*os (444 e 4P) so concretistas por.ue partem desta idia. : principal diferena" porm" em relao ao mtodo anterior (444) a existFncia de uma primazia da norma so*re o pro*lema. Para este mtodo" interpretao e aplicao constituem um processo unit/rio. +o se pode separar as duas coisas. +o se pode interpretar se no for para aplicar a norma a um caso concreto; e no possI#el aplicar a norma a um caso concreto sem primeiro interpret/Kla. 1o mtodos indissoci/#eis. Ele parte" pois" do pressuposto de .ue a interpretao constitucional concretizao. Por no Oa#er interpretao constitucional independente de pro*lemas concretos" a interpretao e a aplicao consistem em um processo unit/rio" razo pela .ual so necess/rios 3 elementos */sicos! a norma .ue se #ai concretizar; a compreenso pr#ia do intrprete" e o pro*lema concreto a resol#er. :ssim" so 3 os elementos */sicos deste mtodo! 1) o pro*lema a ser resol#ido (como se trata de um mtodo aportico" preciso .ue Oa0a um pro*lema" ou se0a" .ue a .uesto no se0a simples" de Ynica soluo possI#el" se assim o for pode se fazer uso de outros mtodos); 2) a norma a ser concretizada (interpretada e aplicada) $ se no existir uma norma" se for caso de lacuna" este mtodo no poder/ ser aplicado" de#endoKse fazer uso de outro mtodo; 3) a compreenso pr#ia do intrprete (idia de um cIrculo fecOado de intrpretes $ idia oposta a do Peter >ar*ele" na sociedade a*erta de intrpretes" segundo a .ual no necess/ria essa compreenso pr#ia por.ue .ual.uer um .ue #i#a a onstituio seria o seu legItimo intrprete)" e esta compreenso pr#ia tem .ue ser tanto do pro*lema como da norma a ser concretizada e a 3eoria ,eral da onstituio .ue #ai fornecer essa compreenso pr#ia ZcIrculo fecOado de intrpretes[! no .ual.uer um .ue pode interpretar a constituio. :lm de serem mtodos aporticos" so tam*m mtodos concretistas. rItica aos mtodos concretistas! como le#am em considerao fatores do caso concreto" resultam no enfra.uecimento da fora normati#a e .ue*ra da unidade da constituio. (1%`=%`=<) 1% &todo Kormativo2estruturante $FriedricD &Iller%: W tam*m um mtodo concretista (no .ual se fala no na interpretao da norma" e sim na sua concretizao" sua aplicao a casos complexos" assim como os dois anteriores $ por ser a interpretao apenas um dos elementos" ainda .ue dos mais importantes" no se de#e falar em interpretao constitucional" mas em concretizao). CD

Direito Constitucional LFG Intensivo I Este mtodo tem este nome por.ue o -riedricO ASller esta*elece uma estrutura de concretizao da norma constitucional. : concretizao da norma constitucional estruturada atra#s de #/rios elementos. @entre os elementos utilizados na concretizao da norma esto! K Elementos metodolHgicos! mtodos de interpretao e os princIpios interpretati#os (postulados normati#os interpretati#os). K Elementos do Em*ito da norma K Elementos dogm/ticos! 0urisprudFncia e doutrina K Elementos teHricos! elementos da 3eoria da onstituio K Elementos polIticoK0urIdicos! utilizados em decis;es do P. Judici/rio" principalmente nas decis;es do 13- (.ue ao dar uma deciso de#e pensar nas conse.SFncias polIticas dessa sua deciso). -riedricO A. faz uma distino importante entre! programa normati#o e domInio normati#o. 1egundo ele" o programa normati#o compreende tanto o texto da norma .uanto a norma propriamente dita. ) texto apenas a forma de exteriorizao da norma 0urIdica. ) texto tem duas fun;es muito rele#antes" ele dirige e" ao mesmo tempo" limita a interpretao. : norma o mandamento" o comando .ue se extrai da norma interpretati#a. ) texto no tem o comando" esse comando (a norma) sH surge depois da interpretao. :ssim" a norma sH surgiria apHs a interpretao do texto. ) .ue ele cOama de domInio normati#o" por sua #ez" a realidade social tratada pelo texto da norma" regulada pela norma. 1egundo o autor" na concretizao da norma o intrprete de#e le#ar em considerao tanto os elementos do programa normati#o como os elementos do domInio normati#o. L rItica! a mesma feita a todos os mtodos concretistas $ a utilizao desses mtodos pode causar um enfra.uecimento da fora normati#a da onstituio" *em como a .ue*ra da unidade constitucional. 1#% &todo Concretista da Constituio .berta $-eter SUberle%: :pesar do prof. Paulo Mona#ides o tratar como um mtodo" ele na #erdade no o . +o diz respeito aos critrios de interpretao" mas refereKse G.ueles .ue podem interpretar" .ue tFm legitimidade para a interpretao. 1egundo Peter >T*erle (.ue escre#eu o li#ro! Z: 1ociedade a*erta dos intrpretes[" traduzido pelo Ain. ,ilmar Aendes)" a interpretao constitucional tem .ue ser democratizada" a*erta a toda a sociedade. : tese de Peter >Tr*erle oposta a de Ronrad >esse. Para ele" a interpretao constitucional no de#e se restringir apenas a um cIrculo fecOado de intrpretes. 3odo a.uele .ue #i#e uma realidade constitucional de#e ser considerado um legItimo intrprete (ou pelo menos um prKintrprete). :inda .ue a orte se0a o intrprete final" todo indi#Iduo pode interpretar a constituio ao seu modo. 1e a constituio se dirige no sH aos poderes pY*licos" mas a toda a sociedade" todos a.ueles .ue #i#em a constituio so intrpretes legItimos (0/ .ue para #i#er a constituio necess/rio interpret/Kla). ?uando ele fala em democratizao" ele diz .ue este procedimento democr/tico tem .ue ocorrer no sH no momento em .ue a onstituio criada" mas tam*m na sua interpretao. : democracia de#e ser#ir no apenas para a criao" mas tam*m para a interpretao da onstituio. :.ui se recorda duas figuras pr/ticas 0/ estudadas .ue so formas de a*ertura da interpretao da onstituio! o amicus curiae e a realizao de audiFncias pY*licas (nessas audiFncias no discutida a interpretao constitucional propriamente dita" mas no deixa de ser uma a*ertura da onstituio para a sociedade em geral). Essas duas figuras podem ser" pois" relacionadas G sociedade a*erta dos intrpretes. L rIticas! o alargamento excessi#o do cIrculo de intrpretes da onstituio pode causar um enfra.uecimento de sua fora normati#a e uma .ue*ra de sua unidade. +a pr/tica" a utilizao de mtodos de interpretao *astante criticada pela doutrina. -alaKse .ue so utilizados" em regra" para a racionalizao da aplicao da constituio apHs 0/ ter sido feita a sua interpretao. C2

Direito Constitucional LFG Intensivo I Inter*retativismo e n%o inter*retativismo: ) 4nterpretati#ismo tem uma postura mais conser#adora. 3am*m denominado de originalismo" textualismo e preser#acionismo. Entende .ue" como a constituio feita por representantes do po#o" .uando o 0uiz #ai aplic/Kla de#e tentar desco*rir a #ontade original da.uele .ue a ela*orou e conse.uentemente" do po#o. Parte das seguintes premissas! 1) 'espeito a*soluto ao texto da onstituio e G #ontade do constituinte origin/rio. 2) 9imitao ao conteYdo da constituio. ) 0uiz tem a funo apenas de aplicar a constituio" sem modific/Kla. 3) Existe uma Ynica resposta correta" .ue corresponde G #ontade do constituinte origin/rio. : idia de discricionariedade com*atida pelos interpretati#istas. : segunda corrente" no interpretati#ismo uma corrente progressista (de es.uerda no direito norteKamericano). Parte do seguinte pressuposto! cada gerao tem o direito de #i#er a constituio ao seu modo. 5ma determinada gerao no pode impor Gs gera;es futuras o seu entendimento. ?uem faz essa adaptao G realidade o poder 0udici/rio" .ue tem o de#er de e#oluir o texto constitucional. Essa idia est/ diretamente ligada ao ati#ismo 0udicial" *astante discutido nos dias atuais. ) ati#ismo 0udicial significa uma postura mais ati#a do poder 0udici/rio na implementao de direitos. ) ati#ismo 0udicial necess/rio .uando os poderes pY*licos se omitem. Esta .uesto est/ ligada G separao dos poderes. ) ati#ismo ou conteno do 0udici/rio est/ diretamente ligado G opinio pY*lica. +a medida em .ue o poder se aproxima da.uilo .ue a sociedade apro#a" maior fora ele ganOa dentro dessa separao dos poderes. >o0e" no Mrasil" o poder legislati#o claramente fraco" de#ido aos escEndalos de corrupo e G omisso em fazer leis. Por isso o 0udici/rio tem ganOado fora. Esse 0ogo da separao dos poderes no pode ser analisado apenas a*stratamente" mas de forma concreta. 1egundo onrado >u*ner" os poderes .ue possuem respostas mais legItimas e morais de#em ter um espao maior nesse 0ogo de poderes. #lementos o -istema Normativo Constitucional: : teoria do direito e#oluiu" dando origem ao Jusnaturalismo como forma de limitar o direito do Estado :*solutista. :pHs" surge o Positi#ismo JurIdico" preocupado com a segurana 0urIdica" deixando a 0ustia em segundo plano (o .ue est/ na lei de#e ser cumprido" superado o #alor da norma). :tualmente tem surgido uma no#a dogm/tica denominada PHsKpositi#ismo. W uma tentati#a de encontrar um e.uilI*rio entre a 0ustia e a segurana 0urIdica. )s #alores so importantIssimos e tFm seu nYcleo na dignidade da pessoa Oumana (ZPirada Rantiana[). :ssim" os direitos tFm .ue ser iguais para todos. )utra caracterIstica trazida por esta no#a dogm/tica foi a diferenciao entre princIpios e regras. +a #erdade" a distino feita tradicionalmente por 0usnaturalistas e positi#istas era entre princIpios e normas. +o pHsKpositi#ismo" essa diferenciao tem dado lugar ao entendimento de .ue os princIpios possuem uma fora normati#a" #inculante e o*rigatHria. Em #irtude do car/ter normati#o dos princIpios" a distino tradicional aos poucos #ai sendo a*andonada para dar lugar ao entendimento de .ue a norma um gFnero do .ual so espcies os princBpios e as regras. :ssim" surge a idia de norma (gFnero)" .ue se su*di#ide em princIpios e regras. @Qormin afirma .ue os princIpios 0/ #inOam sendo utilizados como regras. Para Aiguel 'eale as trFs dimens;es do direito en#ol#em #alor" norma e fato. : norma representa os #alores escolOidos pelo legislador ( o conteYdo das normas 0urIdicas). : norma" .uando interpretada" de#e sempre *uscar os fins para os .uais foi criada. : primeira etapa da concretizao dos #alores so os princIpios gerais.

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Direito Constitucional LFG Intensivo I 3emos ento" como elementos do sistema normati#o constitucional! K 'egras; K PrincIpios; e K Postulados. L PrincIpios B 'egras! K generalidade K proximidade da idia de 0ustia (@Qormin) K dimenso .ue eles ocupam (:lex]) K ,eneralidade! princIpios so considerados normas generalIssimas. 'eferemKse G a*strao (a norma a*strata" genrica" imperati#a" impessoal" *ilateral). ) grau de a*strao a diferena. PrincIpios so muito mais a*stratos do .ue as regras. )s princIpios possuem um pressuposto f/tico OeterogFneo" ao passo .ue as regras pre#Fem OipHteses OomogFneas. K Proximidade da idia de 0ustia (@Qormin)! os princIpios esto mais prHximos da idia de 0ustia. ?uando o ordenamento #ai ser estruturado os princIpios so colocados primeiro. K @imenso .ue eles ocupam (:lex])! en.uanto princIpios e regras possuem a dimenso da #alidade" apenas os princIpios possuem a dimenso da importEncia" peso ou #alor. 3anto os princIpios .uanto as regras sero analisados na #alidade e" em Oa#endo um conflito no Em*ito da #alidade" uma das duas normas ser/ excluIda do ordenamento 0urIdico" ser/ in#alidada" caso a resoluo se0a feita com *ase na Oierar.uia. iii 3razemos a.ui defini;es de 'onald @Qormin e 'o*ert :lex]. L 'egras! so Zmandamentos de definio[" ou se0a" normas .ue ordenam .ue algo se0a cumprido na medida exata de suas prescri;es. :s regras possuem aplicao autom/tica" imp;em resultados. 1egundo 'onald @Qormin as regras o*edecem G ZlHgica do tudo ou nada[. Elas se aplicam de acordo com a su*suno. W a aplicao do 4E@ (Premissa maior h Premissa menor g concluso). : regra aplicaKse na medida exata de suas prescri;es" O/ uma su*suno lHgica. Ex.! aposentadoria compulsHria. @Qormin entende regra como mandamento definiti#o" :lex] afirma Oa#er exce;es. L PrincIpios! os direitos fundamentais se expressam por princIpios. 1egundo 'o*ert :lex]" princIpios so Zmandamentos de otimizao[" ou se0a" normas .ue ordenam .ue algo se0a cumprido na maior medida possI#el" de acordo com as possi*ilidades f/ticas e 0urIdicas existentes. )s princIpios o*edecem a ZlHgica do mais ou menos[. Eles no definem a medida exata" mas a medida do possI#el. :ssim" .uando se #ai aplicar um princIpio" o .ue ocorre por meio da ponderao" se o*edece a lHgica do mais ou menos e no a do tudo ou nada (segundo a .ual ou se aplica ou no se aplica). Para >a*ermas" a ponderao pode conduzir a um su*0eti#ismo e a um decisionismo 0udicial. : medida possI#el de cumprimento de um princIpio determinada por dois fatores! 1) as possi*ilidades f/ticas" isto " o caso concreto $ no O/ como se aplicar um princIpio sem ter conOecimento das circunstEncias f/ticas do caso concreto" .ue en#ol#em a aplicao deste princIpio; e 2) as possi*ilidades 0urIdicas $ preciso sa*er .ual a medida de aplicao de determinado direito (ou se0a" preciso sa*er .uais so as normas opostas" .ue apontam para o sentido contr/rio" e .ue podem ter um peso maior do .ue o direito analisado). :m*os so normas. : norma um gFnero e" dentro do gFnero norma 0urIdica" nHs tra*alOamos com duas espcies! os princIpios e as regras. D=

Direito Constitucional LFG Intensivo I Essas defini;es de princIpios e regras so muito importantes para o estudo dos @ireitos -undamentais. Postula os Normativos e Inter*reta$%o: ) reconOecimento de fora normati#a G onstituio" a expanso da 0urisdio constitucional e o desen#ol#imento de uma no#a dogm/tica pHsKpositi#ista de interpretao constitucional so alguns dos fatores apontados para a ascenso institucional e teHrica do direito constitucional. ) deslocamento da onstituio para o centro do sistema 0urIdico fez com .ue ela passasse a ter um papel imprescindI#el na interpretao de todos os demais ramos do direito" dando origem a um fenXmeno .ue #em sendo denominado de filtragem constitucional. Esta consiste em uma Zleitura[ da ordem 0urIdica so* a lente da onstituio" de modo a realizar os #alores nela consagrados. +esse aspecto" a constitucionalizao do direito no se identifica apenas com a incluso de normas prHprias de outros domInios no texto constitucional" mas tam*m com a releitura de seus institutos G luz da onstituio. om *ase nessas premissas" ser/ feita a an/lise de alguns postulados .ue" em*asados na supremacia da onstituio" so utilizados na interpretao e aplicao de normas infraconstitucionais" tendo em #ista .ue toda interpretao 0urIdica tam*m interpretao constitucional. )s postulados normati#os de interpretao tFm uma funo diferenciada. 1o normas de 2c grau ou metanormas .ue esta*elecem a estrutura de aplicao de outras normas. Ex.! proporcionalidade" interpretao conforme a onstituio. )s postulados so denominados" pela maioria da doutrina" como princIpios" mas no tFm a mesma funo dos princIpios. >um*erto a#ila diz .ue as regras esta*elecem determinadas condutas imediatas" os princIpios esta*elecem fins a serem alcanados (correspondem aos princIpios materiais). Aas e os postuladosi 1egundo esse autor" os postulados so normas .ue esta*elecem um de#er de segundo grau" consistente em esta*elecer a estrutura de aplicao de outras normas. Eles no apontam um fim" nem esta*elecem competFncia ou conduta. Eles esta*elecem como as outras normas de#em ser interpretadas e aplicadas. 3am*m cOamados de princIpios instrumentais ou postulados normati#os. 1o utilizados para se interpretar princIpios e regras constitucionais (normas de primeiro grau). +o esto na constituio" por isso no so aplicados diretamente. L :ntinomia JurIdica PrHpria (+or*erto Mo**io)! onflito no Em*ito da #alidade (conflito no campo a*strato)! K'x' K P x P (muito raro) KPx' >a#endo P x '" preciso analisar se o princIpio igual e a regra especIfica. 1egundo a 94 " existem critrios para #erificar a antinomia no campo da #alidade! Oier/r.uico" cronolHgico e da especialidade. L :ntinomia JurIdica 4mprHpria! onflito no campo da importEncia" tam*m conOecido como antinomia de princIpios. >a#endo esse conflito ele cOamado de coliso. W um conflito sempre no caso concreto. : tcnica utilizada para resol#er a coliso a cOamada ponderao. : ponderao pode ser di#idida em 3 etapas! identificao das normas e seu agrupamento" an/lise do caso concreto e suas circunstEncias e conse.SFncias" e atri*uio do peso a cada grupo de princIpios e relao de precedFncia. Essas etapas diminuem um pouco o su*0eti#ismo. ?uanto maior for o grau de afetao de um princIpio" maiores Oo de ser os moti#os 0ustificadores desta inter#eno. D1

Direito Constitucional LFG Intensivo I 1o os seguintes os postulados de interpretao das leis! 4) PrincIpio da Presuno de onstitucionalidade! W um princIpio .ue parte de outro princIpio" o PrincIpio da 1upremacia da onstituio. 3oda onstituio tem supremacia material" mas essa supremacia material no tem rele#Encia para o direito. ) .ue importa realmente a supremacia formal da onstituio. E" para ter essa supremacia" necess/rio .ue a onstituio se0a rIgida. 1e a constituio a norma suprema" significa .ue as demais leis de#em o*ediFncia a ela. 1e os poderes retiram suas competFncias da onstituio" presumeKse .ue agiram de acordo com ela. Essa presuno relati#a (iuris tantum)" e" por ser presuno relati#a" o Poder Judici/rio" .uando entender .ue uma norma inconstitucional" pode deixar de aplicar a norma de ofIcio" no controle difuso. @a mesma forma" o Oefe do Poder Executi#o. Ele pode negar a aplicao da lei" se entendFKla inconstitucional. :t .ue momento eles podem negar cumprimento a uma leii :t o momento em .ue o 13- dF uma deciso com efeito #inculante. : partir do momento em .ue O/ uma deciso do 13- com efeito #inculante" tanto o Poder Judici/rio (com exceo do 13-) .uanto o Poder Executi#o" ficam #inculados G.uela deciso. 1H no dir/ .ue a presuno passar/ a ser a*soluta" por.ue o 13- pode mudar esse entendimento se for no#amente pro#ocado. Essa presuno reforada pelo controle pre#enti#o de constitucionalidade. 3odo pro0eto de lei passa por um controle. 3anto no Em*ito do Poder 9egislati#o" como no Em*ito do Poder Executi#o e" excepcionalmente" no Poder Judici/rio. Esse controle pre#enti#o refora ainda mais essa presuno de constitucionalidade. +o Poder 9egislati#o" .uem exerce esse controle so as omiss;es de onstituio e Justia. Passa pela comisso da Emara dos @eputados e do 1enado -ederal. +o Poder Executi#o" pode ser exercido atra#s do #eto 0urIdico. Esses dois controles supramencionados so o*rigatHrios. Excepcionalmente" um parlamentar pode impetrar um Aandado de 1egurana .uando no for o*ser#ado o de#ido processo legislati#o. 3udo isso refora a presuno de .ue as leis so constitucionais. :.ui no O/ nenOum procedimento de interpretao. : finalidade do princIpio manter a imperati#idade da norma. 4magine se no Oou#esse presuno de constitucionalidade. ?ual.uer pessoa poderia alegar a inconstitucionalidade de uma lei. ?ual a conse.SFncia desse postuladoi 1e ti#er dY#ida se uma lei constitucional ou no" de#e optar pela constitucionalidade" pois existe uma presuno de constitucionalidade. )u se0a" na dY#ida" a lei de#e ser declarada constitucional. +o Mrasil" parece .ue o princIpio o da presuno de inconstitucionalidade. 4sso ocorre por.ue confiamos muito mais no Poder Judici/rio (cu0os mem*ros so eleitos por meio de concurso pY*lico) do .ue no Poder 9egislati#o (cu0os mem*ros so eleitos pelo po#o). 44) PrincIpio da 4nterpretao onforme a onstituio! 1e a onstituio uma norma suprema" presumeKse .ue os poderes agiram de acordo com ela; assim" na dY#ida" de#emos optar pela interpretao .ue se0a conforme a onstituio. Esse PrincIpio decorre do anterior (da presuno de constitucionalidade). Para .ue esta interpretao se0a utilizada necess/rio .ue a norma se0a polissFmica ou plurisignificati#a (no .ual.uer norma .ue pode ser interpretada de acordo com a onstituio). 1e O/ mais de um significado" de#eKse optar pelo significado conforme a constituio. +o se retira a lei do ordenamento. : lei constitucional se for interpretada de forma compatI#el com a constituio. 4nterpretao conforme e.ui#alente G declarao de nulidade sem reduo de texto. 9imites da interpretao conforme! a) lareza do texto legal! 1e o texto da lei claro" significa .ue ele unI#oco. 1e o texto tem apenas um significado" no tem como fazer interpretao conforme. W necess/rio interpretar a lei com o Ynico significado .ue ela possui. : clareza do texto dispensa a interpretaoi +o. : D2

Direito Constitucional LFG Intensivo I interpretao indispens/#el mesmo .ue a lei se0a clara. :ntes de interpret/Kla no tem como sa*er se clara ou no. Ex! MrasIlia a capital federal. ) professor no acOa .ue apenas um 0ogo de pala#ra. 1H ter/ certeza de .ue o dispositi#o claro depois de interpretar outros dispositi#os. *) -im pretendido! K Pelo legislador! ) Juiz no pode su*stituir o fim da lei pela sua prHpria #ontade. 1e a lei foi feita para o fim inconstitucional" o Juiz de#e declarar a inconstitucionalidade da lei. K Pela lei! Existe uma corrente .ue fala .ue o intrprete de#e *uscar o fim pretendido pelo legislador $ mens legislatoris. omo a.ui se *usca a #ontade do su0eito .ue ela*orou a lei" essa corrente cOamada de Zsu*0eti#ista[. : segunda corrente" .ue *usca a #ontade da lei" conOecida como mens legis. Musca a #ontade do o*0eto interpretado" logo conOecida como corrente Zo*0eti#ista[. >o0e em dia" defender uma corrente su*0eti#ista muito difIcil. >o0e" num estado democr/tico" .ual a #ontade do legisladori : maioria das leis so #otadas sem os parlamentares sa*erem o conteYdo. 4sso impossI#el. Portanto" pre#alece a #ontade da lei. 8 Constitucionali3ao do >ireito! possui 3 aspectos" a sa*er! onsagrao de normas de outros ramos do direito na constituio! : onstituio da 'epY*lica de 1<22 traz inYmeras normas de direito ci#il" de direito pre#idenci/rio" etc. Efic/cia Oorizontal dos direitos fundamentais! 1er/ #isto posteriormente. : efic/cia Oorizontal significa a aplicao dos direitos fundamentais Gs rela;es entre particulares. :ntes" sH aplica#am os direitos fundamentais nas rela;es entre Estado e os particulares. -iltragem constitucional! ) princIpio da interpretao conforme o respons/#el pela cOamada filtragem constitucional. W como se filtrasse a lei" passando ela pela constituio. : idia *asicamente a seguinte! se a lei retira o fundamento de #alidade na constituio" para se fazer uma interpretao correta dessa lei" necess/rio o*ser#ar os #alores consagrados na constituio. Princ6*ios e Inter*reta$%o a Constitui$%o *ro*riamente ita: @esen#ol#idos por Ronrade >esse e -riedricO Auller. 4) PrincIpio da 5nidade da onstituio! W uma especificao da interpretao sistem/tica. 4mp;e ao intrprete a Oarmonizao das tens;es e conflitos entre normas constitucionais. Em uma sociedade democr/tica e pluralista" O/ #/rias tens;es entre as normas constitucionais. ,eralmente" estudamos .ue a onstituio fruto de um consenso. +a #erdade" isso no ocorre. ada su0eito tenta impor a sua ideologia. 9ogo" a onstituio fruto de #/rios pe.uenos consensos. Ex! : constituio garante o direito de propriedade e logo em seguida ela traz a funo social da propriedade" sendo" pois" necess/rio Oarmonizar esses dois princIpios. )utro ex.! : ' consagra o princIpio da li#re iniciati#a" mas" ao mesmo tempo" ela consagra o monopHlio de determinadas ati#idades" de#endo o intrprete Oarmonizar esses princIpios. Este princIpio tem uma funo muito importante no ordenamento 0urIdico. Ele afasta a tese de .ue existiria uma Oierar.uia entre normas constitucionais" defendida por um autor alemo $ Rruger`)tto MacOof. 1egundo Rruger" existem" na constituio" normas superiores e normas inferiores. 3oda #ez .ue Oou#esse um conflito entre as duas" a norma inferior" mesmo .ue ti#esse sido feita pelo Poder onstituinte )rigin/rio" poderia ser declarada inconstitucional em relao G norma superior. )*s.! )scar PilOena tem um posicionamento de .ue as cl/usulas ptreas seriam superiores Gs demais normas constitucionais. 3emos o #oto direto como cl/usula ptrea. :o se admitir .ue essa norma superior" poderia declarar o art. 21" d1c" como inconstitucional (eleio pelo ongresso +acional). D3

Direito Constitucional LFG Intensivo I ) princIpio .ue no admite .ue normas origin/rias no se0am declaradas inconstitucionais o PrincIpio da 5nidade da onstituio. ) 13- analisou =2 casos! a) :rt. (%" d1c" '! no tem competFncia para analisar norma feita pelo Poder onstituinte )rigin/rio. *) ) partido P1 pediu para declarar a inconstitucionalidade da norma constitucional .ue no permite .ue os analfa*etos se0am eleitos. ) relator indeferiu a petio inicial" alegando a impossi*ilidade 0urIdica do pedido. 1e ele entrasse no mrito da .uesto" ele se *asearia no princIpio da unidade. 44) PrincIpio do Efeito 4ntegrador! @e#e ser associado ao PrincIpio da 5nidade. Eles so muito parecidos. 1egundo este princIpio" nas resolu;es dos pro*lemas 0urIdicoKconstitucionais de#e ser dada primazia aos critrios .ue fa#oream a integrao polItica e social" criando um efeito conser#ador da unidade. 1endo a constituio o principal elemento de integrao comunit/ria" nas resolu;es de pro*lemas 0urIdicoKconstitucionais" ou se0a" na Oora de se interpretar a onstituio" de#eKse *uscar critrios .ue fa#oream a unidade" a integrao polItica e social" produzindo um efeito criador e conser#ador desta unidade. 444) PrincIpio da oncordEncia Pr/tica ou >armonizao! +os casos de colis;es entre princIpios" #alores" *ens ou interesses" de#eKse e#itar o sacrifIcio total de um para a preser#ao do outro" reduzindoKse proporcionalmente o Em*ito de incidFncia de cada um deles. ) critrio utilizado nessa ponderao o princIpio da proporcionalidade. ?uando se tem uma coliso entre *ens" interesses" princIpios ou #alores" se am*os esto consagrados na onstituio da 'epY*lica" o intrprete no de#e sacrificar totalmente um *em para .ue o outro pre#alea. ) intrprete de#e fazer uma reduo proporcional. : concordEncia pr/tica no utilizada apenas pelo Juiz e pelo aplicador do direito. Pode ser usada" inclusi#e" pelo legislador. Ex! @rogaria de#e ter tcnico respons/#el para atender cliente. Essa lei" .ue anterior G onstituio da 'epY*lica" #iola#a a li*erdade de exercIcio de comrcio. ) 13- declarou constitucional" fazendo uma concordEncia pr/tica entre a li*erdade e o direito de .uem usa os medicamentos. 1empre .ue possI#el" de#eKse *uscar essa concordEncia pr/tica. ) princIpio da 5nidade e o princIpio da oncordEncia pr/tica so muito semelOantes. ?ual a diferena principali ) PrincIpio da 5nidade utilizado mais nas OipHteses em .ue se tem um conflito em a*strato entre =2 normas. Ex! direito de propriedade e funo social da propriedade. :*stratamente" as duas normas tFm conflito entre si. Ex! 'ede de tele#iso .ue exi*e #Ideo de pessoas na praia de nudismo. +esse caso" temKse uma coliso ( um conflito no caso concreto" e no em a*strato). :ssim" aplicaKse o princIpio da oncordEncia Pr/tica. ?uando se tem um conflito em a*strato de normas" o ordenamento 0urIdico te fornece alguns critrios para solucion/Klo! a) *) ritrio >ier/r.uico! +orma superior re#oga a norma inferior. ritrio ronolHgico! ?uando as duas so de mesma Oierar.uia" necess/rio #er .ual das duas normas foi feita posteriormente. c) ritrio da Especialidade! +ormas gerais especiais no se re#ogam. 5ma existe ao lado da outra. Ex! #oto direto a norma geral" e #oto pelo + a exceo. ?uando se tem uma coliso de direitos no caso concreto" necess/rio utilizar a ponderao. ) .ue issoi W semelOante a uma *alana. : ponderao sopesar os grupos de princIpios. ) Juiz ir/ #er" no caso concreto" .ual dos dois grupos tem um peso maior. ) .ue ti#er o peso maior ir/ pre#alecer. D(

