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Jurisprudncia Mineira

rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, Registro n 16, Portaria n 12/90. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias dos originais obtidas na Secretaria do STJ.

Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, a partir do dia 17.02.2000, conforme Inscrio n 27/00, no Livro de Publicaes Autorizadas daquela Corte.

Jurisprudncia Mineira

Belo Horizonte

a. 56

v. 172

p. 1-494

janeiro/maro 2005

Escola Judicial Des. Edsio Fernandes


Superintendente Des. Srgio Antnio de Resende Superintendente Adjunta Des. Jane Ribeiro Silva Diretora Executiva Maria Ceclia Belo Gerente de Documentao, Pesquisa e Informao Especializada Pedro Jorge Fonseca Assessoria Jurdica Maria da Consolao Santos Maria Helena Duarte Coordenao de Comunicao Tcnica Eliana Whately Moreira - Coordenadora urea Santiago Edvano Pinheiro de Lima Maria Clia da Silveira Maria Mnica Ribeiro Rocha Maria Tereza Alves Marisa Martins Ferreira Maricelle da Silva Medeiros Meire Aparecida Furbino Marques Svio Capanema Ferreira de Melo Tadeu Rodrigo Ribeiro Vera Lcia Camilo Guimares Equipe da Unidade Francisco Sales Daysilane Alvarenga Ribeiro - Diretora de Jurisprudncia e Pesquisa Maria Beatriz da Conceio Medona - Coordenadora da Diviso de Redao Joo Dias de vila Joo Oscar de Almeida Falco Liliane Maria Boratto Maria Amlia Ribeiro Kasakoff Shirley de Paiva Alexandre Silva Habib - Coordenador da Diviso de Reviso Ceclia Maria Alves Costa Luiz Gustavo Villas Boas Givisiez Mauro Teles Cardoso Myriam Goulart de Oliveira Joo Dutra Moreira - Digitador

Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes Rua Guajajaras, 40 - 17 andar - Centro - Ed. Mirafiori - Telefone: (31) 3247-8900 30180-100 - Belo Horizonte/MG - Brasil www.tjmg.gov.br/ejef - ejef@tjmg.gov.br
Fotos da Capa: Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza - Sobrado em Ouro Preto onde funcionou o antigo Tribunal da Relao - Palcio da Justia Rodrigues Campos, sede do Tribunal de Justia de Minas Gerais Srgio Faria Daian - Montanhas de Minas Gerais Rodrigo Albert - Corte Superior do Tribunal de Justia de Minas Gerais Projeto Grfico: ASCOM/COVIC Diagramao: EJEF/GEDOC/COTEC - Marcos Aurlio Rodrigues e Thales Augusto Bento Normalizao Bibliogrfica: EJEF/GEDOC/COBIB

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Qualquer parte desta publicao pode ser reproduzida, desde que citada a fonte.

JURISPRUDNCIA MINEIRA, Ano 1 n 1 1950-2005 Belo Horizonte, Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais Trimestral. ISSQN 0447-1768 1. Direito - Jurisprudncia. 2. Tribunal de Justia. Peridico. I. Minas Gerais. Tribunal de Justia. CDU 340.142 (815.1)

ISSN 0447-1768

Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais


Presidente

Desembargador MRCIO ANTNIO ABREU CORRA DE MARINS


Primeiro Vice-Presidente

Desembargador ORLANDO ADO DE CARVALHO


Segundo Vice-Presidente

Desembargador SRGIO ANTNIO DE RESENDE


Terceiro Vice-Presidente

Desembargador MRIO LCIO CARREIRA MACHADO


Corregedor-Geral de Justia

Desembargador RONEY OLIVEIRA Tribunal Pleno Desembargadores (por ordem de antiguidade em 31.03.2005) Francisco de Assis Figueiredo Gudesteu Biber Sampaio Edelberto Lellis Santiago Mrcio Antnio Abreu Corra de Marins Hugo Bengtsson Jnior Orlando Ado de Carvalho Antnio Hlio Silva Cludio Renato dos Santos Costa Kelsen do Prado Carneiro Isalino Romualdo da Silva Lisba Srgio Antnio de Resende Armando Pinheiro Lago Roney Oliveira Nilo Schalcher Ventura Reynaldo Ximenes Carneiro Joaquim Herculano Rodrigues Mrio Lcio Carreira Machado Jos Tarczio de Almeida Melo Jos Antonino Baa Borges Lucas Svio de Vasconcellos Gomes Jos Francisco Bueno Clio Csar Paduani Hyparco de Vasconcellos Immesi Kildare Gonalves Carvalho Mrcia Maria Milanez Carneiro Nilson Reis Dorival Guimares Pereira Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jse Altivo Brando Teixeira Jos Domingues Ferreira Esteves Jane Ribeiro Silva Antnio Marcos Alvim Soares Eduardo Guimares Andrade Antnio Carlos Cruvinel Fernando Brulio Ribeiro Terra Edivaldo George dos Santos Silas Rodrigues Vieira Wander Paulo Marotta Moreira Srgio Augusto Fortes Braga Maria Elza de Campos Zettel Geraldo Augusto de Almeida Caetano Levi Lopes Lamberto de Oliveira SantAnna Luiz Audebert Delage Filho Ernane Fidlis dos Santos Jos Nepomuceno da Silva Celso Maciel Pereira Erony da Silva Manuel Bravo Saramago Belizrio Antnio de Lacerda

Jos Edgard Penna Amorim Pereira Jos Carlos Moreira Diniz Paulo Czar Dias Jos Luciano Gouva Rios Vanessa Verdolim Hudson Andrade Edilson Olmpio Fernandes Carlos Batista Franco Geraldo Jos Duarte de Paula Beatriz Pinheiro Caires Armando Freire Delmival de Almeida Campos Alvimar de vila Drcio Lopardi Mendes Valdez Leite Machado Alexandre Victor de Carvalho Teresa Cristina da Cunha Peixoto Eduardo Marin da Cunha Maria Celeste Porto Teixeira Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa Eulina do Carmo Santos Almeida Jos Affonso da Costa Crtes Antnio Armando dos Anjos Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Osmando Almeida Roberto Borges de Oliveira Eli Lucas de Mendona Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Francisco Kupidlowski Antoninho Vieira de Brito Guilherme Luciano Baeta Nunes Maurcio Barros Paulo Roberto Pereira da Silva Mauro Soares de Freitas Ediwal Jos de Morais

Ddimo Inocncio de Paula Unias Silva Eduardo Brum Vieira Chaves William Silvestrini Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa Jos de Dom Vioso Rodrigues Elias Camilo Sobrinho Pedro Bernardes de Oliveira Antnio Srvulo dos Santos Francisco Batista de Abreu Helosa Helena de Ruiz Combat Jos Amncio de Sousa Filho Sebastio Pereira de Souza Selma Maria Marques de Souza Jos Flvio de Almeida Tarcsio Jos Martins Costa Evangelina Castilho Duarte Otvio de Abreu Portes Nilo Nvio Lacerda Walter Pinto da Rocha Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Hlcio Valentim de Andrade Filho Antnio de Pdua Oliveira Fernando Caldeira Brant Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Jos de Anchieta da Mota e Silva Jos Afrnio Vilela Elpdio Donizetti Nunes Fbio Maia Viani Renato Martins Jacob

Composio de Cmaras e Grupos - Dias de Sesso

Primeira Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Segunda Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Primeiro Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Primeira e Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Francisco Figueiredo) - Horrio: 13 horas -

Hugo Bengtsson Jnior * Eduardo Guimares Andrade Geraldo Augusto de Almeida Jos Luciano Gouva Rios Vanessa Verdolim Hudson Andrade

Francisco de Assis Figueiredo* Nilson Reis Jarbas Ladeira Jos Altivo Brando Teixeira Caetano Levi Lopes

* Presidente da Cmara

Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Segundo Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Terceira e Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Antnio Hlio Silva) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Nilo Schalcher Ventura* Lucas Svio de Vasconcellos Gomes Kildare Gonalves Carvalho Lamberto de Oliveira Sant'Anna Celso Maciel Pereira

Antnio Hlio Silva* Jos Tarczio de Almeida Melo Clio Csar Paduani Luiz Audebert Delage Filho Jos Carlos Moreira Diniz

Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Sexta Cmara Cvel Segundas-feiras


Desembargadores

Terceiro Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Quinta e Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Cludio Costa) - Horrio: 13 horas -

Cludio Renato dos Santos Costa Jos Francisco Bueno* Dorival Guimares Pereira Maria Elza de Campos Zettel Jos Nepomuceno da Silva

Jos Domingues Ferreira Esteves* Ernane Fidlis dos Santos Manuel Bravo Saramago Edilson Olmpio Fernandes Carlos Batista Franco

* Presidente da Cmara

Stima Cmara Cvel Segundas-feiras


Desembargadores

Oitava Cmara Cvel Segundas-feiras


Desembargadores

Quarto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Stima e Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Isalino Lisba) - Horrio: 13 horas -

