Revista Eletrônica (SET 2013 - #22 - Dano Existencial)

Revista
Eletrnica
ISSN 2238-6114
Tribunal Regional do Trabalho do Paran

v.2 n.22 Setembro2013
Dano Existencial
22
edio
Setembro
Ficha Tcnica
TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO 9 REGIO
CURITIBA - PARAN
ESCOLA JUDICIAL
PRESIDENTE
Desembargadora Rosemarie Diedrichs Pimpo
VICE-PRESIDENTE
Desembargador Altino Pedrozo dos Santos
CORREGEDOR REGIONAL
Desembargador Dirceu Buyz Pinto Jnior
CONSELHO ADMINISTRATIVO BINIO 2012/2013
Desembargadora Marlene T. F. Suguimatsu- Diretora
Desembargadora Ana Carolina Zaina - Vice-Diretora
Juiz Paulo H. Kretzschmar e Conti Coordenador
Juiz Eduardo Millo Baracat - Vice-Coordenador
Desembargador Arion Mazurkevic
Desembargadora Nair Maria Ramos Gubert
Juiz Cssio Colombo Filho
Juza Valria Rodrigues Franco da Rocha
Juiz Lourival Baro Marques Filho
Juiz Rafael Gustavo Palumbo
COMISSO DE PUBLICAES
Desembargora Marlene T. F. Suguimatsu-Diretora
Desembargadora Nair Maria Ramos Gubert
Juiz Cssio Colombo Filho
GRUPO DE TRABALHO E PESQUISA

Desembargador Luiz Eduardo Gunther - Orientador
Adriana Cavalcante de Souza Schio
Anglica Maria Juste Camargo
Eloina Ferreira Baltazar
Joanna Vitria Crippa
Juliana Cristina Busnardo de Arajo
Larissa Renata Kloss
Maria da Glria Malta Rodrigues Neiva de Lima
Simone Aparecida Barbosa Mastrantonio
Willians Franklin Lira dos Santos
COLABORADORES
Secretaria Geral da Presidncia
Servio de Biblioteca e Jurisprudncia
Assessoria da Direo Geral
Assessoria de Comunicao Social
Assessoria de Uniformizao de Jurisprudncia
FOTOGRAFIA
Assessoria de Comunicao e acervos dos
pesquisadores
APOIO PESQUISA E REVISO
Maria ngela de Novaes Marques
Mrcia Bryzynski
Diagramao e Capa
Patrcia Eliza Dvorak
Acrdos, Sentenas, Ementas, Artigos e Informaes.
Edio temtica: Dano Existencial
Periodicidade Mensal
Ano II 2013 n. 22
Envie sua contribuio (sentenas, acrdos ou
artigos) para o e-mail escolajudicial@trt9.jus.br
Nossa capa

Chegamos ao nmero 22 da nossa Revista Eletrnica, agora tratando do Dano
Existencial nas Relaes de Trabalho.

Sempre temos ressaltado os nmeros de acessos que a Revista recebe, mostrando
que os leitores aprovam, de alguma maneira, o trabalho realizado.

Trs palavras podem resumir a importncia atribuda ao peridico: ser eletrnico,
ser temtico, ser mensal. Parece que esse trio valoriza os textos, a doutrina, a jurisprudncia,
as palestras, as resenhas e as sinopses que divulgamos.

Um aspecto esquecido at agora, pelo menos em matria de explicao ao leitor,
a capa, que procura traduzir uma sntese, por imagem, do contedo da Revista. O que,
convenhamos, nem sempre fcil. Afinal a Revista jurdica, e os temas de Direito,
normalmente, so muito abstratos, tericos, dificultando a transformao em imagem.
Melhor dizendo, em uma imagem. Excetuando-se a Revista sobre os Grupos Vulnerveis e
a sobre o ndice das Revistas em geral, as demais apresentam apenas uma imagem na capa.

Explica-se ao leitor: em relao a edio da Revista anterior, tivemos dificuldades em
elaborar uma capa. Como faz-lo de forma a transmitir ao leitor a ideia sobre o Dano Moral?
Acabamos por optar pela foto de duas mulheres, sentadas em um banco, uma parecendo
consolar a outra. Talvez pudessem existir imagens melhores para resumir o Dano Moral,
mas aquela que representou a Revista foi a que melhor nos ocorreu.

Pois bem. Estamos, neste nmero, s voltas com o Dano Existencial. Se a capa
anterior foi difcil de fazer, imagine-se esta agora.

Viajamos ento para as pinturas, os quadros clssicos, que pudessem dar uma ideia
ampla do Dano Existencial. E acreditamos t-la encontrado em A Balsa da Medusa, que

ilustra esta edio.
Vamos
explicar.
A Balsa da Medusa
(realizada nos anos de
1818-1819) a obraprima do francs JeanLouis Andr Thodore
Gricault (1791-1824),
pintor e arquelogo.
Essa obra de arte
e sua reproduo
encontram-se
em
domnio pblico no
mundo inteiro.

Mas afinal, o que representa essa pintura? Trata-se de uma obra de arte inspirada no
naufrgio da fragata Medusa, que ia da Frana para o Senegal, no ano de 1816. Cerca de 400
pessoas estavam a bordo. Segundo consta dos relatos histricos, aps o naufrgio 147 pessoas
teriam ficado abandonadas em uma jangada (denominada a balsa da Medusa), pois no havia
lugares suficientes nos botes salva-vidas. A balsa foi construda de forma precria com tbuas,
cordas e partes do mastro do navio, ficando quinze dias deriva, sem comida nem gua. Os dez
sobreviventes foram resgatados por um navio mercante chamado Argus.

O momento escolhido por Gricault para contar a tragdia foi o de quando os nufragos
avistaram o Argus, que aparece ao longe mas desaparece sem v-los. Horas mais tarde que
finalmente o navio os avista e acontece o resgate.

Com base nesses fatos o artista Thodore Gricault executou a obra durante dezoito meses,
valendo-se de um estudo que fez sobre os detalhes da tragdia.

E o que isso tem a ver com o Dano Existencial? Tudo, com certeza. O naufrgio, o perodo
sem rumo na balsa e a sobrevivncia de apenas algumas pessoas resultou na interrupo de
diversos projetos de vida. A linguagem corporal das pessoas que estavam na balsa, daqueles que
sobreviveram, tudo leva a uma pergunta: o que aconteceu depois com os sobreviventes? Com os
familiares daqueles que morreram?

Nesse momento podemos falar do Dano Existencial, que, segundo Flaviano Rampazzo
Soares, abrange todo acontecimento que incide, negativamente, sobre o complexo de afazeres da
pessoa, sendo suscetvel de repercutir-se, de maneira consistente temporria ou permanentemente
sobre a sua existncia (Responsabilidade Civil por dano existencial. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2009. p. 44).

O capito e os tripulantes que estavam no bote salva-vidas, em certo momento, cortaram
a corda que os ligavam balsa com as 147 pessoas. As historias de fome, loucura e canibalismo
num mar tempestuoso relatadas ao autor o auxiliaram na elaborao dessa pintura.

O importante da historia que o navio da Marinha Real transportava colonos franceses
para o Senegal, e que encalhou em um banco de areia por incompetncia do capito, nomeado
por motivos polticos (e que mais tarde teve que responder por seus atos perante um tribunal
marcial).

No estaria a um caso de Dano Existencial coletivo decorrente de naufrgio?

A indignao pelos acontecimentos levou o artista obra de arte. E a ns, no seu caminho,
mostrou-se a possibilidade de, com o apoio do artista, tentar mostrar como uma tragdia pode
interromper no s o projeto de vida pessoal, mas tambm vida de relao, quanto ao conjunto
de relaes interpessoais, nos mais diversos ambientes e contextos. (FROTA, Hidemberg Alves
da. Noes fundamentais sobre o dano existencial. Jus Navigandi. Teresina, ano 16, n 3046,
3.nov.2011. Disponvel em: < http://jus.com.br/artigos/20349/nocoes-fundamentais-sobre-odano-existencial >. Acesso em: 12 set. 2013.

Convenceram-se os integrantes do grupo de pesquisa que constri a Revista Eletrnica
que A Balsa da Medusa caracteriza, de forma emblemtica, a ocorrncia do Dano Existencial.
E ao leitor, o que parece? Gostaramos da sua opinio tambm. (clique no link ao lado do nmero
de acessos em e deixe seu registro )

Estamos nesse momento atingindo a marca de 412.900 acessos.

Muito Obrigado ao Leitor por nos prestigiar!
Curitiba, 12 de setembro de 2013.
LUIZ EDUARDO GUNTHER

COORDENADOR DA REVISTA ELETRNICA
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Sumrio
1. Apresentao...................................................................................................................................6
2. Artigos
2.1
O Dano Existencial no Direito do Trabalho - Ilse Marcelina Bernardi
Lora......................................................................................................................................................8
2.2
O Dano Existencial e o Direito do Trabalho - Jorge Cavalcanti Boucinhas
Filho e Rbia Zanotelli de Alvarenga ........................................................................................24
2.3 Dano existencial e a jornada de trabalho - Lorena de Mello Rezende
Colnago ...........................................................................................................................................50
2.4
Noes fundamentais sobre o Dano Existencial - Hidemberg Alves da
Frota ..................................................................................................................................................60
3. Acrdos
3.1
Acrdo da 3 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio
publicado no DJ 11/09/2009, Relatora a Desembargadora Ftima T. L. Ledra
Machado ...............................................................................................................................................77
3.2
Acrdo da 1 Turma do Tribunal Superior do Trabalho publicado no DEJT
28/06/2013, Relator o Ministro Hugo Carlos Scheuermann ........................................102
3.3
Acrdo da 4 Turma do Tribunal Superior do Trabalho publicado no
DEJT 10/08/2012, Relator o Ministro Vieira de Mello Filho .......................................111
3.4
Acrdo da 6 Turma do Tribunal Superior do Trabalho publicado no
DEJT 21/09/2012, Relatora a Ministra Ktia Magalhes Arruda ..............................122
4. Ementas
4.1 DANO MORAL. DANO EXISTENCIAL. SUPRESSO DE DIREITOS
TRABALHISTAS. NO CONCESSO DE FRIAS. DURANTE TODO O PERODO
LABORAL. DEZ ANOS. DIREITO DA PERSONALIDADE. VIOLAO ..........................128
5. Sentenas
5.1
Sentena da 4 Vara do Trabalho de Curitiba - PR, publicada no DJ
27/06/2013, Juiz Brulio Gabriel Gusmo .........................................................................130
5.2
Sentena da 19 Vara do Trabalho de Curitiba - Pr, publicada em
13/05/2013, Juza Tatiane Raquel Bastos Buquera........................................................137
6. Direito Comparado
6.1
Acrdo do Tribunal da Relao do Porto, Relator o Magistrado Ferreira
da Costa, datado de 08/02/2010 ....................................................................................................139
6.2 Acrdo do Tribunal da Relao do Porto, Relator o Magistrado Ferreira

da Costa, datado de 17/06/2013 ....................................................................................................166
7. Sinopses

7.1 Responsabilidade civil por dano existencial. Flaviana Rampazzo
Soares. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 2009 ...........................202
8.
Smulas do TST...............................................................................................................204
9.
Bibliografia .........................................................................................................................205
Apresentao
A vida imita a arte ou a arte imita a vida?

Oscar Wilde, ao responder essa intrincada questo, dizia que a vida imita a
arte muito mais do que a arte imita a vida. No entanto, tal questo aberta e ter
uma resposta diversa a partir de cada sujeito e suas circunstncias.

No entanto, verdade que h determinadas liturgias da arte que podem ser,
ao menos, comparadas ao que ocorre na vida real.

Assim, se para o intrprete de Hamlet ou Otelo, o fechar das cortinas do
ltimo ato representa um suspiro do dever cumprido com amor, o que dizer do
palco da vida, onde cada um de ns, dentro da nossa histria cumpre o seu papel
como ator principal?

Nesse contexto, feliz a pessoa que ao final da vida, ao cerrar os olhos,
pode afirmar: tudo est consumado! Tal expresso traduz a magnitude do dever
cumprido, do projeto de vida realizado, seria o trmino feliz de uma histria da vida
real. De modo contrrio, tal sujeito, poderia dizer, ou pensar: tudo est consumido!
Essa situao, apesar da semelhana na escrita, traduz algo diametralmente oposto:
prepondera no lugar da felicidade o sentimento de angstia, do tempo acabado e
do projeto de vida inacabado.

Mas, e se esse projeto de vida inacabado tivera como causa ou concausa
circunstncias alheias ao livre arbtrio do sujeito? Se esse esvaziamento da
autorrealizao tivera origem em atos e omisses de outros sujeitos? E, se a resposta
for afirmativa, quais os instrumentos jurdicos que o Direito possui para conceder
uma resposta adequada aos danos e tambm iminncia de danos?

Essas questes interessam ao Direito e vm sendo estudadas a partir do que
a doutrina nominou de dano existencial, que se subdivide em ofensa ao projeto
de vida e no prejuzo vida de relao. Nesta Revista Eletrnica, Hidemberg Alves
da Frota afirma no artigo Noes fundamentais sobre o dano existencial, que no
h projeto de vida sem a vida de relao e, na coexistncia dos seres humanos, a
solidariedade dever estar presente para que todos alcancem uma vida digna, seja
no mbito familiar, social e no trabalho.

Dentro da caracterstica gregria da natureza humana, a Dra. Lorena de
Mello Colnago brinda-nos com o excelente artigo Dano existencial e a jornada de
trabalho que aborda de forma muito didtica a relao entre a dignidade do homem
com o tempo potencial em convvio em sociedade e com o tempo despendido na
jornada de trabalho e tambm a imprescindvel questo do meio ambiente do trabalho
e a sustentabilidade humana, citando valioso precedente judicial do Egrgio Tribunal
Regional do Trabalho do Rio Grande do Sul.

De forma sempre brilhante, a Dra. Ilse Marcelina Bernardi Lora, aps apresentar
o necessrio dilogo entre direitos fundamentais, dignidade humana e relao de
trabalho, traz um panorama histrico dos danos existenciais, bem como a sua aplicao
no mbito do Direito do Trabalho.

Os professores Jorge Cavalcanti Boucinhas Filho e Rbia Zanotelli de Alvarenga
aps tecerem consideraes pontuais a respeito do dano existencial no Direito do
Trabalho, traam distines importantes em relao perda de uma chance e enfrentam
de forma pontual a difcil questo da quantificao da indenizao por dano existencial.
Por fim, publicada na presente Revista Eletrnica uma tima sinopse da obra
Responsabilidade civil por dano existencial de Flaviana Rampazzo Soares, por Larissa
Kloss Neto.

No desfecho constam decises paradigmticas proferidas no Tribunal da Relao
do Porto (TRP) a respeito do dano existencial, bem como Acrdos do Colendo
Tribunal Superior do Trabalho, de lavra do Exmo. Ministro Luiz Philippe Vieira de
Mello Filho, Exma. Ministra Ktia Magalhes Arruda e Exmo. Ministro Hugo Carlos
Scheuermann que abordam o tema.

Do nosso Egrgio Nono Regional consta Acrdo de lavra da Exma.
Desembargadora Ftima Loro Ledra e duas sentenas proferidas pelos Exmos.
Magistrados Brulio Gusmo e Tatiane Raquel Bastos Buquera.

A todos desejo que essa edio da Revista Eletrnica possa servir de ponto de
partida para importantes reflexes a respeito do direito fundamental ao desenvolvimento
pleno das capacidades humanas. E que possamos concretizar o respeito autorrealizao
daqueles que esto prximos de ns, seja na famlia, no trabalho, na vida social e com
muito amor em relao s pessoas desconhecidas, que esto ao nosso lado nas ruas, dia
aps dia, e ainda assim a sociedade insiste em torn-las invisveis.
Boa leitura.
ANA CAROLINA ZAINA

Desembargadora Vice-Diretora da Escola Judicial
Artigos
O Dano Existencial no Direito do Trabalho
1. INTRODUO
Ilse Marcelina Bernardi

Lora Juza Titular da Vara
do Trabalho de Francisco
Beltro,
Professora,
Especialista em Tendncias
do Direito Processual pela
Universidade
Estadual
do Oeste do Paran UNIOESTE; - Especialista
em Tutela dos Interesses
Difusos,
Coletivos
e
Individuais Homogneos
pela
Universidade
da
Amaznia
UNAMA;Especialista em Direito
Constitucional
para
o
mercado de trabalho pela
Universidade do Sul de
Santa Catarina - UNISUL.

Oriunda do direito italiano, a teoria acerca do dano existencial
como espcie dos danos imateriais, distinto do dano moral, e apto a
fundamentar pleito ressarcitrio, vem despertando gradativamente
o interesse da doutrina e da jurisprudncia, em especial diante de
seus desdobramentos no mbito do Poder Judicirio, instado a
pronunciar-se sobre a matria, tanto na esfera cvel como laboral.

A jurisprudncia nacional j registra casos de acolhimento de
pedido de indenizao fundado em prejuzo vida do trabalhador
fora do ambiente laboral, em razo de condutas ilcitas praticadas
pelo empregador, citando-se a ttulo de exemplo julgado proferido
pelo Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio, em maro de 2012
(Processo 0000105-14.2011.5.04.0241).

A relevncia do tema e suas provveis implicaes no mbito
laboral e, por consequncia, a necessidade de exame por parte do
Judicirio Trabalhista, diante do previsvel incremento das demandas
envolvendo esta espcie de dano, motivaram o presente estudo.
2. EVOLUO HISTRICA DO TRABALHO HUMANO
O trabalho foi concebido, originariamente, como castigo e
dor. A doutrina menciona que a palavra advm de tripaliare, torturar
com tripalium, mquina de trs pontas. Para outra vertente, a palavra
tripalium significa cavalete de trs paus, utilizado para conter os
cavalos no momento de lhes aplicar a ferradura. Desta noo surgiu
o termo trapaliare, que designa toda e qualquer atividade, inclusive
a intelectual.1
1 FERRARI, Irany. Histria do Trabalho. In: NASCIMENTO, Amauri Mascaro. FERRARY,
Irani. SILVA FILHO, Ives Gandra Martins da (org.). Histria do Trabalho, do Direito do
Trabalho e da Justia do Trabalho. 3 edio. So Paulo: LTR, 2011, p.13-14.
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Independentemente do sentido que lhe atribudo, certo

que em torno do trabalho as pessoas estruturam suas vidas, do que
decorre a relevncia do estudo acerca de todos os aspectos sociais,
culturais e, especialmente, jurdicos nele envolvidos.
"A histria registra

que os primeiros assalariados
foram os escravos libertados
por seus senhores e que, para
sobreviver, alugavam seus
servios a terceiros mediante
pagamento."
O trabalho passou por vrios estgios de evoluo.

Inicialmente, sua principal funo era obter alimentos. Na sequncia,
o homem, para prevenir ataques de animais ferozes, passou a
fabricar instrumentos de defesa. Nas lutas com outras tribos, os
vencedores matavam os adversrios feridos. Com o passar do
tempo, concluram que, em lugar de matar, seria mais adequado
escravizar os prisioneiros e submet-los ao trabalho. Os excedentes
passaram a ser vendidos, trocados ou alugados. A histria registra
que os primeiros assalariados foram os escravos libertados por seus
senhores e que, para sobreviver, alugavam seus servios a terceiros
mediante pagamento.
escravido seguiu-se a servido, amplamente utilizada na
sociedade feudal da Idade Mdia e vista como condio intermediria
entre a escravido e a liberdade, na medida em que aos servos eram
assegurados alguns direitos, a exemplo da herana de animais e
objetos pessoais. Paralelamente servido, praticada no campo,
desenvolveram-se no meio urbano as corporaes, centradas
no ofcio e na profisso. Os denominados mestres da profisso
mantinham sob sua direo os aprendizes e companheiros, a quem
eram assegurados salrio, assistncia mdica e monoplio do ofcio.
A inveno da mquina de fiar e a vapor provocou profunda
mudana nos mtodos de produo, com reflexos nas relaes
entre patres e trabalhadores. Inexistiam leis regulamentadoras do
trabalho, o que propiciava ilimitada explorao dos operrios.
A Revoluo Francesa (1789), com seus ideais de liberdade,
igualdade e fraternidade, deu origem ao liberalismo, afastando a
interveno do Estado da economia e conferindo-lhe a condio de
mero rbitro das disputas sociais, o que prejudicou sensivelmente o
desenvolvimento do direito do trabalho.
A intensa explorao dos trabalhadores deu origem ao
movimento sindical, iniciando na Inglaterra, a partir de pequenos
clubes que tinham em vista garantir direitos trabalhistas. A reunio dos
trabalhadores assegurou-lhes mais fora de negociao, passando
ento o direito do trabalho a ganhar contornos. Juntamente com o
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incremento dos sindicatos, passou a intensificar-se a interveno do

Estado na economia e nas relaes entre os particulares, inclusive
nos contratos de trabalho, o que propiciou o efetivo nascimento do
direito do trabalho.
A Constituio Mexicana de 1917 apontada como marco
inaugural do constitucionalismo social, que representa a incluso
de direitos trabalhistas e sociais na Constituio dos pases. A
Constituio alem de 1919 contemplou importante conjunto de
direitos trabalhistas, influenciando outras constituies europeias.
Tinha incio, assim, a institucionalizao do Direito do Trabalho, que
tem como um de seus pontos relevantes a criao da Organizao
Internacional do Trabalho (1919) e que atingiu seu pice nas dcadas
seguintes Segunda Guerra Mundial, com o aprofundamento do
processo de constitucionalizao dos direitos. Criava-se dessa forma
o chamado Estado de Bem-Estar Social.
Entretanto, no final do sculo XX iniciou-se, nos pases
desenvolvidos, aps a crise do petrleo de 1973/1974, processo
de reorganizao do capital, com intensificao da concorrncia
interempresarial, aumento das taxas de desemprego e agravamento
do dficit fiscal do Estado, inibindo seu papel de protagonista no
incremento de polticas sociais. A revoluo tecnolgica agravou o
quadro, trazendo, dentre outras consequncias, a terciarizao da
atividade empresarial, a precarizao das relaes de trabalho, o
desemprego estrutural e a criao de outras formas de prestao do
labor, de que so exemplos o teletrabalho e o escritrio em casa.
O Direito do Trabalho, em consequncia do novo cenrio
social e econmico, aliado ao fenmeno da globalizao, sofreu
profundas transformaes, com diminuio das normas de origem
estatal e defesa enftica da flexibilizao e da desregulamentao.
O Estado buscou afastar-se das relaes laborais, cedendo espao
aos sindicatos e conferindo maior prestgio negociao coletiva.
Entretanto, os sindicatos, tambm eles enfraquecidos, foram
paulatinamente perdendo seus poderes de presso e barganha. Neste
cenrio, emergiram os direitos fundamentais como fator decisivo
para conter o avano dos poderes empresariais e restabelecer o
equilbrio entre tais poderes e os direitos dos trabalhadores. Arion
Sayo Romita assinala que A funo dos direitos fundamentais, em
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tal contexto, cresce de importncia. O ncleo duro representado

pela gama de direitos denominados fundamentais resiste ao embate
dos novos acontecimentos de ordem econmica para reafirmar o
imprio da necessidade de respeito dignidade da pessoa humana.2
3. DIREITOS FUNDAMENTAIS, DIGNIDADE HUMANA E RELAES
DE TRABALHO
Para Arion Sayo Romita, pode-se definir direitos
fundamentais como os que, em dado momento histrico, fundados
no reconhecimento da dignidade da pessoa humana, asseguram a
cada homem as garantias de liberdade, igualdade, solidariedade,
cidadania e justia.3
Os direitos fundamentais e o princpio da dignidade humana
entrelaam-se fortemente. O ltimo apontado como elemento
fundante, informador e unificador dos direitos fundamentais e uma
das bases do Estado de Direito Democrtico, conforme previsto no
inciso III, do art. 1, da Constituio Federal, servindo tambm como
elemento orientador do processo de interpretao, integrao e
aplicao das normas constitucionais e infraconstitucionais.
A doutrina ressalta:
Quando a Constituio Federal elencou no seu art.
1, III, a dignidade da pessoa humana como um dos
princpios fundamentais da Repblica, consagrou a
obrigatoriedade da proteo mxima pessoa por
meio de um sistema jurdico-positivo formado por
direitos fundamentais e da personalidade humana,
garantindo assim o respeito absoluto ao indivduo,
propiciando-lhe uma existncia plenamente digna
e protegida de qualquer espcie de ofensa, quer
praticada pelo particular, como pelo Estado.4

No mbito das relaes trabalhistas a simbiose entre direitos
fundamentais e princpio da dignidade ganha destaque e relevncia.
2 ROMITA, Arion Sayo. Direitos Fundamentais nas Relaes de Trabalho. So Paulo: LTR,
2005, p. 393.
3 ROMITA, Arion Sayo. Op. Cit., p. 36.
4 ALMEIDA NETO, Amaro Alves de. Dano existencial A tutela da dignidade da pessoa
humana. Disponvel em www.mp.sp.gov.br/portal/page, acesso em 19.12.2012.
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O respeito aos atributos do trabalhador, atendida sua condio de

pessoa humana, elemento fundamental para que no seja visto
apenas como mera pea da engrenagem e passe a ser reconhecido
como homem, valorizando-se sua integridade fsica, psquica e
moral. Para Rodrigo Goldschmidt, o direito fundamental ao trabalho
digno compreende o complexo de normas jurdicas que visem no
somente a garantir o posto de trabalho como fonte de rendimentos
e de sustento, mas tambm a fomentar condies dignas de labor,
preservando a higidez fsica e mental do trabalhador.5

Os direitos fundamentais foram concebidos originariamente
como direitos de defesa, para proteger o cidado de interferncias
indevidas do Estado. Atendida essa dimenso, ao Poder Pblico era
atribuda competncia negativa, o que determinava a obrigao
de respeitar o ncleo bsico de liberdades do cidado. Trata-se da
chamada eficcia vertical, necessria, ante a manifesta desigualdade
do indivduo perante o Estado, a quem so atribudos poderes de
autoridade. Para Jos Joaquim Gomes Canotilho, a funo de direitos
de defesa dos cidados, exercida pelos direitos fundamentais,
compreende dupla perspectiva: 1) no plano jurdico-objetivo,
representam normas de competncia negativa para os poderes
pblicos, proibindo sua interferncia na esfera jurdica individual;
2) no plano jurdico-subjetivo, significam o poder de exercer
positivamente direitos fundamentais (liberdade positiva) e de exigir
abstenes do Estado, a fim de evitar aes lesivas por parte deste
(liberdade negativa).6

Entretanto, com o evoluir das relaes sociais e o incremento
de suas necessidades, observou-se a insuficincia desse mero
dever de absteno. Surgiu ento a chamada vinculao positiva
dos poderes pblicos, que pressupe a ao do Estado, que deve
adotar polticas e aes aptas a fomentar a preservao dos direitos
e garantias dos indivduos, concretizando assim o iderio do Estado
Social.

Historicamente, conferiu-se especial proeminncia
proteo dos direitos fundamentais em face do Estado, em razo
5 GOLDSCHMIDT, Rodrigo. Sade mental do trabalhador: direito fundamental social,
reparao civil e aes afirmativas da dignidade humana como forma de promoo. .
In: BAEZ, Narciso Leandro Xavier; LEAL, Rogrio Gesta; MEZZAROBA, Orides. (coord.)
Dimenses Materiais e Eficaciais dos Direitos Fundamentais. So Paulo: Conceito Editorial,
2010, p.209.
6 CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 3 ed.
Almedina: 1999, p. 383.
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de que estes surgiram e afirmaram-se justamente como reao ao

poder das monarquias absolutistas.
Entretanto, em razo da manifesta superao do tradicional
conceito de que direito constitucional e direito privado ocupavam
posies estanques, divorciadas entre si, e diante da progressiva
assimilao da fora normativa da Constituio, fez-se necessrio
refletir sobre o problema da aplicao dos direitos fundamentais
nas relaes entre particulares. Segundo Von Mnch, Uma vez
desmoronado o dique que, segundo a doutrina precedente, separava
o direito constitucional do direito privado, os direitos fundamentais
se precipitaram como uma cascata no mar do Direito privado.7.
Segundo a doutrina tradicional, dominante no sculo
XIX, os direitos fundamentais tinham por objetivo proteger o
indivduo contra eventuais aes do Estado e, como tal, no
apresentavam relevncia nas relaes entre particulares. Entretanto,
o reconhecimento de que os direitos fundamentais no se limitam
ao direito de defesa, para conter o poder estatal, mas tambm
compreendem postulados de proteo, conferiu supedneo
teoria que defende sua aplicao no mbito do direito privado.
Consoante afirma Konrad Hesse a liberdade humana pode resultar
menoscabada ou ameaada no s pelo Estado, mas tambm no
mbito de relaes jurdicas privadas, razo por que s possvel
garanti-la eficazmente considerando-a como um todo unitrio8
Com efeito, o desenvolvimento da sociedade pulverizou o
poder, antes concentrado nas mos do Estado. As diversas formas de
organizao surgidas na rbita privada passaram a assumir relevantes
funes, desenvolvendo-se tambm entre elas o fenmeno do
poder, que deixou de ser atributo exclusivo do Estado. Existe na
sociedade contempornea, marcada que pela complexidade,
relaes jurdicas entre particulares em que no impera o dogma
da igualdade, verificando-se amide verticalidade, desigualdade e
sujeio, com manifesta superioridade de uma das partes sobre as
7 MNCH, Ingo von. Drittwirkung de derechos fundamentales em alemania. Apud
PEREIRA, Jane Reis Gonalves. Apontamentos sobre a Aplicao das Normas de Direito
Fundamental nas Relaes Jurdicas entre Particulares. In: BARROSO, Lus Roberto
(organizador). A nova interpretao constitucional. Rio de Janeiro: Renovar, 2003, p. 121.
8 HESSE, Konrad. Significado de los derechos fundamentales. Apud PEREIRA, Jane Reis
Gonalves. Apontamentos sobre a Aplicao das Normas de Direito Fundamental nas
Relaes Jurdicas entre Particulares. In: BARROSO, Lus Roberto (organizador). A nova
interpretao constitucional. Rio de Janeiro: Renovar, 2003, p. 138.
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outras, o justificar a adoo da teoria da chamada eficcia horizontal

dos direitos fundamentais.
Ao explicar a tese que advoga a aplicao dos direitos
fundamentais nas relaes jurdicas entre particulares, Jane
Reis Gonalves Pereira afirma que esta toma em considerao,
principalmente, a dimenso funcional dos direitos fundamentais.
Quando se examina os direitos fundamentais a partir de sua
finalidade que , precipuamente, garantir nveis mximos de
autonomia e dignidade aos indivduos - , mostra-se razovel
defender sua aplicao em todas as hipteses onde possa haver
comprometimento dessa esfera de autogoverno. Para esse efeito,
irrelevante que a reduo do mbito da autonomia decorra de ato
de um poder privado ou de um poder pblico. Se uma das partes
encontra-se em situao de sujeio, seu poder de autodeterminao
resta aniquilado, no havendo como cogitar-se de aplicao do
princpio da liberdade.9

A experincia demonstra a pertinncia da observao. O
mbito laboral, em razo de suas particularidades, em especial
a subordinao jurdica do empregado, propcio chamada
horizontalizao dos direitos fundamentais, ou seja, aplicao
desses direitos a relaes entre particulares. Como consequncia
imediata da celebrao do contrato de trabalho, surge para o
empregador os poderes de organizao, fiscalizao e disciplina do
trabalho, que encontram fundamento no art. 2 da Consolidao
das Leis do Trabalho, segundo o qual empregador a empresa,
individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade
econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de
servios.(grifos acrescidos). Consequncia do poder diretivo
assegurado ao empregador a sujeio do empregado, que assume
dependncia hierrquica perante o empregador. H, portanto,
manifesta assimetria de poder, circunstncia que pode fomentar
a exacerbao das faculdades prprias dos poderes de direo e
disciplinar enfeixados nas mos do empregador, afetando, dentre
outros, os direitos da personalidade do trabalhador.
9 PEREIRA, Jane Reis Gonalves. Apontamentos sobre a Aplicao das Normas de Direito
Fundamental nas Relaes Jurdicas entre Particulares. In: BARROSO, Lus Roberto
(organizador). A nova interpretao constitucional. Rio de Janeiro: Renovar, 2003, p. 148149.
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4. DIREITOS DA PERSONALIDADE

A doutrina assinala que, embora o reconhecimento dos
direitos da personalidade, como categoria de direito subjetivo,
seja relativamente recente, sua tutela jurdica j existia na
Antiguidade, com a punio de ofensas fsicas e morais pessoa.
A efetiva construo de sua dogmtica, entretanto, somente foi
possvel no final do sculo XX, em razo do redimensionamento
da noo de respeito dignidade da pessoa humana (art. 1, III,
da CF/88). A importncia desses direitos e a posio privilegiada
que vem ocupando na Lei Maior so to grandes que sua ofensa
constitui elemento caracterizador de dano moral e patrimonial
indenizvel, provocando uma revoluo na proteo jurdica pelo
desenvolvimento de aes de responsabilidade civil e criminal: [...].10

Sobre o conceito dos direitos da personalidade, afirma a
doutrina:
Conceituam-se os direitos da personalidade como
aqueles que tm por objeto os atributos fsicos,
psquicos e morais da pessoa em si e em suas
projees sociais.
A idia a nortear a disciplina dos direitos da
personalidade a de uma esfera extrapatrimonial
do indivduo, em que o sujeito tem
reconhecidamente tutelada pela ordem jurdica
uma srie indeterminada de valores no redutveis
pecuniariamente, como a vida, a integridade fsica,
a intimidade, a honra, entre outros.11

Os direitos da personalidade representam consequncia do
reconhecimento da dignidade humana. No ordenamento jurdico
brasileiro, sua proteo tem base constitucional, como se observa,
exemplificativamente, do teor do art. 5, da Carta Magna, e tambm
do art. 6, que assegura, dentre outros, o direito ao trabalho. Tais
direitos compreendem ncleo mnimo assegurador da dignidade
humana, o que alcana o trabalhador. A intangibilidade da dignidade
do ser humano e o disposto nos arts. 12, 186 e 927 do Cdigo Civil
legitimam a reparao de danos causados por ao ou omisso que
implique violao dos direitos da personalidade.
10 DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. 19 ed. 1 v. So Paulo: Saraiva,
2002, p.118.
11 GAGLIANO, Pablo Stoleze. PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil.
Parte Geral. V. I. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 144.
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Flaviana Rampazzo Soares assevera:

So as condutas que afetam os direitos da personalidade as
que mais causam danos de natureza extrapatrimonial, pois afetam o
equilbrio da pessoa, atingindo a sua essncia e, em ltima anlise, a
sua dignidade, tornando conveniente a atuao da responsabilidade
civil para cessar a desarmonia ocasionada pelo ofensor.

Os interesses ligados existncia da pessoa esto
intimamente relacionados aos direitos fundamentais e,
consequentemente, aos direitos da personalidade. Da ampla tutela
dos mesmos, resulta a valorizao de todas as atividades que a pessoa
realiza ou pode realizar, pois tais atividades so capazes de fazer com
o que o indivduo atinja a felicidade, exercendo, plenamente, todas
as suas faculdades fsicas e psquicas, e a felicidade , em ltima
anlise, a razo de ser da existncia humana.12
5. DANOS MATERIAIS E IMATERIAIS

A responsabilidade civil inclua, tradicionalmente, apenas
os danos materiais, que alcanavam os danos emergentes e
os lucros cessantes. No Brasil, at o advento da Constituio
Federal de 1988, a indenizao por danos extrapatrimonais era
reconhecida em carter excepcional. A admisso da reparabilidade
dos danos extrapatrimoniais somente passou a existir, de forma
ampla, a partir da atual Carta Magna, mas sob a denominao de
dano moral. No contexto nacional, a exemplo do que se verifica
no direito comparado, historicamente doutrina e jurisprudncia
classificaram o dano injusto indenizvel em dano patrimonial
aquele que atinge diretamente o patrimnio suscetvel de valorao
econmica imediata e em dano moral aquele que causa abalo
pisolgico, emocional, aflio, sensao doloroso ou angstia, a que
foi acrescentado, posteriormente, o dano esttico como terceira
categoria de dano indenizvel.

Progressivamente, no Brasil e no mundo, cresceu o
reconhecimento da valorizao do ser humano, considerado como
um valor em si, o que propiciou maior interesse pela tutela dos
direitos imateriais, com a ampliao de seu mbito de proteo.
Passou-se a contemplar no apenas os danos morais propriamente
12 SOARES, Flaviana Rampazzo. Responsabilidade Civil por Dano Existencial. Porto
Alegre: Livraria do Advogado Editora Ltda, 2009, p. 37.
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ditos, e sim qualquer dano extrapatrimonial de relevo, do ponto de

vista jurdico, ao desenvolvimento da personalidade, o que inclui,
dentre outros, o direito integridade fsica, esttica, s atividades
de convivncia e de relao. O novo paradigma da indenizao
passou a ser a ampla indenizao dos danos extrapatrimoniais,
considerados gnero, e dos quais o dano moral espcie.13
6. O DANO EXISTENCIAL
Deve-se doutrina italiana a construo de nova moldura
da responsabilidade civil, incluindo nos danos indenizveis nova
categoria, denominada dano existencial, fundada nas atividades
remuneradas ou no da pessoa, relativa aos variados interesses da
integridade fsica e mental, de que so exemplos as relaes sociais,
de estudo, de lazer, comprometidas em razo de uma conduta lesiva.
A nova categoria passou a ser estudada em razo de que, no
direito italiano, segundo a lei, somente so admitidas duas espcies
de dano indenizvel praticado contra a pessoa, quais sejam: a) o
dano patrimonial, fundado no art. 2.043 do Cdigo Civil; e b) o dano
extrapatrimonial, previsto no art. 2.059 do mesmo Cdigo, com a
ressalva, entretanto, de que a indenizao somente devida nos
casos previstos em lei ou se o dano for causado por uma conduta
criminosa.
A falta de previso em lei para a reparao do dano imaterial
decorrente de ato ilcito civil levou a doutrina italiana, no incio dos
anos 60, a classificar nova espcie de dano injusto causado pessoa,
que foi denominado de dano vida de relao e que consiste na
ofensa fsica ou psquica a uma pessoa, que obstaculiza, total ou
parcialmente, usufruir as benesses propiciadas por atividades
recreativas, fora do mbito laboral, como praticar esportes, frequentar
clubes e igrejas, fazer turismo, dentre outras. A leso provoca
intensa interferncia no estado de nimo e, por consequncia, no
seu relacionamento social e profissional, reduzindo as chances de
progresso no trabalho, com reflexo patrimonial negativo. Como
exemplos, a doutrina cita erros mdicos que comprometem a
higidez fsica e impossibilitam a prtica de esportes.14

13 SOARES, Flaviana Rampazzo. Op. Cit. P. 40.
14 ALMEIDA NETO, Amaro Alves. Op. Cit. P. 18
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O reconhecimento do dano vida de relao, que exigia
repercusso no patrimnio da vtima para gerar indenizao,
fundamentou os estudos que culminaram na admisso do dano
existencial, mais amplo que o primeiro, pois enseja indenizao
independentemente do prejuzo financeiro e representa
consagrao da tutela da dignidade humana em sua plenitude. O
dano existencial, ou seja, o dano existncia da pessoa, portanto,
consiste na violao de qualquer um dos direitos fundamentais
da pessoa, tutelados pela Constituio Federal, que causa uma
alterao danosa no modo de ser do indivduo ou nas atividades por
ele executadas com vistas ao projeto de vida pessoal, prescindindo
de qualquer repercusso financeira ou econmica que do fato da
leso possa decorrer.15

A sentena 500, de 22.07.1999, proferida pela Corte de
Cassao Italiana, apontada como prova de reconhecimento,
pelo Judicirio, da nova tendncia doutrinria, na medida em
que admitiu a pretenso indenizatria fundada to somente na
injustia do dano e na leso a uma posio constitucionalmente
garantida. Em um segundo momento, considerado de maior relevo,
a mesma Corte de Cassao Italiana proferiu a sentena 7.713, de
07.06.2000, reconhecendo expressamente o dano existencial. Tratase de ao em que o pai foi condenado a pagar indenizao pelo
dano existencial causado ao filho, em razo da conduta omissiva
do genitor, que resistiu inflexivelmente ao adimplemento das
prestaes de alimentos, somente vindo a efetuar o pagamento
anos depois do nascimento do filho e em razo de determinao
judicial, conduta que ofendeu o direito do autor de ser tratado com
a necessria dignidade e comprometeu seu desenvolvimento.
7. DANO EXISTENCIAL NO DIREITO DO TRABALHO

Dano existencial, como visto, a leso ao conjunto de
relaes que propiciam o desenvolvimento normal da personalidade
humana, alcanando o mbito pessoal e social. uma afetao
negativa, total ou parcial, permanente ou temporria, seja a uma
atividade, seja a um conjunto de atividades que a vtima do dano,
normalmente, tinha como incorporado ao seu cotidiano e que, em
15 ALMEIDA NETO, Amaro Alves. Op. Cit. p.25.
20
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"O dano existencial
distingue-se do dano moral
porque no se restringe a uma
amargura, a uma aflio,
caracterizando-se pela renncia a uma atividade
concreta."
razo do efeito lesivo, precisou modificar em sua forma de realizao,

ou mesmo suprimir de sua rotina [...] Significa, ainda, uma limitao
prejudicial, qualitativa ou quantitativa, que a pessoa sofre em suas
atividades cotidianas.16

O dano existencial distingue-se do dano moral porque no
se restringe a uma amargura, a uma aflio, caracterizando-se pela
renncia a uma atividade concreta. O dano moral propriamente
dito afeta negativamente o nimo da pessoa, estando relacionado
ao sentimento, ou seja, um sentir, enquanto o dano existencial
um no mais poder fazer, um dever de mudar a rotina. O dano
existencial frustra projeto de vida da pessoa, prejudicando seu bemestar e sua felicidade. Destarte, o dano existencial difere do dano
moral, propriamente dito, porque o primeiro est caracterizado em
todas as alteraes nocivas na vida cotidiana da vtima em todos os
seus componentes relacionais (impossibilidade de agir, interagir,
executar tarefas relacionadas s suas necessidades bsicas, tais como
cuidar da prpria higiene, da casa, dos familiares, falar, caminhar,
etc.), enquanto o segundo pertence esfera interior da pessoa.17

No mbito do Direito do Trabalho, o dano existencial pode
estar presente na hiptese de assdio moral. Este, sabidamente,
compromete a sade do trabalhador, que apresenta, segundo as
pesquisas, desde sintomas fsicos, que incluem dores generalizadas,
dentre outros males, at sintomas psquicos importantes,
com destaque para distrbios do sono, depresso e ideias
suicidas. O evento, alm de causar prejuzos patrimoniais, pelo
comprometimento de capacidade laboral, pode ensejar sofrimento,
angstia, abatimento (dano moral) e tambm prejuzos ao projeto
de vida, s incumbncias do cotidiano, paz de esprito (dano
existencial).

O trabalhador vtima de LER/DORT tambm pode padecer
de dano existencial. As expresses "Leses por Esforos Repetitivos
(LER)" e "Distrbios Osteo musculares Relacionados ao Trabalho
(DORT)" abrangem os distrbios ou doenas do sistema msculoesqueltico-ligamentar, que podem ou no estar relacionadas ao
trabalho. As Leses por Esforos Repetitivos (LER) contemplam
problemas distintos, de causas diversas. Quando alguma destas
enfermidades tiver como fator desencadeante os movimentos
16 SOARES, Flaviana Rampazzo. Ol. Cit. p.44.
17 SOARES, Flaviana Rampazzo. Ol. Cit. p.99.
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repetitivos merecer o enquadramento como LER. Se os esforos

repetitivos em questo forem executados no exerccio da atividade
laboral, a LER ento se equipar DORT, em razo do nexo causal
(ocupacional), caracterizando-se como doena ocupacional (art.
20, 2 da Lei 8.213/91). As leses do sistema msculo-esqueltico
prejudicam no somente a atividade laboral, mas tambm as
tarefas do dia a dia, tais como a higienizao pessoal, a execuo de
instrumentos musicais e outras atividades de lazer, caracterizandose, assim, o dano existencial.

O fundamento legal da reparao do dano existencial
encontrado nos arts. 1, III, e 5, V e X, da Constituio Federal,
que consagram o princpio da ressarcibilidade dos danos
extrapatrimoniais. O Cdigo Civil tambm empresta amparo
indenizao, consoante se extrai do disposto nos arts. 12, caput, 186
e 927. Tais dispositivos so aplicveis no mbito laboral, em razo
da previso contida no art. 8, pargrafo nico, da Consolidao
das Leis do Trabalho, que autoriza a aplicao subsidiria do direito
comum ao Direito do Trabalho.

Na esfera judicial, o tema vem encontrando acolhimento,
conforme se constata, exemplificativamente, de julgado proferido
pelo Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio em 14.03.2012, e
cuja ementa ora se transcreve:
DANO EXISTENCIAL. JORNADA EXTRA
EXCEDENTE DO LIMITE LEGAL DE
TOLERNCIA. DIREITOS FUNDAMENTAIS.
O dano existencial uma espcie de dano
imaterial, mediante o qual, no caso das
relaes de trabalho, o trabalhador sofre
danos/limitaes em relao sua vida
fora do ambiente de trabalho em razo de
condutas ilcitas praticadas pelo tomador do
trabalho. Havendo a prestao habitual de
trabalho em jornadas extras excedentes do
limite legal relativo quantidade de horas
extras, resta configurado dano existncia,
dada a violao de direitos fundamentais
do trabalho que integram deciso jurdicoobjetiva adotada pela Constituio. Do
princpio fundamental da dignidade da
pessoa humana decorre o direito ao livre
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desenvolvimento da personalidade do
trabalhador, nele integrado o direito ao
desenvolvimento profissional, o que exige
condies dignas de trabalho e observncia
dos direitos fundamentais tambm pelos
empregadores (eficcia horizontal dos
direitos fundamentais). Recurso provido.
(0000105-14.2011.5.04.0241 RO. TRT/4
Regio. 1 turma. Relator Desembargador
Jos Felipe Ledur).

H que considerar, entretanto, no obstante a relevncia
do tema e a indispensabilidade de emprestar-se concretizao
ao princpio e valor constitucional da dignidade humana, que
a matria deve ser enfrentada pelo Judicirio Trabalhista com a
necessria prudncia, sob pena de banalizao de to importante
instrumento de tutela, apto, em razo de sua natureza e desde
que adequadamente interpretado, preservao da normalidade
do cotidiano do trabalhador. Incumbe, portanto, ao magistrado
agir com ponderao, considerando todas as circunstncias do
caso concreto e aquelas previstas de lei, de molde a aferir a real
corporificao do dano existencial e, achando-se este presente,
fixar quantia que, concomitantemente, desestimule a reincidncia
e compense a privao sofrida pelo trabalhador vtima do dano
existencial, sem onerar excessivamente o ofensor e sem enriquecer
a vtima, atendendo, assim, aos fins da responsabilidade civil.
8. CONCLUSO

O trabalho, concebido inicialmente como castigo e dor,
ocupa posio central no cotidiano das pessoas, que em torno dele
estruturam suas vidas.

A evoluo do direito do trabalho foi lenta, mostrando-se
como marco relevante consolidao e reconhecimento dos direitos
sociais a sua constitucionalizao, que deu origem ao chamado
Estado de Bem-Estar Social.

Entretanto, a reorganizao do capital, precipitada pela crise
do petrleo de 1973/1974, provocou o afastamento do Estado das
relaes laborais, compelindo os trabalhadores a buscar nos direitos
fundamentais ponto de apoio para conter os avano dos poderes
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empresariais e restabelecer o equilbrio entre tais poderes e os

direitos dos laboristas.

Os direitos fundamentais, entrelaados com o princpio
da dignidade humana, inicialmente concebidos como direitos
de defesa em face do Estado, assumiram nova feio, prestandose tambm a evitar leses e a fundamentar reparaes por atos
ilcitos, inclusive aqueles praticados por particulares, neste contexto
inserido o empregador.

Os direitos da personalidade representam consequncia
do reconhecimento da dignidade humana e sua violao enseja
reparao dos danos causados.

A responsabilidade civil inclua tradicionalmente apenas
os danos materiais. A admisso da reparabilidade dos danos
extrapatrimoniais somente passou a existir de forma ampla, no
cenrio nacional, a partir da Constituio Federal de 1988, mas sob a
denominao de dano moral.

Deve-se doutrina italiana a construo de nova moldura
da responsabilidade civil, incluindo nos danos indenizveis nova
categoria, denominada dano existencial, que consiste em leso ao
conjunto de relaes que propiciam o desenvolvimento normal da
personalidade humana, alcanando o mbito pessoal e social.

O dano existencial distingue-se do dano moral porque no
se limita a uma amargura, a uma aflio, caracterizando-se pela
renncia a uma atividade concreta.

No mbito do Direito do Trabalho pode estar presente,
exemplificativamente, nas hipteses de assdio moral e doena
ocupacional, na medida em que tais eventos, alm de ensejar
sofrimento e angstia (dano moral), tambm podem causar
prejuzos ao projeto de vida, s incumbncias do cotidiano, paz
de esprito (dano existencial), registrando-se acolhimento, pela
magistratura trabalhista, de pedido de indenizao calcado em
renncia involuntria s atividades cotidianas do trabalhador em
razo de conduta ilcita do empregador (TRT/4 Regio. Processo
0000105-14.2011.5.04.0241).