Direito Constitucional LFG Intensivo I >/ #arias crIticas" dizendo .ue a ponderao muito su*0eti#a. Ex! aroline de AXnaco a0uizou uma ao na :lemanOa" proi*indo a di#ulgao de imagens do seu diaKaKdia. Ela recorreu G orte Europia dos @ireitos >umanos. ) critrio #encedor foi de .ue o direito G li*erdade de informao sH de#e pre#alecer se ti#er informao de interesse pY*lico" .ue contri*ua para o de*ate de interesse geral. aso contr/rio" mesmo .ue a pessoa se0a pY*lica e em local pY*lico" a orte Europia disse .ue ela tem direito G pri#acidade. @ois 0uIzes da orte disseram .ue se a pessoa ti#er expectati#a de pri#acidade" a pri#acidade de#e ser preser#ada; do contr/rio" no. Ex! 1e ti#er na praia" poderia fotografar; na academia" no. Eles alegaram .ue existe um direito ao entretenimento. ) professor acOa .ue isso incompatI#el com a dignidade da pessoa Oumana. 4P) PrincIpio da 'elati#idade ou da on#i#Fncia das 9i*erdades PY*licas! +o existem princIpios a*solutos" pois todos encontram limites em outros princIpios tam*m consagrados na onstituio. Este princIpio costuma gerar uma grande polFmica e" Gs #ezes" at uma compreenso e.ui#ocada. ) importante sa*er .ue todos os princIpios" por mais importantes .ue se0am" de#em ser considerados como relati#os e isso ocorre em nome da con#i#Fncia das li*erdades pY*licas" ou se0a" necess/rio .ue essas li*erdades encontrem restri;es $ ZsH O/ li*erdade onde existe restrio G li*erdade[. )s direitos .ue se expressam por princIpios podem ter seu Em*ito de atuao restrito" para .ue outros direitos se0am assegurados. : relati#idade tem o fim de possi*ilitar a ascendFncia recIproca entre os princIpios. @e#e Oa#er uma cedFncia recIproca. Ex. O/ autores .ue entendem .ue o princIpio da dignidade da pessoa Oumana tem car/ter a*soluto. ) a*orto no caso da acrania preser#a a dignidade da me. :.ueles .ue entendem .ue o a*orto no permitido entendem .ue #iolaKse a dignidade do feto. :teno! no confundir princIpios com regras $ ex.! a proi*io da pena de morte" da tortura" do tra*alOo escra#o so regras" e no princIpios. P) PrincIpio da -ora +ormati#a da onstituio! +a concretizao da onstituio de#e ser dada primazia aos critrios .ue densifi.uem suas normas tornandoKas mais eficazes e permanentes" proporcionandoKlOes uma fora otimizadora. :s solu;es dadas G onstituio de#em atingir a finalidade para a .ual ela foi criada" 0/ .ue a onstituio de#e cumprir a funo para a .ual foi criada. Exs. de aplicao deste PrincIpio na 0urisprudFncia do 13-! 1) efeito transcendente dos moti#os determinantes! no apenas o dispositi#o da deciso #inculante" mas tam*m a ratio decidenti. W atra#s da fundamentao .ue o 13- faz a interpretao da constituio K lem*rar .ue as interpreta;es di#ergentes enfra.uecem a fora normati#a da onstituio; 2) relati#izao da coisa 0ulgada! o 13-" sendo o guardio da constituio" a ele ca*e dar a Yltima pala#ra so*re a interpretao. +os casos em .ue as decis;es transitadas em 0ulgado so contr/rias Gs decis;es proferidas posteriormente pelo 13-" ca*e ao rescisHria (o*s.! a 1Ym. 3(3" 13- no foi a*andonada" mas sH se aplica nos casos de di#ergFncia .uanto G interpretao de lei infraconstitucional" no se aplicando para a interpretao constitucional" o 13- tem afastado a sYmula com *ase na fora normati#a da onstituio); 3) )*0eti#ao! extenso dos efeitos do controle concentrado ao controle difuso. P4) PrincIpio da A/xima Efeti#idade! :lguns doutrinadores trazem este princIpio 0untamente com o anterior" eis .ue am*os se relacionam. : Ynica diferena entre eles .ue o PrincIpio da -ora +ormati#a se aplica a todas as normas da onstituio" en.uanto este se aplica aos direitos fundamentais. D%

Direito Constitucional LFG Intensivo I onceito! na interpretao constitucional dos direitos fundamentais de#e ser dada preferFncia Gs solu;es densificadoras de suas normas .ue as tornem mais eficazes e permanentes. W tam*m conOecido como PrincIpio da eficiFncia ou PrincIpio da interpretao efeti#a" eis .ue imp;e .ue na interpretao das normas constitucionais se atri*ua o sentido .ue lOes empreste a maior efeti#idade possI#el" a .ual significa a realizao do direito" o desempenOo concreto de sua funo social. W preciso a.ui diferenciar alguns conceitos! K ExistFncia! existente a norma produzida por uma autoridade aparentemente competente para a sua criao; K PigFncia! a insero da norma no mundo 0urIdico; K Palidade! uma norma #/lida .uando produzido de acordo com a forma e conteYdos esta*elecidos por uma norma superior; #alidade " pois" a compati*ilidade de forma e de conteYdo da norma inferior com a norma superior; K Efic/cia! a aptido da norma para produzir os efeitos .ue lOes so prHprios $ a efic/cia positi#a a aptido da norma para ser aplicada aos casos concretos; a efic/cia negati#a a aptido da norma para in#alidar outras normas incompatI#eis com ela; tam*m conOecida como efic/cia 0urIdica; K Efeti#idade! ocorre .uando a norma cumpre a finalidade" a funo social para a .ual foi criada; tam*m conOecida como efic/cia social. +a interpretao dos direitos fundamentais de#e se dar preferFncia G.uela na .ual ele tenOa maior efeti#idade possI#el para .ue as normas da onstituio cumpram sua funo social. Este princIpio se aplica exclusi#amente aos direitos fundamentais (e no a toda e .ual.uer norma da onstituio). Parte da doutrina sustenta .ue este princIpio estaria consagrado no art. %c" d1c" '`22 (aplicao imediata). Per no 1ite Editora Atodo.com.*r! doQnload de .uest;es $ >ot site do professor +o#elino. (22`=%`=<) P44) PrincIpio da onformidade -uncional" da Exatido ou Justeza! W mais uma regra de competFncia. ada Hrgo pode`de#e agir conforme a funo .ue lOe foi constitucionalmente atri*uIda. Este princIpio tem por finalidade impedir .ue os Hrgos encarregados da interpretao constitucional" so*retudo o 3ri*unal onstitucional" cOeguem a um resultado .ue su*#erta ou pertur*e o es.uema organizatHrioKfuncional esta*elecido pela onstituio. onformidade funcional significa .ue os Hrgos encarregados da funo constitucional de#em agir exatamente dentro da.uela funo .ue lOe foi atri*uIda. Este princIpio" no Mrasil" tem um destinat/rio especIfico! a corte constitucional $ o 13-. Exs. de #iolao ao princIpio! 1) caso discutido na 'cl. (.33%`: ; 2) @ireito de gre#e.

DC

Direito Constitucional LFG Intensivo I Princ6*io a @a>oabili a e ou Pro*orcionali a e: 1egundo :lex]" trataKse de uma m/xima .ue informa a aplicao de todos os demais princIpios da onstituio. W um postulado .ue sempre estar/ presente na ponderao" por isso sua importEncia. +o Mrasil" no se costuma distinguir proporcionalidade e razoa*ilidade. : diferena .ue se perce*e .uanto G origem do termo. +a :lemanOa" utilizaKse o termo proporcionalidade. +os sistemas da commum 9aQ" utilizaKse o termo razoa*ilidade. ) PrincIpio da Proporcionalidade no est/ expresso na onstituio. W um princIpio implIcito" ou se0a" no est/ textualmente consagrado" mas possI#el a*straIKlo de outros princIpios contidos na onstituio. +Hs at podemos encontrar na '`22 as pala#ras proporcionalidade e razoa*ilidade" mas apenas como men;es. Ele est/ ligado" em sua origem" G garantia do de#ido processo legal. Este postulado atua como uma m/xima informadora da aplicao dos princIpios e ser#e de critrio para a aferio da legitimidade material de todo e .ual.uer ato praticado pelos poderes pY*licos. Existem 3 entendimentos acerca de onde podemos a*strair tal princIpio! a) Ele seria a*straIdo do sistema de @ireitos -undamentais! a onstituio imp;e aos Hrgos pY*licos uma atuao dentro dos limites impostos pelos direitos fundamentais" para .ue o Estado no atue de forma ar*itr/ria. +o o entendimento mais co*rado em pro#as. *) Ele seria a*straIdo do PrincIpio do Estado de @ireito (bart. 1c" ')! no se admite .ue os poderes atuem se no for com *ase no ordenamento 0urIdico" e este no confere a nenOum poder pY*lico competFncia para atuar de forma desarrazoada" desproporcional. W uma influFncia do direito alemo. c) Ele seria a*straIdo da l/usula do @e#ido Processo 9egal em seu car/ter 1u*stanti#o. W uma influFncia do direito norteKamericano. bart. %c" 94P" '. : doutrina alem di#ide o PrincIpio da Proporcionalidade (em sentido amplo) em 3 regras ou m/ximas parciais $ o .ue se cOama de densificao do princIpio (dar ao princIpio uma feio mais concreta" uma densidade semEntica .ue ele no tinOa antes. :tri*uiuKse um conteYdo a esse princIpio" permitindo .ue se identifi.ue se um ato proporcional ou no). 1o elas! 1) :de.uao! relao entre meio e fim. Para .ue um ato se0a considerado proporcional" ele tem .ue ser ade.uado. ) meio utilizado pelos poderes pY*licos de#e ser" pois" apto para atingir o fim alme0ado. Ex. do Prof. Marroso! proi*io de #enda de *e*idas alcoHlicas no carna#al para e#itar contaminao do #Irus >4P! no uma medida ade.uada. J/ a proi*io de #enda de *e*idas alcoHlicas em est/dios ade.uada para se reduzir a #iolFncia. 2) +ecessidade ou Exigi*ilidade ou PrincIpio da menor ingerFncia possI#el! dentre os #/rios meios existentes" de#eKse optar por a.uele .ue se0a o menos gra#oso possI#el. :ssim" uma restrio G li*erdade sH ser/ possI#el se" dentre os meios existentes" for utilizado o meio menos gra#oso possI#el (de acordo com o PrincIpio da 'eser#a 9egal Proporcional). 1e o ato for desnecess/rio" ser/ tam*m desproporcional. Para Jellinem" no se de#e a*ater pardais com canO;es. Ex. :@4 (1=3! .uestiona a constitucionalidade da lei seca. :legam .ue a restrio seria desproporcional" de#eria conceder uma autonomia maior. @iante de medidas igualmente legItimas no de#e o 0udici/rio inter#ir na .uesto. 3) Proporcionalidade em 1entido Estrito! uma relao entre o custo da medida e os *enefIcios trazidos por ela. : medida sH ser/ 0ustific/#el se trouxer um custo menor do .ue o *enefIcio a ser auferido por meio dela. 1egundo :lex] (preocupado com a su*0eti#idade da ponderao)" a proporcionalidade em sentido estrito corresponde a uma lei de ponderao" cu0o conteYdo o seguinte! .uanto maior for a inter#eno em um determinado direito" maiores Oo DD

Direito Constitucional LFG Intensivo I de ser os moti#os .ue 0ustifi.uem esta inter#eno. Esta lei de ponderao de#e ser utilizada ao se ponderar di#ersos princIpios constitucionais. : face acima exposta do princIpio" pode ser cOamada de proi*io do excesso. ) princIpio da proporcionalidade proI*e .ue os poderes pY*licos Oa0am de forma excessi#a. >/ uma outra face desse princIpio" .ue cOamada de proi*io de insuficiFncia" ou proi*io por defeito. +esse caso" o poder pY*lico age a.um do .ue de#eria" sua medida no suficiente para proteger a.uele direito. 5ma medida sH ser/ constitucionalmente ade.uada se for suficiente para proteger o direito.

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Direito Constitucional LFG Intensivo I P@#MME/L! D3 C!N-.I./I01!:

Nature>a ;ur6 ica: ) preEm*ulo tema recorrente em .uest;es de concursos. Existem 3 teorias a respeito da natureza 0urIdica do PreEm*ulo da Airanda)!

onstituio (segundo Jorge

%) 3ese da 'ele#Encia 4dFntica a dos demais preceitos (tese da plena efic/cia)! o PreEm*ulo uma norma como todas as demais" no Oa#endo diferenas entre o seu car/ter normati#o e o das demais normas; ele tem a mesma efic/cia 0urIdica das normas constitucionais" sendo" porm" apresentado de forma no articulada. C) 3ese da 'ele#Encia JurIdica EspecIfica ou 4ndireta! o PreEm*ulo no se confunde com os demais preceitos constitucionais (articulados)" apesar de fazer parte das caracterIsticas 0urIdicas da onstituio. W uma corrente intermedi/ria em relao Gs demais. D) 3ese da 4rrele#Encia JurIdica do PreEm*ulo! o PreEm*ulo no se situa no domInio do direito. 1ituaKse no domInio da OistHria ou da polItica. +o tem" pois" car/ter normati#o e" portanto" no tem rele#Encia 0urIdica. +o Mrasil" o 13- adota a 3ese da 4rrele#Encia JurIdica do PreEm*ulo. ) min. elso de Aello concluiu .ue o preEm*ulo no se situa no Em*ito do direito" mas no domInio da polItica" refletindo posio ideolHgica do constituinte. +o contm" pois" rele#Encia 0urIdica. ) nome no o mais apropriado" 0/ .ue o preEm*ulo tem sim alguma rele#Encia" mas a tese por nHs adotada. Jorge Airanda ensina .ue o PreEm*ulo Z... proclamao mais ou menos solene" mais ou menos significante" anteposta ao articulado constitucional" no componente necess/rio de .ual.uer onstituio" mas toKsomente um elemento natural de onstitui;es feitas em momentos de ruptura OistHrica ou de grande transformao polItico social[. Para o 13-" o preEm*ulo" por no possuir fora normati#a cogente nem car/ter normati#o" no pode pre#alecer contra o texto da onstituio" nem ser#ir de parEmetro para a declarao de inconstitucionalidade. omo se sa*e" o Mrasil um paIs leigo" laico ou noKconfessional" no existindo" portanto" .ual.uer religio oficial da '-M. )corre .ue todas as constitui;es *rasileiras" com exceo das de 12<1 e 1<3D" in#ocaram a proteo de @eus .uando promulgadas. Em Em*ito estadual" a onstituio do Estado do : a Ynica .ue no menciona a proteo de @eus em seu preEm*ulo. 'eferida omisso foi o*0eto de .uestionamento no 13- pelo Partido 1ocial 9i*eral. -oi a0uizada uma :@4 e o 13- decidiu .ue o preEm*ulo no ser#e como parEmetro de controle" no norma de repetio o*rigatHria. :ssim" alm de esta*elecer e declarar a irrele#Encia 0urIdica do preEm*ulo" o 13assinalou .ue a in#ocao da proteo de @eus no norma de repetio o*rigatHria na onstituio estadual" no tendo fora normati#a. ) preEm*ulo no constitui norma central da onstituio" de reproduo o*rigatHria pelas onstitui;es dos Estados. ) .ue acontece .ue o preEm*ulo contm" de regra" proclamao ou exortao de alguns princIpios inscritos na arta onstitucional. Esses princIpios sim" inscritos na onstituio" constituem normas centrais de reproduo o*rigatHria" ou .ue no pode a onstituio do EstadoKmem*ro dispor de forma contr/ria" dado .ue" reproduzidos ou no na onstituio estadual" incidiro na ordem local.

D<

Direito Constitucional LFG Intensivo I Pre+mbulo como iretri> hermenDutica: ) preEm*ulo uma diretriz OermenFutica. Esta a sua natureza. Ele auxilia na interpretao das normas constitucionais. 1er#e como norte interpretati#o das normas constitucionais. :o preEm*ulo atri*uIdo esse car/ter de diretriz OermenFutica 0ustamente por.ue ele elenca os valores su*remos da sociedade *rasileira. ) mtodo .ue d/ muita importEncia ao espIrito da constituio o mtodo cientIfico espiritual. >/ um autor espanOol .ue faz uma distino entre os princIpios e os #alores! segundo ele" os princIpios so o inIcio do ordenamento 0urIdico (posteriormente os princIpios so concretizados atra#s de regras)" en.uanto os #alores so os fins .ue o ordenamento 0urIdico pretende alcanar. :o esta*elecer os #alores supremos" o preEm*ulo est/ esta*elecendo os fins supremos .ue se pretende alcanar ao interpretar as normas constitucionais. )s #alores supremos a serem assegurados so! Zo exercBcio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem2estar, o desenvolvimento, a igualdade e a 5ustia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na Darmonia social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a soluo pacBfica das controvrsias[.

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Direito Constitucional LFG Intensivo I 3PLIC3EILID3D# D3- N!@M3- C!N-.I./CI!N3I-:

3odas as normas constitucionais so dotadas de efic/cia 0urIdica. ) .ue as difere o grau desta efic/cia" .ue poder/ #ariar conforme o seu enunciado. Essa di#ersidade tem le#ado a doutrina a ela*orar di#ersas classifica;es" dentre as .uais" no Mrasil" destacaKse a de Jos :fonso da 1il#a. Pe0amos! Classifica$%o as Normas Constitucionais F ;3-: J:1 classifica as normas constitucionais em! 2) +ormas onstitucionais de Efic/cia Plena (+EP) <) +ormas onstitucionais de Efic/cia ontida (+E ) 1=) +ormas onstitucionais de Efic/cia 9imitada (+E9) Norma e E-ic7cia 3lena 6NE3) :imita a 6NE:) Conti a 6NEC) 0%lica"ili a e @ireta 4ndireta @ireta 4mediata Aediata ` diferida 4mediata 4ntegral $ no admite lei 'eduzida $ exige lei (no sH admite) Possi#elmente no integral $ no exige lei" mas a admite

J Normas e #fic(cia Plena: 3Fm aplica*ilidade direta" imediata e integral. : norma direta no depende de uma outra #ontade para ser aplicada ao caso concreto. ?uando se fala em aplica*ilidade imediata" significa .ue ela no depende de nenOuma condio para ser aplicada. : integralidade" por sua #ez" se refere G impossi*ilidade de sofrer restrio. Exs.! normas .ue esta*elecem imunidades (art. %3)" prerrogati#as (art. 122" d%c)" isen;es (art. 12(" d%c)" #eda;es (art. <%" P.5.) e a.uelas cu0o enunciado 0/ este0a suficientemente explicitado. : +EP no depende de lei e no admite lei .ue lOe reduza o conteYdo. +o depende de regulamentao. : onstituio ZcOama a responsa*ilidade para si[ em relao G.uele assunto. J Normas e #fic(cia Conti a: ) prof. J:1 no foi muito feliz ao escolOer este nome. :lguns outros autores (AicOel 3emer e Aaria >elena @iniz) a denominam mais ade.uadamente de norma de efic/cia redutI#el ou norma de efic/cia restringI#el. (W a mais co*rada em pro#as). : sua aplica*ilidade na #erdade no contida e sim possi#elmente contida" possi#elmente restringI#el ou redutI#el. aracterIsticas! aplica*ilidade direta (no depende de outra #ontade para ser aplicada); imediata (no depende de .ual.uer condio para ser aplicada ao caso concreto); aplica*ilidade possi#elmente no integral (poder/ sofrer restrio). Ela semelOante G +EP (e no a +E9" como se poderia imaginar). Ela no depende de lei" mas admite lei. Permite .ue uma lei lOe reduza o conteYdo e mais" .ue ZcontenOa[ o seu conteYdo. 5ma +E " en.uanto no for restringida" uma +EPi +o. +o so a mesma coisa. 3Fm naturezas diferentes (igual AP no igual a lei). : +E " en.uanto no for restringida por lei" apenas

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Direito Constitucional LFG Intensivo I produz os mesmos efeitos de uma +EP" mas no uma +EP. 1e ela fosse uma +EP" ela nunca poderia ser restringida. : +E pode ser restringida! K por lei (ex.! art. %c" B444" '! livre o exercBcio de qualquer trabalDo, ofBcio ou profisso, atendidas as qualificaAes profissionais que a lei estabelecer); K por outra norma constitucional (ex.! art. %c" B44 c`c arts. 13C e 13D); K por conceitos de direito pY*lico (ex.! ordem pY*lica" segurana nacional" necessidade ou utilidade pY*lica" interesse social" etc. $ ex.! art. %c" BB44" BB444 e BB4P). bart. <%" P.5.! trata de #eda;es .ue so impostas aos 0uIzes. :s #eda;es" em regra" so +EP (como so as normas dos incisos 4" 44 e 444 deste mesmo art. <%)" mas" neste caso especIfico trataKse de uma +E (inciso 4P e P.5.). ,eralmente as +E mencionam a lei trazendo as express;es! nos termos da lei" conforme a lei" etc. bart. <c" '" .ue fala do direito de gre#e! o direito de gre#e na iniciati#a pri#ada um tipo de norma" en.uanto o direito de gre#e dos ser#idores pY*licos outro. ) caput do art. <c d/ a entender tratarKse de +EP" mas o seu d1c" .ue faz parte da mesma norma" esclarece .ue trataKse de uma +E . J Normas e #fic(cia Limita a: 1o as normas .ue ainda no esto aptas a produzir a integralidade de seus efeitos caracterIsticos" precisando de uma norma infraconstitucional .ue lOe preencOa o conteYdo" .ue a regulamente. : aplica*ilidade dessas normas totalmente diferente das demais. W indireta ou mediata. 4ndireta por.ue depende de uma outra #ontade; e mediata por.ue depende de alguma condio. :ssim" a +E9 pode depender ou de uma #ontade ou de uma condio. Essa #ontade pode ser uma lei integradora da norma constitucional (no precisa ser necessariamente uma lei" mas pode ser). Ex. art. 3D" P44" -`22! o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especBfica. : lei no ir/ restringir o direito" mas dizer como esse direito ser/ exercido. ) J:1 di#ide as +E9 em duas espcies! a) +E9 de PrincIpio 4nstituti#o! a.uela .ue depende de outra #ontade para dar forma ou estrutura a determinadas institui;es criadas pela constituio. Exs.! art. 3D" P44 (direito de gre#e dos ser#idores pY*licos)" e art. 1=2" d1c (:@P- $ a '`22 criou a :@P- e disse .ue ela seria processada e 0ulgada pelo 13- na forma da lei" mas no disse .uem pode propor" .uais so os efeitos" etc." de forma .ue antes da 9ei <.222`<< ser criada no Oa#ia como uma :@P- ser a0uizada por.ue ningum nem se.uer sa*ia o .ue era exatamente este instituto. : norma constitucional tinOa efic/cia" mas tinOa uma efic/cia negati#a (in#alidar normas .ue lOe fossem contr/rios). E sH passou a ter efic/cia positi#a depois .ue foi regulamentada por lei). :s +E9 de princIpio instituti#o se su*di#idem em! K 4mpositi#as! ex. art. 3D" P44. K -acultati#as! ex. art. 1%(! a 5nio" se .uiser" poder/ criar impostos residuais. +este caso" no O/ omisso inconstitucional; art. 22" P5! 5nio poder/ delegar aos estados. *) +E9 de PrincIpio Program/tico! so a.uelas .ue esta*elecem diretrizes ou programas de ao a serem implementados pelos poderes pY*licos. Esta*elecem um programa de ao .ue os poderes pY*licos de#ero implementar. Elas esta*elecem uma o*rigao de meio ou de resultadoi @e resultado" eis .ue esta*elecem o fim a ser atingido" e no .uais so os meios para se atingir o fim. Ela esta*elece .ual a diretriz .ue o Estado de#e seguir" a prHpria norma program/tica .ue o faz (lem*rar a idia de onstituio @irigente" .ue dirige os rumos do Estado" caracterizadas 0ustamente por este tipo de norma)" ela no confere essa prerrogati#a aos poderes pY*licos. : constituio .ue esta*elece os fins e os poderes pY*licos esta*elecem os meios. Ex. art. 3&" -`22! o*0eti#os fundamentais so fins *uscados pela constituio. :ntes esta norma era #ista como uma norma sem normati#idade" mas Oo0e 0/ se entende .ue no existe na ' uma norma se.uer .ue no tenOa normati#idade (com exceo do PreEm*ulo" .ue no norma). : +E9 program/tica uma norma e tem car/ter #inculante" o*rigatHria. +o apenas um conselOo; a ' no tem conselOos e sim mandamentos. 22

Direito Constitucional LFG Intensivo I : +E9" antes da lei ser feita" tem efic/cia" uma efic/cia negati#a (e apenas esta" por.ue ela no tem efic/cia positi#a). :ssim" apesar de ser limitada e de depender de regulamentao" a +E9 produz efeitos! ela exige lei; ela diz .ual o sentido a lei tem .ue percorrer; ela re#oga a legislao incompatI#el e impede legislao posterior incompatI#el (efeito paralisante); ademais" ela ser#e como #etor interpretati#o (paralisa a interpretao incompatI#el). )M1. Aarcelo +e#es desen#ol#eu o estudo so*re constitucionalizao sim*Hlica. +orma program/tica no se confunde com constitucionalizao sim*Hlica. >/ normas program/ticas .ue so feitas com o intuito de adiar determinada deciso. Ela*oraKse uma norma genrica" deixando a cargo do legislador a criao da norma mais especIfica. @e acordo com constitucionalizao sim*Hlica falaKse em constitucionalizao /li*i! determinadas matrias so consagradas na constituio no com o o*0eti#o de serem efeti#adas na pr/tica" mas apenas com a finalidade de demonstrar a adeso do legislador constituinte a determinados #alores sociais $ essas normas ser#em como /li*i ao legislador constituinte. +imolas 9uman! o sistema autopoitico um sistema .ue se auto produz. 3raduz um sistema fecOado. @iz .ue o direito se auto produz" no depende de outros sistemas. Aarcelo +e#es critica essa concepo" dizendo .ue O/ um outro sistema (o sistema polItico) .ue influencia na criao do direito $ alopoiese. Classifica$%o e outros autores: Aaria >elena @iniz fez uma classificao prHpria das normas constitucionais .ue praticamente coincide com a de J:1" apenas mudando os nomes e acrescentando um outro tipo" ao .ual ela d/ o nome de norma de efic/cia a*soluta" tam*m conOecidas como normas superKeficazes. Para ela" a aplica*ilidade desta norma ser/ idFntica a da +EP (direta" imediata e integral)" por isso esta classificao da A>@ criticada por J:1. : diferena entre elas em relao G muta*ilidade da norma. 1egundo A>@ a +EP no poderia ser restringida por lei" mas poderia ser restringida por uma emenda a onstituio; 0/ a norma de efic/cia a*soluta no poderia ser restringida nem por lei e nem por E $ so" pois" as l/usulas Ptreas. 5ma Yltima classificao" mencionada por alguns autores" traz as normas constitucionais de efic/cia exaurida ou es#aIda. 1eriam as normas .ue 0/ produziram seus efeitos e no possuem mais efic/cia. Elas so criadas para uma determinada finalidade e" cumprida a sua finalidade" exaurem sua efic/cia. 1o as normas do :@ 3" .ue tFm a funo de fazer uma transio entre o modelo anterior e o posterior. Ex.! art. 2c" :@ 3" .ue diz .ue no dia =D`=<`<3 ser/ realizado um ple*iscito para escolOer o sistema e a forma de go#erno $ a norma 0/ exauriu sua efic/cia" e no pode mais acontecer no#o ple*iscito com *ase na mesma norma. )*s.! :s +EP" +E e as normas de efic/cia a*soluta so normas autoKaplic/#eis" autoKexecut/#eis ou *astantes em si (esta Yltima denominao foi dada por Pontes de Airanda). Por isso no dependem de outra #ontade.

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Direito Constitucional LFG Intensivo I N!@M3- C!N-.I./CI!N3I- N! .#MP!:

) .ue se estuda neste item a relao entre as normas constitucionais e tam*m entre as normas infraconstitucionais no tempo. -aremos o estudo de alguns institutos. 1o eles! @evo&a$%o: 'elao .ue se d/ entre uma onstituio no#a e uma antiga.

L ' L :.+.P L :.+.1

L +o#a '

A revogao pode ser: Expressa Tcita o Quando ocorre incompatibilidade norma posterior revoga norma anterior; o Por normao geral: quando a lei nova trata de toda a mat ria de norma anterior!