Armando Pinheiro Lago* Antnio Marcos Alvim Soares Edivaldo George dos Santos Wander Paulo Marotta Moreira Belizrio Antnio de Lacerda

Isalino Romualdo da Silva Lisba* Fernando Brulio Ribeiro Terra Silas Rodrigues Vieira Jos Edgard Penna Amorim Pereira Geraldo Jos Duarte de Paula

* Presidente da Cmara

Nona Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Dcima Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Quinto Grupo de Cmaras Cveis 2 tera-feira do ms (Nona e Dcima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alberto Vilas Boas) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Osmando Almeida* Pedro Bernardes de Oliveira Tarcsio Jos Martins Costa Antnio de Pdua Oliveira Fernando Caldeira Brant

Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa * Roberto Borges de Oliveira Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Paulo Roberto Pereira da Silva Evangelina Castilho Duarte

Dcima Primeira Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Dcima Segunda Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Sexto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Dcima Primeira e Dcima Segunda Cmaras, sob a Presidncia da Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Teresa Cristina da Cunha Peixoto*

Alvimar de vila Jos Geraldo Saldanha da Fonseca* Geraldo Domingos Coelho Antnio Srvulo dos Santos Jos Flvio de Almeida Nilo Nvio Lacerda

Maurcio Barros Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa Selma Maria Marques de Souza Jos Afrnio Vilela

Dcima Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Stimo Grupo de Cmaras Cveis 2 quinta-feira do ms (Dcima Terceira e Dcima Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Drcio Lopardi Mendes) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Eulina do Carmo Santos Almeida* Francisco Kupidlowski Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Elpdio Donizetti Nunes Fbio Maia Viani

Drcio Lopardi Mendes* Valdez Leite Machado Ddimo Inocncio de Paula Elias Camilo Sobrinho Helosa Helena de Ruiz Combat Renato Martins Jacob

Dcima Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Sexta Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Jos Affonso da Costa Crtes* Guilherme Luciano Baeta Nunes Unias Silva Jos de Dom Vioso Rodrigues Jos de Anchieta da Mota e Silva Dcima Stima Cmara Cvel Quintas-feiras
Desembargadores

Mauro Soares de Freitas* Francisco Batista de Abreu Jos Amncio de Sousa Filho Sebastio Pereira de Souza Otvio de Abreu Portes Oitavo Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Dcima Quinta, Dcima Sexta e Dcima Stima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Eduardo Marin da Cunha) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Eduardo Marin da Cunha Walter Pinto da Rocha* Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino

Primeira Cmara Criminal Teras-feiras

Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras

Terceira Cmara Criminal Teras-feiras

Desembargadores

Desembargadores

Desembargadores

Gudesteu Biber Sampaio Edelberto Lellis Santiago Mrcia Maria Milanez Carneiro Srgio Augusto Fortes Braga Armando Freire*

Reynaldo Ximenes Carneiro* Joaquim Herculano Rodrigues Jos Antonino Baa Borges Hyparco Immesi Beatriz Pinheiro Caires

Kelsen do Prado Carneiro* Jane Ribeiro Silva Antnio Carlos Cruvinel Erony da Silva Paulo Czar Dias

* Presidente da Cmara

Primeiro Grupo de Cmaras Criminais (2 segunda-feira do ms) - Horrio: 13 horas Primeira, Segunda e Terceira Cmaras, sob a Presidncia do Des. Gudesteu Biber

Quarta Cmara Criminal Quartas-feiras


Desembargadores

Quinta Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Delmival de Almeida Campos* Eli Lucas de Mendona Ediwal Jos de Morais Eduardo Brum Vieira Chaves William Silvestrini

Alexandre Victor de Carvalho Maria Celeste Porto Teixeira Antnio Armando dos Anjos* Antoninho Vieira de Brito Hlcio Valentim de Andrade Filho

* Presidente da Cmara

Segundo Grupo de Cmaras Criminais (2 tera-feira do ms) - Horrio: 13 horas Quarta e Quinta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Delmival de Almeida Campos

Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms) - Horrio: 14 horas


Desembargadores

Mrcio Antnio Abreu Corra de Marins


Presidente

Roney Oliveira
Corregedor-Geral de Justia

Orlando Ado de Carvalho


Primeiro Vice-Presidente

Mrcia Maria Milanez Carneiro Nilson Reis Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando Teixeira Jos Domingues Ferreira Esteves Jane Silva

Srgio Antnio de Resende


Segundo Vice-Presidente

Mrio Lcio Carreira Machado


Terceiro Vice-Presidente

Corte Superior (Sesses nas segundas e quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)


Desembargadores

Mrcio Antnio Abreu Corra de Marins


Presidente

Presidente do TRE

Orlando Ado de Carvalho


Primeiro Vice-Presidente

Isalino Romualdo da Silva Lisba Armando Pinheiro Lago


Vice-Presidente do TRE

Srgio Antnio de Resende


Segundo Vice-Presidente

Nilo Schalcher Ventura Reynaldo Ximenes Carneiro Joaquim Herculano Rodrigues Jos Tarczio de Almeida Melo Jos Antonino Baa Borges Lucas Svio de Vasconcellos Gomes Jos Francisco Bueno Clio Csar Paduani Hyparco Immesi Kildare Gonalves Carvalho Dorival Guimares Pereira

Mrio Lcio Carreira Machado


Terceiro Vice-Presidente

Roney Oliveira
Corregedor-Geral de Justia

Francisco de Assis Figueiredo Gudesteu Biber Sampaio Edelberto Lellis Santiago Hugo Bengtsson Jnior Antnio Hlio Silva Cludio Renato dos Santos Costa Kelsen do Prado Carneiro

Procurador-Geral de Justia: Dr. Jarbas Soares Jnior

Escola Judicial Des. Edsio Fernandes

Superintendente Des. Srgio Antnio de Resende

Superintendente Adjunta Des. Jane Ribeiro Silva

Comit Tcnico

Des. Srgio Antnio de Resende - Presidente Des. Jane Ribeiro Silva Maria Ceclia Belo Thelma Regina Cardoso Maria Teresa Santos de Arajo Ribeiro Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade Des. Nilson Reis Des. Antnio Carlos Cruvinel Dr. Selma Maria Marques de Souza Dr. Pedro Carlos Bitencourt Marcondes Des. Caetano Levi Lopes - Assessor Especial

Diretora Executiva Maria Ceclia Belo

Gerente de Documentao, Pesquisa e Informao Especializada Pedro Jorge Fonseca

Assessoria Jurdica Maria da Consolao Santos Maria Helena Duarte

Coordenadora de Comunicao Tcnica Eliana Whately Moreira

Coordenador de Pesquisa e Orientao Tcnica Bernardino Senna de Oliveira

Coordenadora de Documentao e Biblioteca Denise Maria Ribeiro Moreira

Comisso de Divulgao e Jurisprudncia

Desembargadores Orlando Ado de Carvalho - Presidente Eduardo Guimares Andrade - 1 Cvel Caetano Levi Lopes - 2 Cvel Kildare Gonalves Carvalho - 3 Cvel Jos Carlos Moreira Diniz - 4 Cvel Maria Elza de Campos Zettel - 5 Cvel Ernane Fidlis dos Santos - 6 Cvel Antnio Marcos Alvim Soares - 7 Cvel Silas Rodrigues Vieira - 8 Cvel Osmando Almeida - 9 Cvel Paulo Roberto Pereira da Silva - 10 Cvel Jos Afrnio Vilela - 11 Cvel Geraldo Domingos Coelho - 12 Cvel Francisco Kupidlowski - 13 Cvel Helosa Helena de Ruiz Combat - 14 Cvel Jos Affonso da Costa Crtes - 15 Cvel Sebastio Pereira de Souza - 16 Cvel Antnio Lucas Pereira - 17 Cvel Srgio Augusto Fortes Braga - 1 Criminal Beatriz Pinheiro Caires - 2 Criminal Jane Ribeiro Silva - 3 Criminal Eli Lucas de Mendona - 4 Criminal Maria Celeste Porto Teixeira - 5 Criminal

SUMRIO

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Desembargador Jos Guido de Andrade - Nota biogrfica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13

Di Cavalcanti e o TJMG - Nota histrica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17

DOUTRINA A falncia: inovaes introduzidas pela Lei n 11.101/2005 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19 O papel do magistrado na efetivao do princpio do contraditrio no processo penal . . . . . . . . . . 37

TRIBUNAL DE JUSTIA D E MINAS GERAIS 1 Corte Superior . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 43 2 Jurisprudncia Cvel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 49 3 Jurisprudncia Criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 311

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 395

SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 423

NDICE NUMRICO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 455

NDICE ALFABTICO E REMISSIVO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 459