Registra-se, entretanto, a necessidade de o tema ser
enfrentado com a necessria prudncia pelo Poder Judicirio, que
24
Dano
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deve estar atento e vigilante para coarctar eventuais atitudes passveis

de por em risco a credibilidade deste importante instrumento
de tutela, que se mostra apto, em razo de sua natureza e desde
que adequadamente interpretado, preservao da dignidade da
pessoa humana do trabalhador.
REFERNCIAS
ALMEIDA NETO, Amaro Alves de. Dano existencial A tutela da
dignidade da pessoa humana. Disponvel em www.mp.sp.gov.br/
portal/page, acesso em 19.12.2012.
BAEZ, Narciso Leandro Xavier; LEAL, Rogrio Gesta; MEZZAROBA,
Orides. (coord.) Dimenses Materiais e Eficaciais dos Direitos
Fundamentais. So Paulo: Conceito Editorial, 2010.
BARROSO, Lus Roberto (organizador). A nova interpretao
constitucional. Rio de Janeiro: Renovar, 2003.
CANOTILHO, J.J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da
Constituio. 7 ed. Almedina: 1999.
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. 19 ed. 1 v.
So Paulo: Saraiva, 2002.
NASCIMENTO, Amauri Mascaro. FERRARY, Irani. SILVA FILHO, Ives
Gandra Martins da (org.). Histria do Trabalho, do Direito do
Trabalho e da Justia do Trabalho. 3 edio. So Paulo: LTR, 2011.
GAGLIANO, Pablo Stolze e PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso
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ROMITA, Arion Sayo. Direitos Fundamentais nas Relaes de
Trabalho. So Paulo: LTr, 2005.
SOARES, Flaviana Rampazzo. Responsabilidade Civil por Dano
Existencial. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora Ltda, 2009.
Publicado originalmente na
Revista Sntese Trabalhista
e Previdenciria, n 284, de
fevereiro de 2013.
Dano
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25
Artigos
O Dano Existencial e o Direito do Trabalho
SUMRIO: 1. O dano existencial nas relaes de

trabalho; 2. Elementos do dano existencial; 3. O
projeto de vida e a vida de relao como direitos
da personalidade do trabalhador; 4. O dano
existencial e a sade do trabalhador; 5. Dano moral
e dano existencial: distino e cumulao; 6. Dano
existencial e perda de uma chance: distines; 7.
Quantificao da indenizao por dano existencial.
RESUMO: O presente texto dedicou-se ao estudo
do dano existencial no Direito do Trabalho, figura
jurdica que no deve ser confundida com o dano
moral nem tampouco com o prejuzo pela perda
de uma chance. No af de demonstrar a autonomia
da figura estudada, foram analisados os elementos
caracterizados do dano existencial, a saber: o
projeto de vida e a vida de relaes, e dedicada
particular ateno importncia da proteo
sade do trabalhador. Evidenciou-se que o
poder diretivo do empregador no pode afetar a
existncia do empregado enquanto ser humano,
titular de direitos da personalidade, e que para se
assegurar a um completo bem-estar fsico e mental
a todos os trabalhadores preciso encontrar
mecanismos que impeam a sua submisso a
regimes de trabalho exaustivos.
Jorge Cavalcanti Boucinhas

Filho Graduado em
Direito pela Universidade
Federal do Rio Grande do
Norte. Mestre e Doutor pela
Universidade de So Paulo USP. Professor.
ABSTRACT: This text devoted himself to the study

of existential damage in Labor Law, a legal device
that should not be confused with the moral
damage nor injury with the loss of a chance. In the
rush to demonstrate the autonomy of figure study,
Rbia
Zanotelli
de
Alvarenga Mestre e Doutora
em Direito do Trabalho pela
PUC Minas. Professora.
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we analyzed the existential elements characterized

the damage, namely the project of life and a life
of relationships, and devoted particular attention
to the importance of protecting workers' health.
It was evident that the directive power of the
employer can not affect the existence of the
employee as a human being, entitled to rights of
personality, and to ensure that a complete physical
well-being and mental health for all workers need
to find mechanisms that prevent submission to
comprehensive schemes of work.
Palavras-chaves: Direitos da personalidade. Dano
existencial: o projeto de vida e a vida de relao.
Dano Moral. Responsabilidade pela perda de uma
chance.
INTRODUO
Ao prefaciar uma de suas mais conhecidas obras, o professor
Alain Supiot destacou que a razo humana no jamais um dado
imediato da conscincia, sendo antes um produto de instituies
que permitem que cada homem assegure sentido sua existncia,
encontrem um lugar na sociedade e l possam expressar seu
prprio talento.1 O papel das instituies e institutos de direito
do trabalho, que cuidam da relao empregado/empregador nos
pases capitalistas, inegvel.
Dentre os institutos de direito do trabalho destinados a
viabilizar a plena busca de equilbrio entre vida e trabalho especial
meno deve ser feita aos chamados perodos de descanso, como
o repouso semanal e as frias; s diversas formas de interrupo
e suspenso do contrato de trabalho, como as licenas para
tratamento mdico e para formao profissional, e, finalmente s
situaes que os italianos convencionaram chamar de tempo libero
destinato2, a saber, as atividades de voluntariado, doao de sangue,
e, poderamos acrescer, a interrupo do contrato de trabalho para
prestar exame vestibular.
1 La raison humaine nest jamais une donne immediate de la conscience: elle est le produit
des institutions qui permettent chaque homme de donner sens son existence, qui lui
reconnaissent une place dans la socit et lui permettent dy exprimer son talent proper.
(SUPIOR, Alain. Critique du droit du travail. Paris: Presses universitaires de France, 2002, p.
XX).
2 NICCOLAI, Alberto. Orario di lavoro e resto della vita. Lavoro e diritto, anno XXIII, n.2,
primavera 2009, pp. 243-253.
Dano
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27
Esses perodos de descanso, contudo, no so sempre

respeitados por aqueles que detm o poder econmico, causando
aos trabalhadores prejuzos biolgicos, sociais e econmicos. H
situaes de descumprimento pontual, motivado por alguma
contingncia momentnea, e situaes, muito mais graves, de
violao contumaz da norma, motivada pela expectativa de ganho
com o descumprimento da norma, e facilitada pelo frgil sistema
brasileiro de fiscalizao governamental das relaes de trabalho,
que carece de servidores suficientes para fiscalizar todas as empresas
existentes nesse pas.3
O descumprimento estratgico das normas trabalhistas
por determinadas empresas que se sujeitam s sanes legais por
constatarem que a eventual aplicao delas acaba sendo menos
onerosa do que o fiel cumprimento do ordenamento jurdico
(poltica conhecida pela expresso risco calculado) facilmente
visualizado no exemplo da instituio financeira que exige o labor em
sobrejornada e no o remunera corretamente. Se em determinada
agncia cem trabalhadores estiverem nessa situao e apenas
cinquenta ajuizarem a ao, a empresa auferiu um lucro significativo.
Ganho aumentado pelo fato de vinte e cinco dos cinquenta que
propuseram a ao aceitarem, para outorgar quitao plena dos
dbitos, cinquenta por cento ou menos do valor que efetivamente
lhe devido. Por fim, quinze dos vinte e cinco trabalhadores recebem
menos do que deveriam em razo de seu contrato de trabalho
ter se prolongado por mais de cinco anos, deixando, portanto, de
receber algumas parcelas alcanadas pela prescrio. De sorte que
somente dez dos 100 trabalhadores que se ativaram em regime de
sobrejornada efetivamente recebem o que lhes devido. E ainda
assim o empregador em questo lucra com a demora processual vez
que durante o trmite da ao o dbito da empresa esteve sujeito
a juros de 1% ao ms e o valor contingenciado correspondente a
ele estava sendo emprestado no cheque especial ou no carto de
crdito a um percentual superior 10% ao ms.
3 O modelo de tutela das relaes de trabalho no Brasil infelizmente privilegiou mecanismos
de tutela repressiva da relao de emprego em detrimento de mecanismos de tutela preventiva.
A dotao oramentria da Justia do Trabalho, normalmente acionada individualmente aps
o rompimento do vnculo empregatcio de determinado empregado e que, portanto, destinase muito mais reprimir s irregularidades cometidas pelos empregadores do que a prevenilas, bastante superior do Ministrio do Trabalho e Emprego, cuja funo compreende
autorizar a instalao e o incio de atividades das empresas e fiscalizar periodicamente o seu
funcionamento, atuando, portanto, de forma preventiva.
28
Dano
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O exemplo hipottico, mas situaes de descumprimento

deliberado e contumaz da legislao trabalhista, como a narrada,
so verificadas na prtica com triste regularidade. Ele ilustra como
alguns empregadores efetivamente auferem grandes ganhos
mediante a explorao da mo de obra de seus trabalhadores em
regime de sobrejornada, usando estratgias gerenciais prprias de
um momento histrico em que, como bem enfatiza Alain Supiot, ao
invs de indexarmos a economia s necessidades dos homens e as
finanas s necessidades da economia, ns indexamos a economia s
exigncias das finanas e tratamos os homens como capital humano
servio da economia.4 Mecanismos prprios de uma sociedade
dita moderna que, como observou Alberto Niccolai, acompanhou
a inverso da relao entre ritmo de trabalho e ritmo de existncia,
com aquele ditando inexoravelmente este.5
preciso, contudo, ressaltar, e de forma enftica, que
no apenas a inadimplncia das parcelas correspondentes
sobrejornada que torna o seu uso indiscriminado e abusivo, como
uma estratgia gerencial, um mal para o empregado. Ainda que as
horas suplementares sejam corretamente quitadas, o prejuzo que
essa poltica causa ao trabalhador, impedindo-o de desfrutar do
convvio com seus amigos, fazendo-lhe perder a oportunidade de
ver seus filhos crescer e, por vezes, privando-o at mesmo do direito
de exercer seu credo religioso, subsistir.
possvel perceber prejuzo ao desfrute pelo trabalhador
dos prazeres de sua prpria existncia tanto quando dele se exige a
realizao de horas extras em tempo superior ao determinado pela
Lei, como quando dele se exige um nmero to grande de atribuies
que precise permanecer em atividade durante seus perodos de
descanso, ainda que longe da empresa, ou fique esgotado ao ponto
de no encontrar foras para desfrutar de seu tempo livre.
A constatao se torna ainda mais grave quando se tem claro
que essa forma de explorao da mo de obra do trabalhador ocorre,
4 Au lieu dindexer lconomie sur les besoins des hommes, et la finance sur les besoins de
lconomie, on indexe lconomie sur les exigences de la finance et on traite les hommes comme
du <<capital humain>> au service de lconomie (SUPIOT, Alain. Lesprit de Philadelphie: la
justice sociale face au march total. Paris: Seuil, 2010, pp. 24/25).
5 E parassoalmente pu si dirsi che tale approccio metodolgico, inadeguato nellepoca fordista,
h trovato fertile terreno nella moderna societ, che h visto invertirsi il rapporto fra ritmi di
lavoro e ritmi dellesistenza, com i primi a dettare inesorabilmente i seccondi (NICCOLAI,
Alberto. Orario di lavoro e resto della vita. Lavoro e diritto, anno XXIII, n.2, primavera 2009,
pp. 243-253).
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Existencial
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por vezes, revelia da vontade do empregado, seja por precisar do

acrscimo salarial correspondente, seja por temer sua demisso. Seja
qual for a hiptese, o trabalhador estar abdicando de seu lazer, do
deleite que poderia ter, para aumentar os ganhos do empregador.
Essa
hiperexplorao
da
mo-de-obra
humana,
acompanhada ou no de contraprestao em pecnia, causa ao
trabalhador um tipo de prejuzo que vem sendo doutrinariamente
chamado de dano existencial. O presente artigo objetiva analisar a
figura em questo cuidando, dentre outras coisas, da sua distino
em relao figura do dano moral (tambm previsto no arcabouo
do Direito do Trabalho).
O dano existencial nas relaes de trabalho
O dano existencial no Direito do Trabalho, tambm chamado
de dano existncia do trabalhador, decorre da conduta patronal
que impossibilita o empregado de se relacionar e de conviver em
sociedade por meio de atividades recreativas, afetivas, espirituais,
culturais, esportivas, sociais e de descanso, que lhe traro bem-estar
fsico e psquico e, por consequncia, felicidade; ou que o impede de
executar, de prosseguir ou mesmo de recomear os seus projetos de
vida, que sero, por sua vez, responsveis pelo seu crescimento ou
realizao profissional, social e pessoal.
Jlio Csar Bebber, um dos autores a adotar essa expresso
para designar as leses que comprometem a liberdade de escolha e
frustram o projeto de vida que a pessoa elaborou para sua realizao
como ser humano, esclarece haver optado por qualificar esse dano
com o epiteto j transcrito justamente porque o impacto por ele
gerado provoca um vazio existencial na pessoa que perde a fonte
de gratificao vital6
Nos danos desse gnero o ofendido se v privado do direito
fundamental, constitucionalmente assegurado, de, respeitando o
direito alheio, livre dispor de seu tempo fazendo ou deixando de
fazer o que bem entender. Em ltima anlise, ele se v despojado de
seu direito liberdade e sua dignidade humana.7
6 BEBBER, Jlio Csar. Danos extrapatrimoniais (esttico, biolgico e existencial): breves

consideraes. Revista LTr, So Paulo, v. 73, n. 1, jan. 2009, p. 28.
7 ALMEIDA NETO, Amaro Alves de. Dano existencial: a tutela da dignidade da pessoa
humana. Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 6, n. 24, ms out/dez, 2005, p. 48.
30
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Giuseppe Cassano, citado por Amaro Alves de Almeida Neto,

esclarece que por dano existencial se entende qualquer dano que
o indivduo venha a sofrer nas suas atividades realizadoras [...].8
Flaviane Rampazzo Soares, por sua vez, considera que ele abrange
todo acontecimento que incide, negativamente, sobre o complexo
de afazeres da pessoa, sendo suscetvel de repercutir-se, de maneira
consistente temporria ou permanentemente sobre a sua
existncia.9
Dessa maneira, estatui Amaro Alves de Almeida Neto:
[...] toda pessoa tem o direito de no ser
molestada por quem quer que seja, em
qualquer aspecto da vida, seja fsico, psquico
ou social. Submetido ao regramento social, o
indivduo tem o dever de respeitar e o direito
de ser respeitado, porque ontologicamente
livre, apenas sujeito s normas legais e de
conduta. O ser humano tem o direito de
programar o transcorrer da sua vida da melhor
forma que lhe parea, sem a interferncia
nociva de ningum. Tem a pessoa o direito
s suas expectativas, aos seus anseios, aos
seus projetos, aos seus ideais, desde os mais
singelos at os mais grandiosos: tem o direito
a uma infncia feliz, a constituir uma famlia,
estudar e adquirir capacitao tcnica, obter
o seu sustento e o seu lazer, ter sade fsica
e mental, ler, praticar esporte, divertir-se,
conviver com os amigos, praticar sua crena,
seu culto, descansar na velhice, enfim, gozar
a vida com dignidade. Essa a agenda do ser
humano: caminhar com tranqilidade, no
ambiente em que sua vida se manifesta rumo
ao seu projeto de vida.10
8 IDEM, p. 46.
9 SOARES, Flaviana Rampazzo. Responsabilidade civil por dano existencial. Porto Alegre:
Livraria do advogado, 2009, p. 44.
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No mbito das relaes de trabalho, verifica-se a existncia de

dano existencial quando o empregador impe um volume excessivo
de trabalho ao empregado, impossibilitando-o de estabelecer a
prtica de um conjunto de atividades culturais, sociais, recreativas,
esportivas, afetivas, familiares, etc, ou de desenvolver seus projetos
de vida nos mbitos profissional, social e pessoal.
O tipo de dano ora em estudo, segundo Flaviana Rampazzo
Soares, capaz de atingir distintos setores da vida do indivduo,
como: a) atividades biolgicas de subsistncia; b) relaes afetivofamiliares; c) relaes sociais; d) atividades culturais e religiosas; e)
atividades recreativas e outras atividades realizadoras, tendo em
vista que qualquer pessoa possui o direito serenidade familiar,
salubridade do ambiente, tranquilidade no desenvolvimento das
tarefas profissionais, ou ao lazer, etc.11
Outra forma inquestionvel de dano existencial consiste em
submeter determinado trabalhador condio degradante ou
anloga de escravo. Como bem pondera a autora citada por ltimo,
as condies de vida aviltantes que, normalmente, so impostas a
tais trabalhadores tambm integram o dano existencial, pois no h
como algum manter uma rotina digna sob tais circunstncias.12
A impossibilidade de autodeterminao que o trabalho
escravizado acarreta bem como as restries severas e as privaes
que ele impe, modificam, de forma prejudicial, a rotina dos
trabalhadores a ele submetido, principalmente, no horrio em que
esto diretamente envolvidos na atividade laboral para a qual foram
incumbidos.13
Elementos do dano existencial
Alm dos elementos inerentes qualquer forma de dano,
como a existncia de prejuzo, o ato ilcito do agressor e o nexo de
11 Quanto atividade biolgica de subsistncia, assinala Flaviana Rampazzo Soares, que
aquela em que a pessoa sofreu uma leso fsica que a impediu de realizar atividades de
subsistncia que, em condies normais anteriores, seriam plenamente possveis, tais como
as relacionadas alimentao, higiene ou locomoo. Veja-se: SOARES, Flaviana Rampazzo.
Responsabilidade civil por dano existencial. Porto Alegre: Livraria do advogado, 2009, p. 47.
13 IDEM, p. 75.
32
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causalidade entre as duas figuras, o conceito de dano existncia

integrado por dois elementos, quais sejam: a) o projeto de vida; e b)
a vida de relaes.14
O primeiro deles Jlio Csar Bebber associa a tudo aquilo
que determinada pessoa decidiu fazer com a sua vida. Como
bem pondera o aludido autor, o ser humano, por natureza, busca
sempre extrair o mximo das suas potencialidades, o que o leva a
permanentemente projetar o futuro e realizar escolhas visando
realizao do projeto de vida. Por isso afirma que qualquer fato
injusto que frustre esse destino, impedindo a sua plena realizao
e obrigando a pessoa a resignar-se com o seu futuro, deve ser
considerado um dano existencial.15
Ainda sobre o mesmo elemento, Hidemberg Alves da Frota,
observa que o direito ao projeto de vida somente efetivamente
exercido quando o indivduo se volta prpria autorrealizao
integral, direcionando sua liberdade de escolha para proporcionar
concretude, no contexto espao-temporal em que se insere, s
metas, aos objetivos e s ideias que do sentido sua existncia.16
Quanto vida de relao, o dano resta caracterizado, na sua
essncia, por ofensas fsicas ou psquicas que impeam algum
de desfrutar total ou parcialmente, dos prazeres propiciados
pelas diversas formas de atividades recreativas e extralaborativas
tais quais a prtica de esportes, o turismo, a pesca, o mergulho, o
cinema, o teatro, as agremiaes recreativas, entre tantas outras.
Essa vedao interfere decisivamente no estado de nimo do
trabalhador atingindo, consequentemente, o seu relacionamento
social e profissional. Reduz com isso suas chances de adaptao
ou ascenso no trabalho o que reflete negativamente no seu
desenvolvimento patrimonial.17
14 Essa classificao feita por Hidemberg Alves da Frota em artigo doutrinrio que aborda as
noes fundamentais sobre o dano existencial. Veja-se: FROTA, Hidemberg Alves da. Noes
fundamentais sobre o dano existencial. Revista Cincia jurdica, Belo Horizonte, v. 24, 2010,
p. 275.
consideraes. Revista LTr, So Paulo, v. 73, n. 1, jan. 2009, p. 28.
16 FROTA, Hidemberg Alves da. Noes fundamentais sobre o dano existencial. Revista
Cincia Jurdica, Belo Horizonte, v. 24, 2010, p. 276.
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Em suma, o dano vida de relao, ou dano vida em sociedade,

com bem observa Amaro Alves de Almeida Neto: indica a ofensa
fsica ou psquica a uma pessoa que determina uma dificuldade ou
mesmo a impossibilidade do seu relacionamento com terceiros,
o que causa uma alterao indireta na sua capacidade de obter
rendimentos.18
"Um bom exemplo seria

o do empregador que compele
determinado empregado a
terminar determinada tarefa,
que no era to urgente ou
que poderia ser concluda
por outro colega, no dia, por
exemplo, da solenidade de
formatura ou de primeira
eucaristia de um de seus filhos,
impedindo-o de comparecer
cerimnia."
Hidemberg Alves da Frota, por sua vez, pondera que o prejuzo

vida de relao, diz respeito ao conjunto de relaes interpessoais,
nos mais diversos ambientes e contextos, que permite ao ser
humano estabelecer a sua histria vivencial e se desenvolver de
forma ampla e saudvel, ao comungar com seus pares a experincia
humana, compartilhando pensamentos, sentimentos, emoes,
hbitos, reflexes, aspiraes, atividades e afinidades, e crescendo,
por meio do contato contnuo (processo de dilogo e de dialtica)
em torno da diversidade de ideologias, opinies, mentalidades,
comportamentos, culturas e valores nsitos humanidade.19
fcil imaginar o dano causado vida de relao de
determinado empregado em decorrncia de condutas ilcitas
regulares do empregador, como a constante utilizao de mo de
obra em sobrejornada, impedindo o empregado de desenvolver
regularmente outras atividades em seu meio social. No se pode,
contudo, descuidar da hiptese de o dano vida da relao poder ser
causado por um nico ato. Um bom exemplo seria o do empregador
que compele determinado empregado a terminar determinada
tarefa, que no era to urgente ou que poderia ser concluda por
outro colega, no dia, por exemplo, da solenidade de formatura
ou de primeira eucaristia de um de seus filhos, impedindo-o de
comparecer cerimnia.

No tocante s relaes familiares no demasiado ressaltar
que a Constituio de 1988 expressamente estatui que a entidade
familiar, base da sociedade, tem especial proteo do estado(artigo
226, caput) e que dever da famlia, da sociedade e do Estado
assegurar criana, ao adolescente e ao jovem, com absoluta
prioridade, o direito vida, sade, alimentao, educao,
18 IDEM, p. 52. O autor cita alguns exemplos de dano vida de relao, que so os seguintes:
a) procedimentos imperitos mdicos que acarretam pessoa problemas ortopdicos e a
impossibilidade de praticar esportes como correr, jogar bola, tnis, etc; b) a divulgao de
notcias difamatrias infundadas que acarretam humilhao e depresso; c) acidentes que
causam a sndrome do pnico ou problemas na fala, como tartamudez etc.
19 FROTA, Hidemberg Alves da. Noes fundamentais sobre o dano existencial. Revista
Cincia Jurdica, Belo Horizonte, v. 24, 2010, p. 277.
34
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ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito,

liberdade e convivncia familiar (artigo 227). E como bem observa
Maria Vittoria Ballestrero, a tutela da famlia no pode prescindir
das normas que impe ao tomador dos servios o sacrifcio de
reconhecer ao trabalhador direitos cujo exerccio pressupe que ele
saia do trabalho com tempo e energia para se dedicar ao seio de sua
famlia. Em outras palavras, a ideia de proteo da famlia passa pela
conciliao entre interesse do empregador de usar o trabalhador
da forma que lhe for mais profcua e o interesse do trabalhador a
satisfazer as exigncias de sua vida privada e familiar.20
E as atividades recreativas, como bem observa Eugnio
Bonvicini, citado por Hidemberg Alves da Frota, representam uma
fonte de equilbrio fsico e psquico, tal a compensar o intenso
desgaste peculiar vida agitada do mundo moderno21. Ao discorrer
sobre tais atividades, Guido Gentile, citado pelo mesmo autor
nacional, assinala que o incremento delas facilita o desenvolvimento
da prpria labuta profissional.22
Os tribunais vm, ainda timidamente, reconhecendo essa
nova figura. O Tribunal Regional do Trabalho do Rio Grande do
Sul, em deciso relatada pelo Desembargador Federal do Trabalho
Jos Felipe Ledur, estabeleceu o pagamento de indenizao
trabalhadora que fora vtima de dano existencial, por ter trabalhado
sobre jornada excedente ao limite de tolerncia, veja-se:
DANO EXISTENCIAL. JORNADA EXTRA
EXCEDENTE DO LIMITE LEGAL DE
TOLERNCIA. DIREITOS FUNDAMENTAIS.
O dano existencial uma espcie de dano
imaterial, mediante o qual, no caso das
relaes de trabalho, o trabalhador sofre
20 A valle della tutela (nella Costituzione e nelle leggi) del bene famiglia, e dunque nel diritto
del lavoro in senso stretto, il contemperamento prende corpo nelle norme che impongono un
sacrifcio dellinteresse del datore di lavoro (sacrifcio ragionevole, cio proporzionato alla
salvaguardia del bene tutelato), attibuendo al lavoratore diritti (congedi, permessi, flessibilit
e riduzioni di orario), il cui esercizio consente di liberare dal lavoro tempo ed energie da
dedicare alle cure familiar. In altri termini, parliamo del contemperamento tra linteresse del
datore di lavoro allutilizzazione massimamente profcua del lavoro e dunque anche della
singola prestazione di lavoro che retibuische, e linteresse del lavoratore a soddisfare le esigenze
della sua vita privata e familiare. (BALLESTRERO, Maria Vittoria. La Conciliazione tra lavoro
e famiglia. Brevi Considerazioni introduttive. Lavoro e diritto, anno XXIII, n.2, primavera
2009, p. 163).
22 IDEM, p. 60.
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danos/limitaes em relao sua vida

fora do ambiente de trabalho em razo de
condutas ilcitas praticadas pelo tomador do
trabalho. Havendo a prestao habitual de
trabalho em jornadas extras excedentes do
limite legal relativo quantidade de horas
extras, resta configurado dano existncia,
dada a violao de direitos fundamentais
do trabalho que integram deciso jurdicoobjetiva adotada pela Constituio. Do
princpio fundamental da dignidade da
pessoa humana decorre o direito ao livre
desenvolvimento da personalidade do
trabalhador, nele integrado o direito ao
desenvolvimento profissional, o que exige
condies dignas de trabalho e observncia
dos direitos fundamentais tambm pelos
empregadores (eficcia horizontal dos
direitos fundamentais). Recurso provido.23
No referido processo, o Desembargador relator Jos Felipe
Ledur ainda aduz que a prestao de horas extras no representa,
em regra, dano imaterial/existencial. Na verdade, o trabalho
prestado em jornadas que excedem habitualmente o limite legal
de duas horas extras dirias, tido como parmetro tolervel, que
representa afronta aos direitos fundamentais do trabalhador e uma
forma de aviltamento do mesmo. Portanto, o trabalho prestado
em jornadas extenuantes que autorizam a concluso de ocorrncia
do dano in re ipsa.24 Extrai-se ainda do aludido julgado essa relevante
passagem:
Os direitos fundamentais previstos no art. 7 da
Constituio de 1988, dentre eles o disposto no
inciso XIII (durao do trabalho normal no superior
a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais,
facultada a compensao de horrios e a reduo
da jornada, mediante acordo ou conveno
coletiva de trabalho) e no inciso XXII (reduo dos
riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas
de sade, higiene e segurana) so concrees
23 RIO GRANDE DO SUL, Tribunal Regional do Trabalho, RO 105-14.2011.5.04.0241. Relator
Des. Jos Felipe Ledur, 1 Turma, Dirio eletrnico da Justia do Trabalho, Porto Alegre, 3 jun.
2011.
24 IDEM.
36
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de valores e normas de carter principiolgico e

correspondem a uma deciso jurdico-objetiva
de valor adotada pela Constituio. Esta prev
valores e princpios, dentre outros, no Prembulo
(e.g., a assegurao do exerccio dos direitos
sociais, da liberdade e do bem-estar), no art. 1,
III e IV (dignidade da pessoa humana os valores
sociais do trabalho e da livre iniciativa) e no rol dos
direitos sociais elencados no art. 6 (e.g., o direito
sade, ao trabalho, ao lazer e segurana). Do
princpio da dignidade da pessoa humana, ncleo
dos direitos fundamentais em geral, decorre o
direito ao livre desenvolvimento da personalidade
do trabalhador, nele abarcado o desenvolvimento
profissional mencionado no art. 5, XIII, da
Constituio, o que exige condies dignas de
trabalho e observncia dos direitos fundamentais
assegurados aos trabalhadores. Finalmente, esses
valores e princpios vinculam no s o Estado
(eficcia vertical dos direitos fundamentais), mas
tambm o empregador/organizao econmica
(eficcia horizontal dos direitos fundamentais ou
eficcia em face dos particulares).25
O projeto de vida e a vida de relao como direitos da
personalidade do trabalhador
Enquanto protetores da dignidade da pessoa humana, os
direitos da personalidade tm por objeto assegurar os elementos
constitutivos da personalidade do ser humano, tomada nos aspectos
da integridade fsica, psquica, moral e intelectual da pessoa humana.
Ademais, so direitos que jamais desaparecem no tempo e nunca se
separam do seu titular.
Acentua Flaviana Rampazzo Soares que a tutela existncia
da pessoa resulta na valorizao de todas as atividades que a pessoa
realiza, ou pode realizar, tendo em vista que tais atividades so
capazes de fazer com que o indivduo atinja a felicidade, exercendo,
plenamente, todas as faculdades fsicas e psquicas. Alm disso, a
felicidade , em ltima anlise, a razo de ser da existncia humana.26
25 IDEM.
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Sendo assim, o bem-estar e a qualidade de vida so a

exteriorizao de toda a potencialidade da personalidade da pessoa,
representam a ao do ser humano, destinada a atingir a felicidade,
a realizao, a busca da razo de ser da existncia.27
O dano existncia do trabalhador acarreta, assim, em violao
aos direitos da personalidade do trabalhador. A leso ao projeto de
vida e vida de relao afronta as seguintes espcies de direitos
da personalidade: direito integridade fsica e psquica, direito
integridade intelectual, bem como o direito integrao social28.
O dano existencial impede a efetiva integrao do trabalhador
sociedade, impedindo o seu pleno desenvolvimento enquanto
ser humano. A efetiva utilizao de todas as suas potencialidades
somente seria possvel, com o desfrute de todas as esferas de sua
vida, a saber: cultural, afetiva, social, esportiva, recreativa, profissional,
artstica, entre outras.
No que tange ao direito ao lazer, assinala Mrcio Batista de
Oliveira que a sua aplicao e eficcia traduz-se na garantia da
efetividade da dignidade da pessoa humana do trabalhador, pois,
alm de esse direito assegurar o desenvolvimento cultural, pessoal
e social do trabalhador, tem ainda por objetivo a melhoria da
qualidade de vida do trabalhador, o resguardo de sua incolumidade
fsica, intimidade e privacidade fora do ambiente do trabalho.29
por meio, ainda, do direito ao lazer, que o trabalhador adquire
o direito desconexo. Tal direito relaciona-se com os direitos
fundamentais relativos s normas de sade, higiene e segurana
27 IDEM, p. 39.
28 Paulo Oliveira V. Oliveira trata do direito integrao como uma 4 (quarta) espcie de direito
da personalidade do trabalhador. Para o autor, o direito da personalidade integrao social
visa assegurar ao trabalhador o direito de ser essencialmente poltico, essencialmente social,
a pessoa humana tem direito ao convvio familiar, ao convvio com grupos intermedirios
existentes entre o indivduo e o Estado, grupos a que se associa pelas mais diversas razes
(recreao, defesa de interesses corporativos, por convico religiosa, por opo polticopartidria, etc), direito do exerccio da cidadania (esta tomada no sentido estrito [status ligado
ao regime poltico] e no sentido lato: direito de usufruir de todos os bens de que a sociedade
dispe ou deve dispor para todos e no s para euptridas, tais como, educao escolar nos
diversos nveis, seguridade social (sade pblica, da previdncia ou da assistncia social).
Veja-se: OLIVEIRA, Paulo Eduardo V. O dano pessoal no direito do trabalho. 2 ed. So Paulo:
LTr, 2010, p. 30.
29 BATISTA, Mrcio Oliveira. A regulao do direito ao lazer no resgate da dignidade
humana do trabalhador e sua formao social. In: ALMEIDA, Roberto Ribeiro de; CRUZ,
Priscila Aparecida Silva; ALVES, Marianny (Org.). Direitos Humanos em um contexto de
desigualdades. So Paulo: Boreal, 2012, p. 182.
38
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do trabalho descritas na Constituio Federal quanto limitao da

jornada, ao direito ao descanso, s frias, e reduo de riscos de
doenas e acidentes de trabalho (art. 7, incisos XIII, XV, XVII e XXII,
da CF), pois demonstram a preocupao com a incolumidade fsica e
psquica, bem como com a restaurao da energia do trabalhador.30
Nesse aspecto, o reconhecimento da figura do dano existencial
na tipologia da responsabilidade civil exsurge como a consagrao
jurdica da defesa plena da dignidade da pessoa humana31, tendo
em vista que
O dano existencial, em suma, causa uma
frustrao no projeto de vida do ser humano,
colocando-o em uma situao de manifesta
inferioridade no aspecto de felicidade e
bem-estar comparada quela antes de
sofrer o dano, sem necessariamente importar
em um prejuzo econmico. Mais do que isso,
ofende diretamente a dignidade da pessoa,
dela retirando, anulando, uma aspirao
legtima [...].32
Em razo disso, ensina Bruno Lewicki que a personalidade, em
todos os seus aspectos e desdobramentos, encontra sua garantia na
clusula geral de tutela da pessoa humana, cujo ponto de confluncia
a dignidade da pessoa humana, por encontrar-se no pice do
ordenamento jurdico e funcionar como um valor reunificador da
personalidade a ser tutelada.33
O dano existencial e a sade do trabalhador
Como visto, a submisso de determinado trabalhador a
exaustivo regime de trabalho, culmina na formao do dano ao
projeto de vida e sua existncia, pois priva-lhe de tempo para o
lazer, para a famlia e para o seu prprio desenvolvimento pessoal,
cultural, artstico e intelectual, afetivo, entre outros. Pode tambm
resultar em prejuzo para a sade do trabalhador, motivo pelo qual
dever ser duplamente combatido.
30 OLIVEIRA, Christiana Darc Damasceno. O direito do trabalho contemporneo. So Paulo:
LTr, 2012, p. 52.
32 IDEM, p. 62.
33 LEWICKI, Bruno. A privacidade da pessoa humana no ambiente de trabalho. Rio de
Janeiro: Renovar, 2003, p. 77.
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No que tange proteo sade do trabalhador, Maurcio
Godinho Delgado, em debate j realizado sobre a reduo da
durao do trabalho para 40 horas semanais no Brasil, assinala que
a extenso do tempo de disponibilidade humana em decorrncia
do contrato laboral implica repercusses em vrios planos da
vida do trabalhador. Destaca o autor que essa extenso do tempo
de disponibilidade humana oriunda do contrato laboral acarreta
repercusses no plano da sua sade e da sua educao, alm de
influenciar no plano de suas relaes com a famlia e correspondentes
crianas e adolescentes envolvidos. Nesse aspecto, assegura que a
ampliao da jornada, inclusive com a prestao de horas extras,
acentua, drasticamente, as possibilidades de ocorrncia de doenas
profissionais, ocupacionais ou acidentes do trabalho, ao passo que
sua reduo diminui de maneira significativa tais probabilidades da
denominada infortunstica do trabalho. 34
Portanto, esse quadro oriundo da violao existncia do
trabalhador, enquanto ser humano dotado de projetos de cunho
pessoal, profissional e pessoal, que traz como consequncia
o comprometimento da sua sade, que ser responsvel pelo
aparecimento de doenas do trabalho que podero colocar em risco
a sade fsica e mental do empregado. Quanto maior a agresso
sade do trabalhador no ambiente de trabalho, maior tambm ser
a agresso ao seu sistema imunolgico, ficando este cada vez mais
vulnervel a doenas decorrentes do trabalho.
Quando o trabalhador vtima de leso por esforos repetitivos,
ele no padece apenas de um dano sua sade, mas tambm de
um consequente dano existencial. A razo a seguinte: a leso
por esforos repetitivos atinge o sistema msculo-esqueltico da
pessoa, principalmente os membros superiores, sendo assim, pode,
em estgio avanado, gerar a incapacidade para diversas atividades.
A leso por esforos repetitivos decorre de uma exposio
descontrolada aos fatores que a desencadeiam, exposio essa
geralmente determinada por inquas condies de trabalho s quais
o trabalhador pode ser submetido.35
34 DELGADO, Maurcio Godinho. Durao do trabalho: o debate sobre a reduo para 40

horas semanais. Revista Sntese Trabalhista e Previdenciria, So Paulo, Ano XXII, n. 256,
outubro, 2010, p. 8.
35 SOARES, Flaviana Rampazo. Responsabilidade civil por dano existencial. Porto Alegre:
40
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Nesse aspecto, a dor intensa, o formigamento, a dormncia,

etc, ocasionados pela leso por esforos repetitivos dano sade
e atinge, negativamente, a pessoa que, em funo de tais sintomas,
no consegue manter a rotina de atividades mantida no perodo
anterior leso.36
Em razo disso,
A L.E.R., em estgio avanado, impede a
pessoa de realizar no apenas atividades
profissionais habituais, como obsta o
exerccio de tarefas singelas do dia-a-dia,
como varrer a casa, tomar banho, cozinhar,
ou atividades de lazer, como tocar violo.
Uma alterao prejudicial nos hbitos de
vida, transitria ou permanente: eis o dano
existencial.37
O direito fundamental sade est diretamente relacionado
qualidade de vida dos trabalhadores no ambiente de trabalho
e visa promover a sua incolumidade fsica e psquica durante o
desenvolvimento da sua atividade profissional, de modo que o
trabalho possa ser executado de forma saudvel e equilibrada e
que o trabalhador possa de l sair em condies de desenvolver
outras atividades, desfrutando assim dos prazeres de sua existncia
enquanto ser humano.
Dano moral e dano existencial: distino e cumulao
De acordo com De Plcido Silva, a expresso dano deriva
do latim damnum e significa todo mal ou ofensa que tenha uma
pessoa causado a outrem, da qual possa resultar uma deteriorao
ou destruio a alguma coisa dele ou gerar um prejuzo a seu
patrimnio.38
Para Srgio Martins, em sentido amplo, dano:
um prejuzo, ofensa, deteriorao, estrago,
perda. o mal que se faz a uma pessoa.
a leso ao bem jurdico de uma pessoa. O
36 IDEM, p. 76.
37 IDEM, p. 76.
38 SILVA, De Plcido e. Vocabulrio jurdico. 28 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2009, p. 238.
Dano
Existencial
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41
patrimnio jurdico da pessoa compreende

bens materiais e imateriais (intimidade,
honra, etc.).39
Os danos podem ser classificados, assim, em patrimoniais
(materiais) e extrapatrimonais.
Quanto proteo aos danos no patrimoniais, observa
Flaviana Rampazzo Soares que a tendncia mundial a de aumento
da proteo aos interesses imateriais da pessoa, no abrangendo
apenas os danos morais propriamente ditos, mas todo e qualquer
dano no patrimonial que seja juridicamente relevante ao livre
desenvolvimento da personalidade, tal como o direito integridade
fsica, esttica e s atividades realizadoras da pessoa, que tornam
plena a sua existncia.40
Conquanto sejam espcies do gnero dano de natureza
extrapatrimonial, dano moral e dano existencial no devem ser
confundidos. No so expresses sinnimas, como se poderia
equivocadamente acreditar. O dano moral consiste na leso sofrida
pela pessoa no tocante sua personalidade. Envolve, portanto,
um aspecto no econmico, no patrimonial, que atinge a pessoa
no seu mago. Para Maurcio Godinho Delgado, o dano moral
lesiona a esfera subjetiva de um indivduo, atingindo os valores
personalssimos inerentes a sua qualidade de pessoa humana, tal
qual a honra, a imagem, a integridade fsica e psquica, a sade, etc,
e provoca dor, angstia, sofrimento, vergonha.41
A reparao por dano moral visa, por conseguinte, compensar,
ainda que por meio de prestao pecuniria, o desapreo psquico
representado pela violao do direito honra, liberdade, integridade
fsica, sade, imagem, intimidade e vida privada.42
O dano existencial, por sua vez, independe de repercusso
financeira ou econmica, e no diz respeito esfera ntima do
ofendido (dor e sofrimento, caractersticas do dano moral). Trata39 MARTINS, Srgio Pinto. Dano moral decorrente do contrato de trabalho. 2 ed. So Paulo:
LTr, 2008, p. 18.
41 BRASIL, Tribunal Superior do Trabalho, RR- 217600-28.2009.5.09.0303. Relator Ministro
Maurcio Godinho Delgado, 3 Turma, Dirio eletrnico da Justia do Trabalho, Braslia, 3 out.
2012.
42 IDEM.
42
Dano
Existencial
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se de um dano que decorre de uma frustrao ou de uma projeo

que impedem a realizao pessoal do trabalhador (com perda da
qualidade de vida e, por conseguinte, modificao in pejus da
personalidade).43
Nesse aspecto, o dano existencial impe a reprogramao e
obriga um relacionar-se de modo diferente no contexto social. O
que o distingue do dano moral que este tem repercusso ntima
(padecimento da alma, dor, angstia, mgoa, sofrimento, etc.) e a
sua dimenso subjetiva e no exige prova; ao passo que o dano
existencial passvel de constatao objetiva.44
Para Flaviana Rampazzo Soares, a distino entre dano
existencial e o dano moral reside no fato de este ser essencialmente
um sentir, e aquele um no mais poder fazer, um dever de agir de
outra forma, um relacionar-se diversamente em que ocorre uma
limitao do desenvolvimento normal da vida da pessoa.45 Nesse
sentido,
enquanto o dano moral incide sobre
o ofendido, de maneira, muitas vezes,
simultnea consumao do ato lesivo, o
dano existencial, geralmente, manifesta-se e
sentido pelo lesado em momento posterior,
porque ele uma sequncia de alteraes
prejudiciais no cotidiano, sequncia essa que
s o tempo capaz de caracterizar.46
Havendo, no contexto da relao de emprego, a ocorrncia de
dano existencial e de dano moral, poder haver a cumulao entre
ambos, desde que sejam provenientes do mesmo fato. Do mesmo
modo que possvel cumular o dano moral com o dano material47
e, por consequncia, com o dano esttico, tambm ser possvel
cumular o dano moral, pela leso sade do trabalhador, com o

consideraes. Revista LTr, So Paulo, n. 1, Jan., 2009, p. 30.
44 IDEM, p. 31.
45 SOARES, Flaviana Rampazo. Responsabilidade civil por dano existencial. Porto Alegre:
46 IDEM, p. 46.
47 Com relao cumulao do dano material com o dano moral, aduz a smula 37 do STJ:
So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato.
Dano
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43
dano existencial.48
Desse modo, quando so afetadas as atividades realizadoras
do trabalhador, em virtude do dano a sua sade fsica ou mental,
que se deu pelo excesso de trabalho, poder haver a fixao de
forma cumulada tanto do dano moral quanto do dano existencial.
Essa cumulao acontece no s pelo prejuzo ocasionado aos
prazeres de vida e ao desenvolvimento dos hbitos de vida diria
do empregado - pessoal, social e profissional, mas tambm pelo
dano sua sade, mesmo que a sequela oriunda do acidente do
trabalho no seja responsvel pela reduo da sua capacidade para
o trabalho.
Conclui-se, portanto, queo reconhecimento do dano existencial,
para figurar ao lado do dano moral, revela-se imprescindvel para
a completa reparao do dano injusto extrapatrimonial cometido
contra a pessoa49 e para a proteo total do ser humano contra as
ofensas aos seus direitos fundamentais.50
Dano existencial e perda de uma chance: distines.
Alm do dano emergente e do lucro cessante, tradicionais
hipteses de dano patrimonial ressarcvel, a doutrina de diversos
pases vem reconhecendo o direito reparao pela perda de
48 Maurcio Godinho Delgado, Ministro do TST, j se pronunciou de forma favorvel quanto
cumulao do dano moral e do dano esttico, veja-se: RECURSO DE REVISTA. ACIDENTE
DE TRABALHO. INDENIZAO POR DANO MORAL E ESTTICO. CUMULAO
POSSVEL. PENSO. MATRIA FTICA. O Tribunal Regional, ao analisar o conjunto
probatrio produzido, concluiu pela ocorrncia de acidente de trabalho e dos elementos
suficientes a caracterizar a culpa dos Reclamados, em face de sua atitude omissiva e negligente,
o que justificou a condenao em indenizao por dano moral e esttico e em penso. Fixadas
tais premissas pelo Tribunal Regional, instncia soberana no exame do quadro ftico-probatrio
carreado aos autos, adotar entendimento em sentido oposto implicaria o revolvimento de fatos
e provas, inadmissvel nesta seara recursal de natureza extraordinria, conforme o teor da
Smula 126/TST. Cumpre frisar que a leso acidentria tambm pode causar dano esttico
pessoa humana atingida. Embora o dano moral seja conceito amplo, possvel, juridicamente,
identificar-se especfica e grave leso esttica, passvel de indenizao, no contexto de gravame
mais largo, de cunho nitidamente moral. Nesses casos de acentuada, especial e destacada leso
esttica, pertinente a fixao de indenizao prpria para este dano, sem prejuzo do montante
indenizatrio especfico para o dano moral. Ou seja, a ordem jurdica acolhe a possibilidade de
cumulao de indenizaes por dano material, dano moral e dano esttico, ainda que a leso
acidentria tenha sido a mesma. O fundamental que as perdas a serem ressarcidas tenham
sido, de fato, diferentes (perda patrimonial, perda moral e, alm dessa, perda esttica). Recurso
de revista no conhecido" (TST-RR-35600-25.2006.5.15.0036, 6 Turma, Rel. Min. Mauricio
Godinho Delgado, DEJT de 05/08/2011).
50 IDEM, p. 68.
44
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uma chance, quando esta for sria e real. O seu diferencial seria
justamente a probabilidade e no a certeza do resultado aguardado.
Esta situao no pode ser confundida com a dos lucros cessantes na
qual o juzo quanto ao dano um juzo de certeza. O evento danoso
existiu. O juzo de probabilidade adstringe-se quantificao de
quanto a vtima deixar de perceber em decorrncia dele. No caso
da indenizao por perda de uma chance h incerteza quanto ao
fato supostamente danoso em si. O juzo de probabilidade diz
respeito ao evento em si. O mesmo argumento pode ser utilizado
para distingui-la da hiptese de dano emergente, em que o dano
real e quantificado.
Como salienta Raimundo Simo de Melo, se a perda de uma
chance for enquadrada como dano emergente ou lucro cessante, ter
o autor da ao que comprovar de forma inequvoca que, no fosse
a existncia do ato danoso, o resultado teria se consumado, com a
obteno da chance pretendida, o que impossvel. Se a vitria no
pode ser provada e confirmada cabalmente, o mesmo ocorre em
relao ao insucesso da obteno do resultado esperado51.
A indenizao por perda de uma chance tampouco pode
ser confundida com uma indenizao de natureza exclusivamente
moral52, embora seja possvel que a perda de uma chance tambm
51 MELO, Raimundo Simo de. Indenizao pela perda de uma chance. Revista da Academia
Nacional de Direito do Trabalho, ano XV, n. 15, 2007, p. 71.
52 No se mostra correta, por conseguinte, a seguinte deciso emanada do TRT da 3 Regio que
reconheceu o direito de um trabalhador que fora deslocado pela empresa de sua Cidade para
Cidade a uma indenizao por dano moral pela Perda de uma Chance:EMENTA: TRABALHO/
EMPREGO. PROCESSO SELETIVO. PERDA DE UMA CHANCE. NOVA MODALIDADE
DE DANO MORAL. FIXAO DO "QUANTUM". Um dos fundamentos da Constituio da
Repblica o trabalho, artigo 1o. da CRF/1988 e artigo 170, "caput", tambm da Constituio
que dispe que a Ordem Econmica funda-se na valorizao do trabalho humano. H de ser
salientado, inclusive, que o trabalho to importante para o homem que a partir do momento
em que se trava qualquer relacionamento, uma das primeiras perguntas que se faz : em que
voc trabalha? Estando desempregado o homem deixa de responder a tal questionamento,
sentindo que no contribui para os meios de produo, o que lhe retira sua dignidade enquanto
ser humano, princpio, hoje, que norteia todo o Ordenamento Jurdico. In casu, embora a
expectativa criada no reclamante, ao ser deslocado pela reclamada de sua Cidade para Cidade
diversa e de ser contratado mediante carteira assinada atraia o pagamento de indenizao por
dano moral, pela Perda de uma Chance, ou seja, subtrao de uma oportunidade, o valor da
indenizao deve observar determinados parmetros. Como nos ensina Raimundo Simo de
Melo, Procurador Regional do Trabalho, em Artigo da LTr - 71-04/439, Abril/2007, "A Soluo
para se aferir o dano e fixar a indenizao, dependendo da situao, no tarefa fcil para o
Juiz, que no pode confundir uma mera hipottica probabilidade com uma sria e real chance
de atingimento da meta esperada. Mas, claro, a reparao da perda de uma chance no pode
repousar na certeza de que a chance seria realizada e que a vantagem pretendida resultaria em
prejuzo. Trabalha-se no campo da probabilidade. Nesta linha, consagrou o Cdigo Civil (art.
402), o princpio da razoabilidade, caracterizando, no caso, o lucro cessante como aquilo que a
vtima razoavelmente deixou de lucrar, o que se aplica a essa terceira espcie de dano, que para
aquilat-lo deve o Juiz agir com bom-senso, segundo um juzo de probabilidade, embasado nas
experincias normais da vida e em circunstncias especiais do caso concreto. A probabilidade
deve ser sria e objetiva em relao ao futuro da vtima, em face da diminuio do benefcio
patrimonial legitimamente esperado", critrios que foram observados pela r. sentena. (TRT
3 Regio, 10 Turma. RO - 00709-2008-033-03-00-5. Deciso proferida em 08 07 2009 e
publicada no DEJT DATA: 15-07-2009 PG: 121. Relatora Convocada Tasa Maria Macena de
Lima )
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gere um dano desta natureza. A perda de uma oportunidade

concreta prejudica o prprio patrimnio da vtima e no apenas os
seus atributos da personalidade.53 possvel afirmar que a perda
de uma chance situa-se em uma zona intermediria entre o dano
patrimonial, facilmente mensurvel, e o extrapatrimonial, que precisa
ser arbitrado por atingir bens valiosos, mas no comercializveis.
Embora a chance no possua valor econmico preciso, possvel
chegar ao seu valor a partir do que seria auferido se a oportunidade
no houvesse sido prejudicada por outrem e o objetivo fosse
plenamente alcanado.
Bastante interessante para ilustrar essa assertiva, assim como
para bem compreender a teoria da responsabilidade civil pela perda
de uma chace, a deciso proferida pelo STJ, que reduziu a indenizao
devida pelo SBT por frustrar a chance de uma candidata do Show do
Milho de vencer o prmio mximo de R$ 1 milho apresentando
uma pergunta mal formulada. A deciso final fixou a indenizao
em R$ 125 mil partindo do pressuposto de que no havia como se
afirmar categoricamente que a mulher acertaria o questionamento
final de R$ 1 milho caso ele fosse formulado corretamente, fixou
quantia com base numa probabilidade matemtica de acerto de
uma questo que continha quatro itens. Fosse uma hiptese de
dano material, o valor da indenizao teria que corresponder ao do
prejuzo. Fosse uma hiptese de dano extrapatrimonial, o valor em
questo seria imensurvel e seria arbitrado pelo julgador a partir de
critrios que no podem se afastar dos mais comezinhos princpios
do bom senso.
No se pode deixar de ter em mente, contudo, que, a vtima
pode sofrer, dano moral e prejuzos materiais por dano emergente
propriamente dito cumulados com o prejuzo pela chance perdida.
O exemplo apresentado por Raimundo Simo de Melo o do atleta
corredor que est a poucos metros da linha de chegada e do lugar
mais alto do pdio quando agarrado por algum que o impede de
continuar na disputa, perdendo, assim, a oportunidade de sagrar-se
vitorioso. Alm do inequvoco prejuzo pela perda de uma chance
e o abalo psquico que, com quase toda certeza o abater, esse
atleta pode ainda ficar traumatizado e doente, necessitando, por
conseguinte de srio tratamento mdico e psicolgico para voltar
53 BOUCINHAS FILHO, Jorge Cavalcanti. Aplicao da teoria da responsabilidade civil por

perda de uma chance s relaes de trabalho. Revista Justia do Trabalho, Porto Alegre, ano 27,
n 318, jun. 2010, p. 25-33.
46
Dano
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a correr.54 Neste exemplo o autor do dano dever indeniz-lo pela

chance perdida, pela violao aos seus atributos morais e ressarcilos por todas as despesas mdicas.
"O exemplo apresentado por Raimundo Simo de
Melo o do atleta corredor
que est a poucos metros da
linha de chegada e do lugar
mais alto do pdio quando
agarrado por algum que
o impede de continuar na
disputa, perdendo, assim, a
oportunidade de sagrar-se
vitorioso."
No contexto do contrato de trabalho, so inmeros os

exemplos de indenizao por perda de uma chance passveis de
identificao. Poderamos mencionar, para ficar em apenas alguns
exemplos, as de excluso do empregado do mercado de trabalho
em razo de incapacidade provocada por acidente de trabalho ou do
fornecimento de informaes desabonadoras pelo ex-empregador;
impossibilidade de concluso de concurso pblico em razo de
acidente por culpa do empregador; e perda da oportunidade de o
empregador potencializar seus ganhos em razo de empregado em
posio de destaque haver se desligado sem cumprir aviso prvio.
A distino a ser feita entre o dano existencial e a perda
de uma chance parte da premissa de que, nesta se perdeu uma
oportunidade concreta e se sofreu um prejuzo quantificvel, a
partir da probabilidade de xito no desiderato frustrado, e naquele
o que deixou de existir em decorrncia foi direito a exercer uma
determinada atividade e participar de uma forma de convvio
inerente sua existncia, que no pode ser quantificado, nem por
aproximao, mas apenas arbitrado.
As duas figuras podem, eventualmente, ser cumuladas.
Imaginemos o exemplo de um maratonista de alto nvel que sofre
um acidente de trabalho que o impossibilita de correr para o
resto de sua vida s vsperas de uma corrida cuja premiao era
de R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais). Nesse caso se est diante
de hipteses de dano moral, existencial e perda de uma chance.
O dano moral pela frustrao, pelo dissabor e pela dor provocada
pelo ocorrido, a perda da chance de aumentar o patrimnio em
R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais), decorrente da no participao
da corrida, o dano existencial por no mais poder se dedicar a essa
atividade esportiva.
Quantificao da indenizao por dano existencial
Com relao fixao do quantum indenizatrio do dano
existencial, Jos Felipe Ledur sugere certos parmetros, veja-se:
A condenao em reparao de dano
54 IDEM, p. 71/72.
Dano
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existencial deve ser fixada considerandose a dimenso do dano e a capacidade

patrimonial do lesante. Para surtir um efeito
pedaggico e econmico, o valor fixado
deve representar um acrscimo considervel
nas despesas da empresa, desestimulando a
reincidncia, mas que preserve a sua sade
econmica.55
Jlio Csar Bebber tambm destaca determinados elementos

que devem ser observados pelo julgador quanto aferio do dano
existencial. Segundo o autor, deve-se levar como anlise para fins de
aferio do dano existencial:
a) a injustia do dano. Somente dano injusto
poder ser considerado ilcito; b) a situao
presente, os atos realizados (passado) rumo
consecuo do projeto de vida e a situao
futura com a qual dever resignar-se a
pessoa; c) a razoabilidade do projeto de vida.
Somente a frustrao injusta de projetos
razoveis (dentro de uma lgica do presente
e perspectiva de futuro) caracteriza dano
existencial. Em outras palavras: necessrio
haver possibilidade ou probabilidade de
realizao do projeto de vida; d) o alcance
do dano. indispensvel que o dano injusto
tenha frustrado (comprometido) a realizao
do projeto de vida (importando em renncias
dirias) que, agora, tem de ser reprogramado
com as limitaes que o dano imps.56
CONSIDERAES FINAIS
pela
perceptvel que o dano existencial gerado ao trabalhador

inobservncia das leis trabalhistas constitui graves
55 RIO GRANDE DO SUL, Tribunal Regional do Trabalho, RO 105-14.2011.5.04.0241. Relator

Des. Jos Felipe Ledur, 1 Turma, Dirio eletrnico da Justia do Trabalho, Porto Alegre, 3 jun.
2011.
consideraes. Revista LTr, So Paulo, n. 1, Jan., 2009, p. 29.
48
Dano
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consequncias cumulativas vtima. O exemplo do trabalhador

afetado por Leso de Esforo Repetitivo (LER) irrepreensvel. Os
empregados constrangidos pela exigncia compulsria de horas
extras, por acmulo de ao laboral superior suportvel, por falta
de equipamentos que lhes facilitem ou lhes tornem menos sofrveis
o desempenho fsico so candidatos potenciais aos sintomas
de irrealizao dos sonhos comuns a todos, alm de sofrerem a
impossibilidade de renderem o que rendiam antes da(s) leso (es).
Isso sem falar das perdas materiais decorrentes da invalidez parcial
s vezes at total e do dano esttico de que podem vir a ser vtimas.
Ainda devem ser adidos, nesse quadro, a instabilidade psquica, a
vergonha, a humilhao, a dor existencial, fatores que configuram o
dano moral decorrente da explorao geradora do dano existencial.
A convergncia das sequelas do dano existencial ao dano
moral e aos demais danos, dependendo do caso e da(s) pessoa(a)
envolvida(s) concreta. No se pode conceber que, na conjuntura
de crescimento e respeitabilidade adquiridos pelo Brasil, continuem
a ocorrer desrespeitos aos trabalhadores da nao. A Justia do
Trabalho, por meio de suas decises, tem, em certa medida, tentado
coibir essas aberraes que tanto ofendem os que laboram. ,
porm, preciso mais. Insta que os rgos responsveis pela defesa
do direito dos trabalhadores se empenhem mais na defesa dos
direitos dos que produzem neste pas. Cabe aos representantes da
Justia do Trabalho ser cones de uma nova era, verdade seja dita,
como vm tentando ser. Cabe aos rgos fiscalizadores o papel de
impedir os abusos. Cabe aos responsveis pela Educao esclarecer
aos trabalhadores atuais e aos futuros trabalhadores os direitos
que lhes so constitucionais. preciso que se avance nas relaes
trabalhistas, que se punam os exploradores, que se ressaram os
vitimados pela explorao do poder econmico. Assim, talvez, o
desrespeito de poucos seja inibido, possibilitando, a muitos, o direito
de realizar o mais simples objetivo da maioria dos seres humanos:
viver com dignidade, lutar em igualdade de condies, concretizar
sonhos. direito. No favor.
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Existencial
Revista Eletrnica
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51
Artigos
Dano existencial e a jornada de trabalho
As longas jornadas de trabalho tm sido apontadas com as

grandes vils das agresses sade dos trabalhadores, contribuindo
para o aumento do nmero de acidentes de trabalho. O presente
ensaio pretende levantar algumas das causas e conseqncias a
essa prtica to disseminada no pas.
Lorena de Mello Rezende

Colnago. Juza do Trabalho
Substituta no Paran. Mestre
em Processo pela UFES.
Especialista
em
Direito
do
Trabalho,
Processo
do Trabalho e Direito
Previdencirio. Professora
universitria.
Observe-se que o art. 59 e seguintes da CLT permitem o

elastecimento da jornada legal em duas horas dirias sempre que
houver necessidade de servio, e em caso de fora maior, o parmetro
legal seria majorado para at quatro horas dirias, totalizando uma
durao diria de doze horas de labor, se considerado o limite
constitucional de oito horas.
Uma jornada de trabalho sem a limitao constitucional (art. 7,
XIII, CF) ou especial de determinada profisso pode acarretar grave
dano sade do trabalhador, observado o triplo aspecto da tutela
sade prevista pela OMS: fsico, social e psquico1, vez que um
indivduo submetido a jornada superior a legal trabalha com reduo
de sua capacidade de concentrao, fica sujeito s desatenes que
causam acidentes de trabalho, face ao stress corporal e mental a que
submetido.
Segundo o Ministrio da Previdncia Social, apesar do nmero
global de acidentes ter diminudo em 2010, sendo registrados
701.496 acidentes de trabalho contra 733.365 acidentes em 2009,
a maior incidncia encontra-se no setor das doenas laborais, com
aumento significativo para o nmero de transtornos mentais e
comportamentais, a CID reaes ao estresse grave e transtornos
de adaptao, por exemplo, apresentou 5.919 casos s no ltimo
ano, sendo o maior nmero de acidentes encontrado no setor de
1 FERRAZ, Flavio Carvalho; SEGRE, Marcos. O conceito de sade. Revista de Sade Pblica.So
Paulo, vol. 31,n. 5, out./1997. Disponvel em:< http://dx.doi.org/10.1590/S0034-89101997000600016>.