?uando uma no#a constituio criada" ela no precisa dizer .ue est/ re#ogando a constituio anterior e nem ser incompatI#el com ela. )corre uma re#ogao por normao geral da constituio anterior (94 " art. 2&" d 1&" parte final). .eoria a Desconstitucionali>a$%o: -oi uma tese explorada por um autor cOamado Esmein" .ue se *aseia na concepo polItica de onstituio de arl 1cOmitt. +esta concepo polItica fazKse uma distino entre a onstituio propriamente dita e as leis constitucionais. : onstituio propriamente dita apenas a.uilo .ue decorre de uma deciso polItica fundamental. @e acordo com a 3eoria da @esconstitucionalizao" sempre .ue nasce uma no#a onstituio" a onstituio propriamente dita fica re#ogada pela no#a onstituio" mas as cOamadas leis constitucionais no seriam re#ogadas" podendo" caso compatI#eis com a no#a onstituio" serem recepcionadas pela no#a onstituio" como normas infraconstitucionais" ou se0a" com status de lei (elas tinOam status constitucional e passaram a ter status infraconstitucional). :ssim" por esta teoria" .uando do surgimento de uma no#a onstituio" apenas a onstituio anterior propriamente dita fica re#ogada. :s leis constitucionais materialmente compatI#eis com a no#a onstituio so recepcionadas com status infraconstitucional. 4sso por.ue a doutrina da desconstitucionalizao afirma a possi*ilidade de so*re#i#Fncia de certos dispositi#os da onstituio .ue perde a #alidade" no" porm" com o car/ter de normas constitucionais" e sim como normas ordin/rias. Ex.! bart. 2(2" d2c (.ue fala do olgio Pedro 44" localizado na cidade do 'io de Janeiro) $ segundo esta teoria" esta norma seria recepcionada pela no#a onstituio" mas no como norma constitucional e sim como lei ordin/ria. 2(

Direito Constitucional LFG Intensivo I Esta teoria" de forma geral no admitida no Mrasil. 3em como adeptos Pontes de Airanda e -erreira -ilOo. ) entendimento predominante no Mrasil o #isto acima" de .ue a no#a onstituio re#oga a onstituio antiga. +o o*stante" preciso destacar .ue esta tese pode #ir a ser aceita no Mrasil se uma no#a onstituio expressamente assim o re.uerer" tendo em #ista ser o poder constituinte origin/rio ilimitado e autXnomo" podendo tudo" inclusi#e pre#er o aludido fenXmeno" desde .ue o faa de maneira ine.uI#oca e expressa. .eoria a @ece*$%o: 1egundo o 13-" .uando do surgimento de uma no#a onstituio" as normas infraconstitucionais anteriores .ue forem materialmente incompatI#eis com a no#a onstituio" sero re#ogadas ou no recepcionadas. :s materialmente compatI#eis sero recepcionadas. : inconstitucionalidade formal super#eniente no impede a recepo" mas faz com .ue a norma ad.uira uma no#a roupagem" um no#o status. Ex.! 3+" .ue foi originariamente criado como 9)" mas foi recepcionado com status de 9 e" por isso" sH pode ser modificado por 9 . :ssim" todas as normas .ue forem incompatI#eis com a no#a onstituio sero re#ogadas" por ausFncia de recepo. Pale dizer" a contrario sensu" a norma infraconstitucional .ue no contrariar a no#a ordem ser/ recepcionada" podendo" inclusi#e" ad.uirir uma no#a roupagem. omo exemplo lem*ramos do 3+" .ue" em*ora tenOa sido ela*orado com .uorum de lei ordin/ria" foi recepcionado pela no#a ordem como lei complementar" sendo .ue os ditames .ue tratam so*re matrias pre#istas no art. 1(C" 4" 44 e 444" ' sH podero ser alterados por 9 . Pode se afirmar" ento" .ue" nos casos de normas infraconstitucionais produzidas antes da no#a onstituio" incompatI#eis com as no#as regras" no se o*ser#ar/ .ual.uer situao de inconstitucionalidade" mas" apenas" como #imos" de re#ogao da lei anterior pela no#a onstituio" pro falta de recepo. +essa situao" acrescenteKse" inadmiteKse a realizao de controle de constitucionalidade atra#s da ao direta de inconstitucionalidade genrica" por falta de pre#iso no art. 1=2" 4" a" '" permitindoK se" apenas" a possi*ilidade de se alegar .ue a norma no foi recepcionada. @e#eKse destacar" desde 0/" contudo" .ue apesar de no ser ca*I#el o aludido controle de constitucionalidade concentrado pela #ia da :@4" ser/ perfeitamente ca*I#el a :@P-. +o pode Oa#er recepo .uando a norma foi ela*orada por um determinado ente federati#o e a no#a constituio atri*ui a competFncia a outro. 4sso seria incompatI#el do ponto de #ista pr/tico (analisar todas as leis municipais para #er se compatI#eis com uma no#a lei federal" por exemplo). Per li#ro do 9enza" em .ue O/ um entendimento diferente iii. Constitucionali>a$%o -u*erveniente: W uma OipHtese em .ue se tem uma lei anterior inconstitucional. :ntes de ela ser declarada inconstitucional" O/ uma mudana de constituio. Pem uma no#a onstituio ou uma E " e a lei inconstitucional passa a ser constitucional. : constitucionalidade super#eniente tem lugar .uando uma norma inconstitucional ao tempo de sua edio" tornaKse compatI#el com a 9ei Aaior de#ido G mudana do parEmetro constitucional. : (in)admissi*ilidade da tese depende do entendimento acerca da natureza da norma inconstitucional! ato nulo ou ato anul/#el. onsiderandoKse a lei inconstitucional um ato anul/#el" a constitucionalidade super#eniente de#e ser admitida" desde .ue no tenOa ocorrido .ual.uer declarao de inconstitucionalidade com efeito erga omnes. : an/lise da inconstitucionalidade em a*strato tem como parEmetro as normas constitucionais do presente" no do passado. 1e a onstituio e#oluiu por meio de mudanas formais (emendas) ou informais (interpretao e costumes)" a lei supostamente incompatI#el" mas .ue no foi 2%

Direito Constitucional LFG Intensivo I o*0eto de .ual.uer declarao nesse sentido" por possuir uma presuno de constitucionalidade" continua a ter #alidade e aca*a por ser Zconstitucionalizada[. Portanto" alterado o parEmetro constitucional" deixa de existir uma ameaa G supremacia da onstituio #igente" afastandoKse a possi*ilidade de exercIcio do controle a*strato de constitucionalidade. +esse prisma" somente as #iola;es a direitos su*0eti#os" ocorridas entre o surgimento da lei originariamente inconstitucional e o ad#ento do no#o parEmetro" poderiam ser .uestionadas por meio de controle concreto. +o sentido oposto" adotandoKse o tradicional entendimento da 0urisprudFncia norteKamericana $ cu0o precedente foi o famoso caso ZAar*ur] #s. Aadison[" decidido em 12=3 $ de .ue a lei inconstitucional" por ser um ato nulo" 0/ nasceria morta" o #Icio origin/rio ser/ insan/#el. Pale dizer" a modificao do parEmetro constitucional no teria o condo de con#alidar a lei originariamente inconstitucional. +esse sentido" >um*erto a#ila sustenta .ue Za in#alidade um fenXmeno .ue no se altera no tempo! a alterao da norma superior no tem o condo de tornar #/lida uma norma originalmente in#/lida[. Esse tam*m o entendimento adotado pelo 13-. n:ssim" o 13- no admite essa constitucionalizao super#eniente. 5ma lei inconstitucional um ato nulo" tem um #Icio de origem" .ue insan/#el. 9ogo" ela no pode ser con#alidada" no pode ser constitucionalizada. (23`=%`=<) @e*ristina$%o: Existe uma 9ei : .ue re#ogada por uma 9ei M e esta" posteriormente" re#ogada por uma 9ei . Pela repristinao" com a re#ogao da 9ei " a 9ei : #oltaria a ter seus efeitos. omo regra geral" o Mrasil adotou a impossi*ilidade do fenXmeno da repristinaao" sal#o se a no#a ordem 0urIdica expressamente assim se pronunciar. )u se0a" no Mrasil admiteKse a repristinao apenas caso ela se0a expressa. bart. 2c" d3c" 94 ! Zsalvo disposio em contrrio (repristinao expressa) a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a sua vig;ncia[. 4sso #ale para o direito infraconstitucional. +o direito onstitucional" a repristinao expressa admitida" 0/ a t/cita no" conforme o art. 2&" d 3&" 94 . : proi*io da repristinao t/cita garantida pelos princIpios da se&uran$a "ur6 ica e da estabili a e as rela$4es sociais. L #feito re*ristinat5rio t(cito! 1\ OipHtese! b9ei <.2C2`<<" art. 11" d2c K a OipHtese em .ue uma 9ei : re#ogada pela 9ei M e esta 9ei M suspensa por uma medida cautelar concedida pelo 13- numa :@4. : medida cautelar suspende tanto a efic/cia como a #igFncia da norma. ?uando a medida cautelar suspende os efeitos da 9ei M .ue re#ogou a 9ei :" se o 13- no disser nada" esta 9ei : #oltar/ a produzir efeitos automaticamente (se ele no .uiser .ue a 9ei : #olte a ter efeitos" ele ter/ .ue determinar de forma di#ersa). Por isso um efeito repristinatHrio t/cito. ) efeito da medida cautelar" em regra" tem efeito ex nunc (se no Oou#er modulao dos efeitos). ?uanto ao aspecto su*0eti#o" o efeito erga omnes e #inculante. Para o professor" no se trata de repristinao" pois no Oou#e re#ogao da lei M. 2\ OipHtese! a lei : foi re#ogada pela lei M. : lei M foi declarada inconstitucional em uma :@4 na deciso de mrito. ) efeito " em regra" ex tunc. 4sso significa .ue a lei inconstitucional desde o momento em .ue foi criada" por isso no poderia re#ogar uma lei constitucional. +este caso" a lei : #olta a ter #igFncia automaticamente. 3\ OipHtese! AP suspende efic/cia de lei. 1e a AP for re#ogada" a lei .ue esta#a suspensa #olta a produzir efeitos no#amente. 2C

Direito Constitucional LFG Intensivo I ?uesto :,5`2==<! : declarao de inconstitucionalidade de uma norma pelo 13- acarreta a repristinao da norma anterior .ue por ela Oa#ia sido re#ogada" efeito .ue pode ser afastado" total ou parcialmente" por deciso da maioria de 2`3 dos mem*ros desse tri*unal" em decorrFncia de raz;es de segurana 0urIdica ou de excepcional interesse social. Muta$%o Constitucional: riada em contraposio aos meios formais de alterao da onstituio (emendas de reforma ou emenda de re#iso)" a mutao constitucional consiste em um processo informal de modificao do conteYdo" sem .ue ocorra .ual.uer alterao em seu texto. W o .ue ocorre com o surgimento de um no#o costume constitucional" procedimento muito adotado nos paIses .ue adotam commum Jaw. )corre" ainda" .uando o 3ri*unal onstitucional altera o sentido de uma norma da onstituio por meio da inter*reta$%o (lem*rar do mtodo normati#o estruturante). ) 13- #em defendendo .ue o art. %2" B" -`22" de#e ser interpretado da seguinte forma! o papel do 1enado de apenas dar pu*licidade ao .ue o 13- decidiu. >ou#e uma mutao constitucional na interpretao do dispositi#o. Para o professor" essa interpretao pretendida fere o texto da constituio e os princIpios estruturantes (PrincIpio da 1eparao dos Poderes)" conforme ser/ #isto a seguir. +a #erdade" o .ue ocorre .ue o legislati#o no age como de#eria" ense0ando a atuao do poder 0udici/rio. 9imites para .ue uma mutao constitucional se0a considerada legItima! a mutao no de#e ser um procedimento comum" corri.ueiro; ela de#e ocorrer apenas excepcionalmente (no um princIpio geral e sim uma exceo. 1egundo anotilOo" de#eKse considerar 2 limites! K a mutao sH ser/ legItima .uando comportada pelo te9to a norma! a interpretao de#e ser feita dentro da moldura do texto da norma; se a interpretao pelo 13- sair fora da moldura do texto da norma" a interpretao ser/ inconstitucional; K a interpretao de#e estar em conformidade com os PrincIpios Estruturantes (princIpios .ue estruturam o estado e a onstituio" art. 1& e 2&" -`22 $ ex.! PrincIpio do Estado @emocr/tico de @ireito" PrincIpio -ederati#o" PrincIpio da 1eparao dos Poderes" etc.)! se a mutao #iola algum princIpio estruturante" Oa#er/ uma ilegitimidade na mutao pretendida. Graus e retroativi a e a norma constitucional: b:@4 (<3 11) 'etroati#idade m/xima ou restitutHria! a lei ataca fatos consumados. PerificaKse .uando a lei no#a pre0udica a coisa 0ulgada (sentena irrecorrI#el) ou os fatos 0urIdicos 0/ consumados. omo ex." lem*ramos o art. <C" P.5." da arta de 1<3D .ue permitia o Parlamento re#er a deciso do 13- .ue declara a inconstitucionalidade de uma lei; 12) 'etroati#idade mdia! a lei no#a atinge os efeitos pendentes de atos 0urIdicos #erificados antes dela. )u se0a" a lei no#a atinge as presta;es #encidas mas ainda no adimplidas. omo ex." falaKse em uma lei .ue diminuIsse a taxa de 0uros e se aplicasse aos 0/ #encidos mas no pagos (prestao #encida mas ainda no adimplida); 13) 'etroati#idade mInima" temperada ou mitigada! a lei no#a atinge apenas os efeitos dos fatos anteriores" #erificados apHs a data em .ue ela entra em #igor. 3rataKse de presta;es futuras de negHcios firmados antes do ad#ento da no#a lei. ) 13- #em se posicionando no sentido de .ue as normas constitucionais" fruto da manifestao do poder constituinte origin/rio" tFm" por regra geral" retroati#idade mInma" ou se0a" se aplicam a fatos .ue #enOam a acontecer apHs a sua promulgao" referentes a negHcio passados. 2D

Direito Constitucional LFG Intensivo I Podemos lem*rar o art. Dc" 4P" '" .ue" ao #edar a #inculao do sal/rio mInimo para .ual.uer fim" significou .ue a no#a regra de#er/ #aler para fatos e presta;es futuras de negHcios cele*rados antes de sua #igFncia (presta;es periHdicas). omo outro exemplo de retroati#idade mInima" lem*ramos as no#as regras trazidas pela E 3%`=2 .ue" dentre outras" aca*ou com a necessidade de pr#ia licena da asa para o processamento de parlamentares. :ssim" o 13- entendeu .ue" diante da aplicao imediata" a no#a regra .ue dispensa a pr#ia autorizao tem aplicao imediata" podendo ser aplicada pra todos os casos .ue aguarda#am manifestao das asas" #ale dizer" referentes a fatos ocorridos antes do ad#ento da no#a E . omo se perce*e" sendo regra a retroati#idade mInima" nada impede .ue a norma constitucional" 0/ .ue manifestao do poder constituinte origin/rio ilimitado e incondicionado 0uridicamente" tenOa retroati#idade mdia ou m/xima. ontudo" para tanto" de#e existir expresso pedido na onstituio. :ssim" podemos es.uematizar! a) as normas constitucionais" por regra" tFm retroati#idade mInima" aplicandoKse a fatos ocorridos a partir de seu ad#ento" mesmo .ue relacionados a negHcios cele*rados no passado. Ex.! art. Dc" 4P; *) possI#el a retroati#idade mdia ou m/xima da norma introduzida pelo onstituinte origin/rio" desde .ue Oa0a expressa pre#iso" como o caso do art. %1 do :@ 3; c) por outro lado" as onstitui;es estaduais (poder constituinte deri#ado decorrente $ limitado 0uridicamente) e demais dispositi#os legais" #ale dizer" as leis infraconstitucionais" *em como as emendas G onstituio (fruto do poder constituinte deri#ado reformador" tam*m limitado 0uridicamente)" esto su0eitos f o*ser#Encia do princIpio constitucional da irretroati#idade da lei (art. %c" BBBP4 $ Zlei[ em sentido amplo)" com pe.uenas exce;es" como a regra da lei penal no#a .ue *eneficia o ru. Este tema ser/ ainda mais aprofundado no item Z@ireito a segurana 0urIdica[" dentro do estudo dos direitos indi#iduais em espcie.

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Direito Constitucional LFG Intensivo I P@INCNPI!- C!N-.I./CI!N3I-:

(li#ro do prof.) Fun$4es os Princ6*ios Constitucionais: ) 3itulo 4 da onstituio de 1<22 consagra os princIpios fundamentais do Estado *rasileiro" os .uais esta*elecem a sua forma" estrutura e fundamento (art. 1c)" a di#iso de seus poderes (art. 2c)" os o*0eti#os primordiais a serem perseguidos (art. 3c) e as diretrizes a serem adotadas nas suas rela;es internacionais (art. (c). @e uma forma geral" os princIpios possuem uma Zsupremacia funcional[ em relao Gs regras 0urIdicas. Essa supremacia essencialmente material e decorre" so*retudo" da proximidade existente entre os princIpios e os #alores .ue o @ireito #isa realizar" o .ue os coloca numa posio de superioridade. )utro fator determinante para essa preeminFncia est/ no fato de .ue eles ser#em como fundamento e so respons/#eis pela gFnese de grande parte das regras .ue" por conse.SFncia" de#ero ter sua interpretao e aplicao condicionadas por a.ueles princIpios dos .uais se originam. @entre as fun;es desempenOadas pelos princIpios" podemos destacar! a) -uno onstruti#a! os princIpios constitucionais so fonte material de um grande nYmero de normas 0urIdicas" pois ser#em de critrio para o legislador .ue" ao ela*orar as leis" de#er/ respeitar os limites e pautarKse pelos critrios esta*elecidos por eles. @essa forma" os princIpios desempenOam uma funo construti#a ou normogentica em relao Gs regras 0urIdicas .ue os tFm como fundamento. 1o* o ponto de #ista dogm/tico" os princIpios atuam como critrio .ue est/ na *ase de solu;es legislati#as na medida em .ue informa o direito positi#o. J/ so* o aspecto dinEmico de#em estar sempre presentes" se0a como direti#a na soluo de casos concretos" se0a como orientao para progresso da legislao. *) -uno 4nterpretati#a! os princIpios atuam como importantes instrumentos de interpretao" so*retudo na.ueles casos considerados du#idosos. W nos princIpios .ue se encontram as diretrizes #alorati#as #/lidas aplic/#eis G interpretao constitucional. >a#endo dY#idas so*re o sentido de uma norma" de#eKse interpret/Kla da maneira mais coerente com os princIpios" a menos" o*#io" .ue resulte certa uma #ontade legislati#a em contr/rio" como no caso de normas excepcionais ou de normas incompatI#eis .ue impli.uem a adoo de no#os princIpios" di#erso e opostos. : efic/cia interpretati#a dos princIpios conse.SFncia direta de sua funo construti#a" pois a simples presuno de .ue as normas mais particulares so su*ordinadas aos princIpios" por representarem o seu desen#ol#imento e sua especificao" por si sH suficiente para 0ustificar uma efic/cia de interpretao de dita norma pelo princIpio. c) -uno 4ntegrati#a! em razo de sua #irtual inexauri*ilidade os princIpios oferecem a regulmaentao da.ueles casos concretos aos .uais no correspondem normas especIficas" permitindo .ue normas implIcitas no sistema se0am re#eladas e possi*ilitando aos aplicadores do direito sua integrao e complementao. Em situa;es no#as" ainda no regulamentadas de forma mais especIfica" pode ser de grande importEncia o papel desempenOado por eles na soluo de casos concretos. @esse modo" o #azio decorrente de uma omisso ou da falta de reconOecimento de um direito essencial" pode ser suprido pelo conteYdo integrador dos princIpios. d) -uno 1istFmica! os princIpios interligam e Oarmonizam o ordenamento 0urIdico" conferindoKlOe unidade e transformando um inextric/#el con0unto de normas aparentemente despro#idas de um sentido comum" em um todo sistem/tico. Executam" assim" uma funo conecti#a na dinEmica do ordenamento 0urIdico. e) -uno 9imitati#a! os princIpios possuem uma efic/cia limitati#a" de#ido G funo negati#a .ue desempenOam em alguns casos" atuando como um limite" no sH das a;es dos poderes estatais" como tam*m ao exercIcio a*usi#o de certos direitos. +o Em*ito do 9egislati#o impedem a criao de normas 0urIdicas .ue #enOam a ferir os #alores neles consagrados $ alm" claro" da funo positi#a .ue 2<

Direito Constitucional LFG Intensivo I imp;e a criao de normas para sua concretizao. +o tocante ao Poder Executi#o" os princIpios #edam .uais.uer a;es ou atos normati#os contr/rios ao seu conteYdo. Princ6*ios #struturantes: 1o considerados estruturantes os princIpios constituti#os das diretrizes fundamentais de toda a ordem constitucional. : *aixa densidade semEntica" o car/ter a*erto e pouco determinado de seu conteYdo" imp;em a concretizao destes princIpios atra#s de outras normas de maior densidade" formandoKse assim um sistema interno decorrente de um processo de Zesclarecimento recIproco[" o .ue confere G onstituio uma unidade de conteYdo. : seguir sero analisados alguns princIpios estruturantes .ue expressam as decis;es polIticas fundamentais do legislador constituinte em relao G estrutura e organizao do Estado *rasileiro (bart. 1c" '). Princ6*io @e*ublicano: : 'epY*lica surgiu como uma forma de go#erno oponI#el G monar.uia. En.uanto esta tinOa como principais caracterIsticas a Oereditariedade na transferFncia do poder e a #italiciedade do go#ernante" .ue reina#a de forma a*soluta e irrespons/#el; a repY*lica tinOa como finalidade retirar o poder das mos do rei e pass/Klo G nao. om o passar do tempo" esses conceitos foram se es#aziando" sendo criados no#os critrios distinti#os da 'epY*lica" dentre os .uais destacamKse! a necessidade de alternEncia no poder e o car/ter representati#o do Oefe de Estado. : representa*ilidade decorre mais da contInua ligao .ue se faz #aler at o trmino do mandato entre ele e a comunidade social (especialmente no sistema presidencialista)" do .ue propriamente do fato de ser eleito pelo #oto popular. Princ6*io Fe erativo: : federao uma forma de Estado na .ual O/ mais de uma esfera de poder dentro de um mesmo territHrio. +o Estado federati#o os entes polIticos .ue o comp;em possuem autonomia" sendo .ue o poder de cada um deles atri*uIdo pela onstituio. ) PrincIpio -ederati#o de#er/ ser#ir de diretriz OermenFutica tanto para os operadores do @ireito na interpretao e aplicao das normas constitucionais" .uanto para o legislador na ela*orao das leis. onsagrado no Mrasil desde a primeira onstituio 'epu*licana (1<21)" o PrincIpio da 4ndissolu*ilidade do pacto federati#o tem por finalidade conciliar a descentralizao do poder com a preser#ao da unidade nacional. :o esta*elecer .ue a 'epY*lica -ederati#a do Mrasil formada pela unio indissolY#el dos Estados" @- e AunicIpio" a onstituio #eda" aos entes .ue comp;em a federao" o direito de secesso. aso ocorra .ual.uer tentati#a de separao tendente a romper com a unidade da federao *rasileira" permitida a inter#eno federal com o o*0eti#o de manter a integridade nacional (bart. 3(" 4). Princ6*io o #sta o Democr(tico e Direito: Para uma correta compreenso do conceito de Estado democr/tico de direito" e necess/ria a superao dos paradigmas tradicionais" redefinindoKse o Estado democr/tico e o Estado de @ireito. <=

Direito Constitucional LFG Intensivo I : concepo cl/ssica do Estado de direito tem como caracterIsticas formais a di#iso dos poderes" a independFncia dos 0uIzes" a legalidade da :dministrao" o amplo acesso G tutela 0urisdicional do Estado frente a .ual.uer inter#eno administrati#a e a expectati#a de indenizao em casos de inter#eno na propriedade pri#ada. Em um Estado de direito" no se admite a soluo de conflitos de forma ar*itr/ria" mas apenas em conformidade com determinadas normas preesta*elecidas. +o Estado material de direito" no apenas os indi#Iduos" mas tam*m o prHprio Estado est/ su*metido ao direito" sendo .ue o poder estatal se encontra #inculado a determinados princIpios superiores pre#istos na onstituio. :.ui" a #ontade popular representada pelo parlamento" no a*soluta e ilimitada" uma #ez .ue encontra su*ordinada a um direito de grau superior! o direito constitucional. 1o* o aspecto material" inconce*I#el se falar em um Estado de direito no .ual exista ou possa legalmente existir a in0ustia. +o .ue se refere ao princIpio democr/tico" primeiramente de#emos lem*rar .ue democracia significa Zgo#erno do po#o[. >/ democracia .uando o po#o participa do go#erno do Estado. Em um Estado democr/tico" o ordenamento 0urIdico consagra uma srie de institutos .ue introduzem o po#o no go#erno do Estado" se0a diretamente" se0a atra#s de representantes" ou" ainda" permitindoKse a cidados ligados a associa;es e partidos di#ersos .ue participem da #ida do estado e concorram a cargos polIticos. @o PrincIpio democr/tico resultam a tarefa e a competFncia da representao popular de *uscar uma resposta ade.uada" so* as circunstancias transitHrias" G .uesto perene da Justia.

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Direito Constitucional LFG Intensivo I F/ND3M#N.!- D! #-.3D! E@3-IL#I@!:

(li#ro do prof.) )s fundamentos da 'epY*lica -ederati#a do Mrasil de#em ser compreendidos como os #alores primordiais componentes da estrutura do Estado *rasileiro e .ue" por essa razo" em nenOum momento podem ser colocados de lado. 1o eles! (=@2C#2>#21.2-JM) -oberania: : so*erania" cu0o surgimento foi um reflexo da paz de restfalia (1C(2)" um atri*uto caracterizador do Estado en.uanto ente independente. : so*erania externa se refere G representao dos Estados" uns para com os outros" na ordem internacional" ao passo .ue a so*erania interna respons/#el pela delimitao da supremacia estatal perante seus cidados na ordem interna. : so*erania pode ser definida como um poder polItico supremo e independente. 1upremo" por no estar limitado por nenOum outro na ordem interna; independente" por no ter de acatar" na ordem internacional" regras .ue no se0am #oluntariamente aceitas e por estar em p de igualdade com os poderes supremos dos outros po#os. 3oda#ia" a so*erania um instituto dinEmico .ue no possui Oo0e o mesmo conteYdo de outras pocas. : e#oluo do Estado de direito formal para os atuais Estados democr/ticos de direito fez com .ue" no plano interno" a so*erania migrasse do so*erano para o po#o" exigindoKse uma legitimidade formal e material das onstitui;es. +o plano externo" a rigidez dos contornos deste conceito foi flexi*ilizada" atra#s da reformulao dos princIpios da autodeterminao e do reconOecimento do Estado pela comunidade internacional. ) conceito foi se flexi*ilizando cada #ez mais e o .ue se o*ser#a atualmente uma crise em sua delimitao. Ci a ania: W um conceito decorrente do PrincIpio do Estado democr/tico de direito e consiste na participao polItica do indi#Iduo nos negHcios do Estado e at mesmo em outras /reas de interesse pY*lico. Oalores sociais o trabalho e a livre iniciativa: ) reconOecimento dos #alores sociais do tra*alOo como um dos fundamentos do Estado *rasileiro significa .ue este no de#e conferir ou reconOecer pri#ilgios econXmicos conden/#eis" uma #ez .ue apenas o tra*alOo capaz de promo#er a dignidade da pessoa Oumana. : partir do momento em .ue contri*ui para o progresso da sociedade a .ual pertence" o indi#Iduo se sente Ytil e respeitado. 1em ter .ual.uer perspecti#a de o*ter um tra*alOo com uma 0usta remunerao e com razo/#eis condi;es para exercFKlo" o indi#Iduo aca*a tendo sua dignidade #iolada. Por essa razo" a onstituio consagra o tra*alOo como um direito social fundamental (bart. Cc)" conferindoKlOe proteo em di#ersos de seus dispositi#os. <2

Direito Constitucional LFG Intensivo I : li*erdade de iniciati#a" .ue en#ol#e a li*erdade de empresa (indYstria e comrcio) e a li*erdade de contrato" um princIpio */sico do li*eralismo econXmico. :lm do fundamento da 'epY*lica -ederati#a do Mrasil" a li#re iniciati#a est/ consagrada como princIpio informati#o e fundante da ordem econXmica (art. 1D=)" sendo constitucionalmente assegurado a todos o li#re exercIcio de .ual.uer ati#idade econXmica" independentemente de autorizao de Hrgos pY*licos" sal#o nos casos pre#istos em lei. : ordem econXmica tem por finalidade assegurar a todos existFncia digna" conforme os ditames da 0ustia social. Por essa razo" a li*erdade de iniciati#a sH ser/ considerada legItima se exercida com este fim" o .ue no ocorrer/ se esti#er #oltada simplesmente para o lucro ou para a realizao pessoa do empres/rio. Pluralismo Pol6tico: ) pluralismo polItico decorre do princIpio democr/tico" .ue imp;e a opo por uma sociedade plural na .ual a di#ersidade e as li*erdades de#em ser amplamente respeitadas. ) car/ter pluralista da sociedade se traduz no pluralismo social" polItico (art. 1c)" partid/rio (art. 1D)" econXmico (li#re iniciati#a e li#re concorrFncia $ art. 1D=)" de idias e de institui;es de ensino (art. 2=C" 444)" cultural (arts. 21% e 21C) e dos meios de informao (art. 22=). Este fundamento concretizado" ainda" atra#s do reconOecimento e proteo das di#ersas li*erdades" dentre elas" a de opinio" a filosHficoKreligiosa" a intelectual" artIstica" cientIfica" de comunicao" a sexual" a profissional" a de informao" de reunio e de associao. -ruto da concepo li*eral" a sociedade pluralista " por natureza" uma sociedade confliti#a" de interesses contraditHrios e antinXmicos" o .ue pode le#ar a di#is;es irredutI#eis. Por isso" a onstituio" principal elemento de integrao comunit/ria (princIpio do efeito integrador)" esta*eleceu como um dos o*0eti#os fundamentais da 'epY*lica -ederati#a do Mrasil a construo de uma sociedade li#re" 0usta e solid/ria (art. 3c" 4). o solidarismo *usca a superao desses conflitos atra#s da integrao social e#itando" assim" os antagonismos irredutI#eis .ue le#ariam a uma destruio do prHprio princIpio pluralista. : consagrao do pluralismo polItico como fundamento da 'epY*lica um passo fundamental em direo a uma democracia pluralista. Di&ni a e a *essoa humana: @entre os fundamentos do Estado *rasileiro merece um estudo mais aprofundado a dignidade da pessoa Oumana" nYcleo axiolHgico do constitucionalismo contemporEneo. W ela o #alor supremo .ue ir/ informar a criao" interpretao e aplicao de toda a ordem normati#a constitucional" so*retudo o sistema de direitos fundamentais. ) reconOecimento e a proteo da dignidade da pessoa Oumana pelas constitui;es em di#ersos paIses ocidentais te#e um #ertiginoso aumento apHs a 2\ ,uerra Aundial" como forma de reao Gs pr/ticas ocorridas durante o nazismo e o fascismo e contra o a#iltamento desta dignidade praticado pelas ditaduras ao redor do mundo. : escra#ido" a tortura" e" derradeiramente" as terrI#eis experiFncias com seres Oumanos feitas pelos nazistas fizeram despertar a consciFncia so*re a necessidade de proteo da pessoa com o intuito de e#itar sua reduo G condio de mero o*0eto. Aais tarde" a partir do inIcio da dcada de <=" com a .ueda do comunismo" di#ersos paIses do leste europeu tam*m passaram a consagrar a dignidade da pessoa Oumana em seu texto constitucional. : positi#ao da dignidade da pessoa Oumana na onstituio faz com .ue ela deixe de ser apenas um #alor moral para se con#erter em um #alor tipicamente 0urIdico" passando a se re#estir de normati#idade. 5ma das conse.SFncias da sua consagrao um reconOecimento de .ue a pessoa no simplesmente um reflexo da ordem 0urIdica" mas" ao contr/rio" de#e constituir o seu o*0eti#o supremo" sendo .ue na relao entre o indi#Iduo e o Estado de#e Oa#er sempre uma presuno a fa#or do ser Oumano e de sua personalidade" #ez .ue o Estado existe para o Oomem e no o Oomem para o Estado. <3

Direito Constitucional LFG Intensivo I Esta consagrao imp;e no sH o reconOecimento de .ue o indi#Iduo de#e ser#ir de Zlimite e fundamento do domInio polItico da 'epY*lica[" mas tam*m a necessidade da o*ser#Encia desse #alor como elemento informador do conteYdo da onstituio e de todo o ordenamento 0urIdico" o .ue significa dizer .ue na criao" interpretao e aplicao das normas de#eKse *uscar sempre a promoo das condi;es e a remoo dos o*st/culos para .ue a dignidade se0a respeitada. : dignidade da pessoa Oumana imp;eKse como referFncia para os demais #alores proclamados pela 9ei Aaior" atuando como importante diretriz OermenFutica cu0os efeitos se estendem por todo o ordenamento. Aesmo .uando desnecess/rio o desen#ol#imento deste princIpio por ser possI#el recorrer a um direito fundamental especIfico" ainda assim de#eKse le#/Klo em conta como parEmetro #alorati#o. :o reconOecer a dignidade da pessoa Oumana como um dos fundamentos de nossa 'epY*lica" o poder constituinte impXs aos poderes pY*licos o de#er no sH de o*ser#ar e proteger esse #alor" mas tam*m de promo#er os meios necess/rios ao alcance das condi;es mInimas indispens/#eis a uma #ida digna e ao pleno desen#ol#imento da personalidade. Portanto" da consagrao constitucional da dignidade da pessoa Oumana como um dos fundamentos da '-M decorrem dois mandamentos distintos! por um lado" surge uma determinao para o Estado en#idar todos os esforos necess/rios e possI#eis a fim de promo#er meios .ue proporcionem" a todo e .ual.uer cidado" o acesso aos #alores" *ens e utilidades indispens/#eis a uma #ida digna; por outro" a imposio de o*ser#Encia e proteo no sentido de impedir .ual.uer tipo de #iolao" se0a pelo prHprio Estado" se0a por terceiros" G dignidade da pessoa Oumana. : dignidade da pessoa Oumana no um direito" mas um atri*uto .ue todo ser Oumano possui" independentemente de usa origem" sexo" idade" condio social ou .ual.uer outro re.uisito. ) ordenamento 0urIdico no confere dignidade a ningum" mas tem a funo de protegFKla contra .ual.uer tipo de #iolao. PoderKseKia dizer" em um primeiro momento" .ue a dignidade de uma pessoa #iolada toda #ez .ue ela for tratada" no como um fim em si mesmo" mas como um meio para se atingir determinado o*0eti#o (ZfHrmula do o*0eto[). 3oda#ia" por ser a pessoa indi#idual fre.Sentemente o*0eto de medidas por parte do Estado" a reflexo de .ue a Zdignidade imp;e a proi*io de fazer do Oomem um o*0eto da ao estatal[" foi matizada pelo 3ri*unal onstitucional -ederal atra#s do entendimento de .ue sH se produz uma #iolao da dignidade da pessoa .uando ao tratamento como o*0eto se soma uma finalidade su*0eti#a! sH .uando o tratamento constitui Zexpresso do desprezo[ da pessoa" ou para com a pessoa. :ssim" Oa#er/ a #iolao da dignidade de uma pessoa .uando esta for tratada como um meio para se atingir um determinado fim (aspecto o*0eti#o)" sendo este tratamento fruto de uma Zexpresso de desprezo[ por sua condio (aspecto su*0eti#o). Esta acepo" ligada ao #alor li*erdade" possui um car/ter negati#o" por exigir uma a*steno" no apenas por parte do Estado" mas tam*m dos particulares" impedindo .ue exeram um direito com #iolao G dignidade essencial de outro ser Oumano. ?ual.uer ofensa G dignidade pessoa produzida em #irtude do exercIcio de um direito aca*a por transform/Klo em a*usi#o" pri#ando a.uele .ue atua dessa forma de .ual.uer apoio constitucional. Por outro prisma" sem ter acesso a alguns *ens e utilidades */sicos" o indi#Iduo no poder/ ter uma #ida digna" tampouco desen#ol#er plenamente sua personalidade. Por isso" a proteo G dignidade exige no apenas uma a*steno do Estado" mas" em alguns casos" uma atuao positi#a no sentido de fornecer *ens indispens/#eis para .ue os indi#Iduos menos fa#orecidos possam #i#er dignamente. Esse con0unto de *ens e utilidades (saYde" moradia" educao fundamental" etc.) imprescindI#eis para uma #ida digna" #em sendo denominado de ZmInimo existencial[. : idia do mInimo existencial (ou de nYcleo da dignidade Oumana) tem sido proposta como forma de superao de #/rias dificuldades inerentes G dignidade Oumana" na medida em .ue procura representar um su*con0unto" dentro dos direitos sociais" econXmicos e culturais" menor (minimizando o pro*lema dos custos)" mais preciso (procurando superar a impreciso dos princIpios)" e" mais importante" .ue se0a efeti#amente exigI#el do Estado. Portanto" a o*rigao do estado de proteger a dignidade Oumana englo*a no apenas a expectati#a do indi#Iduo de no ser tratado de forma ar*itr/ria" mas tam*m a de .ue o Estado garanta" cada #ez mais" sua existFncia material. Esta acepo" ligada ao #alor igualdade" possui um car/ter positi#o" por existir presta;es materiais e 0urIdicas por parte do estado. <(