Desembargador JOS GUIDO DE ANDRADE

Memria do Judicirio Mineiro

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO


Nota biogrfica Desembargador Jos Guido de Andrade

Filho do coletor federal Joo da Cruz de Andrade e de Enedina Cunha de Andrade, o Desembargador Jos Guido de Andrade nasceu em Andrelndia, Minas Gerais, em 18 de outubro de 1932. Bacharelou-se em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais em 1956 e, nos anos seguintes, exerceu a advocacia em sua terra natal, onde tambm foi professor de Histria e Geografia. No Ministrio Pblico, exerceu funes de Promotor adjunto na Comarca de Ipanema e Promotor de Justia, por concurso, na Comarca de Ibiraci. Seu ingresso na magistratura se deu por concurso pblico em 1961 e, desde ento, passou pelas Comarcas de Resende Costa, So Gotardo, Caranda e Juiz de Fora, chegando finalmente Comarca de Belo Horizonte, por merecimento, em 1979. Nos juzos que dirigiu, destacou-se por sua postura liberal na instruo processual, permitindo, muitas vezes, que os prprios advogados tomassem depoimento sob sua superviso. Na carreira docente, lecionou a disciplina Direito Processual Penal na Universidade Federal de Juiz de Fora e na Faculdade de Cincias Jurdicas e Sociais Melo Viana Jnior. Foi o primeiro Diretor da Associao dos Magistrados Mineiros da Zona da Mata, realizando-se, em sua gesto, o primeiro encontro de magistrados no interior do Estado para o Ciclo de Conferncias da Escola Judicial do Tribunal de Justia, em convnio com a referida associao. Em agosto de 1982, foi designado Diretor do Foro Eleitoral de Belo Horizonte. Em 1984, foi promovido, por merecimento, para o Tribunal de Alada de Minas Gerais e, em abril de 1988, chegou a Desembargador. No Tribunal de Justia ocupou os cargos de Vice-Corregedor, Corregedor-Geral de Justia e, na AMAGIS - Associao dos Magistrados Mineiros -, foi 1 VicePresidente e, posteriormente, Presidente. Entre as comendas, medalhas e ttulos que recebeu, destacam-se os de Comendador da Ordem dos Bandeirantes, diploma de benemrito da Polcia Militar de Juiz de Fora, Medalha Santos Dumont, Medalha de Honra da Inconfidncia, ttulo Cidado Honorrio de Juiz de Fora e o trofu Pequeno Jornaleiro como personalidade do ano no setor Justia. Em sua terra natal, recebeu justas homenagens, e a principal delas foi a de ter uma das dependncias do frum local com seu nome. O Desembargador Jos Guido marcou sua passagem pela magistratura mineira, despertando admirao e respeito dos colegas, serventurios e jurisdicionados. Era tolerante e humano e, como magistrado, competente e independente. Em outubro de 2004, a magistratura mineira viu-se consternada com sua perda. Dono de uma personalidade simples e equilibrada, o Desembargador Jos Guido de Andrade enobreceu a magistratura mineira.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 172, p. 13-18, jan./mar. 2005

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Memria do Judicirio Mineiro

Referncias bibliogrficas: Dicionrio Biogrfico de Minas Gerais - perodo republicano -1889-1991/ Coordenao de Norma de Gis Monteiro. Belo Horizonte: Assemblia Legislativa do Estado de Minas Gerais, 1994, p. 45-6. Minas Gerais. 30 Anos Amagis, 2002. 54 p. Juiz do trabalho aposentado e professor da UFMG - Dr. Silva Paula Otaclio. -:::-

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Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 172, p. 13-18, jan./mar. 2005

Nota histrica

Di Cavalcanti e o TJMG Andrea Vanessa da Costa Val*

O trabalho de um dos maiores nomes da pintura nacional est presente no Tribunal de Justia e merece ser admirado. So dois belssimos murais assinados pelo nosso famoso artista Emiliano Di Cavalcanti, sendo um deles localizado esquerda, do saguo do Anexo I, e outro no auditrio do mesmo prdio. Nesses dois trabalhos, podemos perceber todas as caractersticas do seu trao que o fizeram conhecido e reconhecido como o mais carioca dos pintores, ou melhor, o mais brasileiro dos artistas plsticos. Sua pintura difundiu pelo mundo a imagem do Brasil, reafirmando, assim, uma das propostas do movimento modernista brasileiro, do qual Di Cavalcanti fizera parte ao lado de Anita Malfatti, Mrio de Andrade, Oswald de Andrade e outros. Uma arte puramente nacionalista, que ser tornou conhecida como um abrasileiramento temtico. Retratou o cotidiano do nosso povo em figuras genuinamente brasileiras. A mulata, o folio, o pescador, o universo folclrico e o carnaval foram a expresso maior de sua obra. Apesar de ter cursado a Faculdade de Direito, foi nas artes plsticas que o pintor alcanou notoriedade nacional e internacional. Sem ttulos, os murais assinados por Di Cavalcanti pintados entre os anos de 1950 e 1951, localizados no Tribunal de Justia de Minas Gerais, so significativos exemplares do trabalho do pintor. Ambos apresentam caractersticas semelhantes, prprias do seu trabalho. As cenas do cotidiano do povo brasileiro juntamente com a percia tcnica do pintor do s obras o seu carter nacionalista-modernista. A ousadia esttica que se v na relao harmoniosa de planos e volumes acompanhada pela riqueza de cores e luminosidade. O tratamento dado cor e pintura so elementos usados para dar uma atmosfera quente obra. A deformao da figura humana para ressaltar sentimento tambm pode ser considerada um dos seus traos tpicos usado para transmitir emoo brasilidade do tema. E, ainda, as paisagens urbana e rural como cenrio para os personagens presentes na pintura, como forma de abranger todo o universo nacional. So obras de grande relevncia, assim como todo o acervo deixado pelo artista. Di Cavalcanti nasceu em 1897 no Rio de Janeiro. Sua trajetria comea em 1922, quando idealizou e organizou a Semana da Arte Moderna, criando todas as peas promocionais para o evento (catlogo e programa). A repercusso desse movimento cultural, que trouxe o sentimento nacionalista aos que dele participaram, direcionou todo

*Assessora

da Memria do Judicirio Mineiro.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 172, p. 13-18, jan./mar. 2005

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Memria do Judicirio Mineiro

o trabalho de Di Cavalcanti e foi a partir da que sua carreira tomou impulso para ganhar, definitivamente, o cenrio internacional. Parte para Paris e por l permanece durante dois anos. Nesse perodo, expe em vrias capitais europias e conhece artistas j renomados, como Picasso e Matisse. Ao retornar ao Brasil, ingressa no Partido Comunista. O momento poltico do Pas e sua identificao com as causas nacionais fazem dele um pintor social militante, e sua arte apresenta um tom anrquico, misto de orgulho e deboche. J na dcada de 40, torna-se preso poltico e se v obrigado a voltar a Paris, agora como exilado, depois da publicao de trabalhos que satirizavam o militarismo da poca. Aps 4 anos na Europa, com o advento da 2 Guerra Mundial, Di Cavalcanti retorna ao Brasil, fixando residncia na Cidade do Rio de Janeiro. A essa altura, seu nome e seu trabalho j se encontram consolidados no rol dos grandes pintores. Faz exposies em pases latinos, e sua obra comea a lhe render premiaes nos anos que se seguem. Artista verstil, Di Cavalcanti tambm escreveu e ilustrou livros, revistas e painis, cenrios para teatro e murais em locais diversos. Por serem consideradas obras fixas, os murais merecem destaque especial, pois, alm de conceberem arte a funo social e coletiva, atuam tambm como elemento complementar ao suavizarem o ambiente onde se encontram. Registram-se, portanto, a importncia e a grandeza do trabalho deste nosso grande mestre da pintura nacional, que conseguiu retratar o Brasil de uma forma to exuberante e fiel, com um destaque especial para os murais existentes no Anexo I. Emiliano Di Cavalcanti faleceu, em 26 de outubro de 1976, no Rio de Janeiro, e deixou cerca de 5.000 trabalhos realizados. -:::-

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Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 172, p. 13-18, jan./mar. 2005

DOUTRINA
A falncia: inovaes introduzidas pela Lei n 11.101/2005* Dr. Moacyr Lobato de Campos Filho**

Sumrio: 1 Introduo. 2 O Dec.-lei n 7.661/1945. 3 A falncia na Lei n 11.101, de 09 de fevereiro de 2005. 4 Escopo do processo falimentar. 5 Legitimidade ativa na falncia. 5.1 Auto-falncia. 6 Legitimidade passiva na falncia. 7 Juzo competente. 8 Hipteses de falncia. 9 Contestao do requerido. 9.1 A recuperao judicial em virtude do pedido de falncia. 9.2 O depsito elisivo. 10 A sentena falimentar: natureza e especificaes. 11 Recursos. 12 Efeitos da sentena decretatria de falncia. 13 Classificao dos crditos na falncia. 13.1 Crditos extraconcursais. 13.2 Obrigaes alimentcias na falncia. 14 Principais inovaes quanto ao pedido de restituio. 15 Principais inovaes quanto ao revocatria. 16 Realizao do ativo. 17 Assemblia geral, comit de credores e administrao judicial. 18 Concluso.