Acesso: 1 jun. 2012.
52
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servios.2
Conforme as estatsticas e estudos do IPEA Instituto de
Pesquisas Econmicas Aplicadas, nos ltimos anos o trabalho tem
acompanhado o trabalhador ocupando cada vez mais seu tempo
livre:
De acordo com a anlise feita pelo Instituto,
para um grupo dos entrevistados de 30%
e 50% deles h uma percepo comum
da relao entre o tempo de trabalho e o
tempo livre: a de que o tempo de trabalho
remunerado afeta de modo significativo,
crescente e negativo o tempo livre. Isso,
segundo o pesquisador, um fenmeno
preocupante, porque gera uma srie de
conseqncias negativas para a vida desses
trabalhadores, como cansao, estresse
e desmotivao, alm de prejuzo das
relaes familiares e de amizade, das
atividades esportivas, educacionais etc.
Para Andr Gambier, no deixa de ser
contraditrio observar que a percepo
desse grupo de entrevistados conflita com a
leitura que se fez dos dados da PNAD/IBGE,
os quais mostram uma aparente reduo
da importncia do tempo de trabalho na
vida cotidiana da populao brasileira. Ele
disse que parte da explicao pode ser uma
diluio das fronteiras entre tempo de
trabalho e tempo livre, j que para quase
metade dos entrevistados, mesmo quando
alcanado o limite da jornada diria, o
trabalho continua a acompanh-los, at
mesmo em suas casas.(...) O SIPS ouviu 3.796
pessoas residentes em reas urbanas, das
cinco regies do pas. (grifo nosso)3
2 BRASIL. Ministrio da Previdncia Social. Anurio estatstico da Previdncia Social (AEPS
2010). 2010. Disponvel em: <http://www.mpas.gov.br/vejaNoticia.php?id=44331>. Acesso em: 1 jun.
2012.
3 BRASIL. IPEA Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada. Dedicao ao trabalho invade

tempo livre das pessoas. Disponvel em: <http://www.ipea.gov.br/portal/index.php?option=com_
content&view=article&id=13515&catid=10&Itemid=9 >. Acesso em: 1 jun.2012.
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53
Em outra pesquisa, realizada em 2011 pelo IPEA4, das 3.709

pessoas ouvidas, sendo 42, 25% no setor de servios e 30,82% no
setor de comrcio, pelo menos 1 (um) a cada 5 (cinco) profissionais
j sofreu algum tipo de doena ocasionada pelo trabalho excessivo,
chegando a 17,7% o ndice de adoentados pelo trabalho.
Entre os entrevistados, 41,6% perceberam
que realizavam atividades que antes
eram exercidas por mais de uma pessoa
(...).O percentual de profissionais que no
consegue se desligar totalmente do trabalho
durante o perodo de folga chegou a 45,6%.
Desse ndice, 26% afirmaram que ficam
de prontido, pois podem ser acionados
par alguma atividade, 7,9% planejam ou
desenvolvem atividades referentes ao
trabalho via celular ou computador, 7,2%
procuram aprender coisas sobre o trabalho e
4,2% exercem outra atividade remunerada5.
Como se pode observar estatisticamente o tempo de trabalho
tem ultrapassado os limites das empresas e invadido o repouso ou o
tempo livre dos trabalhadores, que esto cada vez mais estressados
pelo acmulo de atividades.
Esse acmulo ocorre no s dentro das empresas, mas tambm
no tempo de lazer quando o trabalhador acionado pelos meios
telemticos de comunicao (celular, ipad, ifone, notebook...) e das
mais variadas formas, desde uma ligao para soluo de problemas
ligados ao trabalho fora da jornada at o trabalho a domiclio no
computado na jornada.
No total, estima-se que o indivduo passe mais tempo com
o trabalho do que com sua famlia ou consigo mesmo. Por esse
motivo, o legislador ordinrio alterou o art. 6 da Consolidao (Lei
12.551/2011), equiparando a subordinao realizada indiretamente
e estrutural pelos meios telemticos subordinao direta.
4 BRASIL. IPEA Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada. Portal G1 (RJ): Um em cada 5

profissionais j ficou doente por trabalhar demais, diz Ipea. Disponvel em: < http://www.ipea.gov.
br/portal/index.php?option=com_content&view=article&id=13415&catid=159&Itemid=75
>. Acesso em: 1 jun.2012.
5 Ibid.
54
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Essa alterao no conceito de subordinao jurdica do texto

celetista foi realizada com o intuito de proteger o trabalhador em
sua dignidade e integridade fsica quanto ao limite constitucional
de jornada, que tem por escopo a proteo da integridade fsica e
psquica do obreiro.
Em ateno a esse novo fenmeno, o Tribunal Regional do
Trabalho do Rio Grande do Sul manifestou-se favoravelmente
configurao de leso moral, do tipo existencial, a uma trabalhadora
submetida sistematicamente jornada extraordinria, considerando
o prejuzo sofrido em suas relaes sociais e afetivas. 6
Nesse sentido, a imposio de pagamento das horas com
o adicional mnimo de 50% (art. 7, XVI, CF/88) no tem gerado o
esperado efeito inibitrio e reeducativo no empregador, a fim de
impedir essa violao a um dos aspectos da dignidade humana (art.
1, III, CF/88).
O chamado dano existencial aquele que priva o indivduo
de colocar em prtica o seu projeto de vida7. Contudo, esse projeto
de vida precisa ser possvel, razovel e concretizvel, considerandose o indivduo como um ser inserido num contexto social com real
possibilidadedecoexistncia entre asindividualidades.8
[...] Ao participar do mundo com os outros,
o ser-a se liga aos demais seres-a e se
torna um ser-no-mundo-com-os-outros:
est no mundo, morada em que vive em
indispensvel coexistncia e ao qual atribui
sentido constantemente. Ser-no-mundo,
conhece o mundo, nele sabe se movimentar
e se orientar, nele encontra a sua morada.Sercom-os-outros, consciente da presena dos
demais, a qual lhe necessria, sem a qual
no se completa.9
6 BRASIL. Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio. Acrdo em recurso ordinrio processo
n. 105-14.2011.5.04.0241. Disponvel em: <www.trt4.jus.br>. Acesso em: 1 jul.2012.
7 BEBBER, Jlio Csar. Danos extrapatrimoniais (esttico, biolgico e existencial) breves
consideraes. Revista LTr: legislao do trabalho, So Paulo, v. 73, n. 1, p. 26-29, jan. 2009
8 FROTA, Hidemberg Alves da; BIO, Fernanda Leite. O fundamento filosfico do dano
existencial.Jus Navigandi, Teresina,ano 15,n.2653,6out.2010. Disponvel em:<http://jus.
com.br/revista/texto/17564>. Acesso em:28 jun. 2012.
9 Ibid.
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55
O homem um ser social, j dizia Hobbes10, por isso parcela

de sua dignidade est intrinsecamente relacionada com o tempo
potencial de convvio em sociedade famlia, amigos e membros da
comunidade mais prxima -, ao trabalhar o homem naturalmente
ceifado deste convvio, agregando-se ao mundo ou comunidade do
trabalho, que outra parcela de sua dignidade humana.
Assim, para considerar-se completo ele deve ter ao menos
em potencial tempo para o trabalho e tempo para a desconexo do
trabalho, possibilitando o convvio social extramuros da fbrica.
Se esse tempo no lhe concedido, ou seja, se o empregador
no respeita o tempo de desconexo concedido legalmente para
esse fim, por exemplo, as onze horas interjornada (art. 66 da CLT),
ele viola parcela da dignidade humana do trabalhador, afetando
aspectos de sua existncia, ou coexistncia social, da o chamado
dano existencial.
O dano existencial uma subespcie de leso aos bens
imateriais do indivduo que est intimamente relacionado jornada
de trabalho praticada e sua elasticidade, em violao s normas
trabalhistas.
Essa violao tem como primeira conseqncia o pagamento
da hora acrescida do adicional mnimo de 50%. E, caso essa violao
torne-se sistemtica e extenuante, o ordenamento ptrio previu a
tipificao da conduta do empregador como crime art. 149, caput,
do Cdigo Penal, alterado pela Lei 10.803, de 11 de dezembro de
2003:
Art. 149. Reduzir algum a condio anloga
de escravo, quer submetendo-o a trabalhos
forados ou a jornada exaustiva, quer
sujeitando-o a condies degradantes de
trabalho, quer restringindo, por qualquer
meio, sua locomoo em razo de dvida
contrada com o empregador ou preposto:
(Redao dada pela Lei n 10.803, de
11.12.2003). Pena - recluso, de dois a oito
10 HOBBES, Thomas. Leviat ou matria, forma e poder de um estado eclesistico e civil.
Primeira Parte: do homem. ns 13 e 14. Martin Claret: So Paulo, 2007.
56
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anos, e multa, alm da pena correspondente

violncia. (Redao dada pela Lei n 10.803,
de 11.12.2003)11
Assim, no atual conceito de trabalho em condies anlogas a
escravo, que ultrapassa os limites do trabalho forado previsto nas
Convenes 29 e 105 da OIT, o legislador ptrio inseriu a jornada
extenuante que viola a dignidade humana do indivduo, sendo esse
um outro aspecto ou conseqncia legal da jornada exaustiva.
Por fim, surge no direito civil a reprimenda com fins
pedaggicos a essa prtica nociva sade do trabalhador, que a
configurao do dano existencial causado pela jornada extenuante,
como uma faceta da leso individual causada pelo empregador em
violao e abuso s normas do trabalho referentes limitao de sua
durao (art. 7, XIII e XVI, CF, art. 2, art. 58, 59, 157 da CLT).
"(...) a violao aos
limites da durao do
trabalho quando sistemtica
e extenuante pode afetar o
ser humano como cidado
e ser social, em seus projetos
de vida. E para coibir essa
prtica degradante surge na
doutrina ptria o chamado
dano existencial."
Essa conduta, no mbito civil atrai a incidncia do art. e art.

186, 187 e 422 do CC, que versam sobre o ato ilcito ou abusivo e
a funo social do contrato, sendo o contrato de trabalho um tipo
especial de contrato, deve seguir sua regulamentao, observando
os princpios gerais contratuais quando houver compatibilidade
(art. 8, pargrafo nico, da CLT).
Nesse mister, a violao aos limites da durao do trabalho
quando sistemtica e extenuante pode afetar o ser humano como
cidado e ser social, em seus projetos de vida. E para coibir essa
prtica degradante surge na doutrina ptria o chamado dano
existencial.
O dano existencial distingue-se do dano moral na medida em
que atinge um aspecto pblico do indivduo, ou seja, sua relao
com outros seres, com o mundo social, enquanto o dano moral
consiste na leso ao patrimnio imaterial interno da pessoa.
Pode-se afirmar que a Lei Maior abarca tanto o dano moral
como o existencial no art. 5, V e X.
Tambm no se pode confundir o dano esttico, que
11 BRASIL. Congresso Nacional. Cdigo Penal. Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/decreto-lei/del2848.htm>.Acesso em: 1 jul.2012.
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a proteo concedida aos aspectos fsicos da pessoa em sua

integralidade (art. 5, V, CF e Smula 387 do STJ).
Assim, essa nova categoria de dano vem agregar-se s demais
para imprimir um carter pedaggico conduta lesiva ao patrimnio
imaterial e interpessoal do indivduo, na tentativa de restabelecer
o equilbrio do ser social, em ateno ao novel aspecto do direito
sade e participao equilibrada do homem junto ao meio
ambiente, a sustentabilidade humana.
No aspecto dos direitos fundamentais, a sustentabilidade
humana advm da eficcia horizontal do direito que todo indivduo
tem de ser respeitado como pessoa inserida na biota, ou seja, como
destinatrio de direitos humanos reconhecidos na lei fundamental.
No caso do objeto deste estudo o direito a no mercantilizao de
seu trabalho (dignidade humana no aspecto trabalhista), ao respeito
sua integridade fsico, psquica e social (conceito ampliativo do
direito fundamental sade), bem como ao respeito a cada um dos
direitos fundamentais sociais inseridos no art. 6 da Constituio
Federal, que inclui o lazer como forma de desconexo ao trabalho,
e a prpria condio de ser social (efetivao real de seus projetos
afetivos e de vida, aspecto existencial da dignidade humana).
Portanto, em sntese do que foi analisado pode-se afirmar que
os direitos fundamentais so aqueles inerentes prpria condio
de ser humano, reconhecidos no mbito internacional e positivados
na Lei Fundamental de um pas. Eles refletem as conquistas da
humanidade, e por isso tm um ncleo duro, que em eventual
conflito no pode ser violado, da o mtodo da ponderao de bens.
A limitao da jornada de trabalho, a proteo da sade do
indivduo no trplice aspecto (fsico-mental-social) e de sua dignidade
humana, so direitos humanos positivados pela Constituio Federal
Brasileira, ao lado da livre iniciativa.
Em eventual conflito entre esses direitos o ncleo duro de cada
um deles, sob a influncia do princpio da interpretao pro homine
deve prevalecer. Assim, eventual violao da jornada de trabalho
deve ser combatida sob a gide do Direito do Trabalho, com a dao
do adicional de horas extras e da inibio dessa prtica no mbito do
Direito do Trabalho Administrativo; do Direito Penal do Trabalho, por
meio da tipificao dessa conduta como crime de reduo a condio
anloga a de escravo, se a jornada for caracterizada como exaustiva;
58
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mas tambm, no mbito civil, para que o a integridade do obreiro

como ser social seja preservada, o chamada sustentabilidade
humana, que uma vez violada gera o dano existencial.
Esse dano ao aspecto do ser afetivo, em seus projetos de
vida, merece ser combatido por meio de indenizaes de carter
pedaggicos, que visem a reeducao do empregador para a
eliminao da prtica nociva de adoo de jornada exaustiva, mas
tambm para incentivar o respeito ao direito do trabalhador
desconexo de toda e qualquer atividade laboral nos seus intervalos
interjornada, semanais e tambm anuais, a fim de preservar a vida
em sociedade (sustentabilidade humana) e evitar um retrocesso
social como retorno da mercantilizao do trabalho, em que o
homem era tratado como uma pea das engrenagens da fbrica.
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TRATADO DE VERSALHES, 28 July 1919. Disponvel em: <http://
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em: 2 maio 2012
Artigo originalmente publicado na Suplemento Trabalhista

LTr. So Paulo, v. 48, n. 143, p.
737-740, dez. 2012 com o ttulo
"Dano Existencial decorrente de
violaes jornada de trabalho."
Dano
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61
Artigos
Noes fundamentais sobre o Dano Existencial
Sumrio: 1 Conceito. 2 Os danos ao projeto de

vida e vida de relaes. 3 Possveis eventos
que podem resultar em dano existencial.
4 Precedentes judiciais emblemticos. 5
Concluso. 6 Referncias.
Hidemberg Alves da Frota

Agente Tcnico-Jurdico
do
Ministrio
Pblico
do Estado do Amazonas.
Pesquisador em Direito.
Resumo: Este artigo traz a lume o conceito e as espcies de dano

existencial. Alm disso, examina acontecimentos que podem
redundar em dano existencial. E, por ltimo, versa acerca de casos
concretos judiciais nos quais se identificou a presena do dano
existencial.
Palavras-chaves: dano existencial; dano ao projeto de vida; dano
vida de relaes; noes basilares; precedentes judiciais.
Abstract: This article brings to light the concept and modalities
of existential damage. It also examines events that can result in
existential damage. And, finally, analyzes judicial cases in which it
was identified the presence of existential damage.
Key words: existential damage; damage to the project of life;
damage to the relationship life; basic notions; judicial precedents.
INTRODUO

O presente estudo tem a finalidade de propiciar comunidade
jurdica aportes tericos basilares acerca do dano existencial, a fim
de franquear aos profissionais do Direito elementos precpuos, por
meio dos quais possam compreender a essncia de tal construo
jurdica e, ao mesmo tempo, obtenham subsdios sobre quais
62
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seriam as circunstncias em que o referido constructo se revelaria,

eventualmente, aplicvel, ao contrastarem o conceito de dano
existencial e suas espcies com circunstncias ilustrativas de sua
ocorrncia.

1 CONCEITO
Deflagrado por eventos que, por vezes, tambm repercutem
no mbito da integridade fsica, moral e psquica, o dano existencial
constitui espcie de dano imaterial ou no material que acarreta
vtima, de modo parcial ou total, a impossibilidade de executar, dar
prosseguimento ou reconstruir o seu projeto de vida (na dimenso
familiar, afetivo-sexual, intelectual, artstica, cientfica, desportiva,
educacional ou profissional, dentre outras) e a dificuldade de retomar
sua vida de relao1 (de mbito pblico ou privado, sobretudo na
seara da convivncia familiar, profissional ou social).
2 OS DANOS AO PROJETO DE VIDA E VIDA DE RELAES
O dano existencial se subdivide no dano ao projeto de vida e
no dano vida de relaes.
Em outras palavras, o dano existencial se alicera em 2 (dois)
eixos:
(a) De um lado, na ofensa ao projeto de vida, por meio do qual
o indivduo se volta prpria autorrealizao2 integral, ao direcionar
sua liberdade de escolha para proporcionar concretude, no contexto
espao-temporal em que se insere, s metas, objetivos e ideias que
do sentido sua existncia.
Por dano existencial (tambm chamado de dano
ao projeto de vida ou prejudice dagrment perda
da graa, do sentido) compreende-se toda leso
1
[...] o dano existencial, este ligado sobretudo vida de relao, nomeadamente,
familiar. Cf. PORTUGAL. Tribunal da Relao do Porto. Acrdo de 28 de Setembro de 2009
(Processo n 518/06.1TTOAZ.P1). Relatora: Juza Desembargadora Albertina Pereira. Porto,
31 de Maro de 2009 (votao unnime). Disponvel em: <http://www.dgsi.pt/jtrp.nsf/c3fb5300
30ea1c61802568d9005cd5bb/89f98413823bf7c4802576c600503c48?OpenDocument>. Acesso em: 06 ago.

2010.
2
A autorrealizao todo um lento e complexo processo de despertamento,
desenvolvimento e amadurecimento psicolgicos de todas as adormecidas potencialidades
ntimas, que esto latentes no ser humano, como suas experincias e realizaes tico-morais,
estticas, religiosas, artsticas e culturais. Equivale esclarecer que todo um esforo bem direcionado para
a realizao do Eu profundo e no da superficialidade das paixes do ego. Cf. FRANCO, Divaldo Pereira.
O despertar do esprito: obra ditada pelo esprito de Joanna de ngelis. 5. ed. Salvador: LEAL, 2003, p. 19.
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63
que compromete a liberdade de escolha e frustra

o projeto de vida que a pessoa elaborou para sua
realizao como ser humano. Diz-se existencial
exatamente porque o impacto gerado pelo dano
provoca um vazio existencial na pessoa que perda
a fonte de gratificao vital.
Por projeto de vida entenda-se o destino escolhido
pela pessoa, o que decidiu fazer com a sua vida. O
ser humano, por natureza, busca sempre extrair
o mximo das suas potencialidades. Por isso, as
pessoas permanentemente projetam o futuro
e realizam escolhas no sentido de conduzir sua
existncia realizao do projeto de vida. O fato
injusto que frustra esse destino (impede a sua
plena realizao) e obriga a pessoa a resignar-se
com o seu futuro chamado de dano existencial.3
O dano ao projeto de vida refere-se s alteraes
de carter no pecuniria nas condies de
existncia, no curso normal da vida da vtima e de
sua famlia. Representa o reconhecimento de que
as violaes de direitos humanos muitas vezes
impedem a vtima de desenvolver suas aspiraes
e vocaes, provocando uma srie de frustraes
dificilmente superadas com o decorrer do tempo.
O dano ao projeto de vida atinge as expectativas
de desenvolvimento pessoal, profissional e familiar
da vtima, incidindo sobre suas liberdade de
escolher o seu prprio destino. Constitui, portanto,
uma ameaa ao sentido que a pessoa atribui
existncia, ao sentido espiritual da vida.4 (grifo da
autora)
[...] Todos vivemos no tempo, que termina por nos
consumir. Precisamente por vivermos no tempo,
cada um busca divisar seu projeto de vida. O
vocbulo projeto encerra em si toda uma dimenso
3
BEBBER, Jlio Csar. Danos extrapatrimoniais (esttico, biolgico e existencial)
breves consideraes. Revista LTr: legislao do trabalho, So Paulo, v. 73, n. 1, jan. 2009, p. 28.
4
NUNES, Raquel Portugal. Reparaes no sistema interamericano de proteo dos
direitos humanos. In: OLIVEIRA, Mrcio Lus de Oliveira (Org.). O sistema interamericano
de proteo dos direitos humanos: interface com o Direito Constitucional Contemporneo. Belo
Horizonte: Del Rey, 2007. Cap. 9, p. 166.
64
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temporal. O conceito de projeto de vida tem, assim,

um valor essencialmente existencial, atendo ideia
de realizao pessoal integral. dizer, no marco da
transitoriedade da vida, a cada um cabe proceder s
opes que lhe parecem acertadas, no exerccio da
plena liberdade pessoal, para alcanar a realizao
de seus ideais. A busca da realizao do projeto de
vida revela, pois, um alto valor existencial, capaz de
dar sentido vida de cada um. [...] por isso que
a brusca ruptura dessa busca, por fatores alheios
causados pelo homem (como a violncia, a injustia,
a discriminao), que alteram e destroem, de forma
injusta e arbitrria, o projeto de vida de uma pessoa,
reveste-se de particular gravidade, e o Direito
no pode se quedar indiferente a isso. A vida ao
menos a que conhecemos uma s, e tem um
limite temporal, e a destruio do projeto de vida
acarreta um dano quase sempre verdadeiramente
irreparvel, ou uma vez ou outra de difcil reparao.5
(b) E, de outra banda, no prejuzo vida de relao6, a qual
diz respeito ao conjunto de relaes interpessoais, nos mais diversos
ambientes e contextos, que permite ao ser humano estabelecer a
sua histria vivencial e se desenvolver de forma ampla e saudvel, ao
comungar com seus pares a experincia humana, compartilhando
pensamentos, sentimentos, emoes, hbitos, reflexes, aspiraes,
atividades e afinidades, e crescendo, por meio do contato contnuo
5
Cuida-se de traduo livre do trecho principal dos itens 3 a 4 do voto articulado pelo
Juiz Augusto Canado Trindade, no mbito da Corte Interamericana de Direitos Humanos, no caso
Gutirrez Soler versus Colombia: [...] 3. Todos vivimos en el tiempo, que termina por consumirnos.
Precisamente por vivirnos en el tiempo, cada uno busca divisar su proyecto de vida. El vocablo
proyecto encierra en s toda una dimensin temporal. El concepto de proyecto de vida tiene, as,
un valor esencialmente existencial, atenindose a la idea de realizacin personal integral. Es decir,
en el marco de la transitoriedad de la vida, a cada uno cabe proceder a las opciones que le parecen
acertadas, en el ejercicio de plena libertad personal, para alcanzar la realizacin de sus ideales. La
bsqueda de la realizacin del proyecto de vida desvenda, pues, un alto valor existencial, capaz de
dar sentido a la vida de cada uno. 4. Es por eso que la brusca ruptura de esta bsqueda, por factores
ajenos causados por el hombre (como la violencia, la injusticia, la discriminacin), que alteran
y destruyen de forma injusta y arbitraria el proyecto de vida de una persona, revstese de particular
gravedad, - y el Derecho no puede quedarse indiferente a esto. La vida - al menos la que conocemos - es una sola,
y tiene un lmite temporal, y la destruccin del proyecto de vida acarrea un dao casi siempre verdaderamente
irreparable, o una u otra vez difcilmente reparable. (grifo do autor) Cf. ORGANIZAO DOS ESTADOS
AMERICANOS. Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Gutirrez Soler Vs. Colombia. Fondo,
Reparaciones y Costas. Sentencia de 12 de septiembre de 2005. Serie C n 132. Voto razonado del Juez A.A.
Canado Trindade. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/votos/vsc_cancado_132_esp.
doc>. Acesso em: 09 abr. 2010.
6
[...] vida de relao: funes que pem o ser vivo em comunicao com o mundo
exterior. Cf. DICIONRIO PRIBERAM DA LNGUA PORTUGUESA. Disponvel em: <http://www.
priberam.pt>. Acesso em: 07 abr. 2010.
Dano
Existencial
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65
(processo de dilogo e de dialtica) em torno da diversidade de

ideologias, opinies, mentalidades, comportamentos, culturas e
valores, nsita humanidade.
O dano existencial representa, em medida mais
ou menos relevante, uma alterao substancial
nas relaes familiares, sociais, culturais, afetivas,
etc. Abrange todo acontecimento que incide,
negativamente, sobre o complexo de afazeres
da pessoa, sendo suscetvel de repercutirse, de maneira consistente temporria ou
permanentemente sobre a sua existncia.
[...] O dano existencial materializa-se como uma
renncia involuntria s atividades cotidianas
de qualquer gnero, em comprometimento das
prprias esferas de desenvolvimento pessoal.
[...] O dano existencial pode atingir setores distintos:
a) atividades biolgicas de subsistncia; b) relaes
afetivo-familiares; c) relaes sociais; d) atividades
culturais e religiosas; e) atividades recreativas e
outras atividades realizadoras, porque qualquer
pessoa tem o direito serenidade familiar,
salubridade do ambiente, tranquilidade no
desenvolvimento das tarefas profissionais, ou de
lazer, etc.
[...] afetado pelo dano existencial aquele que
injustamente privado de sua liberdade, privao
essa que pudesse [sic] ter ceifado a possibilidade
de convvio familiar, durante alguns meses, tempo
esse precioso, principalmente, considerando
a eventualidade de um familiar prximo dessa
pessoa estar doente, com risco de morte e,
ainda, sem ter condies de compartilhar de
confraternizaes, de ir ao cinema, de participar de
atividades religiosas, acadmicas, etc.
[...] Os sacrifcios, as renncias, a abnegao, a
clausura, o exlio, o prejuzo do cotidiano, uma
interao menos rica do lesado com as outras
pessoas, coisas e interesses, provisrias ou
66
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definitivas, todos esses elementos constituem

dano existencial.7
No h projeto de vida sem a vida de relao: as pessoas
humanas, como seres-no-mundo-com-os-outros8 ou seres
coexistenciais9, precisam interagir umas com as outras, de modo
que sejam concebidos, modelados, planejados, materializados,
adaptados e readaptados os objetivos, as metas e as atividades que
fornecem propsito s suas existncias.
"(...) importa, do
ponto de vista do dano
existencial, que o ilcito tenha
ocasionado ao sujeito passivo
do dano a abusiva privao
de componente significativo
de seu projeto de vida e/ou
vida de relao."
Como foi expresso, a coexistencialidade um dos

pressupostos existenciais do projeto de vida.
Embora o projeto seja uma deciso livre, s pode
se realizar com a contribuio dos demais seres, no
seio da sociedade. O projeto de vida se formula
e decide para sua realizao em sociedade,
em companhia dos outros. A constituio
coexistencial do ser humano torna possvel sua
realizao comunitria. Sem os outros no se
poderia projetar.10
Tendo havido ou no ataque integridade fsica ou psquica,
esfera do patrimnio material (lucros cessantes ou danos
7
SOARES, Flaviana Rampazzo. Responsabilidade civil por dano existencial. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2009, p. 44, 46, 47.
8
Expresso existencialista inspirada no pensamento do filsofo alemo Martin
Heidegger (1889-1976) e adotada pela jusfilsofa Jeannette Antonios Maman, docente da
Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. Cf. MAMAN, Jeannette Antonios.
Fenomenologia existencial do direito: crtica do pensamento jurdico brasileiro. 2. ed. So Paulo:
Quartir Latin, 2003, p. 84.
9
Locuo adotada no singular (ser coexistencial) por um dos pioneiros, na filosofia
italiana, no estudo do existencialismo, Nicola Abbagnano (1901-1990). Cf. ABBAGNANO,
Nicola. Introduo ao existencialismo. So Paulo: Martins, 2006, p. 28. (Coleo Dialtica)
10
Trata-se de traduo livre deste ensinamento doutrinrio: Como se ha expresado, la
coexistencialidad es uno de los supuestos existenciales del proyecto de vida. Si bien el proyecto
es una decisin libre, slo se puede realizar com la contribucin de los dems seres en el seno
de la sociedad. El proyecto de vida se formula y decide para su realizacin en sociedad, en
compaa de los otros. La consistencia coexistencial del ser humano hace posible su realizacin
comunitaria. Sin l otros no se podra proyectar. Cf. FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos.
Deslinde conceptual entre dao a la persona, dao al proyecto de vida y dao moral, p. 35.
Disponvel em: <http://www.pucp.edu.pe/dike/bibliotecadeautor_carlos_fernandez_cesareo/
articulos/ba_fs_6.PDF>. Acesso em: 06 ago. 2010. Por meio do portal eletrnico Dik, a
Pontifcia Universidade Catlica do Peru homenageou o jusfilsofo peruano Carlos Fernndez
Sessarego (docente da plurissecular Universidad Nacional Mayor de San Marcos UNMSN e
nome de relevo nas pesquisas jurdicas hispano-americanas relacionadas ao dano ao projeto de
vida), ao franquear aos usurios da Rede Mundial de Computadores trabalhos significativos de
sua trajetria intelectual. Cf. PERU. Biblioteca de Autor de DIKE: seleccin de diez artculos del
doctor Carlos Fernndez Sessarego. Disponvel em: <http://www.pucp.edu.pe/dike/?ba_fs.htm>. Acesso
em: 10 abr. 2010.
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emergentes11), constituio biolgica ou esttica ou ao bem-estar

psicolgico da vtima, importa, do ponto de vista do dano existencial,
que o ilcito tenha ocasionado ao sujeito passivo do dano a abusiva
privao de componente significativo de seu projeto de vida e/ou
vida de relao.
Salienta Guedes: O dano existencial pode decorrer de atos
ilcitos que no prejudicam a sade nem o patrimnio da vtima,
mas a impedem de continuar a desenvolver uma atividade que lhe
dava prazer e realizao pessoal.12
Portanto, nem todo dano moral (a exemplo dos reflexos
deletrios sobre a honra subjetiva provocados por uma humilhao
em pblico), material (ilustrado por determinado decrscimo
patrimonial) ou psquico (exemplificado pelo sofrimento psquico
ocasionado por um evento traumtico, tal qual episdio de violncia
urbana) implica tambm a ocorrncia de dano existencial, pois que,
para que este seja caracterizado, h de se fazer presente o nexo causal
ou etiolgico entre o evento danoso e o considervel impedimento
ao projeto de vida ou vida de relao da vtima.
3 POSSVEIS EVENTOS QUE PODEM RESULTAR EM DANO
EXISTENCIAL
Podem resultar em dano existencial incidentes cuja
repercusso seja de tamanha magnitude a ponto de inviabilizar
relacionamentos de cunho familiar, afetivo-sexual ou profissional
(dano vida de relao) e/ou fulminar metas e objetivos de
importncia vital autorrealizao (dano ao projeto de vida),
resultando no esvaziamento da perspectiva de um presente e futuro
minimamente gratificantes.
Possveis situaes caracterizadoras de dano existencial (rol
meramente exemplificativo):
11
No campo dos danos materiais, os danos emergentes aludem ao efetivo prejuzo
experimentado pela vtima, ou seja, o que ela perdeu, ao passo que os lucros cessantes dizem
respeito quilo que a vtima deixou razoavelmente de lucrar por fora do dano, ou seja, o que
ela no ganhou. Cf. GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo curso de
direito civil: responsabilidade civil. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2009, v. 3, p. 41.
12
GUEDES, Mrcia Novaes. Terror psicolgico no trabalho. 3. ed. So Paulo: LTr,
2008, p. 128.
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a) A perda de um familiar13 ou o abandono parental14 em

momento crucial do desenvolvimento da personalidade.
(b) O assdio sexual.
(c) O terror psicolgico no ambiente de trabalho15, no
contexto escolar ou na intimidade familiar.
(d) A violncia urbana ou rural.
(e) Atentados promovidos por organizaes extremistas e o
terrorismo de Estado.
(i) Prises arbitrrias ou fruto de erro judicirio16.
(g) Guerras civis, revolues, golpes de Estado e conflitos
armados multitnicos e internacionais.
(h) Acidentes de trnsito17 ou de trabalho18.
De acordo com as peculiaridades do caso concreto, tais
acontecimentos podem ter o condo de impedir a prtica de atos
de suma importncia para a autorrealizao pessoal (a exemplo do
exerccio de um trabalho, uma profisso, um ofcio, uma atividade
13
PORTUGAL. Supremo Tribunal de Justia. Acrdo de 3 de Junho de 2004 (Processo
n 04B3527 JSTJ000). Relator: Juiz Conselheiro Lucas Coelho. Lisboa, 3 de Junho de 2004.
Disponvel em: <http://www.dgsi.pt/jstj.nsf/0/22bbafa4ca2fadf080256ec20055bb19?OpenDoc
ument>. Acesso em: 05 abr. 2010.
14
CANEZIN, Claudete Carvalho. Da reparao do dano existencial ao filho decorrente
do abandono paterno-filial. Revista Brasileira de Direito de Famlia, Belo Horizonte, v. 8, n 36,
jun.-jul. 2006, p. 93-95.
15
GUEDES, Mrcia Novaes. Terror psicolgico no trabalho. 3. ed. So Paulo: LTr, 2008,
p. 128-130.
16
Alegre: Livraria do Advogado, 2009, p. 84, 85.
17
Ibid., p. 47 e 85. Nesse sentido: PORTUGAL. Tribunal da Relao de Guimares.
Acrdo de 23 de Maio de 2004 (Processo n 1152/04-2). Relator: Juiz-Desembargador Jos
M. C. Vieira e Cunha. Guimares, 23 de Maio de 2004. Disponvel em: <http://www.dgsi.pt/
jtrg.nsf/c3fb530030ea1c61802568d9005cd5bb/05b2dd012966b8e180256ed7003dea47?Open
Document>. Acesso em: 05 abr. 2010; PORTUGAL. Tribunal da Relao do Porto. Acrdo
de 31 de Maro de 2009 (Processo n 3138/06.7TBMTS.P1). Relator: Juiz-Desembargador
Jos Manuel Cabrita Vieira e Cunha. Porto, 31 de Maro de 2009. Disponvel em: <http://
www.dgsi.pt/jtrp.nsf/c3fb530030ea1c61802568d9005cd5bb/7d5d7974a6af84cd802575af003cc
bfd?OpenDocument>. Acesso em: 05 abr. 2010; PORTUGAL. Tribunal da Relao do Porto.
Trecho do item 4 da ementa e do item 4 do Captulo V da fundamentao do Acrdo de 20
de Abril de 2010 (Processo n 5943/06.5TBVFR.P1). Relator: Juiz Desembargador Jos Manuel
Cabrita Vieira e Cunha. Porto, 20 de Abril de 2010. Disponvel em: <http://www.dgsi.pt/jtrp.
nsf/c3fb530030ea1c61802568d9005cd5bb/c73f871aa8d85f3880257729003caad3?OpenDocu
ment>. Acesso em: 05 ago. 2010.
18
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SOARES, Flaviana Rampazzo. Op. cit., p. 77, 88, 89.
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69
ou uma ocupao, bem como da possibilidade de se estabelecer

ou manterem vnculos afetivos e de se fundar um ncleo familiar)
e tornar facetas do cotidiano que, at ento, pareciam triviais ou
corriqueiras um momento de profunda angstia, tenso, dificuldade
e frustrao, como ir e vir, dirigir um automvel, tomar um nibus,
manter relaes sexuais com o marido ou a esposa, o companheiro
ou a companheira, deixar os filhos no colgio, ler um livro, entabular
uma tertlia despretensiosa com amigos e parentes, andar na rua
sem estar em estado de alerta ou entrar em um espao fechado sem
se sentir asfixiado.
4 PRECEDENTES JUDICIAIS EMBLEMTICOS
Colhem-se do Poder Judicirio de Portugal19 didticos
exemplos20 do campo de incidncia do dano existencial:
(a) Supremo Tribunal de Justia (STJ). Acrdo de 18 de
maro de 2003 (Relator, Juiz Conselheiro Lucas Coelho). Reconheceu
que a morte de genitor, devida a acidente de trnsito, quando a filha
mais nova era recm-nascida, proporcionou um dano existencial de
relevo na personalidade moral da criana21.
(b) Tribunal da Relao de Guimares (TRG). Acrdo de 23
de maio de 2004 (Relator, Juiz Desembargador Jos M. C. Vieira
e Cunha). Vislumbrou dano existencial e psquico decorrente de
sequelas de acidente de trnsito do qual adveio, para o jovem
vitimado ( poca estudante de curso politcnico, estudo que no
pde prosseguir depois do acidente virio), a incapacidade laboral
permanente estimada em 50% (cinquenta por cento). Sob o prisma
do dano existencial e psquico, o TRG constatou a dificuldade de o
autor da ao judicial enfrentar o fato de que, aps o sinistro, adquiriu
19
Em Portugal (Estado unitrio), conforme a Constituio nacional de 1976 (art. 210,
n 4), a segunda instncia do Poder Judicirio exercida, em regra, pelos Tribunais da Relao
(compostos por Juzes Desembargadores), denominao que, no Brasil, ao longo do Imprio,
possuam os atuais Tribunais de Justia dos Estados-membos (ento Provncias), perodo em
que o Brasil era Estado unitrio. Cf. PORTUGAL. Constituio da Repblica Portuguesa.
VII Reviso Constitucional (2005). Disponvel em: <http://www.parlamento.pt/Legislacao/
Paginas/ConstituicaoRepublicaPortuguesa.aspx>. Acesso em: 05 abr. 2010.
20
Na citao de fragmentos de decises judiciais portuguesas, manteve-se a ortografia
do portugus europeu.
21
PORTUGAL. Supremo Tribunal de Justia. Trechos do Item 4 da ementa e item
2 do Captulo III da fundamentao Acrdo de 3 de Junho de 2004 (Processo n. 04B3527
JSTJ000). Relator: Juiz-Conselheiro Lucas Coelho. Lisboa, 3 de Junho de 2004. Disponvel em:
<http://www.dgsi.pt/jstj.nsf/0/22bbafa4ca2fadf080256ec20055bb19?OpenDocument>.
Acesso
em: 06 abr. 2010.
70
Dano
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expressiva incapacidade para protagonizar todos os aspectos da sua

vida:
[...] revelando os autos a incapacidade actual de
completar qualquer formao e um fortssimo
dano existencial, que torna o Autor fortemente
dependente de terceiros, designadamente de
familiares prximos [...]
[...] na vertente do dano existencial e psquico (o
dano da vida de relao, com base na dificuldade
de coping do Autor, na dificuldade em lidar com
a sua actual incapacidade, bem como o id quod
plerumque aciddit: a dificuldade de realizao do
Autor, portador de grande incapacidade, em todas
as vertentes das respectivas relaes sociais, para
futuro).
[...] os autos patenteiam um sofrimento notrio
do Autor, acompanhado de um dano existencial
e de relao (a incapacidade de exprimir a
fora vital orientada para a realizao do eu e a
incapacidade que para o Autor resultou de se
tornar protagonista da sua prpria existncia cf.
M Gloria Campi, in Molinari, op. cit., pg.390) de
que apenas tenuamente poderemos acompanhar
as consequncias futuras.22
(c) Tribunal da Relao do Porto (TRP). Acrdo de 31 de
maro de 2009 (Relator, Juiz Desembargador Jos Maria Cabrita
Vieira e Cunha). No tocante aos reflexos de acidente de trnsito
sobre a integridade psquica e existencial de mulher de meia-idade
(empregada domstica acometida de incapacidade geral para o
trabalho de 25%), o TRP teceu consideraes seguindo a linha de
raciocnio esposada no supracitado precedente do TRG (ambos os
julgados da relatoria do Juiz Desembargador Vieira e Cunha), ao
atinar com os efeitos deletrios do sinistro para a esfera das relaes
interpessoais e o campo de atividades da vtima:
22
PORTUGAL. Tribunal da Relao de Guimares. Trechos do item V da ementa e
do Captulo III da fundamentao do Acrdo de 23 de Maio de 2004 (Processo n 1152/042). Relator: Juiz-Desembargador Jos M. C. Vieira e Cunha. Guimares, 23 de Maio de 2004.
Disponvel em: <http://www.dgsi.pt/jtrg.nsf/c3fb530030ea1c61802568d9005cd5bb/05b2dd01
2966b8e180256ed7003dea47?OpenDocument>. Acesso em: 05 abr. 2010.
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[...] na vertente do dano existencial e psquico (o

dano da vida de relao e o dano da dificuldade
de coping, ou seja, da dificuldade em lidar
com a sua actual incapacidade, bem como a
dificuldade nas relaes sociais, a incapacidade
para o desempenho da actividade profissional de
empregada domstica que sempre desempenhou;
o prejuzo sexual fixvel num grau 3 em 5)23
(d) Tribunal da Relao do Porto. Acrdo de 20 de abril de
2010 (novamente na qualidade de Relator, o Juiz Desembargador
Vieira e Cunha). Consiste em caso judicial que ilustra como o dano
existencial (tambm, in casu, decursivo de acidente de trnsito), mais
do que afetar o projeto de vida da pessoa humana e seus crculos
de relaes intersubjetivas, faz com que atos to intrnsecos rotina
pretrita da vtima se convertam, aps a prtica do ilcito, em tarefas
rduas de executar:
[...] o dano da vida de relao e o dano da
dificuldade de coping, ou seja, da dificuldade em
lidar com a sua actual incapacidade, bem como
a dificuldade nas relaes sociais, a incapacidade
para o desempenho das actividades dirias, de
cultivo ou agrcolas, de carpinteiro, ou outras, de
utilidade permanente, e prprias do passadio de vida
de qualquer cidado e de qualquer estrato social,
a dificuldade em realizar as tarefas to simples de
vestir, calar ou tomar banho, em suma, o prejuzo de
afirmao pessoal [...].24 (grifo nosso)
No mbito da Corte Interamericana de Direitos Humanos
23
PORTUGAL. Tribunal da Relao do Porto. Trecho do Captulo III da
fundamentao do Acrdo de 31 de Maro de 2009 (Processo n 3138/06.7TBMTS.P1).
Relator: Juiz Desembargador Jos Manuel Cabrita Vieira e Cunha. Porto, 31 de Maro de 2009.
Disponvel em: <http://www.dgsi.pt/jtrp.nsf/c3fb530030ea1c61802568d9005cd5bb/7d5d7974
a6af84cd802575af003ccbfd?OpenDocument>. Acesso em: 05 abr. 2010.
24
PORTUGAL. Tribunal da Relao do Porto. Trecho do item 4 da ementa e do item 4 do
Captulo V da fundamentao do Acrdo de 20 de Abril de 2010 (Processo n 5943/06.5TBVFR.
P1). Relator: Juiz Desembargador Jos Manuel Cabrita Vieira e Cunha. Porto, 20 de Abril de
2010. Disponvel em: <http://www.dgsi.pt/jtrp.nsf/c3fb530030ea1c61802568d9005cd5bb/c73f
871aa8d85f3880257729003caad3?OpenDocument>. Acesso em: 05 ago. 2010.
72
Dano
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(Corte IDH)25, destaca-se, recorda Nunes26, o caso Benavides versus

Peru, julgado em 3 de dezembro de 2001.
No referido decisum, a Corte IDH, sob a presidncia do Juiz
Augusto Antnio Canado Trindade27, inferiu dano ao projeto de
vida28 de Luis Alberto Cantoral Benavides e, por conseguinte, imps
Repblica do Peru a concesso vtima de uma bolsa de estudos29
e o custeio dos gastos de sua manuteno durante o perodo de
seus estudos30.
Tal condenao do Estado peruano se originou de priso
provisria ilegal e arbitrria, realizada no domiclio da vtima pela
Polcia Antiterrorista31 (Direccin Nacional contra el Terrorismo)
do Peru (que, em verdade, procurava pelo irmo mais velho e, na
ausncia deste, prendeu aquele)32.
O encarceramento durou 4 (quatro) anos, durante os quais
Benavides sofreu abusos fsicos e psicolgicos que ocasionaram
problemas psiquitricos perenes e o impeliram a se refugiar no
Brasil aps sua soltura, prejudicando a dimenso acadmica do seu
projeto de vida anterior priso (ento com vinte anos de idade,
cursava graduao em Biologia na Universidade Nacional Maior de
25
Instituio autnoma, a Corte Interamericana de Direitos Humanos tem como
desiderato a aplicao e interpretao da Conveno Americana sobre Direitos Humanos
(Pacto de San Jos da Costa, 1969), consoante prev o art. 1, 1 parte, do seu Estatuto. Cf.
ORGANIZAO DOS ESTADOS AMERICANOS. Estatuto de la Corte Interamericana e
Derechos Humanos. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/estatuto.cfm>. Acesso em: 09
abr. 2010.
26
NUNES, Raquel Portugal. Reparaes no sistema interamericano de proteo dos
direitos humanos. In: OLIVEIRA, Mrcio Lus de Oliveira (Org.). O sistema interamericano de
proteo dos direitos humanos: interface com o Direito Constitucional Contemporneo. Belo
Horizonte: Del Rey, 2007. Cap. 9, p. 167.
27
Presidente da Corte IDH no quadrinio 1999-2003, Canado Trindade, na atualidade,
encontra-se no desempenho de mandato (2009-2018) de Juiz da Corte Internacional de Justia,
sediada em Haia, nos Pases Baixos.
28
Ibid., p. 167
29
Ibid., loc. cit.
30
Ibid., loc. cit.
31
FUNDACIN ECUMNICA PARA EL DESARROLLO Y LA PAZ. Informe
resumido de la situacin jurdica de Luis Alberto Cantoral Benavides. Disponvel em: <http://
www.derechos.org/nizkor/peru/fedepaz/cantoral.html>. Acesso em: 09 abr. 2010.
32
Dano
Existencial
Ibid., loc. cit.
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73
So Marcos, instituio universitria sediada em Lima)33.

Ao motivar sua deciso, salientou a Corte Interamericana:
, de outra parte, evidente para esta Corte que os
fatos deste caso ocasionaram uma grave alterao
do curso que, normalmente, teria seguido a vida de
Luis Alberto Cantoral Benavides. Os transtornos que
esses fatos lhe impuseram, impediram a realizao
da vocao, das aspiraes e potencialidades da
vtima, em particular no que diz respeito sua
formao e ao seu trabalho como profissional.
Tudo isso tem representado um srio prejuzo para
o seu projeto de vida.34
Ao compulsar a jurisprudncia italiana relativa ao dano
existencial, Soares35 menciona precedente da Corte de Apelao de
Gnova, corporificada em sentena de mrito de 7 de fevereiro de
2003, por meio da qual o juzo monocrtico de reviso, decorridos
cerca de 7 (sete) anos de priso, absolveu Daniele Barill da acusao
de prtica de crime relativo a trfico de drogas.
Sob a ptica do dano existencial, aquele juzo singular de
segundo grau focou os desdobramentos dos anos de priso sobre a
vida social e familiar do acusado:
A indenizao por dano existencial foi concedida,
tendo em vista que o ofendido teve um
comprometimento negativo em suas condies de
33
Informaes colhidas dos itens 35 e 54 do supracitado aresto. Cf. ORGANIZAO
DOS ESTADOS AMERICANOS. Inter-American Court of Human Rights. Cantoral Benavides
Case, Judgment of December 3, 2001, Inter-Am Ct. H.R. (Ser. C) No. 88 (2001). Disponvel em:
<http://www1.umn.edu/humanrts/iachr/C/88-ing.html>. Acesso em: 09 abr. 2010.
34
Traduo livre nossa do item 60, Captulo VIII, do aresto em sede do caso Benavides
versus Peru: 60. Es, por otra parte, evidente para la Corte, que los hechos de este caso
ocasionaron una grave alteracin del curso que normalmente habra seguido la vida de Luis
Alberto Cantoral Benavides. Los trastornos que esos hechos le impusieron, impidieron la
realizacin de la vocacin, las aspiraciones y potencialidades de la vctima, en particular, por
lo que respecta a su formacin y a su trabajo como profesional. Todo esto ha representado
un serio menoscabo para su proyecto de vida . Cf. ORGANIZAO DOS ESTADOS
AMERICANOS. Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Cantoral Benavides Vs.
Per. Sentencia de 3 de diciembre de 2001 (Reparaciones y Costas). Disponvel em: <http://
www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/Seriec_88_esp.doc>. Acesso em: 07 ago. 2010.
35
Alegre: Livraria do Advogado, 2009, p. 84.
74
Dano
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vida, em razo da priso injusta, tendo renunciado

involuntariamente aos prprios hbitos da vida,
no pde constituir uma famlia, ficou privado do
convvio da famlia e da noiva; no estava junto
ao pai quando este faleceu, sofreu preconceito
e privaes por ser considerado traficante de
drogas.36
Conquanto, no Brasil, diferentemente do que ocorre
em Portugal, ausente-se construo pretoriana a acolher, de
forma explcita, a terminologia dano existencial, observa-se na
jurisprudncia iterativa do Tribunal Superior do Trabalho o dano
ao projeto de vida (em face de acidente laboral) enxergado como
espcie de dano moral (e no como categoria autnoma), uma vez
que a Corte Superior do Trabalho, de forma reiterada, tem esposado
o posicionamento de Sebastio Geraldo de Oliveira37, segundo o
qual com frequncia o evento acidente [de trabalho] representa o
desmonte traumtico de um projeto de vida, a priso compulsria
numa cadeira de rodas, o isolamento da vida em sociedade ou o
desamparo da orfandade.38.
5 CONCLUSO
O dano existencial constitui espcie de dano imaterial que
acarreta vtima, de modo parcial ou total, a impossibilidade de
executar, dar prosseguimento ou reconstruir o seu projeto de
vida (na dimenso familiar, afetivo-sexual, intelectual, artstica,
36
Ibid., loc. cit.
37
OLIVEIRA, Sebastio Geraldo. Indenizaes por acidente do trabalho ou doena
ocupacional. 4. ed. So Paulo: LTr, 2008, p. 207.
38
BRASIL. Tribunal Superior do Trabalho. Trecho da fundamentao dos votos
condutos lanados nos autos dos Processos Judiciais nos TST-AIRR-79/2005-003-21-40.0,
TST-AIRR-951/2000-067-03-40.3,
TST-AIRR-1192/2005-401-04-40.6,
TST-ARR-4830/2002-664-09-00.5, TST-RR-1357/2005-004-20-00.4, TST-RR-1306/2006-047-12-00.5,
TST-AIRR-951/2000-067-03-40.3,
TST-AIRR-102840-69.2006.5.04.0381,
TST-AIRR-1.168/2005-042-03-40.5,
TST-AIRR-1407/2006-041-12-40.2,
TST-AIRR-2184/2000-009-07-40.4,
TST-AIRR-15083/2004-012-11-40.8,
TST-AIRR-350/2004-091-09-40.5,
TST-RR-1654/2004-083-15-00.8,
TSTE-RR-133800-90.2007.5.03.0028,
TST-RR-1541/2001-021-03-00.9,
TSTRR-449/2004-561-04-00.9, TST-E-RR-625/2006-052-18-00.6, TST-RR-689/2000-089-09-00.7,
TST-RR-955/2002-401-02-00.5,
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Dano
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Revista Eletrnica
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75
cientfica, desportiva, educacional ou profissional, dentre outras) e

a dificuldade de retomar sua vida de relao (de mbito pblico ou
privado, sobretudo na seara da convivncia familiar, profissional ou
social).
Subdivide-se no dano ao projeto de vida e no dano vida de
relaes. Em outras palavras, o dano existencial se alicera em 2 (dois)
eixos: de um lado, na ofensa ao projeto de vida, por meio do qual
o indivduo se volta prpria autorrealizao integral, ao direcionar
sua liberdade de escolha para proporcionar concretude, no contexto
espao-temporal em que se insere, s metas, objetivos e ideias que
do sentido sua existncia; e, de outra banda, no prejuzo vida de
relao, a qual diz respeito ao conjunto de relaes interpessoais, nos
mais diversos ambientes e contextos, que permite ao ser humano
estabelecer a sua histria vivencial e se desenvolver de forma ampla
e saudvel, ao comungar com seus pares a experincia humana,
compartilhando pensamentos, sentimentos, emoes, hbitos,
reflexes, aspiraes, atividades e afinidades, e crescendo, por
meio do contato contnuo (processo de dilogo e de dialtica)
em torno da diversidade de ideologias, opinies, mentalidades,
comportamentos, culturas e valores nsita humanidade.
6 REFERNCIAS
ABBAGNANO, Nicola. Introduo ao existencialismo. So Paulo: Martins,
2006. (Coleo Dialtica)
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SOARES, Flaviana Rampazzo. Responsabilidade civil por dano existencial.
Publicado originalmente em O
Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2009.
Direito, Lisboa, v. 142, n. 5, p.
1.005-1.018, 2010.
78
Dano
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Acrdo
Desembargadora Ftima T. L. Ledra Machado
I S T O S, relatados e discutidos estes autos de RECURSO

ORDINRIO, provenientes da 03 VARA DO TRABALHO DE
CASCAVEL - PR, sendo Recorrentes (autor) e (r) e Recorridos
OS MESMOS.
[...]
MRITO
Acrdo da 3 Turma
do
Tribunal
Regional
do
Trabalho
da
9
Regio publicado no DJ
11/09/2009, Relatora a
Desembargadora Ftima T.
L. Ledra Machado.
RECURSO ORDINRIO DE (R) (ANLISE PREFERENCIAL EM

RAZO DA MATRIA)
nexo causal

A Sentena (fls. 318/327) julgou incontroverso o acidente de
trabalho, fez referncia ao CAT emitido em 26/05/1993 e considerou
que o Autor fruiu auxlio-doena acidentrio at 05/05/1996, o que
fez com que, muito embora no fosse pontual o Laudo Pericial,
compreendesse presente a existncia de nexo causal entre o dano e
o trabalho desempenhado na R.
A R recorre. Aduz inexistncia de nexo causal, pois
"conforme documento de fls. 23, onde Cdigo Internacional de
Doenas mencionados o CID n 72.427, fratura do mero distal" (fl.
348), e, a doena no acomete a perna do Autor, mas a sua coluna,
quando no h qualquer sinal a esta patologia e o acidente ocorrido
em 1993. Afirma que o problema do Autor comeou com uma
hrnia de disco lombar L-5 e S-1 (conforme tomografia de fls. 268),
evoluindo para espondilartrose lombar (fl. 269, quesito 1). Esclarece
que "a espondiloartrose, ou soteoartrose central ou, ainda, doena
degenerativa discal, constitui a forma mais frequente de "reumatismo"
e embora possa comprometer todos os segmentos da coluna a forma
Dano
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79
mais comum a do compromentimento cervical e/ou lombar, nas

regies de C5 a C7 e de L3 a L5". Insiste, assim, que o quadro clnico
do autor decorre de doena degenerativa dos discos intervertebrais,
articulaes interapofisrias posteriores e uncovertebrais. Contudo,
menciona que a causa das "espondiloartropatias", gnero ao qual
pertence a espondiloartrose, no tem sua causa completamente
conhecida, mas "sabe-se da existncia de um marcador (HLA-B27)
que est presente na maioria dos doentes, sugerindo que a doena
tem um carter fortemente gentico". Por fim, sinaliza que a hrnia
discal demanda tempo, e, em 1993 o Autor j a possua. Dissociado
o dano apontado do acidente ocorrido na R, resta desautorizada o
estabelecimento de nexo causal.
Sem razo.