Direito Constitucional LFG Intensivo I DI@#I.!- F/ND3M#N.3I-:

Direitos Aumanos C Direitos Fun amentais: : onstituio costuma se referir a am*os os temas. Em termos materiais" tFm por finalidade proteger a dignidade da pessoa Oumana" tendo como conteYdos a liber a e e a i&ual a e. )s direitos Oumanos so direitos ligados G li*erdade" igualdade e dignidade" consagrados no *lano internacional. @ireitos fundamentais so os direitos Oumanos consagrados no *lano interno. :ssim" a diferena */sica se refere ao plano de consagrao. : teoria dos direitos Oumanos no idFntica G teoria dos direitos fundamentais. : teoria dos direitos fundamentais formada por gera;es" consagradas ao longo das constitui;es. J/ os direitos Oumanos no possuem essa di#iso" pois surgiram em uma Ynica poca. Enfim" os direitos Oumanos so estudados em direito internacional e os direitos fundamentais so estudados em direito constitucional. Classifica$%o os Direitos Fun amentais: 1o 2 as classifica;es importantes" uma constitucional e uma doutrin/ria. ) 3Itulo 44 da '`22 fala em direitos e garantias fundamentais como um gFnero" do .ual so espcies! K direitos indi#iduais; K direitos coleti#os (#/rios deles esto no apenas no art. %&" mas tam*m no art. C& e D&); K direitos sociais (art. C& e seguintes); K direitos G nacionalidade (art. 12 e seguintes); K direitos polIticos (art. 1( e seguintes). Essa classificao legislati#a. : outra classificao (doutrin/ria) feita por Jellinem" .ue di#ide os direitos fundamentais em! K direitos de defesa! indi#Iduo utilizaKse desses direitos para se defender do ar*Itrio do estado" ligados G li*erdade" portanto" so os direitos indi#iduais consagrados no art. %&" -`22. 3Fm um car/ter negati#o" pois exigem do Estado uma a*steno e no uma atuao positi#a. Em sua maioria" esto consagrados em normas de efic/cia plena ou contida. K direitos prestacionais! so" *asicamente" os direitos sociais (arts. Cc ao 11" '`22). Pisam proteger o #alor igualdade. Exigem uma atuao positi#a do Estado" exigem presta;es materiais ou 0urisdicionais. )s direitos prestacionais tFm uma carga de efic/cia menor e menor efeti#idade .ue os direitos de defesa" de#ido ao custo de serem prestados. Em sua maioria" esto consagrados em normas de efic/cia limitada. ) Estado de#e fazer escolOas tr/gicas" de#ido G escassez de recursos. K direitos de participao! permitem a participao do indi#Iduo na #ida polItica do Estado. 1o direitos ligados G cidadania" G participao polItica. 3Fm car/ter positi#o e negati#o. Para .ue o cidado participe da #ida polItica do Estado" de#e realizar elei;es e se a*ster de impedir .ue esse cidado participe dessas elei;es. Aas o aspecto principal a a*steno do Estado. 1o os direitos de nacionalidade e os direitos polIticos (a nacionalidade um pressuposto para o exercIcio dos direitos polIticos). Gera$4es ou Dimens4es os ireitos fun amentais: Este tema surgiu com a consagrao dos direitos fundamentais nas di#ersas constitui;es. @iz respeito Gs pocas de surgimento de certos direitos. <%

Direito Constitucional LFG Intensivo I )s @- no foram todos consagrados ao mesmo tempo. Eles foram surgindo com o passar do tempo" das gera;es" e estas gera;es coexistem atualmente. +o Oou#e su*stituio de uma gerao por outra. Por isso" alguns autores preferem falar em dimens;es de direitos e no em gera;es. :s dimens;es remetem ao lema da 'e#oluo -rancesa" de 1D2<! li*erdade" igualdade e fraternidade (nesta ordem). ada uma das gera;es te#e um fator OistHrico .ue originou a consagrao de seus direitos. Pe0amos .uais foram as gera;es" os fatores OistHricos .ue deram origem aos direitos por elas consagrados e" enfim" .ue direitos consagram! J Liber a e: Direitos Civis e Pol6ticos KP Gera$%o: 1eu marco OistHrico foi a ecloso das re#olu;es li*erais do 1c. BP444. : *urguesia .ueria restringir o poder a*solutista do Estado" .ueria .ue ele respeitasse suas li*erdades. Por isso tais direitos so direitos oponI#eis principalmente ao Estado. 3Fm car/ter negati#o" exigindo uma a*steno. 1o cOamados direitos ci#is e polIticos. omo #imos" Jellinem cOama os direitos ci#is de direitos de defesa. J/ os direitos polIticos so os direitos de participao no Estado. )s direitos de defesa" por exigirem uma a*steno" so direitos de car/ter negati#o. 1o *asicamente os direitos indi#iduais. J I&ual a e: Direitos -ociais7 #conQmicos e Culturais 'P Gera$%o: 1urgem com a 'e#oluo 4ndustrial" mo#imento enca*eado pelo proletariado. Este foi o fator OistHrico .ue deu origem a estes direitos. Estes direitos se fortaleceram e foram implantados na onstituio durante o 1c. BB. : classe oper/ria luta#a por uma reduo das desigualdades existentes. Esto ligados" pois" diretamente G i&ual a e material. Esta a sua preocupao principal. 3Fm como o*0eti#o" portanto" reduzir as desigualdades f/ticas com a implantao de direitos sociais" econXmicos e culturais. 3ais direitos tFm car/ter positi#o. Exigem uma ao do Estado; exigem do Estado tanto presta;es materiais como 0urIdicas (so" ento" os direitos prestacionais" segundo Jellinem). :lguns autores fazem referencia G Zreser#a do possI#el[ em relao Gs presta;es" tendo em #ista .ue as limita;es orament/rias do Estado restringem esses direitos. )u se0a" a sua efic/cia depende das condi;es econXmicas do Estado. 1o considerados *asicamente como direitos coleti#os. )*s.! a efic/cia e efeti#idade dos direitos de 2\ gerao" por exigirem uma prestao do Estado" tFm uma efic/cia e efeti#idade menor do .ue os de 1\ gerao (os direitos de 1\ gerao tFm maior facilidade de serem implementados" normalmente so consagrados em +EP ou +E " e geralmente em normas autoKaplic/#eis; 0/ os de 2\ gerao no" eles muitas #ezes se consu*stanciam em +E9" so*retudo de princIpio program/tico). :s &arantias institucionais surgiram com os direitos de 2\ gerao. :.ui comeou a se perce*er .ue to importante como proteger o indi#Iduo" era tam*m importante proteger institui;es rele#antes para a sociedade" como a famIlia" a imprensa li#re e o funcionalismo pY*lico. J Fraterni a e: Direito ao esenvolvimento7 R auto etermina$%o *ro*rie a e sobre o *atrimQnio comum a humani a e )P Gera$%o: os *ovos7 ireito R

: partir desta gerao a classificao mais utilizada a do prof. Paulo Mona#ides (0/ .ue os autores fazem classifica;es diferenciadas" e a dele a mais co*rada em concursos). 4mportante olOar .ual autor as *ancas dos concursos adotam. : 3\ gerao" ao lado da (\" a .ue traz os direitos mais importantes para a atualidade. Ela traz os direitos de fraterni a e e soli arie a e. Esta gerao te#e origem a partir da nItida separao do mundo entre paIses desen#ol#idos e su*desen#ol#idos; diante da necessidade de cooperao" da solidariedade entre paIses ricos e paIses po*res. Essa dicotomia $ paIses ricos e paIses po*res $ .ue teria sido a respons/#el pelo surgimento desses direitos. Exs! direito ao meio am*iente" ao desen#ol#imento ou progresso" a autodeterminao dos po#os (art. (c" '`22)" de propriedade so*re o patrimXnio comum da Oumanidade" direito de comunicao" <C

Direito Constitucional LFG Intensivo I direito G paz (o*s.! .uanto ao direito G paz" o prof. Paulo Mona#ides colocou em seu li#ro este direito como direito de 3\ gerao" mas ele fez uma palestra cu0o tItulo era exatamente Z: paz como direito de %\ gerao[. Porm" esta alterao no foi feita em seu li#ro" por isso melOor guardar este direito como direito de 3\ gerao para as pro#as). 1o direitos transindi#iduais (alguns so direitos coleti#os" outros so difusos). J Globali>a$%o: ireito R emocracia7 R informa$%o e ao *luralismo HP Gera$%o: Esta gerao" segundo alguns autores (mas Paulo Mona#ides no est/ entre eles)" traz direitos ligados G *lurali a e. :fora esta peculiaridade" as demais caracterIsticas so tratadas pelo prof. Paulo Mona#ides. Esta gerao de direitos ad#m da &lobali>a$%o *ol6tica" ela foi a respons/#el por introduzir estes direitos no ordenamento 0urIdico. ostumaKse citar como exemplos desses direitos os direitos G democracia" G informao e ao pluralismo (@.4.P.). : emocracia Oo0e no de#e ser #ista mais apenas so*re o seu aspecto formal" .ue seria a #ontade da maioria. :lm desse aspecto" Oo0e ela de#e ter tam*m um aspecto material (su*stancial" de conteYdo). :o lado da #ontade da maioria" entendeKse .ue democracia a proteo de direitos fundamentais" inclusi#e das minorias. )u se0a" nem sempre a #ontade da maioria de#e ser admitida no plano polItico. ?uem tem o papel contraKma0orit/rio" defendendo os interesses das minorias o Poder Judici/rio. ) 9egislati#o e o Executi#o geralmente no toma medidas impopulares" e isso aca*a por pre0udicar as minorias. ) Estado onstitucional @emocr/tico no pode admitir exclus;es. : sociedade atual tem uma di#ersidade .ue de#e ser respeitada; as diferenas tFm .ue ser consideradas e respeitadas. Por isso o direito G democracia to importante. +a nossa onstituio o pluralismo considerado como fundamento da 'epY*lica -ederati#a do Mrasil (bart. 1c" P" '`22). Em uma ponderao" este direito teria um peso mais ele#ado do .ue os demais. ) *luralismo *ol6tico um dos fundamentos da -`22. ?uando se fala em pluralismo polItico" no se de#e pensar apenas no pluralismo partid/rio" de ideologias polIticas e partid/rias. Ele a*range um pluralismo religioso" um pluralismo cultural" um pluralismo ideolHgico" artIstico" econXmico" de orienta;es sexuais. )u se0a" ele tem uma importEncia muito grande" apesar de ser pouco comentado pela doutrina e 0urisprudFncia. Ele preser#a" conser#a nossas identidades. Ex.! reconOecimento da unio Oomoafeti#a para fins de o*teno de alguns direitos" como os pre#idenci/rios" os direitos de famIlia" o direito a adoo" etc. )s argumentos contr/rios a esta unio" em geral so preconceituosos ou religiosos (no de#endo ser admitidos na esfera pY*lica). b:@P- 132. 1o tam*m direitos transindi#iduais (em sua maioria" so direitos difusos). L :lguns autores falam ainda em uma %\ gerao" mas se desde a 3\ gerao 0/ no O/ mais consenso entre os autores" .ui/ .uanto a %\" .ue alguns dizem trazer os direitos G internet" mas O/ di#ergFncias na doutrina .uanto a isso. Direitos Fun amentais C Garantias Fun amentais: 'u] Mar*osa foi o primeiro a tratar deste tema" ao analisar a onstituio de 12<1" distinguindo! Zas disposi;es meramente declaratHrias" .ue so as .ue imprimem existFncia legal aos direitos reconOecidos e" as disposi;es assecuratHrias" .ue so as .ue" em defesa dos direitos" limitam o poder. :.uelas instituem os direitos" estas as garantias; ocorrendo no raro 0untarKse" na mesma disposio constitucional ou legal" a fixao da garantia" com a declarao do direito[. :ssim" os ireitos so *ens e #antagens prescritos na norma constitucional" en.uanto as &arantias so os instrumentos atra#s dos .uais se assegura o exercIcio dos aludidos direitos (pre#enti#amente) ou prontamente os repara" caso #iolados. <D

Direito Constitucional LFG Intensivo I Por fim" de se diferenciar ainda as garantias fundamentais dos remdios constitucionais! estes Yltimos so espcies do gFnero garantia. 4sso por.ue" uma #ez consagrado o direito" a sua garantia nem sempre estar/ nas regras definidas constitucionalmente como remdios constitucionais (ex.! > " >@" etc.). Em determinadas situa;es a garantia poder/ estar na prHpria norma .ue assegura o direito. Exemplos! K in#iol/#el a li*erdade de consciFncia e de crena" sendo assegurado o li#re exercIcio dos cultos religiosos $ art. %c" P4 (direito) $ garantindoKse na forma da lei a proteo aos locais de culto e suas garantias (garantia); K direito ao 0uIzo natural (direito) $ o art. %c" BBBP44" #eda a instituio de 0uIzo ou tri*unal de exceo (garantia). Nature>a os Direitos Fun amentais: 1o considerados direitos positi#os constitucionais. +ormas positi#as. Caracter6sticas os Direitos Fun amentais: )s direitos fundamentais possuem as seguintes caracterIsticas! K >istoricidade! possuem car/ter OistHrico" nascendo com o ristianismo" passando pelas di#ersas re#olu;es e cOegando aos dias atuais; K 5ni#ersalidade! destinamKse" de modo indiscriminado" a todos os seres Oumanos; K 9imita*ilidade! os direitos fundamentais no so a*solutos (relati#idade)" Oa#endo" muitas #ezes" no caso concreto" confronto" conflito de interesses. : soluo ou #em descriminada na prHpria onstituio (ex.! direito de propriedade #ersus desapropriao)" ou ca*er/ ao intrprete" ou magistrado" no caso concreto" decidir .ual direito de#er/ pre#alecer" le#ando em considerao a regra da m/xima o*ser#Encia dos direitos fundamentais en#ol#idos" con0ugandoKa com a sua mInima restrio; K oncorrFncia! podem ser exercidos cumulati#amente" .uando" por ex." o 0ornalista transmite uma notIcia (direito de informao) e" 0untamente" emite uma opinio (direito de opinar); K 4rrenuncia*ilidade! o .ue pode ocorrer o seu noKexercIcio" mas nunca a sua renuncia*ilidade; K 4naliena*ilidade! como so conferidos a todos" so indisponI#eis" no se pode alien/Klos por no terem conteYdo econXmicoKpatrimonial; K 4mprescriti*ilidade! prescrio um instituto 0urIdico .ue somente atinge" coarctando" a exigi*ilidade dos direitos de car/ter patrimonial" no a exigi*ilidade dos direitos personalIssimos" ainda .ue no indi#idualistas" como o caso. 1e so sempre exercI#eis e exercidos" no O/ intercorrFncia temporal de no exercIcio .ue fundamente a perda da exigi*ilidade pela prescrio. )*s.! :*rangFncia dos direitos e garantias fundamentais! 3rataKse de um rol meramente exemplificati#o" na medida em .ue os direitos e garantias expressos na onstituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princIpios por ela adotados" ou dos tratados internacionais em .ue a 'epY*lica -ederati#a do Mrasil se0a parte. ) caput do art. %c faz referFncia expressa somente a *rasileiros (natos ou naturalizados" 0/ .ue no os diferencia) e estrangeiros residentes no PaIs. ontudo" a estes destinat/rios expressos a doutrina e o 13- #Fm acrescentando" atra#s da interpretao sistem/tica" os estrangeiros no residentes" os ap/tridas e as pessoas 0urIdicas. +ada impediria" portanto" .ue um estrangeiro de passagem pelo territHrio nacional" ilegalmente preso" impetrasse > para proteger o seu direito de ir e #ir. @e#eKse o*ser#ar" claro" se o direito garantido no possui alguma especificidade" como o caso da ao popular" .ue sH pode ser proposta pelo cidado. <2

Direito Constitucional LFG Intensivo I #fic(cia e 3*licabili a e: ) art. %c" d1c" '`22 afirma .ue essas normas definidoras de direitos e garantias fundamentais possuem aplicao imediata. :lguns autores concluem .ue todos eles teriam autoKaplica*ilidade" no dependendo de legislao. +o entanto" alguns dispositi#os no podem ser aplicados de imediato. 4ngo 1arlet afirma .ue o art. %c" d1c" '`22 de#e ser interpretado como princIpios $ mandamentos de otimizao $ de#endo ser aplicados na maior medida possI#el" f/tica e 0uridicamente. #fic(cia Oertical e Aori>ontal os Direitos Fun amentais: ?uando os direitos fundamentais de 1\ gerao surgiram" eles tinOam uma funo *em definida! #isa#am a defesa dos indi#Iduos" sendo oponI#eis ao Estado $ proteo do indi#Iduo em face do Estado. @e acordo com essa concepo cl/ssica de direitos fundamentais" como a relao entre o Estado e o particular de su*ordinao" e no de igualdade (0/ .ue eles no esto no mesmo plano 0urIdico)" fala#aK se apenas em efic(cia vertical dos direitos fundamentais" .ue a efic/cia cl/ssica dos direitos fundamentais. Posteriormente" #erificouKse .ue a opresso aos direitos dos indi#Iduos no #inOam apenas do Estado. ,rande parte da #iolao dos direitos fundamentais era feita pelos prHprios particulares" o .ue fez com .ue surgisse tam*m uma proteo dos direitos fundamentais em fase desse tipo de opresso. omo a relao entre particulares de coordenao (e no de #erticalidade)" falaKse" ento" em efic(cia hori>ontal ou pri#ada dos direitos fundamentais. Essa efic/cia Oorizontal ou pri#ada nada mais " ento" do .ue a aplicao dos direitos fundamentais Gs rela;es entre particulares. >/ 3 teorias principais so*re essa efic/cia Oorizontal dos direitos fundamentais! L 3eoria da 4nefic/cia >orizontal! W a de menor prestIgio. W uma teoria .ue entende .ue os @- no se aplicam Gs rela;es entre particulares" tendo apenas efic/cia #ertical e no Oorizontal. 5m dos poucos paIses .ue ainda adota esta teoria os E5:. 3em uma razo para isso! a onstituio norteKamericana mais antiga (1D2D)" de uma poca em .ue ainda no existiam os direitos de 3\ gerao" sH trazendo rela;es entre o Estado e o particular. +os E5: foi criada a Z@outrina da 1tate :ction[ (doutrina da ao estatal) para tentar afastar esta proi*io. ) pressuposto desta doutrina 0ustamente o de .ue os @- no se aplicam Gs rela;es entre particulares (isso no o .ue a doutrina defende" mas o pressuposto do .ual ela parte). : finalidade dessa doutrina tentar afastar a impossi*ilidade de aplicao e definir em .ue situa;es os @poderiam ser aplicados" analisando caso a caso. ) artifIcio .ue a doutrina utiliza para tentar contornar essa proi*io (para .ue os @- se0am aplicados Gs rela;es entre particulares) a e.uiparao dos atos pri#ados aos atos estatais (em determinados casos ela diz .ue um ato particular e.uiparado a uma ao estatal $ por isso o nome da teoria). L 3eoria da Efic/cia >orizontal 4ndireta! 1egundo essa teoria" os @- no entram no direito pri#ado como direitos su*0eti#os. +o se admitiria" pois" a aplicao direta de @- Gs rela;es entre particulares. ) principal moti#o para isso a preser#ao da autonomia da #ontade $ a relao entre particulares tem como princIpio *asilar a autonomia da #ontade" e esta seria ani.uilada se os @- fossem aplicados diretamente a essas rela;es" causando uma desfigurao no direito pri#ado. :ssim" os @- podem ser aplicados Gs rela;es entre particulares" mas" para isso" seria preciso .ue existisse uma porta de entrada dos @- nessas rela;es" e essa porta de entrada seriam as cl(usulas &erais (*ons costumes" ordem pY*lica" etc.). <<

Direito Constitucional LFG Intensivo I )s @- no se aplicariam diretamente" em razo dessas cl/usulas gerais .ue teriam .ue fazer uma intermediao" e" a partir dessas cl/usulas os @- entrariam nas rela;es entre particulares. )s @- seriam utilizados na interpretao dessas cl/usulas gerais. 4sso cOamado de ZEfeito 4rradiador[ dos @-! os @irradiam os seus efeitos nas rela;es entre particulares atra#s de me ia$%o le&islativa. )s @- so expressados" se exteriorizam" em geral" atra#s de princIpios. E como os princIpios so muito #agos" muito a*ertos" se for permitido ao 0uiz utilizar .ual.uer princIpio para fundamentar sua deciso" isso poderia causar uma srie de pro*lemas. Por isso de#eria Oa#er essa intermediao legislati#a" para .ue os princIpios pudessem ser concretizados. 1egundo Pirgilio da 1il#a" todos os paIses .ue estudam esta .uesto de forma sria adotam esta teoria. W adotada pela :lemanOa (exceto :lex]m" .ue no adota essa teoria). L 3eoria da Efic/cia >orizontal @ireta! Podemos citar 3 paIses cu0o sistema muito parecido com o nosso .ue adotam esta teoria! 4t/lia" EspanOa e Portugal. 1egundo esta teoria" os @- poderiam ser aplicados diretamente as rela;es entre particulares" no sendo necess/ria uma intermediao legislati#a. ) 0uiz" com *ase em um @- poderia decidir um caso concreto entre dois particulares. Aas" ento" como ficaria a autonomia da #ontade com essa aplicao direta dos @- a essas rela;esi :.ueles .ue defendem esta teoria no dizem .ue os @- se aplicariam com a mesma intensidade nas rela;es entre o Estado e o particular e nas rela;es entre particulares. +estas seria necess/rio fazer uma ponderao para sa*er .ual o grau de aplicao desses direitos. : autonomia da #ontade re.uer tal ponderao" .uando se tratar de uma relao em .ue no Oa0a uma igualdade f/tica entre os particulares (ex.! empregado e empregador" contrato de adeso" etc.) K b'E 1C1.2(3`@-. Em contrapartida" .uando se tratar de uma relao em .ue Oa0a igualdade f/tica entre os particulares nela en#ol#idos" ai sim a autonomia de #ontade ter/ um peso maior. :ssim" .uando O/ uma relao de igualdade real na relao" a autonomia da #ontade de#e ter um peso maior do .ue os @-" de#endo so*re eles pre#alecer. 1e" no entanto" Oou#er uma desigualdade f/tica" a proteo tem .ue ser maior" de#endo pre#alecer os @- so*re a autonomia da #ontade. ) ideal .ue Oa0a a regulamentao .uanto a aplicao dos @- nas rela;es entre particulares" mas" ainda .ue esta regulamentao no exista" possI#el a sua aplicao com *ase na onstituio. Para a realidade *rasileira" esta teoria seria a mais ade.uada" mas ainda no O/ deciso .uanto a isso. +o se pode ainda falar em nenOuma teoria .ue tenOa sido aplicada ou no a.ui. :inda se trata de uma .uesto muito no#a. : 0urisprudFncia" de uma forma geral" aplica diretamente os @- Gs rela;es entre particulares" mas sem se preocupar em definir argumentos .ue possi*ilitem firmar .ue se trata da adoo desta teoria. @e#eKse aplicar tanto esta teoria" como a segunda. 1e Oou#er lei determinando a aplicao dos @-" a aplicao ser/ indireta. 1e no Oou#er uma pre#iso expressa na lei" no se pode deixar de aplicar os @- nas rela;es entre particulares" to somente pela falta de pre#iso.
Pedro 9enza cita em seu li#ro alguns precedentes em relao aos .uais o Judici/rio entendeu como razo/#el a aplicao dos direitos fundamentais Gs rela;es pri#adas! K 'E 1C=.222K2! entendeuKse como constrangimento ilegal a re#ista Intima em mulOeres em f/*rica de lingerie; K 'E 1%2.21%K(! entendeuKse como #iolado o princIpio do de#ido processo legal e ampla defesa na OipHtese de excluso de associado de cooperati#a sem direito G defesa; K n'E 1C1.2(3KC! discriminao de empregado *rasileiro em relao ao francFs na empresa Z:ir -rance[" mesmo realizando ati#idades idFnticas. @eterminao de o*ser#Encia do Princ6*io a isonomia; K 'E 1D%.1C1K(! contrato de consHrcio .ue pre#F de#oluo nominal de #alor 0/ pago em caso de desistFncia $ #iolao ao PrincIpio da razoa*ilidade e proporcionalidade (de#ido processo legal su*stanti#o); K > 12.%(D`13J! priso ci#il em contrato de alienao fiduci/ria em razo de aumento a*surdo do #alor contratado de 's 12.D=="== para 's 2C.2%2"2(. Piolao ao PrincIpio da dignidade da pessoa Oumana; K 'esp. 2(<.321! cl/usula de indenizao tarifada em caso de responsa*ilidade ci#il do transportador areo $ #iolao ao PrincIpio da dignidade da pessoa Oumana; K 'E 2=1.21<! excluso de mem*ro de sociedade sem a possi*ilidade de sua defesa $ #iolao do de#ido

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Direito Constitucional LFG Intensivo I

processo legal" contraditHrio e ampla defesa (#oto do Ain. ,ilmar Aendes). Este Yltimo caso nos parece ser o inIcio de forte tendFncia .ue surge no Em*ito do 13- para a aplicao da 3eoria da efic/cia direta dos direitos fundamentais Gs rela;es pri#adas. Em seu #oto" o min. ,ilmar Aendes (.ue di#ergiu da 'elatora Ain. Ellen ,racie)" afirmou .ue Zesse car/ter pY*lico ou geral da ati#idade parece decisi#o a.ui para legitimar a aplicao direta dos direitos fundamentais concernentes ao de#ido processo legal" ao contraditHrio e G ampla defesa (art. %c" 94P e 9P" ') ao processo de excluso de sHcio de entidade[.