1 Introduo A necessidade de alterao dos mecanismos existentes no trato da insolvncia patrimonial constitui, por certo, elemento fundamental que propiciou a alterao do sistema legal vigente com a edio da Lei n 11.101, de 09 de fevereiro de 2005. Disciplina, entre ns, os institutos da recuperao judicial e extrajudicial de empresas, extingue a concordata, tanto a preventiva quanto a suspensiva, e preserva a falncia, adequando-a s necessidades que a vida econmica contempornea est a exigir.

2 O Dec.-lei n 7.661/1945 Vem a nova lei substituir modelo legal vigente por praticamente 60 anos - o Dec.-lei n 7.661, de 21 de junho de 1945 -, que consagrou o processo falimentar como instrumento destinado a promover o acertamento da situao jurdica do devedor impontual. Ao lado dele, vigia, no diploma legal de 1945, o instituto da concordata, de divergente significado jurdico em relao ao contedo etimolgico, na medida em que a obteno da concordata pelo devedor no tinha, como pressuposto, a aquiescncia de seus credores.

3 A falncia na Lei n 11.101, de 09 de fevereiro de 2005 Diversamente do que ocorre com a recuperao judicial, ainda indita no Brasil, mas que conhece precedentes no direito comparado, a falncia conta com o benefcio da experincia, merc de
(*) Palestra proferida no seminrio "A Nova Lei de Falncias" - EJEF/TJMG, 06.05.2005, Belo Horizonte/MG. (**) Mestre em Direito Comercial pela Faculdade de Direito da UFMG. Ps-graduado em Direito da Economia e da Empresa pela Fundao Getlio Vargas. Professor de Direito Empresarial da Faculdade Mineira de Direito da PUC-MG. Coordenador do Curso de Ps-Graduao em Direito de Empresa do Centro de Atualizao em Direito - CAD/Universidade Gama Filho. rbitro da Cmara de Arbitragem Empresarial-Brasil (CAMARB). Procurador do Estado de Minas Gerais.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 172, p. 19-41, jan./mar. 2005

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Doutrina

longa convivncia doutrinria e jurisprudencial com a matria, de resto objeto de normao antes mesmo do advento do Cdigo Comercial de 1850. No obstante balizadas opinies terem sustentado que o processo falimentar regido pelo Dec.-lei n 7.661, de 1945, tem finalidade marcadamente liquidatria, constituindo-se, pois, uma seqncia de atos praticados com a finalidade de arrecadar os bens que integram a massa e vend-los para pagamento aos credores, na verdade, constatou-se, durante o longo perodo de vigncia do diploma falimentar de 1945, que os processos falimentares duravam muito mais que o desejado e previsto em lei, frustrando credores, estabelecendo a incerteza quanto aos devedores e o perecimento, muitas vezes, de bens que, uma vez arrecadados, perdiam substncia e valor pelo no-uso ou pela ausncia de conservao. A rigor, o processo falimentar sob a gide do texto de 1945 esteve muito mais prximo, sempre, de promover a regulao da situao jurdica do devedor impontual do que, propriamente, atender aos interesses dos credores, cujos crditos tivessem sido declarados no juzo falimentar ou reconhecidos por ele quando provenientes de declarao em outros juzos.

4 Escopo do processo falimentar A falncia, segundo dico do art. 75 da Lei n 11.101/2005: visa a preservar a utilizao produtiva dos bens, ativos e recursos produtivos, inclusive os intangveis da empresa. Celeridade e economia processual so princpios cuja observncia o processo de falncia dever atender, conforme o disposto no pargrafo nico do mencionado art. 75. H evidente alterao quanto finalidade do processo falimentar, visto que a nova lei, ao proclamar a preservao da utilizao produtiva dos bens, ativos e recursos, aponta o crdito como objeto de proteo, procurando assegurar ao credor a possibilidade de realizao deste e, ainda, evitar o perecimento de ativos decorrentes do no-uso continuado ou de m conservao. Um dos mais acesos debates durante o perodo de tramitao do projeto, sobretudo nos ltimos dois anos anteriores sua aprovao, diz respeito preocupao do legislador com a higidez do crdito, vindo estampada no texto com a indita declarao do art. 75, no sentido de reconhecer que a preservao dos ativos representa um dos pilares de sustentao da lei. O economista Aloisio Arajo, membro do grupo de trabalho que assessorou o Ministrio da Fazenda durante toda a tramitao do projeto, em palestra proferida na Federao do Comrcio do Rio de Janeiro, em abril de 2005, informou que o Brasil est entre os pases de menor taxa de retorno de crdito concedido em processos falimentares, bem abaixo, alis, da mdia geral da Amrica Latina, que se insere entre as menores do mundo. A possibilidade de que a falncia seja instrumento de recuperao do crdito est fortemente identificada no texto legal, juntamente com a preservao da utilizao produtiva dos bens e ativos, j prestigiada pelos nossos tribunais, pelo denominado princpio da preservao da empresa. Aqui reside um ponto interessante. O processo de falncia, tal como disciplinado na Lei n 11.101/2005, poder tornar-se clere com o atendimento aos credores de forma muito mais rpida do que tem ocorrido at ento. A realizao do ativo, logo aps a arrecadao dos bens, constitui medida perfeitamente adequada aos interesses dos credores. Do mesmo modo, a transferncia desses bens a terceiros, provavelmente com melhores condies de explorao do que o devedor falido, poder assegurar permanncia do nvel de atividade 20
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econmica, que, certamente, seria diminudo se os bens e recursos, at ento utilizados pelo falido, no tivessem sido transferidos. Quero dizer, ento, que a preservao da atividade da empresa poder, quem sabe, ocorrer de modo mais claro e efetivo na falncia do que na prpria recuperao judicial. Os instrumentos para tanto esto previstos em lei, a saber: a) realizao imediata do ativo, logo aps a arrecadao dos bens (art. 139 da Lei n 11.101/2005); b) ausncia de responsabilidade tributria do adquirente dos bens em processo falimentar, j consagrada pela jurisprudncia, mas reafirmada pelo disposto no art. 133 do Cdigo Tributrio Nacional, com redao que lhe foi dada pelo art. 1 da Lei Complementar n 118, de 09 de fevereiro de 2005. Nada impede que se imagine, portanto, que o processo de falncia poder responder, de modo mais eficiente, aspirao de satisfao do crdito e preservao da atividade da empresa.

5 Legitimidade ativa na falncia A falncia provm de trs possibilidades legalmente definidas. Pode decorrer de pedido de recuperao no atendido, por negativa dos credores reunidos em assemblia ou pelo no-cumprimento de obrigaes assumidas pelo devedor na prpria recuperao judicial e por ele no adimplidas. A falncia tambm poder ser decretada em virtude de requerimento apresentado pelo prprio devedor, que, estando em crise econmico-financeira, expe ao juiz as razes da impossibilidade de prosseguimento da atividade empresarial, se no puder pleitear sua recuperao judicial em razo do no-atendimento aos requisitos legalmente estabelecidos para a concesso do benefcio. a chamada autofalncia. A outra hiptese, por certo a mais comum delas, a que decorre de pedido deduzido em juzo e apresentado por credor. Da exsurge a questo da legitimidade ativa para pedir a falncia. O art. 97, inc. IV, da Lei n 11.101, de 09 de fevereiro de 2005, indica que qualquer credor pode requerer a falncia do devedor. Assim, sendo titular de uma obrigao lquida no paga no vencimento, sem que o devedor tenha relevante razo de direito para tanto, o credor ter legitimidade processual ativa para requerer a falncia do devedor, independentemente da natureza do seu crdito, na hiptese prevista no inc. I do art. 94. Se a hiptese corresponder prtica de atos falimentares, sobretudo aqueles previstos nas alneas do inc. III do mesmo artigo, bastar o credor demonstrar essa condio, independentemente do vencimento do ttulo e de sua natureza. Quer dizer ento que o legislador conferiu ampla legitimidade ativa, de modo que, em princpio, estaro todos os titulares de crditos habilitados ao pedido de decretao da falncia do devedor. Se, no entanto, o credor for empresrio, estar obrigado a apresentar certido expedida pelo Registro Pblico de Empresas, que comprove a regularidade de suas atividades, valendo dizer que o Cdigo Civil Brasileiro estabeleceu que todo empresrio sujeito a registro e que tal configurao jurdica (empresrio) decorrer, forosamente, do exerccio regular da atividade.
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Muito se discutiu, durante a vigncia do Dec.-lei n 7.661/1945, se a Fazenda Pblica teria interesse processual para requerer a falncia de devedor, isto , se o crdito fiscal ou no suficiente para que seu titular esteja habilitado para pedir a falncia. O Tribunal de Justia de Minas Gerais, em acrdo proferido por sua 2 Cmara Cvel, deixou assentado sob ementa:
Falncia - Fazenda Pblica - Crdito fiscal - Ausncia de interesse - Inteligncia do art. 5 da Lei n 6.830/80. - O Fisco estadual, ainda que detentor de ttulo lquido e certo, representado por CDA, no tem interesse processual para pleitear a quebra do devedor de tributo (Apelao Cvel n 75.754-2, Des. Abreu Leite, 2 Cmara Cvel, julgado em 1.7.97).