O Autor foi admitido para o cargo Ajudante de Servios Gerais
(CTPS, fl. 13) em 15/02/1992 pela [...]. Em 01/12/93 foi transferido
para a [...], passando [...]em 01/04/94, na qual houve alterao
da denominao para [...] (em 01/04/2000). Sofreu Acidente de
Trabalho Maio de 1993, com emisso de CAT em 26/05/1993 (fl. 19,
pela antecessora da R). Aos 15 dias de janeiro de 2001 foi demitido
sem justa causa.

Com efeito, incontroverso o acidente de trabalho. Alm disso,
a R emitiu CAT (fl. 19 e 101), e, houve fruio de auxlio-doena
acidentrio (B 91), por cerca de trs anos (fls. 27, 102 e 108/109).

Restringe-se a controvrsia quanto zona afetada (perna x
coluna vertebral).

Conquanto o CAT emitido pela antecessora da R (fl. 19, 101)
aponte "estiramento na perna", certo que o acidente envolveu algo
muito mais grave, caso contrrio no seria justificvel o afastamento
por trs anos do Autor. Embora o verso do CAT esteja em branco
(fl. 19/vs, fl. 101/vs) e o de verso da fl. 224 seja ilegvel (dada a letra
do mdico que diagnosticou), o ofcio da R fl. 23 e tambm fl.
115, d conta que na ocasio do acidente o Autor "veio a machucar
sua espinha", sendo o termo popularmente refere-se coluna
vertebral (conforme tambm aponta Dicionrio Aurlio online - [Do
lat. spina.] Substantivo feminino. 1.Pop. Srie de apfises da coluna
vertebral. 2.Pop. A coluna vertebral.). A requisio de fl. 238 (data
de 15/06/1993) aponta lombocitalgia aguda, e, o ofcio do INSS (fl.
116) aponta tambm que o acidente de trabalho ocasionou a hrnia
80
Dano
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discal (razo por que recomendou, em reabilitao, atividades que

no demandassem grande esforo fsico).

Portanto, ao contrrio do mencionado pela R, o Autor no
teve sua perna lesionada no acidente de trabalho ocorrido em 1993,
mas sua coluna vertebral, cuja consequncia foi o mencionado
"estiramento" na perna, em razo da compresso.
Para a apurao da existncia ou no do nexo causal, foi
determinada a realizao de percia pelo Douto Juzo a quo. Consta
do Laudo Pericial (fls. 270/275):

"Como descrito no item 4 do questionrio I, podemos considerar
possvel que as leses que o autor foi acometido seja em decorrncia de
tal acidente, apesar de que no podemos afirmar em relao a CAT. Os
exames que o autor possui so bastante evidentes da relao entre o
acidente e as leses sofridas";
"Como fizemos vrias referencias, todos os dados obtidos apontam
para o nexo entre o acidente e a patologia sofrida, porm no podemos
afirmar com certeza, por causa da dificuldade de obtermos dados
conclusivos nas CAT's apresentadas nos documentos de fls. 19, 101,
224, 266, que ou estavam em branco ou ilegveis".
"Os exames que o autor possui so bastante evidentes da relao
entre o acidente e as leses sofridas."
Esclareceu tambm o Expert que:
"De acordo com os dados cineatropometricos colidos no momento
da percia, altura 1,85 mts, e peso em 1993 85 Kg o autor poderia elevar
uma carga de at 70% de seu peso, ou seja, 59.50 Kg de carga para
elevao do solo. Considerando os dados acima o autor estava apto
para fazer elevao de cargas at um peso de 60 Kg sem que isso fosse
um fator decisivo em seu problema mdico.";
"... a leso sofrida na perna direita evoluiu para atrofia na perna
direita. A leso da coluna lombar guarda relao com a hrnia de disco
lombar L4-L5 na qual o autor foi submetido a duas cirurgias".

Releva destacar que o Perito concluiu pela possibilidade da
ocorrncia da hrnia de disco diante de esforos para vencer a inrcia
de cargas, sendo que, na maioria das vezes, o disco herniado situa-
Dano
Existencial
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81
se em L5-S1, exatamente a patologia apresentada pelo Autor (fl.

273, resposta ao quesito 1). Alis, compreendo que o Expert s no
afirmou, mas apontou de forma firme a existncia de nexo causal,
por terem se passado mais de uma dcada da data do infortnio at
a sua avaliao, mormente considerada que a Medicina. Consignou
o Perito (fl. 274):
"Como fizemos vrias referncias, todos os dados obtidos apontam
para o nexo entre o acidente e patologia sofrida, porm no podemos
afirmar com certeza, por causa da DIFICULDADE DE OBTERMOS DADOS
CONCLUSIVOS NAS CATS APRESENTADAS NOS DOCUMENTOS DE FLS.
19, 101, 224, 266, QUE ESTAVAM EM BRANCO OU ILEGVEIS."
No bastasse, do confronto entre o peso recomendado
para elevao e movimentao de objetos para o Autor, segundo
o Mdico Perito (considerada altura e peso, era de 59,9kg), com o
apontado pela prova testemunhal, torna-se evidente o agente
deflagrador da doena, fortalecendo a tese abraada na Origem de
presena de nexo causal.
A testemunha O. J. DOS S. declarou que "trabalhava no
mesmo local que o autor, sendo que este exercia a funo de servios
gerais, realizando abastecimento de mquinas, arrumao de
sacarias, e, as vezes, era colocado pelo chefe do ptio para ajudar no
carregamento e descarregamento de caminhes", sendo que "aps
o encerramento do perodo de safra, ficavam apenas 4 empregados
no setor de carregamento, incluindo o autor, que alm dos seus
servios normais, atuava nesta funo" , detalhando que o "servio
de descarga de algodes em saco era feito pelos descarregadores,
que chacoalhavam e empurravam as mercadorias, colocando-as
no carrinho de mo, levando at as empilhadeiras", e, esclarecendo,
ao ver a foto de fl. 31, que o "descarregamento era feito da forma
descrita no item 9, isto , puxava o fardo, chacoalhando, e, por fim,
empurrando at a empilhadeira, sendo a descarga da empilhadeira
efetuada da mesma forma". Disse tambm a testemunha O. que,
"para o carregamento do caminho o procedimento era o mesmo
do descarregamento", mencionando que o Autor desempenhou as
atividade descritas "por aproximadamente 9 safras".
A testemunha R. G. declarou que o Autor "fazia de tudo
dentro da empresa reclamada, (...) fazendo a carga e descarga
de fardos de pluma dos caminhes". Explicou que "para a carga
dos fardos, o empregado empurrava o fardo para a empilhadeira,
82
Dano
Existencial
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chacoalhando-o, e na retirada do fardo para colocar no caminho,

puxavam, efetuando o mesmo procedimento" , ou seja, o
procedimento o mesmo descrito pela Testemunha O.

Ou seja, havia utilizao de grande fora braal, mormente
para empurrar e elevar, vez que no havia mquinas a viabilizar
todos os atos.
Gize-se que a patologia desenvolvida pelo Autor (hrnia
de disco), normalmente se instala insidiosamente e se manifesta
internamente, com tendncia de agravamento, sendo difcil
estabelecer se a enfermidade apareceu ou no por causa do trabalho.
Porm, deve-se atentar ao fato de, apesar de degenerativas, algumas
doenas ocupacionais tambm possuem essa natureza. Certo que
o desgaste contnuo com sobrecargas (como os fardos constantes
nas fotografias de fls. 31), sobrecarrega a coluna vertebral, como
consignou o Mdico Perito, mas cabe salientar, como pontou o Juzo
de Origem:
" do conhecimento geral e comum, inclusive para pessoas com o nvel
de instruo que o demandante possua, que a atividade desenvolvida
poderia resultar no que resultou, mormente em se considerando o
movimento a ser realizado e o peso do fardo de algodo."

Considerando que o liame de causalidade o vnculo que se
estabelece entre o trabalho desempenhado (causa) e o acidente do
trabalho (efeito), e, confrontando o labor desempenhando, a situao
descrita como ensejadora da doena e o diagnstico efetuado,
entendo que o labor outrora desempenhado pelo Autor, ocasionouse a doena apontada, sendo que o estiramento ("travamento") na
perna descrito no CAT, foi consequncia da doena maior que era a
hrnia de disco.

Consigne-se ainda que mesmo se cogitasse que a patologia
do Autor fosse degenerativa, essa circunstncia, por si s, no repele
o nexo causal entre a doena e o servio efetuado, pois deve-se
ter em mente, numa anlise superficial (vez que o critrio culpa
ser analisado no tpico seguinte) que este concorreu, no mnimo,
para o agravamento ou antecipao do dano, no viabilizando a
excluso da causalidade ou responsabilidade da empresa. Alm de
no demonstrado tendncias genticas, R incumbia identificar
os fatores de risco presentes nas situaes de trabalho, bem como
Dano
Existencial
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83
"(...) no se pode
olvidar que na data do
acidente o Autor contava
com 27 (vinte e sete) anos
de idade, sendo certo que
jovem a justificar a presena
de doena degenerativa em
1993, denotando mais uma
vez, que a sobrecarga foi
crucial ao desenvolvimento
da hrnia discal."
dar condies adequadas de labor para seus empregados. Por fim,

no se pode olvidar que na data do acidente o Autor contava com
27 (vinte e sete) anos de idade, sendo certo que jovem a justificar a
presena de doena degenerativa em 1993, denotando mais uma
vez, que a sobrecarga foi crucial ao desenvolvimento da hrnia
discal.

Diante da prova documental, pericial e testemunhal, no vejo
espao para tese de Defesa, de se tratar de doena degenerativa ou
mesmo gentica.
MANTENHO.
inaplicabilidade da responsabilidade objetiva - ausncia de
culpa da R - ausncia desvio de funo - experincia do Autor culpa exclusiva da vtima

O Juzo de Primeiro Grau (fls. 318/327) adotou a Teoria Objetiva
(artigo 927 do Cdigo Civil), pois entendeu que "a culpa (em sentido
amplo) do empregador no condio para o reconhecimento da
obrigao de indenizar, podendo-se 'concluir que no necessrio
que haja comportamento anormal do empregador para gerar o
direito indenizao, pois o simples exerccio da atividade, ainda que
normalmente desenvolvida, pode acarretar o direito indenizao,
caso tenha provocado danos vtima.' (Sebastio Geraldo de Oliveira,
in Responsabilidade civil objetiva por acidente do trabalho - Teoria
do Risco, Revista LTr 68-04, pag. 405/416)", posicionando-se que
"a existncia ou no de culpa, em qualquer das suas modalidades
(impercia, imprudncia ou negligncia), se por parte do empregador
fator a ser considerado para fixao do quantum devido (no para
lhe ser atribuda responsabilidade de indenizar, a qual surge com o
risco a que submete seu empregado) e, se por parte do empregado,
afasta qualquer obrigao do empregador".
Diante disso, considerando que a atividade exercida pelo
Autor o submetia a um risco maior que coletividade em geral, e, no
demonstrada a culpa exclusiva deste, imps R a responsabilidade
pelo acidente. Consignou tambm que "mesmo que no se fizesse
presente a responsabilidade objetiva pela teoria do risco criado,
tenho que a culpa da empresa r est sobejamente comprovada nos
autos", pois:
"O Reclamante era constantemente colocado para efetuar a
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Dano
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carga e descarga de fardos de algodo dos caminhes, sobretudo

nos perodos de entressafra. As testemunhas foram unssonas nesse
sentido. E mais, descreveram com percucincia como era realizada
a aludida tarefa.
(...)
Alm disso, as testemunhas afirmaram que no havia
treinamento para o exerccio da referida tarefa. A questo de o
Reclamante ser uma pessoa que efetuava tal atividade por um longo
tempo e ser uma pessoa experiente no retira a responsabilidade
do empregador em empregar todos os meios necessrios para que
haja segurana e se diminua o desforo fsico dos empregados para
o desempenho dos deveres contratuais. No caso em comento, a
forma como eram feitas as cargas e descargas dos fardos de algodo
acarretam enorme dispndio de energia pelos trabalhadores, sendo
presumvel a possibilidade de ocorrncia de leses musculares ou
de outra ordem fsica, como a que acometeu o Reclamante.
do conhecimento geral e comum, inclusive para pessoas
com o nvel de instruo que o demandante possua, que a atividade
desenvolvida poderia resultar no que resultou, mormente em se
considerando o movimento a ser realizado e o peso do fardo de
algodo.
Culpa, portanto, existiu por parte do ru, em no adequar
seu ambiente de trabalho, dotando-o de equipamentos capazes
de efetuar o levantamento e manuseio de mercadorias pesadas, de
forma a prevenir a ocorrncia de acidentes de trabalho.
(...)."

Insurge-se a R face a Deciso. Aduz ser inaplicvel a Teoria
Objetiva, mas sim devendo ser apurada a existncia de culpa (Teoria
Subjetiva), pois a empresa j arca com SAT (de modo admitir o
risco do empreendimento), e, tambm porque na data do sinistro
encontrava-se vigente o Cdigo Civil de 1916, que "no continha
em seu bojo semelhante regra jurdica" (referindo-se ao artigo 927
do Cdigo Civil de 2002) (fl. 342). Afirma inexistir risco ou atividade
potencialmente perigosa. Sustenta, adiante, a ausncia de culpa
sua, bem como do alegado desvio de funo. Alega que inexistia
outra forma de realizar o servio, dizendo que "restou claro, na
instruo, que jamais o Recorrido carregou 200kg de peso nas
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costas, isto , o transporte era efetuado em um carrinho e o fardo

subia ou descia do caminho por intermdio de uma emplilhadeira,
incumbindo ao Recorrido apenas e to somente bolear, empurrar,
chacoalhar ou quebrar o fardo, isto , com uma parte dele apoiado
no cho" (fls. 345), insistindo tambm que a atividade no acarreta
risco. Afirmando que o Autor possua experincia e treinamento,
visa eximir-se da sua culpa, bem como acomet-la exclusiva, ou,
sucessivamente, de modo concorrente ao Autor (verso de fl. 352
e fl. 353); agora, alegando que o Autor "conhecia o perigo e sabia
da ateno e dos cuidados que eram necessrios para o trabalho"
(sublinhado no contido fl. 346). Conclui pela inexistncia da ao
ou omisso da R passvel de ocasionar o dano apontado na Inicial.
Pede a reforma da Sentena para expungir sua condenao por
indenizao por acidente do trabalho.

Parcial razo lhe assiste no que tange a teoria adotada, mas
no h alterao no desfecho da demanda.
Segundo entendimento consolidado desta Turma, ainda
que a responsabilidade civil decorrente do acidente de trabalho
seja, com maior freqncia de natureza subjetiva, exigindo prova
de que o empregador no concorreu para o sinistro mediante ato
(ao ou omisso) doloso ou culposo em qualquer grau, e, como
consequncia, atribuindo ao empregado a prova do nexo causal
entre o acidente, contribuio do ofensor (mediante dolo ou culpa)
e o dano alegado (art. 159 do CC/1916; arts. 186, 187 e 927 do
CC/2002) (OJ 47, II), ela tambm poder ser objetiva.
Assim, ser ela objetiva, quando presentes hipteses
compatveis com o art. 927, pargrafo nico, do CC/2002, que
incorporou a teoria do risco ("Haver obrigao de reparar o dano,
independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou
quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano
implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem").

No compartilho do entendimento do Juzo de Origem no
que tange a teoria adotada.
Aplicvel a disciplina do artigo 186 e no 927, ambos do
Cdigo Civil ("Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria,
negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem,
ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito."). Por fora do
disposto nos artigos 186 e 187 deste Cdigo, no conceito de ato
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ilcito, esto abrangidas, as condutas daquele que violar direito ou

causar dano a outrem, por ao ou omisso voluntria, negligncia
ou imprudncia (artigo 186) e, tambm, as condutas do titular de
um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites
impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos
bons costumes (artigo 187).
Sob esta tica, a configurao da responsabilidade civil
impe a concorrncia: a) do ato ilcito praticado por ao ou omisso
ou pelo excesso ao exerccio de direito; b) da culpa do seu agente,
no conceito genrico (elemento subjetivo); ou c) do dano material
ou moral do ofendido (elemento objetivo).

Contudo, no vislumbro elementos que alterem o desfecho
da demanda, pois assim comoo Juzo Originrio (que no deixou de
analisar a culpa da R), entendo que a R tem culpa.
As testemunhas ouvidas relataram a forma de servio, e
deram conta que as dores experimentadas pelo Autor iniciaram
aps o trauma - acidente de trabalho.
A testemunha O. declarou:
"(...) que somente depois do acidente ocorrido com o autor, que
este passou a se queixar de dores nas costas/coluna; 4) no havia
treinamento para a funo de cargas e descargas de caminhes; 5)
que para o descarregamento/carregamento de caminhes haviam
empregados contratados especificamente para isto, ou seja, os
ensacadores; reperguntas do reclamante: 6) o depoente trabalhava
nas pocas de safra, ou seja, de 4 a 6 meses por ano; 7) aps o
encerramento do perodo de safra, ficavam apenas 4 empregados no
setor de carregamento, incluindo o autor, que alm dos seus servios
normais, atuava nesta funo; 8) que no dia seguinte ao acidente
do autor, o depoente e R. foram contratados por dia para realizar a
funo do autor; 9) que o servio de descarga de algodes em saco
era feito pelos descarregadores, que chacoalhavam e empurravam
as mercadorias, colocando-as no carrinho de mo, levando at as
empilhadeiras; 10) apresentada a foto de folha 31, esclareceu que o
descarregamento era feito da forma descrita no item 9, isto , puxava
o fardo, chacoalhando, e, por fim, empurrando at a empilhadeira,
sendo a descarga da empilhadeira efetuada da mesma forma; 11)
para o carregamento do caminho o procedimento era o mesmo do
descarregamento; reperguntas da reclamada: 12) o carrinho de mo
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Revista Eletrnica
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para o transporte dos fardos tinha duas rodas na frente, apenas; 13)
o depoente realizou estes servios por aproximadamente 9 safras;
14) este tipo de servio foi feito apenas para a reclamada; 15) haviam
outras algodoeiras na cidade de Cascavel; 16) no tem conhecimento
se o sistema de carga e descarga de fardos era o mesmo do utilizado
na reclamada nas outras algodoeiras; 17) na safra de 1992 o autor
trabalhou para a reclamada, tendo, tambm, efetuado carga e
descarga de fardos.(...)".
A testemunha R. disse:
"(...) que trabalhou junto com o autor, sabendo que este "fazia de
tudo" dentro da empresa reclamada; 3) o autor, aps o trmino da
safra, trabalhava, tambm, fazendo a carga e descarga de fardos de
pluma dos caminhes; 4) no estava presente no dia em que o autor
se acidentou; 5) para a carga dos fardos, o empregado empurrava o
fardo para a empilhadeira, chacoalhando-o, e na retirada do fardo para
colocar no caminho, puxavam, efetuando o mesmo procedimento;
6) no havia treinamento para o exerccio desta tarefa; 7) no sabe
se o autor se queixava de dores antes do acidente; reperguntas do
reclamante: 8) da pilha de carregamento at a empilhadeira, o fardo
era carregado em carrinho de madeira, com duas rodas na frente,
sendo empurrado por um empregado; 9) para colocar os fardos no
carrinho, os empregados faziam fora com uma alavanca de ferro,
sendo os fardos jogados para cima do carrinho; 10) a empilhadeira
era tipo um carrinho, movimentada pelos empregados; 11) durante
o tempo que o depoente trabalhou, no sabe de outro acidente, a
no ser o ocorrido com o autor; 12) que o autor freqentemente, no
perodo de safra, era chamado para efetuar a carga e descarga de
fardos, pois este era experiente na tarefa; reperguntas da reclamada:
13) que antes da empresa r, o depoente trabalhou por 13 anos
na empresa B., exercendo a mesma tarefa de carga e descarga de
fardos; 14) na B. havia um trator que transportava os fardos, ou
seja, havia uma empilhadeira eltrica, mas para colocar e retirar os
fardos das empilhadeiras os empregados utilizavam dos mesmos
mtodos empregados na empresa r; 15) da empilhadeira para
chegar posio final do caminho, o depoente "ia rodando o fardo
nas pernas"; 16) para erguer os garfos da empilhadeira havia uma
alavanca eltrica. (...)".
Diante do modo de concretizar as tarefas adotados na R,
entendo que restou comprovada sua culpa da R. Competia-lhe zelar
pela preveno de acidentes e riscos no ambiente de trabalho, no
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socorrendo-lhe o argumento de que o Autor fora treinado e tinha

experincia, tampouco que no havia outro modo de realizao do
trabalho. Vale mencionar que a Norma Regulamentadora 1, do MTE,
estabelece que:
"1.7 - Cabe ao empregador:
a) cumprir e fazer cumprir as disposies legais e regulamentares
sobre segurana e medicina do trabalho;
b) elaborar ordens de servio sobre segurana e medicina do
trabalho, dando cincia aos empregados, com os seguintes objetivos:
I - prevenir atos inseguros no desempenho do trabalho;
II - divulgar as obrigaes e proibies que os empregados devam
conhecer e cumprir;
III - dar conhecimento aos empregados de que sero passveis de
punio, pelo descumprimento das ordens de servio expedidas;
IV - determinar os procedimentos que devero ser adotados em
caso de acidente do trabalho e doenas profissionais ou do trabalho;
V - adotar medidas determinadas pelo MTb;"

Certo tambm que a atividade violava as limitaes impostas
pela Conveno 127 da OIT, promulgada pelo Decreto 67.339/1970,
que veda a admisso e o desenvolvimento de trabalho que exponha
o trabalhar a manejar carga excessiva. Conquanto o Autor no
suportasse inteiramente a carga, havia manipulao que demandava
que o Autor empurrasse a carga, de modo que suportava quase que
inteiramente seu peso, aliviado apenas pelo ponto de apoio no cho.
A questo de manipulao de fardos de algodo j foi
analisada no tpico anterior, o fato de no existir outro modo de
proceder ao "rolamento" dos fardos do algodo, no exime a R. Ao
contrrio, s corrobora com sua culpa, pois demonstra que o Autor
no tinha como desempenhar suas tarefas de modo diverso a evitar
problemas msculo-esquelticos, como o que lhe acometeu.

Extrai-se, portanto, que a R no cumpriu com o seu dever
de neutralizar/eliminar as inseguranas do ambiente de trabalho,
Dano
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expondo, desnecessariamente, o Autor a sobrecargas, permitindo

que viesse a adquirir molstia profissional, nos termos analisados no
tpico anterior.

Igualmente no lhe assiste razo em apontar negligncia do
Autor, a justificar culpa exclusive ou concorrente deste.
A culpa exclusiva da vtima ser considerada excludente
de responsabilidade do empregador, mas para caracteriz-la
imperioso se demonstrar que a conduta da vtima desencadeou a
leso ou o fato gerado do evento danoso, sem a participao de
outras pessoas ou situaes que deveriam ser previstas pela R.
Esta Turma, por unanimidade, firmou entendimento no
sentido de que incumbe ao empregador produzir prova robusta
da alegada culpa concorrente da vtima, sendo insuficincia a mera
alegao apartada de prova inequvoca (Orientao Jurisprudencial
47, IV, da Terceira Turma).
Embora
o Autor fosse experiente nas funes
desempenhadas, no restou demonstrado qualquer espcie de
treinamento ou orientao especial visando evitar desgastes fsicos,
tampouco qualquer cuidado ergonmico. De qualquer forma, ambos
fatores indicados (experincia e treinamento) em nada eximem a
conduta da R, porquanto como ela prpria acaba por admitir fl.
346 (contrariando o explanado s fls. 345 e verso - ausncia de risco
e perigo) a atividade implicava em ato perigoso, alm de o grande
peso rolado/empurrado implicar em sobrecarga especialmente da
coluna, imagine-se, eventualmente, se ao rolar o fardo de algodo,
apoiado no cho, o objeto invs de projetar-se em sentido contrrio,
vir a cambalear no sentido do empregado, caindo sobre si!

Com efeito, os elementos de convico presentes no caderno
processual conduzem concluso de que a doena acidentria
sofrida pelo Autor decorreu de negligncia da R com o meio
ambiente de trabalho, bem como o sistema de trabalho adotado,
permitindo o surgimento de doena ocupacional, sem tomar as
medidas preventivas necessrias eliminao do risco fsico (peso)
a que estava sujeito o Autor, ou pior, admitindo que no havia
outra forma de o Autor rolar, "bolear", "empurrar", "chacoalhar" ou
"quebrar" fardo de algodo (fl. 345, penltimo pargrafo).
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Parece-me evidente que o fato de o Autor no carregar nas costas

atenua o sobrepeso. Por outro lado, no se concebe que "bolear",
"empurrar", "chacoalhar" um peso de um fardo de algodo com as
dimenses da fotografia de fl. 31 no ocasione qualquer trauma
msculo-esqueltico como visa fazer crer a R.
Alm disso, esta Turma, por unanimidade, firmou entendimento
no sentido de que constitui nus da prova do empregador
demonstrar nos autos ter providenciado todos os elementos
preventivos exigveis a fim de impedir acidentes de trabalho
e doenas profissionais, em ateno ao art. 7, inciso XXII, da
Constituio Federal, no s fornecendo EPIs, e meios mecnicos
a atenuar a sobrecarga, mas tambm orientando e fiscalizando
de modo adequado seus empregados para adoo de prticas de
precauo e ateno s normas de segurana do trabalho (art. 157,
inciso I, CLT - Orientao Jurisprudencial 47, V, da Terceira Turma).
A meu ver, esto presentes os pressupostos jurdicos para o
reconhecimento do direito do Autor indenizao material e moral
resultantes de doena ocupacional deflagrada com o acidente do
trabalho ocorrido em 1993 (CAT, fl. 19), decorrente da forma de
execuo do servio, logo, adquirida no ambiente de trabalho, como
j restou exaustivamente analisado no tpico anterior.
MANTENHO, acrescendo fundamentos.
anlise conjunta dos Recursos da R e do Autor:
indenizao por danos materiais - pensionamento composio da parcela - percentual de incapacidade
Consta da Sentena (fls. 318/327):
"Considerando-se o grau de incapacidade laborativa parcial e de
perda da fora muscular (considero como de 60%), que, inclusive,
permanente, e por outro lado a existncia dos requisitos da
responsabilidade civil - dano, nexo de causalidade e culpa do
empregador (a aplicao dos artigos 402 e 944 e seguintes do NCCB),
decido condenar a Reclamada ao pagamento de indenizao por
danos materiais. Ao invs de pensionamento mensal e com o intuito
de facilitar a reparao do dano, fixo a indenizao no importe de
R$ 100.000,00 (cem mil reais) (considerando que o Reclamante
recebia em mdia 3 salrios mnimos mensais; a sua idade quando
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da ocorrncia do evento - 21 anos; e a idade quando efetivamente

saiu da empresa reclamada - 29/30 anos).

A indenizao ser paga de uma s vez, pois a Reclamada
empresa slida e possui patrimnio capaz de cumprir esta obrigao,
tudo com base no art. 950, pargrafo nico, do NCCB.
A atenuante como, por exemplo, o fato da empresa r ter
realocado o autor de funo e continuado utilizando seus servios
por mais 6 anos aps a sua reabilitao profissional, j foram
considerados na dosimetria do montante da indenizao. O fato
de o autor receber benefcio previdencirio no considerado uma
condio atenuante, pois se trata de outra relao jurdica, travada
entre segurado e entidade previdenciria.
Tendo em vista que a reparao a ttulo de dano material foi
fixada em parcela nica, no h que se aplicar a constituio de
capital prevista no art. 475-Q, do CPC."
Ambas as partes recorrem.
O Autor entende que o percentual de incapacidade
considerado (60%) no leva em conta que ele trabalhava com
servios essencialmente braais, devendo ser elevado. Afirma que
no deve ser diretamente arbitrada a indenizao, devendo ser
estipulada a penso mensal, a qual dever conglobar parcelas como
13 salrio, frias acrescidas do tero constitucional e FGTS. Aps
essa composio, deve ser feita a equivalncia do valor em Salrios
Mnimos (Smula 490 do STF) Por fim, a penso deve ter como
termo inicial a data do evento danoso e o fim da penso a data do
evento morte, multiplicado o nmero de parcelas que se poder
converter o montante em indenizao nica (item "d", fl. 332). Se a
indenizao nica no corresponder a igual valor da penso mensal,
pede seja determinada a penso mensal, intimando-se a R para
constituir capital nos termos do artigo 475-Q do CPC.
Na linha de seu Recurso (de ausncia), a R agora afirma
inexistncia de incapacidade laborativa. Argumenta que "no se
indeniza leso, por maior que seja, mas apenas incapacidade" (fl.
349), enquanto o Autor pode exercer outras atividades, arbitrar
indenizao seria encorajar o cio (citando o civilista Silvio Rodrigues).
Diz no se confundir prejuzo com incapacidade, e, mesmo assim,
desde demonstrada a "perda de rendimentos". Sucessivamente,
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atacou o montante arbitrado a ttulo indenizatrio, por entender

aviltante, vez que R$100.000,00 "aplicados no mercado financeiro,
taxa de juros legais (1% ao ms), possibilita uma renda mensal
de R$1.000,00 ..." (fl. 350, ltimo pargrafo), superior renda mdia
que o Autor possua quando laborava em favor da R (equivalente
a 1,89 salrio mensal, ou uma renda de cerca de R$ 785,00). Aduz
que o percentual de incapacidade laborativa fixado em 60% no
corresponde a realidade, mencionando que o Autor foi considerado
apto para o trabalho, colacionando Deciso do antigo Tribunal de
Alada do Paran, que fixou o percentual de 30% para leso na
coluna (escoliose). Enfim, pede, caso no acolhida a tese de ausncia
de incapacidade do Autor, seja esta arbitrada no percentual de 30%
sobre a incidir sobre a mdia salarial do Autor (R$ 785,00), e, no
seja superior a R$ 23.550,00, pois capital hbil a produzir uma renda
de 30% do salrio do Autor, ou , sucessivamente a R$ 47.100,00,
suficiente a trazer equivalncia a 60% do salrio do trabalhador.
Parcial razo tem as partes.
O Juzo Primeiro fixou a incapacidade laborativa do Autor
(60%) pela mdia apontada pelo Perito (de 50% a 75%), conforme
Laudo Pericial de fls. 270/275.
No vejo razes para alterao da Sentena, no particular.

Inicialmente, entendo que no cabe diretamente a reduo

da indenizao conforme montante da perda da capacidade
laborativa, isto , aplicar o percentual de perda da capacidade
laborativa ao valor da base de clculo, mas deve-se ponderar a
situao com outros elementos constantes nos autos.

No se pode ser to matemtico/estatstico em critrios que
notoriamente no so to certos. A corroborar com nosso entender,
o Decreto 3.298/1999, define critrios que se mostram adequados:
"Art. 3 Para os efeitos deste Decreto, considera-se:
I - deficincia - toda perda ou anormalidade de uma estrutura ou
funo psicolgica, fisiolgica ou anatmica que gere incapacidade
para o desempenho de atividade, dentro do padro considerado
normal para o ser humano;
II - deficincia permanente - aquela que ocorreu ou se estabilizou
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durante um perodo de tempo suficiente para no permitir

recuperao ou ter probabilidade de que se altere, apesar de novos
tratamentos; e
III - incapacidade - uma reduo efetiva e acentuada da
capacidade de integrao social, com necessidade de equipamentos,
adaptaes, meios ou recursos especiais para que a pessoa portadora
de deficincia possa receber ou transmitir informaes necessrias
ao seu bem-estar pessoal e ao desempenho de funo ou atividade
a ser exercida."

Observo que o Autor desempenhava trabalho braal, que lhe
exigia muita fora. Certo que no conseguir exercer esta atividade
por no poder alar mais que dez quilos. No podendo o Autor
exercer as mesmas atividades anteriores, tampouco deambular
sem a rtese, certo que no pode exercer as mesmas tarefas
desempenhadas por ocasio do sinistro.
No bastasse isso, o valor acolhido se fez em frao
intermediria ao apontado pelo Perito, e, outros elementos
constantes no caderno processual, tornam adequado considerar
que o trabalhador perdeu 60% de sua capacidade laborativa.

Conquanto no possa mais exercer atividade eminentemente
braal, o Autor foi reabilitado na funo de ajudante de servios
gerais, exercendo tambm a funo de vigia (Petio Inicial fl.
4, pargrafos primeiro e segundo). Certo que na funo de vigia,
essencialmente observativa, o Autor pode o fazer plenamente
(100%).
Por outro lado, o Perito disse que o Autor no poderia,
atualmente, suportar mais que 1/6 do peso que sua altura e peso,
normalmente suportariam (59,9Kg para 10Kg), ou seja, perdeu a
possibilidade elevar pesos para 16,66% do que poderia, que implica
em decrscimo de 83,33%.
Somando o percentual residual para elevao de pesos
(16,66%), com a possibilidade de o Autor exercer a atividade de vigia
(100%), chego mdia de 58,33%, e traando um paralelo entre este
percentual com a mdia obtida do apontado pelo Perito (50% a 75%),
equivalente a 62,5%, atinjo o percentual pontuado na Origem - 60%
(na mdia entre 58,33 + 62,5, divididos por 2). Acrescente-se que fl.
249 e 251, o rgo previdencirio, cuja apreciao mais rgida que
94
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qualquer outra, apontou reduo de capacidade laborativa em 40%.

Gize-se que o fato de o Autor poder exercer outra atividade,
no exime a R de indeniz-lo pela perda de sua capacidade
laborativa.
No pode-se olvidar que o Brasil, infortunadamente, ainda
um pas de baixa escolaridade (a mdia indica que no se chega
a completar o ensino fundamental), sem computar os analfabetos
ou semi-analfabetos funcionais. Ainda, mesmo se cogitasse da
possibilidade do Autor especializar em atividade distinta, o que no
lhe obrigado, principalmente a fim de escusar a R, cabe pontuar
que passados anos do suas consequncias ainda lhe minoram o
deambular (utiliza-se de rtese, conforme fl. 271, quesito 3).
Entendo que a incapacidade laborativa no se resume
leso. Porm, certo que a presena desta afeta a vida laboral do
Autor. Ainda que ele possa exercer outra atividade, num mercado
de desemprego, certo que ser preterido em concorrncia com um
indivduo de plena aptido fsica para todos os atos da vida, sendo
premente o abalo na sua vida profissional, sem mencionar o dano
existencial que ocasiona o Acidente (que tolhe diversas dimenses
da vida do Autor, expectativas profissionais, possibilidades de lazer,
....).
No que se refere Ao Acidentria na Justia Comum,
independente do desfecho l obtido (narrado como indevido na
Pea Recursal, mas nada havendo quanto a isso nos autos), esta
Juzo independente para, de acordo com a persuaso racional,
formar seu convencimento.

Concluo ser irretocvel, o percentual de incapacidade, e, na
hiptese, aplicvel a reduzir o montante da penso.

Acresa-se que a OJ 47, IXa desta Turma, fixou que "ainda que
o trabalhador acidentado permanea prestando servios empresa
e em idntica funo, cabe a indenizao material (penso mensal
a partir da data do acidente) por inequvoca reduo de capacidade
laborativa ou, minimamente, por afetar a normalidade de suas
atividades humanas, no constituindo duplicidade a coincidncia
entre pagamento de salrios e indenizao pelos prejuzos materiais
sofridos, em razo da natureza jurdica diversa das parcelas
(inteligncia do art. 950, Cdigo Civil/2002)" e, conforme precedente,
Dano
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RIND-99501-2005-092-09-00-7, Ac.27876-2006, publ. 29.09.2006,

Rel. Desembargador Mansur.

Quanto forma de indenizar tal incapacidade laborativa,
so necessrios reparos Sentena.
Conforme inciso VI da OJ 47 desta Turma, "a fixao
de indenizao por danos materiais motivados em invalidez
permanente institui "penso" vitalcia (que substitui o
assalariamento)". A indenizao em parcela nica autorizada a
pedido exclusivamente do prejudicado (item VIII, da OJ 47 da 3
Turma).
"(...) num mercado de
desemprego, certo que ser
preterido em concorrncia com
um indivduo de plena aptido
fsica para todos os atos da
vida, sendo premente o abalo
na sua vida profissional, sem
mencionar o dano existencial
que ocasiona o Acidente (que
tolhe diversas dimenses da
vida do Autor, expectativas
profissionais, possibilidades de
lazer, ....)."
Excluo a indenizao nica fixada em R$ 100.000,00,

SUBSTITUINDO a indenizao por penso mensal, equivalente
a 60% da remunerao do Autor na data do sinistro, atualizada
monetariamente at o ajuizamento da presente, pois a
"indenizao material (por perda ou reduo de capacidade
laborativa) ter para base de clculo o salrio (salrio fixo recebido
no ms em que ocorrido o acidente de trabalho, ...), incidindo
sobre o valor fixado os reajustes legais e convencionais aplicveis
categoria profissional do empregado, o que for mais benfico,
abatendo-se os reajustes espontneos (exceto os decorrentes de
aumento real ou promoo)" (item IX, da OJ 47). O entendimento
desta Turma de estipular o termo inicial do pensionamento em
vista da data do acidente (no caso, 26/05/1993, conforme anotado
no CAT de fl. 19, 101).
No que tange ao termo final, esta Turma tem o
entendimento consolidado de que o critrio preponderante at
a idade do evento morte. Adoto a Doutrina de Sebastio Geraldo
de Oliveira, no sentido de que "O termo final da penso devida
prpria vtima no sofre a limitao relativa expectativa de vida
ou de sobrevida, como ocorre no caso de morte do acidentado."
(Indenizaes por Acidente do Trabalho ou Doena Ocupacional,
LTr, 2008, p. 292.
O C. Supremo Tribunal Federal j se pronunciou
posicionando-se que "nada justifica estabelecer tempo provvel
de vida quele que necessitar para o resto de sua sobrevivncia
de amparo mensal. A fico no pode sobrepor-se realidade"
(STF, 1 Turma, RE n. 94.429-0, Rel. Ministro Jos Nri da Silveira, j.
30/04/1984).
96
Dano
Existencial
Revista Eletrnica
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Diante disso, arbitro temporariamente a parcela mensal em
60% de R$1.200,00 (mil e duzentos reais), ou R$720,00 (setecentos e
vinte reais), considerando que na ocasio da resciso o Autor auferia
2,38 salrios mnimos, TRCT, fl. 30, bem como, conforme verso de fl.
14 [ficha de empregado] o Autor recebia em 04/92, Cr$ 999,45/hora,
e Cr$ 9.389.971,96 (fl. 253), quando o salrio mnimo mensal era de
Cr$ 96.037,33, e, a renda mensal em 92% apurada pelo INSS foi de
Cr$ 7.708.162,57, em 11/06/93 (fl. 244), quando o Salrio era de Cr$
230.000,00, e, 10/05/1996 apontou-se o "salrio data acidente" em
R$ 190,25 (92%), poca em que o valor do Mnimo era de R$112,00.
De qualquer forma, dever a R colacionar os contracheques de
todo o perodo contratual, a fim de se apurar o valor do salrio do
Autor, para se apurar o montante equivalente a 60%, sob pena de
prevalecer o critrio fixado.

Inaplicvel a Smula 490 do STF aps a apurao da primeira
parcela, pois converter o valor incial (na data de acidente) em salrios
mnimos para fins de execuo, implicaria em violao Smula
Vinculante n. 4 do STF, ocorrendo o fenmeno da indexao.

No que se refere a composio das parcelas, assiste razo ao
obreiro, quanto parcela correspondente gratificao natalina,
mas no s frias e FGTS.
Com efeito, a parcela - gratificao natalina - constituiria
renda do Autor se laborando ainda estivesse, assim, deve estar
contemplada na penso mensal vitalcia, vez que esta tem por
base a remunerao equivalente a mdia de doze meses, na qual
est includa a gratificao natalina (OJ 47, IX). Do contrrio no se
estaria ressarcindo integralmente o Autor, que auferiria a prestao
se na ativa. Compreender a questo de forma contrria entender
legal retirar do pensionista e aposentado do INSS a gratificao de
Natal, quando as polticas governamentais estendem prestao
correspondente at ao Programa Bolsa Famlia. Cumpre mencionar
que a penso vitalcia tem vista ressarcir o dano material de parcelas
vencidas, includas as que deixou de receber. Certo que a gratificao
natalina foi uma delas.
O mesmo no ocorre com FGTS e frias acrescidas de 1/3.

Primeiro, a finalidade do FGTS garantir ao trabalhador um
fundo em caso de dispensa sem justa causa, alm de financiar o
sistema de habitao. Sendo a penso vitalcia, no haver ruptura
Dano
Existencial
Revista Eletrnica
Setembro de 2013
97
da parcela. De qualquer forma, entre os fatos geradores do FGTS no

est includa penso mensal. Quanto s frias, estas no se confundem
com um 14 salrio, mas visam estabelecer um necessrio descanso
ao trabalhador, sem prejuzo de sua remunerao (Conveno 132
da OIT), o que no ocorrer no caso de penso mensal que visa
indenizar diminuio da capacidade laborativa e no vem como
contraprestao de trabalho prestado.

Assim, estipulo que a indenizao por danos materiais ser
o correspondente ao nmero de parcelas do sinistro, inclusive 13
salrios, at a morte do Autor.

Sobre a parcela no cabe qualquer outro desconto, sequer

do benefcio previdencirio, pois distinto do valor econmico a
ttulo de indenizao por danos materiais, sendo o posicionamento
deste Colegiado no sentido de que os "valores de aposentadoria
por invalidez no se confundem ou podem ser abatidos da
indenizao pela perda ou reduo da capacidade laborativa
originria da responsabilidade do empregador em razo de ilcito
civil, conforme previso do art. 7, XXVIII, da Constituio Federal direito dos trabalhadores ao "seguro contra acidentes de trabalho,
a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est
obrigado quando incorrer em dolo ou culpa" - e art. 121 da Lei n
8.213/1991. (...) (RIND-99501-2005-092-09-00-7, Ac.27876-2006,
publ. 29.09.2006, Rel. Desembargador Mansur; R0 08323-2006-00109-00-2, publ. 23.09.08, Rel. Juiz Pozzolo)" (OJ 47, XI, desta 3 Turma).

Considerando o pedido subsequente do Autor, de se estipular
a penso para ento convert-la em indenizao nica, julgo ser
impossvel.

No h quem consiga prever a data do evento morte a fim de
informar o Autor o montante total da indenizao. Se o Autor vir a
falecer em dez anos ser "x", se for em 30 anos, ser "y". Considerando
que o Autor condiciona a converso em penso nica, a manuteno
integral do montante que receber ao receber valores mensais, e,
isto impossvel, em termos fticos, rejeito o pedido fundado no
artigo 950 do Cdigo Civil, sob pena de ocasionar prejuzo ao Autor.

MANTENHO o percentual de incapacidade laboral fixado na
Origem.

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Dano
Existencial
REFORMO a Sentena para excluir a indenizao nica, e,
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Setembro de 2013
FIXAR penso mensal VITALCIA de R$720,00 (setecentos e vinte

reais), e, incluir uma 13 parcela (equivalente gratificao natalina).
CONDENO a R em indenizar as parcelas vencidas, no
montante que provisoriamente arbitro em R$150.000,00, tendo em
vista a data de acidente e nmero de parcelas vencidas, observado
o quantum temporariamente arbitrado para cada uma das treze
parcelas anuais. Quanto s vincendas, DETERMINO que a R constitua
capital, na forma do artigo 475-Q do Cdigo de Processo Civil e OJ
47, XI, desta Turma, que provisoriamente instituo em R$156.000,00,
considerando que os rendimentos mdios da caderneta de
poupana so de 0,5% ao ms, suficientes a gerar a parcela de R$
780,00 mensais, que suporta a gratificao de natal (13 parcelas x R$
720,00 = R$ 9.360,00 / 12 meses = R$ 780,00).

Advirto que o valor arbitrado prevalecer caso a R no junte
aos autos por ocasio da execuo, oito dias aps a publicao desta
Deciso, as fichas financeiras ou recibos de pagamento de toda a
contratualidade, a fim de se apurar o valor da remunerao do Autor
na data do infortnio, no percentual de 60% deste montante.
indenizao pelo dano moral - valor arbitrado

Fixou-se na Origem a indenizao por Danos Morais no valor
de R$ 40.000,00 (quarenta mil reais).
Ambas as partes insurgem-se face a deciso. O Autor por
entender que merecia valor superior a compensar a dor sofrida. A
R, por sua vez, que o quantum indenizatrio deveras elevado.
Tem razo em parte a R.
Com efeito, o quadro de dor experimentado pelo Autor
desde a poca do Acidente, at a data da percia (mais de dez anos),
ocasiona sofrimento de ordem psquica, moral. Acresa-se que em
razo da doena - hrnia discal - o Autor sujeitou-se a duas cirurgias,
e, mesmo assim, o quadro apresentado na avaliao do Perito,
permanente (fl. 271). Houve atrofia de sua perna direita.

Houve deferimento de benefcio previdencirio, o que a teor
da OJ 47, item VII desta Turma "faz presumir a perda da capacidade
laborativa". No entanto, houve reabilitao, tanto que o Autor
exerceu atividades na R aps o trmino do benefcio previdencirio
(vide fl. 108).
Dano
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99

Contudo, o Autor que era pleno em suas capacidades fsicas,
hoje vale-se rtese para sua perna direita (fl. 271, quesito 3) que
apresenta-se atrofiada, e, que possua fora fsica para erguer cerca
de 60 Kg, hoje no pode elevar peso superior a dois pacotes de arroz
de 5Kg.

Alm da presuno dos Danos Morais quando da ocorrncia

do Acidente de Trabalho, eles se mostram evidentes diante da
persistncia do quadro, consequncias, cirurgias para correo ou
atenuao, alm de no permitir-lhe deambular com firmeza sem
o uso da rtese (fl. 271, quesito 3), limitando-lhe a capacidade de
trabalho (50% a 75%), restringindo as opes de trabalho (apenas
atividades leves).
Assim, uma vez provado o Acidente de Trabalho capaz de
gerar constrangimento moral, segundo as regras de experincia
comum, no necessria a prova efetiva dos efeitos negativos na
rbita subjetiva do ofendido. Essa a lio de Srgio Cavalieri Filho,
citado por Sebastio Geraldo de Oliveira, in verbis:
"O dano moral est nsito na prpria ofensa, decorre da gravidade
do ilcito em si. Se a ofensa grave e de repercusso, por si s justifica
a concesso de uma satisfao de ordem pecuniria ao lesado. Em
outras palavras, o dano moral existe in re ipsa; deriva inexoravelmente
do prprio fato ofensivo, de tal modo que, provada a ofensa, ipso facto
est demonstrado o dano moral guisa de uma presuno natural,
uma presuno hominis ou facti, que decorre das regras da experincia
comum."
(in "Indenizaes por Acidente do Trabalho ou Doena Ocupacional"
- So Paulo: Editora LTr, 2005).

O Colendo STJ tem entendido que a prova do acidente do
trabalho ou doena ocupacional dispensa a prova do dano moral
deles resultante, como se infere da seguinte ementa de Julgado
daquela Corte:
"Ao de indenizao. Doena profissional gerando
incapacidade para o trabalho. LER ou DORT. Cerceamento de defesa.
Nexo causal. Juros moratrios. Danos morais. Precedentes da Corte.
1. No h falar em cerceamento de defesa diante do indeferimento de
nova prova pericial, considerada idnea a percia realizada. O tema
da qualificao do profissional no foi tratado no acrdo, e, ainda, a
circunstncia da associao com patologia psiquitrica no malfere o
100
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cerne da incapacidade gerada pela LER - Leso por Esforo Repetitivo.

2. O nexo causal foi devidamente identificado pelo Tribunal de origem,
com base no laudo pericial objetivamente posto, com identificao de
doena incurvel em decorrncia do trabalho exercido, impossvel de
reexame diante da Smula n 7 da Corte. 3. Os juros moratrios devem
seguir o padro legal de 6% ao ano. 4. A jurisprudncia da Corte j
assentou que no h falar em prova do dano moral, mas, apenas, do
fato que lhe deu causa. 5. Recurso especial conhecido e provido, em
parte."
(STJ, 3 Turma, REsp 595355/MG (2003/0168387-0), Rel. Min. Carlos
Alberto Menezes Direito, DJU de 11-04-2005, pg. 290)

Indiscutvel a aptido do acidente do trabalho para gerar dor,
angstia e sofrimento no autor.
No entanto, com base no pargrafo nico do artigo 922
do Cdigo Civil, com e por equidade, considero que o montante
arbitrado pelo Juzo de Origem merece ser reduzido. Apenas a ttulo
exemplificativo, no seguinte Julgado do Colendo STJ, a indenizao
arbitrada para os danos morais e estticos foi equivalente a vinte
salrios mnimos:
"INDENIZAO. ACIDENTE NO TRABALHO. LESO IRREVERSVEL
NA MO ESQUERDA. FIXAO DE VERBA NICA PARA COBRIR
A CONDENAO DEVIDA PELOS DANOS MORAL E ESTTICO.
POSSIBILIDADE. HONORRIOS ADVOCATCIOS. BASE DE INCIDNCIA.
Permite-se a cumulao de valores autnomos, um fixado a ttulo
de dano moral e outro a ttulo de dano esttico, derivados do
mesmo fato, somente quando os referidos danos forem passveis
de apurao em separado, tendo causas inconfundveis que devem
ficar devidamente explicitadas pelo rgo julgador ao atribuir
valores em separado a cada um deles, sob pena de indevido bis in
idem. A cumulao dos danos moral e esttico atendida quando,
ainda que se tenha a estipulao de um valor nico, nele se tenha
expressamente considerado o valor devido pelos dois danos. Em se
tratando de responsabilidade contratual, os honorrios advocatcios
so devidos em percentual sobre o somatrio dos valores das
prestaes vencidas mais um ano das vincendas, no sendo
aplicvel o disposto no 5 do artigo 20, CPC. Recurso especial no
conhecido." (STJ, 4 Turma, REsp 103012/RJ (1996/0048752-9), Rel.
Min. Cesar Asfor Rocha, DJU de 27/03/2000, pg. 106)
De mais a mais, o montante arbitrado o mesmo que se estipulou
Dano
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101
para situaes muito mais severas que acometeu o Autor, como a

analisada no RO xxx-2005-659-09, em que fui Relatora do Acrdo
xxxxx-2009 (publicado no DJ em 12/05/2009), que culminou com a
incapacidade total e permanente do trabalhador.