L oncluso! resce a 3eoria da aplicao direta dos direitos fundamentais Gs rela;es pri#adas (efic/cia Oorizontal)" especialmente diante de ati#idades pri#adas .ue tenOam um certo Zcar/ter pY*lico[" como" por ex." em escolas (matrIculas)" clu*es associati#os" rela;es de tra*alOo" etc. +essa linOa" poder/ o magistrado se deparar com ine#it/#el coliso de direitos fundamentais" .uais se0am o princIpio da autonomia da #ontade pri#ada e da li#re iniciati#a de um lado" e o da dignidade da pessoa Oumana e da m/xima efeti#idade dos direitos fundamentais de outro. @iante dessa coliso" indispens/#el ser/ a ponderao de interesses G luz da razoa*ilidade e da concordEncia pr/tica ou Oarmonizao. +o sendo possI#el a Oarmonizao" o Judici/rio ter/ .ue a#aliar .ual dos interesses de#er/ pre#alecer. Limite os limites: )s direitos fundamentais so limita;es G atuao dos poderes pY*licos. Aas existem alguns direitos fundamentais .ue precisam de regulamentao. Essa regulamentao ser/ feita pelos poderes pY*licos. )s @- ser#em como limite aos poderes pY*licos e ao mesmo tempo" esses poderes pY*licos podero fazer leis .ue ser#em como limites a esses @-. ?uais so os limites .ue esta limitao aos @- de#er/ o*ser#ari +o Mrasil" essa limitao no est/ pre#ista expressamente. )s princIpios dos .uais podemos extrair essa teoria so os seguintes! K PrincIpio do Estado de @ireito (art. 1&" -`22); K PrincIpio da 9egalidade (art. %&" 44" -`22); K PrincIpio da 1egurana JurIdica (art. %&" caput e BBBP4). K PrincIpio da Proporcionalidade (art. %&" 94P! de#ido processo legal su*stanti#o). )s re.uisitos .ue essa lei restriti#a de#e o*ser#ar para .ue a restrio se0a legItima so! K 'e.uisitos formais! PrincIpio da reser#a legal. 1omente lei pode esta*elecer direitos e de#eres. Essa lei pode ser 9)" 9 " AP (desde .ue se0a no caso de direitos indi#iduais e direitos sociais $ art. C2" d 1&" 4)" 9@ (desde .ue se0a no caso de direitos sociais $ art. C2" d 1&" 44). PrincIpio da no retroati#idade (art. %&" BBBP4)! .ual.uer restrio a um direito fundamental sH pode ser esta*elecida da.uele momento em diante; K 'e.uisitos materiais! PrincIpio da proporcionalidade ,eneralidade e a*strao! a norma no pode ser uma restrio imposta a apenas uma determinada pessoa" referente a apenas um caso concreto. Essa caracterIstica extraIda do princIpio da igualdade. PrincIpio da sal#aguarda do nYcleo essencial. ) nYcleo do direito no pode ser atingido. 5ma restrio ao direito no pode in#ia*ilizar o exercIcio da.uele direito. Di&ni a e a *essoa humana e Direitos Fun amentais: 1=1

Direito Constitucional LFG Intensivo I ) primeiro aspecto importante a.ui sa*er .ual a relao entre a dignidade da pessoa Oumana e os @-. Ela um direitoi Ela est/ pre#ista no art. 1c" 444" '`22" sendo considerada como um fundamento. )corre .ue ela no considerada apenas como um fundamento e sim como um #alor constitucional supremo" tendo penso maior na ponderao com os demais #alores (mas ateno! ela no a norma suprema" mas o #alor supremo). : dignidade no considerada como um @-" e nem mesmo como um direito. Ela considerada como um #alor por uns" e" por outros" como um atri*uto .ue todo ser Oumano possui" independentemente de .ual.uer condio (cor" raa" religio" etc.). a dignidade o .ue diferencia o ser Oumano de todas as demais coisas" como 0/ afirma#a Rant (0/ .ue todas as coisas tFm preo" e o ser Oumano tem dignidade). : dignidade da pessoa Oumana o nYcleo entorno do .ual giram os @-. : funo dos @- 0ustamente proteger a dignidade das pessoas. :lguns @- so mais diretamente ligados G dignidade (como a li*erdade)"e outros .ue so deri#a;es indiretas e no diretas (como o direito a frias" por ex.). Aas" de .ual.uer forma" todos os @- existem para proteger a dignidade da pessoa Oumana. Por isso alguns autores falam em sistema de @-" cu0o car/ter unit/rio" 0/ .ue todos os @- deri#am de um ponto comum" tem um mesmo nYcleo! a dignidade. : dignidade um postulado normati#o de interpretao" um princIpio ou uma regrai : dignidade da pessoa Oumana tem essa tripla dimenso! pode ser #ista como um postulado" como um princIpio e como uma regra! K Postula o normativo inter*retativo! por ser a dignidade da pessoa Oumana o #alor supremo" ela #ai auxiliar na interpretao das demais normas constitucionais. Ex.! art. %c" caput" '`22 $ um dos aspectos a*ordados ali so os destinat/rios dos direitos indi#iduais (*rasileiros e estrangeiros residentes no paIs) $ o 13- e a grande maioria da doutrina interpreta esse dispositi#o da seguinte forma! se a dignidade da pessoa Oumana um atri*uto .ue todo ser Oumano possui" independentemente da sua origem" da sua nacionalidade" enfim" de .ual.uer condio" e se os direitos indi#iduais (.ue so os direitos ligados G li*erdade" G igualdade) esto diretamente ligados G dignidade do ser Oumano" decorrendo diretamente desse atri*uto" todos .ue entrem em contato com o nosso ordenamento 0urIdico poderiam in#ocar o art. %c" ' (o ordenamento 0urIdico no pode diferenciar os nacionais dos estrangeiros ou os estrangeiros residentes e no residentes $ no se pode" pois" discriminar o estrangeiro no residente no paIs). +este caso" pois" a dignidade atuou no como princIpio ou regra" mas como postulado normati#o de interpretao. K PrincIpio! o princIpio da dignidade da pessoa Oumana imp;e" principalmente ao Estado" dois de#eres! o de#er de proteo e o de#er de promoo da dignidade. Esta proteo e promoo feita" so*retudo" atra#s dos @-. ) Estado tem o de#er de garantir o ZAInimo existencial[! o con0unto de *ens e utilidades indispens/#eis a uma #ida Oumana digna; direitos mais especIficos e diretamente ligados G dignidade (saYde" moradia" etc.). Este princIpio tem um car/ter positi#o" imp;e uma atuao do Estado" exige .ue o Estado atue positi#amente. Para :na Paula de Marcelos" o mInimo existencial composto por! ensino fundamental" saYde" assistFncia social (no se confunde com pre#idFncia social" pois no depende de contri*uio)" acesso ao 0udici/rio. K 'egra! a dignidade tam*m atua como uma regra" aplic/#el na medida exata de suas prescri;es. 1ignifica o de#er de respeito por esse #alor" esse atri*uto. 3em" pois" um car/ter negati#o" impondo uma a*steno (as pessoas e o Estado tFm .ue se a*ster de #iolar a dignidade da pessoa Oumana). Podemos associar esta regra a uma concepo muito estudada por Rant. 1egundo ele" a dignidade #iolada toda #ez .ue o ser Oumano tratado no como um fim em si mesmo" mas como um meio" um o*0eto para se atingir determinados fins. Esta concepo do Rant ficou conOecida na Europa como Z-Hrmula do )*0eto[. Aas em muitos casos o ser Oumano tratado como um meio e isso no significa necessariamente uma #iolao G dignidade (ex.! pessoas .ue #oluntariamente se ofereceram para testes de uma #acina para o tratamento da :4@1 $ isso no #iolao G dignidade" o seria se o Estado o*rigasse determinadas pessoas" como os presos" a este tipo de teste). ) tri*unal :lemo" portanto" analisando esses casos" acrescentou ao aspecto o*0eti#o (tratamento como o*0eto) o aspecto su*0eti#o (tratamento como o*0eto fruto de uma expresso de desprezo pelo ser Oumano)" para .ue sH ento se pudesse falar em #iolao G dignidade da pessoa Oumana. aso muito conOecido na -rana! 1=2

Direito Constitucional LFG Intensivo I algumas casas noturnas tinOam como principal atrati#o o arremesso de an;es" e isso causou indignao em algumas parcelas da populao" .ue alega#am .ue este tratamento era ofensi#o G dignidade em seus dois aspectos (o*0eti#o e su*0eti#o)" o .ue ocasionou o fecOamento dessas casas. )corre .ue os an;es" em litisconsHrcios com as casas noturnas recorreram da deciso" afirmando .ue o .ue #iola#a a sua dignidade no era ser o fato de serem utilizados como o*0etos por essas casas" e sim ficar em casa desempregados" ainda .ue rece*essem uma aposentadoria do go#erno" mas sem o con#I#io social. :ssim" comeouKse a discutir se o Estado pode realmente dizer o .ue fere ou no a dignidade da pessoa Oumana" 0/ .ue preciso analisar cada caso separadamente.

1=3

Direito Constitucional LFG Intensivo I DI@#I.!- INDIOID/3I- #M #-PSCI#:

bart. %c" '`22. +os D2 incisos deste art. a onstituio #ai concretizar os #alores da in#iola*ilidade do direito G #ida" G li*erdade" G igualdade" G segurana e G propriedade. )*s.! esta segurana .ue o art. %c" caput" traz a segurana 0urIdica (a segurana pY*lica direito social). Estes direitos so expressos em princIpios e os princIpios comportam pondera;es diferentes" de forma .ue no se pode falar em direitos a*solutos. Por isso" so*re cada direito a ser a seguir estudado Oa#er/ #/rias di#ergFncias a cerca de determinadas .uest;es" e Oa#er/ tam*m posicionamentos 0/ firmados pela doutrina e 0urisprudFncia em relao a outras. Pe0amos! Direito R vi a: : onstituio consagra a in#iola*ilidade do direito G #ida. : dupla dimenso ou acepo deste direito ! o direito a permanecer #i#o e o direito a uma #ida digna. bart. 1c" 444 e art. 1D=" '. +o de#emos confundir irrenuncia*ilidade com o no exercIcio de um direito. : irrenuncia*ilidade uma caracterIstica .ue todos os @- possuem. :s pessoas no podem a*rir mo destes direitos. ) direito a #ida" como @- pressuposto dos demais direitos" tam*m no pode ser renunciado. Aas ateno! a irrenuncia*ilidade no se confunde com o no exercIcio do direito. Este pode ocorrer. : renYncia definiti#a" o no exercIcio tempor/rio (no caso do direito G #ida" por H*#io" no O/ .ue se falar em no exercIcio). Por.ue o direito G #ida irrenunci/#el" se discute muito se ou no possI#el a eutan/sia ou a ortotan/sia (eutan/sia passi#a $ .uando desligamKse os aparelOos .ue mantFm a pessoa #i#a). Aas pre#alece no Mrasil o entendimento de .ue nenOuma das modalidades de eutan/sia admitida" pois a #ida uma direito irrenunci/#el. +o caso do *ig *rotOer" a*reKse mo temporariamente G pri#acidade" no O/ uma renYncia definiti#a. : irrenuncia*ilidade protege a #ida contra o prHprio titular do direito. J/ a in#iola*ilidade a proteo do direito G #ida contra terceiros. @a mesma forma tam*m se mostra polFmica a .uesto dos Z3estemunOas de Jeo#/[" diante da .ual preciso fazer uma ponderao entre o direito G #ida e a autonomia da #ontade e li*erdade religiosa. L #nviolabilidade do direito vida!

W caso de um mesmo direito titularizado por pessoas diferentes. Auitas #ezes no O/ como pre#alecerem o direito de am*os os en#ol#idos no fato" como no caso de estado de necessidade ou no caso de legItima defesa. +esses casos a pessoa pode se defender #iolando o direito de outrem. )utro caso o do a*orto terapFutico ou necess/rio" a.uele .ue pode ser realizado .uando a m/ formao do feto colocar em risco a #ida da gestante. +este caso a me pode #iolar o direito G #ida do feto sem .ue isso se0a considerado crime. Esta .uesto *astante clara. ) pro*lema maior existe .uando conflitam de um lado o direito a #ida e de outro" um outro direito fundamental. bart. %c" B9P44" .ue permite a pena de morte em algumas OipHteses" " pois" um caso constitucional de #iolao de direitos. ?uanto a esta OipHtese no O/ contro#rsias. ?uanto ao caso do a*orto sentimental (art. 122" 44" P) a .uesto um pouco mais polFmica. >/ dois entendimentos! 1=(

Direito Constitucional LFG Intensivo I a) o direito G #ida e a dignidade so a*solutos e" portanto" o art. 122" 44" P no teria sido recepcionado pela '; *) a li*erdade sexual e a li*erdade da pessoa Oumana da me 0ustificariam o afastamento do direito G #ida do feto. )M1. Para a.ueles .ue defendem a proi*io do a*orto" .ual.uer medida .ue no fosse a criminalizao do a*orto seria insuficiente para proteger a in#iola*ilidade do direito G #ida (Proi*io de insuficiFncia). (22`=%`=<) )utra .uesto! a*orto no caso de acrania ou anencefalia" discutida na :@P- %(. Esta :@P- trata de uma interpretao do P" e" por isso" ela a Ynica ao de controle a*strato ca*I#el" 0/ .ue o P anterior G '. : .uesto ainda est/ sendo discutida no 13-. Pe0amos os argumentos ali discutidos (posio de 9uiz 'o*erto Marroso)! 1) antecipao terapFutica do parto no a*orto! atipicidade da conduta; o feto no tem a menor cOance de so*re#ida" a morte no decorre do a*orto" mas sim da acrania. Para o direito *rasileiro" a #ida termina com a morte encef/lica" ento" sem o sistema ner#oso central" no Oa#eria #ida. 2) interpretao e#oluti#a do P! na e#entualidade de ser considerado como a*orto" de#e ser feita uma interpretao e#oluti#a do P (art. 122)" 0/ .ue na poca em .ue foi feito o art. 122 (em 1<(=)" no existiam meios tcnicos para se detectar a acrania. 1e isso fosse possI#el" o legislador teria pre#isto essa OipHtese como caso de Zno puni*ilidade[. ) 13-" por D #otos a (" entendeu .ue" ao considerar o a*orto em caso de acrania como OipHtese de Zno puni*ilidade[" o 13- no estaria legislando" mas sim interpretando a '`22. 3) dignidade da pessoa Oumana" analogia G tortura e interpretao conforme a '`1<22! o*rigar a gestante a gerar uma criana durante no#e meses" sa*endo .ue ela #ai morrer" alm de colocar em risco a sua prHpria #ida" em razo do risco de morte intraKuterina" uma forma de tortura psicologia. @esacordo moral razo/#el! refereKse a .uest;es limites" nas .uais no se tem uma opinio moral definida. :m*os os argumentos so moralmente e racionalmente defens/#eis. ?ual de#e ser a postura do Estadoi +estes casos" o Estado no de#e impor condutas externas imperati#as. 1e O/ dois argumentos defens/#eis" de#eKse deixar .ue a pessoa faa sua prHpria opo" assegurando a autonomia da #ontade. )utro tema muito importante .ue est/ sendo discutido no Mrasil atualmente a .uesto da legalizao do a*orto (no nos casos 0/ discutidos" mas de modo geral). Ela poderia ou no existiri : cOamada ZProi*io por defeito[" segundo anotilOo" um aspecto do PrincIpio da Proporcionalidade. )corre .uando a medida cOamada for inade.uada" insuficiente para a proteo do direito. ) a*orto no precisaria ser necessariamente crime. Ele poderia sofrer outras san;es de ordem no penal. :demais" .uem diz a partir de .uando comea o direito G #ida o legislador. E o direito G #ida" como todos os outros" relati#o. Encontra limites em outros direitos consagrados pela '`1<22. +os E5: e na -rana" o a*orto pode ser realizado at a 2(\ semana. +a :@4 3%1=! o ministro arlos :]res Mrito entendeu .ue a in#iola*ilidade do direito G #ida ocorre apHs o nascimento .uando o indi#Iduo passa a ser dotado de personalidade. F Direito R *rivaci a e:

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Direito Constitucional LFG Intensivo I @ecorre do direito G #ida. ) direito a pri#acidade est/ consagrado" so*retudo" no art. %c" B" '. W gFnero" .ue se su*di#ide em! intimidade" #ida pri#ada" a Oonra e a imagem das pessoas. 3eoria das esferas! .uanto mais prHxima ao indi#Iduo" maior a proteo a ser dada. : esfera mais prHxima a esfera da intimidade" em seguida" a esfera da #ida pri#ada. : esfera da pu*licidade no est/ pre#ista na constituio. Ex. informao .ue consta em um processo .ue no trata de segredo de 0ustia" no O/ #iolao G pri#acidade. Proteo da Oonra e da imagem. >/ decis;es 0udiciais onde muitas #ezes" o direito G imagem confundido com o direito G Oonra. Aas" na #erdade" so direitos independentes. Ex! pessoa participar de comercial sem o seu consentimento. :inda .ue no afete a Oonra" o direito G imagem foi #iolado. 'estri;es legItimas ao direito G imagem! O/ algumas situa;es em .ue o direito G imagem pode ser restrito. Ex! 'adares eletrXnicos" cEmeras de segurana (.uando se diz .ue as cEmeras so legItimas" necess/rio analisar o tipo de imagem .ue foi gra#ada. 1e ti#er gra#ado um crime" a imagem pode ser usada num processo. 1er/ considerada pro#a lIcita. +o entanto" no se podem di#ulgar imagens captadas num prdio" por exemplo. >/ leis impedindo a di#ulgao dessas imagens). Ex! notIcia pu*licada dentro de um contexto 0ornalIstico. 1e uma reportagem de tele#iso capta a imagem de uma pessoa" sendo essa matria feita dentro de um contexto 0ornalIstico" a pessoa no pode dizer .ue o seu direito foi #iolado. 1e filmar uma passeata" a restrio legItima. Ex! matrias de interesse pY*lico" OistHrico" cientIfico ou cultural. +esses casos" O/ uma restrio legItima ao direito de imagem e ao direito de pri#acidade" de uma forma geral. ?uesto de oncurso! ,ra#ao clandestina" .ue*ra de sigilo e interceptao telefXnica. Esses 3 assuntos so o*0eto de confuso. Ento" #eremos cada um separadamente. 1. Vravao clandestina dentro do direito de privacidade! consiste em uma gra#ao am*iental" pessoal ou telefXnica feita por um dos interlocutores sem o conOecimento dos demais. +uma gra#ao clandestina" temos a seguinte situao! 5ma con#ersa entre 2 interlocutores. : gra#ao pode ser am*iental (ex! cEmera de segurana)" pode ser pessoal (ex! iKpod) ou pode ser telefXnica. +esses casos #edada a gra#ao como pro#a" pois #iola a pri#acidade de .uem te#e a con#ersa gra#ada sem o seu conOecimento. W #edada pelo art. %c" B" '. Em regra" uma gra#ao feita clandestinamente" admitida como pro#a do processoi 1e a gra#ao for clandestina" ela ilIcita. : onstituio proI*e as pro#as o*tidas por meio ilIcito. >/ OipHteses em .ue a 0urisprudFncia admite uma gra#ao" mesmo tendo sido feita sem o conOecimento do outro interlocutor. Pe0amos as OipHteses .ue 0/ esto sedimentadas no 13-! a) ?uando a gra#ao for a fa#or do ru. ) ru poder/ utiliz/Kla em sua defesa no processo penal. +este caso" feita uma ponderao entre o direito G pri#acidade e o direito G li*erdade do ru. ) direito de li*erdade maior. *) ?uando a gra#ao feita em legItima defesa! : gra#ao no clandestina" pois O/ uma excludente de anti0uridicidade. Ex! gra#ao feita contra um se.Sestrador" contra um cOantagista" contra um estelionat/rio" etc. 1e uma pessoa faz uma gra#ao contra um se.Sestrador" ela est/ realizando a.uela gra#ao em sua legItima defesa. Esta excludente de ilicitude. 9ogo" a gra#ao considerada lIcita. +o tem sentido o se.Sestrador dizer .ue a sua con#ersa foi #iolada. c) ?uando a gra#ao feita contra agentes pY*licos! +o gra#ao feita por agente pY*lico. ) 13- costuma fazer uma ponderao entre o direito G pri#acidade do agente pY*lico e os princIpios .ue regem a :dministrao PY*lica" so*retudo" os princIpios da moralidade e da pu*licidade. :o realizar essa ponderao" o 13- tem entendido .ue esses princIpios teriam um peso maior e 0ustificariam a utilizao dessa gra#ao. Ex! policial federal rece*endo dinOeiro" assessor de prefeito pede dinOeiro para *eneficiar uma empresa. ) prof. acOa .ue a fundamentao do 13- no a mais ade.uada. +o O/ .ue se falar em coliso. )s atos administrati#os so regidos pelo princIpio da pu*licidade. ) agente pY*lico" .uando pratica um ato na condio de agente pY*lico" no tem pri#acidade. d) ,ra#a;es feitas para documentar con#ersas e serem utilizadas futuramente como pro#a (direito de defesa). 1=C

Direito Constitucional LFG Intensivo I )*s.! Podem existir #/rias outras exce;es. ) prof. sH disse as situa;es onde o 13- tem 0urisprudFncia a respeito. 2. Quebra de =igilo! O/ ministros .ue entendem .ue esse sigilo estaria protegido pelo art. %c" B" outros dizem ser pelo art. %c" B44" outros entendem .ue no O/ proteo. EntendeKse .ue a .ue*ra se sigilo englo*a *asicamente ( sigilos" a sa*er! a) 1igilo *anc/rio! diz respeito aos dados *anc/rios de uma pessoa. Ex! extrato de conta corrente. *) 1igilo fiscal! dizem respeito" por ex." Gs informa;es constantes na declarao de imposto de renda. +a 4t/lia" di#ulgaram todas as declara;es na internet. )s 0ornais pu*licaram essas declara;es. 4sso uma #iolao clara do direito de pri#acidade. : declarao no algo .ue .ual.uer pessoa pode ter acesso. Essa declarao" ainda .ue no se0a sigilosa" de#e ter uma certa sal#aguarda" pois ela pode colocar em risco a segurana de uma pessoa" pode colocar uma pessoa em situao #exatHria. c) 1igilo de dados (so*retudo de dados inform/ticos)! seriam as informa;es constantes de um >@" de um cd room. d) 1igilo telefXnico! Pergunta $ pode uma P4 .ue*rar o sigilo telefXnicoi 1im. Ela no pode determinar uma interceptao telefXnica. ) sigilo telefXnico no tem nada a #er com o conteYdo da con#ersa telefXnica. : .ue*ra do sigilo ocorre depois .ue a con#ersa 0/ finalizou. ?uando se .ue*ra o sigilo telefXnico" tem acesso ao registro das liga;es telefXnicas (.uais os nYmeros ligados" a durao da cOamada" etc.). : .ue*ra de sigilo difIcil de ser en.uadrada. @entro do prHprio 13- O/ di#ergFncia. ?uem so as autoridades .ue podem determinar a .ue*ra do sigiloi 4nicialmente" com relao ao sigilo *anc/rio tem uma lei especIfica $ 9 1=%`=1. Esta 9 permite .ue as autoridades fazend/rias tenOam acesso a dados *anc/rios de uma determinada pessoa. Essa 9 est/ sendo o*0eto de #/rias :@4s perante o 13-. :inda no Oou#e declarao de inconstitucionalidade dessa lei. : lei" por en.uanto" est/ em #igor. 5m ad#ogado do E1 te#e os seus dados *anc/rios solicitados por um agente da 'eceita -ederal. Ele alegou a ilegalidade desse ato" alegando .ue sH o 0uiz poderia ter acesso aos dados. ) Ain. 9eQando#ism suspendeu a aplicao da 9 . +o entanto" essa deciso foi para um caso especIfico. )s sigilos podem ser .ue*rados por um 0uiz. : autoridade 0udicial pode re.uisitar dados *anc/rios" fiscais" inform/ticos. :lm do 0uiz" a P4 tam*m pode determinar a .ue*ra do sigilo *anc/rio" fiscal e telefXnico. @e acordo com o art. %2" d 3c" ' a P4 tem poderes de in#estigao prHprios de uma autoridade 0udicial. ?uando a ' fala em Zpoder de in#estigao[" no significa .ue o 0uiz tenOa poderes in#estigatHrios. 1o poderes instrutHrios. P4 estadual tam*m pode determinar a .ue*ra de sigiloi ) 13-" em ao cI#el origin/ria" admitiu .ue P4 estadual determinasse .ue*ra de sigilo. ?uanto Gs P4s municipais" no O/ deciso do 13-" mas na deciso acima Oou#e discusso a respeito. >/ dois posicionamentos so*re esse assunto! 1&) no admite criao de P4" 0/ .ue no existe poder 0udici/rio municipal; 2&) admite" com *ase no princIpio da simetria. :inda .ue se admita a criao de P4 municipal" no poder/ .ue*rar sigilos" pois a .ue*ra desses sigilos de competFncia de autoridade 0udici/ria (e no existe autoridade 0udici/ria municipal). E o Ainistrio PY*licoi 1egundo o 13-" ele no pode re.uisitar diretamente. 1e ele .uiser" ser/ necess/rio solicitar ao 0uiz para .ue este determine a .ue*ra. 3em uma deciso do 13- muito comentada" .ue uma exceo a essa regra. Essa exceo sH confirma a regra. ) AP solicitou informa;es ao Manco do Mrasil so*re o emprstimo feito aos plantadores de cana de aYcar. ) 13decidiu .ue" na.uele caso especIfico" como Oa#ia #er*a pY*lica en#ol#ida" o MM poderia .ue*rar o sigilo. Essa deciso foi dada por.ue Oa#ia #er*a pY*lica en#ol#ida. E o 3 5 pode solicitar a .ue*ra do sigiloi 3am*m no pode. ?uem pode sH o 0uiz e a P4. +em 3 5 nem .ual.uer tri*unal de contas podem. 3. #nterceptao telefWnica! a.ui este assunto ser/ tratado de uma forma mais ampla $ interceptao das comunica;es. @entro dela" falaremos da interceptao telefXnica. : interceptao das comunica;es #edada pelo art. %c" B44" '. ) inciso B impede a gra#ao clandestina. 1=D

Direito Constitucional LFG Intensivo I : -`22 no protege apenas o conteYdo" mas" so*retudo" a li*erdade de comunicao. +o O/ necessidade .ue a pri#acidade da pessoa se0a #iolada (ou se0a" no necess/rio .ue o conteYdo se0a sigiloso)" 0/ .ue protegeKse a li*erdade de comunicao. Para o 13-" protegeKse apenas a liber a e e comunica$%o. Para o prof." tam*m protege a pri#acidade. Ela protege ( formas de comunica;es" #e0amos! a) omunica;es telegr/ficas *) omunica;es epistolares (feitas atra#s da correspondFncia) c) omunica;es de dados (esses dados seriam apenas dados inform/ticos" segundo alguns autores) d) omunica;es telefXnicas Em .ue consiste a interceptao dessas comunica;esi )*ser#e a diferena entre uma gra#ao clandestina e uma interceptao telefXnica. +a interceptao" uma terceira pessoa se intromete na comunicao. )u ela interrompe a comunicao ou ela intercepta. Pode ser .ue um dos interlocutores sai*a ou pode ser .ue nenOum dos interlocutores sai*a. onsiste na intromisso ou interrupo de uma comunicao" por uma terceira pessoa" sem o conOecimento de um ou de am*os os interlocutores. :lguns autores dizem .ue a interceptao sH ocorre .uando nenOum dos interlocutores no tenOa conOecimento. 1e um sou*er" ser/ gra#ao clandestina. Aas isso no a posio do 13-. 1e um sou*er" mas foi feita por um terceiro" ser/ interceptao telefXnica" segundo o 13-. +essas OipHteses" a ' faz uma ressal#a .uanto Gs comunica;es telefXnicas. Em relao a essas" a onstituio esta*elece 3 re.uisitos! a) )rdem 0udicial *) +a forma da lei c) Para fins de in#estigao criminal ou instruo processual penal. Em relao G comunicao epistolar" a onstituio no esta*elece .ual.uer re.uisito. : correspondFncia pode ser #iolada em alguma OipHtesei +o existem direitos a*solutos. Ento" em determinadas OipHteses" o sigilo poder/ ser #iolado. Ex! correspondFncia utilizada para pr/ticas ilIcitas. ?uando se falou do mtodo tHpico pro*lem/tico" um dos argumentos utilizados pelo 13- de .ue o sigilo epistolar no pode ser sal#aguardado para a pr/tica de ilIcitos. Ex! diretor de presIdio pode #iolar a correspondFncia do preso se Oou#er suspeita de .ue a.uela correspondFncia est/ sendo utilizada para a pr/tica de ilIcitos. +a pr/tica" a*remKse todas as correspondFncias. ) professor acOa .ue o certo seria a#isar ao preso de .ue todas as correspondFncias sero a*ertas. )utra OipHtese em .ue o sigilo epistolar tam*m pode ser #iolado no caso de segurana pY*lica. Ex! correspondFncia .ue pode causar risco G saYde pY*lica. 1eria legItima a #iolao G pri#acidade feita pelos correios (passam por um raioKB)i ) professor acOa .ue isso 0ustifica em razo da possi*ilidade de pr/ticas ilIcitas. :lm dessas duas OipHteses" tam*m se admite #iolao ou restrio do sigilo de correspondFncia" durante situa;es excepcionais $ estado de defesa e estado de sItio. :li/s" durante o estado de defesa e o estado de sItio" pode Oa#er restri;es Gs comunica;es telefXnicas. om relao ao sigilo de dados" o 13- tem um entendimento .ue" segundo o prof." e.ui#ocado. ) 13- entende .ue com *ase o art. %c" B44" protege a li*erdade de comunica;es" os dados de inform/tica em si no esto protegidos. ) .ue est/ protegido apenas as comunica;es dos dados. ) art. %c" B44 impede .ue o eKmail en#iado de (:) para (M) se0a interceptado. Porm" a partir do momento em .ue o eKmail foi a*erto" no estaria protegido por esse dispositi#o. Para o prof." .uando a onstituio fala em Zsigilo de comunicao de dados[" ela tam*m est/ protegendo o conteYdo desses dados" se0a pelo art. %c" B44" se0a pelo art. %c" B. 1igilo das comunica;es telefXnicas! 1H para fins e investi&a$%o criminal ou *ara instru$%o *rocessual *enal. +o so admitidas para outras finalidades. : interceptao de comunicao telefXnica tal#ez se0a uma das formas mais gra#es de #iolao G pri#acidade das pessoas. Pois" neste caso" fere a pri#acidade de #/rias pessoas .ue no tFm nada a #er com o caso. : interceptao no pode ser uma regra de in#estigao. Ela de#e ser usada para situa;es excepcionais. +o entanto" o 13- (em deciso recente) admitiu .ue as declara;es feitas para fins de 1=2

Direito Constitucional LFG Intensivo I in#estigao criminal ou instruo processual penal fossem utilizadas em processo administrati#o disciplinar" em respeito ao princIpio da pu*licidade e da moralidade dos atos administrati#os. ) 13admitiu ainda .ue a interceptao possa ser utilizada contra os mesmos (.ue fazem parte da in#estigao criminal) ou contra outros ser#idores. ) segundo re.uisito .ue a ' exige Zna forma a lei[. : lei .ue regulamenta a interceptao telefXnica a 9ei <.2<C`<C. : lei exige alguns re.uisitos alm dos exigidos pela onstituio. : lei diz .ue sH pode Oa#er a interceptao no caso de no existir outro meio de pro#a. Ela de#e ser o Yltimo recurso. omo o meio mais f/cil" essa lHgica tem sido in#ertida. :lm disso" a lei permite a interceptao somente para crimes punidos com recluso. : lei esta*elece prazo m/ximo de interceptao (1% dias" prorrog/#eis por mais 1%). ) 13- entendeu .ue a interceptao pode ser prorrogada indefinidamente. ) professor acOa .ue O/ certo a*uso neste caso. 'ecentemente" o Ain. +ilson +a#es utilizouKse de um parEmetro para falar da proporcionalidade e da razoa*ilidade dessa prorrogao indefinida. @urante o estado de defesa" a ' permite a interceptao (3= dias h 3= dias). 1e numa situao excepcional" admiteKse uma interceptao de no m/ximo C= dias" imagine numa situao normal. Ele entende .ue a prorrogao no pode durar por tanto tempo. Pode ser .ue com os a*usos recentes" o 13- aca*e mudando a sua 0urisprudFncia. ) terceiro re.uisito .ue de#e ser por or em "u icial. 1egundo o 13-" .uando a onstituio diz Zpor ordem 0udicial[" ela est/ nos remetendo G cOamada Zcl/usula da reser#a de 0urisdio[. 'eser#a de 0urisdio significa .ue determinados atos so reser#ados apenas ao Poder Judici/rio. 1omente o 0uiz" e mais ningum" pode determinar a pr/tica desses atos. ?uando uma matria est/ su*metida G reser#a de 0urisdio" nenOuma outra autoridade pode determinar a pr/tica dessa conduta. +em mesmo P4" .ue tem poderes de in#estigao prHprios de autoridade 0udicial. Ento" nesses casos" a P4 no pode determinar a interceptao telefXnica. Ela pode determinar a .ue*ra do sigilo telefXnico. +a 0urisprudFncia do 13-" O/ =( assuntos su*metidos G reser#a de 0urisdio" #e0amos! a) :rt. %c" B44! interceptao telefXnica *) :rt. %c" B4! #iolao de domicIlio. : P4 no pode determinar a #iolao de domicIlio. c) :rt. %c" 9B4! possi*ilidade de priso. +esse artigo" a onstituio da 'epY*lica diz .ue somente a autoridade 0udici/ria competente pode determinar a priso de algum" sal#o o flagrante delito. W por isso .ue o 13- concedeu #/rios Dabeas corpus pre#enti#os nos casos de P4. : P4 no tem o poder de determinar a priso de ningum. ) 13- entende .ue a legislao .ue esta*elece .ue a P4 pode determinar a priso de determinadas pessoas no foi recepcionada pela onstituio. d) :rt. %c" 9B! sigilo imposto a processo 0udici/rio. Essa deciso foi recente (bA1 2D.(23 $ medida cautelar concedida nesse A1). ) 13- entendeu .ue o sigilo imposto a um processo 0udici/rio no pode ser .ue*rado" #iolado" por nenOuma outra autoridade" nem a P4. 1omente um 0uiz pode re#ogar o segredo de 0ustia. L #nviolabilidade do domicBlio! W um desdo*ramento do direito G pri#acidade. :rt. %&" B44" -`22. om relao G in#iola*ilidade do domicIlio" de#emos analisar 2 situa;es diferentes. : onstituio protege a in#iola*ilidade do domicilio contra o consentimento do morador. Pe0amos as situa;es! 1. 1e Oou#er o consentimento" no O/ falar em #iolao de domicIlio. )u se0a" se Oou#er o consentimento de um dos moradores" a polIcia pode entrar. om o consentimento" .ual.uer pessoa pode entrar" se0a durante o dia se0a durante a noite. W necess/ria a autorizao da empregada domstica para entrar no .uarto delai +a.uele compartimento" a entrada de#e ser permitida pela empregada" e no pelo dono da casa. 2. 1em consentimento 0/ diferente. : onstituio trata de 2 situa;es distintas" a sa*er! a) 1itua;es emergenciais! -lagrante delito. Ex! crime dentro de uma residFncia. Prestar socorro 1=<