O Superior Tribunal de Justia, em acrdo relatado pelo Min. Slvio de Figueiredo Teixeira (REsp n 164.389-MG), decidiu por sua Segunda Seo ... adotar o entendimento de que a Fazenda Pblica no tem legitimidade, e nem interesse de agir, para requerer a falncia do devedor fiscal. Diante da ausncia de restrio trazida pela atual lei falimentar, pode-se concluir que, sob a rubrica de qualquer credor, estar includa a Fazenda Pblica, legitimada para o pedido de falncia de devedor de tributo, em que pesem os ponderveis argumentos restringentes da possibilidade de a Fazenda Pblica pleitear falncia de devedor. Muito se tem dito que a Fazenda Pblica no teria legitimidade e interesse, do ponto de vista processual, na medida em que dispe de farta e especfica legislao protetiva de seu crdito, e que, sendo a Lei de Execues Fiscais posterior ao Dec.-lei n 7.661/1945, no haveria sentido, nem razo jurdica, que abrigasse a pretenso estatal de requerer a falncia do devedor fiscal. Ocorre que a Lei n 11.101/2005 no restringiu a hiptese, no sentido de que qualquer credor possa eleger a via da ao falimentar, de tal modo que no h restrio de ordem legal para que a Fazenda Pblica intente o pedido de falncia. Eventual renncia hiptese atender a razes de outra natureza, mormente as de ndole econmica ou social, que no aconselhem o ajuizamento do pedido de falncia.

5.1 Autofalncia Os arts. 105 a 107 da Lei n 11.101, de 09 de fevereiro de 2005, disciplinam a falncia requerida pelo prprio devedor. REQUIO1, sob a gide do diploma legal antigo, entende que o devedor pode e deve requerer a declarao judicial de sua prpria falncia, naturalmente quando no puder pagar no vencimento obrigao lquida. O art. 105 aponta os documentos que devero instruir o requerimento de autofalncia, estabelecendo o art. 106 que o juiz determinar que seja emendada a inicial se o pedido no estiver regularmente instrudo. A sentena a ser proferida, decretando a falncia, observar a forma prescrita no art. 99. Prev a lei falimentar que a falncia poder ser requerida pelo cnjuge sobrevivente, por qualquer herdeiro do devedor ou pelo inventariante, prevalecendo na hiptese o disposto no 1 do art. 96, que estabelece a impossibilidade de decretao da falncia do esplio, aps um ano da morte do devedor.
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REQUIO, Rubens. Curso de direito falimentar. 16. ed. So Paulo: Saraiva, 1995. p. 88.

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Importante questo est vinculada ao requerimento de autofalncia de pessoa jurdica, no caso, de sociedade empresria. A Lei n 6.404/76 dela se ocupa quando, ao dispor sobre competncia privativa de assemblia geral de companhia, prev no inc. IX do art. 122 que compete privativamente assemblia geral autorizar os administradores a confessar falncia e pedir concordata. O mesmo art. 122 prev hiptese de confisso de falncia em carter de urgncia, nos seguintes termos:
Art.122 - (...) Pargrafo nico. Em caso de urgncia, a confisso de falncia ou o pedido de concordata poder ser formulado pelos administradores, com a concordncia do acionista controlador, se houver, convocando-se imediatamente a assemblia geral, para manifestar-se sobre a matria.
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A Lei de Sociedades por Aes, ao fixar competncia exclusiva da assemblia geral, enumera no art. 122 as matrias cuja deliberao seja indelegvel a outros rgos da companhia ou a outras pessoas. Entende CARVALHOSA2 que o princpio legal da indelegabilidade no absoluto, na medida em que a prpria norma estabelece a delegao aos administradores para confessar a falncia, desde que ouvidos os controladores. O Cdigo Civil Brasileiro, inexplicavelmente, deixou de regular a matria, quando essencial seria a definio de quem representa a sociedade empresria no caso de requerimento de sua prpria falncia. Ao disciplinar as sociedades limitadas, o legislador cuidou apenas do pedido de concordata, instituto cuja extino se encontra marcada no tempo, ao estabelecer que depende da deliberao dos scios, dentre outras matrias, o pedido de concordata, conforme art. 1.071, inc. VIII. Ainda sobre o pedido de concordata, os administradores podero requer-la, se houver urgncia e com autorizao de titulares de mais da metade do capital social. o que prev o 4 do art. 1.072 do Cdigo Civil. Para que se possa requerer a falncia, a lei exige do credor empresrio a comprovao da regularidade de suas atividades, mediante certido expedida pelo Registro Pblico de Empresas ( 1), e cauo relativa s custas e ao pagamento de indenizao no caso de falncia requerida com dolo do credor que no tiver domiclio no Brasil ( 2).

6 Legitimidade passiva na falncia O Dec.-lei n 7.661/1945 foi editado sob a gide do Cdigo Comercial de 1850, que, expressamente, declarava ser comerciante no Brasil quem fizesse da mercancia profisso habitual, enquanto que o diploma falimentar consignava ser falido o comerciante que no pagasse no vencimento obrigao lquida constante de ttulo que ensejasse a execuo. Convivemos, ento, com a caracterstica de ser a falncia instituto tipicamente mercantil, isto , destinado a regular a insolvncia do comerciante por intermdio de uma declarao judicial. A insolvncia
2 CARVALHOSA,

Modesto. Comentrios Lei de Sociedades Annimas: Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976, com as modificaes das Leis n 9.457, de 05 de maio de 1997, e n 10.303, de 31 de outubro de 2001. 3. ed., rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 615.

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patrimonial de no-comerciantes estava, portanto, afastada do mbito de incidncia da lei falimentar. Havia, assim, nesse contexto, um trao corporativo no trato legal da falncia. A mercantilidade do instituto falimentar deixou de prevalecer no Brasil graas ao Cdigo Civil de 2002, que, ao revogar toda a Parte Primeira do Cdigo Comercial do Imprio, deitou por terra a definio de comerciante, substituindo-a pela noo de empresrio, assim entendido como aquele que se dedica profissionalmente ao exerccio de atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Amplia-se, destarte, o mbito de sujeio passiva dos processos falimentares, que tem, como destinatrios, agora, o empresrio ou a sociedade empresria, includos, portanto, muitos daqueles que outrora estiveram fora do alcance da falncia exatamente pelo fato de que suas atividades no correspondiam, em muitos casos, aos contornos legalmente estabelecidos para a definio de comerciante. Este, sem dvida, constitui aspecto de relevncia no tratamento legal dispensado falncia pelo novo texto falimentar, embora j alargado o mbito de incidncia da lei, desde a promulgao do Cdigo Civil.

7 Juzo competente Ser competente para decretar a falncia o juzo do principal estabelecimento do devedor, bem como da filial de empresa que tenha sede fora do Brasil, nos termos do art. 3 da nova lei, que, neste ponto, quase literalmente repete disposio legal constante do art. 7 do Dec.-lei n 7.661/1945.