Entendo que a condio social do Autor no fator a reduzir
o valor da indenizao por danos morais, no cogito que a honra e
a dignidade de um homem, ou mesmo a dor fsica que o acometa,
disto e de outro cidado por conta de sua condio econmicosocial. E isso no se traduz de modo no consentneo mxima de
que a indenizao no pode ser fonte de enriquecimento, mas se
presta apenas de amparo pelas dores e mazelas suportadas, bem
como da diminuio da capacidade fsica do Autor, e do atraso ou
inviabilizao de seus projetos de vida (o Autor estava no auge de
sua vida profissional quando acidentado, tinha 27 anos).

Por outro lado, tenho que a medida no deve revestir-se de
carter destrutivo - em que pese a empresa R ser, notoriamente,
empresa slida e com forte capital.
Diante disso, e considerando todos elementos acima
ponderados reduzo o valor da indenizao por Danos Morais a cargo
da R para R$ 30.000,00 (trinta mil reais).
REFORMO, para reduzir o valor arbitrado a ttulo de Danos
Morais para R$ 30.000,00 (trinta mil reais).
[...]
CONCLUSO
Pelo que,

A C O R D A M os Desembargadores da 3 Turma do Tribunal
Regional do Trabalho da 9 Regio, por unanimidade de votos, EM
CONHECER DOS RECURSOS ORDINRIOS DO AUTOR e da R,
bem como das Contrarrazes; no mrito, por igual votao, EM DAR
PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO ORDINRIO DO AUTOR
para, nos termos do fundamentado: a) excluir a indenizao nica, e,
EM FIXAR penso mensal VITALCIA: a.1) provisoriamente arbitrada
em R$720,00 (setecentos e vinte reais) mensais, o qual prevalecer
caso a R no junte aos autos por ocasio da execuo, oito dias
aps a publicao desta Deciso, as fichas financeiras ou recibos
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de pagamento de toda a contratualidade, a fim de se apurar o valor

da remunerao do Autor na data do infortnio, no percentual de
60% deste montante; a.2) incluir uma 13 parcela (equivalente
gratificao natalina) na penso; a.3) condenar a R em indenizar
as parcelas vencidas, no montante que provisoriamente arbitro
em R$150.000,00, tendo em vista a data de acidente e nmero
de parcelas vencidas, observado o quantum temporariamente
arbitrado para cada uma das treze parcelas anuais; a.4), determinar
R a constituio de capital, na forma do artigo 475-Q do Cdigo
de Processo Civil e OJ 47, XI, desta Turma, que provisoriamente
instituo em R$156.000,00; b) fixar correo monetria na data
de vencimento de cada parcela, quanto indenizao material,
mas definir a atualizao da compensao pelos Danos Morais
a partir do arbitramento do valor por este Acrdo; c) fixar juros
de mora na forma do artigo 39, 1 da Lei 8.177/1991 e artigo
883 da CLT, sendo o termo inicial para as parcelas da indenizao
por danos materiais, a data de ajuizamento da ao (na Justia
Comum Estadual, 18/01/2002) para as parcelas vencidas, e o dia de
vencimento de cada uma parcelas para as parcelas vincendas, e o
termo inicial para a indenizao compensatria por danos morais,
a data de arbitramento (data deste Acrdo); e, d) conferir ao
advogado do Autor honorrios advocatcios no percentual de 15%
a incidir sobre o valor lquido das parcelas vencidas da demanda,
bem como sobre o equivalente a um ano da penso mensal, sem
incidncia, sobre as vincendas, de juros e correo monetria; e, EM
DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO ORDINRIO DO RU para,
nos termos do fundamentado, para: a) reduzir o valor arbitrado a
ttulo de Danos Morais para R$ 30.000,00 (trinta mil reais); e, b) fixar
correo monetria da compensao pelos Danos Morais a partir do
arbitramento do valor por este Acrdo.
Custas elevadas em R$ 4.000,00 (no total de R$ 6.800,00),
considerando o valor que acreso condenao provisria de R$
200.000,00 (duzentos mil reais), a totalizar R$340.000,00 (soma das
indenizaes fixadas).
Intimem-se.
Curitiba, 19 de agosto de 2009.
FTIMA T. L. LEDRA MACHADO
RELATORA
Dano
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103
Acrdo
Ministro Hugo Carlos Scheuermann
DANO
MORAL.
DANO
EXISTENCIAL.
SUPRESSO DE DIREITOS TRABALHISTAS. NO
CONCESSO DE FRIAS. DURANTE TODO O
PERODO LABORAL. DEZ ANOS. DIREITO DA
PERSONALIDADE. VIOLAO. 1. A teor do artigo
5, X, da Constituio Federal, a leso causada a
direito da personalidade, intimidade, vida privada,
honra e imagem das pessoas assegura ao titular
do direito a indenizao pelo dano decorrente
de sua violao. 2. O dano existencial, ou o dano
existncia da pessoa, "consiste na violao de
qualquer um dos direitos fundamentais da pessoa,
tutelados pela Constituio Federal, que causa uma
alterao danosa no modo de ser do indivduo ou
nas atividades por ele executadas com vistas ao
projeto de vida pessoal, prescindindo de qualquer
repercusso financeira ou econmica que do fato
da leso possa decorrer." (ALMEIDA NETO, Amaro
Alves de. Dano existencial: a tutela da dignidade da
pessoa humana. Revista dos Tribunais, So Paulo, v.
6, n. 24, ms out/dez, 2005, p. 68.). 3. Constituem
elementos do dano existencial, alm do ato ilcio,
o nexo de causalidade e o efetivo prejuzo, o dano
realizao do projeto de vida e o prejuzo vida
de relaes. Com efeito, a leso decorrente da
conduta patronal ilcita que impede o empregado
de usufruir, ainda que parcialmente, das diversas
formas de relaes sociais fora do ambiente
de trabalho (familiares, atividades recreativas e
extralaborais), ou seja que obstrua a integrao do
trabalhador sociedade, ao frustrar o projeto de
vida do indivduo, viola o direito da personalidade
Acrdo da 1 Turma
do Tribunal Superior do
Trabalho publicado no
DEJT 28/06/2013, Relator
o Ministro Hugo Carlos
Scheuermann.
104
Dano
Existencial
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do trabalhador e constitui o chamado dano

existencial. 4. Na hiptese dos autos, a reclamada
deixou de conceder frias reclamante por dez
anos. A negligncia por parte da reclamada, ante
o reiterado descumprimento do dever contratual,
ao no conceder frias por dez anos, violou o
patrimnio jurdico personalssimo, por atentar
contra a sade fsica, mental e a vida privada da
reclamante. Assim, face concluso do Tribunal
de origem de que indevido o pagamento de
indenizao, resulta violado o art. 5, X, da Carta
Magna.

Recurso de revista conhecido e provido, no tema.
V I S T O S, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista

n TST-RR-XXX-76.2011.5.24.0002, em que so Recorrentes (r) e
(autora)e Recorridos OS MESMOS.
[...]
2.3. DANO MORAL. DANO EXISTENCIAL. SUPRESSO DE
DIREITOS TRABALHISTAS. NO CONCESSO DE FRIAS.
DURANTE TODO O PERODO LABORAL. DEZ ANOS. DIREITO DA
PERSONALIDADE. VIOLAO
Em anlise ao recurso ordinrio da reclamante, o Tribunal a quo
decidiu mediante os seguintes fundamentos:
"2.5 - DANOS MORAIS (RECURSO DA AUTORA)
Insurge-se a autora em face da sentena que indeferiu
indenizao por danos morais.
Sustenta, em sntese, que a relao de emprego
negada pela r impediu que ela usufrusse de frias
durante 10 (dez) anos de contrato, o que caracteriza
conduta abusiva que viola direitos sociais do trabalhador.
No lhe assiste razo.
O autor requereu na exordial a indenizao por danos
morais decorrente da no concesso de frias.
Dano
Existencial
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105
Alegou que a ausncia de frias, alm de priv-la de

uma maior integrao familiar e social, impediu a sua
recuperao do desgaste fsico e mental causado pelo
trabalho.
No se deve perder de mira que a responsabilizao
do empregador pelo dano moral, assim considerada a
ofensa a interesses imateriais da pessoa fsica ou jurdica,
causada por fato danoso, tem como requisitos: a) conduta
ilcita; b) dano sofrido pela vtima (que presumido); c)
nexo de causalidade entre o dano e a conduta ilcita;
d) a culpa ou dolo do empregador. Se algum desses
requisitos no restar provado, impossvel o deferimento
da indenizao.
Embora reconhea que tal fato possa causar cansao
ao empregado e privao de sua maior integrao
social e familiar, uma vez que, juntamente com o
descanso semanal remunerado, as frias caracterizam
a concretizao do direito social ao lazer, previsto no
art. 6, CF/88, no se pode presumir a ocorrncia de
danos moral da obreira, devendo haver prova robusta
da inteno perversa do empregador no sentido de
prejudicar a trabalhadora, o que no ocorreu nos autos.
Somado a isso, o legislador infraconstitucional, j
atento a essa situao (no concesso de frias no
perodo legal), garantiu ao trabalhador, como forma de
compens-lo, o direito de pagamento de frias em dobro
(art. 137, CLT).
Nego provimento." (fls. 163-4)
E acrescentou, em sede de embargos de declarao:
"OMISSO (EMBARGOS DA AUTORA)
Embarga o autor o v. acrdo, sob a alegao de que
a deciso foi omissa ao deixar de analisar o argumento
de violao dos arts. 186 e 187 do Cdigo Civil e do art.
5, V e X, CF/88.
No lhe assiste razo.
106
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Incabveis
os
embargos
para
efeito
de
prequestionamento, pois, consoante entendimento
jurisprudencial cristalizado na OJ n 118 da SBDI1 do Colendo Tribunal Superior do Trabalho, o
prequestionamento visa a obter do rgo julgador
manifestao sobre tese jurdica ventilada na causa
e no referncia expressa a dispositivos legais ou
constitucionais apontados como violados pela parte.
Rejeito." (fls. 188-9)
Inconformada, nas razes do recurso de revista (fls. 252-8),
a reclamante pugna pelo pagamento de indenizao por danos
morais, ao argumento de que "a falta de frias ao longo dos 10 anos
de contrato a impediu de se recompor fsica e psiquicamente dos
males causados pelo trabalho exaustivo a que estava submetida."
(fls. 252). Alega que teria sido "acometida de notrio e especial
desgaste fsico e mental, bem como fora privada do convvio intenso
com a famlia e amigos materializando-se o dano moral" (fl. 257).
Assevera, ainda, que "o pagamento em dobro visa punir o atraso na
concesso de frias e no a negao do direito de frias" (fl. 258).
Aponta violao dos arts. 5, V, e X, da Lei Maior; 186 e 927 do Cdigo
Civil. Indica arestos ao confronto de teses.
O recurso merece conhecimento.
A teor do artigo 5, X, da Constituio Federal, a leso
causada a direito da personalidade, intimidade, vida privada, honra
e imagem das pessoas assegura ao titular do direito a indenizao
pelo dano decorrente de sua violao.

O dano existencial, ou o dano existncia da pessoa, "consiste

na violao de qualquer um dos direitos fundamentais da pessoa,
tutelados pela Constituio Federal, que causa uma alterao
danosa no modo de ser do indivduo ou nas atividades por ele
executadas com vistas ao projeto de vida pessoal, prescindindo de
qualquer repercusso financeira ou econmica que do fato da leso
possa decorrer." (ALMEIDA NETO, Amaro Alves de. Dano existencial:
a tutela da dignidade da pessoa humana. Revista dos Tribunais, So
Paulo, v. 6, n. 24, ms out/dez, 2005, p. 68.)
Constituem elementos do dano existencial, alm do ato
ilcio, o nexo de causalidade e o efetivo prejuzo, o dano realizao
Dano
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do projeto de vida e o prejuzo vida de relaes.

Com efeito, a leso decorrente da conduta patronal ilcita
que impede o empregado de usufruir, ainda que parcialmente, das
diversas formas de relaes sociais fora do ambiente de trabalho
(familiares, atividades recreativas e extralaborais), ou seja que
obstrua a integrao do trabalhador sociedade, ao frustrar o
projeto de vida do indivduo, viola o direito da personalidade do
trabalhador e constitui o chamado dano existencial.

O dano moral resulta da infringncia de um direito imaterial
ou extrapatrimonial do empregado, ao passo que ao dano existencial
se acrescenta o fato de ser constatado de forma objetiva, porquanto
importa em uma sequncia de alteraes prejudiciais ao cotidiano,
com a consequente perda da qualidade de vida do trabalhador, visto
que obstado o direito do trabalhador de exercer uma determinada
atividade e/ou participar de uma forma de convvio inerente vida
privada.
Na hiptese dos autos, a reclamada deixou de conceder
frias reclamante por dez anos.
Como se sabe, o descanso anual remunerado representa:
para o empregador uma obrigao de conceder frias e remunerlas; para o empregado o direito subjetivo e o dever de no prestar
servios durante o perodo correspondente.
A este respeito, igualmente relevante a lio de Carmen Camino:
"Esse direito tem uma contraface interessante,
porquanto pressupe, tambm, a obrigao
do empregado de no trabalhar no perodo
correspondente, espcie de obrigao de nofazer (vide art. 138 da CLT). Tendo-se presente a
bilateralidade do contrato de trabalho, o direito s
frias do empregado corresponde a uma obrigao
do empregador, tambm de dupla natureza: de
no-fazer (abster-se de exigir trabalho) e de dar
coisa certa (pagar o salrio do perodo)(...)" (Camino,
Carmen, in "Direito Individual do Trabalho". Porto
Alegre: Sntese; 2 edio, 1999, p. 231)
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Dano
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"(...) a negligncia por

parte da reclamada, ante o
reiterado
descumprimento
do dever contratual, ao no
conceder frias por dez anos,
viola o patrimnio jurdico
personalssimo da empregada,
por atentar contra a sade
fsica, mental, e a vida privada
da reclamante."
Ademais, o descanso anual tem por objetivo "eliminar as

toxinas originadas pela fadiga e que no foram liberadas com os
repousos semanais e descansos entre e intrajornadas. O trabalho
contnuo, dia aps dia, gera grande desgaste fsico e intelectual,
acumulando preocupaes e obrigaes e outros fenmenos
psicolgicos e biolgicos adquiridos em virtude dos problemas
funcionais do cotidiano." (Cassar, Vlia Bomfim, in "Direito do
Trabalho"; Niteri: Editora Impetus; 5 Edio, 2011, p. 774)
O disposto no art. 137 da CLT, assegura ao empregado o
pagamento em dobro da respectiva remunerao, em virtude da
no concesso de frias no perodo legal.

In casu, no entanto, a questo no se refere ao pagamento
de frias no concedidas, e sim violao do direito s frias.
Desse modo, entendo que a negligncia por parte da
reclamada, ante o reiterado descumprimento do dever contratual,
ao no conceder frias por dez anos, viola o patrimnio jurdico
personalssimo da empregada, por atentar contra a sade fsica,
mental, e a vida privada da reclamante.
Nesse sentido os julgados desta Corte:
"RECURSO DE REVISTA. AO CIVIL PBLICA.
NO CONCESSO DAS FRIAS. NO REALIZAO
DOS
EXAMES
DEMISSIONAIS.
CONDUTA
REITERADA VERIFICADA NO JUDICIRIO E NA
FISCALIZAO DO MINISTRIO DO TRABALHO E
DO MINISTRIO PBLICO. DANO MORAL COLETIVO
CARACTERIZADO. VALOR DA INDENIZAO.
inegvel, no caso, o dano fsico que a no concesso
das frias pode acarretar, gerando risco no s
vida e segurana prprias do empregado. Da
mesma forma a ausncia dos exames demissionais
impede a preveno e o diagnstico de doenas
relacionadas ao trabalho, inclusive de danos
irreversveis sade do trabalhador que poderiam
precocemente ser evitados. Negando esses direitos
aos seus empregados de forma genrica e reiterada
a reclamada atua na desconsiderao da figura do
trabalhador, o que caracteriza leso a sua imagem
de forma transindividual em relao ao sujeito,
violando a imagem do trabalhador em aspectos
Dano
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que pem em risco no s a sua vida, segurana

e sade prprias, atingindo direitos fundamentais
legalmente assegurados pelo comportamento
expressamente repudiado em nosso ordenamento
jurdico, verificando-se o dano coletividade, que
tem nos valores sociais do trabalho e na imagem
do trabalhador a dignidade abalada em face
do ato infrator, sobre o qual cabe a reparao
coletiva. Assim, observadas as circunstncias do
caso concreto, o valor da reparao deve ser de
R$50.000,00 (cinquenta mil reais), por traduzir
prudncia e proporcionalidade ao dano sofrido,
bem como moderao, pois no consagra a
impunidade do empregador ante a reiterao da
conduta ilcita e serve de desestmulo a prticas
que possam retirar do trabalhador a sua dignidade,
ofendendo-lhe a honra e a imagem. Recurso de
revista conhecido e provido." (TST- RR - 14210049.2008.5.03.0014; Relator Ministro: Aloysio Corra
da Veiga; Data de Julgamento: 13/04/2011, 6
Turma, Data de Publicao: 29/04/2011).
"I - AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO
DE REVISTA. RESPONSABILIDADE CIVIL DO
EMPREGADOR. INDENIZAO POR DANOS
MORAIS. NO CONCESSO DAS FRIAS POR MAIS
DE DEZ ANOS. Demonstrada possvel violao
do art. 5., X, da Constituio Federal, impese o provimento do agravo de instrumento
para determinar o processamento do recurso
de revista. Agravo de instrumento provido. II RECURSO DE REVISTA. RESPONSABILIDADE CIVIL
DO EMPREGADOR. INDENIZAO POR DANOS
MORAIS. NO CONCESSO DAS FRIAS POR MAIS
DE DEZ ANOS. A reiterada conduta omissiva da
reclamada, consistente no descumprimento de
seu dever contratual, ao deixar de conceder frias
ao reclamante, por mais de dez anos, constitui ato
ilcito, notadamente porque pe em risco a sade
do trabalhador, direito inerente dignidade da
pessoa humana, configurando-se, ainda, quebra
da boa-f contratual. Recurso de revista conhecido
e provido." (TST - RR - 1900-28.2010.5.03.0044;
Relatora Ministra: Delade Miranda Arantes; Data
de Julgamento: 14/11/2012; 7 Turma; Data de
Publicao: 23/11/2012)
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Dano
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Assim, face concluso do Tribunal de origem de que

indevido o pagamento de indenizao, resulta violado o art. 5, X,
da Carta Magna.

Ante o exposto, conheo da revista, por violao do art. 5, X,
da Carta Magna.
II - MRITO
[...]
2. DANO MORAL. DANO EXISTENCIAL. SUPRESSO DE
DURANTE TODO O PERODO LABORAL. DEZ ANOS. DIREITO DA
PERSONALIDADE. VIOLAO
Corolrio do conhecimento da revista, por violao do art.
5, X, da Lei Maior, seu provimento, para acrescer condenao
o pagamento de indenizao por dano ao patrimnio jurdico
personalssimo da reclamante.
Assim, passo a quantificar o valor da indenizao.
Primeiramente, h que se observar a sua dupla finalidade,
ou seja, a funo compensatria e a funo pedaggico-punitiva,
sem que isso signifique a adoo do instituto norte-americano do
punitive damages. Presente tais aspectos, alguns critrios devem ser
definidos para a fixao do quantum indenizatrio.
Alm disso, dever se ter presente que a indenizao no
pode ser excessiva parte que indeniza e ensejar uma fonte de
enriquecimento indevido da vtima.

Tambm no pode ser fixada em valores irrisrios e apenas
simblicos. A doutrina e a jurisprudncia tm se louvado de alguns
fatores que podem ser considerados no arbitramento da indenizao
do dano moral: a) o bem jurdico danificado e a extenso da
repercusso do agravo na vida privada e social da vtima, isto , a
intensidade e a durao do sofrimento experimentado, assim como
a perda das chances da vida e dos prazeres da vida social ou da vida
ntima; b) a intensidade do nimo em ofender determinado pelo dolo
ou culpa do ofensor; c) a condio econmica do responsvel pela
leso; d) em determinados casos, o nvel econmico e a condio
Dano
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111
particular e social do ofendido.

Por outro lado, um elemento importante a ser considerado
a equidade e, para tanto, invoca-se, analogicamente, o disposto no
pargrafo nico do art. 953 do CC, que permite o juiz fazer justia
no caso concreto, inclusive corrigindo distores, pela aplicao
tambm analgica do pargrafo nico do art. 944 do CC - "Se houver
excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder
o juiz reduzir, equitativamente, a indenizao".
Presentes todos esses aspectos, arbitro a indenizao em
R$ 25.000,00 (vinte cinco mil reais), valor que atende aos limites da
razoabilidade.
Recurso de revista provido.
ISTO POSTO

A C O R D A M os Ministros da Primeira Turma do Tribunal
Superior do Trabalho, por unanimidade, a) conhecer do recurso de
revista da reclamada, apenas no tema "indenizao por despesas com
contratao de advogado. justia do trabalho", por contrariedade
Smula 219/TST, e, no mrito, dar-lhe provimento para excluir da
condenao o pagamento dos honorrios advocatcios; b) conhecer
do recurso de revista da reclamante, quanto aos temas "MULTA.
EMBARGOS DE DECLARAO PROTELATRIOS", por violao do art.
538, pargrafo nico, do CPC, e, no mrito, excluir da condenao
a multa de 1% sobre o valor da causa; e "DANO MORAL. DANO
EXISTENCIAL. SUPRESSO DE DIREITOS TRABALHISTAS. NO
CONCESSO DE FRIAS. DURANTE TODO O PERODO LABORAL.
DEZ ANOS. DIREITO DA PERSONALIDADE. VIOLAO", por violao
do art. 5, X, da Carta Magna, e, no mrito, dar-lhe provimento para
condenar a reclamada ao pagamento de indenizao por dano ao
patrimnio jurdico personalssimo da reclamante, no valor de R$
25.000,00 (vinte e cinco mil reais). Custas majoradas no valor de R$
500,00 (quinhentos reais) a cargo da reclamada.
Braslia, 19 de junho de 2013.
HUGO CARLOS SCHEUERMANN

Ministro Relator
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Acrdos
Ministro Vieira de Mello Filho
RESPONSABILIDADE CIVIL - INDENIZAO

POR DANO MORAL - VEDAO AO DIREITO
EDUCAO. O entendimento acerca do dano
moral tem passado por evoluo epistemolgica,
deixando-se a perspectiva patrimonialista
tradicional para uma acepo existencial na qual a
medida de compreenso passa a ser a dignidade
da pessoa humana. Nas palavras de Maria Celina
Bodin de Moraes, -a reparao do dano moral
constitui-se na contrapartida do princpio da
dignidade humana: o reverso da medalha-.
Na hiptese dos autos, foi comprovado que a r
adotava como poltica a proibio dos empregados
da rea comercial de estudar. O direito educao
reconhecido como direito universal, sendo
fundamental plena expanso da personalidade
humana e ao reforo dos direitos do homem e das
liberdades fundamentais. Dessa forma, constatada
a violao ao princpio da dignidade humana
do trabalhador, consubstanciada na vedao ao
exerccio de seu direito educao, o direito
reparao dos danos morais a sua consequncia.
Recurso de revista no conhecido.
Acrdo da 4 Turma
do Tribunal Superior do
Trabalho publicado no
DEJT 10/08/2012, Relator
o Ministro Vieira de Mello
Filho.
V I S T O S, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista

n TST-RR-XXXXX-74.2002.5.02.0316, em que Recorrente (r) e
Recorrido (autor).
[...]
1.6 - RESPONSABILIDADE CIVIL - INDENIZAO POR DANO
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113
MORAL - VEDAO AO DIREITO EDUCAO

O Tribunal regional manteve a sentena na qual fora
reconhecida a existncia de dano moral, decorrente da poltica da
reclamada de proibir os funcionrios da rea comercial de estudar. A
deciso foi fundamentada nos seguintes termos:
O dano moral e material devem acarretar prejuzo
real para justificar a indenizao correspondente.
Assim, para que se configure o ato ilcito
imprescindvel a presena dos seguintes requisitos: o
fato lesivo voluntrio, o dano experimentado pela vtima
e o nexo causal entre o dano sofrido e o comportamento
do agente, sem os quais no cabe o pleito indenizatrio.
O autor afirmou na exordial que " norma da reclamada,
na rea comercial, em relao aos empregados 'cria da
casa', proibir que eles estudem", que "no existe, na rea
comercial da reclamada, um s empregado que tenha
iniciado nela, sem possuir curso superior e que tenha se
formado" (fls. 10/11). Alegou que "a reclamada no apenas
violou o direito fundamental do reclamante estudar,
como lhe causou, ao no deix-lo estudar, prejuzo de
grande monta, material e moral e deve responder por
eles" (fl. 11). Postulou a condenao da r na indenizao
por danos materiais, pela "reduo drstica do salrio
que recebia na reclamada e o que passou a receber,
decorrente do fato de no ser formado" (item 49, fl. 11) e
morais, pelo "constrangimento e humilhao" (item 50,
fl. 11).
Como fato constitutivo do seu direito, ao autor cabia
a prova da proibio de estudar levada a efeito pela
reclamada, bem como dos resultados danosos que
alegou sofrer, nos termos dos artigos 333, I, do CPC c/c
818, da CLT, nus do qual se desincumbiu quanto ao
prejuzo moral e remanesceu insatisfeito com relao ao
material.
Ao contrrio do sustentado no apelo da r, as
testemunhas confirmaram a poltica da empresa de
proibir os funcionrios da rea comercial de estudar e,
114
Dano
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embora tal proibio tenha sido retirado nos ltimos

tempos, conforme se observa do documento de fl. 764.
Em depoimento prestado fl. 740, a 1 testemunha
ouvida a convite do reclamante afirmou que "por
determinao do presidente da empresa o pessoal do
departamento comercial estava proibido de estudar",
fato confirmado pela 2 testemunha da autoria: "o
pessoal da rea de vendas foi proibido de estudar, isto
ocorreu por determinao da presidncia, sendo que
inclusive ficou estipulado que no seriam admitidos os
que estivessem cursando faculdade, isso era um dogma
da empresa que alegava que teriam que se desenvolver
na 'universidade Ache'" (fl. 740).
A 3 testemunha do autor, por sua vez, afirmou que
a proibio estava restrita aos cursos dentro do campo
de atuao na empresa: "havia uma norma dentro da
empresa de que o pessoal da rea de marketing no
poderia estudar, a no ser que se tratasse de curso na
prpria rea de atuao dentro da empresa" (fl. 741). A
afirmao se confirma com os depoimentos prestados
pela duas testemunhas da reclamada, as quais citaram
nomes de funcionrios do setor que cursaram marketing
e administrao de empresas durante o contrato de
trabalho (fl. 742).
O conjunto probatrio farto, no subsistindo a
alegao de falta de provas. A atuao incorreta da r
clara e dispensa maiores consideraes.
Assim no h como afastar o dano moral, devendo
a reclamada arcar com a indenizao, ressaltando-se,
ainda, o carter pedaggico da condenao, sobretudo
porque a atitude empresria extrapola, em muito, o
poder diretivo que a lei confere ao empregador (art.
2., caput, da CLT), alm de afrontar a dignidade do
empregado (art. 5., X) e, como tal, deve ser repudiada.
Com relao ao valor arbitrado, a indenizao fixada
na origem, correspondente a R$ 50.000,00, atende aos
requisitos de reparao do reclamante e punio ao
agente causador do dano, no levando o obreiro ao
Dano
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enriquecimento, tampouco a insolvncia da empresa.

Conforme j pacificado na doutrina e na jurisprudncia,
a idia de que a reparao, se, de um lado, no pode
ser apenas simblica para o agressor, tambm no
pode, de outro, servir de enriquecimento para a vtima,
j que a no se teria apenas reparao, mas reparao
cumulada com sano, o que no tem previso no nosso
ordenamento. Por isso, o arbitramento da reparao
deve levar em conta a condio scio-econmica das
partes envolvidas, o grau da ofensa e as circunstncias
especficas que cercaram o fato. So dois, enfim,
os objetivos a serem alcanados: o desestmulo e a
compensao. Pelo primeiro, pretende-se que se corrija
o agressor, que se mostre a ele a reprovao social da
sua conduta e que tambm sirva de exemplo para a
conscientizao geral. Pelo segundo, pretende-se uma
reparao relativa do dano sofrido.
A razoabilidade e a proporcionalidade so os critrios
que devem balizar o arbitramento, para que se evitem
injustias de parte a parte. At porque, nas palavras de Caio
Mrio, se certo "que a indenizao, em termos gerais,
no pode ter o objetivo de provocar o enriquecimento
ou proporcionar ao ofendido um avantajamento, por
mais forte razo deve ser eqitativa a reparao do dano
moral para que no se converta o sofrimento em mvel
de captao de lucro" (Responsabilidade civil, Rio de
Janeiro: Forense, 1994, p. 318).
Isso tudo considerado, adequada a indenizao
arbitrada no valor de R$ 50.000,00, suficiente no s
para que a empresa tenha conscincia da gravidade da
conduta - com o que se alcana o efeito pedaggico
da reparao - mas para que tambm o autor se veja
compensada do dano moral sofrido.
No que tange ao dano material, este no restou
comprovado. No h provas de que a conduta da
reclamada tenha resultado prejuzo material efetivo ao
autor.
Em depoimento pessoal prestado fl. 732, afirmou o
autor: "o depoente conseguiu uma nova colocao no
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mercado uma semana aps desligar-se da empresa".

No provou o reclamante a alegao de que o valor
pactuado na nova contratao, inferior remunerao
auferida na r, tenha decorrido da falta de formao em
curso superior.
Assim, no merece reparos a r. sentena de origem.

A reclamada, no recurso de revista, alega que a concluso
do Tribunal Regional est fundada em depoimentos de testemunhas
suspeitas. Alega que ainda que existisse a prtica, no h elementos
para a condenao ao pagamento de indenizao por dano moral,
porquanto no houve comprovao de culpa, de nexo causal. Afirma
que o dano moral exige demonstrao de prejuzos - em concreto-.
Reputa violados os arts. 818 da CLT, 333, I, do CPC, 927 do Cdigo
Civil, 5, V e X, da Constituio Federal.
"O entendimento acerca
do dano moral tem passado
por evoluo epistemolgica,
deixando-se a perspectiva
patrimonialista tradicional
para uma acepo existencial
na qual a medida de
compreenso passa a ser
a dignidade da pessoal
humana. "
Dano
Existencial

O entendimento acerca do dano moral tem passado por
evoluo epistemolgica, deixando-se a perspectiva patrimonialista
tradicional para uma acepo existencial na qual a medida de
compreenso passa a ser a dignidade da pessoal humana.

Judith Martins-Costa, no artigo - Os Danos Pessoa No
Direito Brasileiro e a Natureza da sua Reparao-, RT-789, julho 2001,
pp. 24-25, aborda com maestria a questo:
Por este caminho opera-se um cmbio semntico
especfico, verifica-se a passagem de um grau de
significao a outro: a dignidade da pessoa, como
princpio jurdico, vai designar no apenas o -ser da
pessoa-, mas a -humanidade da pessoa-. Esta vista de
uma perspectiva que no a confunde conceitualmente
com o -sujeito capaz juridicamente- nem com o
indivduo atomisticamente considerado, significando,
diversamente, -a reunio simblica de todos os homens
naquilo que eles tm em comum, a saber, a sua qualidade
de seres humanos. Em outras palavras, ela que permite
o reconhecimento de uma pertena (appartence) a
um 'gnero': o gnero humano. A mudana de grau
no significado est em que a dignidade o atributo ou
qualidade desta pertena: -Se todos os seres humanos
compem a humanidade porque todos eles tm
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esta mesma qualidade de dignidade no 'plano' da

humanidade; dizemos que eles so todos humanos e
dignos de o ser-.
Por isso, mais do que uma -vazia expresso-, como
poderiam pensar os que esto ainda aferrados
concepo legalista estrita do ordenamento jurdico, a
afirmao do princpio, que nos mais diferentes pases
tem sido vista como um princpio estruturante da ordem
constitucional - apontando-se-lhe inclusive um valor
-refundante- da inteira disciplina privada -, significa que
a personalidade humana no redutvel, nem mesmo
por fico jurdica, apenas sua esfera patrimonial,
possuindo dimenso existencial valorada juridicamente
na medida em que a pessoa, considerada em si e em (por)
sua humanidade, constitui o -valor fonte- que anima e
justifica a prpria existncia de um ordenamento jurdico.

Nesse sentido, leciona Maria Celina Bodin de Moraes, in
-Danos Pessoa Humana - Uma leitura Civil-Constitucional dos
Danos Morais-, 1 ed., 3 Tiragem, Editora Renovar, Rio de Janeiro,
pp. 130-132:
Qual seria, ento, o objeto do dano moral? Como
reconduzir-se aqui a um conceito jurdico, sem cair na
armadilha que o tema enseja? Como j foi ressaltado,
afirmar que o dano moral -dor, vexame, humilhao,
ou constrangimento- semelhante a dar-lhe o epteto
de -mal evidente-. Atravs destes vocbulos, no se
conceitua juridicamente, apenas se descrevem sensaes
e emoes desagradveis, que podem ser justificveis,
compreensveis, razoveis, moralmente legitimas at,
mas que, se no forem decorrentes de danos injustos, ou
melhor, de danos a situaes merecedoras da tutela por
parte do ordenamento, no so reparveis.
Alm disso, ao definir o dano moral por meio da
noo de sentimento humano, isto , utilizando-se
dos termos -dor-, -espanto-, -emoo-, -vergonha-,
-aflio espiritual-, -desgosto-, -injria fsica ou moral-,
em geral qualquer sensao dolorosa experimentada
pela pessoa, confunde-se o dano com a sua (eventual)
consequncia. Se a violao situao jurdica subjetiva
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extrapatrimonial acarreta, ou no, um sentimento ruim,

no coisa que o Direito possa ou deva averiguar. O que
o ordenamento jurdica pode (e deve) fazer concretizar,
ou densificar, a clusula de proteo humana, no
admitindo que violaes igualdade, integridade
psicofsica, liberdade e solidariedade (social e familiar)
permaneam irressarcidas.
Recentemente, afirmou-se que o -dano moral, luz
da Constituio vigente, nada mais do que violao do
direito dignidade-. Se no se est de acordo, todavia,
com a criao de um -direito subjetivo dignidade-,
como foi sugerido, efetivamente o princpio da
dignidade humana, princpio fundante de nosso Estado
Democrtico de Direito, que institui e encima, como
foi visto, a clusula geral de tutela da personalidade
humana, segundo a qual as situaes jurdicas subjetivas
no-patrimoniais merecem proteo especial no
ordenamento nacional, seja atravs de preveno, seja
mediante reparao, a mais ampla possvel, dos danos
a elas causados. A reparao do dano moral transformase, ento, na contrapartida do princpio da dignidade
humana: o reverso da medalha.

No caso, foi comprovado que a r adotava como poltica a
proibio dos empregados da rea comercial de estudar. Destacouse que, apesar de ter ocorrido alterao da referida poltica, a
extrapolao do poder diretivo foi devidamente evidenciada.

Conforme excerto transcrito, a Corte regional afirmou ter
sido comprovada a conduta ilcita, isto , a proibio imposta pela
reclamada, aos empregados da rea comercial, impedindo-os de
realizar quaisquer cursos ou atividades educacionais. Incidncia
objetiva da Smula n 126 desta Corte a impedir enquadramento de
forma diversa.

O direito educao reconhecido como direito universal,
sendo fundamental plena expanso da personalidade humana e
ao reforo dos direitos do homem e das liberdades fundamentais.

Reiterando a lio de Maria Celina Bodin de Moraes,
constatada a violao ao princpio da dignidade humana do
trabalhador, consubstanciada na vedao ao exerccio de seu
Dano
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direito educao, a direito reparao dos danos morais apenas

consequncia. Intactos os dispositivos apontados como violados.
No conheo.
1.7 - RESPONSABILIDADE CIVIL - INDENIZAO POR DANO
MORAL - ARBITRAMENTO

Conforme excerto extrado na anlise do tema
-Responsabilidade Civil - Indenizao por Dano Moral - Vedao
ao Direito a Educao-, a Corte regional manteve a deciso da Vara
do Trabalho na qual foi arbitrada a indenizao no importe de R$
50.000,00, porquanto atendidos os requisitos de reparao do
reclamante e punio ao agente causador do dano.

Insurge-se a recorrente em face do montante da
condenao que lhe foi imposta por dano moral, afirmando serem
valores extremamente vultosos e no refletem a realidade social e
econmica. Reputa violados os arts. 5, V, da Constituio Federal e
884 do Cdigo Civil. Traz arestos a cotejo.

No arbitramento do quantum indenizatrio, critrio
predominante de fixao de indenizao estabelecido no direito
brasileiro, deve ser observado o princpio da razoabilidade e
proporcionalidade, segundo o qual se considera tanto a capacidade
financeira do ofensor quanto a da vtima, assim como as circunstncias
do caso concreto, gravidade e potencialidade social do dano, sua
repercusso social, intensidade do sofrimento e do desgaste.

H situaes em que a indenizao decorrente de
responsabilidade civil no deve se restringir a reparar integralmente
o dano j consumado, mas tambm de impedir a realizao de novos
danos, de inibir a repetio de conduta que implique em danos.

O objetivo da condenao, nesses casos, alm de reparao
dar um carter exemplar para que a conduta, cuja ofensividade
social alta, no seja reiterada pelo causador do dano, ou por
terceiros.

Nesse sentido, importa trazer a lio de Andr Gustavo
Corra de Andrade, em -Dano Moral e Indenizao Punitiva - Os
punitive damages na experincia do common law e na perspectiva
do Direito brasileiro, 1 Ed., Forense, pp. 241-:
120
Dano
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A consolidao da idia de que a responsabilidade

civil desempenha um papel profiltico, de preservao ou
evitao do dano, tem aberto espao, principalmente no
campo da proteo dos direitos da personalidade, para o
estabelecimento de sano pecuniria no relacionada
diretamente com a extenso do dano, com a finalidade
de prevenir a prtica de novos comportamentos ilcitos,
violadores daqueles direitos especialmente caros ao
homem.
A pena, no plano terico, exerce sempre uma funo
preventiva. Quando se impe um sano pecuniria no
relacionada diretamente com a extenso do dano, est
sendo assinalado para o ofensor em particular e para a
sociedade em geral que aquela conduta inaceitvel,
reprovvel, intolervel e no se deve repetir. Toda pena,
includa a de multa, tem uma finalidade de preveno:
especial, quando visa a dissuadir o ofensor de persistir
ou reincidir na prtica de condutas ilcitas; geral, porque
adverte toda a comunidade e os potenciais causadores
de condutas dessa natureza.

Neste mesmo sentido, o Ministro Walmir Oliveira da Costa,
em seu -Dano Moral nas Relaes Laborais, 1999, Juru, pp. 122-,
assim dispe acerca da funo do dano moral:
Em nossa opinio, a reparao por danos morais
reveste-se de dupla funo: reparatria e punitiva.
a. a funo reparatria tem como finalidade oferecer
compensao ao lesado e, assim, atenuar o seu
sofrimento, recaindo em montante razovel do
patrimnio do ofensor, de tal modo que ele no persista
na conduta ilcita.
b. a funo punitiva consiste em aplicar uma
sano ao lesante, visando coibir ou inibir atentados ou
investidas contra direitos personalssimos de outrem,
razo de funcionar como penalidade de natureza
pedaggica. Serve de advertncia para que o ofensor
no reincida na prtica de atos lesivos personalidade
alheia e de exemplo sociedade que, em suas relaes,
deve pautar-se por conduta tica e de respeito mtuo no
Dano
Existencial
Revista Eletrnica
Setembro de 2013
121
campo das relaes jurdicas e sociais.

Judith Martins-Costa e Mariana Souza Pargendler, no artigo -Usos
e Abusos da Funo Punitiva - punitive damages e o Direito brasileiro-,
R. CEJ, Braslia, n 28, jan./mar.2005, pp. 21, aborda a questo da
retomada da pena privada no direito brasileiro, invocando esclio
de Paolo Gallo:
As razes para a volta do carter exemplar
da responsabilidade civil no so difceis de
explicar, resultando, na maior parte dos casos, da
prpria insuficincia das respostas oferecidas pela
responsabilidade civil como mecanismo meramente
ressarcitrio, com o montante da indenizao limitado
ao quantum efetivamente sofrido, segundo os clculos
advindos da Teoria da Diferena pela qual o dano resulta
da diminuio do patrimnio, consistindo na diferena
entre o valor atual do patrimnio, consistindo na diferena
entre o valor atual do patrimnio do credor e aquele
que teria se a obrigao fora exatamente cumprida.
Essa frmula de clculo (na verdade, condicionante do
conceito jurdico de dano), conquanto apropriada para
o comum dos casos, no dano patrimonial, inadequadae mesmo inservvel - para o dano extrapatrimonial,
terreno que continua pantanoso, pois parece impossvel
o encontro de critrios unitrios, gerais e abstratos,
aplicveis generalidade das situaes. Em alguns casos,
afirma Araken de Assis, de acordo com o valor mdio das
indenizaes nos casos de morte e leso fsica, mais
compensador financeiramente matar do que mutilar.
Agregue-se a isso a tendncia de retratao Direito Penal,
que, segundo estudiosos, deve ser limitado s ofensas
mais graves ordem social, abrindo, ento, espao para
a retomada do carter sancionador da responsabilidade
civil.
Em outros sistemas filiados tradio romanstica,
o debate tambm est aberto. Paolo Gallo, autor de
excelente monografia sobre o tema, elenca quatro
hipteses aptas a serem sancionadas com a pena privada
no direito contemporneo: (1) casos de responsabilidade
civil -sem dano-, isto , sem dano de natureza econmica
imediatamente perceptvel, como ocorre no vasto setor
122
Dano
Existencial
Revista Eletrnica
Setembro de 2013
das leses aos direitos da personalidade; (2) situaes em

que o lucro obtido com o ato ilcito superior ao dano;
(3) hipteses em que a probabilidade de condenao a
ressarcir os danos inferior relativamente probabilidade
de causar danos; (4) os chamados -crimes de bagatela
Desta via, em face de tais preceitos, revela-se adequada
e razovel a condenao imposta. No se revelam as violaes
apontadas, sendo certo que os arestos trazidos a cotejo tratam de
situaes distintas, nas quais no se percebem idnticos fatos, aptos
a configurar divergncia jurisprudencial.
No conheo.
[...]
ISTO POSTO

A C O R D A M os Ministros da 4 Turma do Tribunal
Superior do Trabalho, por unanimidade, no conhecer do recurso
de revista quanto aos temas -Negativa de Prestao Jurisdicional
- Deciso Proferida pela Vara do Trabalho-, -Negativa de Prestao
Jurisdicional-, -Promoes - Reajuste Estabelecido em Norma
Coletiva-, -Responsabilidade Civil - Indenizao por Dano Moral
- Vedao ao Direito a Educao-, -Responsabilidade Civil Indenizao por Dano Moral - Arbitramento- e -Litigncia de M-F-.
Por unanimidade, conhecer do recurso de revista quanto aos temas
-Auxlio-Moradia - Prescrio- e -Gratificaes Anuais - Prescrio-,
por contrariedade Smula n 294 do TST e, no mrito, dar-lhe
provimento para pronunciar prescritas as pretenses relativas
ao auxlio-moradia e integrao das gratificaes anuais na
remunerao. Mantido o valor da condenao.
Braslia, 7 de Agosto de 2012.
Ministro Vieira de Mello Filho

Relator
Dano
Existencial
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Setembro de 2013
123
Acrdos
Ministra Ktia Magalhes Arruda
AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE

REVISTA. PRETENSO DE INDENIZAO POR
DANO MORAL/EXISTENCIAL DECORRENTE DE
PAGAMENTO PARCIAL DE HORAS EXTRAS. Negase provimento a agravo de instrumento pelo qual o
recorrente no consegue infirmar os fundamentos
do despacho denegatrio do recurso de revista.
Acrdo da 6 Turma
do Tribunal Superior
do Trabalho publicado
no DEJT 21/09/2012,
Relatora a Ministra Ktia
Magalhes Arruda.
I S T O S, relatados e discutidos estes autos de Agravo

de Instrumento em Recurso de Revista n TST-AIRRXXXX-28.2010.5.04.0411, em que Agravante (autor) e
Agravado (ru).
[...]
MRITO
O Tribunal Regional, juzo primeiro de admissibilidade do
recurso de revista (art. 682, IX, da CLT), denegou-lhe seguimento,
adotando, com relao ao tema, os seguintes fundamentos (fls.
574/576):
"PRESSUPOSTOS INTRNSECOS
DIREITO PROCESSUAL CIVIL E DO TRABALHO / ATOS
PROCESSUAIS / NULIDADE / NEGATIVA DE PRESTAO
JURISDICIONAL/
RESPONSABILIDADE
CIVIL
DO
EMPREGADOR/ EMPREGADO / INDENIZAO POR DANO
MORAL
Alegao (es):
- violao do(s) art(s). 1, III e IV, 5, X,XXXV e LV, 6, 7 ,
XIII, e.93, IX da CF.
- violao do(s) art(s): 832 e 897-A da CLT; 458 e 535 do
CPC, 149 do CP.
124
Dano
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- divergncia jurisprudencial.
A Turma absolveu o reclamado da condenao ao
pagamento de indenizao por dano moral por entender
que
'...Constitui dano moral o evento apto a produzir efeitos
na rbita interna do ser humano, causando-lhe dor,
tristeza ou qualquer outro sentimento capaz de lhe afetar
o lado psicolgico, sem qualquer repercusso de carter
econmico. So, pois, leses sofridas pelas pessoas,
em certos aspectos de sua personalidade, que atingem
somente a esfera ntima, e valorativa, pois a dor e a
angstia so apenas formas pelas quais o dano moral se
exterioriza. E por se tratar de evento cujas consequncias se
revelam unicamente no mbito da intimidade da pessoa, a
dificuldade quanto caracterizao do dano moral se situa
justamente em sua comprovao. Isso porque, no basta
a demonstrao do fato constitutivo do alegado dano.
Deve o lesado comprovar, de forma cabal e inequvoca a
ocorrncia efetiva dos efeitos danosos. Alm do mais a
imputao do dano moral est ligada ao culposa ou
dolosa do agente no caso, do reclamado a inteno de
prejudicar, imputando-se a responsabilidade civil somente
quando configurada a hiptese do artigo 186 do Cdigo
Civil. No o que se verifica no caso em tela pois o no
cumprimento da legislao trabalhista, decorrente da
prestao de jornada, em horrio extraordinrio, enseja
apenas pagamento das verbas prprias: com juros e
correo monetria o que restou deferido nos autos do
processo n 01.78600-60.2008.5.04.0411, no repercutindo
em ofensa a honra, imagem ou sua dignidade
profissional asseguradas pelos incisos V e X do artigo 5,
da Constituio Federal, capaz de justificar a condenao
do empregador ao pagamento da indenizao por dano
moral. Diante do exposto, d-se provimento ao recurso do
reclamado no tpico, para absolv-lo da condenao ao
pagamento de danos morais.'
Negou provimento aos embargos de declarao:
"O embargante sustenta existir omisso no acrdo, uma
vez que a Turma Julgadora no analisou o pedido luz
dos fundamentos trazidos na petio inicial e no recurso.
Reprisa a alegao de violao de direitos previstos na
Constituio Federal, sade, lazer, vida privada, dignidade
e valor social do trabalho, citando os arts. 1, II, III e IV,
Dano
Existencial
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Setembro de 2013
125
6 e 7/, XIII da CF/88 e art. 149 do Cdigo Penal, os quais

pretende ver prequestionados. Alega que cumpria extensa
jornada de trabalho, durante os ltimos cinco anos e meio
do contrato de trabalho, o que privou-o do convvio social
e de sua famlia, razo porque postula a condenao do
reclamado ao pagamento de danos existenciais. Cabem
embargos de declarao quando h, no julgado, omisso,
contradio, obscuridade, ou manifesto equvoco no
exame dos pressupostos extrnsecos do recurso, nos termos
dos arts. 769 e 897-A, ambos da CLT, c/c o art. 535 do CPC,
vcios esses inexistentes no aresto embargado. Note-se
que, em relao aos danos morais, o acrdo prolatado
claro na exposio dos seus fundamentos (fl. 252v-253): (...)
Em conformidade com o " livre convencimento motivado",
o qual se aplica no Direito Processual Civil e no Direito
Processual do Trabalho, o Juiz no est obrigado a refutar
todos os argumentos expendidos pelas partes, podendo
formar seu convencimento, sendo despiciendo que
emita um juzo de valor sobre cada uma dos argumentos
suscitados pelas partes. O que pretende o reclamante,
via embargos de declarao, a rediscusso do mrito,
o que desafia recurso prprio. Por fim, consideram-se
prequestionados os dispositivos legais invocados pelo
embargante, na forma da OJ n 118 da SDI-I do TST, verbis:
PREQUESTIONAMENTO. TESE EXPLCITA. INTELIGNCIA DA
SMULA N 297. Havendo tese explcita sobre a matria,
na deciso recorrida, desnecessrio contenha nela
referncia expressa do dispositivo legal para ter-se como
prequestionado este. Nega-se provimento aos embargos
de declarao." (Relatora: Maria Madalena Telesca).
Em relao arguio de nulidade do julgado, por
negativa de prestao jurisdicional, no h como receber
o recurso. As questes suscitadas foram enfrentadas
pelo Tribunal, que adotou tese explcita a respeito, no
verificada afronta ao art. 93, inciso IX, da Constituio
Federal, art. 458 do CPC e art. 832 da CLT. Dispensa
anlise a alegao de violao aos demais dispositivos
invocados, na esteira do entendimento traado na
Orientao Jurisprudencial 115 da SDI-I do TST.
Quanto questo de fundo, no constato violao aos
dispositivos de lei e da Constituio Federal invocados,
circunstncia que obsta a admisso do recurso pelo
critrio previsto na alnea "c" do art. 896 da CLT.
126
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Revista Eletrnica
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Reproduo de aresto que provm de rgo julgador

no mencionado na alnea "a" do art. 896 da CLT no
serve para confronto de teses.
CONCLUSO
Nego seguimento."
Na minuta do agravo de instrumento (fls. 586/608), o
agravante no conseguiu infirmar os fundamentos que embasaram
o no seguimento do recurso de revista, os quais, pelo seu acerto,
adoto como razes de decidir.
Vale acrescentar que o reclamante argumenta que no
recebeu o pagamento das horas extras durante o contrato, "mas
somente em Juzo e, mesmo assim, apenas parte delas", o que
ensejaria o pagamento de indenizao por dano existencial.
Conforme decidiu o TRT, "o no cumprimento da legislao
trabalhista, decorrente da prestao de jornada, em horrio
extraordinrio, enseja apenas pagamento das verbas prprias: com
juros e correo monetria o que restou deferido nos autos do processo
n 01.xxxxx-60.2008.5.04.0411", e no cabe, nesta fase recursal, debate
acerca do pagamento parcial das horas extras, analisado em outro
processo, para da deferir indenizao por dano existencial.
Pelo exposto, mantenho o despacho agravado e nego
provimento ao agravo de instrumento.
ISTO POSTO
A C O R D A M os Ministros da Sexta Turma do Tribunal
Superior do Trabalho, por unanimidade, negar provimento ao
agravo de instrumento.
Braslia, 19 de Setembro de 2012.
KTIA MAGALHES ARRUDA
Ministra Relatora
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Ementa
DANO MORAL. DANO EXISTENCIAL. SUPRESSO DE DIREITOS
TRABALHISTAS. NO CONCESSO DE FRIAS. DURANTE
TODO O PERODO LABORAL. DEZ ANOS. DIREITO DA
PERSONALIDADE. VIOLAO.
1. A teor do artigo 5, X, da Constituio Federal, a leso causada
a direito da personalidade, intimidade, vida privada, honra e
imagem das pessoas assegura ao titular do direito a indenizao
pelo dano decorrente de sua violao. 2. O dano existencial, ou o
dano existncia da pessoa, consiste na violao de qualquer um
dos direitos fundamentais da pessoa, tutelados pela Constituio
Federal, que causa uma alterao danosa no modo de ser do
indivduo ou nas atividades por ele executadas com vistas ao
projeto de vida pessoal, prescindindo de qualquer repercusso
financeira ou econmica que do fato da leso possa decorrer.
(ALMEIDA NETO, Amaro Alves de. Dano existencial: a tutela da
dignidade da pessoa humana. Revista dos Tribunais, So Paulo,
v. 6, n. 24, ms out/dez, 2005, p. 68.). 3. Constituem elementos
do dano existencial, alm do ato ilcio, o nexo de causalidade
e o efetivo prejuzo, o dano realizao do projeto de vida e o
prejuzo vida de relaes.
Com efeito, a leso decorrente da conduta patronal ilcita que
impede o empregado de usufruir, ainda que parcialmente, das
diversas formas de relaes sociais fora do ambiente de trabalho
(familiares, atividades recreativas e extralaborais), ou seja que
obstrua a integrao do trabalhador sociedade, ao frustrar o
projeto de vida do indivduo, viola o direito da personalidade do
trabalhador e constitui o chamado dano existencial. 4. Na hiptese
128
Dano
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dos autos, a reclamada deixou de conceder frias reclamante

por dez anos. A negligncia por parte da reclamada, ante o
reiterado descumprimento do dever contratual, ao no
conceder frias por dez anos, violou o patrimnio jurdico
personalssimo, por atentar contra a sade fsica, mental e a
vida privada da reclamante. Assim, face concluso do Tribunal
de origem de que indevido o pagamento de indenizao,
resulta violado o art. 5, X, da Carta Magna. Recurso de revista
conhecido e provido, no tema.
(TST-RR - xxx-76.2011.5.24.0002. 1 Turma. Relator:
Ministro Hugo Carlos Scheuermann. Publicao em
28/06/2013.)
Dano
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129
Sentenas
Juiz Brulio Gabriel Gusmo
Sentena da 4 Vara do
Trabalho
de
Curitiba
- PR, publicada no DJ
27/06/2013, Juiz Brulio
Gabriel Gusmo.
[]
Dano moral individual

A questo de origem comum que fundamenta a pretenso
a alegao de que a Primeira R imps o trabalho em supresso ao
repouso semanal remunerado, cujo resultado foi o afastamento de
cada trabalhar de seu convvio familiar e no constrangimento pela
imposio de escalas ilegais.
A existncia de trabalho em tais condies perdurou at
antes da celebrao do acordo nos autos do processo n 000xxxx64.2011.5.09.0004 (ou xxxxx-2011-004-09-03) e no controvertida.