Direito Constitucional LFG Intensivo I @esastre +essas 3 OipHteses" por serem situa;es emergenciais" a casa pode ser in#adida a .ual.uer Oora" se0a do dia se0a da noite. *) @eterminao 0udicial! Para cumprimento de um mandado 0udicial. 1H o 0uiz poder/ determinar a in#aso de domicIlio" pois est/ so* o cri#o da reser#a de 0urisdio. omo um mandado pode ser cumprido num Oor/rio ade.uado teoricamente" a ' no permite o cumprimento desse mandado durante o perIodo noturno" por.ue a noite o perIodo de descanso" no sH dos moradores da.uela casa" mas dos #izinOos tam*m. ) .ue significa diai Existem 3 critrios! 1. ronolHgico ou temporal! o critrio mais antigo" mais tradicional. W utilizado por J:1. 1egundo ele" dia o perIodo compreendido entre C Ooras da manO e 12 Ooras da noite. +o corresponde ao perIodo do processo ci#il (os atos processuais podem ser cumpridos at 2= Ooras). omo se de#e interpretar isso entoi 1e for necess/rio in#adir o domicIlio" sH pode cumprir o mandado at as 12 Ooras. 1e Oou#er o consentimento do morador" poder/ cumprir o mandado at as 2= Ooras. 2. -isIcoKastronXmico! um critrio mais 0usto" mais ade.uado. ?uando o sol nascer dia; .uando o sol se p;e noite. @ia seria o perIodo entre a aurora e o crepYsculo. ) ser#io de meteorologia tem como analisar isso com preciso exata. 3. :lguns autores" entre eles :lexandre de Aoraes" prop;em uma utilizao con0unta desses critrios. Ex! anoiteceu 1< Ooras da tarde" no poder/ mais entrar no domicIlio" pois se respeitar tam*m o critrio cronolHgico. ?uesto :,5! mandado 0udicial comeou a ser cumprido durante o dia e se prolonga durante a noite. :s pro#as so lIcitasi 5ltrapassando as 12O" as pro#as de#em ser consideradas lIcitas nos casos de opera;es de grande complexidade. +a OipHtese em .ue o mandado comea a ser cumprido Gs 1D!3=O e se prolonga pela noite" no razo/#el .ue se considere tais pro#as como lIcitas. ) .ue se entende como sendo Zcasa[ para fins de proteo constitucionali : casa" pre#ista no dispositi#o" compreende escritHrios" consultHrios" esta*elecimentos comerciais e industriais" compartimentos Oa*itados" entre outros aposentos. b:rt. 1%=" P" .ue traz uma conceituao *astante extensi#a. +a '`22 o conceito tam*m *astante extenso. Ex! .uarto de Ootel casai 1e o .uarto esti#er Oa*itado" entra no conceito de casa; se esti#er #azio" no entra no conceito de casa. EscritHrio entra no conceito de casa em relao G parte fecOada. Esta*elecimentos comerciais sH entram no conceito de casa em relao G parte reser#ada; na parte em .ue o pY*lico tem li#re acesso" no entra em conceito de casa. Ex! parte de tr/s do caminOo" onde o caminOoneiro dorme. Entra no conceito de casa. E o carroi ) prof. no encontrou nenOuma deciso a respeito. Ele acOa .ue no pode ser entendido como uma casa. E se a pessoa esti#er dormindo dentro do carroi 1e a pessoa esti#er dormindo" at pode considerar como sendo uma casa na.uele momento. W uma OipHtese muito difIcil de ocorrer. Essas interpreta;es extensi#as fazem suscitar a .uesto a respeito da possi*ilidade de um fiscal entrar num esta*elecimento sem .ue Oa0a o consentimento do propriet/rio. 1er/ .ue ele pode entrari 3em alguns fiscais .ue fazem isso" pautado por normas legais .ue admitiam .ue adentrassem a casa com a re.uisio de fora policial. 1H .ue o 13- 0/ proferiu decis;es" dizendo .ue essa legislao no foi recepcionada neste ponto pela '`22. ) argumento utilizado pelo 13- foi o seguinte! a autoKexecutoriedade da :dministrao -azend/ria cedeu lugar G in#iola*ilidade do domicIlio. 1egundo o entendimento do 13-" Oo0e" os fiscais no podem entrar no esta*elecimento se no Oou#er o consentimento do propriet/rio. 1e entrar com o uso da fora" a pro#a colOida ser/ considerada ilIcita. 3em .ue Oa#er uma clara oposio do propriet/rio ou de algum dentro do esta*elecimento. +a maioria dos casos" o 13- considera as pro#as lIcitas por causa disso. Ele de#e dizer Za.ui #ocF no entra[. 1e no pro#ar .ue a entrada foi com o uso da fora" a pro#a lIcita. Essa autoKexecutoriedade sH perdeu lugar em face da in#iola*ilidade do domicIlio. Ento" 11=

Direito Constitucional LFG Intensivo I a restrio somente em relao G entrada. 5ma #ez dentro do esta*elecimento" o propriet/rio no pode restringir o tra*alOo da autoridade fiscal. Princ6*io a I&ual a e: W o princIpio .ue est/ consagrado em #/rios dispositi#os constitucionais. 1o trFs igualdades consagradas seguidamente no texto constitucional. ?uando se fala em princIpio da igualdade" no significa .ue a lei no possa fazer distin;es. : funo da lei diferenciar pessoas diferentes" em situa;es diferentes. +o se tem de analisar se a lei fez distin;es" mas se o critrio .ue ela utilizou para diferenciar est/ pre#isto como um fim constitucional consagrado. W necess/rio analisar se o elemento discriminador est/ a ser#io de um fim constitucional. )*ser#e .ue o critrio utilizado em si no determinado em muitos casos. Ex! critrio .ue le#a em considerao a cor de uma pessoa. Pode ser considerado um critrio #/lidoi ) :MA d/ o seguinte exemplo! -aculdade pY*lica resol#e contratar pessoas da raa negra para #erificar por.ue essas pessoas so mais aptas para o esporte. Esse critrio no nenOuma discriminao. W necess/rio analisar o critrio em con0ugao com o fim constitucionalmente consagrado. Para .ue o critrio se0a constitucional" necess/rio .ue ele se0a! 1. )*0eti#o 2. 'azo/#el 3. Proporcional ) critrio su*0eti#o d/ margem G discricionariedade. 1e o critrio no for o*0eti#o" razo/#el e proporcional" ele no estar/ de acordo com o fim consagrado. Ex! critrio preconceituoso" ar*itr/rio" discriminatHrio. +estes casos" so critrios .ue no esto em Oarmonia com o .ue a onstituio da 'epY*lica esta*elece. ?uesto de oncurso! o edital de concurso pY*lico pode esta*elecer certos critrios de admissoi bart. Dc" BBB" '. Esse artigo aplic/#el tam*m aos ser#idores pY*licos. : onstituio #eda critrios de admisso *aseados em sexo" idade" cor e estado ci#il. ) 13- admite .ue esse tipo de critrio se0a pre#isto em edital" mas para tanto de#e cumprir 2 re.uisitos! 1. @e#e ter pre#iso legal anterior para .ue se0am admitidos esses critrios. 2. Esses critrios precisam ser 0ustificados pela natureza das atri*ui;es a serem exercidas. ) 13- tem uma sYmula a este respeito $ b1Ym. C23! o limite de idade para a inscrio em concurso p"blico s7 se legitima em face do art( HP, RRR, da constituio, quando possa ser 5ustificado pela nature3a das atribuiAes do cargo a ser preencDido . Esta sYmula fala especificamente so*re o limite de idade. Aas" O/ decis;es do 13- onde o mesmo entendimento utilizado para outros critrios de admisso. Ex! argo de um agente penitenci/rio para pre#iso feminina para fazer re#ista de mulOeres. +o ir/ fazer concurso para Oomens participarem. Esse critrio razo/#el. Ex! tem determinados cargos .ue exigem certo porte fIsico $ agente policial. Para esses casos" 0ustificaKse a altura. ExercIcio de funo pY*lica pode contar como ponto para fins de concurso pY*licoi ) 13entendeu .ue no" pois #iola o princIpio da isonomia. L #gualdade Formal x #gualdade &aterial! : igualdade formal conOecida tam*m como igualdade ci#il ou 0urIdica ou perante a lei. W a .ue est/ consagrada no caput do art. %c" -`22. Em .ue consiste essa igualdadei W um tratamento isonXmico a todos os seres de uma mesma categoria essencial. W tratar pessoas .ue se encontram em uma mesma situao de uma forma igual. 111

Direito Constitucional LFG Intensivo I ?uesto de oncurso K espe! o critrio de 0ustia de :ristHteles estaria relacionado G igualdade material ou formali ) entendimento de J:1 de .ue esse critrio de 0ustia de :ristHteles (tratar os iguais de forma igual" e os desiguais de forma desigual" na medida de suas desigualdades) estaria ligado G igualdade formal" e no G igualdade material. Para outros autores" seria igualdade material. Para o professor" a igualdade material no corresponde a esse tratamento desigual. 1egundo J:1" esse critrio 0ustifica#a o tratamento de su*ordinao dos escra#os" .ue eram desiguais em relao aos seus senOores. Ex! :lI.uotas de imposto de renda. 1o alI.uotas diferenciadas de acordo com a renda. 4sso igualdade formal. 3rata pessoas diferentes de uma forma diferente. : igualdade material conOecida como igualdade real ou f/tica ou perante os *ens da #ida. ?uando se fala em igualdade material" a idia .ue se tem a reduo de desigualdades. : igualdade material imp;e ao Estado uma atuao positi#a #isando a igualizao de desiguais por meio da concesso de direitos sociais su*stanciais. ) o*0eti#o no tratar de maneira desigual os desiguais" mas reduzir as desigualdades existentes. Pisa uma reduo das desigualdades f/ticas" da desigualdade .ue as pessoas tFm em relao aos *ens da #ida. : onstituio consagra a igualdade material tam*mi Essa igualdade consagrada numa con0ugao de #/rios dispositi#os. bart. %c c`c art. 3c" 444 c`c direitos sociais (esto espalOados por toda a onstituio). ?uando estudamos as gera;es de direitos fundamentais" #imos .ue cada gerao est/ ligada a um #alor $ li*erdade" igualdade e fraternidade. ) prof. disse .ue est/ ligada G igualdade material. Por .uFi Por.ue a finalidade desses direitos proteger os Oipossuficientes para reduzir essas desigualdades existentes. 1e o Estado no proporcionar esses direitos" no Oa#er/ uma igualdade real. omo uma pessoa .ue no te#e acesso G escola" pode ter as mesmas condi;es de outra pessoa. ?uando se fala em igualdade material" surge a .uesto relacionada Gs a;es afirmati#as. ) 13est/ decidindo se as a;es afirmati#as seriam ou no constitucionais. L .Aes .firmativas ou >iscriminaAes -ositivas! @efinio! consistem em polIticas pY*licas ou programas pri#ados tem*or(rios desen#ol#idos com a finalidade de reduzir as desigualdades decorrentes de discrimina;es ou de uma OipossuficiFncia econXmica ou fIsica por meio da concesso de algum tipo de #antagem compensatHria de tais condi;es. -alaKse em discrimina;es positi#as por.ue uma maneira de discriminar" mas discriminaKse positi#amente (para reduzir as desigualdades). Essas a;es no surgiram nos E5:" mas na onstituio 4ndiana em 1<(D. 3odas as a;es afirmati#as de#em ter um prazo de durao. ) o*0eti#o corrigir de forma imediata uma situao. Ex! otas para pessoas carentes. +o uma forma de resol#er o pro*lema. ) ideal .ue as pessoas carentes ti#essem o mesmo nI#el de escolaridade. Aas" para tentar reduzir as desigualdades" utilizaKse das a;es. +o caso da Vndia" essas a;es de#eriam existir por 1= anos. Porm" aconteceu o contr/rio. riaramKse outras a;es afirmati#as" e prolongaram as .ue 0/ existiam. @ificilmente" o go#ernante #ai .uerer extinguir essas a;es afirmati#as" pois pode causar uma impresso negati#a para sociedade. : tendFncia .ue elas aumentem. Essa uma das crIticas .ue se fazem Gs a;es afirmati#as. Essas a;es seriam constitucionaisi ) professor acOa .ue so constitucionais" pois esto ligadas diretamente G igualdade material. 3em autores .ue entendem ser inconstitucional" pois elas criam uma discriminao re#ersa. ) .ue essa discriminao re#ersai : partir do momento .ue se cria cotas em um determinado grupo de pessoas" est/ discriminando pessoas .ue no fazem parte desse grupo. Ento" elas tero uma dificuldade muito maior para entrar numa uni#ersidade" por exemplo. ) prof. acOa .ue esse argumento no con#ence. Em princIpio" essas a;es so constitucionais" mas necess/rio analisar uma srie de fatores. W razo/#el .ue um deficiente tenOa cota em concurso pY*licoi ) professor acOa .ue isso se 0ustifica para a incluso dessas pessoas. 1e um concurso pY*lico esta*elece C=_ de #agas para deficiente" o critrio discriminador seria desproporcional. : cota de#e ser proporcional G populao. :;es afirmati#as e sistemas de cotas no so sinXnimos. ) sistema de cotas uma das formas de a;es afirmati#as. :s a;es afirmati#as no so somente por parte do Poder PY*lico. )utros exemplos! algum tipo de #antagem fiscal e programas de treinamento. 112

Direito Constitucional LFG Intensivo I 1istema de cotas para negros $ seria inconstitucionali ) professor no entrar/ no mrito. 4sso uma .uesto de polItica pY*lica. Juridicamente falando" necess/rio #erificar se as medidas escolOidas pelo ,o#erno so constitucionais ou no. ) argumento utilizado na poca de -> de .ue Oa#ia uma dI#ida OistHrica para com os negros. Eles foram li*ertados" mas eles no ti#eram oportunidade de escola" de saYde. : 0ustificati#a parece no ser inconstitucional. ) pro*lema com relao G su*0eti#idade do critrio. ?uem negro no Mrasili +o existe raa negra e raa *ranca" cientificamente falando. : su*0eti#idade desse critrio torna inconstitucional esse sistema. :rgumentos contr/rios! K fere o mrito" pre#isto no art. 2=2" -`22. Esse critrio no precisaria estar pre#isto na constituio" pois 0/ faz parte do prHprio critrio repu*licano. K medida imediatista e inapropriada. K princIpio da isonomia (discriminao re#ersa). K fomenta o racismo e o Hdio racial K fa#orece negros de classe mdia alta. K em uma sociedade pluralista" a condio de mem*ro de um grupo especIfico no pode ser utilizada como um critrio de incluso ou excluso de *enefIcios. (12`=C`=<) :rgumentos fa#or/#eis! K Justia compensatHria! *usca 0ustia no presente para compensar um fato do passado" #isa compensar uma dI#ida OistHrica. onsiste em uma polItica *aseada na retificao de in0ustias ou falOas cometidas contra indi#Iduos no passado" se0a por particulares" se0a pelo go#erno; K Justia distri*uti#a! #isa proporcionar Gs pessoas uma situao de igualdade" uma forma de concretizar o princIpio da igualdade no seu sentido material. onsiste na promoo de oportunidades para a.ueles .ue no conseguem se fazer representar de uma maneira igualit/ria. K Promo#er a di#ersidade! a finalidade seria contri*uir para o surgimento de uma sociedade mais di#ersificada" a*erta" tolerante" miscigenada e multicultural. L >estinatrios dos deveres! 1o a.ueles .ue de#em respeitar o princIpio da 4gualdade. +Hs #imos a .uesto de efic/cia dos direitos fundamentais. Eles no tFm apenas a efic/cia #ertical. :lm dessa efic/cia" eles possuem uma efic/cia Oorizontal ou pri#ada. Ento" .uando se fala em destinat/rios" esse princIpio oponI#el tanto ao Estado .uanto aos particulares. +o Mrasil" alguns autores fazem a distino entre igualdade *erante a lei (dirigido para a.ueles .ue iro aplicar a lei K Poder Executi#o e Poder Judici/rio) e igualdade na lei (no dirigido apenas a .uem #ai aplicar a lei" mas tam*m para .uem ir/ ela*orar a lei. Portanto" atinge todos os poderes pY*licos K Poder 9egislati#o" Poder Executi#o e Poder Judici/rio). W uma distino feita pela doutrina estrangeira .ue alguns autores *rasileiros trouxeram para c/. ) legislador est/ fora do princIpio da igualdadei +ingum defende isso. :s nossas constitui;es sempre falaram em igualdade perante a lei" e a doutrina sempre considerou .ue o legislador esta#a incluIdo" no sendo necess/ria essa distino. ) princIpio da igualdade possui dois tipos de efic/cia! K Efic/cia #ertical! todos os *o eres *<blicos" sem exceo" so destinat/rios do princIpio da igualdade. K Efic/cia Oorizontal! :plicaKse em relao aos *articulares. ) 13- aplicou o princIpio da igualdade para uma empresa pri#ada $ :ir -rance. :pesar de ser uma relao entre particulares" o princIpio da igualdade tam*m se aplicaria G.uela relao. 113

Direito Constitucional LFG Intensivo I W necess/rio lem*rar so*re a autonomia da #ontade. ) princIpio da igualdade no se aplica com a mesma intensidade para os poderes pY*licos e para os particulares. Ex! ?uando o Poder PY*lico #ai comprar um produtor" em regra" ele de#e licitar. ) particular no o*rigado. 1e ele .uiser comprar de um amigo .ue #ende mais caro" o pro*lema dele. 5m clu*e recreati#o pode esta*elecer restri;es com relao aos sHcios" desde .ue essas restri;es no se0am autorit/rias" discriminatHrias" etc. Masta ser um critrio o*0eti#o e para todos. ?uesto de oncurso $ espe! +o art. %c" 4" a '`22 fala .ue Oomens e mulOeres so iguais nos termos esta Constitui$%o. 4sso significa .ue" em princIpio" sH a onstituio da 'epY*lica poderia esta*elecer distin;es entre Oomens e mulOeres. Aas" a lei pode esta*elecer distin;es" desde .ue se0a para atenuar desnI#eis existentes. 1e a finalidade da lei for para atenuar um desnI#el existente" ela constitucional. Ex! art. 1==" P $ ao de alimentos. : mulOer pode propor a ao no seu prHprio domicIlio. +a poca em .ue a onstituio da 'epY*lica entrou em #igor" alguns .uestionaram se esse dispositi#o foi recepcionado pela onstituio. Para alguns" no teria sido recepcionado; para outros teria" mas de#eria estender aos Oomens e outros entenderam .ue de#eria ser recepcionada" mas apenas para as mulOeres. Esse Yltimo entendimento foi o .ue pre#aleceu. Ex! 9ei Aaria da PenOa. W constitucionali 1im. Protege a mulOer" .ue uma das principais #Itimas da #iolFncia domstica. ) Oomem no a parte mais fr/gil da relao. 9ogo" no de#e ser estendida para os Oomens" segundo o professor.

Direitos li&a os R liber a e: 9i*erdade no sinXnimo de ar*itrariedade" ela pressup;e responsa*ilidade. +o um direito a*soluto" de#e ser analisado em con0unto com os demais #alores postos na constituio. L Jiberdade de 6xpresso ou de &anifestao do -ensamento! Essa li*erdade est/ consagrada no art. %c" 4P. W li#re a manifestao de pensamento" sendo #edado o anonimato. 9ogo em seguida" tem outro dispositi#o .ue interligado ao artigo supracitado! 1e a manifestao de pensamento ocorrer de forma a*usi#a" ca*e direito de resposta proporcional ao agra#o. )*ser#e .ue o .ue est/ consagrado na onstituio no a li*erdade de pensamento. ) .ue a onstituio protege a li*erdade de manifestar" de expressar o pensamento. Por .ue a onstituio" ao mesmo tempo em .ue ela assegura a expresso do pensamento" ela #eda o anonimatoi : #edao do anonimato tem por finalidade permitir a responsa*ilizao de .uem emite o pensamento" tendo em #ista .ue toda li*erdade gera responsa*ilidade. +o existem direitos a*solutos. 1e a pessoa agiu de forma a*usi#a" e #iolou direitos de terceiros" ela pode ser responsa*ilizada. aso do 13-! ) cliente tinOa sido condenado a indeniza;es por danos morais por ter expressado o seu pensamento. omo pode ter o direito de manifestao de pensamento e ser responsa*ilizado por issoi : li*erdade de expresso de pensamento se exaure no momento em .ue se realiza. : partir do momento em .ue a pessoa diz o .ue pensa" ela exerceu o seu direito. 1e o su0eito ser/ responsa*ilizado ou no" outra .uesto. : '`22 no consagra direitos para serem exercidos de forma ar*itr/ria. ) 3J`'1 condenou a -uraco 2=== a pagar uma indenizao de %==.=== reais G associao de mulOeres em razo da mYsica Zum tapinOa no dHi[. Ex! Passeata para legalizao da maconOa. :lguns 0uIzes impediram dizendo .ue apologia ao crime. @esde .uando defender a descriminalizao da maconOa apologia ao crimei 1o coisas totalmente diferentes. Pode defender no plano das idias. :pologia ao crime diferente disso. 1er#io de @is.ueKdenYncia! 9igar para fazer denYncia sem se identificar. W uma denYncia feita anonimamente. 4sso pode ser admitido como pro#a no processoi : denYncia anXnima no admitida no processo. 1e ela no pode ser admitida como pro#a no processo" por .ue existe o ser#io de denYnciai Para .ue a autoridade tome conOecimento da.uele fato e faa a a#eriguao necess/ria. :s pro#as 11(

Direito Constitucional LFG Intensivo I colOidas durante a a#eriguao sero admitidas. omo fica a teoria dos frutos da /r#ore en#enenadai +esse caso" a a#eriguao no estaria contaminada pela denYncia anXnimai 1egundo o 13-" a a#eriguao autXnoma em relao G denYncia. ) de#er funcional da autoridade in#estigar" no interessando de .ue maneira ela te#e conOecimento do fato. laro .ue a autoridade de#e agir com prudFncia e parcimXnia. MilOetes apHcrifos (sem assinatura)! 5m *ilOete sem identificao pode ser admitido como pro#a do processoi Em regra" se no O/ .ual.uer identificao" ele no pode ser admitido. Porm" O/ =2 OipHteses em .ue o 13- admite. Pe0amos! 1. ?uando o *ilOete constitui o prHprio corpo de delito do crime. Ex! uma carta no caso de crime contra a Oonra. Pode fazer um exame grafotcnico" por exemplo. 2. ?uando so produzidos pelo prHprio acusado. Ex! se.Sestrador escre#e *ilOete" pedindo resgate. @e#e usar de meios para sa*er de onde #eio o *ilOete. L Jiberdade /eligiosa! En#ol#e a li*erdade de consciFncia" de crena e de culto. Esta li*erdade est/ consagrada no art. %c" P4" '. : li*erdade de consciFncia a mais ampla" a*rangendo a li*erdade de crena. : li*erdade de consciFncia a li*erdade de ter uma religio" de ter crena" ou de no ter crena em nada. : li*erdade de culto nada mais do .ue a manifestao da crena. Em relao ao culto" O/ um aspecto interessante! o culto pode ser exercido em templos ou em .ual.uer lugar" inclusi#e em lugar a*erto ao pY*lico. )s templos rece*em uma proteo especial. ) culto pode ser exercido em .ual.uer local" desde .ue no #iole o direito de terceiro. ) Estado *rasileiro" desde 1<2< (ad#ento da 'epY*lica)" passou a ser um estado no confessional ou estado laico ou estado secular. 4sso significa .ue" com o ad#ento da 'epY*lica" Oou#e a total separao entre Estado e 4gre0a. +o Mrasil no O/ uma religio oficial" apesar de a maioria da populao ser catHlica. ) Estado de#e manterKse neutro. : neutralidade do Estado tem 2 fun;es! 1. ,arantir a simetria da li*erdade religiosa" o e.uilI*rio das religi;es; e" ainda 2. :ssegurar a pluralidade religiosa (um dos fundamentos da 'epY*lica -ederati#a do Mrasil). ) estado no pode nem *eneficiar e nem pre0udicar uma determinada religio. : neutralidade do Estado fica muito clara no art. 1<" 4" '. 4sso no significa .ue o Estado no possa desen#ol#er con#Fnios com determinada religio. : religio desempenOa um papel fundamental" ento" ela de#e ser protegida. W rele#ante esta*elecermos uma distino entre os seguintes aspectos! 1. 9aicidade (neutralidade religiosa)! o exercIcio do poder de#e ser neutro" no podendo pre0udicar nem *eneficiar religi;es; 2. 9aicismo! uma espcie de antirreligio" no o caso do Estado *rasileiro; 3. :teIsmo! o Estado *rasileiro no um estado ateu" tanto .ue no preEm*ulo O/ meno G pala#ra Z@eus[. ) ateIsmo no deixa de ser uma concepo contr/ria G religio. : neutralidade do Estado muito importante para desarmar o potencial conflituoso de #/rias religi;es. : neutralidade do exercIcio do poder uma condio necess/ria para a garantia simtrica da li*erdade religiosa. Para >a*ermas" o exercIcio de um poder .ue no consegue 0ustificarKse de modo imparcial ilegItimo. ) argumento utilizado na esfera pY*lica sH admissI#el se for imparcial" os argumentos de#em ser acessI#eis de maneira geral. Para .ue os critrios religiosos se0am admitidos" de#e ocorrer uma Ztraduo institucional[. +o se pode admitir .ue o parlamento" o cOefe do executi#o ou do 0udici/rio decida conforme critrios religiosos" sal#o se forem traduzidos para um argumento racionalmente 0ustific/#el. L :lguns temas polFmicos! 11%

Direito Constitucional LFG Intensivo I K 1Im*olos religiosos em locais pY*licos (so*retudo o crucifixo)! 1eria legItima a colocao em locais pY*licos de sIm*olos religiosos" sendo o Estado *rasileiro um estado laicoi Essa .uesto foi colocada perante o +J. ) pedido foi feito para retirar os crucifixos dos 3ri*unais. ) onselOo decidiu .ue os crucifixos so sIm*olos da cultura *rasileira. Portanto" o +J disse .ue os sIm*olos no #iola#am a imparcialidade" a neutralidade do Poder Judici/rio. +a :lemanOa" ocorreu um caso muito semelOante" em .ue um grupo de mormos (contr/rio G utilizao de sIm*olos religiosos) a0uizou uma ao" pedindo .ue fossem retirados os crucifixos das escolas pY*licas alems. Essa .uesto foi suscitada perante o 3ri*unal. ) tri*unal" fazendo uma ponderao entre os princIpios" decidiu .ue o direito de li*erdade religiosa dos mormos de#e sopesar em relao G neutralidade do Estado alemo. >/ um trecOo do li#ro do @Qormin" no .ual ele comenta a .uesto da li*erdade religiosa. ) trecOo diz o seguinte! Zno se de#e considerar ilegal sIm*olos religiosos" mas no se de#e instalar tais sIm*olos em .ual.uer lugar pY*lico[. K -eriados religiosos! 1eriam constitucionaisi +o 13-" O/ algumas a;es" .uestionando o esta*elecimento de feriados religiosos pelos estados. ) principal .ue os estados no teriam competFncia para esta*elecer feriados. )s feriados so de competFncia do @ireito do tra*alOo" logo" a competFncia da 5nio. 1egundo o prof." o argumento supracitado no est/ correto. )s feriados esto relacionados aos aspectos culturais" ento" a competFncia em relao G cultura" e no G 0ustia do tra*alOo $ bart. 21%" d2c" ' $ os feriados esto dentro do capItulo relacionado G cultura" e cultura competFncia comum $ da 5nio" estados e municIpios (bart. 23" '). Esses feriados religiosos #iolam a neutralidade do Estadoi -ere a simetriai 1er/ .ue podemos considerar os feriados religiosos como feriados culturaisi Existem feriados .ue" inega#elmente" so culturais. +o teria sentido aca*ar com esses feriados. Entretanto" existem outros feriados .ue no esto ligados Gs .uest;es culturais. 1o feriados puramente religiosos. K Ensino religioso! )s E5: esto seguindo uma tendFncia completamente contr/ria G Europa. )s E5: esto se transformando de estado secular tolerante para um estado religioso tolerante. Existem 3 formas de ensino religioso! a) onfessional! Ensina os princIpios e dogmas de uma determinada religio. *) 4nterconfessional! Ensina os princIpios comuns das #/rias religi;es. c) +o confessional! +o ensina os princIpios comuns" mas apenas d/ uma #iso expositi#a das #/rias religi;es. : ' no diz .ual o conteYdo a ser adotado em ensino religioso em escolas pY*licas" ela sH diz .ue o ensino religioso de#e fazer parte do Oor/rio normal de aula e a matrIcula de#e ser facultati#a (bart. 21=" d1c" '). 1endo o Estado *rasileiro um estado laico" no poderia ser confessional. : 9ei de @iretrizes e Mases da Educao no diz como ser/ o ensino religioso. Ela diz .ue a sociedade ci#il .ue de#e discutir .ual o conteYdo mais ade.uado. Para o prof." o ensino de#e ser interconfessional ou no confessional. Aas" e .uanto Gs escolas particularesi Existem muitas escolas particulares .ue so confessionais. Essas escolas no podem ser o*rigadas a ensinar princIpios de outras religi;es. 1er/ .ue uma escola pri#ada poderia o*rigar os alunos a fazer a matria da religioi 1e a escola pri#ada" e o aluno optou a se matricular nessa escola" ele de#e se su*meter aos dogmas da.uela religio. Entretanto" imagine uma cidade pe.uena" onde se tem poucas escolas *oas. @eterminada famIlia .uer matricular o filOo na.uela escola" mas no .uer .ue ele aprenda a religio da escola. +este caso" a escola no de#e impor ao menino. 4sso aca*a criando um repYdio da pessoa contra a.uela religio. W importante respeitar o ensino de cada um. L 6scusa de consci;ncia! : escusa de consciFncia est/ consagrada no art. %c" P444" '. onceito! W a possi*ilidade .ue a pessoa tem de alegar uma escusa para se eximir de determinada o*rigao. Essa escusa a*range aspectos filosHficos" polIticos e religiosos. +o so apenas os aspectos religiosos .ue rece*em a proteo de escusa de consciFncia. Pode um ateu" .ue odeia guerra" alegar escusa de consciFncia para no ser#ir o exrcitoi ?uando se diz .ue num estado neutro" os argumentos religiosos no fazem parte da polItica" isso no significa .ue os polIticos no possam discutir so*re isso. ) .ue no pode um argumento puramente religioso entrar no de*ate da esfera pY*lica. 1eria preciso Oa#er uma traduo institucional do argumento. ) 11C

Direito Constitucional LFG Intensivo I argumento puramente religioso teria de ser traduzido para um argumento racionalmente 0ustificado. ?uem far/ a traduo no a 4gre0a" no so os religiosos" mas os polIticos. : 'epY*lica o go#erno das raz;es" ento" o argumento de#e ser racionalmente 0ustificado. +em sempre a #ontade da maioria de#e pre#alecer. : democracia a #ontade da maioria mais a proteo dos direitos fundamentais. Ex. : pessoa alega imperati#o de consciFncia. +o cumprindo com a o*rigao" de#e cumprir uma prestao alternati#a fixada em lei (.ue no tem cunOo sancionatHrio). aso no cumpra com a prestao alternati#a" sofrer/ a suspenso dos direitos polIticos (.ue uma sano pelo descumprimento da lei). @e#e Oa#er uma lei fixando essa prestao alternati#a. 1e no Oou#er essa lei" a pessoa poder/ alegar escusa de consciFncia sem cumprir .ual.uer o*rigao (art. 1%" 4P). : pessoa pode alegar escusa de consciFncia para utilizar entorpecentes em cultos religiososi 1im" conforme portaria da :+P41:. L Jiberdade de reunio e de associao! ?uesto de concurso da Aagistratura`A,! @iferencie reunio de associao. 1egundo Jean 'i#ero" existem 2 semelOanas e 1 diferena. Pe0amos! 1\ 1emelOana! Existe uma pluralidade de participantes; alguns autores entendem .ue a reunio e a associao so direitos coleti#os. ) prof. J:1 diz .ue no so direitos coleti#os" mas direitos indi#iduais de expresso coleti#a; 2\ 1emelOana! -im pre#iamente determinado" (no *asta .ue as pessoas se reYnam sem ter um fim prKdeterminado). Ex! reunio de condomInio. @iferena! : reunio tem um car/ter episHdico ou tempor/rio" as pessoas se reYnem e" terminada a reunio" elas #o em*ora. : associao" por sua #ez" tem o car/ter permanente" as pessoas se associam com o intuito de permanecer associadas. :spectos constitucionais ligados G li*erdade de reunio! bart. %c" BP4" '. 5m dos principais aspectos desse inciso a .uesto da autorizao estatal. Para .ue as pessoas possam se reunir" mesmo .ue em locais a*ertos ao pY*lico" no necess/ria a autorizao estatal. )M1! @ireitos -undamentais .ue no dependem de autorizao estatal! 1. 9i*erdade de reunio; 2. riao de associa;es e" na forma da lei" de cooperati#as; 3. riao de sindicatos; (. riao de partidos polIticos. Por .ue a ' exige pr#io a#iso" se no necess/ria a autorizao estatali Este pr#io a#iso tem 2 finalidades! 1. b art. %c" BP4" '! no frustrar outra reunio anteriormente marcada para o mesmo local. (+o pode reunir pessoas armadas" pois coloca em risco a #ida de outras pessoas.) 2. Para .ue a autoridade competente tome as pro#idFncias necess/rias. Ex! fazer segurana" des#iar o trEnsito" etc. -azer a manifestao em plena sextaKfeira .ue fecOe as 3 pistas de trEnsito" impedindo as pessoas de ir e #ir no pode ser considerada legItima. :spectos constitucionais ligados G associao! bart. %c" BP44 e BB4" '! +o sH a li*erdade de se associar" mas a de permanecer associado. : pessoa tem li*erdade para entrar e para sair. 'epresentao das associa;es no .ue se refere aos seus filiados. 4sso seria OipHtese de su*stituio processual ou de representao processuali omo se exige autorizao expressa" essa OipHtese de re*resenta$%o *rocessual. bart. %c" BB4" '. >/" ainda" 2 aspectos para os .uais de#emos atentar!