8 Hipteses de falncia A lei falimentar prev a possibilidade de decretao da falncia do devedor que no paga, no vencimento e sem relevante razo de direito, obrigao lquida constante de ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o equivalente a 40 salrios mnimos na data do pedido (art. 94, I). Tambm constitui razes juridicamente aptas propositura judicial da falncia o disposto nos incs. II e III, alneas a a g, do art. 94. O inc. II estabelece que ser decretada a falncia do devedor que, executado por qualquer quantia lquida, no paga, no deposita e no nomeia penhora bens suficientes dentro do prazo legal. Repete o legislador, quase integralmente, a mesma redao constante do inc. I do art. 2 do diploma falimentar anterior, inovando, contudo, quanto nomeao de bens penhora, ao mencionar bens suficientes. No basta, pois, a indicao de bens penhora, sendo necessrio que sejam suficientes. Salvo se fizerem parte do plano de recuperao judicial, os atos relacionados no inc. III do art. 94 constituem atos falimentares, correspondendo, a maioria deles, aos incs. II a VII do art. 2 do Dec.-lei n 7.661/1945. Assim, se o devedor procede liquidao precipitada de seus ativos ou lana mo de meio ruinoso ou fraudulento para realizar pagamentos; (inc. III, a). Ausente na relao de atos falimentares do art. 94, o disposto no inc. III do Dec.-lei n 7.661/1945 considerava ato suficiente ao pedido de falncia a convocao, pelo devedor, dos credores e a proposta de dilao, remisso de crditos ou cesso de bens. Se, poca da edio da lei falimentar de 1945, esse poderia ser considerado um ato falimentar, hoje, nenhum sentido faz a restrio anteriormente imposta at 24
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porque a nova lei consagra o Captulo VI Recuperao Extrajudicial, que, em ltima anlise, significa a composio entre devedor e seus credores. O art. 94 considera ato falimentar a iniciativa do credor que realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o objetivo de retardar pagamentos ou fraudar credores, negcio simulado ou alienao de parte ou da totalidade de seu ativo a terceiro, credor ou no; (inc. III, b). A transferncia de estabelecimento a terceiro nas condies previstas na alnea c do inc. III do art. 94 tambm caracteriza ato erigido condio de ensejador do pedido de falncia, transfere estabelecimento a terceiro, credor ou no, sem consentimento de todos os credores e sem ficar com bens suficientes para solver seu passivo. A alnea d do inc. III do mesmo artigo apresenta novidade em relao aos atos falimentares integrantes do rol previsto no art. 2 da lei falimentar anterior. que a simulao de transferncia do principal estabelecimento, na forma prevista na alnea indicada, constitui razo juridicamente suficiente para o pedido de falncia, desde que seja realizado com o objetivo de burlar a legislao ou a fiscalizao ou, ainda, para prejudicar credor. Convm assinalar que o principal estabelecimento define a competncia judicial para decretar a falncia, nos exatos termos do art. 3 da Lei n 11.101, de 09 de fevereiro de 2005. Assim, estabelece o art. 94, III, d: simula a transferncia de seu principal estabelecimento com o objetivo de burlar a legislao ou a fiscalizao ou para prejudicar credor. A garantia concedida pelo devedor, em razo de dvida contrada anteriormente, integra o rol dos atos qualificados pelo legislador como falimentares, salvo se ficar o devedor com bens livres e desembaraados para saldar seu passivo. Presume-se que o reforo de garantia ou mesmo sua concesso em negcio j realizado tenha o objetivo de dotar o crdito, anteriormente constitudo, de melhor condio de recebimento pelo credor de seu efetivo valor. De lembrar que a classificao dos crditos na falncia tem agora nova configurao, sendo certo que os crditos com garantia real at o limite do valor do bem gravado preferem, no geral, os crditos tributrios, sendo superados, apenas, pelos crditos derivados da legislao do trabalho, com limite legal correspondente a 150 salrios mnimos por credor, e os derivados de acidentes de trabalho, sem limitao legal quanto ao valor (art. 83, I, II e III). Dispe o art. 94, III, e: d ou refora garantia a credor por dvida contrada anteriormente sem ficar com bens livres e desembaraados suficientes para saldar seu passivo. O sexto motivo, legalmente suficiente para que se possa requerer a falncia do devedor, est previsto na letra f do inc. III do art. 94. O devedor que se ausenta, que tenta ocultar-se do seu domiclio ou que abandona o estabelecimento nas condies previstas na mencionada alnea estar praticando ato falimentar. Uma vez mais, o legislador deve ter idealizado a previso normativa, tendo em vista a velha noo de comerciante que permeou quase todo texto do Dec.-lei n 7.661/1945. A hiptese fica quase que restrita s situaes que envolvam o empresrio individual, visto que so seus atos, sobretudo, os que pressupem deslocamento fsico que daro ensejo possibilidade legal de declarao judicial da falncia. Ausentar-se, abandonar, ocultar-se constituem um conjunto de iniciativas no compatveis com a organizao empresarial societria, mormente aquelas em que a administrao se encontra disseminada por diversas instncias internas de poder. De toda sorte, releva notar a profunda semelhana do dispositivo da atual lei de falncia em relao ao diploma legal anterior revogado:
Art. 94, III, f - ausenta-se sem deixar representante habilitado e com recursos suficientes para pagar os credores, abandona estabelecimento ou tenta ocultar-se de seu domiclio, do local de sua sede ou de seu principal estabelecimento.

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O ltimo dos atos falimentares da relao contida no art. 94 corresponde hiptese de obrigao assumida e no adimplida pelo devedor no plano de recuperao judicial. No existe correspondncia com as hipteses contempladas no art. 2 do revogado Dec.-lei n 7.661/1945. A concordata, regida pelo diploma anterior, continha previso no sentido de que, a qualquer tempo, desde que o juiz considerasse presentes os bices legais impeditivos ao processamento do pedido, declararia, de plano, aberta a falncia. Tambm estaria o juiz obrigado decretao da falncia se no atendidos os pressupostos objetivos e subjetivos, ou na inexatido de qualquer dos documentos apresentados pelo devedor com a petio inicial da concordata. Finalmente, a concordata, uma vez concedida, poderia ser objeto de resciso por sentena proferida pelo juiz, se verificada qualquer das hipteses que a configurasse. Da forma em que se encontra redigida a alnea g do inc. III do art. 94, qualquer obrigao, assumida no plano de recuperao judicial e que no seja tempestivamente cumprida pelo devedor, dar azo declarao judicial da falncia. No se pode deixar de considerar defeito grave, de natureza redacional, que compromete o exato alcance da norma. O devedor, no plano de recuperao judicial, assume considervel nmero de obrigaes, sendo que a principal delas reside no cumprimento do plano propriamente dito, com as modificaes sugeridas pelos credores, reunidos em assemblia, ou introduzidas durante a fase de cumprimento do plano com a aquiescncia deles. Mas h um sem-nmero de obrigaes satlites que, isoladamente, pouco ou nada representam. Assim, a obrigao inadimplida, suficiente para caracterizar a falncia, dever ser aquela correspondente prpria execuo do plano. Cabe ressaltar que, uma vez rejeitado o plano de recuperao pela assemblia geral de credores, o juiz decretar a falncia de acordo com o 4 do art. 56. O mesmo ocorrer, por deciso do juiz, na chamada convolao da recuperao judicial em falncia, arts. 73 e 74 da nova lei falimentar. 9 Contestao do requerido Uma vez citado, o devedor poder contestar o pedido no prazo de 10 dias (art. 98, caput). A alterao do prazo constitui uma das mais importantes inovaes da nova lei falimentar na fase pr-falencial. De fato, agora o prazo razovel, pois permite ao devedor reunir provas, juntar documentos, preparando-se, enfim, para enfrentar o pedido de decretao de sua falncia - se empresrio individual - ou da sociedade da qual faa parte e a represente. O sistema anterior estabelecia um prazo inexplicavelmente curto, de 24 horas apenas, para que o devedor pudesse defender-se de um pedido judicial que, uma vez julgado procedente, iria alterar, quem sabe, para sempre, os rumos da sua vida, com intensas conseqncias em todos os aspectos. O compromisso com a celeridade processual jamais constituiu razo juridicamente aceitvel para um prazo to exguo como o constante no Dec.-lei n 7.661/1945. Outro ponto digno de destaque a fixao de valor superior a 40 salrios mnimos, do ttulo ou ttulos executivos protestados, indispensvel ao requerimento de falncia do devedor, que, sem relevante razo de direito, no paga no vencimento obrigao lquida. No obstante a discricionariedade do legislador em estabelecer limite mnimo para o pedido de falncia, com base no inc. I do art. 94, certo que a lei anterior nada dispunha sobre a questo, o que, muitas vezes, deu ensejo ao ajuizamento de pedidos de falncia com base em valores insignificantes.