A deciso que ali concedeu antecipao dos efeitos da tutela
tem o seguinte teor (fl. 539):
Vistos, etc.
O Sindicato Autor, na condio de representante dos
empregados do Primeiro Ru, pretende a concesso
dos efeitos da tutela antecipada, com objetivo de obter
ordem que determine ao empregador que se abstenha
de impor jornada de trabalho irregular aos seus
empregados.
No caso, a jornada de trabalho considerada irregular
aquela praticada em finais de semana (sbados e
domingos).
Inicialmente, a pretenso liminar no foi acolhida, porque
no existiam elementos concretos que a justificassem,
130
Dano
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entretanto, aps a oportunidade do contraditrio e do

conjunto probatrio, outra deve ser a deciso.
O primeiro aspecto a ser observado que a jornada
normal de trabalho dos empregados do primeiro Ru
de 8h, de segunda a sexta-feira, conforme controles de
jornada juntados com a defesa. Neste sentido, tambm
os documentos de fls. 360 e seguintes, que indicam o
trabalho em final de semana sendo realizado sempre em
regime de planto ou extraordinrio.
Assim, prevalece a previso contida em conveno
coletiva da categoria, juntada com a petio inicial (fls.
63 e seguintes).
Observo que os acordos coletivos de trabalho
apresentados com a defesa do primeiro Ru nada
informam sobre o horrio de trabalho e neles no h
qualquer disposio que possa sugerir a incidncia da
ideia de conglobamento dos instrumentos normativos
(fls. 314).
O segundo aspecto a total ausncia de pacto para
imposio ou realizao do trabalho em tais condies,
bem como a violao de outra norma quando tal ocorreu.
Neste sentido, o artigo 59 da CLT, pois as disposies do
contrato de trabalho tipo formalizado, alm de genricas,
no autorizam compreenso da possibilidade do trabalho
em finais de semana (ex. fl. 56, clusula segunda). Ainda,
a regra do artigo 67 da CLT, que impe restries para
o trabalho em domingos. A jurisprudncia, igualmente,
tem entendido ser absolutamente necessrio formalizar
critrios a este respeito, conforme demonstra Smula 85
do Tribunal Superior do Trabalho.
O direito a uma jornada de trabalho decente e
com regras claras para sua fixao amplamente
assegurado ao trabalhador e deve ser visto sob o
aspecto da melhoria da sua condio social, conforme
clara deduo do texto da Constituio da Repblica
(Art. 7, XIII).
Dano
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Setembro de 2013
131
O primeiro Ru no age neste sentido, pois impe

regime de escala de trabalho em finais de semana
sem critrios objetivos, em ofensa ao texto legal e
prpria Constituio.
Vale dizer, no h regra que autorize tal prtica de
maneira reiterada.
Isso posto, considero presentes os elementos que
autorizam a concesso da tutela antecipada, pois a
permanncia por mais tempo desta situao causar
prejuzos aos trabalhadores que no possuiro condies
de organizar suas prprias vidas, em prejuzo s outras
dimenses de seu cotidiano, tais como famlia, lazer,
sade, educao, igualmente dignos e protegidos pelo
mesmo texto constitucional.
Assim, enquanto no sobrevier qualquer critrio formal,
fruto de negociao entre o empregador e trabalhadores,
para fixao das condies de cumprimento da jornada
de trabalho em finais de semana, considerados o sbado
e o domingo, o primeiro Ru, (...), no deve exigir trabalho
de seus empregados em tais dias e sequer adotar sistema
de escala para tanto.
O no cumprimento desta determinao implicar
na imposio de multa no importe de R$ 1.000,00 por
dia, para cada trabalhador cujo trabalho for exigido nas
condies informadas.
Expea-se mandado para cumprimento desta deciso.
Sem prejuzo desta ordem, a Secretaria deve retirar o
processo da pauta de julgamento e designar data para
audincia visando nova tentativa de conciliao entre as
partes, com urgncia.
Intimem-se.
BRULIO GABRIEL GUSMO
Juiz do Trabalho
Em 25/05/2012.
(grifei!).
132
Dano
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Como j mencionado em tpico anterior, no servir a

presente demanda para analisar a situao peculiar de cada contrato
individual de trabalho, de modo a ser indagado quando e em quais
condies ocorreu o trabalho em supresso ao repouso semanal
remunerado.
"A remunerao dos dias
trabalhados em supresso
ao descanso semanal resolve
apenas o aspecto econmico
do problema, mas no tem a
eficcia de reparar o prejuzo
sofrido nas outras dimenses
da vida do trabalhador com
vistas garantia da sua
prpria dignidade. "

Todavia, no incontroverso que todos os empregados da
Primeira R, integrantes da categoria profissional do Sindicato Autor,
estiveram sujeitos a tal condio em algum momento da relao
jurdica, sem a devida observncia das regras previstas para tanto.
A respeito do descanso semanal, DELGADO2 taxativo ao
dizer que se trata de um direito trabalhista imperativo.
Em virtude de suas finalidades pessoais - que o vinculam
a objetivos de medicina e segurana do trabalho - e
de suas finalidades comunitrias, que o colocam como
instrumento essencial integrao familiar, social e
poltica do trabalho, ser sempre devida a fruio efetiva
do repouso semanal (arts. 1 e 6, Lei n. 605).
A remunerao dos dias trabalhados em supresso ao
descanso semanal resolve apenas o aspecto econmico do
problema, mas no tem a eficcia de reparar o prejuzo sofrido nas
outras dimenses da vida do trabalhador com vistas garantia da
sua prpria dignidade. A dignidade da pessoa humana um bem
tutelado pelo Estado (art. 1, III, da Constituio da Repblica) e
sua violao passvel de reparao independentemente do dano
material que tambm possa ser identificado.

De acordo com MORAES3, o dano moral no exige leso a algum
direito subjetivo da pessoa da vtima para sua configurao, mas a
violao de qualquer situao jurdica subjetiva extrapatrimonial
em que esteja envolvida a vtima, desde que merecedora da tutela
jurdica, ser suficiente para gerar a reparao. Quanto prova
do dano, a autora aponta que o entendimento atual pacificouse no sentido de ser o dano moral in re ipsa, independendo de
comprovao do prejuzo sofrido.

Ainda, em recente deciso, o Tribunal Superior do Trabalho
reconheceu a hiptese de reparao de dano moral tipificado como
existencial ou dano existncia da pessoa, pois a consequncia
foi impedir o desenvolvimento de uma vida de relaes sociais e
familiares.
Dano
Existencial
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133
DANO MORAL. DANO EXISTENCIAL. SUPRESSO DE

DURANTE TODO O PERODO LABORAL. DEZ ANOS.
DIREITO DA PERSONALIDADE. VIOLAO. 1. A teor do
artigo 5, X, da Constituio Federal, a leso causada
a direito da personalidade, intimidade, vida privada,
honra e imagem das pessoas assegura ao titular do
direito a indenizao pelo dano decorrente de sua
violao. 2. O dano existencial, ou o dano existncia
da pessoa, -consiste na violao de qualquer um
dos direitos fundamentais da pessoa, tutelados pela
Constituio Federal, que causa uma alterao danosa
no modo de ser do indivduo ou nas atividades por
ele executadas com vistas ao projeto de vida pessoal,
prescindindo de qualquer repercusso financeira
ou econmica que do fato da leso possa decorrer.(ALMEIDA NETO, Amaro Alves de. Dano existencial: a
tutela da dignidade da pessoa humana. Revista dos
Tribunais, So Paulo, v. 6, n. 24, ms out/dez, 2005, p.
68.). 3. Constituem elementos do dano existencial, alm
do ato ilcio, o nexo de causalidade e o efetivo prejuzo,
o dano realizao do projeto de vida e o prejuzo
vida de relaes. Com efeito, a leso decorrente da
conduta patronal ilcita que impede o empregado de
usufruir, ainda que parcialmente, das diversas formas de
relaes sociais fora do ambiente de trabalho (familiares,
atividades recreativas e extralaborais), ou seja que
obstrua a integrao do trabalhador sociedade, ao
frustrar o projeto de vida do indivduo, viola o direito
da personalidade do trabalhador e constitui o chamado
dano existencial. 4. Na hiptese dos autos, a reclamada
deixou de conceder frias reclamante por dez anos.
A negligncia por parte da reclamada, ante o reiterado
descumprimento do dever contratual, ao no conceder
frias por dez anos, violou o patrimnio jurdico
personalssimo, por atentar contra a sade fsica, mental
e a vida privada da reclamante. Assim, face concluso
do Tribunal de origem de que indevido o pagamento
de indenizao, resulta violado o art. 5, X, da Carta
Magna. Recurso de revista conhecido e provido, no
tema. (RR - 727-76.2011.5.24.0002 , Relator Ministro:
Hugo Carlos Scheuermann, Data de Julgamento:
134
Dano
Existencial
Revista Eletrnica
Setembro de 2013
19/06/2013, 1 Turma, Data de Publicao: 28/06/2013).

Nesse sentido, cabvel a pretenso de indenizao para
reparao do dano extrapatrimonial que decorreu da imposio
de trabalho em supresso do descanso semanal remunerado, no
perodo apontado.
A indenizao, nesse caso, deve alcanar cada um dos
empregados da Primeira R, independentemente das ocasies de
trabalho em tais condies, pois incontroverso que tal ocorreu, em
maior ou menor intensidade.
MORAES4 tambm aponta que o arbitramento da indenizao
resultante do dano moral deve considerar a extenso do dano (art.
944, do CCB) e, nesse sentido, sua magnitude em relao pessoa da
vtima, durao e repercusso.
A jurisprudncia desse tribunal tem fixado como valores
mnimos para reparao de danos morais montantes entre R$
3.000,00 e R$ 10.000,00, embora no aponte critrios objetivos para
atingi-los. A partir dessa constatao, a base de clculo para fixao
do dano moral, devido a cada um dos empregados da Primeira R e
integrantes da categoria profissional do Sindicato Autor, considerar
o equivalente a quatro salrios mnimos atuais (R$ 2.712,00) e sobre
ela sero aplicados os elementos objetivos a seguir apontados:
a. quanto magnitude do dano em relao vtima, considero
ter sido pequena, pois afetou apenas parcialmente os aspectos da
vida pessoal de cada empregado e a supresso dos descansos no
se mostraram intensas ou em frequncia que implicasse sua total
supresso. Fixo em uma vez o valor bsico indicado: R$ 2.712,00;
b. quanto durao do dano, considero ter sido mdia, pois
perdurou mais de um ano, at a atuao sindical em Juzo para
coibir tal prtica por parte da Primeira R. Fixo em cinco vezes o
valor bsico indicado: R$ 13.560,00;
c. quanto repercusso social do dano, considero ter sido
mdia, pois alcanou o universo familiar e social dos empregados, a
cada vez que era exigido seu trabalho em dias de descanso. Fixo em
cinco vezes o valor bsico indicado: R$ 13.560,00.

Dano
Existencial
Assim, a indenizao alcana o valor de R$ 29.832,00 para
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Setembro de 2013
135
cada empregado da Primeira R, integrante da categoria profissional

do Sindicato Autor.
Os critrios de incidncia da atualizao monetria e juros
devem considerar o entendimento da Smula 439 do TST. Diante
da natureza jurdica desta parcela, no devida a contribuio
previdenciria e o imposto de renda.

Defiro nestes termos.
[...]
Dispositivo

Rejeito as preliminares arguidas.

Julgo extinto o processo sem resoluo do mrito quanto
pretenso de horas extras decorrentes do excesso dirio, semanal
ou do trabalho em domingos e feriados que j no tenham sido
remuneradas ou compensadas.
No mrito, acolho parcialmente o pedido do Sindicato
Autor para condenar solidariamente os Rus no cumprimento das
obrigaes deferidas nos termos da fundamentao, integrante
deste dispositivo para todos os fins de direito.

[...] Cumpra-se.
Custas pelos rus, calculadas sobre o valor arbitrado

condenao de R$ 500.000,00, no importe de R$ 10.000,00.

Intimem-se as partes.
Curitiba, 28 de junho de 2013
Brulio Gabriel Gusmo
Juiz Titular de Vara do Trabalho
1 DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 8. ed. So Paulo: LTr, 2009,
p. 1278-1280.
2 Op. cit. p. 874.
3 MORAES, Maria Celina Bodin de. Danos pessoa humana: uma leitura civil-constitucional
dos danos morais. Rio de Janeiro: Renovar, 2003, p. 327-333.
4 MORAES, op. cit. p. 331
5 MORAES, op. cit. p. 263.
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Dano
Existencial
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Sentenas
Juza Tatiane Raquel Bastos Buquera
Sentena da 19 Vara do
Trabalho de Curitiba - Pr,
publicada em 13/05/2013,
Juza
Tatiane
Raquel
Bastos Buquera.
[]
05 DANO EXISTENCIAL
Ao argumento de que sua extensa jornada de trabalho
frustrou seu projeto de vida de estudar e abrir seu prprio negcio,
bem como culminou no trmino de seu matrimnio, com a privao
do convvio dirio com sua filha, requer o autor uma indenizao por
dano existencial, espcie de dano moral.

A r refuta a pretenso.
Entendo que o autor no comprovou suas alegaes.

Quanto ao fim de seu casamento, a testemunha ouvida a seu
convite no soube informar o motivo.
No que se refere grave frustrao de seus projetos, nada
comprova a respeito e, na entrevista de desligamento, disse que at
tinha interesse em abrir um negcio prprio, em sua cidade natal.
Observo que neste aspecto o reclamante confirmou a
declarao (item 19 do depoimento).

Ou seja, no foi a extensa jornada que o impedia de abrir um
negcio, mas a prpria permanncia nesta cidade, como se pode
inferir da declarao.
Lembro que os fatos que ocasionam o dano moral devem
ser robustamente provados, alm de especificamente narrados,
o que no ocorreu no presente caso, haja vista que, do contrrio,
estaremos dando ensanchas indstria do dano moral.
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ASSIM, REJEITO O PEDIDO.

()
III D I S P O S I T I V O

Diante de todo o exposto, nos autos da ao trabalhista em
que litigam (autor) e (r), JULGO PARCIALMENTE PROCEDENTE a
reclamatria, nos termos da fundamentao que passa a integrar
este dispositivo, para:
[...]
b) REJEITAR os demais pedidos.
[...]
Cientes as partes.
Cumpra-se no prazo legal.
Nada mais.
Tatiane Raquel Bastos Buquera
Juza do Trabalho
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Dano
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Direito Comparado
Tribunal da Relao do Porto - Portugal
I - Tendo o Estado C1.......... admitido uma auxiliar

de limpeza, por contrato de trabalho a termo, ao
abrigo do disposto no art. 11 -A do DL n. 184/89,
de 2 de Junho, aditado pelo art. 2 da Lei 25/98,
de 26 de Maio, usou uma modalidade especial de
emprego na Administrao Pblica, dentro das
vrias legalmente taxadas.
Acrdo do Tribunal da
Relao do Porto, Relator
o Magistrado Ferreira
da Costa, datado de
08/02/2010.
II - Tal modalidade especial regulada pelo regime

jurdico do contrato individual de trabalho, pelo
que o contrato de trabalho a termo est sujeito aos
respectivos requisitos, nomeadamente, justificao
do termo e nmero limitado de renovaes, sob
pena de se converter em contrato por tempo
indeterminado.
III - No tendo sido aposto qualquer termo
justificativo e tendo sido objecto de mais de
uma dezena de renovaes, o contrato a termo
converteu-se em contrato de trabalho por tempo
indeterminado.
IV - Tendo o contrato sido executado durante
mais de 7 anos, durante os quais a trabalhadora se
limitou a cumprir o que lhe for ordenado, a postura
do R., determinando a sua cessao de forma
unilateral e imotivada, traduz abuso de direito na
modalidade de venire contra factum proprium.
V - Tendo o contrato sido executado durante mais
de 7 anos de forma pacfica, ininterrupta e pblica,
a auxiliar de limpeza deixou de ser um agente
putativo, de facto e passou a ser um agente de
direito, como se nenhuma irregularidade tivesse
sido praticada aquando da celebrao, execuo
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e cessao do contrato, por se ter verificado uma

espcie de usucapio.
VI - Verificado o abuso de direito, a usucapio e/
ou a cessao do contrato de trabalho por tempo
indeterminado sem apuramento de justa causa em
processo disciplinar, a atitude do ru traduz um
despedimento ilcito, com as legais consequncias.
Acordam no Tribunal da Relao do Porto:
B. deduziu em 2009-02-10 a presente aco declarativa,
emergente de contrato individual de trabalho, com processo
comum, contra o Estado Portugus [Ministrio da Administrao
Interna/Polcia de Segurana Pblica], representado pela Exm.
Magistrada do Ministrio Pblico, pedindo que se:
I Reconhea que a relao laboral existente entre as partes
configura um contrato de trabalho por tempo indeterminado e que
o despedimento da A. ilcito e
II Condene o R. a pagar A.:
1) - A indemnizao de antiguidade, conforme opo feita pelo
requerimento de fls. 54, a fixar em 45 dias de retribuio base por
cada ano de antiguidade ou fraco;
2) - A sano pecuniria compulsria de 200,00 por cada dia
em que o R. se abstenha de reintegrar a A., a partir do trnsito em
julgado da sentena;
3) - As retribuies vencidas desde o trigsimo dia anterior data
da propositura da aco at ao trnsito em julgado da sentena;
4) - A quantia de 3.000,00, a ttulo de danos no patrimoniais e
5) - Juros de mora sobre as quantias acima referidas, taxa legal,
desde a citao at efectivo e integral pagamento.
Alega a A., para tanto e em sntese, que foi admitida ao
servio do R., com incio em 2000-10-09, mediante contrato de
trabalho a termo certo, por 181 dias, renovvel, para sob as suas
ordens, direco e fiscalizao, exercer a actividade profissional de
auxiliar de limpeza na C.........., com o horrio de 4 horas por dia de
2. a 6. Feira e de 3 horas ao sbado, mediante retribuio mensal
que se fixou em 243,80 desde Janeiro de 2008 e cumprindo ordens
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e instrues dos superiores hierrquicos, bem como o horrio de

trabalho referido, fixado pelo R.

Mais alega que o contrato de trabalho deve ser considerado
sem termo dadas as renovaes ocorridas e a ausncia de termo
justificativo.
Alega tambm que foi ilicitamente despedida com efeitos
reportados a 2008-02-19 conforme carta datada de 2007-12-19, pois
a cessao do contrato ocorreu por iniciativa do R. e sem justa causa
apurada em processo disciplinar.
Alega por ltimo que a invocada caducidade do contrato
configura abuso de direito e que o despedimento lhe causou danos
no patrimoniais, que descreve.

Contestou o R., por excepo, alegando que o contrato de
trabalho celebrado entre as partes, mesmo tendo por objecto a
limpeza de instalaes, nunca se poderia converter em contrato
por tempo indeterminado, sendo inconstitucional o entendimento
oposto, atento o disposto no Art. 47., n. 2 da CRP e, quanto ao
mais, contestou por impugnao.
A A. respondeu contestao.

Procedeu-se a julgamento sem gravao da prova pessoal,
tendo o Tribunal a quo, pelo despacho de fls. 56 a 59, assentado os
factos considerados provados, sem reclamaes cfr. fls. 60.
Proferida sentena, o Tribunal a quo:
I Reconheceu que a relao laboral existente entre as partes
configura um contrato de trabalho por tempo indeterminado e
decretou a ilicitude do despedimento e
II Condenou o R. a pagar A.:
1) - A indemnizao correspondente a 45 dias de retribuio base
por cada ano de antiguidade ou fraco;
2) - As retribuies vencidas desde 2009-01-10 at ao trnsito em
julgado da sentena, no montante mensal de 254,40, acrescido de
frias, respectivo subsdio e subsdio de Natal, em igual montante;
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3) - A quantia de 1.000,00, a ttulo de danos no patrimoniais e

4) - Juros de mora sobre as quantias acima referidas, taxa de 4%,
desde a citao at efectivo e integral pagamento, a que acrescero
juros taxa de 5% desde o trnsito em julgado da sentena at
integral pagamento, a ttulo de sano pecuniria compulsria,
destinando-se esta, em partes iguais, para a A. e para o Estado.
Inconformado com o assim decidido, veio o R. interpr
recurso de apelao, pedindo a revogao da sentena e tendo
formulado, a final, as seguintes concluses:
1- Do prprio contrato celebrado entre as partes consta que o
mesmo um contrato a prazo, sem possibilidade de se transformar
em contrato efectivo nem confere direito a qualquer tipo de
indemnizao.
2- Estas condies eram e so impostas pelo DL. 427/89, de
7 de Dezembro e legislao que se lhe seguiu relativamente
contratao pelo Estado de pessoas no previstas pelos quadros
mas que temporariamente lhe so necessrias.
3- E de acordo com o texto inequvoco do contrato e face ao
previsto no art. 18 do DL 427/89 na redaco conferida pelo DL
218/98 e Lei 23/2004, de 22 de Junho, aplicvel retroactivamente
ao contrato em causa, no pode concluir-se que a comunicao
junta como doc. N 3 da p.i. traduz um despedimento ilcito mas
to somente uma deciso de no renovao do contrato, o que no
confere mesmo no mbito do direito laboral a uma indemnizao
por despedimento ilcito.
4- A assim no se entender a indemnizao arbitrada,
correspondente ao mximo admissvel no Cdigo do Trabalho,
manifestamente inadequada.
5- Quer por os danos sofridos no terem advindo propriamente
da comunicao de no renovao do contrato mas das prprias
condies em que o mesmo foi celebrado, tendo a autora
necessariamente conscincia de que o mesmo no era efectivo nem
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teria direito a qualquer indemnizao quando o mesmo cessasse.

6- Quer porque o ru actuou em obedincia a uma obrigao
legal que lhe era imposta sobre pena de violar a prpria C.R.P.
7- Pelo que no se lhe pode imputar a responsabilidade pelo
ressarcimento de danos nos termos previstos nos art.s 562 e 563
do Cdigo Civil.
A A. apresentou a sua contra-alegao, pedindo que se negue
provimento ao recurso do R.

Por seu turno a A., inconformada com o decidido na sentena,

no que respeita ao montante da indemnizao arbitrada por danos
no patrimoniais, veio interpr recurso, pedindo a sua fixao
na quantia de 3.000,00 e tendo formulado, a final, as seguintes
concluses:
A. - A Autora foi admitida ao servio do Ru mediante contrato
de trabalho a termo certo, celebrado no dia 03 de Agosto de 2000.
B.- Mais de 7 anos depois, em 19 de Dezembro de 2007, o Ru
rescindiu o contrato que celebrara com a Autora, cessando estas
funes em 19 de Fevereiro de 2008.
C.- A Autora, ao fim de tantos anos ao servio do Ru, sem
qualquer reparo ao seu trabalho, estava convencida que o contrato
se tornara definitivo.
D.- A Autora ficou e sente-se vexada na sua dignidade e brio
profissional, o que a traz cada vez mais triste e amargurada.
E.- O Tribunal recorrido entendeu que 1.000,00 , ressarciam a
Autora desses danos.
F.- sabido que a quantia de 1.000,00 , arbitrada a ttulo de
danos morais, indemniza hoje casos de muito simples ofensas, v. g.,
injria ou difamao simples, ofensa integridade fsica simples ou
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por negligncia.
G- O direito ao trabalho um direito constitucionalmente
consagrado, por uma lei fundamental, aprovada no rgo de
Soberania, a Assembleia da Repblica.
H.- Um rgo de Soberania aprovar o reconhecimento
constitucional de um direito fundamental e vir depois outro rgo
de Soberania, o Governo, brincar" com os particulares aos contratos
de trabalho, como o caso dos autos, motivo para se reconhecer
ao lesado grave dano moral sofrido.
I.- A gravidade da situao em que o Estado colocou a ora
recorrente, bem merece a atribuio de uma indemnizao condigna
por to grave dano causado.
J.- O trabalho, as tarefas que a Autora fazia e fez durante largos
anos, no deixou de existir, sendo agora feito por outras pessoas.
L.- O Tribunal recorrido reconhece e transcrevemos:
Trata-se de uma actuao absolutamente ilegal e abusiva, no
podendo deixar de ser entendida como uma forma de presso sobre
a Autora com vista a obrig-la a aceitar a sua desvinculao como
trabalhadora a tempo indeterminado por contra de outrem e lev-la
a prescindir dos direitos adquiridos durante todo o tempo em que
trabalhou subordinadamente para o Ru.
Assim, outro comportamento poderia e deveria ter sido adoptado
pelo Ru com vista pretendida cessao do vnculo contratual que
mantinha com a Autora, at porque a mesma estava j convencida
de que o contrato se tornara definitivo."
A descrita conduta do Ru para com esta sua trabalhadora
evidencia, pois, uma elevada ilicitude."
M.- O Tribunal recorrido, com base no comportamento do Ru
- O Estado - e especialmente tendo em conta as consequncias
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que dessa actuao resultaram para a Autora/recorrente, tinha a

obrigao de arbitrar uma indemnizao como a peticionada de
3.000,00 .
N.- A sentena recorrida violou o disposto nos arts 436, 437
e 439 do Cd. do Trabalho e arts 73 e segts. do Cd. Proc. de
Trabalho.
O R. apresentou a sua contra-alegao, afirmando sinteticamente
que a A. no tem direito a qualquer indemnizao por danos morais.
Recebidos os recursos, elaborado o projecto de acrdo e
entregues as respectivas cpias aos Exm.s Juzes Desembargadores
Adjuntos[1], foram colhidos os vistos legais.
Cumpre decidir.
So os seguintes os factos dados como provados pelo Tribunal a
quo:
1. A Autora foi admitida ao servio do Ru mediante contrato de
trabalho a termo certo, celebrado no dia 03 de Agosto de 2000, com
inicio no dia 09/10/2000, pelo perodo de 181 dias, sucessivamente
prorrogado por iguais perodos, excepto se fosse comunicado, por
escrito, por qualquer dos outorgantes, com antecedncia mnima
de trinta dias, a inteno de o no renovar;
2. Para sob as suas ordens, fiscalizao e direco, desempenhar
as funes inerentes categoria profissional de auxiliar de limpeza,
nas instalaes e equipamentos da C., sito no ., n .,
comarca de Braga;
3. Com o horrio de 4 horas por dia, de 2 a 6 feira e 3 horas ao
sbado, num total de 23 horas semanais, mediante o salrio/hora,
na altura da celebrao do contrato, de 393$00/1,96 , salrio que,
desde Janeiro de 2008, era de 254,40/ms ilquidos, acrescido do
montante de 76,57 de subsidio de alimentao;
4. A Autora, no mbito das suas funes ao servio do Ru,
procedia limpeza dos gabinetes das instalaes da C1.,
dos corredores, dos quartos, das casas de banho e outras divises,
despejava o cesto dos papeis e cinzeiros e fazia uso de instrumentos
de trabalho, tais como vassouras, baldes, esfregonas, panos e
detergentes fornecidos pela entidade empregadora, ora Ru.
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5. No dia a dia, os superiores hierrquicos emitiam ordens

Autora no sentido de efectuar estas ou aquelas tarefas, procedendo
fiscalizao da execuo das mesmas.
6. A Autora sempre esteve sujeita s ordens e orientao do Ru,
obrigada a executar os servios que lhe eram dados e acatando
as instrues que aquele lhe dava, atravs dos seus superiores
hierrquicos.
7. Autora foi atribudo o nmero de matrcula e sempre
foram efectuados pelo Ru os competentes descontos para a
Segurana Social e I.R.S., correspondentes ao trabalho desenvolvido
pela Autora ao seu servio.
8. No passado dia 19 de Dezembro de 2007, a Autora foi notificada
pelo Ru do seguinte:
A C1. celebrou contrato a termo certo com V Exc em
03 de Agosto de 2000, para prestar servios de manuteno e de
limpeza das instalaes e equipamentos da C. .
Pela Resoluo de Conselho de Ministros n 97/2002, publicada
no Dirio da Republica - 1 Srie - B, n 115 de 18 de Maio de 2002,
o seu contrato de trabalho caducou no final do respectivo prazo de
vigncia, sem possibilidade de renovao."
No obstante V Exc continuou a prestar servio a esta instituio,
sendo que legalmente est prevista a responsabilidade civil,
disciplinar e financeira para funcionrios e agentes que no ponham
termo prestao de servio na situao de V Exc.
Nestes termos, no mbito da competncia delegada e ao abrigo
do art 134 do CPA, notifico V Exc que deixar de prestar servio
na C1. decorridos que sejam sessenta dias aps a recepo
da presente notificao.
9. Por via da supra referida comunicao, a Autora cessou as suas
funes ao servio do Ru, em 19.02.08.
10. A Autora, ao fim de tantos anos ao servio do Ru, sem
11. A Autora ficou e sente-se vexada na sua dignidade e brio
profissional, o que a traz cada vez mais triste e amargurada, o que
foi agravado pelo facto de ter tido necessidade de abandonar a casa
onde residia, por falta de condies econmicas.
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Est tambm provado o seguinte facto:

12. Do contrato referido em 1. consta, nomeadamente:
Considerando a necessidade de proceder manuteno e
limpeza das instalaes e equipamentos;
Nos termos e para os efeitos do disposto no art. 11.-A do
Decreto-Lei n. 184/89, de 2 de Junho, introduzido pela Lei n. 25/98,
de 26 de Maio, celebrado o presente contrato de trabalho a termo
certo e
Clusula 4., n. 2: Considerando a natureza dos servios a prestar
pelo segundo outorgante, o presente contrato no se converte, em
caso algum, em contrato sem termo e pode ser feito cessar a todo o
tempo, por qualquer dos outorgantes, mediante aviso prvio de 30
dias, no havendo lugar ao pagamento de qualquer indemnizao..
Fundamentao.
Sendo pelas concluses do recurso que se delimita o
respectivo objecto[2], como decorre do disposto nos Art.s 684., n.
3 e 685.-A, n. 1, ambos do Cd. Proc. Civil, na redaco que lhe foi
dada pelo diploma referido na nota (1), ex vi do disposto no Art.
87., n. 1 do Cd. Proc. do Trabalho de 2000, salvo tratando-se de
matrias de conhecimento oficioso de que o Tribunal ad quem pode
conhecer por sua iniciativa, so cinco as questes a decidir nesta
apelao, a saber:
A) No recurso de apelao do R.:
I Inconvertibilidade do contrato de trabalho a termo em contrato
por tempo indeterminado.
II Abuso de direito.
III Usucapio.
IV Indemnizao de antiguidade.
B) No recurso de apelao da A.:
V Danos no patrimoniais.
A 1. questo.
Trata-se de saber, no recurso de apelao do R., se o contrato de
trabalho a termo, celebrado entre o R. e a A., no se converteu em
contrato por tempo indeterminado.
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Na verdade, entende o R. que apesar do objecto do contrato,
servios de limpeza das instalaes da C1.........., ele est sujeito ao
regime jurdico de emprego da administrao pblica, pelo que a
converso em contrato por tempo indeterminado no legalmente
admissvel.
Vejamos.

Tendo o contrato dos autos sido celebrado em 2000 e cessado
em 2008, vigorava ao tempo da celebrao o Decreto-Lei n. 184/89,
de 2 de Junho, o qual estabeleceu princpios gerais em matria de
emprego pblico, remuneraes e gesto de pessoal da funo
pblica, bem como o Decreto-Lei n. 427/89, de 7 de Dezembro, o qual
veio definir o regime jurdico de constituio, modificao e extino
da relao jurdica de emprego na Administrao Pblica, Central,
Regional, institutos pblicos e outros servios. Posteriormente,
veio a ser publicada a Lei n. 23/2004, de 22 de Junho, que tem por
objecto a definio do regime jurdico do contrato de trabalho nas
pessoas colectivas pblicas, conforme dispe o seu Art. 1., n. 1.

Celebrado em 2000 o contrato dos autos, pela lei que ento
vigorava que se afere da questo da respectiva regularidade, ou
no, uma vez que as condies de validade so reguladas pela lei
antiga, isto , pela lei ento vigente, como decorre do disposto no
Art. 12., n. 2, 1. parte do Cd. Civil e no Art. 8., n. 1, in fine, da
Lei n. 99/2003, de 27 de Agosto, que aprovou o Cd. do Trabalho de
2003 e para onde remetem os Art.s 2., n. 1 e 26., n. 1, ambos da
Lei n. 23/2004, de 22 de Junho.
Assim, aqui nos conduzindo as regras de aplicao da lei
no tempo, podemos concluir que nesta sede aplicvel o regime
constante do Decreto-Lei n. 184/89, de 2 de Junho e do Decreto-Lei
n. 427/89, de 7 de Dezembro.

Destes diplomas decorre que a relao jurdica de emprego
na Administrao Pblica se constitui por nomeao e por contrato
de pessoal e este, por seu turno, apenas pode revestir as modalidades
de contrato administrativo de provimento e de contrato de trabalho
a termo certo, como dispem os seus Art.s, respectivamente, 5. a
9. do primeiro e 3. e 14. do segundo.
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Acontece, porm, que pela Lei n. 25/98, de 26 de Maio,

seu Art. 2., foi aditado ao Decreto-Lei n. 184/89, de 2 de Junho, o
seguinte:
Artigo 11.-A
Contratao de pessoal sob o regime do contrato individual de
trabalho
1 As actividades de limpeza nos servios e organismos
da Administrao Pblica podem ser asseguradas atravs da
contratao de servios com empresas.
2 O pessoal que integra o grupo de pessoal auxiliar pode
ser contratado sob o regime do contrato individual de trabalho,
quando a durao semanal do trabalho no exceder dois teros
do horrio normal fixado para a Administrao Pblica, sendo
obrigatoriamente inscrito no regime geral de segurana social, salvo
se j estiver inscrito na Caixa Geral de Aposentaes.

Acresce que, conforme decorre do disposto no Art. 7., n.
1 do Decreto-Lei n. 259/98, de 18 de Agosto, o perodo normal de
trabalho semanal na Administrao Pblica de 35 horas.
Cremos que do aditamento do referido Art. 11.-A resulta
claramente a inteno do legislador de criar uma nova modalidade
de emprego com pessoas colectivas pblicas, no figurino do contrato
individual de trabalho, seja a termo ou por tempo indeterminado,
mas sujeito ao regime jurdico geral, que ao tempo da celebrao do
contrato dos autos era o regime jurdico aprovado pelo Decreto-Lei
n. 64-A/89, de 27 de Fevereiro, vulgo LCCT.

Na verdade, para o pessoal auxiliar com perodo de trabalho
semanal igual ou inferior a 2/3 de 35 horas, estabeleceu o legislador
uma modalidade nova de emprego na Administrao Pblica,
regulada pelo referido regime geral. De facto, se esse no fosse o
escopo do legislador, em vez de se reportar ao regime do contrato
individual de trabalho, teria referido apenas o contrato de trabalho
por tempo indeterminado, j que o contrato de trabalho a termo j
constitua uma modalidade de contrato no Estado desde a redaco
originria do diploma em anlise. Da que se nos afigure que houve
a inteno de criar uma modalidade especial de contrato para acudir
a necessidades especficas, como so os servios de limpeza de
instalaes, prestados por pessoal auxiliar, em perodo de trabalho
igual ou inferior a 2/3 do perodo normal de trabalho semanal, 35
Dano
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horas. Embora se trate de processo legiferante nvio, o que se afirma

com o devido respeito, pois se cria uma modalidade especial de
prestao de trabalho no Estado com uma regulamentao que,
para alm de ser geral, de natureza privada, cremos que esta a
interpretao razovel que cabe norma resultante do aditamento
do Art. 11.-A ao referido diploma.

Ora, sendo aplicvel in casu a LCCT, ao contrato dos autos
deveria ter sido nele aposto o respectivo motivo justificativo, as
concretas necessidades temporrias a satisfazer, bem como ter
sido observado o nmero mximo de renovaes, sob pena de
ser considerado como celebrado por tempo indeterminado, como
resulta do disposto nos seus Art.s 42., n.s 1, alnea e) e 3 e 47..
Porm, vindo provado que o contrato foi executado por mais de 7
anos, portanto, com mais de uma dezena de renovaes e no se
tendo provado que o motivo justificativo consistia na satisfao de
necessidades temporrias do R., foroso concluir no sentido de
que o contrato de trabalho dos autos, celebrado a termo certo, se
converteu em contrato de trabalho por tempo indeterminado.

Nem se diga que a tal concluso obsta o disposto no Art. 18.,
n. 4 do Decreto-Lei n. 427/89, de 7 de Dezembro, na redaco que
lhe foi dada pelo Decreto-Lei n. 218/98, de 17 de Julho, segundo o
qual O contrato de trabalho a termo certo a que se refere o presente
diploma no se converte, em caso algum, em contrato sem termo,
uma vez que tal proibio se dirige apenas ao contrato de trabalho a
termo previsto no Art. 14., n. 1, alnea b) do primeiro diploma, no
se aplicando, a nosso ver, modalidade especial criada pelo Art.
11.-A do Decreto-Lei n. 184/89, de 2 de Junho.

Da que seja irrelevante o constante do n. 2 da clusula 4. do
contrato, referido no ponto 12. da lista dos factos provados, acima
transcrita, pois viola o disposto nos Art.s 42., n.s 1, alnea e) e 3 e
47., ambos da LCCT, sendo certo que esta consagrou um regime
jurdico imperativo, insusceptvel de ser afastado por vontade das
partes, como estabelece o seu Art. 2., n. 1.

Assim sendo, o comportamento do R., quando decidiu pr
fim ao contrato dos autos, praticou um despedimento que, face
falta de apuramento de justa causa em procedimento disciplinar,
ilcito.
150
Dano
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Improcede, destarte, a 1. questo.

A 2. questo.

Trata-se de saber se in casu no se verifica a figura do abuso
do direito por parte do R.

Na verdade, entende o R. que no agiu com abuso do direito,
porquanto foi clausulado que o contrato no se converteria em
contrato de trabalho sem termo e que a sua cessao no conferia
direito a indemnizao.
Vejamos.
Dispe o Cd. Civil:
ARTIGO 334
(Abuso do direito)
ilegtimo o exerccio de um direito, quando o titular
exceda manifestamente os limites impostos pela boa f, pelos bons
costumes ou pelo fim social ou econmico desse direito.
Como se tem entendido, a figura do abuso do direito
visa impedir actuaes no razoveis, imponderadas e, na
responsabilidade contratual, exige que as partes, na execuo
do contrato, se conduzam pelo princpio da boa f, cumprindo
e estimulando o cumprimento por banda da parte contrria. O
abuso do direito visa tambm funcionar como vlvula de escape
do sistema, de forma que naquelas situaes em que a aplicao
de uma norma conduza a resultados no razoveis relativamente
aos valores vigentes na ordem jurridica, se possa impedir o seu
funcionamento: na verdade, nestes casos, se o legislador tivesse
previsto o resultado a que a norma conduziu, ter-se-ia abstido de
a editar, dados os clamorosos resultados em que a sua aplicao
desaguou.

De igual modo, so abarcados tambm pela figura do abuso

do direito aqueles casos em que um sujeito adopta determinada
conduta baseada no direito, mas simultaneamente adopta outra
conduta, contraditria com a primeira, reveladora de que a
invocao e aplicao da lei visou valores no condizentes com os
estabelecidos pela ordem jurdica, vulgarmente designado como
venire contra factum proprium[3].
Acresce que constituindo o abuso do direito o exerccio
desproporcionado de um direito subjectivo, que arranca da previso
Dano
Existencial
Revista Eletrnica
Setembro de 2013
151
de uma norma jurdica, mas cujo exerccio provoca um resultado no

desejado pela ordem jurdica no seu todo, em termos clamorosos e
desequilibrados, o abuso desemboca numa siruao no prevista
pelo legislador, em termos tais que, se a tivesse previsto, no teria
editado a norma. Da que que a concepo adoptada entre ns para
o abuso seja a objectiva, pelo que se torna desnecessrio a invocao
e prova da conscincia e inteno de exceder os limites impostos
pela boa f, pelos bons costumes ou pelo fim social ou econmico
do direito, embora seja de atender aos elementos subjectivos do
comportamento do exercente aquando da formulao do juzo de
valor global acerca da existncia do abuso.

Por ltimo, cumpre referir que, sendo o abuso de direito uma
vlvula de escape do sistema para que da aplicao do direito no
resultem injustias clamorosas, desfasadas da realidade material
subjacente, a matria pode ser conhecida ex officio[4], tamanha
a preocupao com a prtica da justia material, to cara ao direito
laboral. Na verdade, se h ramo do direito onde o instituto cobre
toda a sua razo de ser, parece que se pode afirmar que o direito do
trabalho daqueles em que a figura se assemelha cereja no cimo
do bolo.
In casu, as partes invocaram o abuso de direito, logo nos
articulados, embora a figura pudesse ser conhecida oficiosamente,
como se referiu.
Vistos os factos provados, afigura-nos que o contrato dos
autos facilmente qualificvel como de trabalho. Na verdade, o
acordo das partes foi feito por escrito, verifica-se a subordinao
jurdica e econmica e toda uma sria de factos ndice que nos
permitem concluir que as partes celebraram um contrato de
trabalho, atenta a definio constante do Art. 1. do regime jurdico
aprovado pelo Decreto-Lei n. 49 408, de 1969-11-24, do Art. 1152.
do Cd. Civil e do Art. 10. do Cd. do Trabalho de 2003, diploma
este vigente na data em que o R. fez cessar os contratos de trabalho.

Por outro lado, como se referiu na questo anterior, celebrado
a termo certo, por 180 dias, renovvel, o contrato de trabalho dos
autos, sujeito regulamentao do contrato individual de trabalho,
acabou por se converter em contrato por tempo indeterminado,
apesar da declarao das partes em sentido contrrio, dada a
imperatividade do regime e a verificao de inexistncia de termo
152
Dano
Existencial
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Setembro de 2013
justificativo e de se ter ultrapassado mais de uma dezena de vezes o

nmero de renovaes legalmente admissvel duas.

A execuo do contrato, dados os factos provados, ocorreu
com normalidade, no cumprimento das prestaes de cada uma
das partes, a A. exercendo as funes de auxiliar de limpeza, em
obedincia s ordens recebidas dos seus superiores hierrquicos,
no havendo notcia de qualquer processo disciplinar; o R., por
seu turno, atribuindo nmero de matrcula A., procedendo aos
descontos para a segurana social e IRS. e dirigindo a actividade
desta.
A cessao do contrato ocorreu em 2008-02-19, mediante
carta que o R. endereou A. e cujo contedo se encontra transcrito
no ponto 8. da lista dos factos dados como provados.

Face a este contexto fctico, cremos poder afirmar que a A.
celebrou e executou o contrato, agindo de boa f.
J o R., tendo actuado do modo correspectivo no que execuo
do contrato concerne, no agiu de boa f no que respeita
celebrao e cessao do mesmo.

No podendo ignorar que tendo admitido a A. ao abrigo do
disposto no Art. 11.-A do Decreto-Lei n. 184/89, de 2 de Junho, o
contrato a termo estava sujeito disciplina da LCCT e, no a tendo
observado, se verificou a converso do contrato de trabalho a termo
em contrato de trabalho por tempo indeterminado, equivalendo a
carta de cessao do contrato a um despedimento ilcito, nem por isso
deixou de enviar tal carta quando lhe conveio, apesar de saber que
s podia proceder ao despedimento da A. se ocorresse justa causa,
apurada em processo disciplinar. S que o fez quando, decorridos
mais de 7 anos de execuo do contrato, j se havia radicado na A. o
sentimento de que tinha um emprego estvel. Decretada unilateral
e imotivadamente a cessao de tal vnculo, violou a confiana
legtima criada pela A. acerca da sua situao profissional, sem que
esta em nada tenha contribudo para a deciso tomada.
Cremos que a cessao do contrato de trabalho da A.
execedeu de forma clamorosa os limites impostos pela boa f, pelos
bons costumes e pelo fim social e econmico desse direito, pois o
R., operando a cessao do vnculo de forma imotivada e unilateral,
quando a A. estava convencida que o contrato se tornara definitivo,
como vem provado sob o n. 10. da respectiva lista, supra, face
Dano
Existencial
Revista Eletrnica
Setembro de 2013
153
sua execuo durante mais de 7 anos, age em abuso de direito,

descartando-se do vnculo celebrado, cujas consequncias nefastas
s sobre a A. recaiu, apesar de esta se ter limitado sempre a cumprir
as ordens que lhe foram dadas, seja aquando da celebrao do
contrato, seja aquando da sua execuo seja, por ltimo, aquando
da sua cessao. Trata-se manifestamente de abuso de direito na
modalidade de venire contra factum proprium.

Tal atitude do R., fazendo cessar o contrato de trabalho, de
forma unilateral e imotivada, ao fim de tanto tempo de execuo,
desproporcional, pois conduz a resultados que desequilibram de
forma injusta a posio de cada uma das partes, descartando-se o R.
do vnculo quando foi ele quem determinou a forma da celebrao e
da cessao do contrato e colocando a A. sem trabalho quando esta
se limitou a cumprir o que lhe foi ordenado pelo R. e durante mais
de 7 anos. O direito no pode, a nosso ver, consentir com tamanha
desproporo de comportamentos e suportar as respectivas
consequncias.
Temos, assim, para ns que o R. agiu sem direito,
antijuridicamente, declarando a cessao do contrato sem invocao
de justa causa apurada em processo disciplinar, o que conduz
ilicitude do despedimento, com as legais consequncias.
A 3. questo.
Consiste ela em saber se se verifica uma espcia de usucapio da
situao da A.
Celebrado o contrato dos autos, sendo empregador o
R. Estado, o comportamento deste, quando contrata, pode ser
analisado como acto administrativo. Alis, no ser por mero acaso
que na carta que o R. fez entregar A., declarando a cessao do
contrato, como vem provado sob o n. 8. da respectiva lista, supra,
o fez no uso de competncia delegada e ao abrigo do art. 134. do
CPA, que dispe:
1 O acto nulo no produz quaisquer efeitos jurdicos,
independentemente da declarao de nulidade.
2 A nulidade invocvel a todo o tempo por qualquer interessado
e pode ser declarada, tambm a todo o tempo, por qualquer rgo
administrativo ou por qualquer tribunal.
3 O disposto nos nmeros anteriores no prejudica a
154
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possibilidade de atribuio de certos efeitos jurdicos a situaes de

facto decorrentes de actos nulos, por fora do simples decurso do
tempo, de harmonia com os princpios gerais de direito.
Daqui decorre que a lei [o disposto no n. 3], apesar da
invalidade do acto de admisso ou de manuteno ao servio,
depois de se terem operado as duas renovaes legalmente possveis
do contrato de um agente, no o deixa de considerar como tal,
apenas o classifica como agente de facto ou putativo, quando o
qualificaria como agente de direito se o acto administrativo de
nomeao/admisso [ou de manuteno ao servio] no estivesse
inquinado de qualquer vcio.
Impe-se, porm, que o agente tenha exercido as funes
administrativas [ab initio ou depois de ocorridas as 2 renovaes do
contrato] durante um longo perodo de tempo e de modo pacfico,
contnuo e pblico, de modo a criar expectativas de durabilidade
do vnculo entre o Estado e o agente e tambm na relao com
terceiros.
Tratar-se-ia de uma espcie de usucapio, cujo prazo,
devendo corresponder ao da usucapio de bens mveis, deveria ser
de 10 anos, entendendo outros que bastaria um perodo temporal
superior a 3 anos[5].

De qualquer modo, decorrido o prazo devido e revestindo-se
o exerccio de funes das caractersticas apontadas, portanto, sem
oposio de ningum, ininterruptamente e vista de toda a gente,
os agentes de facto, admitidos [ou mantidos em funes] mediante
acto administrativo nulo ou inexistente, tornavam-se agentes de
direito.
Para tanto, importaria, mais do que o concurso e do
regular acto de nomeao/admisso, que se verificasse caso a
caso a existncia de factos ndice que, globalmente considerados,
apontassem no sentido da constituio e existncia da relao de
emprego.
Para Marcello Caetano, haveria que atender, neste juzo
global, negligncia revelada na conservao, por parte dos
superiores do funcionrio, dessa situao irregular, aos servios
prestados pelo agente de facto, boa f deste e importncia do
vcio que inquinou a nomeao/admisso[6] [ou a manuteno].
Dano
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155
Para outros, haveria que considerar a insero fctica na

organizao administrativa, a subordinao hierrquica, a durao
(de facto) do vnculo, bem como a ordenao da actividade dos
indivduos a fins institucionais[7].

Cremos que, embora se possa considerar excepcional a figura
desta espcie de usucapio, a verdade que ela poder constituir
um meio de solucionar situaes de facto que, de outro modo, se
traduziram em algo de aberrante, como sucedeu in casu.
Dando preferncia ao princpio da materialidade subjacente,
afastando o vcio derivado da inobservncia dos pressupostos legais
do contrato a termo, pretende-se verificar caso a caso, atendendo
aos factos ndice elegveis, se a situao de facto do agente putativo
merece a proteco do direito, uma vez que at declarao da
cessao do contrato o vnculo sempre teve uma execuo, ainda
que aparentemente, normal.
Ora, como se viu na questo anterior, no foram as
irregularidades ocorridas aquando da celebrao, execuo e
cessao do contrato, mas exclusivamente imputveis ao R.,
nenhuma questo se teria suscitado. Realmente, admitida a A. para
o desempenho de certa funo, foi cumprido o programa contratual,
no havendo notcia de qualquer incumprimento no que respeita
s prestaes das partes: a A. prestou o seu trabalho de limpeza
das instalaes do C., o R. pagou a retribuio acordada,
procedeu aos descontos para a segurana social e IRS. e tudo isto
decorreu durante mais de 7 anos, ininterruptamente, sem oposio
de ningum e vista de toda a gente.
Cremos, destarte, que o exerccio da funo de auxiliar de
limpeza durante este perodo temporal, sem notcia de qualquer
interrupo ou oposio e sempre obedecendo s ordens emanadas
dos superiores hierrquicos e executando a limpeza no referido
C., traduz uma situao de facto, que criou na A. a confiana
de que o vnculo perduraria no tempo, ou, inclusive, que era legal.
Da que se nos afigure que se deva considerar que a A.,
embora admitida e mantida ao servio irregularmente, do ponto
de vista dos requisitos do contrato de trabalho a termo regulado
na LCCT, acabou por desempenhar funes durante mais de 7
anos como se regular fosse o vnculo, pelo que deve o mesmo ser
considerado como tal, ab initio, como se tivesse adquirido o direito
ao lugar por usucapio.
156
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E nem se diga, salvo o devido respeito, que a concluso a que
se chegou ofende o disposto no Art. 47, n 2 da C.R.P. Com efeito,
quando no referido artigo se fala que todos tm direito de acesso
funo pblica em condies de igualdade e liberdade, em regra,
por via de concurso, tal no significa que a nica via de acesso seja
o concurso (nosso sublinhado). Acresce que em bom rigor no est
em causa o acesso funo pblica mas antes a existncia de um
contrato de trabalho por tempo indeterminado , como se refere
no Acrdo desta Relao do Porto de 2008-01-28[8].
Em sntese, tendo a A. adquirido por usucapio o direito
ao lugar, tal significa que foi ilicitamente despedida no mbito de
um contrato de trabalho ex vi da converso legal por tempo
indeterminado, pelo que devem ser extradas as correspondentes
consequncias legais, como se referiu na questo anterior.
A 4. questo.
Reporta-se indemnizao de antiguidade.

O Tribunal a quo fixou a indemnizao atendendo a 45 dias
de retribuio base por cada ano de antiguidade ou fraco, quando
o R., ora apelante, entende que se deve atender apenas ao mnimo,
ou seja, 15 dias.
Vejamos, ento, qual o seu montante.
So pertinentes as seguintes normas do Cd. do Trabalho:
Artigo 439
Indemnizao em substituio da reintegrao
1 Em substituio da reintegrao pode o trabalhador optar por
uma indemnizao, cabendo ao tribunal fixar o montante, entre 15
e 45 dias de retribuio base e diuturnidades por cada ano completo
ou fraco de antiguidade, atendendo ao valor da retribuio e ao
grau de ilicitude decorrente do disposto no artigo 429.
2 Para efeitos do nmero anterior, o tribunal deve atender
a todo o tempo decorrido desde a data do despedimento at ao
trnsito em julgado da deciso judicial.
3 A indemnizao prevista no n 1 no pode ser inferior a trs
meses de retribuio base e diuturnidades.
Dano
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157
Artigo 429
Princpio geral
Sem prejuzo do disposto nos artigos seguintes e em legislao
especial, qualquer tipo de despedimento ilcito:
a) Se no tiver sido precedido do respectivo procedimento;
b) Se se fundar em motivos polticos, ideolgicos, tnicos ou
religiosos, ainda que com invocao de motivo diverso;
c) Se forem declarados improcedentes os motivos justificativos
invocados para o despedimento.
Ficando para oportuna liquidao a determinao do
concreto nmero de anuidades a ter em conta, em funo da
antiguidade contada desde a data de admisso da A. at ao trnsito
em julgado da deciso, importa neste momento apenas decidir
acerca da graduao do nmero de dias de retribuio a atender
por cada ano de antiguidade ou fraco, uma vez que a moldura
legal se encontra fixada entre 15 e 45 dias, atendendo ao valor da
retribuio e ao grau de ilicitude decorrente do disposto no artigo
429, ora transcrito.