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Direito Constitucional LFG Intensivo I 1. 1H pode representar se Oou#er autorizao expressa. Esta no precisa ser dada indi#idualmente por cada pessoa" pode ser dada numa :ssem*lia ,eral" por exemplo. 2. : associao sH pode representar os seus filiados (0udicial e extra0udicialmente) se for .uesto relacionada aos fins da prHpria entidade. bart. %c" 9BB" '! existe a possi*ilidade das associa;es impetrarem um Aandado de 1egurana oleti#o. Essa OipHtese tam*m de representao processuali om relao G organizao sindical" ela tem legitimidade para a0uizar :@4" :@ e :@P-i :penas a onfederao 1indical (de Em*ito nacional). ) 1indicato pode impetrar A1 coleti#o" mas no pode a0uizar :@4" :@ e :@P-. Em razo do princIpio da 5nicidade 1indical" no pode existir mais de uma federao por territHrio. 1e uma associao resol#er impetrar um A1 oleti#o" ser/ necess/rio interpretar em con0unto o inciso 9BB com o inciso BB4i 1egundo o 13-" essa OipHtese de su*stituio processual (legitimao extraordin/ria)" no precisando de autorizao expressa. : associao impetra em nome prHprio" defendendo direito alOeio. ) sindicato (bart. 2c" 444" ') .uando a0uIza uma ao" a OipHtese de representao ou de su*stituio processuali :o sindicato ca*e a defesa de direitos e interesses coleti#os ou indi#iduais da categoria. 1egundo o 13-" a OipHtese de su*stituio processual (OipHtese de legitimao extraordin/ria). : onstituio no fala nada a respeito de autorizao expressa. Direito e *ro*rie a e: +o se confunde com o direito G propriedade. :lguns autores fazem essa distino! o direito de propriedade o direito de manter a propriedade .ue 0/ possui. ) direito G propriedade o direito de a pessoa ter uma propriedade" ter um patrimXnio mInimo. : onstituio no garante o direito G propriedade" segundo o prof. Ela sH garante o direito de propriedade. 'egime 0urIdico do direito de propriedade! ele pertence a .ual regime 0urIdicoi :o direito pY*lico ou ao direito pri#adoi :inda .ue autores sustentem .ue no existe mais essa di#iso de#ido G constitucionalizao do direito" o entendimento .ue a E1PE adotou foi o do professor J:1. 1egundo ele" o direito de propriedade pertence ao ireito *<blico" por.ue todo o regime 0urIdico da propriedade tem sede constitucional. Aas o tam*m no trata de #/rias normas relati#as G propriedadei 1egundo J:1" o .ue o disciplina no o direito de propriedade" mas as rela;es ci#is .ue decorrem do direito de propriedade. -uno 1ocial da propriedade! : '" no seu art. %c" BB44" garante o direito de propriedade. Em seguida" em seu art. %c" BB444" a onstituio diz .ue a propriedade de#e atender a sua funo social. : interpretao feita pelo professor J:1 no sentido de .ue o direito de propriedade sH ser/ garantido se atender a sua funo social. 1egundo J:1" a funo social da propriedade no uma simples limitao do direito de propriedade" mas faz parte da estrutura desse direito" do prHprio regime desse direito. >/ um outro entendimento .ue" segundo o prof." mais correto. W o entendimento de @aniel 1armento" segundo o .ual" a funo social" se no for atendida" no impede .ue o direito de propriedade se0a protegido. ) .ue acontece .ue se no cumprir a funo social" a propriedade ter/ uma proteo menor" tendo um menor peso na ponderao. Ex! imagine .ue algum tenOa uma propriedade rural .ue no cumpra a sua funo social e essa propriedade in#adida. ) propriet/rio pode utilizar dos instrumentos de proteo da propriedadei 1im. 1e ele tem proteo" no se pode dizer .ue no se ter/ propriedade se no cumprir a funo social. Ex! 4n#as;es de terra pelo A13. 1egundo o 13-" no so legItimas essas in#as;es" mas sim contr/rias ao direito e" portanto" ilegItimas. 1egundo o 13-" como a onstituio garante o direito de propriedade" ningum pode retirar ar*itrariamente essa propriedade se no Oou#er o de#ido processo legal. 112

Direito Constitucional LFG Intensivo I -uno 1ocial! 1. Propriedade 5r*ana! bart. 122" d2c" '. Para atender a funo social" a propriedade de#e atender Gs exigFncias do Plano @iretor. Esse plano diretor o*rigatHrio para municIpios com mais de 2=.=== Oa*itantes (d1&). 2. Propriedade 'ural! bart. 12C" '. 9/ esto os re.uisitos para a propriedade atender G sua funo social. ) grau de exigFncia desses re.uisitos de#e ser regulamentado por lei. : funo social da propriedade no um limite ao direito de propriedade. Ela faz parte do regime do direito de propriedade. :pesar de ela no ser o limite ao direito de propriedade" ela aca*a restringindo uma caracterIstica da propriedade. : funo social" por ser inerente ao direito de propriedade" restringe o car/ter a*soluto" exclusi#o ou #italIcioi ) car/ter a*soluto. : propriedade de Oo0e no tem car/ter a*soluto. :lm do car/ter a*soluto" existe outra caracterIstica da propriedade .ue pode ser limitada. Pe0amos a*aixo. L Jimites ao >ireito de propriedade! 3ais limites incidem no so*re os caracteres" mas so*re a propriedade em si. ) primeiro limite a possi*ilidade de 'e.uisio. Existem 2 espcies de re.uisi;es pre#istas na onstituio! as ci#is (bart. %c" BBP) e as militares (bart. 13<" P44). : re.uisio limita o car/ter exclusi#o do direito de propriedade. +a re.uisio" existe transferFncia de propriedadei +o O/ transferFncia de propriedade" ocorrendo apenas o uso tempor/rio da propriedade. : propriedade usada temporariamente pelo Poder PY*lico" diante de uma emergFncia. )s principais aspectos so 2" a sa*er! a. 1empre .ue O/ re.uisio" de#e Oa#er indenizaoi +o. +o caso de re.uisio" sH Oa#er/ indenizao se Oou#er dano. *. W um aspecto lHgico" como decorrFncia do primeiro. omo Oa#er/ indenizao se Oou#er dano" a indenizao ser/ sempre posterior. W necess/rio apurar o #alor do dano para depois indenizar. Ex! caso de Elo/. : polIcia re.uisitou determinadas propriedades" como um apartamento" uma escola pY*lica" etc. L 9imites ao car/ter #italIcio ou perptuo da propriedade! 1. @esapropriao! @iferentemente da re.uisio" na desapropriao" O/ uma transferFncia compulsHria da propriedade. ) Poder PY*lico transfere a propriedade de forma compulsHria. Ele pode transferir para si prHprio ou para um determinado particular. : onstituio da 'epY*lica pre#F =3 OipHteses de desapropriao" a sa*er! por necessidade pY*lica" por utilidade pY*lica" ou por interesse social. )*ser#e .ue .uando o imH#el desapropriado por necessidade ou utilidade pY*lica" o propriet/rio no tem culpa. 9ogo" ele no poder/ ser pre0udicado. ?uando o imH#el desapropriado por interesse social" normalmente" por.ue o propriet/rio no est/ cumprindo com determinados re.uisitos. 1empre Oa#er/ indenizao" .ue de#e ser pr#ia" 0usta e" em regra" de#er/ ser em dinOeiro. +o pode Oa#er nenOuma desapropriao .ue no se0a 0usta e nem pr#ia. ) tItulo de#e ser entregue antes da desapropriao. ?uais so as exce;es G regra da indenizao em dinOeiroi : onstituio pre#F 2 exce;es" .ue so OipHteses .ue ocorre a desapropriao sano. Pe0amos! a) bart. 122" d(c" 444! 3rataKse da OipHtese de desapropriao sano de imH#el ur*ano. )corre .uando o imH#el no utilizado" su*utilizado ou no edificado (no cumpre a funo social). Pode Oa#er uma sano progressi#a (parcelamento e edificao compulsHrios" 4P35 progressi#o no tempo" indenizao por tItulos da dI#ida pY*lica). *) b art. 12(" -`22! 3rataKse de imH#el rural. : desapropriao de imH#el rural .ue no cumpre a sua funo social poder/ ser desapropriado para fins de reforma agr/ria. Essa indenizao feita em tItulos da dI#ida agr/ria. >/ alguns aspectos relacionados G polItica ur*ana e G polItica agrIcola .ue so importantes! 11<

Direito Constitucional LFG Intensivo I K )pera;es de desapropriao de imH#eis para fins de reforma agr/ria so imunes a impostos ou a tri*utosi J/ caiu na pro#a da E1PE. 1o imunes a im*ostos (bart. 12(" d%c" '). K Pe.uena e mdia propriedade rural (se o propriet/rio no ti#er outra propriedade) ou propriedade produti#a podem ser desapropriadasi 1im. 1H n%o podem ser *ara fins e reforma a&r(ria. Para esse fim" a propriedade no pode estar cumprindo a funo social. 1e ela produti#a" por.ue ela est/ cumprindo a sua funo social. Elas podem ser desapropriadas por necessidade ou utilidades pY*licas (bart. 12%" '). K :MA faz algumas distin;es entre desapropriao e re.uisio! Desa%ro%ria#$o 'efereKse a *ens. :.uisio da propriedade (transferFncia compulsHria da propriedade). +ecessidades permanentes da sociedade. 9equisi#$o 'efereKse a *ens e ser#ios. 5so da propriedade (a propriedade permanece com o seu titular). +ecessidades transitHrias" emergFncias da sociedade. )corre somente por acordo ou por deciso W autoKexecutHria (a autoridade no 0udicial (de#eKse recorrer ao 0udici/rio). precisa recorrer ao 0udici/rio). W sempre indeniz/#el (0usta" pr#ia e" em 4ndenizao posterior se Oou#er dano. regra" paga em dinOeiro). onfisco! +o Mrasil" admiteKse confisco de propriedadei 1im (o .ue no se confunde com a regra .ue no pode Oa#er tri*uto com efeito de confisco). ) confisco de propriedade est/ pre#isto no art. 2(3 da '. ) PrincIpio do +o onfisco com relao a tri*utos. omo o confisco uma sano" no O/ pagamento de indenizao. 3em =2 situa;es nas .uais se admite o confisco de propriedade (confisco! retirar a propriedade do propriet/rio sem .ual.uer indenizao. W uma e9*ro*ria$%o)! a) ,le*a de terra utilizada para culti#o de plantas psicotrHpicas (a terra ser/ destinada a plantas medicamentosas ou assentamento de colonos). *) Pessoa .ue ad.uire *ens para tr/fico de drogas. +esse caso" os *ens sero confiscados $ art. 2(3" par/grafo Ynico. 3. 5sucapio! +a onstituio da 'epY*lica" tem usucapio especial .ue a cOamada usuca*i%o constitucional. Essa usucapio tem perIodo menor do .ue o pre#isto no . +a '" a OipHtese pre#ista para usucapio de =% anos. 1H .ue" por ter prazo menor" a onstituio exige alguns re.uisitos alm dos tradicionais (posse mansa" pacIfica" ininterrupta" no prec/ria" sem oposio" possuir o imH#el como se fosse seu" etc.). Pe0amos! K o morador no pode ter outro imH#el. 1e ele ti#er outro imH#el" se0a ur*ano ou rural" ele no pode ad.uirir atra#s dessa espcie de usucapio. K @e#e utilizar o imH#el como se fosse sua moradia (sua ou de sua famIlia). K 'e.uisitos especIficos! 5sucapio 5r*ana! ) imH#el de#e possuir" no m/ximo" 2%= m2. 5sucapio 'ural! :lm de ter .ue tornar a propriedade produti#a" o imH#el de#e ter" no m/ximo" %= Oectares. )*s.! 4mH#eis pY*licos" se0am ur*anos ou rurais" no podem ser ad.uiridos por usucapio. : onstituio no permite $ bart. 123" d3& e art. 1<1" P5" -`22. Direito e se&uran$a "ur6 ica: :lguns entendem .ue o PrincIpio da 1egurana JurIdica est/ no caput do art. %c. 2.

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Direito Constitucional LFG Intensivo I L ,arantias indi#iduais! a garantia o meio criado pela onstituio para proteger determinado direito especial. +o adiantaria a onstituio consagrar um direito se no criar mecanismos para proteger esse direito. : garantia existe para a proteo desse direito. L -rincBpio da no retroatividade das leis! W uma garantia .ue consagra a segurana 0urIdica. ?uesto de concurso! )nde estaria consagrada a segurana 0urIdica na '`22i +o caput do art. %c e no art. %c" BBBP4. Este princIpio consagra a proteo da cl/ssica trilogia $ direito ad.uirido" ato 0urIdico perfeito e coisa 0ulgada. onsagrao desse princIpio nas onstitui;es *rasileiras! 1H te#e uma constituio .ue no consagrou esse princIpio $ a onstituio Polaca de 1<3D (era .uase uma cHpia da onstituio Polonesa" no era muito democr/tica). 3odas as demais o consagraram. Em regra" a lei no de#e atingir os fatos ocorridos anteriormente. Existem OipHteses em .ue a lei pode retroagir. :s OipHteses mais importantes so! 1. 'etroati#idade da 9ei Penal" desde .ue se0a mais *enfica para o ru. +o direito penal" a regra tam*m a no retroati#idade (art. %c" B9" '). 2. 9eis 4nterpretati#as! ) legislador fez uma determina lei .ue no ficou muito clara. :lguns a interpreta#am de maneira (:)" outros a interpreta#am de maneira (M). ) legislador resol#e fazer uma no#a lei $ lei interpretati#a. : lei interpretati#a retroage" comeando a #aler desde o momento em .ue a lei interpretada entrou em #igor. ) legislador est/ apenas esclarecendo o sentido da lei. )*s! 4magine .ue antes de o legislador fazer a lei interpretati#a" tenOa ocorrido uma deciso 0udicial transitada em 0ulgada" interpretando a lei da maneira (:). Essa lei interpretati#a pode afetar uma deciso 0udicial transitada em 0ulgadoi +esse caso" no. Em resumo" a lei interpretati#a retroage" mas de#e respeitar a coisa 0ulgada. 3. Esta OipHtese " na #erdade" uma con0ugao das duas anteriores" mas .ue #ale especificamente para o direito tri*ut/rio. Em matria tri*ut/ria O/ duas OipHteses de retroati#idade (bart. 1=C" 3+)! a) 'etroati#idade interpretati#a! a primeira OipHtese" sH .ue exclusi#a para o direito tri*ut/rio" *) 'etroati#idade *enigna" no caso de normas tri*ut/rias .ue fixem infra;es ou penalidades. 1eria correspondente G primeira OipHtese. )corre somente em caso no definiti#amente 0ulgado. L >ireito .dquirido! : principal .uesto en#ol#endo direito ad.uirido se existe direito ad.uirido em face da onstituio da 'epY*lica. Para responder a essa .uesto" necess/rio diferenciar duas situa;es" a sa*er! 1. +o caso de no#a onstituio! >/ direito ad.uirido em face de uma no#a onstituioi ) Poder onstituinte )rigin/rio est/ limitado 0uridicamentei 1egundo o entendimento pacIfico do 13(.ue no adota a tese do retrocesso)" no O/ .ue se falar em direito ad.uirido em face de uma no#a constituio. ) poder constituinte origin/rio tem algumas caracterIsticas (origin/rio" autXnomo" inicial" etc.) ) 13- faz uma distino entre retroati#idade m/xima" mdia e mInima. Pe0amos! 4magine .ue um determinado contrato foi cele*rado em 1<2=. Esse contrato est/ produzindo os seus efeitos. @urante a #igFncia desse contrato" a '`22 entrou em #igor. 1itua;es! a) 'etroati#idade mInima! por ela a onstituio se aplica imediatamente aos efeitos futuros desses atos praticados no passado. W mInima por.ue atinge os efeitos futuros de ato praticado 121

Direito Constitucional LFG Intensivo I no passado. Essa retroati#idade mInima um efeito autom/tico .ue toda a onstituio produz. ) simples fato de a onstituio da 'epY*lica ser promulgada 0/ *asta para ela atingir a retroati#idade mInima. *) 'etroati#idade mdia! pode ocorrer" 0/ .ue a onstituio no precisa respeitar nenOuma norma 0urIdica anterior. 1H .ue para Oa#er essa retroati#idade" ser/ necess/rio .ue a onstituio diga expressamente. Ex! presta;es #encidas e ainda no pagas. Ex.! a ' entrou em #igor no dia =% de outu*ro de 1<22" e a prestao #enceu no dia =3 de setem*ro de 1<22. :ntes de a prestao ser paga" a onstituio da 'epY*lica entrou em #igor. 1e a onstituio atingir essa prestao" Oa#er/ uma retroati#idade mdia. W claro .ue isso no dese0/#el" por.ue geraria uma insegurana 0urIdica. c) 'etroati#idade m/xima! pode ocorrer" 0/ .ue a ' no precisa respeitar nenOuma norma 0urIdica anterior. 1H .ue para Oa#er essa retroati#idade" ser/ necess/rio .ue a onstituio da 'epY*lica diga expressamente. Ex! @eterminada prestao. Essa prestao foi #encida e foi paga em 1<21. 1e a onstituio da 'epY*lica atingir essas presta;es #encidas e 0/ pagas" Oa#er/ uma retroati#idade m/xima. W claro .ue isso no dese0/#el" por.ue geraria uma insegurana 0urIdica. 4magine .ue exista um contrato .ue foi cele*rado com 0uros de 2(_ ao ano" de acordo com a legislao da poca. : onstituio da 'epY*lica esta*elece .ue os 0uros sero de 12 _ ao ano" atra#s de norma de efic/cia plena. 1omente as parcelas futuras seriam atingidas" no caso de retroati#idade mInima. +a retroati#idade m/xima" teria direito de rece*er de #olta o .ue se pagou a mais. 2. +o caso de Emenda onstitucional! na 0urisprudFncia do 13- no O/ entendimento pacIfico. K 1\ orrente! entende .ue a lei pre#ista no dispositi#o (bart. %c" BBBP4) lei em sentido estrito e" portanto" dirigeKse apenas ao legislador ordin/rio. : E poderia pre0udicar direito ad.uirido" 0/ .ue essa #edao no dirigida ao Poder 'eformador. K 2\ orrente! 1ustenta .ue nem a E no poderia pre0udicar direito ad.uirido. +esse caso" interpreta a lei em sentido amplo. +enOum ato normati#o pode pre0udicar direito ad.uirido" coisa 0ulgada e ato 0urIdico perfeito. Portanto" nem o legislador ordin/rio nem o legislador constituinte (.ue faz a emenda) poderiam #iolar o direito ad.uirido. : 0urisprudFncia do 13- anterior G '`22 entendia .ue a Emenda poderia" mas as leis no. :pHs a onstituio de 1<22" no O/ posio pre#alecente. ) prof. acOa .ue o entendimento mais ade.uado de .ue lei de#e ser interpretada em sentido amplo" e no lei em sentido restrito. b1Ym. C%( e 1Ym. (D3" 13-. K +o O/ direito ad.uirido a regime 0urIdico nem ao estatuto da moeda. 'egime 0urIdico de ser#idores pY*licos ci#is da 5nio $ 9ei 2112`<=. +o existe direito ad.uirido em relao a esse regime. >a#endo mudana de regime 0urIdico" ela afeta a todos. 1e mudar o real" automaticamente" o estatuto da moeda se aplica aos contratos #igentes. K : irreduti*ilidade de #encimentos uma modalidade .ualificada de direitos ad.uiridos. +o pode Oa#er a reduo" em regra. ?uando se fala em irreduti*ilidade de #encimento significa o #alor total da remunerao" e no as parcelas .ue comp;em o #encimento. :s parcelas podem ser reduzidas e" at mesmo" extintas. L .to 5urBdico perfeito! W o ato consumado" e no o ato exaurido. W o ato .ue est/ apto a produzir os efeitos. 9eis de ordem pY*lica podem #iolar ato 0urIdico perfeitoi >a#ia discusso" mas isso est/ superado. Entendimento do 13-! ) ato 0urIdico perfeito oponI#el a todas as espcies de lei" inclusi#e as de ordem pY*lica. L Coisa 5ulgada! 122

Direito Constitucional LFG Intensivo I W tanto a coisa 0ulgada formal .uanto a material" mas apenas a coisa 0ulgada 0udicial. : administrati#a no tem essa proteo. ) 13- tem admitido a relati#izao da coisa 0ulgada. ?ual o princIpio .ue fundamenta a relati#izao da coisa 0ulgadai ) princIpio da fora normati#a" 0/ .ue interpreta;es di#ergentes enfra.uecem essa fora normati#a.

Direitos -ociais: 1. -inalidade! os direitos sociais so direitos de 2\ gerao e esto relacionados G igualdade material. 3Fm por finalidade proteger os Oipossuficientes e mais fragilizados. 2. Efic/cia! todo direito tem um custo. ) custo dos direitos sociais especialmente oneroso. )s direitos sociais tFm efic/cia menor .ue os demais direitosi )s direitos sociais so prestacionais" o .ue significa .ue possuem um car/ter positi#o" exigem uma atuao positi#a do Estado. )s direitos ligados G li*erdade so direitos de defesa e tFm car/ter negati#o. :ssim" os direitos de defesa tFm uma carga de efic/cia e efeti#idade muito maior .ue os direitos sociais" pois so mais facilmente implementados. )s direitos de defesa so" em regra" consagrados em +EP ou +E . J/ os direitos sociais" em sua maioria" so +E9 (de princIpio program/tico). K Z3extura a*erta[! ) primeiro aspecto importante a ser analisado so*re estes direitos a sua textura a*erta $ as constitui;es democr/ticas" de sociedades pluralistas" geralmente consagram seus direitos em textura a*erta; ela permite a concretizao posterior dos direitos sociais de acordo com a #ontade da maioria. Auitos direitos sociais so consagrados na onstituio em +E9 program/ticas" e isso para muitos um ponto negati#o. Aas isso no #erdade" eles o so por.ue ainda podero ser consagrados" G medida .ue a sociedade o determine. Em cada poca" a maioria decidir/ .uais os direitos sero concretizados primeiro" .uais so os direitos fundamentais .ue de#em ser atendidos prioritariamente. ?uem de#e ser o principal respons/#el pela concretizao dos direitos sociais! P9" PE ou PJi 1e a concretizao de#e ser feita de acordo com a #ontade da maioria" a prioridade de#e ser definida pelo P9 e pelo PE" am*os eleitos pelo po#o de forma democr/tica. 4sso no .uer dizer .ue o PJ este0a impedido de concretizar tais direitos" mas preciso sa*er at onde ele teria legitimidade para atuar na prestao dos direitos sociais" para dar decis;es concretizando tais direitos. K bart. %c" d1c" '! )s direitos e garantias fundamentais possuem uma aplicao imediata. >/ uma grande contro#rsia so*re como interpretar esse dispositi#o. +o art. Dc" por ex." existem inYmeros dispositi#os .ue ainda precisaro ser concretizados (ex.! sal/rio mInimo). )u se0a" esses dispositi#os 0/ nos mostram a dificuldade de se aplicar imediatamente os direitos e garantias fundamentais. Por isso" existem dois posicionamentos importantes so*re a matria da aplica*ilidade imediata" a serem analisados! a) todos os direitos fundamentais (incluindoKse ai os direitos sociais) de#em ter essa aplicao imediata" independentemente de .ual.uer fator" ou se0a" independentemente da sua natureza" do seu enunciado. Esse posicionamento adotado por um doutrinador da M:" @irle] Jr. e pelo Ain. Eros ,rau" como teHrico do direito (ou se0a" como doutrinador" e no propriamente como ministro). *) o art. %c" d1c" ' de#e ser interpretado como um princIpio e no como uma regra. )s princIpios" segundo 'o*ert :lex]" so mandados de otimizao. Em razo da natureza e do enunciado de alguns direitos sociais" nHs de#erIamos interpretar o art. %c" d1c como sendo um princIpio e no como uma regra (regra um mandamento de definio" .ue ordena .ue algo se0a cumprido na medida exata do 123

Direito Constitucional LFG Intensivo I .ue ele prescre#e). Esse posicionamento seguido por 4ngo 1arlet" doutrinador do '1. E esse foi o entendimento adotado pelo espe. K Possi*ilidade de inter#eno do Poder Judici/rio! W *om di#idir essa inter#eno do PJ em 3 fases" para se ter uma maior clareza so*re o assunto! 1\ fase! impossi*ilidade de inter#eno! ausFncia de normati#idade dos direitos sociais consagrados em normas program/ticas. +orma de direito social no gera direito su*0eti#o" por ser norma program/tica. :s pessoas no poderiam exigir do Estado a prestao de uma norma social .ue esti#esse consu*stanciada em norma program/tica. Esses direitos sociais no teriam" pois" normati#idade. Esse entendimento 0/ foi superado. 2\ fase! a .ue nos encontramos Oo0e. +essa fase Oou#e uma inter#eno muito grande do PJ" conOecida por ZLudiciali3ao das relaAes polBticas e sociais[ (b aderno do prof. Pedro 3a.ues). ) PJ passou a ter um papel to atuante na implementao desses direitos .ue se passou a falar em uma 0udicializao das rela;es polIticas e sociais" .ue passaram a ser le#adas com grande fre.SFncia ao PJ. ) pro*lema .ue inter#eno atuante do poder 0udici/rio ainda ocorre sem o esta*elecimento de critrios. >/ dezenas de decis;es em .ue o PJ o*riga o Estado a fornecer presta;es de direitos sociais (como no caso de medicamentos" por ex.). Esse entendimento comeou a ocorrer depois da '`22" .uando foi dado um maior papel ao PJ. Esse posicionamento deu no#a dimenso ao oramento" 0/ .ue o PJ passa a inter#ir o*rigando gastos por parte do Estado. : partir daI surge uma dY#ida! ser/ .ue o PJ a instEncia mais apropriada para proteger os direitos sociaisi +o O/ dY#ida de .ue esses direitos de#em ser protegidos e *uscados" mas ser/ .ue o PJ o mais ade.uado para esta*elecer essas prioridades (mais do .ue o P9 e o PE)i +o '+" por ex." o PJ o*rigou o Estado a li*erar mais de 's 2.===.==="== sH com remdios .ue no esta#am na lista do go#erno estadual. Em outros lugares" o PJ 0/ decidiu .ue algumas pessoas poderiam passar na frente de outras na fila de espera de tratamentos" sH por.ue recorreram ao PJ. )corre .ue no Mrasil nem todos tFm real acesso ao PJ. Por isso" essa atuao tal#ez no se0a to 0usta. 3\ fase! a fase dese0/#el" .ue estamos *uscando. ) .ue se procurar/ ento esta*elecer .uais os critrios racionais para a inter#eno do PJ" para .ue ela no fa#orea apenas algumas pessoas" causando uma desigualdade ainda maior do .ue a 0/ existente. :ssim" para e#itar .ue os mais excluIdos se0am ainda mais excluIdos" importante definir tais critrios. : #iso do 0uiz *ilateral" mas para .ue os direitos sociais se0am protegidos necess/rio .ue se0a feita uma a#aliao multilateral. Primeiramente" importante se ter em mente .ue toda deciso ampliati#a de recursos tam*m" implicitamente" uma deciso desalocati#a de recursos $ o Estado tem um determinado oramento e neste oramento ele tem .ue atender uma srie de demandas" todas" em tese" legItimas (saYde" educao" lazer" tra*alOo" pre#idFncia" segurana" rodo#ias" etc.)" assim" muitas #ezes o Estado tem .ue fazer ZescolOas tr/gicas[" atendendo em primeiro lugar as demandas priorit/rias. ) .ue se *usca" pois" um e.uilI*rio entre a falta de efeti#idade dos direitos sociais e atuao exacer*ada do PJ. )*s. ) 13- tem feito audiFncias pY*licas para definir os critrios utilizados para a prestao do 0udici/rio no tocante Gs .uest;es ligadas G saYde. :rgumentos contr/rios G inter#eno 0udicial! K Efic/cia apenas negati#a de alguns direitos sociais. :s +E9 tFm apenas uma efic/cia negati#a. omo tFm apenas efic/cia negati#a" no geram direitos su*0eti#os. Portanto" ningum tem direito de exigir do estado uma prestao *aseada em uma norma de efic/cia limitada. K Esta inter#eno do 0udici/rio seria uma inter#eno antidemocr/tica e causaria uma #iolao ao princIpio da separao dos poderes. ?uando se fala em direitos sociais" as normas possuem uma textura a*erta. Essa textura a*erta tem por finalidade permitir a concretizao desses direitos de acordo com a #ontade da maioria em cada momento. : concretizao dos direitos sociais no de#e ser feita pelo 12(