9.1 A recuperao judicial requerida em virtude do pedido de falncia A lei falimentar anterior, ao estabelecer as relevantes razes de direito impeditivas da declarao judicial da falncia da pessoa contra quem tivesse sido o pedido dirigido, apontava o requerimento de concordata preventiva anterior citao como causa eficiente para impedir a decretao da falncia. 26
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O requerimento de concordata devia, pois, ser anterior citao, no sendo possvel, nem vlido, o pedido de concordata oferecido no prazo de defesa do devedor demandado na falncia. A lei atual, ao contrrio, expressamente admite que, no prazo da contestao ao pedido de falncia apresentado, possa o devedor pleitear sua recuperao judicial. H, neste ponto, expressiva novidade no confronto com o sistema do Dec.-lei n 7.661/1945. A recuperao judicial comporta fases distintas, iniciando-se pelo pedido do devedor com a juntada de documentos exigidos em lei, havendo, em seguida, deciso proferida pelo juiz, que deferir o processamento da recuperao judicial, se em termos a documentao exigida por lei. Aps a deciso mencionada, o devedor ter o prazo de 60 dias, contados da publicao da deciso que houver deferido o processamento da recuperao judicial, para apresentar o plano de recuperao. Somem-se a esse prazo os 30 dias concedidos por lei a qualquer credor que queira manifestar sua objeo ao plano de recuperao judicial, prazo que se conta da publicao da relao de credores, de iniciativa do administrador judicial. Na hiptese de objeo ao plano de recuperao por qualquer credor, o juiz convocar assemblia geral de credores para deliberar sobre o plano de recuperao judicial apresentado. Insta observar que a realizao da assemblia geral no poder exceder 150 dias contados do deferimento do processamento da recuperao judicial. fcil constatar que, entre o momento do pedido de recuperao judicial e sua efetiva concesso ou decretao de falncia, decorrente de rejeio de plano de recuperao pela assemblia geral de credores, haver o transcurso de perodo de tempo razovel e que importar na indefinio quanto ao pedido de falncia que tenha sido apresentado por credor legitimado para tanto. No h dvida de que o juiz, ao exame preliminar dos documentos apresentados pelo devedor em seu pedido de recuperao judicial, poder indeferir o processamento do pedido. Uma questo se apresenta de forma imediata: o devedor que usar a possibilidade de apresentar pedido de recuperao judicial, no prazo de contestao do pedido de falncia, ter que contest-lo? Para responder a tal indagao, preciso reafirmar que a falncia e a recuperao judicial constituem aes no sentido tcnico-processual, isto , configuram direito subjetivo tutela jurisdicional. A ao o direito de pedir tutela jurisdicional. Ento, como ao autnoma que , a recuperao judicial no constitui, tecnicamente, matria de defesa a ser oposta pelo devedor em face de pedido de falncia formulado por algum credor seu, a menos que se reconhea que uma ao judicial possa vir a ser contestada por outra ao judicial. O que se tem, na verdade, a prerrogativa chancelada pelo legislador em prol daquele que tenha, contra si, um pedido de declarao judicial de falncia. Nesse sentido, a propositura da recuperao judicial evitaria ou retardaria a prolao da sentena falimentar e a produo de todos os efeitos jurdicos que lhe so prprios. Claro est que os mesmos requisitos exigidos por lei para que o devedor alcance a recuperao judicial pretendida, em pedido originrio, se aplicam aos pedidos de recuperao judicial motivados pelo requerimento de falncia. Ora, se o legislador admitiu expressamente a hiptese de que, no prazo da contestao, seja requerida pelo devedor sua recuperao judicial, parece claro que o pedido autnomo e apenas apresentado no prazo correspondente ao da contestao. Cabe observar, ainda, que a recuperao judicial pleiteada naquele prazo estar limitada s hipteses de falncia com base no art. 94, I, da nova lei falimentar, isto , os pedidos de falncia fundados no no-pagamento de obrigao lquida materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados. que o art. 96 estabelece que a falncia, requerida com base no dispositivo mencionado, no ser decretada no caso da apresentao do pedido de recuperao no prazo de contestao (inc. VII).
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9.2 O depsito elisivo O pargrafo nico do art. 98 estabelece que, nos casos de pedidos de falncia em que o devedor no pague, no vencimento, obrigao lquida sem relevante razo de direito para no faz-lo, ou que, executado por qualquer quantia lquida, no pague, no deposite ou no nomeie bens suficientes penhora, poder o mesmo depositar o valor correspondente ao total do crdito, a includos juros e honorrios advocatcios, mais correo monetria, impedindo, dessa forma, a decretao da falncia. o depsito elisivo, de previso legal constante da lei anterior que determinava que o mesmo fosse realizado no prazo de defesa, ou seja, nas exguas 24 horas. A norma atual reproduz a mesma obrigatoriedade no sentido de que o depsito seja feito no prazo da contestao, ou seja, nos 10 dias posteriores citao. 10 A sentena falimentar: natureza e especificaes Diversamente do que ocorre na estrutura do processo civil, em que a sentena o ato pelo qual o juiz pe termo ao processo, decidindo ou no o mrito da causa, a sentena de que trata o art. 99 da Lei n 11.101, de 09 de fevereiro de 2005, tem outro significado. De fato, o juiz, ao acolher o pedido de falncia apresentado pelo credor ou pelo prprio devedor, extingue a fase pr-falencial, caracterizada pela apresentao do pedido e pela possibilidade de oposio do devedor, inaugurando o processo falimentar propriamente dito. Segundo REQUIO3, em virtude da insolvncia confessada pelo devedor ou denunciada em requerimento do credor, o estado de fato se transforma em estado de direito por meio da sentena judicial que declara a falncia. Uma vez declarada a falncia, inicia-se o procedimento falencial propriamente dito. Assim, antes da sentena decretatria, inexiste o estado de falncia. Atua a sentena prevista no art. 99 como verdadeiro divisor de guas, na medida em que extingue a fase pr-falencial, de natureza cognitiva, processo de conhecimento que , dando incio efetivo ao processo de falncia. Basta, para tanto, que se verifique o contedo da sentena falimentar que decreta a falncia acolhendo pleito neste sentido. Estabelece o art. 99:
I - conter a sntese do pedido, a identificao do falido e os nomes dos que forem a esse tempo seus administradores; II - fixar o termo legal da falncia, sem poder retrotra-lo por mais de 90 (noventa) dias contados do pedido de falncia, do pedido de recuperao judicial ou do primeiro protesto por falta de pagamento, excluindo-se, para esta finalidade, os protestos que tenham sido cancelados.

O termo legal da falncia, para muitos chamado tambm de perodo suspeito, significa o lapso de tempo que medeia entre a sentena que decreta a falncia e o dia fixado pelo juiz, no passado, sem que se possa retrotra-lo por mais de 90 dias. Serve para a identificao de atos que, praticados pelo devedor, sejam prejudiciais aos credores com a quebra do princpio da par condicio creditorum. como se a sentena que decreta a falncia do devedor, em alguns casos, produzisse seus efeitos em perodo anterior sua prolao, pois, se certo que, com a decretao da falncia, o devedor perde a administrao de seus bens e o direito de deles dispor, a lei considera a hiptese de que, em determinadas circunstncias, os efeitos impeditivos para que o devedor pratique atos vlidos incidam mesmo antes de proferida a sentena falimentar.
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REQUIO, Rubens. Curso de direito falimentar. 16. ed. So Paulo: Saraiva, 1995, p. 78/79.

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O termo legal da falncia, a ser fixado na sentena que a decreta, constitui, na verdade, o perodo em que se presumem fraudatrios da par condicio creditorum os atos enumerados em lei.
III - ordenar ao falido que apresente, no prazo mximo de 5 (cinco) dias, relao nominal dos credores, indicando endereo, importncia, natureza e classificao dos respectivos crditos, se esta j no se encontrar nos autos, sob pena de desobedincia;

O inc. III do art. 99 estabelece a obrigao do falido de apresentar a relao detalhada de credores, especificando valor, natureza e classificao dos crditos com a indicao do endereo de cada um desses credores. A desobedincia constitui tipo penal previsto no art. 330 do Cdigo Penal, cuja pena varia de 15 dias a 6 meses de deteno e multa.
IV - explicitar o prazo para as habilitaes de crdito, observado o disposto no 1 do art. 7;

Prev o art. 7 da Lei n 11.101, de 09 de fevereiro de 2005, que a verificao dos crditos ser realizada pelo administrador judicial, que poder contar com o auxlio de profissionais ou empresas especializadas e ter por fundamento os livros contbeis, os documentos comerciais e fiscais do devedor e os documentos apresentados pelos credores. Uma vez publicado o edital a que se refere o pargrafo nico desse artigo, os credores tero prazo de 15 dias para apresentar suas habilitaes ao administrador judicial.
V - ordenar a suspenso de todas as aes ou execues contra o falido, ressalvadas as hipteses previstas nos 1 e 2 do art. 6;

A suspenso das aes e execues propostas contra o devedor em razo da falncia decretada depende agora de ordem judicial, diferentemente do que ocorria no sistema legal anterior no qual a referida suspenso constitua efeito prprio da lei. Para que se efetive a universalidade do juzo falimentar, mister que os credores que tenham iniciado suas aes e execues individuais se dirijam ao juzo falimentar para que nele postulem os seus crditos, declarando-os na forma da lei, a fim de que sejam, ao final, admitidos e de que participem do acervo patrimonial da massa. Constitui tambm a suspenso das aes e execues individuais uma das formas de se efetivar na falncia o princpio da par condicio creditorum, isto , a regra de igualdade relativa entre os credores, titulares de crdito de mesma natureza.
VI - proibir a prtica de qualquer ato de disposio ou onerao de bens do falido, submetendo-os preliminarmente autorizao judicial e do Comit, se houver, ressalvados os bens cuja venda faa parte das atividades normais do devedor se autorizada a continuao provisria nos termos do inciso XI;

A expresso falido quer significar, naturalmente, o empresrio individual ou sociedade empresria. A decretao da falncia impe a constituio de uma nova realidade patrimonial, com o afastamento do devedor da administrao dos bens que, por efeito da arrecadao, iro integrar a massa
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Doutrina