Quanto ao critrio da retribuio, entendem uns que ele no
constitui verdadeiramente nenhuma indicao, sendo irrelevante
enquanto tal, enquanto outros opinam no sentido de que ela
deve ser tomada na razo inversa da sua grandeza, isto , quanto
menor for a retribuio auferida pelo trabalhador, maior deve ser
o nmero de dias a atender no clculo da indemnizao e quanto
maior for a retribuio auferida, menor dever ser o nmero de
dias a graduar entre os 15 e 45, de modo que um trabalhador que
aufira uma retribuio prxima do nvel do salrio mnimo dever
ser contemplado com uma indemnizao calculada com base
num nmero de dias perto do mximo. Cremos que esta segunda
interpretao, a de dar relevo ao montante da retribuio auferida,
dever ser a seguida, pois algum sentido h-de ter o critrio, sendo
certo que na interpretao das normas sempre teremos de atender
presuno constante do Art. 9. do Cd. Civil.
Quanto ao critrio da ilicitude teremos de convir que a
situao no melhora significativamente. Na verdade, dizer-se
que a indemnizao se fixa de acordo com o grau da ilicitude do
despedimento e remeter-nos para as 3 hipteses em que ele
se pode compaginar ausncia de procedimento disciplinar,
158
Dano
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invocao de motivos polticos, ideolgicos, tnicos ou religiosos

e improcedncia da justa causa representando algo mais que
o critrio da retribuio, no completamente esclarecedor. De
qualquer modo, embora haja quem refira que tais hipteses so mais
causas da ilicitude do que elementos para determinar o respectivo
grau, tem-se entendido que ser mais grave um despedimento
fundado em motivos polticos, ideolgicos, tnicos ou religiosos do
que outro por falta ou vcio do procedimento disciplinar, que a um
despedimento declarado ilcito por inexistncia ou improcedncia
da justa causa dever corresponder uma indemnizao graduada a
meio da moldura legal ou que deve ser graduada pelo mximo do
nmero de dias a indemnizao correspondente a um despedimento
em que o empregador, consciente disso mesmo, invocou motivos
falsos para sustentar a sua deciso rescisria[9].
Alis, entendem de lege ferenda outros autores que,
apesar dos referidos critrios da retribuio e do grau de ilicitude, a
outros se poderia atender, como sejam a idade, as habilitaes e a
experincia e o currculo profissionais[10].
Seja como for, certo que na determinao do montante
da indemnizao de antiguidade h que atender ao critrio da
retribuio auferida pelo trabalhador e ao grau de ilicitude do
despedimento, como se referiu.
Analisando os factos provados, verificamos que a
remunerao base mensal da A. ascendia a 254,40 pela prestao
de 4 horas dirias de trabalho de 2. a 6. Feira e de 3 horas ao sbado
e que foi despedida sem precedncia de processo disciplinar. Na
verdade, a deciso de cessao do contrato, nas circunstncias em
que ocorreu, corresponde a um despedimento ilcito por ausncia
de justa causa apurada em processo disciplinar, como se referiu
anteriormente.
Considerando o critrio da retribuio, uma vez que a
retribuio base auferida de montante aproximado do salrio
mnimo nacional, ento vigente, atendendo retribuio que
corresponderia a um horrio semanal completo, dever a
indemnizao ser fixada atendendo a um nmero de dias inferior
ao limite mximo da moldura legal, que de 45. J considerando
o critrio da ilicitude do despedimento, resultando ela da ausncia
de procedimento disciplinar, temos que nos afastar daquele limite
mximo, pois ele est reservado para as situaes mais gravosas,
Dano
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159
como sejam os despedimentos com invocao de motivos polticos,

ideolgicos, tnicos ou religiosos ou com invocao de factos, no
provados, que integrem crimes, por exemplo.

Ponderando os factos provados, elencveis de acordo com
os referidos critrios legais vigentes, entendemos ser de fixar a
indemnizao de antiguidade atendendo a 35 dias de retribuio
base, o que equivale quantia de 296,80 por cada ano de
antiguidade ou fraco, a liquidar oportunamente.
Nesta conformidade, procede parcialmente a 4. questo.
A 5. questo.

Trata-se de saber, agora na apelao da A., se a indemnizao
por danos no patrimoniais deve ser elevada de 1.000,00, conforme
fixada na sentena, para 3.000,00, como pretende a ora recorrente.
Vejamos.

Transitou em julgado a parte da sentena que estabeleceu o
direito da A. a indemnizao por danos no patrimoniais, discutindose agora apenas qual o seu montante.

Dispe, adrede, o Art. 496. do Cd. Civil, na parte que aqui
interessa, o seguinte:
1. Na fixao da indemnizao deve atender-se aos danos no
patrimoniais que, pela sua gravidade, meream a tutela do direito.
3. O montante da indemnizao ser fixado equitativamente pelo
tribunal, tendo em ateno, em qualquer caso, as circunstncias
referidas no artigo 494

Por seu turno, estabelece o Art. 494. do mesmo diploma, o
seguinte:

Quando a responsabilidade se fundar na mera culpa, poder
a indemnizao ser fixada, equitativamente, em montante inferior
ao que corresponderia aos danos causados, desde que o grau de
culpabilidade do agente, a situao econmica deste e do lesado e
as demais circunstncias do caso o justifiquem.

Ora, tem-se entendido que o dano no patrimonial, expresso
mais correcta do que dano moral, uma vez que aquela expresso
tem um mbito mais lato, podendo nela abarcar o chamado dano
160
Dano
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patrimonial indirecto, se analisa num prejuzo causado na pessoa

do lesado, podendo ser fsico ou psquico, por exemplo, dores de
qualquer destes dois foros, sofrimentos morais, prejuzos na vida de
relao, analisando-os outros autores em trs grupos, a saber: dano
moral subjectivo, dano biolgico e dano existencial, este mais ligado
vida de relao, nomeadamente, familiar.
"A Autora ficou e sente-se

vexada na sua dignidade e brio
profissional, o que a traz cada
vez mais triste e amargurada,
o que foi agravado pelo
facto de ter tido necessidade
de abandonar a casa onde
residia, por falta de condies
econmicas."
Tal dano, para ser juridicamente relevante e, portanto,

ressarcvel, deve ser grave, correspondente a uma situao cujo
grau seja acima da mdia, por contraposio aos meros e andinos
incmodos da vida corrente, de forma que fosse exigvel ao lesante
comportamento diverso do empreendido. Tal valorao impe
a adopo de um critrio objectivo, comum generalidade das
pessoas, que sirva de padro para apreciar o grau de gravidade do
dano, desprendido de sensibilidades exageradas ou requintadas,
embora reportado ao dano concreto. Tal apreciao exige, assim, o
recurso a um mtodo de valorao em que quem aprecie o prejuzo
se distancie o suficiente do caso de forma que no resultado final no
entre a subjectividade do lesado.
Acresce que o dano no patrimonial, no caso de despedimento
ilcito, deve resultar do comportamento do empregador, como
sua consequncia directa e necessria, isto , entre o dano e o
despedimento ilcito deve existir um nexo de causalidade. Da
que no sejam ressarcveis os danos no patrimoniais ocorridos
ocasionalmente ou coevos do despedimento, mas sem qualquer
relao causal com ele.
Por outro lado, dada a natureza do dano no patrimonial,
enquanto tal, a sua reparao no pode ser levada a cabo
atravs da reconstituio natural da situao que existiria se o
despedimento no tivesse sido decretado, pois uma dor sofrida no
pode ser retirada, por exemplo. Mas, mesmo a reconstituio por
equivalente, mediante o pagamento de determinada quantia, no
compagivel com o dano sofrido, pois estamos perante valores
de natureza diferente: a perda de profissionalidade derivada da
no ocupao efectiva consequente a um despedimento ilcito,
no avalivel, pelo menos directamente, em dinheiro. Assim, a
ressarcibilidade do dano desta espcie efectua-se atravs de, mais
do que de uma indemnizao, de uma compensao, tendente a,
na medida do humanamente possvel, que o lesado se restabelea
da contrariedade, derivada do dano no patrimonial, com alguma
Dano
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satisfao que a quantia entregue pelo lesante possa proporcionar

na aquisio de bens, por exemplo.
Noutra vertente, dever-se- recorrer a juzos de equidade,
fundados na justa ponderao, equilbrio, bom senso e experincia de
vida, nomeadamente, sendo de atender gravidade do dano e suas
consequncias, culpa do lesante, bem como situao econmica
de ambas as partes, sem esquecer as demais circunstncias do caso,
o que bem revela que a indemnizao por danos no patrimoniais
tem natureza mista, por um lado, de compensao pois visa mais
satisfazer o lesado do que reconstituir o statu quo ante e, por outro,
de pena privada, uma vez que o montante deve ser fixado em funo
da culpa do agente.

Deve referir-se, por ltimo, que ao trabalhador despedido
ilicitamente que compete alegar e provar os factos correspondentes
ao dano no patrimonial, sua extenso e nexo de causalidade entre
ele e o despedimento ilcito, como decorre das regras gerais, atento
o disposto no Art. 342., n. 1 do Cd. Civil[11].
In casu, mostram-se provados os seguintes factos, pertinentes:
9. Por via da supra referida comunicao, a Autora cessou as suas
funes ao servio do Ru, em 19.02.08.
10. A Autora, ao fim de tantos anos ao servio do Ru, sem
11. A Autora ficou e sente-se vexada na sua dignidade e brio
profissional, o que a traz cada vez mais triste e amargurada, o que
foi agravado pelo facto de ter tido necessidade de abandonar a casa
onde residia, por falta de condies econmicas.

Desta matria de facto resulta que a A. sofreu as consequncias
normais de um despedimento ilcito, causando-lhe danos a nvel
da sua carreira profissional e a nvel pessoal e econmico. No
entanto, para alm das contrariedades e prejuzos considerados
normais, o facto assente sob o n. 11 adquire uma gravidade acima
da mdia, pois ter de abandonar a casa onde residia, por falta de
condies econmicas no uma consequncia corrente de um
despedimento ilcito. Cremos, no entanto, que tirando esse facto, a
gravidade do dano no atingiu foros de extrema gravidade, apesar
de o despedimento ter sido imotivado.
162
Dano
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Em sntese, entendemos que o Tribunal a quo, estabelecendo
o montante da indemnizao em 1.000,00, formulou um
adequado juzo de equidade sobre a matria, devendo a sentena
ser confirmada nesta parte.

Improcede, assim, a apelao da A.
Em sntese, a sentena deve ser parcialmente revogada e

substituda pelo presente acrdo em que se reduz o montante da
indemnizao de antiguidade de 45 para 35 dias, o que equivale
quantia de 296,80 por cada ano de antiguidade ou fraco, no
mais sendo de confirmar a sentena.
Deciso.

Termos em que se acorda em:
a) Conceder parcial provimento apelao do R., nessa medida

revogando a sentena recorrida, que se substitui pelo presente
acrdo em que se reduz a indemnizao de antiguidade de 45
para 35 dias, o que equivale quantia de 296,80 por cada ano de
antiguidade ou fraco;
b) Negar provimento apelao da A. e
c) Confirmar a sentena, quanto ao mais.

Custas por A. e R., na proporo do respectivo decamento,
sem prejuzo do que se encontrar decidido em sede do incidente do
apoio judicirio.
Porto, 2010-02-08
Manuel Joaquim Ferreira da Costa
Antnio Jos Fernandes Isidoro
Paula Alexandra Pinheiro Gaspar Leal Sotto Mayor de Carvalho
(Voto a deciso, conforme declarao anexa)
_________________________
[1] Atento o disposto no Art. 707., n. 2 do CPC, na redaco que
lhe foi dada pelo Decreto-Lei n. 303/2007, de 24 de Agosto, ex vi do
Dano
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disposto nos Art.s 11., n. 1 a contrario sensu e 12., n. 1, ambos

deste diploma.
[2] Cfr. Alberto dos Reis, in Cdigo de Processo Civil Anotado,
volume V, reimpresso, 1981, pgs. 308 a 310 e os Acrdos do
Supremo Tribunal de Justia de 1986-07-25 e de 1986-10-14, in
Boletim do Ministrio da Justia, respectivamente, n. 359, pgs. 522
a 531 e n. 360, pgs. 526 a 532.
[3] Cfr. Antnio Manuel da Rocha e Menezes Cordeiro, in DA BOA
F NO DIREITO CIVIL, Almedina, 2. reimpresso, 2001, que citando
Weber a pgs. 742, refere: A locuo venire contra factum proprium
traduz o exerccio de uma posio jurdica em contradio com o
comportamento assumido anteriormente pelo exercente.
[4] Cfr. Joo de Matos Antunes Varela, in Das Obrigaes em Geral,
2. edio, volume I, 1973, pgs. 422 a 424, Fernando Andrade Pires
de Lima e Joo de Matos Antunes Varela, in Cdigo Civil anotado, 3.
edio, volume I, 1982, pgs. 296 a 298 e os Acrdos do Supremo
Tribunal de Justia de 1978-03-02 e de 1980-03-26, in Boletim do
Ministrio da Justia, respectivamente, n. 275, pgs. 214 a 219 e n.
295, pgs. 426 a 433.
[5] Cfr. Jos Manuel Santos Botelho, Amrico Pires Esteves, Jos
Cndido de Pinho, in Cdigo do Procedimento Administrativo,
Anotado e Comentado, 5. edio, 2002, anotao ao artigo 134.,
pgs. 830-836, nomeadamente, pg. 832 e os Autores citados nas
duas notas ss.
[6] Cfr. Marcello Caetano, in Manual de Direito Administrativo,
vol. II, 9. reimpresso da 10. edio, 2008, pgs. 641-648,
nomeadamente, pg. 645.
[7] Cfr. Ana Fernanda Neves, in Relao Jurdica de Emprego
Pblico, pgs. 98 e ss., nomeadamente, pg. 108.
[8] Processo 0716046, in www.dgsi.pt.
[9] Cfr. Pedro Romano Martinez, in Direito do Trabalho, 2. edio,
pg. 984, Antnio Monteiro Fernandes, in Direito do Trabalho, 12.
edio, pg. 562 a 565, Albino Mendes Baptista, in Estudos sobre
o Cdigo do Trabalho, 2004, pgs. 135 a 138, Joo Leal Amado, in
Algumas Notas sobre o Regime do Despedimento Contra Legem no
Cdigo do Trabalho, VII Congresso Nacional de Direito do Trabalho,
2004, pgs. 292 e 293, Maria do Rosrio Palma Ramalho, in Direito do
Trabalho, Parte II Situaes Laborais Individuais, 2006, pgs. 853 a
859 e o Acrdo da Relao de Lisboa de 2005-03-16, in Colectnea
de Jurisprudncia, Ano XXX-2005, Tomo II, pgs. 146 a 148.
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[10] Cfr. Pedro Furtado Martins, in Consequncias do

Despedimento Ilcito: Indemnizao/Reintegrao, Cdigo do
Trabalho, Alguns Aspectos Cruciais, Principia, 2003, pgs. 49 e segs.,
nomeadamente, pg. 59 e Albino Mendes Baptista, in Estudos sobre
o Cdigo do Trabalho, 2004, pgs. 138 e 139.
[11] Cfr. Antnio Menezes Cordeiro, in Manual de Direito do
Trabalho, 1991, pgs. 845 e 846, Joo de Matos Antunes Varela,
in Das Obrigaes em Geral, 2. edio, volume I, 1973, pgs. 481
a 489, Fernando Andrade Pires de Lima e Joo de Matos Antunes
Varela, in Cdigo Civil Anotado, volume I, 3. edio, 1982, pgs. 473
a 475, Jlio Manuel Vieira Gomes, in Direito do Trabalho, volume I,
Relaes Individuais de Trabalho, 2007, pgs. 1035 a 1037 e Aco
de impugnao de despedimento. Reforma. Indemnizao de
antiguidade, Questes Laborais, 2002, n. 19, pgs. 96 e segs., em
anotao ao Acrdo do Supremo Tribunal de Justia de 2001-0516, Joo Leal Amado, in Contrato de Trabalho, 2009, pgs. 398 a 400,
Pedro Romano Martinez, in Direito do Trabalho, 2005, pgs. 973 a
975, Pedro Furtado Martins, in Cessao do Contrato de Trabalho,
1999, pg. 159, Maria do Rosrio Palma Ramalho, in Direito do
Trabalho, Parte II Situaes Laborais Individuais, 2006, pgs. 856
e 857 e Maria Joo M. Pinto de Matos, in Indemnizao por Danos
Morais na Responsabilidade Contratual Laboral, Pronturio da
Legislao do Trabalho, Actualizao n. 41, de 16.09.92 a 31.12.92,
pgs. 19 a 20 verso.
Cfr., na jurisprudncia, para alm dos citados nos AA. supra, os
Acrdos do Supremo Tribunal de Justia de 1998-12-02, in Boletim
do Ministrio da Justia, n. 482, pgs. 123 a 128, de 2007-05-24,
Processo 07A1187, de 2007-07-05, Processo 07S043, de 2009-0304, Processo 08S3699, de 2009-03-12, Processo 08B2972, de 200904-23, Processo 292/04.6TBVNC.S1 e de 2009-05-19, Processo
298/06.0TBSJM.S1, estes in www.dgsi.pt.
_______________________
Voto a deciso, entendendo, por um lado, que o conhecimento
das 2 (Abuso de direito) e 3 (Usucapio) questes fica
prejudicado face soluo dada 1 questo e, por outro, tendo
em conta a posio sufragada, ento como relatora, no acrdo de
16.03.09 proferido no Proc. 7551/08 (in www.dgsi,pt).
Porto, 08.02.10
Paula Alexandra Pinheiro Gaspar Leal Sotto Mayor de Carvalho
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Direito Comparado
Tribunal da Relao do Porto - Portugal
I Tendo o trabalhador sido prescindido pelo

empregador em 2009-06-29, ato equivalente a
despedimento sem precedncia de procedimento
disciplinar, os crditos daquele esto sujeitos ao
prazo prescricional previsto no Art. 337., n. 1, do
CT2009.
II A figura da caducidade existe apenas para
aquele conjunto de casos a que for aplicvel o
processo especial previsto nos Art.s 98.-B ss. do
CPT2010, ex vi do disposto no Art. 387., n. 2 do
CT2009, pois para as aes de impugnao da
licitude do despedimento, em que este no tenha
sido comunicado pelo empregador ao trabalhador,
por escrito, o sistema do CT2009 recuou disciplina
da LCT .
Acrdo do Tribunal da
Relao do Porto, Relator
o Magistrado Ferreira
da Costa, datado de
17/06/2013.

Acordam no Tribunal da Relao do Porto:

B deduziu em 2008-01-16 contra C.., S.A. a presente
ao declarativa, emergente de contrato individual de trabalho,
com processo comum, pedindo a condenao desta a reconhecer a
existncia de um contrato de trabalho celebrado com aquela desde
janeiro de 2003, a integr-la nos seus quadros como produtora de
Nvel de Desenvolvimento 1B, a pagar-lhe as quantias de 4.754,84 de
diferenas salariais e de 24.667,10 por frias no gozadas, subsdios
de frias e de Natal no pagos, acrescida de juros moratrios taxa
anual de 4% desde a citao, bem como a pagar-lhe a quantia de
5.000,00 por danos morais, para alm de remuneraes vincendas.
Alegou a A. que esteve ao servio da R. desde 25 de
novembro de 2003, exercendo funes de produo, sobretudo nos
166
Dano
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Setembro de 2013
programas, D.. e, aps 2007, E. e que apesar da R. sempre lhe

ter dado a assinar contratos denominados de prestao de servios,
pago um valor por cada dia de trabalho e exigido recibos verdes, a
A. trabalhava sob as ordens de responsveis da empresa, em locais
e horrios estabelecidos por esta e no inferiores a 8 horas por dia
e 40 por semana, com equipamentos da mesma, de modo idntico
ao dos trabalhadores do quadro de pessoal, pelo que o contrato
existente entre as partes deve ser qualificado como de trabalho,
sendo reconhecido A. o direito categoria, vencimento, frias,
subsdios de frias e de Natal, conforme pedido.

Contestou a R., por impugnao e, por exceo, alegou que
entre as partes apenas existiu um contrato de prestao de servios,
na medida em que a A. se limitava a dar assistncia produo de
certos programas, ora de emisso diria ora ocasional, que a sua
interveno findava com o fim do programa para que era chamada,
que os honorrios eram por dia de trabalho, que a R. se limitava a
indicar A. os objetivos que pretendia, deixando-a livre quanto
forma de execuo, que no havia controlo de assiduidade, que
entre cada contrato havia intervalos de dias (2 a 15) e que a A. gozou
dias de descanso em nmero no inferior ao dos trabalhadores
efetivos, pelo que esta apenas tem direito aos honorrios, que j lhe
foram pagos, no lhe sendo aplicvel o Acordo de Empresa [AE].
Foi apresentado articulado de resposta.
Proferido despacho saneador tabelar, foi dispensada a
condensao do processo.

Na sesso da audincia de discusso e julgamento de 201011-24 a R. apresentou a fls. 704 a 705 um articulado superveniente,
alegando que tendo o contrato cessado em 2009-06-29 e para a
hiptese de se vir a entender que tal contrato de trabalho e que
a A. foi ilicitamente despedida, ento verificar-se-ia a prescrio dos
correspondentes crditos.
A A. respondeu a tal requerimento, expendendo o
entendimento de que ele no admissvel, encontrando-se j
assegurado o princpio do contraditrio.
Pelo despacho de fls. 708 e 709, proferido em 2010-12-06,
foi admitido o articulado superveniente apresentado pela R.,
considerando-se sujeito a discusso, na audincia de julgamento, o
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167
seguinte facto:

No dia 19 de junho de 2009, a R comunicou Autora que
uma vez terminado o programa E. e por indicaes superiores
se ir proceder a uma reduo de colaboradores para o projeto das
manhs F. -, razo pela qual se prescinde da colaborao de V.
Ex. a partir do dia 29 de junho de 2009 cfr. documento entregue
A. junto a fls. 606 e que aqui se d por inteiramente reproduzido.
.
A R. apresentou requerimento pronunciando-se acerca da
resposta ao articulado superveniente.
A R. reclamou da seleo da matria de facto alegada no
articulado superveniente, considerando que deveriam ter sido
igualmente selecionados os factos vertidos nos pontos 8 a 13
do referido articulado, tendo o Tribunal a quo proferido adrede o
seguinte despacho [cfr. fls. 874]:

Os factos 8 a 13 do articulado superveniente deduzido pela
R. so meramente instrumentais ou acessrios relativamente ao
facto essencial cuja submisso a discusso e julgamento foi admitida
pelo despacho de 6/12/2010.
Como tal no se julga de atender a reclamao da R. de 20/12/2010.
Notifique.
Em 2011-04-08 deduziu a A. articulado superveniente,
alegando pretender a ampliao do pedido e da causa de pedir,
tendo formulado a final os seguintes pedidos:
a) Declarao de ilicitude do despedimento da A., por no ter sido
precedido do respetivo procedimento, com as legais consequncias,
nos termos do Art. 381., alnea c) do Cd. do Trabalho;
b) Reintegrao no seu posto de trabalho, nos termos dos Art.s
331., n. 4 e 389., n. 1 alnea b) do Cd. do Trabalho e
c) Indemnizao da A. pela R. em todas as quantias que aquela
deixou de auferir, designadamente o valor do salrio correspondente
categoria profissional de produtora de Nvel de Desenvolvimento
1 B, com as sucessivas atualizaes e at trnsito em julgado da
deciso do Tribunal, cujo cmputo global se relega para liquidao
de sentena, Art. 390., n. 1 do Cd. do Trabalho.
168
Dano
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A R. respondeu a tal articulado, alegando que ele

inadmissvel, por extemporneo e, sem prescindir, considerou que
a ser qualificvel como de trabalho o contrato dos autos e como
despedimento a cessao do mesmo, os direitos da derivados
encontram-se prescritos, como havia referidos no seu anterior
articulado.

Pelo despacho de fls. 727 e 728 foi o articulado superveniente
da A., deduzido em 2011-04-08, admitido, na sua totalidade.
No final da audincia, pelo Mandatrio da A. foi declarado
que a sua constituinte reduz o pedido correspondente categoria
de produtora para o correspondente categoria de assistente de
programas, com as legais consequncias, reduo a que a R. no se
ops e que foi deferida pelo Tribunal a quo cfr. fls. 743 e 744.
Procedeu-se a julgamento com gravao da prova pessoal
e pelo despacho de fls. 745 ss. o Tribunal a quo respondeu BI,
com a explanao da respetiva fundamentao, sem reclamaes
conhecidas.
Proferida sentena, o Tribunal a quo condenou a R. [sic]:
- a reconhecer a Autora como sua trabalhadora subordinada
no mbito de um contrato de trabalho efetivo com incio em 25 de
janeiro de 2003;
- a reconhecer a ilicitude do despedimento da Autora em 29 de
junho de 2009;
- a reintegrar a Autora nos seus quadros, como Assistente de
Programas, no Nvel de Desenvolvimento I B, e com a retribuio
correspondente a essa categoria e nvel no Acordo de Empresa;
- a pagar Autora as retribuies mensais, retribuies de frias
e subsdios de frias e de Natal, correspondentes a essa categoria e
nvel vencidos desde a propositura da ao (em janeiro de 2008) e
vincendos at efetiva reintegrao, descontadas as quantias que j
tenham sido pagas a ttulo de honorrios por prestao de servios
desde a propositura da ao at ao despedimento em junho de
2009, tudo a liquidar em execuo de sentena;
- a pagar Autora a quantia global de 17.741,56 euros por frias,
subsdios de frias e de Natal j vencidos at propositura da ao;
- a pagar Autora uma indemnizao de 2.000 euros por danos
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Setembro de 2013
169
no patrimoniais;
- e a pagar, sobre as quantias j vencidas e lquidas, juros de mora,
taxa legal, desde a citao at integral pagamento..

Inconformada com o assim decidido, veio a R. interpr recurso
de apelao, pedindo a revogao da sentena, tendo formulado, a
final, as seguintes concluses:
I. O objeto da presente ao, quando deu entrada em juzo em
janeiro de 2008, traduzido na respetiva causa de pedir e pedido
formulados pela Recorrida, consistia no reconhecimento da relao
contratual que na altura existia entre as partes como sendo uma
relao laboral, afirmando e pugnando a Recorrente pela existncia
de uma relao de prestao de servios.
II. Entre o momento em que foi designada a audincia de
discusso e julgamento nos presentes autos (em maro de 2009) e o
seu incio (setembro de 2009), a Recorrente fez cessar em junho de
2009 a relao contratual que at ento manteve com a Recorrida,
prescindindo expressamente dos servios por esta prestados conforme resulta do facto n. 61 da Factualidade dada por provada.
III. Em novembro de 2010, a Recorrente deduziu articulado
superveniente, nos termos do qual, para a eventualidade de se
reconhecer a existncia de uma relao laboral, alegou e invocou
que tal relao tinha terminado por sua iniciativa em junho de
2009 e o decurso do prazo (de prescrio) de um ano desde
esse momento em virtude de a Recorrida nada ter invocado ou
reclamado relativamente a tal cessao, concluindo, assim, que todo
e qualquer direito que da cessao da relao contratual pudesse
advir Recorrida se encontrava extinto por prescrio, nos termos
do previsto no n. 1 do artigo 38. da LCT (e correspondentes normas
previstas no n. 1 do artigo 381. do Cdigo do Trabalho de 2003 e
no n. 1 do artigo 337. do Cdigo do Trabalho de 2009).
IV. O referido articulado superveniente, admitido por despacho
de 06 de dezembro de 2010, considerou sujeito a discusso, na
audincia de julgamento, o facto que a final veio a ser dado por
integralmente assente sob o n. 61 da factualidade apurada, tendo
a Recorrente reclamado da insuficincia da seleo da matria
170
Dano
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Setembro de 2013
efetuada, reclamao essa que cautela se mantm, considerando

que os factos vertidos nos pontos 8 a 13 de tal articulado devem
ser aditados factualidade assente por expressamente aceites e
reconhecidos pela Recorrida.
V. Em Abril de 2011, veio a Recorrida (alterar e) ampliar o pedido
e a causa de pedir, alegando e invocando que a cessao da relao
ocorrida em junho de 2009 por iniciativa da Recorrente configurou
um despedimento ilcito, tendo peticionado a declarao de tal
ilicitude, a reintegrao nos quadros da Recorrente e a condenao
desta nas retribuies que deixou de auferir desde a cessao (nos
termos dos artigos 381., n. 1 390., n. do Cdigo do Trabalho),
ampliando ainda o pedido de indemnizao por danos morais
decorrentes de tal cessao ilcita.
VI. Em resposta a este articulado, pronunciou-se a Recorrente
invocando a exceo de prescrio dos pedidos formulados pela
Recorrida, conforme alegado em sede de articulado superveniente
apresentado em novembro de 2010, pois a ter existido uma relao
laboral, esta cessou em 29 de junho de 2009, tendo a Recorrida
apenas invocado e impugnado o suposto despedimento a 8 de abril
de 2011, isto , decorrido mais de um ano e nove meses desde a data
da cessao.
VII. A Sentena proferida pelo Tribunal "a quo", reconhecendo
a existncia de uma relao laboral entre as partes e a ocorrncia
de um despedimento ilcito, ao julgar improcedente a exceo de
prescrio invocada pela Recorrente, quer em novembro de 2010,
quer em sede de (alterao) e ampliao do pedido formulado
pela Recorrida, fez uma errada interpretao e apreciao das
correspondentes normas de Direito aplicveis.
VIII. Impunha e impe-se deciso diversa da proferida, no
sentido de se reconhecer que ocorreu efetivamente a prescrio
dos direitos da Recorrida decorrentes da cessao do seu contrato
por fora do decurso do prazo prescricional de um ano, dado que
desde esse momento - vide facto n. 61 da Factualidade Apurada - e
at novembro de 2010, a Recorrida nada invocou a esse respeito,
somente o vindo a fazer e a peticionar os correspondentes direitos
em abril de 2011, tendo a Recorrente novamente invocado a
prescrio de tais direitos.
Dano
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171
IX. Desde logo, cumpre notar que a questo inicialmente

submetida apreciao do Tribunal "a quo", tal como resulta da causa
de pedir e dos pedidos formulados na petio inicial e, por sua vez,
da contestao apresentada pela Recorrente, consistia em saber se a
relao contratual existente entre as partes configurava uma relao
laboral ou de prestao de servios (e ainda se os servios prestados
pela Recorrida se enquadravam na categoria de Produtora, questo
esta que a final a recorrida acabou por desistir).
X. Com efeito, todos os pedidos formulados pela Recorrida na
petio inicial estavam apenas e diretamente relacionados com
as referidas pretenses (reconhecimento de uma relao laboral e
exerccio de funes de produtora), tendo a Recorrente contestado
tais pedidos afirmando, em primeira linha, uma relao da prestao
de servios e cautela impugnado o exerccio de funes de
Produtora e os correspondentes salrios e crditos peticionados.
XI. A cessao da relao contratual promovida por iniciativa
da Recorrente em junho de 2009 foi, naturalmente, do perfeito
conhecimento da Recorrida, tendo tal cessao ocorrido antes at
do incio do julgamento dos presentes autos.
XII. doutrinria e jurisprudencialmente pacfico que ao caso dos
presentes autos inteiramente aplicvel o prazo de prescrio de
um ano previsto quer no n. 1 do artigo 38. da LCT, quer no n. 1
do artigo 381. do Cdigo do Trabalho de 2003 e no n. 1 do artigo
337. do Cdigo do Trabalho de 2009, sendo quanto a ns aplicvel
o regime da LCT por fora da data de incio da relao entre as partes
- janeiro de 2003.
XIII. Assim sendo, incumbia Recorrida, a fim de se fazer valer dos
respetivos direitos decorrentes da cessao do contrato promovida
pela Recorrente, alegar e invocar tal situao como sendo um
despedimento ilcito dentro do prazo de um ano a contar da
cessao do contrato.
XIV. Ao no ter assim atuado, somente o vindo fazer em abril
de 2011, isto , um ano e nove meses depois, foroso concluir-se
que ocorreu a prescrio dos direitos decorrentes da cessao do
seu contrato, tal como, alis, a Recorrente j havia invocado em
172
Dano
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novembro de 2010, bem como em sede de resposta (alterao e)

ampliao do pedido.
XV. Tanto mais que, quando foi invocada a cessao do contrato
por iniciativa da Recorrente ocorrida em junho de 2009, o que passou
a estar em causa foi a qualificao de tal cessao como sendo um
despedimento ilcito e da eventual prescrio dos correspondentes
direitos, isto , tratou-se de uma nova questo submetida apreciao
do Tribunal "a quo", diferente daquela inicialmente submetida.
XVI. O entendimento plasmado pelo Tribunal "a quo" padece de
vrios vcios interpretativos, pois ao julgar procedente o pedido de
integrao inicialmente formulado como um pedido de reintegrao
por via do despedimento, desconsidera por completo que tais
pedidos decorrem de factos jurdicos diferentes entre si, no sendo
de forma alguma o ltimo decorrente do primeiro, mas sim uma
alterao deste.
XVII. Isto , o pedido de integrao formulado pela Recorrida
alicerava-se na existncia de um contrato de trabalho, enquanto
que o pedido de reintegrao se alicerou na cessao ilcita desse
contrato, sendo totalmente diferentes os momentos da gnese e
formao de cada um, havendo, pois, que atender e considerar cada
um desses momentos de forma isolada entre si.
XVIII. A procedncia do pedido de reintegrao da Recorrida
e consequente improcedncia da exceo de prescrio, com
base no facto de aquela no ter optado por alterar o pedido para
indemnizao por antiguidade, no faz qualquer sentido, pois esta
opo somente se traduz num direito a ser exercido em substituio
da reintegrao, apenas existindo se este ltimo existir e decorrendo
ambos do mesmo facto: despedimento ilcito.
XIX. A interpretao seguida pelo Tribunal "a quo" no
sentido de que a Recorrida "peticiona desde o incio um pedido
correspondente ao pedido principal de uma ao de impugnao de
despedimento" e que no deixou de "ampliar o pedido no sentido
de ser expressamente declarada a ilicitude do seu despedimento e
condenada a R. sua reintegrao no posto de trabalho", carece em
absoluto de fundamento, pois trata-se de pedidos materialmente
Dano
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173
diferentes entre si e cuja procedncia tem efeitos jurdicos igual e

naturalmente diferentes.
XX. O mesmo se diga da considerao vertida na sentena posta
em crise, no sentido de que "ao manter a presente ao contra a
R., depois de dispensada/despedida por ela, a A. est a expressar
claramente inteno de exercer o seu direito reintegrao", pois
a ser assim, nem a Recorrida teria de invocar o que quer que fosse,
nem o Tribunal "a quo" teria de se pronunciar sobre se ocorreu um
despedimento ou no.
XXI. O errado raciocnio seguido pelo Tribunal "a quo" torna-se
ainda mais patente e notrio a propsito das retribuies devidas
desde o despedimento, indo ao ponto de no s extravasar o
pedido de retribuies vincendas vertido na petio inicial, como
formulando um juzo sobre um facto inexistente na altura em que
ao foi proposta.
XXII. , pois foroso concluir-se que os direitos da Recorrida
decorrentes da cessao ilcita do contrato de trabalho reconhecido
pela Sentena ocorrida em junho de 2009 se encontram extintos por
prescrio, em virtude de a Recorrida no ter invocado e reclamado
tais direitos no prazo de um ano a contar da referida cessao,
impondo-se nessa medida a revogao da sentena proferida
na parte em que julgou improcedente a exceo da prescrio
deduzida pela Recorrente, proferindo-se deciso que, julgando tal
exceo procedente, altere a condenao proferida.
XXIII. A sentena proferida violou, assim a norma do artigo 38.
da LCT (e/ou as demais que doutamente se considerem aplicveis
presente situao em funo da questo ora suscitada).
XXIV. Em todo e qualquer caso, sempre se dir que os pretensos
danos sofridos pela Recorrida no revestem uma gravidade que
meream a tutela do direito, sendo a condenao a este ttulo
proferida infundada e excessiva, devendo ser revogada por violao
do disposto no artigo 496., n. 1 do Cdigo Civil.
A A. apresentou a sua contra-alegao ao recurso interposto pela
R., tendo formulado, a final, as seguintes concluses:
174
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A - A douta sentena recorrida deve manter-se, pois consubstancia

uma soluo que consagra a justa e rigorosa interpretao e aplicao
ao caso sub judice das normas e princpios jurdicos competentes.
B - D-se por reproduzido o relato histrico da evoluo dos autos
apresentado pela Recorrente nos pontos 1 a 12 das suas Alegaes
de Recurso sob a epgrafe "Fundamentos".
C - A Recorrente JAMAIS reconheceu a existncia de um contrato
de trabalho subordinado entre esta e a Recorrida.
D - A Recorrente continua a defender a existncia de um contrato
de prestao de servios - vd ponto 16 das Alegaes da Recorrente.
E - Cinge o objeto do presente recurso apreciao de uma
prescrio no mbito de uma relao laboral que nunca reconheceu,
nem aceitou.
F - A dispensa unilateral pela Recorrente face relao laboral
efetivamente existente entre as partes, corresponde a um
despedimento e a um despedimento que de reputar ilcito, pois que
no fundamentado em qualquer causa justificativa face do Cdigo
do Trabalho ou operado mediante qualquer dos procedimentos
legalmente admitidos para a entidade empregadora por termo a
um contrato de trabalho - cfr. art. 381 e ss do Cdigo do Trabalho.
G - Em conformidade e porque a Recorrida no optou por alterar
o pedido inicial para um pedido de indemnizao por antiguidade,
nos termos do art. 391 do Cd. Trabalho, de julgar procedente o
pedido de integrao como um pedido de reintegrao.
H - Alis, esta alterao de pedido no deixou de ser requerida
pela Recorrente a fls. 712 e ss, tendo sido admitida por despacho
de fls 727 e ss. Tanto basta para julgar improcedente a exceo de
prescrio - por pretenso decurso do prazo a que alude o art. 337
do Cd. do Trabalho.
I - A Recorrida peticiona desde o incio um pedido correspondente
ao pedido principal de uma ao de impugnao de despedimento
e no deixou de ampliar o pedido no sentido de ser expressamente
declarada a ilicitude do seu despedimento e condenada a Recorrente
sua reintegrao no posto de trabalho (vd. fls 716).
J - Ao manter a presente ao contra a Recorrente depois
de dispensada/despedida por ela, a Recorrida est a expressar
claramente inteno de exercer o seu direito reintegrao, sendo
certo que a prescrio se interrompe com a citao ou a notificao,
por via judicial, de qualquer ato que exprima, direta ou indiretamente
a inteno de exercer o direito, seja qual for o tipo de processo - cfr.
Dano
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art. 323, n 1 do Cd. Civil."

K - A Recorrida, por fora do pedido de integrao nos quadros
da Recorrente que deduziu logo com a propositura da ao, fez
interromper a contagem de um qualquer prazo de prescrio.
L - Antes de se iniciar qualquer prazo de prescrio a este respeito,
j este estava prejudicado por fora do pedido formulado ab initio
pela Recorrida.
M - Ter a Recorrida tambm direito, nos termos do art. 390
do Cd. Trabalho a receber da Recorrente as retribuies que lhe
seriam devidas e tenha deixado de auferir desde o despedimento
(29.06.2009) at ao trnsito em julgado da deciso.
N - Este pedido apenas no foi inicialmente formulado por no
ter ainda, ao tempo da propositura da ao, havido uma dispensa
definitiva por parte da Recorrente, sendo que, de todo o modo, no
deixava nem deixa de estar inerente ou compreendido no conjunto
de pedidos formulados pela Recorrida at porque esta no deixava
de peticionar as remuneraes vincendas (sob a al. e).
O - Esse , um dos principais efeitos teis da ao, pelo que no
poderamos deixar de a ele atender; tanto mais que no deixou de
constar da ampliao do pedido admitida nos autos (vd. fls. 716).
P - Na ao dos presentes autos, a Recorrida pugna pelo
reconhecimento do vnculo contratual com a Recorrente e a
consequente integrao nos quadros da empresa.
Q - A Recorrente veio alegar, e agora recorrer, quanto aos efeitos de
uma comunicao de junho de 2009, onde mais uma vez reconhece
que nunca admitiu a existncia de um contrato de trabalho.
R - A Recorrente no pretendeu alegar o facto pela sua
consequncia direta no objeto dos presentes autos, mas sim nas por
si pretendidas consequncias jurdicas extintivas do mesmo, para o
caso de uma eventual procedncia da ao.
S - Soobrando um dos requisitos onde se estribaria a sua juno
bem como do requerimento que assessora, no respeitando a facto
essencial para a deciso do mrito da causa, (Ac. STJ, 24/10/95: CJ/
STJ, 111, 78).
T - Na verdade, a Recorrente pretendeu, e pretende agora
insistindo, vir (hipoteticamente) a fazer uso de um direito (a
prescrio) baseado numa realidade jurdica (contrato de trabalho)
que no reconheceu nem, tampouco, aceita.
U - Pretende prevalecer-se, das vantagens da inexistncia de um
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vnculo laboral e, por outro, das vantagens que da existncia desse

vnculo lhe possam advir.
V - Os direitos supostamente prescritos que a Recorrente refere e
alega, sempre estariam protegidos pela existncia da presente ao.
X - A Recorrente ao invocar a prescrio, atuou com manifesto
abuso de direito, excedendo manifestamente os limites impostos
pela bona fides em flagrante contradio com uma sua conduta
anterior.
W - " ilegtimo o exerccio de um direito, quando o titular exceda
manifestamente os limites impostos pela boa f, pelos bons costume
ou pelo fim social ou econmico desse direito." - art. 334 do C.C.
Y - "o exerccio de um direito s poder ser ilegtimo quando
houver manifesto abuso, ou seja, quando o direito seja exercido
em termos clamorosamente ofensivos da justia, traduzindo uma
clamorosa ofensa ao sentimento jurdico socialmente dominante."
- vd Pires de Lima e Antunes Varela, in "Cdigo Civil anotado, vol. I,
pg. 299.
Z - Um dos comportamentos que tem sido apontado como
variante do abuso de direito, por violao manifestamente excessiva
dos limites impostos pelo princpio basilar da boa f, o denominado
"venire contra factum proprium", podendo definir-se como o
exerccio de uma posio jurdica contrria ao comportamento
anteriormente assumido pelo exercente.
AA - "Se o trabalhador alega a existncia de crditos emergentes
de um contrato de trabalho e a r nega a existncia de tal contrato
no possvel invocar a prescrio daqueles crditos (...)" in CJ, AC
de 07/02/96, RL, I, pg.125.
BB - "Logo na concluso inicial pretende a apelante que esta
Relao julgue procedente a exceo de prescrio(...). Se a ora
apelante nega - como sempre vem negando - a existncia de
um contrato de trabalho entre si a Autora - entendendo tratarse de contrato de prestao de servios - no se v como que,
coerentemente, pode pretender acharem-se prescritos crditos da
apelada resultantes daquela primeira espcie de contrato, se no
reconhece previamente a anterior manuteno entre eles de uma
relao de trabalho remunerada e subordinada".
CC - A jurisprudncia citada absolutamente aplicvel aos
presentes autos.
DD - As Alegaes da Recorrente no so mais do que a repetio
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do mesmo, ao longo das pginas, mas ditas de outra forma,

formulando fices e suposies que em nada assentam no que
resulta dos autos.
EE - O pedido de integrao, e/ou o pedido de reintegrao,
tm em si mesmos subjacentes sempre o mesmo pressuposto - a
existncia de uma relao de trabalho subordinado.
FF - Ainda que se conceda que o pedido de reintegrao pressupe
um despedimento, este s existe se previamente estivermos no
mbito e natureza de uma relao de natureza laboral.
GG - O que a Recorrida sempre pugnou nos presentes autos foi
pelo reconhecimento, antes de tudo o mais, da existncia de uma
relao de trabalho subordinado entre si e a Recorrente.
HH - A gnese dos autos em crise a existncia ou no de uma
relao de trabalho subordinado - sem a verificao deste, nenhuma
das questes levantadas, se coloca.
II - A Recorrente, ao longo das suas Alegaes, no estriba a sua
tese em qualquer suporte legal ou jurisprudencial.
JJ - A Recorrente pretende o melhor de dois mundos - por um
lado a no existncia de um contrato de trabalho, mas sim uma
prestao de servios.
KK - Foi ao abrigo deste regime contratual que a Recorrente
dispensou definitivamente a Recorrida.
LL - E por outro lado, pretende que, vindo o Tribunal a reconhecer
a verificao da relao laboral, a dispensa dos servios prestados
pela Recorrida se "converta" num putativo "despedimento".
MM - por demais evidente que, nem o Tribunal de 1 Instncia,
nem o Venerando Tribunal da Relao do Porto, podero dar
cobertura a to falacioso embuste.
NN - A pretenso da Recorrente tem necessariamente de
improceder, mantendo-se a deciso recorrida.
O Exm. Sr. Procurador-Geral Adjunto, nesta Relao, emitiu douto
parecer no sentido de que o recurso deve proceder, pelo menos no
que respeita questo da prescrio e danos morais.
Recebido o recurso, elaborado o projeto de acrdo e entregues
as respetivas cpias aos Exm.s Juzes Desembargadores Adjuntos[1],
foram colhidos os vistos legais.
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Cumpre decidir.
So os seguintes os factos dados como provados pelo Tribunal a
quo:
1 - A A., licenciada em Cincias da Comunicao, intervindo na
organizao e coordenao dos meios necessrios produo de
programas, sob a orientao de um coordenador.
2 - A R., facto pblico e notrio, por todos conhecida, como
uma sociedade annima de capitais pblicos, que se dedica
radiodifuso televisiva.
3 - Em 25 de janeiro de 2003, aps entrevistas com o Subdiretor
de Produo e Programas, G..... e com a Chefe de Departamento
de Produo e Programas, H....., a A. foi convidada pela R., a fim de
integrar a equipa de produo do novo programa "D....", exibido na
R., diariamente.
4 - No mbito programa "D....", a A. intervinha nas fases de prproduo e produo, efetuando a requisio de imagens, o pralinhamento (Doc, n. 1), a pesquisa da informao necessria sobre
os temas e convidados do aludido programa de entretenimento, o
convite das pessoas a entrevistar, a marcao de viagem e alojamento
destas (Doc. n. 2).
5 - At incios de 2005, acresceram A. funes ao nvel da
produo de exteriores do programa "D....", ajudando a A. em tarefas
de coordenao das equipas de meios tcnicos (unidades de meios
mveis, operador de cmara e assistente), bem como de requisio
dos instrumentos necessrios ao Departamento de Operaes,
designadamente meios de transporte, servios de caraterizao e
cabeleireiro.
6 - Nessa medida, a A. procedia marcao dos horrios de satlite
(cfr. pedido de marcao de satlite junto sob o Doc. n. 3 e cujo
contedo aqui se d por integralmente reproduzido), ao convite dos
entrevistados, marcao de viagens e alojamento, requisio dos
meios humanos e tcnicos necessrios realizao dos exteriores,
sendo responsvel pela obteno das licenas e autorizaes para
as filmagens a variadssimas entidades, designadamente Polcia de
Segurana Pblica, Cmaras Municipais e Capitanias (cfr. pedidos de
autorizao para filmagens junto sob o Doc. n. 4 e cujo contedo
aqui se d por integralmente reproduzido).
7 - Durante o ms de junho de 2003, a A. analisou, ainda, as
audincias dirias dos programas "D....." e "E.....", estabelecendo
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a relao entre convidados e audincias, elaborando grficos e

relatrios dirios, mensais e semanais - cfr. mapas de audincias
juntos sob o Doc. n. 5 e cujo contedo aqui se d por integralmente
reproduzido.
8 - Em junho de 2007, ainda antes da ltima emisso, via delegao
do Porto, do mencionado programa "D.....", a R. integrou a A. na
produo do programa "E.....", tendo esta como principais funes
as de pesquisa de contedos, elaborao dos pr-alinhamentos
(cfr. Doc. n. 6 junto e cujo contedo aqui se d por integralmente
reproduzido para todos os efeitos legais), e organizao de meios
humanos/tcnicos.
9 - Em setembro de 2007, fruto da reestruturao na direo de
produo e direo de programas da R., a A. ficou na dependncia
da Subdireo de Produo Executiva Norte, tendo como seus
superiores hierrquicos, entre outros, I.....
10 - A A. tratava, por vezes, de adiantamentos para despesas,
conforme resulta do talo junto sob o Doc. n. 7 e cujo contedo aqui
se d por integralmente reproduzido para todos os efeitos legais.
11 - O trabalho desenvolvido pela A. para a R. no se esgotou nos
programas "D....." e, depois, do "E.....", j que, ao longo de todos estes
anos, a A. colaborou na produo de diversos programas para a R.,
tais como:
- Especiais "D.....", em Newark (06/2004), Genebra (12/2005), Paris
(03/2006 e 07/2007) e Luxemburgo (06/2007);
- Prmios Talento (07/2007);
- Especial Dia das Avs (2003 a 2006);
- Hora da Esperana (05/2004);
- Porto de Partida - Porto de Chegada (2005 e 2006);
- Ca(u)sa do Artista (outubro de 2006);
- Especial Portugal/Espanha;
- A Mudana da Estao.
12 - Por interesses da R., pretendeu esta, desde 25 de janeiro de
2003 at ao presente momento, dar colaborao da A. a aparncia
de um contrato de prestao de servios.
13 - Assim e com a aceitao da A., ambas as partes outorgaram
um designado e inicial "Contrato de Prestao Individual de
Servios", apresentado pela R. e assinado por ambas as partes e,
depois deste, uma sucesso de iguais documentos, de que foram
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juntas cpias possveis como Doc. n. 8, cujo contedo aqui se d

por integralmente reproduzido para todos os efeitos legais.
14 - A a R. props A., como forma nica de remunerar o seu
trabalho, um pagamento por cada dia de trabalho efetivamente
prestado, sendo, at 2005, na quantia diria de 50,00 e de 2005 at
presente data, na quantia diria de 65,00.
15 - As despesas com transportes pblicos e quilometragem
seriam pagas pela R., bem como as refeies e alojamento fora do
local de residncia.
16 - A R. sempre forneceu A. os equipamentos utilizados no
desempenho das suas funes e assegurou a manuteno dos
mesmos, atravs dos seus servios tcnicos.
17 - A A. realizou sempre o trabalho com zelo e diligncia,
comparecendo ao servio com assiduidade e pontualidade,
respeitando e tratando com urbanidade os superiores hierrquicos,
os companheiros de trabalho e demais pessoas que com a R. se
relacionam, desenvolvendo a sua atividade em exclusivo para a R..
18 - A prestao de trabalho por parte da A. tem vindo a ser feita
com carter regular, permanente e exclusivo, como bem se v pela
multiplicidade e sucesso de contratos outorgados pelas partes
desde janeiro de 2003.
19 - O horrio de trabalho da A. estava definido em funo dos
horrios e necessidades dos programas, no sendo geralmente
inferior a 8 horas dirias, nem a 40 horas semanais.
20 - Em momento algum, foi a A. destinatria de tratamento
desigual em relao aos demais trabalhadores efetivos da R.
21 - Nunca foi advertida que as circulares e regulamentos internos
lhe no eram tambm dirigidos, mas to s aos trabalhadores do
quadro da R.
22 - No que respeita aos recibos de remunerao da A., a R.
exige-lhe a forma dos designados "recibos verdes", o que implica
que a A. esteja inscrita na respetiva Repartio de Finanas como
"trabalhador independente" para obter as respetivas cadernetas cfr. Doc. n. 9 junto e cujo contedo aqui se d por integralmente
reproduzido para todos os efeitos legais. Se assim no fosse, no lhe
seria paga qualquer quantia retributiva.
23 - Como se pode analisar atravs dos duplicados dos intitulados
"contratos de prestao individual de servios" e dos recibos verdes,
a A. auferiu da R. as seguintes remuneraes anuais:
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- em 2003 a quantia de 11.225,00;