Direito Constitucional LFG Intensivo I PJ por.ue ele no foi eleito para isso" so o P9 e o PE .ue teriam legitimidade democr/tica para isso. +o o entendimento .ue pre#alece. :rgumentos fa#or/#eis G inter#eno 0udicial! K @ficit democr/tico das institui;es representati#as. : dinEmica do 0ogo da separao dos poderes #aria conforme as ondas de opinio pY*lica. 1e um poder se encolOe" o outro cresce. ) ati#ismo 0udicial fruto da omisso do legislador. ) poder 0udici/rio tem sido #alorizado pela opinio pY*lica. K ar/ter normati#o da constituio. Esse argumento ser#e para re*ater o argumento desfa#or/#el de .ue a inter#eno do 0udici/rio #iola o princIpio da separao dos poderes. )s direitos sociais esto consagrados em normas. ?uando o poder 0udici/rio aplica diretamente um direito social" estaria apenas aplicando a constituio (estaria exercendo sua funo tIpica). K : democracia no apenas #ontade da maioria" elei;es periHdicas" sufr/gio uni#ersal" mas tam*m a fruio de direitos fundamentais */sicos por todos os indi#Iduos (o conceito no en#ol#e apenas um aspecto formal" a democracia tem tam*m um aspecto su*stancial $ todos" inclusi#e a minoria" de#e ter acesso aos direitos fundamentais */sicos). Esses argumentos so os .ue de#em prosperar. K Z'eser#a do possI#el[! Essa expresso surgiu na :lemanOa" e muito utilizada no Mrasil. Ela surgiu por uma deciso do 3ri*unal onstitucional -ederal :lemo" em 1<D2. : expresso significa .ue ca*e ao legislador decidir se ser/ ou no possI#el a efeti#ao de determinados direitos. :ndreas Rrell diz .ue esse conceito no poderia ser transposto ao Mrasil" por.ue um conceito criado para paIses de primeiro mundo e" por isso" no se encaixaria na realidade *rasileira. J/ @aniel 1armento entende exatamente o contr/rio" ele diz .ue como a.ui nossas dificuldades orament/rias so maiores do .ue na :lemanOa" a reser#a do possI#el teria at maior sentido do .ue l/. @e se #er .ue .uando se fala em direitos sociais" entraKse muito nas .uest;es ideolHgicas. +ingum contr/rio a .ue os mais necessitados tenOam acesso aos direitos. Aas" no .ue diz respeito aos direitos sociais" no adianta simplesmente dizer .ue como o direito est/ na onstituio ele tem .ue ser implementado. 1e no se esta*elecer os critrios" ao in#s de garantir .ue os direitos se0am fruIdos na pr/tica" eles aca*ariam sendo in#ia*ilizados" 0/ .ue o Estado no tem como fornecer todos os direitos a todos na sua plenitude" em razo das limita;es orament/rias existentes. : reser#a do possI#el" segundo 4ngo 1arlet" de#e ser analisada em 3 dimens;es! 4) possi*ilidade f/tica! a existFncia de recursos para o atendimento das presta;es exigidas do Estado. :demais" em razo do PrincIpio da 4gualdade" de#e ser analisada a possi*ilidade de uni#ersalizao da.uela prestao $ como soluo apontada para essa .uesto" terIamos a maior utilizao das a;es coleti#as" por.ue nelas o direito ser/ garantido no apenas a um indi#Iduo" mas a todos .ue se encontrem na mesma situao. 44) possi*ilidade 0urIdica! a existFncia de oramento (e no de recursos do Estado) para atender a.uela demanda (PrincIpio da legalidade orament/ria)" e an/lise das competFncias federati#as $ preciso analisar a lei da autorizao orament/ria e de .uem a competFncia para atender a.uela demanda. 444) proporcionalidade da prestao e razoa*ilidade da exigFncia! bdeciso da :@P- (% $ o Ain. elso de Aello analisa a razoa*ilidade de se exigir do Estado o cumprimento de uma determinada prestao" tendo em #ista os recursos do Estado e a existFncia de outras demandas tam*m consagradas pela onstituio. W preciso" pois" sa*er se a demanda razo/#el" se o recurso ficar/ comprometido em relao a outras demandas e se a.uela demanda especIfica tem prioridade so*re as demais. ?uem de#e alegar a reser#a do possI#eli W uma matria de defesa do Estado" ou se0a" so os entes federati#os .ue de#em in#oc/Kla como matria de defesa. :ssim" .uem de#e pro#ar .ue no tem como atender a.uela demanda em razo da reser#a do possI#el o Estado (o Xnus da pro#a do Estado). 12%

Direito Constitucional LFG Intensivo I :I est/ um dos maiores pro*lemas! a alegao genrica do Estado no ser#e para nada" o PJ no tem condi;es de medir se a alegao do Estado #erdadeira ou no" por isso o ente tem .ue especificar em sua pro#a .ue o oramento x" .ue a demanda custa ]" .ue existem z pessoas na mesma situao" pro#ar de forma clara .ual o #alor total a ser gasto nessa demanda e .uais so os direitos .ue ele deixar/ de atender para atender a este" etc. elso de Aello diz .ue Za reser#a do possI#el sH de#e ser admitida .uando da existFncia de 0usto moti#o o*0eti#amente aferI#el[. : reser#a do possI#el no pode ser simplesmente alegada" mas de#e tam*m ser pro#ada. : reser#a do possI#el uma matria de direito pY*lico. +o *asta in#ocar genericamente a reser#a do possI#el" necess/rio demonstrar a ocorrFncia de 0usto moti#o o*0eti#amente aferI#el. K ZAInimo existencial[! 3am*m surgiu na :lemanOa. W uma expresso .ue surgiu no 3ri*unal -ederal :dministrati#o :lemo" em 1<%3. @epois esse mInimo existencial passou a ser utilizado pelo 3ri*unal onstitucional -ederal" .ue a corte suprema na :lemanOa" .ue passou a incorpor/Klo em sua 0urisprudFncia. +o Mrasil" essa expresso foi trazida por 'icardo 9o*o 3orres. ) mInimo existencial o con0unto de *ens e utilidades indispens/#eis a uma #ida digna. +o o m/ximo dese0ado" o mInimo existencial. ) mInimo de existFncia nada mais do .ue um su*grupo menor dentro dos direitos sociais. Por .ue falamos em ZmInimo[" e no Zm/ximo[i Existe um paradoxo com relao aos direitos sociais. ?uanto mais se amplia a consagrao desses direitos" maior o risco de no ter efeti#idade. +o possI#el garantir a mesma efeti#idade a todos os direitos. Existem =2 posicionamentos a respeito do mInimo existencial. Pe0amos! 1. +o existe um conteYdo definido para o mInimo existencial. 1egundo 'icardo 9o*o 3orres" depende de cada poca e de cada sociedade. 2. )utros autores (como :na Paula de Marcellos) procuram esta*elecer alguns direitos componentes desse mInimo existencial. 1egundo o prof." o entendimento mais ade.uado. 1e no definir o conteYdo" a .uesto da efeti#idade ser/ pre0udicada. 1egundo :na Paula de Marcellos" o mInimo existencial compreenderia! educao fundamental" saYde" assistFncia em caso de necessidade" e acesso G 0ustia (instrumento .ue assegura a proteo aos demais direitos). )utros autores 0/ falam apenas em saYde" educao e moradia. Aas no podemos entender o direito G moradia como o direito de rece*er uma casa do Estado" .uando se fala em moradia o direito .ue se tem de poder passar a noite pelo menos em um a*rigo. ) mInimo existencial pode ser extraIdo do princIpio da dignidade da pessoa Oumana" da li*erdade material e do princIpio do estado social. Existem dois entendimentos importantes so*re o mInimo existencial e sua relao com a reser#a do possI#el! 4) o entendimento do prof. 4ngo 1arlet! o mInimo existencial no se su0eita G reser#a do possI#el. :ssim" .uando se esta*elece o mInimo existencial" em relao a esse mInimo o Estado no pode alegar a reser#a do possI#el; 44) o entendimento de @aniel 1armento! o mInimo existencial no seria a*soluto" mas teria um peso maior na ponderao. )u se0a" nem toda demanda .ue faa parte do mInimo existencial de#e ser atendida pelo Estado" mas certamente o peso dessas demandas so muito maiores do .ue os das demais. ) mInimo existencial de#e ser meta priorit/ria no oramento. : efeti#idade passa pela sociedade" pelo cumprimento #olunt/rio da constituio. K Pedao do retrocesso social! )s direitos sociais" em razo de sua textura a*erta" precisam ser concretizados. Parte da doutrina sustenta .ue .uando o direito social concretizado" essa concretizao" por ser necess/ria para a 12C

Direito Constitucional LFG Intensivo I definio do prHprio conteYdo do direito" passaria a fazer parte do prHprio direito social" passaria ento a ter status de norma materialmente constitucional" fazendo parte do conteYdo do prHprio direito. Por isso" falaKse em #edao do retrocesso social. Essa #edao a*straIda dos princIpios da segurana 0urIdica" da dignidade da pessoa Oumana" da m/xima efeti#idade (art. %c" d1c" ')" e do Estado @emocr/tico e 1ocial de @ireito. @estes #/rios princIpios .ue se poderia deri#ar o PrincIpio da #edao ao retrocesso" .ue significaria .ue o Estado no poderia #oltar atr/s no grau de concretizao dos direitos sociais $ ou se0a" o grau de concretizao dos direitos sociais no poderia ser o*0eto de um retrocesso. ) retrocesso social no se confunde com retroati#idade de direitos. : proi*io de retrocesso ser#e como limite ao poder constituinte origin/rio (no pode retroceder nos direitos fundamentais con.uistados por uma sociedade). )s poderes pY*licos" de acordo com a necessidade" iro concretizar os direitos sociais. : #edao ao retrocesso est/ relacionada a essa concretizao desses direitos sociais. ) nI#el de concretizao no pode ser atingido pelo retrocesso. >/ dois posicionamentos .uanto ao tema" um mais rIgido e outro mais flexI#el! 1) posicionamento de um autor italiano" ,usta#o pagre*elsm]! ele tem um posicionamento mais rIgido .uanto G #edao" e" segundo ele" no poderia Oa#er .ual.uer reduo no grau de concretizao atingido por um direito social. : partir do momento .ue um direito social concretizado" no pode Oa#er uma reduo dessa concretizao" se Oou#er mudanas de#e ser uma mudana para melOor. Ex.! se a legislao mudar o prazo da licena maternidade para um prazo maior" esse prazo no pode mais ser reduzido" sH ampliado. 2) posicionamento de um autor portuguFs" Jos arlos Pieira de :ndrade! ele entende .ue se impedirmos a reduo do grau de concretizao dos direitos" Oa#eria um engessamento do legislador e do PE" por.ue o oramento no permitiria mais um acrscimo nos demais direitos" o .ue pre0udicaria a sociedade" caso mudem as prioridades e no Oa0a aumento do oramento do Estado. Ele tem" assim" um pensamento mais flexI#el so*re o tema. 1egundo ele" a #edao de retrocesso impede a re#ogao de uma norma concretizadora de um direito social apenas .uando for ar*itr/ria ou existir uma irrazoa*ilidade manifesta. Pode" pois" Oa#er uma reduo do grau de concretizao" o .ue no pode Oa#er essa reduo de forma ar*itr/ria ou irrazo/#el. : #edao de retrocesso incide apenas so*re direitos so*re os .uais Oa0a um consenso profundo. J:1" em seu li#ro escrito na dcada de C= $ a aplica*ilidade das normas 0urIdicas" 0/ dizia algo muito semelOante" ao estudar as normas de princIpios program/ticos.

(2%`=C`=<) Direitos a Nacionali a e: onceito! a nacionalidade um #Inculo 0urIdicoKpolItico .ue liga o indi#Iduo ao estado fazendo dele um componente do po#o. : pala#ra nacionalidade deri#a de Znatio<" .ue significa nao. Aas a nacionalidade est/ relacionada ao conceito de po#o e no de nao. ) po#o *rasileiro so os *rasileiros natos e naturalizados. ) conceito de nao a*range uma srie de .uest;es .ue no esto ligadas ao conceito de po#o" entre eles! laos culturais" OistHricos" lIngua" costumes" consciFncia coleti#a. Populao est/ relacionada ao conceito demogr/fico" estatIstico. 3odos .ue moram no Mrasil" independentemente da nacionalidade" fazem parte da populao *rasileira. 12D

Direito Constitucional LFG Intensivo I K Espcies de nacionalidade : nacionalidade pode ser di#idida em! 1) Prim/ria ou origin/ria! est/ associada ao nascimento do indi#Iduo (ad.uire com o nascimento). 'efereKse aos *rasileiros natos. >/ alguns critrios para se atri*uir a nacionalidade! 4) Lus =oli! local de nascimento" a pessoa ter/ a nacionalidade do local onde nasceu. )s paIses de imigrao costumam adotar esse critrio (art. 12" 4" a). ?uando a pessoa nascida no Mrasil" ter/ naturalidade *rasileira. Exceo! .uando am*os os pais estrangeiros esti#erem a ser#io de seu paIs (considera a ser#io do paIs mesmo a.uele .ue est/ acompanOando o cXn0uge). 1e o casal esti#er a ser#io de outro paIs" o filOo ter/ nacionalidade *rasileira; 44) Lus =anguinis! ascendFncia" considera a nacionalidade dos pais. )s paIses de emigrao geralmente adotam esse critrio (art. 12" 4" *). 9e#a em considerao o critrio sanguIneo e o critrio funcional. @e acordo com o critrio sanguIneo" os pais tFm .ue ser *rasileiros. Pelo critrio funcional" o pai ou a me tem .ue estar a ser#io do Mrasil (refereKse a .ual.uer ser#io pY*lico). : E %( alterou o art. 12" 4" c" .ue passou a pre#er a possi*ilidade de ser feito registro de filOo de pai ou me *rasileira na repartio competente. )*s. de acordo com o art. 22D" dC&" -`22" a adoo um critrio de a.uisio da nacionalidade pelo critrio do 5us sanguinis. 444) =istema misto! os dois critrios so pre#istos na constituio. W o caso do Mrasil. : maioria das legisla;es contemporEneas adotam esse critrio. 2) 1ecund/ria ou ad.uirida! est/ ligada a um ato de #ontade (ad.uire com um ato de #ontade). 'efereKse aos *rasileiros naturalizados. 4) +aturalizao t/cita ou grande naturalizao! a pessoa no precisa se manifestar expressamente para ad.uirir a nacionalidade do paIs; estrangeiros residentes" se no se manifestarem contrariamente" ad.uirem a nacionalidade do paIs onde residem. W geralmente adotada por paIses .ue esto em formao. :s constitui;es de 122( e de 12<1 pre#iam este tipo de naturalizao. 44) +aturalizao expressa (art. 12" 44)! a% )rdin/ria! ad.uirida na forma da lei" .ue esta*elece os re.uisitos de a.uisio da nacionalidade (lei C.21%`2=" art. 112 e 11%" d2&) e para pessoas de paIses de lIngua portuguesa" .ue tenOam idoneidade moral e residam por um ano ininterrupto no Mrasil. : .uesto 0urisprudencial a seguinte! o ato de se negar essa nacionalidade um ato discricion/rio" por uma .uesto de so*erania nacional. Aesmo .ue o estrangeiro cumpra todos os re.uisitos pre#istos na lei" no O/ direito pY*lico su*0eti#o. b% Extraordin/ria ou .uinzen/ria! OipHtese em .ue a prHpria -`22 esta*elece os re.uisitos. )s re.uisitos so! 1% anos de residFncia ininterrupta" no Oa#er condenao penal e re.uerimento do interessado. +este caso" O/ direito pY*lico su*0eti#o do estrangeiro" o ato #inculado em razo da expresso 9desde que requeiram<. K ?uase nacionalidade (art. 12" d1&) 1omente portugueses podem se en.uadrar nesse caso. Aesmo no ad.uirindo a nacionalidade *rasileira" o portuguFs com residFncia permanente no Mrasil ter/ os mesmos direitos dos *rasileiros" desde .ue Oa0a reciprocidade. )s direitos atri*uIdos aos portugueses so os direitos dos *rasileiros naturalizados" em razo da expresso 9salvo os casos previstos nesta Constituio<( K @iferenas de tratamento 122

Direito Constitucional LFG Intensivo I : lei no pode esta*elecer diferena de tratamento entre o *rasileiro nato e o naturalizado (art. 12" d2&" -`22). a) argos! determinados cargos so pri#ati#os de *rasileiros natos (art. 12" d3&). )s critrios utilizados so! K linOa sucessHria do presidente da repY*lica! P'" #ice" presidente da @" presidente do 1-" todos os ministros do 13- (pois O/ um rodIzio entre os ministros para serem presidente). K segurana nacional! oficial das foras armadas" mem*ros de carreiras diplom/ticas e ministro de estado da defesa. *) C assentos do onselOo da 'epY*lica (art. 2<" P44) c) Propriedade de empresa 0ornalIstica ou de radiodifuso sonora e de sons e imagens (art. 222)! *rasileiros natos ou naturalizados a mais de 1= anos. d) Extradio (art. %&" 94)! a constituio no admite extradio de *rasileiro nato. ) 13- no admite .ual.uer exceo a essa OipHtese" mesmo no caso em .ue a pessoa tenOa dupla nacionalidade. +o caso de *rasileiro naturalizado" sH poder/ ser extraditado! K se praticar crime comum (.ue no se0a de opinio ou polItico) antes de sua naturalizao. K se compro#ado en#ol#imento em tr/fico ilIcito de entorpecentes e drogas afins antes ou depois da naturalizao. Extradio! consiste na entrega de uma pessoa a outro estado em razo de um crime nele praticado para .ue se0a 0ulgada segundo as suas leis. Expulso! consiste na retirada a forca" do territHrio *rasileiro" de um estrangeiro .ue tenOa praticado atos tipificados no art. C% da lei C.21% (ato noci#o ao interesse nacional). @eportao! consiste na de#oluo compulsHria do estrangeiro .ue tenOa entrado ou este0a de forma irregular no territHrio nacional. Entrega ou surrender! consiste na entrega de um indi#Iduo a um tri*unal penal internacional para .ue se0a 0ulgado por ele. : maioria dos autores entende .ue essa determinao compatI#el com a constituio .ue #eda a extradio de *rasileiros natos. +a extradio" o *rasileiro ser/ 0ulgado pelas leis de outro paIs. J/ na entrega" o *rasileiro ser/ 0ulgado por um tri*unal do .ual o Mrasil faz parte (pois assinou o tratado de 'oma). PrincIpios relacionados G extradio! K PrincIpio da especialidade! o estado re.uerente sH poder/ 0ulgar o extraditando pelo crime o*0eto do pedido de extradio. Aas" o estado re.uerente pode fazer um pedido de extenso para 0ulgar os demais crimes. 1e o estado desrespeita essa regra" criaKse um pro*lema de relao internacional. Aas" no se poder/ in#adir esse estado" em razo da so*erania nacional. K PrincIpio da dupla puni*ilidade! o crime praticado de#e ser punI#el tanto no estado re.uerente .uanto no Mrasil. K PrincIpio da retroati#idade dos tratados de extradio! o art. %&" B9" -`22 no se aplica aos tratados internacionais. K PrincIpio da comutao da pena (direitos Oumanos)! para .ue o 13- autorize a extradio tem .ue Oa#er su*stituio da pena #edada (art. %&" B9P44) por uma pena pri#ati#a de li*erdade de no m/ximo 3= anos. ) entendimento ma0orit/rio do 13- .ue no pode Oa#er uma extradio .ue #iole este artigo" em razo da superioridade da onstituio. 4mportante analisar a ="mula +*), =:F: Ko impede a extradio a circunstEncia de ser o extraditado casado com brasileira ou ter filDo brasileiro( +o se pode" no entanto" confundir a sYmula acima com a seguinte" pois refereKse G expulso e no extradio! ="mula ), =:F: X vedada a expulso de estrangeiro casado com brasileira, ou que tenDa filDo brasileiro, dependente da economia paterna( : deportao est/ mais prHxima da expulso" portanto" a ela aplicaKse a sYmula 1. K Perda da nacionalidade (art. 12" d(&" -`22)! 12<

Direito Constitucional LFG Intensivo I 4 $ ao de cancelamento de naturalizao em #irtude de ati#idade noci#a ao interesse nacional. 1H se aplica ao *rasileiro naturalizado. Essa naturalizao impede .ue a pessoa #enOa a pedir a naturalizao no#amente" sal#o se por meio de ao rescisHria. 44 $ naturalizao #olunt/ria! se a pessoa #oluntariamente ad.uire a nacionalidade de outro paIs" e esse paIs no admite dupla nacionalidade iii" perder/ a nacionalidade *rasileira" sal#o nos casos das alIneas a e *. Essa regra aplicaKse aos *rasileiros natos e naturalizados. 5m *rasileiro nato .ue resol#e read.uirir a nacionalidade *rasileira retornar/ como *rasileiro naturalizado. Para J:1" read.uire a nacionalidade como *rasileiro nato (mas o entendimento minorit/rio). Direitos Pol6ticos: K Espcies! a? Direitos *ol6ticos *ositivos: so a.ueles .ue permitem a participao do indi#Iduo na #ida polItica do Estado. 1o eles! 1) Direito e su-r7&io! sufr/gio no pode ser confundido com #oto e escrutInio $ o sufr/gio a essFncia do direito polItico" o direito polItico em si; #oto o exercIcio desse direito; e escrutInio o modo como o exercIcio se realiza ( o escrutInio .ue secreto). ) direito de sufr/gio pode ser de duas espcies" de acordo com o tipo de Estado! ele pode ser um sufr/gio restrito ou uni#ersal. ) sufr/gio restrito a.uele .ue restringe a participao em razo de algum critrio (muitas #ezes ar*itr/rio e preconceituoso). 1o espcies de sufr/gio restrito o sufr/gio capacit/rio (em razo da capacidade intelectual das pessoas)" o sufr/gio censit/rio (ex.! em razo de uma condio econXmica $ foi consagrado pela onstituio de 122()" o sufr/gio em razo do sexo (a partir de 1<32 foi .ue o direito de #oto foi estendido Gs mulOeres iii). +um Estado @emocr/tico de#e ser adotado o sufr/gio uni#ersal" a.uele .ue permite a todos os .ue este0am numa determinada situao a participao no #oto. +o Mrasil temos algumas restri;es! a pessoa precisa ter idade mInima" nacionalidade e alistamento. Esses re.uisitos no retiram do sufr/gio a uni#ersalidade. : '`22 adota o sufr/gio uni#ersal. 1o re.uisitos apenas tcnicoKformais" e no re.uisitos preconceituosos. 1er#em ao controle do prHprio direito. () 0lista"ili a e! a capacidade eleitoral ati#a" ou se0a" o direito de #otar (e no de ser #otado). aracterIsticas .ue o #oto possui no Mrasil! K direto! a regra" inclusi#e sendo cl/usula ptrea" com uma Ynica exceo! art. 21" d1c" ' $ segundo o .ual #agando os cargos de P' e PP' nos dois Yltimos anos" a eleio ser/ feita 3= dias depois da Yltima #aga" pelo +" na forma da lei (.ue ainda no existe). K tem #alor igual para todos! Zone man, one vote[ $ Zone person, one vote[. Essas express;es representam a igualdade .ue tem .ue ter o #oto (bart. 1(" caput). K periHdico! essa periodicidade do #oto" com a realizao de elei;es periHdicas" uma decorrFncia do prHprio PrincIpio 'epu*licano" .ue exige uma alternEncia de poder. K li#re! uma das finalidades do escrutInio secreto exatamente #ia*ilizar essa li*erdade do #oto. K personalIssimo! cada um tem .ue exercer seu direito pessoalmente. :lm dessas caracterIsticas do #oto" O/ outro aspecto pre#isto na '! a o*rigatoriedade do #oto. ) #oto o*rigatHrio para uns e facultati#o para outros. Ele o*rigatHrio para a.ueles .ue tenOam entre 12 e D= anos; e facultati#o para os .ue tenOam entre 1C e 12 anos" para os analfa*etos e para os .ue tenOam mais de D= anos $ nesses casos" tanto o alistamento eleitoral como o #oto so facultati#os (bart. 1(" d1c). :tentar .ue a o*rigatoriedade do #oto no cl/usula ptrea.

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Direito Constitucional LFG Intensivo I +) Ele&i"ili a e! a capacidade eleitoral passi#a" ou se0a" o direito da pessoa ser #otada. +o Mrasil a cidadania no ad.uirida de uma sH #ez" ela ad.uirida progressi#amente" at .ue se atin0a a plena cidadania" o .ue acontece aos 3% anos (esta a idade .ue se exige para .ue uma pessoa possa concorrer a .ual.uer cargo polItico K bd3c" do art. 1(). :lm dessas condi;es relati#as G idade mInima" a onstituio exige! a nacionalidade *rasileira (a nacionalidade pressuposto para a cidadania); a alista*ilidade (.ue pressuposto da elegi*ilidade)" domicIlio eleitoral na circunscrio" filiao partid/ria" etc. ?uando a onstituio fala apenas em lei" trataKse de lei ordin/ria. Aas o d<c do art. 1( traz um .uestionamento" 0/ .ue trata de lei complementar .uando for caso de inelegi*ilidade. :ssim" .ue tipo de lei necess/ria para regulamentar as condi;es pre#istas no art. 1(" d3ci 1egundo o 13-" os casos de inelegi*ilidade no se confundem com as condi;es para a elegi*ilidade" ento" no caso do art. 1(" d3c" necess/ria mesmo uma regulamentao por lei ordin/ria (e no por 9 ). b? Direitos *ol6ticos ne&ativos: so as normas .ue importam em uma pri#ao dos direitos polIticos. 1o eles! 4) casos de inelegi*ilidade! existem *asicamente ( OipHteses de inelegi*ilidade. 1o elas! a 9 poder/ esta*elecer outros casos de inelegi*ilidade (9 C(`<=); a inelegi*ilidade em relao aos militares (art. 1(" d2c); mas nos concentraremos a.ui apenas nas duas mais importantes! as inelegi*ilidades em razo do cargo e em razo do parentesco. Primeiramente" de#emos diferenciar a inelegi*ilidade a*soluta da relati#a. : inelegi*ilidade a*soluta est/ relacionada a alguma caracterIstica pessoal e no admite desincompati*ilizao. : inelegi*ilidade a*soluta sH pode ser pre#ista pela prHpria onstituio e o seu Ynico caso a pre#ista no art. 1(" d(c (os a*solutamente inelegI#eis so os inalist/#eis e os analfa*etos). +o Mrasil" os inalist/#eis so os estrangeiros" com exceo dos portugueses e.uiparados" se Oou#er reciprocidade (art. 12" d1c)" e os conscritos durante o ser#io militar o*rigatHrio (o conceito de conscritos a*range tam*m mdicos" dentistas" farmacFuticos e #eterin/rios .ue este0am prestando o ser#io militar o*rigatHrio). :s outras inelegi*ilidades (fora a pre#ista no d(c) so apenas relati#as" .ue geralmente admitem desincompati*ilizao. K 4nelegi*ilidades em razo do cargo! se referem apenas aos cargos do PE $ existem ento duas OipHteses de inelegi*ilidades! a) no caso de reeleio! o cOefe do Executi#o pode concorrer uma #ez G reeleio" assim" a impossi*ilidade de reeleio se refere a mais de duas elei;es consecuti#as. W importante a.ui diferenciar os casos em .ue O/ apenas su*stituio do cOefe do executi#o pelo seu #ice (.ue tempor/ria)" e os casos em .ue O/ a #erdadeira sucesso (.ue definiti#a). bar. 1(" d%c K este dispositi#o fala em sucesso e em su*stituio" mas o 13- entendeu .ue o termo Zsu*stituIdo[ do dispositi#o foi utilizado de maneira e.ui#ocada pelo legislador constituinte" e .ue #ale como primeiro mandato mesmo somente o caso de sucesso definiti#a (bcaso de A/rio o#as e ,eraldo :lmimin" no go#erno de 1P). *) para concorrer a outro cargo! necess/ria uma desincompati*ilizao C meses antes da eleio. K 4nelegi*ilidade em razo do parentesco! bart. 1(" dDc K conOecida como inelegi*ilidade reflexa" ou se0a" o parente atingido pela inelegi*ilidade do titular do cargo. Ex.! parentes do P' no podem ser candidatos dentro do territHrio *rasileiro" sal#o se 0/ titular do cargo" em caso de reeleio; parentes do ,E no podem concorrer dentro do mesmo estado; e parentes do prefeito no podem concorrer para cargos dentro da mesma cidade. Aas a 'osinOa ,arotinOo foi candidata ao cargo de ,o#ernadora do 'J" ainda .ue o :nton] ,arotinOo esti#esse concorrendo ao cargo de P'" depois de ter sigo ,o#ernador do 'J $ entendeuKse .ue como o titular poderia ter sido candidato G reeleio (mas ele no .uis" e desincompati*ilizouKse C meses 131

Direito Constitucional LFG Intensivo I antes do trmino do mandato para concorrer G presidFncia)" seus parentes tam*m poderiam ser candidatos. 44) Perda dos direitos polIticos! a cassao dos direitos polIticos no admitida pela onstituio. assao a retirada ar*itr/ria dos direitos polIticos. : perda dos direitos polIticos considerada como algo definiti#o pela doutrina. : onstituio no fala .uais so as OipHteses de perda e de suspenso dos direitos polIticos. om *ase nessa distino" o prof. adota a posio de .ue sH existe uma Ynica possi*ilidade de perda (definiti#a) dos direitos polIticos" .ue seria o cancelamento da naturalizao por sentena transitada em 0ulgado (bart. 1%" 4" ') $ OipHtese relati#a ao *rasileiro naturalizado (.uando a naturalidade cancelada" no poderia mais Oa#er a possi*ilidade de read.uiriKla e" portanto" no O/ como read.uirir os direitos polIticos). : doutrina (J:1" Rildare" :lexandre de Aorais e outros) coloca outra OipHtese como sendo de perda! a OipHtese do art. 1%" 4P (recusa de cumprir o*rigao a todos imposta ou prestao alternati#a" nos termos do art. %c" P444)" mas o prof. acOa .ue suspenso por.ue a lei eleitoral fala em suspenso para esse caso. 444) 1uspenso dos direitos polIticos! segundo a doutrina" algo tempor/rio. 3odas as outras OipHteses do art. 1% (incisos 44" 444 e P) so OipHteses de suspenso" e .uanto a isso no O/ di#ergFncia doutrin/ria.

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