- em 2004 a quantia de 12.900,00;
- em 2005 a quantia de 15.625,00;
- em 2006 a quantia de 15.889,25 e
- Em 2007 (at 10/2007) a quantia de 12.772,50.
24 - Tais rendimentos anuais constam de declaraes emitidas
pela R. para efeitos de I.R.S. - reteno na fonte - cfr. declaraes de
reteno na fonte emitidas pela R. e juntas sob o Doc. n. 10, cujo
contedo aqui se d por integralmente reproduzido para todos os
efeitos legais.
25 - A R. sempre procedeu a retenes de I.R.S. nas remuneraes
da A. - cfr. Doc.s n.s 9 e 10.
26 - A A. nunca recebeu quaisquer remuneraes a ttulo de frias,
subsdio de frias e subsdio de Natal.
27 - Os tempos de trabalho da A. dependiam dos interesses, fins
e objetivos da R.
28 - A R. fiscalizava e coordenava o trabalho da A., atravs
da Subdireo de Meios de Produo Norte - Departamento de
Operaes Porto.
29 - Concretamente, a A. recebia ordens, diretivas e instrues dos
Coordenadores dos Programas e dos Diretores de Departamento,
todos ao servio da R. e superiores hierrquicos da A.
30 - Personalizando a escala hierrquica, refira-se que, at junho
de 2007, a A. respondia perante as Coordenadoras do Programa,
J..... e K....., as quais aprovavam as sugestes programticas da A., a
Chefe de Departamento de Produo e Programas, H....., Subdiretor
de Produo e Programas, L.... e Diretor de Programas, M......
31 - A partir de setembro de 2007, a A. passou a depender da
Direo de Produo, em concreto da Subdireo de Produo
Executiva Norte, a quem reporta a sua atividade, cujo Chefe de
Departamento de Produo Executiva I....., o Diretor-Adjunto de
Produo G..... e o Diretor de Meios de Produo N......
32 - A A. fazia parte da estrutura organizativa da R., o que resulta
no s da sua sujeio a uma escala hierrquica, mas tambm pelo
facto de a A. manter reunies peridicas e regulares, semanais e/ou
mensais, com os diretores e chefes e inclusivamente com a Direo
de Programas - cfr. convocatria dirigida A. junta sob o Doc. n.
11 e cujo contedo aqui se d por integralmente reproduzido para
todos os efeitos legais.
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33 - A A. tinha um endereo de correio electrnico no servidor de

domnio da R. B....@C...pt.
34 - A A. contactava, igualmente como se fosse funcionria da R.,
com inmeras pessoas e entidades - cfr. correspondncia e convites
que se juntam sob o Doc. n. 12 e cujo contedo aqui se d por
integralmente reproduzido para todos os efeitos legais.
35 - A A. emitia autorizaes de entradas de pessoal estranho convidados para os programas que produz - nas instalaes da R., na
delegao do Porto - cfr. autorizaes juntas sob o Doc. n. 13 e cujo
contedo aqui se d por integralmente reproduzido.
36 - A A. coordenava a atividade que desenvolve no programa
"E....." com os restantes intervenientes, impondo-se a articulao de
todos os temas desse programa.
37 - A A., na execuo da sua prestao, era coadjuvada e
trabalhava diretamente com outros trabalhadores assalariados da
R., designadamente produtores, operadores e trabalhadores que lhe
fornecem os meios requisitados - cfr. requisies juntas sob o Doc.
n. 14 e cujo contedo aqui se d por integralmente reproduzido.
38 - Os dias em que a A. trabalhava a R. quem os determinava, o
local de trabalho era tambm determinado pela R., o meio como a A.
se deslocava para fora do local normal de trabalho (as instalaes da
R.), quando tal se mostrava necessrio, a R. quem decidia.
39 - Foi reduzido a escrito um mapa de horrio de trabalho,
em dezembro de 2007, elaborado pela R. e comunicado A. (para
alm de outros), do qual resulta que a prestao da A. efetuada
a tempo completo, todos os dias da semana - cfr. mapa de horrio
junto sob o Doc. n. 15 (fls. 153 e 154) e cujo contedo aqui se d por
integralmente reproduzido para todos os efeitos legais.
40 - a R. quem determina o local de trabalho onde deve ser
realizada a atividade profissional da A., obviamente tendo como
parmetro o programa a efetuar.
41 - Local de trabalho esse, que pode ser nas instalaes da R.,
em Vila Nova de Gaia, como no exterior, o que aconteceu inmeras
vezes.
42 - A A. tinha um posto de trabalho nas instalaes da R., com
uma secretria prpria, um armrio onde arquivava os dossiers, um
computador, um telefone fixo com nmero de extenso telefnica
prprio.
43 - No obstante as frias da A. jamais terem sido pagas pela R.,
aquela acordava com os servios da R. a marcao de perodos de
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frias.
44 - Em 2005 a R. deu A. a indicao de que esta gozasse o seu
perodo de frias durante a pausa do programa "D.....".
45 - Nas deslocaes em servio que a A. efetua, as marcaes
das viagens e alojamentos so efetuadas e pagas pela R., auferindo
a A., de igual modo, valores determinados por refeio, atualmente
na ordem dos 15,00 ou, em deslocaes ao estrangeiro, dos 30,00.
46 - A A., sempre que efetuava deslocaes, fazia-o com viaturas
da R. sem auferir, no entanto, o abono por deslocao em servio
previsto no Acordo Coletivo de Trabalho da R.
47 - Todo o equipamento e suporte tcnico utilizado pela A.
propriedade da R., ou de terceiros contratado por esta e segundo os
critrios da mesma,
48 - Todos os trabalhos desenvolvidos pela A. so consideradas
pela R. como propriedade sua.
49 - A A. recebeu uma carta de agradecimento do Conselho
de Administrao da R., em maro de 2007, pelo trabalho que
desenvolveu por altura das comemoraes dos 50 anos da R.T.P. - cfr.
carta de agradecimento junta sob o Doc. n. 16 e cujo contedo aqui
se d por integralmente reproduzido para todos os efeitos legais.
50 - No ano de 2006, a A. atingiu a remunerao mdia mensal de
1.324,10.
51 - Antes da presente ao, a A. tentou, junto da R., que esta a
reconhecesse como efetiva trabalhadora e no mera "colaboradora
em regime de recibo verde" - cfr. reclamaes efetuadas, ao Diretor
de Programas, em 03/11/2006 e em 19/12/2006, juntas sob o Doc.
n. 19 e cujo contedo aqui se d por integralmente reproduzido
para todos os efeitos legais.
52 - A situao precria em que a R. colocou a A. e que perdura h
mais de cinco anos um fator destabilizador da vida desta.
53 - A A., no obstante possuir formao superior e ser possuidora
de conhecimentos tcnicos especializados, verdade que, contando
com a sua idade e a situao atual do mercado de trabalho, receia
enfrentar dificuldades em arranjar semelhante emprego.
54 - A insegurana econmica provocada pelo comportamento
da R., ao dispensar a A., dificulta-lhe a realizao de projetos como,
por exemplo, comprar casa ou ter filhos.
55 - Os servios prestados pela A. R. consistiam em tarefas de
assistncia produo de programas.
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56 - A assiduidade da A. no estava sujeita ao controlo de

assiduidade realizado aos funcionrios do quadro.
57 - Entre o termo aposto em cada um dos contratos de prestao
de servios e o incio aposto no seguinte mediavam, por vezes, 2 ou
mais dias.
58 - Os valores dos honorrios dirios pagos numa prestao de
servios so geralmente superiores aos vencimentos pagos numa
prestao laboral.
59 - A A. teve, em cada ano, dias de descanso em nmero no
determinado.
60 - A R. emitiu o documento que consta de fls. 399 e 400, no qual,
em dezembro de 2007, se propunha integrar a A. com a categoria
de assistente de programas, 4 anos de antiguidade, ND 1A e com as
prestaes retributivas a indicadas.
61 - No dia 19 de junho de 2009, a R. comunicou A. que "uma
vez terminado o programa E..... e por indicaes superiores se ir
proceder a uma reduo de colaboradores para o projeto das manhs
- F..... -, razo pela qual se prescinde da colaborao de Vs. Exa. a partir
do dia 29 de junho de 2009", conforme documento entregue A. e
junto a fls. 706, cujo teor aqui se d por integralmente reproduzido.
62 - Com a sua dispensa pela R. em junho de 2009 agravou-se o
estado de tristeza e desnimo da A.
63 - Os seus projetos de vida, inclusive de ser me, tm sido
protelados por causa da precaridade profissional em que a R. a
colocou.
64 - Desde a sua entrada na empresa, sempre a A. tivera a
expetativa de ser integrada nos quadros de pessoal.
Fundamentao.
Sendo pelas concluses do recurso que se delimita o respetivo
objeto[2], como decorre das disposies conjugadas dos Art.s 684.,
n. 3 e 685.-A, n. 1 do Cd. Proc. Civil, na redao que lhe foi dada
pelo diploma referido na nota (1), ex vi do disposto no Art. 87.,
n. 1 do Cd. Proc. do Trabalho[3], salvo tratando-se de matrias de
conhecimento oficioso de que o Tribunal ad quem pode conhecer
por sua iniciativa, so quatro as questes a decidir nesta apelao,
a saber:
I Alterao da matria de facto
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II Prescrio
III Danos morais e
IV Abuso do direito.
Matria de facto.
A 1. questo.
Trata-se de saber se deve ser alterada a matria de facto.
Na verdade, a R. discorda da deciso proferida sobre a matria de
facto, nomeadamente, de no se ter dado como provados os factos
alegados nos artigos 8 a 11 do seu articulado superveniente, como
j anteriormente havia reclamado, sem sucesso, como se referiu no
antecedente relatrio.
Vejamos.
Dispe o Art. 685.-B[4], n.s 1 e 2 do Cd. Proc. Civil, o seguinte:
1 Quando se impugne a deciso proferida sobre a matria de
facto, deve o recorrente obrigatoriamente especificar, sob pena de
rejeio:
a) Os concretos pontos de facto que considera incorretamente
julgados;
b) Os concretos meios probatrios, constantes do processo ou de
registo ou gravao nele realizada, que impunham deciso sobre os
pontos da matria de facto impugnados diversa da recorrida.
Por outro lado, do mesmo diploma, dispe o Art. 712., n. 1:
1 A deciso do tribunal de 1. instncia sobre a matria de
facto pode ser alterada pela Relao:
a) Se do processo constarem todos os elementos de prova que
serviram de base deciso sobre os pontos da matria de facto em
causa ou se, tendo ocorrido gravao dos depoimentos prestados,
tiver sido impugnada, nos termos do artigo 685.-B, a deciso com
base neles proferida;
b) Se os elementos fornecidos pelo processo impuserem deciso
diversa, insuscetvel de ser destruda por quaisquer outras provas;
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c) Se o recorrente apresentar documento novo superveniente e

que, por si s, seja suficiente para destruir a prova em que a deciso
assentou.
In casu, a recorrente, ora R., indicou quais os factos que pretende
ver aditados lista dos factos dados como provados e que so os
seguintes pontos do articulado superveniente, por ela apresentado:
8. Apesar do programa E..... ter reiniciado as suas emisses em
meados de setembro de 2009, a verdade que,
9. Desde a data mencionada na comunicao entregue Autora
29 de junho de 2009 a R no voltou a solicitar os servios daquela.
10. Por sua vez, desde a referida data, no mais a Autora voltou,
de todo, a prestar servios e/ou a colaborar com a R,
11. Assim como no mais a Autora compareceu nas instalaes
da R,
12. Bem como, no mais a Autora interpelou, comunicou,
endereou ou dirigiu qualquer comunicao, fosse de que natureza
fosse, R.
13. A Autora deixou, pois, de colaborar com a R no dia 28 de
junho de 2009, data em que prestou servios a esta pela ltima vez.
Ora, como se referiu no antecedente relatrio, na sesso da
audincia de discusso e julgamento de 2010-11-24 a R. apresentou
a fls. 704 a 705 um articulado superveniente, alegando que
tendo o contrato cessado em 2009-06-29 e para a hiptese de se vir
a entender que tal contrato de trabalho e que a A. foi ilicitamente
despedida, ento verificar-se-ia a prescrio dos correspondentes
crditos.
A A. respondeu a tal requerimento, expendendo o entendimento
de que ele no admissvel, encontrando-se j assegurado o
princpio do contraditrio.
Pelo despacho de fls. 708 e 709, proferido em 2010-12-06, foi
admitido o articulado superveniente apresentado pela R.,
considerando-se sujeito a discusso, na audincia de julgamento, o
seguinte facto:
No dia 19 de junho de 2009, a R comunicou Autora que
uma vez terminado o programa E..... e por indicaes superiores
se ir proceder a uma reduo de colaboradores para o projeto das
manhs F..... -, razo pela qual se prescinde da colaborao de V.
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Ex. a partir do dia 29 de junho de 2009 cfr. documento entregue

A. junto a fls. 606 e que aqui se d por inteiramente reproduzido.
.
A R. reclamou da seleo da matria de facto alegada no
articulado superveniente, considerando que deveriam ter sido
igualmente selecionados os factos vertidos nos pontos 8 a 13
do referido articulado, tendo o Tribunal a quo proferido adrede o
seguinte despacho [cfr. fls. 874]:
Os factos 8 a 13 do articulado superveniente deduzido pela R.
so meramente instrumentais ou acessrios relativamente ao facto
essencial cuja submisso a discusso e julgamento foi admitida pelo
despacho de 6/12/2010.
Como tal no se julga de atender a reclamao da R. de 20/12/2010.
Notifique..
O facto selecionado, acima transcrito, veio a ser dado como
provado, constando da respetiva lista, supra, sob o n. 61.
Analisando o facto selecionado e dado como provado e os factos
alegados nos artigos 8 a 13 do articulado superveniente, que ora
tambm se transcreveram, verificamos que o primeiro um facto
essencial para a deciso da questo de saber se ocorreu, ou no, a
alegada prescrio dos crditos da A. Na verdade, se se vier a concluir
que o contrato dos autos de trabalho e que a cessao foi efetuada
mediante despedimento ilcito, importa determinar dada a tese da
R. a data em que este ocorre, atento o disposto no Art. 381. do
CT2003.

Porm, sendo o despedimento um negcio jurdico unilateral
e recetcio que se consuma com a receo, pelo trabalhador, da
comunicao do empregador, os factos alegados sob os n.s 8 a 13
do articulado superveniente so desnecessrios para a apreciao
e deciso da exceo de prescrio dos crditos reclamados
em consequncia do mesmo despedimento, pois tudo o que
tenha ocorrido depois de 2009-06-29 nenhuma influncia ter relativamente ao despedimento -, pois tudo o que tenha ocorrido
posteriormente apenas poder respeitar a um novo contrato, pois o
anterior foi irreversivelmente extinto na apontada data.

Da que o aditamento pretendido, para alm de desnecessrio,
sempre traduziria um ato intil, que a lei probe, atento o disposto
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Dano
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no Art. 137. do CPC.

Improcede, assim, a concluso IV do recurso.
O Direito.
A 2. questo.
Trata-se de saber se ocorreu a prescrio dos crditos
reclamados pela A. em consequncia do despedimento.

Na verdade, no seu articulado superveniente e na resposta

ao articulado superveniente da A., veio a R. deduzir a exceo
de prescrio dos crditos daquela, para a hiptese de se vir a
qualificar o contrato dos autos como de trabalho e de considerar
como despedimento ilcito a cessao do mesmo. Tendo o Tribunal
a quo assim considerado, condenando a R. nos direitos respetivos,
reintegrao na empresa e retribuies vencidas e vincendas,
importa determinar se a prescrio se verifica.
Vejamos o que a propsito se referiu em situao
semelhante[5]:
Dispe o Art. 381., n. 1 do CT2003 que Todos os crditos
resultantes do contrato de trabalho e da sua violao ou cessao,
pertencentes ao empregador ou ao trabalhador, extinguem-se por
prescrio, decorrido um ano a partir do dia seguinte quele em que
cessou o contrato de trabalho.

Tal norma acompanhou de muito perto o disposto no Art.
38., n. 1 da LCT[6], que reproduziu, tendo extirpado do texto apenas
a referncia aos crditos provenientes do exerccio de profisses
liberais.
No domnio da aplicao do direito anterior ao CT2003,
entendia-se que o legislador pretendeu, partindo da realidade
especfica que o contrato de trabalho, criar um regime especial de
prescrio dos crditos laborais. Correspondendo estes a prestaes
de natureza prxima dos alimentos[7], protegidos por normas de
interesse e ordem pblicos, o legislador ter querido possibilitar o
exerccio dos direitos dentro de um prazo certo mas, contrariamente
ao que ocorre no direito civil[8], a decorrer depois de ter terminado
o estado de subordinao jurdica que o contrato de trabalho
supe. Na verdade, sendo o contrato de trabalho intuitu personae,
o trabalhador exerce a sua atividade sob as ordens, direo e
fiscalizao do empregador, apenas sendo restitudo a um estado
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de completa liberdade com a cessao do vnculo, isto , s nesse

momento podendo decidir livremente acionar o empregador,
sem receio de ver perigar o contrato de trabalho, com a consequente
perda da correspetiva retribuio, muitas vezes seu e da famlia
nico rendimento.

Assim, o prazo de prescrio de um ano inicia-se, no com
o conhecimento do direito, mas no dia seguinte quele em que o
contrato cessar.

Porm, irreleva a forma de cessao do contrato de trabalho,
sendo indistinto que a iniciativa tenha sido do empregador ou do
trabalhador ou que qualquer deles tenha agido legal ou ilegalmente,
ou, como preferem outros, independentemente da causa que lhe
deu origem, pois o que importa que o vnculo tenha cessado,
ainda que de facto[9].
Tal entendimento, face identidade dos textos legais em
causa, mantm-se no domnio da aplicao dos CT2003 e do
CT2009[10].

Tal posicionamento no foi aceite por todos, nomeadamente,
no que respeita s aes de impugnao de despedimento ilcito, uma
vez que nestas situaes estaria em causa essencialmente o direito ao
emprego e no propriamente direitos de crdito, pelo que no seria
de aplicar a figura da prescrio, pois o que verdadeiramente est
em causa a caducidade do direito de acionar o empregador. Alis,
a data a atender no ser aquela em que ocorre a cessao de facto
do contrato de trabalho, pois tal realidade no pode existir face ao
direito, mas aquela em que se verifica o despedimento, pois no caso
de despedimento ilcito o contrato apenas cessa na data do trnsito
em julgado da deciso, caso o trabalhador opte pela indemnizao
de antiguidade pois, pedindo a reintegrao, o contrato no chega
sequer a cessar, em termos jurdicos, mas apenas teve um perodo
de inexecuo.

Seja como for, certo que a figura da prescrio, prevista no
Art. 38. da LCT, desde sempre se revelou inadequada para regular
as situaes decorrentes de despedimento ilcito, rectius, desde o
Decreto-Lei n. 372-A/75, de 16 de julho, que criou esta forma de
cessao do contrato, embora se viesse entendendo sobretudo
ao nvel da jurisprudncia que ela abarcava todos e quaisquer
direitos[11].
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Pensa-se que foi devido a estas crticas da doutrina que o

CT2003, no seu Art. 435., n. 2, passou a dispr, na parte que ora
interessa considerar:
A ao de impugnao [de despedimento ilcito] tem de ser
intentada no prazo de um ano a contar da data do despedimento ...
Entretanto, pelo Acrdo do Supremo Tribunal de Justia de
2007-02-07[12], veio a entender-se que
O artigo 435, n. 2, do Cdigo do Trabalho, ao
estabelecer um prazo de caducidade para a ao
de impugnao de despedimento, abrange todos
os efeitos da ilicitude e exclui, quanto a eles, a
aplicao do prazo prescricional do artigo 381, n.
1, do mesmo diploma, que se reporta apenas aos
crditos que decorrem da prestao do trabalho
ou que passaram a ser imediatamente exigveis
por fora da cessao ou violao do contrato.[13]

Na verdade, nada referindo a lei quanto natureza do prazo
do seu Art. 435., n. 2 do CT2003, temos de entender que se trata
de um prazo de caducidade, atento o disposto no Art. 298., n. 2 do
Cd. Civil. Por outro lado, embora o prazo seja igual ao estabelecido
no Art. 381., n. 1 do CT2003[14], o certo que cada uma destas
normas estabelece regimes bem diversificados.
Embora a prescrio se reporte a crditos derivados do
contrato de trabalho e da sua violao ou cessao e a caducidade
se refira propositura da ao de impugnao do despedimento
ilcito, esta cobre os direitos emergentes do mesmo despedimento
ilcito, como sejam a respetiva declarao de ilicitude, a reintegrao
no posto de trabalho, as retribuies intercalares e a indemnizao
por despedimento, rectius, todos os danos patrimoniais e no
patrimoniais decorrentes do despedimento ilcito, atento o disposto
nos Art.s 436. a 439., ambos do CT2003, enquanto a prescrio
abrange os crditos restantes, que o acrdo referido elenca em
pormenor.

Por outro lado, o prazo de prescrio inicia a sua contagem no
dia seguinte ao da cessao do contrato de trabalho e interrompese com a citao ou noutras circunstncias especiais, enquanto o
prazo da caducidade se inicia na data do despedimento e no se
interrompe nem suspende, como tudo se v do disposto nos Art.s
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381., n. 1 e 435., n. 2, ambos do CT2003 e 323., n. 1[15] e 328.,

estes do Cd. Civil.[16] .
No entanto, aprovado o CT2009, a situao voltou a ser alterada.
Repare-se no que a propsito se referiu no Acrdo desta Relao
de 2010-06-28[17]:
A figura da caducidade mantm-se para
a impugnao do despedimento, embora o
prazo seja reduzido para 60 dias, mas s para
aquele conjunto de casos a que for aplicvel o
processo especial previsto nos Art.s 98.-B ss. do
CPT2010[18], ex vi do disposto no Art. 387., n. 2
do CT2009, pois para as aes de impugnao da
licitude do despedimento, em que este no tenha
sido comunicado pelo empregador ao trabalhador,
por escrito, o sistema recuou LCT, isto , a figura
que cabe ao caso a prescrio e o prazo a atender
de 1 ano. Basta ler o promio do Decreto-Lei
n. 295/2009, de 13 de outubro, que aprovou o
CPT2010:
Todas as demais situaes continuam a seguir
a forma de processo comum e ficam abrangidas
pelo regime de prescrio previsto no n. 1 do
artigo 337. do CT[19] [de 2009].
In casu, a R. invocou a prescrio dos crditos da A.,
decorrentes do despedimento ilcito, para a hiptese de vir a ser
entendido que o contrato dos autos qualificvel como contrato
de trabalho, como aconteceu. Ora, sendo tal figura aplicvel aos
crditos reclamados pela A., vejamos se ela se verifica na presente
situao.
Decorre da sentena - o que no foi objeto de recurso - que o
contrato celebrado entre as partes de trabalho. Tendo o contrato
terminado em 2009-06-29, por ato da R., sem precedncia de
procedimento disciplinar e tendo a A. deduzido o seu articulado
superveniente em 2011-04-08, tudo se passa como se a A. tivesse
sido ilicitamente despedida na primeira data e tivesse intentado
a ao de impugnao de despedimento na segunda data. Na
verdade, sendo inassimilvel a integrao nos quadros da empresa
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e a reintegrao na empresa, bem como o pedido de diferenas

salariais e o pedido de retribuies vencidas e vincendas, pois a
integrao e as diferenas tm como causa de pedir um contrato
de trabalho em execuo e a reintegrao e as retribuies vencidas
tm como causa de pedir a cessao do contrato de trabalho, a
ao proposta no pode produzir os efeitos da interrupo da
prescrio, pois nela no foram alegados os factos relativos ao
despedimento ilcito nem formulados os consequentes pedidos.
Na prtica, quanto ao despedimento ilcito, tudo se passa como se
a ao no tivesse sido intentada, como efetivamente aconteceu,
surgindo o articulado superveniente decorrido mais de um ano
sobre a data do despedimento, o que determina a prescrio dos
direitos respetivos, atento o disposto no Art. 337., n. 1 do CT2009,
a saber: a reintegrao na empresa, as retribuies vencidas desde
o despedimento e os danos no patrimoniais derivados do mesmo
despedimento.
Procedem, destarte, as concluses V a XXIII da apelao.
Tal concluso determina a revogao da sentena mo que
concerne s alneas a) e b) do respetivo dispositivo, sendo a alnea c)
alterada nos seguintes termos:
c) Indemnizao da A. pela R. em todas as quantias que aquela
deixou de auferir, designadamente o valor do salrio correspondente
categoria profissional de produtora de Nvel de Desenvolvimento
1 B, com as sucessivas atualizaes at 2009-06-29, data do
despedimento, cujo cmputo global se relega para oportuna
liquidao.
A 3. questo.

Trata-se de saber se a A. no tem direito indemnizao por
danos morais, fixada na sentena em 2.000,00, como a R. pretende
na concluso XXIV da sua apelao, do seguinte teor:
XXIV. (...) os pretensos danos sofridos pela Recorrida no revestem
uma gravidade que meream a tutela do direito, sendo a condenao
a este ttulo proferida infundada e excessiva, devendo ser revogada
por violao do disposto no artigo 496., n. 1 do Cdigo Civil.
Vejamos.
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Em primeiro lugar, convm ter em considerao que os danos
morais derivados do despedimento no podem ser contemplados,
dada a prescrio de crditos declarada na questo anterior, pelo que
nesta sede apenas sero tidos em conta os danos no patrimoniais
cujo pedido foi formulado na petio inicial.

Dispe o Art. 496. do Cd. Civil, na parte que aqui interessa
considerar, o seguinte:
1. Na fixao da indemnizao deve atender-se aos danos no
patrimoniais que, pela sua gravidade, meream a tutela do direito.
3. O montante da indemnizao ser fixado equitativamente pelo
tribunal, tendo em ateno, em qualquer caso, as circunstncias
referidas no artigo 494

Por seu turno, estabelece o Art. 494. do mesmo diploma, o
seguinte:

Quando a responsabilidade se fundar na mera culpa, poder
a indemnizao ser fixada, equitativamente, em montante inferior
ao que corresponderia aos danos causados, desde que o grau de
culpabilidade do agente, a situao econmica deste e do lesado e
as demais circunstncias do caso o justifiquem.

Ora, tem-se entendido que o dano no patrimonial, expresso
mais correta do que dano moral, uma vez que aquela expresso
tem um mbito mais lato, podendo nela abarcar o chamado dano
patrimonial indireto, se analisa num prejuzo causado na pessoa
do lesado, podendo ser fsico ou psquico, por exemplo, dores de
qualquer destes dois foros, sofrimentos morais, prejuzos na vida de
relao, analisando-os outros autores em trs grupos, a saber: dano
moral subjetivo, dano biolgico e dano existencial, este mais ligado
vida de relao, nomeadamente, familiar.
Tal dano, para ser juridicamente relevante e, portanto,
ressarcvel, deve ser grave, correspondente a uma situao cujo
grau seja acima da mdia, por contraposio aos meros e andinos
incmodos da vida corrente, de forma que fosse exigvel ao lesante
comportamento diverso do empreendido. Tal valorao impe a
adoo de um critrio objetivo, comum generalidade das pessoas,
que sirva de padro para apreciar o grau de gravidade do dano,
desprendido de sensibilidades exageradas ou requintadas, embora
reportado ao dano concreto. Tal apreciao exige, assim, o recurso
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a um mtodo de valorao em que quem aprecie o prejuzo se

distancie o suficiente do caso concreto de forma que no resultado
final no entre a subjetividade do lesado.
"Tendo a R. criado A. em
2007 a expectativa de vir a
ser integrada nos quadros de
pessoal da empresa, podendo
vir a adquirir o direito a uma
situao jurrica que no se
encontrava clarificada entre
as partes, e no tendo sido
concretizado tal desiderato, tal
situao impediu a realizao
de projetos pessoais da A.,
nomeadamente, de ser me,
durante os vrios anos em
que foi executado o contrato
de trabalho existente entre as
partes."
Por outro lado, dada a natureza do dano no patrimonial,

enquanto tal, a sua reparao no pode ser levada a cabo atravs
da reconstituio natural da situao que existiria se o dano no
tivesse ocorrido, pois uma dor sofrida no pode ser retirada, por
exemplo. Mas, mesmo a reconstituio por equivalente, mediante
o pagamento de determinada quantia, no compagivel com o
dano sofrido, pois estamos perante valores de natureza diferente.
Assim, a ressarcibilidade do dano desta espcie efetua-se atravs de,
mais do que de uma indemnizao, de uma compensao, tendente
a, na medida do humanamente possvel, que o lesado se restabelea
da contrariedade, derivada do dano no patrimonial, com alguma
satisfao que a quantia entregue pelo lesante possa proporcionar
na aquisio de bens, por exemplo.
Noutra vertente, dever-se- recorrer a juzos de equidade,
fundados na justa ponderao, equilbrio, bom senso e experincia de
vida, nomeadamente, sendo de atender gravidade do dano e suas
consequncias, culpa do lesante, bem como situao econmica
de ambas as partes, sem esquecer as demais circunstncias do caso,
o que bem revela que a indemnizao por danos no patrimoniais
tem natureza mista, por um lado, de compensao pois visa mais
satisfazer o lesado do que reconstituir o statu quo ante e, por outro,
de pena privada, uma vez que o montante deve ser fixado em funo
da culpa do agente.

Deve referir-se, por ltimo, que ao trabalhador que compete
alegar e provar os factos correspondentes ao dano no patrimonial,
sua extenso e nexo de causalidade, como decorre das regras gerais,
atento o disposto no Art. 342., n. 1 do Cd. Civil[20].
In casu, vm adrede provados os seguintes factos:
51 - Antes da presente ao, a A. tentou, junto da R., que esta a
reconhecesse como efetiva trabalhadora e no mera "colaboradora
em regime de recibo verde" - cfr. reclamaes efetuadas, ao Diretor
de Programas, em 03/11/2006 e em 19/12/2006, juntas sob o Doc.
n. 19 e cujo contedo aqui se d por integralmente reproduzido
para todos os efeitos legais.
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52 - A situao precria em que a R. colocou a A. e que perdura h

mais de cinco anos um fator destabilizador da vida desta.
60 - A R. emitiu o documento que consta de fls. 399 e 400, no qual,
em dezembro de 2007, se propunha integrar a A. com a categoria
de assistente de programas, 4 anos de antiguidade, ND 1A e com as
prestaes retributivas a indicadas.
63 - Os seus projetos de vida, inclusive de ser me, tm sido
protelados por causa da precaridade profissional em que a R. a
colocou.
64 - Desde a sua entrada na empresa, sempre a A. tivera a
expectativa de ser integrada nos quadros de pessoal.
Ora, atentos os danos morais provados, excludos os
derivados do despedimento, dada a prescrio, cremos que A.
deve ser reconhecido o direito a uma compensao, a tal ttulo.
Tendo a R. criado A. em 2007 a expectativa de vir a ser
integrada nos quadros de pessoal da empresa, podendo vir a
adquirir o direito a uma situao jurrica que no se encontrava
clarificada entre as partes, e no tendo sido concretizado tal
desiderato, tal situao impediu a realizao de projetos pessoais
da A., nomeadamente, de ser me, durante os vrios anos em que
foi executado o contrato de trabalho existente entre as partes. Por
isso, a frustrao do projeto de vida que a A. pretendia concretizar
em funo da sua integrao nos quadros da R., determinou que
os danos morais sofridos tenham adquirido grau de gravidade que
merece a tutela do direito. Por outro lado, dada a conhecida posio
econmica da A. e a dimenso e capacidade da R., ao par do grau
de gravidade dos factos dados como provados e ora transcritos
de novo, cremos que a compensao por danos no patrimoniais
deve ser reduzida para 1.000,00, sendo a sentena alterada em
conformidade.
Procede parcialmente, por isso, a concluso XXIV da apelao.
A 4. questo.
Trata-se de saber, atenta a concluso X da contra-alegao
da A., se a R. agiu em abuso do direito quando invocou a prescrio
dos direitos reclamados por aquela.
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Vejamos.
Dispe o Cd. Civil:
ARTIGO 334
(Abuso do direito)
ilegtimo o exerccio de um direito, quando o titular
exceda manifestamente os limites impostos pela boa f, pelos bons
costumes ou pelo fim social ou econmico desse direito.
Como se tem entendido, a figura do abuso do direito visa
impedir atuaes no razoveis, imponderadas e, na responsabilidade
contratual, exige que as partes, na execuo do contrato, se
conduzam pelo princpio da boa f, cumprindo e estimulando o
cumprimento por banda da parte contrria. O abuso do direito visa
tambm funcionar como vlvula de escape do sistema, de forma
que naquelas situaes em que a aplicao de uma norma conduza
a resultados no razoveis relativamente aos valores vigentes na
ordem jurridica, se possa impedir o seu funcionamento: na verdade,
nestes casos, se o legislador tivesse previsto o resultado a que a
norma conduziu, ter-se-ia abstido de a editar, dados os clamorosos
resultados em que a sua aplicao desaguou.

De igual modo, so abarcados tambm pela figura do abuso

do direito aqueles casos em que um sujeito adota determinada
conduta baseada no direito, mas simultaneamente adota outra
conduta, contraditria com a primeira, reveladora de que a
invocao e aplicao da lei visou valores no condizentes com os
estabelecidos pela ordem jurdica, vulgarmente designado como
venire contra factum proprium[21].
Da que tambm se venha entendendo que o abuso de
direito uma forma de antijuricidade ou ilicitude. As consequncias,
portanto, do comportamento abusivo tm de ser as mesmas de
qualquer atuao sem direito, de todo o ato (ou omisso) ilcito"[22].
Acresce que constituindo o abuso do direito o exerccio
desproporcionado de um direito subjetivo, que arranca da previso
de uma norma jurdica, mas cujo exerccio provoca um resultado no
desejado pela ordem jurdica no seu todo, em termos clamorosos e
desequilibrados, o abuso desemboca numa siruao no prevista
pelo legislador, em termos tais que, se a tivesse previsto, no teria
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editado a norma. Da que a conceo adotada entre ns para o

abuso seja a objetiva, pelo que se torna desnecessrio a invocao
e prova da conscincia e inteno de exceder os limites impostos
pela boa f, pelos bons costumes ou pelo fim social ou econmico
do direito, embora seja de atender aos elementos subjetivos do
comportamento do exercente aquando da formulao do juzo de
valor global acerca da existncia do abuso.[23]

In casu, entende a A. que a R. agiu em abuso do direito pois,
a seu ver, no reconhecendo esta a existncia de um contrato de
trabalho entre as partes, antes o qualificando de prestao de
servios, no podia lanar mo de figura apenas aplicvel ao contrato
de trabalho, como a prescrio de crditos.
Como resulta dos autos, a R. invocou a referida exceo
perentria para a hiptese de se vir a qualificar o contrato como de
trabalho. Se tal hiptese se verificasse, a situao da R. agravava-se,
uma vez que os direitos decorrentes do contrato de trabalho so em
maior nmero, pelo que a primeira linha de defesa da R. consistiu
em afirmar a existncia de um contrato de prestao de servios.
No entanto, provando-se que o contrato era de trabalho, invocou a
prescrio, como outro meio legal de defesa.

Cremos, assim, que em cada um dos momentos a R. execeu
um direito seu, em termos normais, tal como um autor pode formular
um pedido secundrio para a hiptese de sucumbir quanto ao
pedido principal que tenha deduzido. Enveredar pelo entendimento
da A. levaria negao de uma linha de defesa, como a invocao
do contrato de prestao de servios, o que no se nos afigura
correto. Da que entendamos que a R., invocando a prescrio,
agiu normalmente em termos jurdicos, como quando o ru alega
factos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito, sem que
o A. possa afirmar que foram ultrapassados os limites impostos
pela ordem jurdica. Por outro lado, entendemos que a conduta da
R., invocando a prescrio, no contraditria com a alegao do
contrato de prestao de servios, pois se limitou a utilizar os meios
de defesa que possua, em termos de normalidade, no se podendo
afirmar que exagerado, do ponto de vista do direito, o resultado a
que se chegou.
Improcede, assim, a concluso X da contra-alegao de recurso
da A.
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Deciso.

Termos em que se acorda em conceder parcial provimento
apelao, assim revogando a sentena que se substitui pelo presente
acrdo em que se condena a R. a pagar A.:
1 - As quantias que esta deixou de auferir, designadamente o valor
do salrio correspondente categoria profissional de produtora de
Nvel de Desenvolvimento 1 B, com as sucessivas atualizaes, at
2009-06-29, cujo cmputo global se relega para oportuna liquidao
e
2 A quantia de 1.000,00, a ttulo de compensao por danos
no patrimoniais.
Custas por A. e R. na proporo de, respetivamente, 4/5 e 1/5.
Porto, 2013-06-17
Ferreira da Costa
Paula Leal de Carvalho
Maria Jos Costa Pinto
______________________
[1] Atento o disposto no Art. 707., n. 2 do CPC, na redao que lhe foi dada pelo
Decreto-Lei n. 303/2007, de 24 de agosto, ex vi do disposto nos Art.s 11., n. 1 a
contrario sensu e 12., n. 1, ambos deste diploma.
[2] Cfr. Alberto dos Reis, in Cdigo de Processo Civil Anotado, volume V, reimpresso,
1981, pgs. 308 a 310 e os Acrdos do Supremo Tribunal de Justia de 1986-07-25 e de
1986-10-14, in Boletim do Ministrio da Justia, respetivamente, n. 359, pgs. 522 a 531 e
n. 360, pgs. 526 a 532.
[3] Aprovado pelo Decreto-Lei n. 480/99, de 9 de novembro.
[4] Nova numerao do artigo anterior 690.-A introduzida pelo diploma referido na
nota (1) e aplicvel in casu.
[5] Nesta questo seguimos de perto o Acrdo desta Relao do Porto de 2011-06-13,
processo 1453/08.4TTPRT.P1, in www.dgsi.pt.
[6] Abreviatura de Lei do Contrato de Trabalho, vulgo do regime jurdico do contrato
individual de trabalho, aprovado pelo Decreto-Lei n. 49 408, de 1969-11-24.
[7] Cfr. Manuel A. Domingues de Andrade, in Teoria Geral da Relao Jurdica, Vol II,
1960 ou 3. Reimpresso, 1972, pg. 452, em qualquer delas.
[8] No direito civil, o termo inicial do prazo de prescrio ocorre na data em que o lesado
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toma conhecimento do direito que lhe cabe pois, como dispe o Art. 498., n. 1 do Cd.
Civil, o direito de indemnizao prescreve no prazo de trs anos, a contar da data em que
o lesado teve conhecimento do direito que lhe compete [itlico e sublinhado nossos].
[9] Cfr. os Acrdos do Supremo Tribunal de Justia de 1982-07-23, 1991-04-03 e
1998-01-14, in Boletim do Ministrio da Justia, n.s e pgs., respetivamente, 319/237244, 406/433-436 e 473/278-285 e o Acrdo do Tribunal Constitucional de 1994-01-26,
Acrdo n. 140/94, Processo n. 332/91, in DIRIO DA REPBLICA, II SRIE, de 1995-01-06.
[10] Cfr. Pedro Romano Martinez e outros, in Cdigo do Trabalho Anotado, 2003, pg.
562.
[11] Cfr., por todos, Joo Leal Amado, in A PROTEO DO SALRIO, Almedina, 1993,
pgs. 195 e segs., nota 38.
[12] In www.dgsi.pt/stj, Revista de Direito e de Estudos Sociais, julho-dezembro de
2007, N.s 3-4, pgs. 177 ss., e Trabalho & Segurana Social, maro de 2007, pgs. 16 ss.
[13] Cfr., em comentrio a tal aresto, Joo Leal Amado, in Impugnao judicial de
despedimento e reclamao de crditos laborais: o mesmo prazo?, Questes Laborais,
n. 30, julho-dezembro de 2007, pgs. 251 a 254, Pedro Furtado Martins, in Comentrio
ao, referido em texto, Acrdo do Supremo Tribunal de Justia de 2007-02-07, Revista de
Direito e de Estudos Sociais, julho-dezembro de 2007, N.s 3-4, pgs. 189 a 195 e Maria
Adelaide Domingos, in Notas ao, referido em texto, Acrdo do Supremo Tribunal de
Justia de 2007-02-07, Pronturio de Direito do Trabalho, Centro de Estudos Judicirios, N.
73, janeiro-abril de 2006, pgs. 77 a 81.
[14] O Cd. do Trabalho revisto estabelece, agora, o prazo de 60 dias, atento o
consignado no seu Art. 387., n. 2, conforme j se vinha defendendo no Livro Branco das
Relaes Laborais, pontos 4.2, 8.4 e 8.5.
[15] Que dispe: A prescrio interrompe-se pela citao ou notificao judicial de
qualquer ato que exprima, direta ou indiretamente, a inteno de exercer o direito, seja
qual for o processo a que o ato pertence e ainda que o tribunal seja incompetente.
[16] Neste ponto e at este passo, seguimos de perto o Acrdo desta Relao do Porto
de 2009-07-06, processo 406/08.7TTMAI.P1, in www.dgsi.pt.
[17] Processo 199/09.0TTBRG-A.P1, in www.dgsi.pt.
[18] Abreviatura do Cd. Proc. do Trabalho aprovado pelo Decreto-Lei n. 295/2009, de
13 de outubro.
[19] Corresponde ao Art. 381. do CT2003 e ao Art. 38. da LCT.
[20] Cfr. Antnio Menezes Cordeiro, in Manual de Direito do Trabalho, 1991, pgs. 845
e 846, Joo de Matos Antunes Varela, in Das Obrigaes em Geral, 2. edio, volume I,
1973, pgs. 481 a 489, Fernando Andrade Pires de Lima e Joo de Matos Antunes Varela,
in Cdigo Civil Anotado, volume I, 3. edio, 1982, pgs. 473 a 475, Jlio Manuel Vieira
Gomes, in Direito do Trabalho, volume I, Relaes Individuais de Trabalho, 2007, pgs. 1035
a 1037 e Ao de impugnao de despedimento. Reforma. Indemnizao de antiguidade,
Questes Laborais, 2002, n. 19, pgs. 96 e segs., em anotao ao Acrdo do Supremo
Tribunal de Justia de 2001-05-16, Joo Leal Amado, in Contrato de Trabalho, 2009, pgs.
398 a 400, Pedro Romano Martinez, in Direito do Trabalho, 2005, pgs. 973 a 975, Pedro
200
Dano
Existencial
Revista Eletrnica
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Furtado Martins, in Cessao do Contrato de Trabalho, 1999, pg. 159, Maria do Rosrio
Palma Ramalho, in Direito do Trabalho, Parte II Situaes Laborais Individuais, 2006,
pgs. 856 e 857 e Maria Joo M. Pinto de Matos, in Indemnizao por Danos Morais na
Responsabilidade Contratual Laboral, Pronturio da Legislao do Trabalho, Atualizao n.
41, de 16.09.92 a 31.12.92, pgs. 19 a 20 verso.
Cfr., na jurisprudncia, para alm dos citados nos AA. supra, os Acrdos do Supremo
Tribunal de Justia de 1998-12-02, in Boletim do Ministrio da Justia, n. 482, pgs. 123 a
128, de 2007-05-24, Processo 07A1187, de 2007-07-05, Processo 07S043, de 2009-03-04,
Processo 08S3699, de 2009-03-12, Processo 08B2972, de 2009-04-23, Processo 292/04.6TBVNC.S1 e de 2009-05-19, Processo 298/06.0TBSJM.S1, estes in www.dgsi.pt.
[21] Cfr. Antnio Manuel da Rocha e Menezes Cordeiro, in DA BOA F NO DIREITO CIVIL,
Almedina, 2. reimpresso, 2001, que citando Weber a pgs. 742, refere: A locuo venire
contra factum proprium traduz o exerccio de uma posio jurdica em contradio com o
comportamento assumido anteriormente pelo exercente.
[22] Cfr. Jorge Manuel Coutinho de Abreu, in Do Abuso de Direito, Ensaio de um Critrio
em Direito Civil e nas Deliberaes Sociais, Almedina, 2006, pg. 76.
[23] Neste passo seguimos, de algum modo, o Acrdo desta Relao do Porto de 201004-26, Processo 98/09.6TTVNF.P1, in www.dgsi.pt.
Dano
Existencial
Revista Eletrnica
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201
Sinopses
Larissa Renata Kloss
A advogada Flaviana Rampazzo Soares Mestre em Direito

pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul. Sua
dissertao "Dano existencial: uma leitura da responsabilidade civil
por danos extrapatrimoniais sob a tica da proteo humana" deu
origem ao presente livro, que traz o enfoque terico e prtico acerca
do tema por meio do direito brasileiro e estrangeiro.
De forma introdutria, a autora trata da evoluo da
responsabilidade civil, da reparao patrimonial extrapatrimonial,
e da tutela da personalidade, tanto no direito estrangeiro quanto
no ptrio. A nfase ao dano extrapatrimonial dada de acordo com
a evoluo do instituto, revelando a importncia de diferenci-lo
do dano moral, a fim de abranger todos os interesses imateriais das
pessoas.
Responsabilidade civil
por dano existencial.
Flaviana
Rampazzo
Soares. Porto Alegre:
Livraria do Advogado
Editora, 2009.
202
Dano
Existencial
Partindo essencialmente do direito italiano, conceitua dano

existencial como leso, total ou parcial, permanente ou temporria,
ao complexo de relaes que auxiliam no desenvolvimento normal
da personalidade do sujeito, na "alterao relevante da qualidade de
vida, vale dizer, em um 'ter que agir de outra forma' ou em um 'no
poder mais fazer como antes', suscetvel de repercutir, de maneira
consistente, e, qui, permanente sobre a existncia da pessoa".
Doravante este conceito, aborda os princpios da dignidade da pessoa
humana, da solidariedade e alterum non laedere ou neminem laedere,
norteadores do dano existencial e da responsabilidade civil. Registra
os fundamentos da responsabilidade civil pelo dano existencial na
Constituio Federal brasileira de 1988 e apresenta posicionamentos
desfavorveis reparao deste tipo de leso, contraditando-os.
Exemplifica o dano existencial em diversas situaes nas searas do
direito civil, de famlia, ambiental e do trabalho. Neste ltimo, cita
como dano existencial o trabalho degradante ou anlogo ao de
escravo, pela coao do empregado a realizar tarefas em condies
Revista Eletrnica
Setembro de 2013
subumanas, obstando uma rotina digna no trabalho e fora dele, e

a leso por esforos repetitivos (L.E.R), que alm do dano sade,
impede a pessoa de realizar tanto atividades profissionais habituais
quanto tarefas do cotidiano. Apresenta a jurisprudncia italiana
e, tambm, brasileira sobre o tema, ressaltando que a escassez de
decises sobre dano existencial no direito ptrio se deve ao fato
deste ainda ser identificado como dano moral.
No quarto captulo, a autora diferencia o dano existencial de
outros danos: dano moral puro, dano identidade da pessoa, dano
vida privada, dano intimidade, dano imagem, dano integridade
intelectual, dano honra, dano sade e dano derivado da morte.
Com peculiaridades prprias, o dano existencial se diferencia dos
demais por tratar de alteraes nocivas vida cotidiana da pessoa,
por afrontar a rotina e a expresso de atividades existenciais.
Trata sobre o modelo indenizatrio no quinto captulo da
obra, inicialmente de forma geral, quanto s espcies, fundamentos
e formas da fixao da indenizao da responsabilidade civil, e
depois especificamente no que tange ao dano existencial, em que
devem ser analisadas as atividades que foram comprometidas e o
grau de comprometimento. Traz, ainda, propostas do direito italiano
e australiano para tabular e classificar as perdas imateriais.
No sexto captulo, so abordados os seguintes aspectos
processuais do dano existencial: legitimao ativa para atuao em
juzo, pedido, nus da prova e prazo prescricional para ajuizamento
da ao. Quanto ao nus probatrio, destaca-se a necessidade de
comprovao do dano pela parte lesada, demonstrando a cessao
ou modificao prejudicial do cotidiano e as alteraes especficas
ligadas condio de vida da vtima.
Conclui pela crescente valorizao da pessoa humana e
pela importncia em diferenciar o dano existencial de outros danos
imateriais, tendo em vista as caractersticas especficas de cada um,
embora no descarte a possibilidade de ocorrncia concomitante
ou superveniente de duas ou mais espcies. Destaca que o
dano existencial espcie de dano imaterial, previsto, ainda que
indiretamente, nos artigos 1, 3 e 5, X da CF, cuja demonstrao,
comprovao e fixao da indenizao so especficas desta forma
de leso e reforam sua autonomia em relao a outros danos
extrapatrimoniais.
Dano
Existencial
Revista Eletrnica
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203
Smulas do TST
N 392
DANO MORAL. COMPETNCIA DA JUSTIA DO
TRABALHO (converso da Orientao Jurisprudencial
n 327 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005
Nos termos do art. 114 da CF/1988, a Justia do Trabalho
competente para dirimir controvrsias referentes
indenizao por dano moral, quando decorrente da
relao de trabalho.
(ex-OJ n 327 da SBDI-1 - DJ 09.12.2003)
N 439
DANOS MORAIS. JUROS DE MORA E ATUALIZAO
MONETRIA. TERMO INICIAL - Res. 185/2012, DEJT
divulgado em 25, 26 e 27.09.2012
Nas condenaes por dano moral, a atualizao
monetria devida a partir da data da deciso de
arbitramento ou de alterao do valor. Os juros incidem
desde o ajuizamento da ao, nos termos do art. 883
da CLT.
204
Dano
Existencial
Revista Eletrnica
Setembro de 2013
Bibliografia
A Biblioteca do TRT informa o material disponvel
no acervo para pesquisa.
BIBLIOGRAFIA DANO EXISTENCIAL
Artigos
BEBBER, Jlio Csar. Danos extrapatrimoniais (esttico, biolgico
e existencial: breves consideraes). Revista LTr-Legislao do
Trabalho. So Paulo, v.73, n.1, ex.1, p.26-29, jan. 2009.p
BOUCINHAS FILHO, Jorge Cavalcanti; ALVARENGA, Rbia Zanotelli
de. O dano existencial e o Direito do Trabalho. Revista Sntese
trabalhista e previdenciria. Porto Alegre, v. 24, n. 284, p. 35-54, fev.
2013.
BOUCINHAS FILHO, Jorge Cavalcanti. Reflexes sobre os gritos de
guerra adotados pelas empresas e as demandas indenizatrias neles
baseadas. Justia do trabalho. So Paulo, v. 28, n. 332, p. 46-58, ago.
2011
COLNAGO, Lorena de Mello Rezende. Dano existencial decorrente
de violaes jornada de trabalho. Suplemento Trabalhista LTr. So
Paulo, v. 48, n. 143, p. 737-740, dez. 2012.
FROTA, Hidemberg Alves da; BIO, Fernanda Leite. A dimenso
existencial da pessoa humana, o dano existencial e o dano ao projeto
de vida: reflexes luz do direito comparado. Revista Forense. Rio de
Janeiro, v. 106, n. 411, p. 97-131, set./out. 2010.
_____. O fundamento filosfico do dano existencial Repertrio IOB
de Jurisprudncia. So Paulo, v. 25, n. 20, cd. 3, p. 711-717, 2 quinz./
out. 2011.
_____. Noes fundamentais sobre o dano existencial. Revista
Sntese Trabalhista e Previdenciria. Porto Alegre, v. 24, n. 284, p. 2234, fev. 2013
LORA, Ilse Marcelina Bernardi. O dano no Direito do Trabalho.
Revista Sntese Trabalhista e Previdenciria. Porto Alegre, v. 24, n.
284, p. 9-21, fev. 2013.
Dano
Existencial
Revista Eletrnica
Setembro de 2013
205
Envie sua contribuio (sentenas, acrdos ou artigos) para

o e-mail escolajudicial@trt9.jus.br
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Revista Eletrônica (SET 2013 - #22 - Dano Existencial)

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Revista

Tribunal Regional do Trabalho do Paran

GRUPO DE TRABALHO E PESQUISA

Chegamos ao nmero 22 da nossa Revista Eletrnica, agora tratando do Dano

Existencial nas Relaes de Trabalho.

Sempre temos ressaltado os nmeros de acessos que a Revista recebe, mostrando

que os leitores aprovam, de alguma maneira, o trabalho realizado.

Trs palavras podem resumir a importncia atribuda ao peridico: ser eletrnico,

Um aspecto esquecido at agora, pelo menos em matria de explicao ao leitor,

Explica-se ao leitor: em relao a edio da Revista anterior, tivemos dificuldades em

anterior foi difcil de fazer, imagine-se esta agora.

ampla do Dano Existencial. E acreditamos t-la encontrado em A Balsa da Medusa, que

No estaria a um caso de Dano Existencial coletivo decorrente de naufrgio?

Estamos nesse momento atingindo a marca de 412.900 acessos.

Curitiba, 12 de setembro de 2013.

LUIZ EDUARDO GUNTHER

6.2 Acrdo do Tribunal da Relao do Porto, Relator o Magistrado Ferreira

ANA CAROLINA ZAINA

Ilse Marcelina Bernardi

Independentemente do sentido que lhe atribudo, certo

"A histria registra

O trabalho passou por vrios estgios de evoluo.

incremento dos sindicatos, passou a intensificar-se a interveno do

tal contexto, cresce de importncia. O ncleo duro representado

O respeito aos atributos do trabalhador, atendida sua condio de

de que estes surgiram e afirmaram-se justamente como reao ao

outras, o justificar a adoo da teoria da chamada eficcia horizontal

Flaviana Rampazzo Soares assevera:

ditos, e sim qualquer dano extrapatrimonial de relevo, do ponto de

razo do efeito lesivo, precisou modificar em sua forma de realizao,

repetitivos merecer o enquadramento como LER. Se os esforos

empresariais e restabelecer o equilbrio entre tais poderes e os

deve estar atento e vigilante para coarctar eventuais atitudes passveis

SUMRIO: 1. O dano existencial nas relaes de

Jorge Cavalcanti Boucinhas

ABSTRACT: This text devoted himself to the study

we analyzed the existential elements characterized

Esses perodos de descanso, contudo, no so sempre

O exemplo hipottico, mas situaes de descumprimento

por vezes, revelia da vontade do empregado, seja por precisar do

6 BEBBER, Jlio Csar. Danos extrapatrimoniais (esttico, biolgico e existencial): breves

Giuseppe Cassano, citado por Amaro Alves de Almeida Neto,

No mbito das relaes de trabalho, verifica-se a existncia de

causalidade entre as duas figuras, o conceito de dano existncia

Em suma, o dano vida de relao, ou dano vida em sociedade,

"Um bom exemplo seria

Hidemberg Alves da Frota, por sua vez, pondera que o prejuzo

ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito,

danos/limitaes em relao sua vida

de valores e normas de carter principiolgico e

Sendo assim, o bem-estar e a qualidade de vida so a

do trabalho descritas na Constituio Federal quanto limitao da

34 DELGADO, Maurcio Godinho. Durao do trabalho: o debate sobre a reduo para 40

Nesse aspecto, a dor intensa, o formigamento, a dormncia,

patrimnio jurdico da pessoa compreende

se de um dano que decorre de uma frustrao ou de uma projeo

43 BEBBER, Jlio Csar. Danos extrapatrimoniais (esttico, biolgico e existencial): breves

gere um dano desta natureza. A perda de uma oportunidade

53 BOUCINHAS FILHO, Jorge Cavalcanti. Aplicao da teoria da responsabilidade civil por

a correr.54 Neste exemplo o autor do dano dever indeniz-lo pela

No contexto do contrato de trabalho, so inmeros os

existencial deve ser fixada considerandose a dimenso do dano e a capacidade

Jlio Csar Bebber tambm destaca determinados elementos