Para efeito de melhor compreenso do tema, tome-se como exemplo o disposto no art. 129, incs. I, II e III, da nova lei. Segundo dico do caput do artigo, so ineficazes em relao massa falida os atos previstos nos mencionados incisos, independentemente de o contratante ter ou no conhecimento do estado de crise econmico-financeira do devedor, sendo ou no inteno do devedor fraudar credores. Assim, se houver o pagamento de dvidas no vencidas, se houver o pagamento de dvidas vencidas e exigveis por qualquer outra forma que no a prevista no contrato e desde que tais pagamentos tenham sido realizados dentro do termo legal da falncia, so os mesmos ineficazes em relao massa falida.

falida. Nesse sentido o prprio art. 103 da lei estabelece que o devedor perde o direito de administrar os seus bens ou, deles dispor, desde a decretao da falncia ou do seqestro.
VII - determinar as diligncias necessrias para salvaguardar os interesses das partes envolvidas, podendo ordenar a priso preventiva do falido ou de seus administradores quando requerida com fundamento em provas da prtica de crime definido nesta Lei;

A lei menciona a hiptese de o juiz, na sentena que decretar a falncia do devedor, ordenar a priso preventiva do falido ou de seus administradores, quando houver provas da prtica de crime definido nesta lei.
VIII - ordenar ao Registro Pblico de Empresas que proceda anotao da falncia no registro do devedor, para que conste a expresso Falido, a data de decretao da falncia e a inabilitao de que trata o art. 102;

A Lei n 8.934, de 18 de novembro de 1994, dispe sobre Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins. Destacam-se, entre suas finalidades, dar garantia, publicidade, autenticidade, segurana e eficcia aos atos jurdicos das empresas mercantis que estejam submetidos a registro na forma da lei (art. 1, I). Razovel, portanto, que conste anotao da falncia do que a Lei n 11.101, de 09 de fevereiro de 2005, denomina registro do devedor. A Lei de Sociedades por Aes exige que o liquidante dever usar a denominao da companhia, em todos os atos ou operaes, seguida das palavras em liquidao, na forma do art. 212. O falido ficar inabilitado para exercer qualquer atividade empresarial a partir da decretao da falncia, situao que perdurar at a sentena que extinguir suas obrigaes nos termos do art. 102 da lei falimentar.
IX - nomear o administrador judicial, que desempenhar suas funes na forma do art. 22, inciso III, sem prejuzo do disposto no art. 35, inciso II, a;

No sistema do Dec.-lei n 7.661/1945, o administrador judicial era denominado sndico na falncia. No fcil determinar a natureza jurdica das funes do sndico, ensina REQUIO, pois, no constituindo a massa falida pessoa jurdica, o sndico no seria seu representante legal. Tampouco ser mandatrio, nem representante dos credores, muito menos do falido. No h consenso doutrinrio que determine a referida natureza de modo abrangente, variando desde a identificao do sndico como oficial pblico at a que o denomina sndico-magistrado, passando por correntes que o tratavam como representante dos credores ou do prprio falido. Atualmente, o administrador judicial exerce sua atividade sob a fiscalizao do juiz e do Comit, com deveres e atribuies previstos no art. 22 da lei, podendo ser substitudo por deliberao da assemblia geral de credores.
X - determinar a expedio de ofcios aos rgos e reparties pblica e outras entidades para que informe a existncia de bens e direitos do falido; XI - pronunciar-se- a respeito da continuao provisria das atividades do falido com o administrador judicial ou da lacrao dos estabelecimentos, observado o disposto no art. 109 desta Lei;

O inc. XI prev a hiptese de continuao do negcio ou das atividades do falido a exemplo do que ocorria no art. 74 do Dec.-lei n 7.661/1945. A diferena, fundamental, alis, que no sistema legal 30

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vigente ser o prprio juiz que, por ocasio da prolao da sentena que decretar a falncia, dir a respeito da continuao do negcio ou da lacrao do estabelecimento, sempre que houver risco para arrecadao desses mesmos bens da massa ou dos interesses dos credores. A legitimidade estreita conferida pelo decreto-lei, revogado apenas ao falido para requerer a continuao do negcio, agora outorgada ao juiz. No entanto, sua manifestao sobre o tema estar adstrita ao momento da prolao da sentena. Nesse ponto, no andou bem o legislador, na medida em que o juiz, ao proferir a sentena que decreta a falncia, dificilmente ir dispor de um conjunto satisfatrio de informaes que lhe permitam decidir com segurana sobre a espcie.
XII - determinar, quando entender conveniente, a convocao da assemblia geral de credores para a constituio de Comit de Credores, podendo ainda autorizar a manuteno do Comit eventualmente em funcionamento na recuperao judicial quando da decretao da falncia;

A assemblia geral de credores ser convocada para constituio do Comit de Credores, para deliberar sobre a adoo de outras modalidades de realizao do ativo, ou qualquer outra matria que possa afetar os interesses dos credores (art. 35, II, b, c e d). A assemblia geral, prevista no texto de 1945, era convocada apenas para deliberar sobre a realizao do ativo (arts. 122 e 123). Outro aspecto de realce contido no inc. XII, diz respeito, exatamente, ao Comit de Credores, de previso legal na Seo III, arts. 21 a 34 da presente lei, que tambm regula as atribuies do administrador judicial.
XIII - ordenar a intimao do Ministrio Pblico e a comunicao por carta s Fazendas Pblicas Federal e de todos os Estados e Municpios em que o devedor tiver estabelecimento, para que tomem conhecimento da falncia.

As Fazendas Pblicas Federal, Estaduais e Municipais sero comunicadas por carta da sentena decretatria de falncia.

11 Recursos
Art. 100 - Da deciso que decreta a falncia cabe agravo, e da sentena que julga a improcedncia do pedido cabe apelao.

Basicamente, o sistema recursal estabelecido em razo da sentena decretatria de falncia na nova lei idntico quele previsto no Dec.-lei n 7.661/1945, exceo dos embargos que podiam ser opostos quando a falncia tivesse sido decretada com base no no-pagamento de obrigao lquida. O processo falimentar possui estrutura diferente da prevista no Cdigo de Processo Civil para o processo de conhecimento. No CPC, a sentena o ato pelo qual o juiz pe termo ao processo, decidindo ou no o mrito. Constitui, efetivamente, a entrega da prestao jurisdicional, pois que o Estado, chamado, se manifesta por meio do juiz para dirimir o conflito estabelecido entre as partes. De tal sorte, o recurso adequado em virtude da sentena decretatria de falncia seria o de apelao. Tal no ocorre, porm, em decorrncia da natureza da sentena falimentar muito mais prxima de deciso interlocutria do que propriamente de ato que pe termo ao processo. Interposto diretamente no tribunal, o relator pode atribuir-lhe efeito suspensivo de acordo com o que dispe o art. 527, III, do CPC.
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Doutrina

O prazo de interposio, os efeitos e todos os outros aspectos relacionados ao recurso so os previstos no Cdigo de Processo Civil. No caso de sentena denegatria de falncia, o recurso cabvel ser o de apelao, tambm com prazo de interposio e efeitos do Cdigo de Processo Civil.

12 Efeitos da sentena decretatria de falncia A inabilitao empresarial do falido e a falncia dos scios ilimitadamente responsveis esto includas entre as principais inovaes do processo falimentar. A inabilitao perdura desde a decretao da falncia at a sentena que extingue as obrigaes do falido (art. 102). Quanto decretao judicial da falncia do scio ilimitadamente responsvel, a nova lei, em seu art. 81, estabelece que o mesmo ficar sujeito aos efeitos jurdicos produzidos em relao sociedade falida, diferentemente do previsto no art. 5 do Dec.-lei n 7.661/1945, que, embora sujeitasse os scios aos efeitos jurdicos da sentena falimentar, no estendia a falncia aos mesmos.

13 Classificao dos crditos na falncia Precedida de intensa polmica por ocasio da tramitao congressual, a classificao dos crditos na falncia consagra algumas expressivas alteraes em face do texto anterior que resultaram na prelao estabelecida no art. 83. Em fiel observncia aos lindes da presente manifestao, limito-me a anotar o que de mais relevante exsurge da nova classificao dos crditos na falncia. Os crditos trabalhistas continuam a ocupar lugar de realce entre os chamados crditos privilegiados, s que, agora, limitados ao valor de 150 (cento e cinqenta) salrios mnimos. Ao seu lado, figuram os crditos decorrentes de acidente do trabalho, para os quais a lei no estabeleceu qualquer espcie de limitao de valor. O crdito acidentrio continua a ser aquele decorrente de culpa do empregador, no se confundindo, pois, com a indenizao paga pela Previdncia Social. O crdito com garantia real ganha posies no quadro de classificao, imediatamente aps os decorrentes da legislao trabalhista e por acidente do trabalho, garantidos at o limite do bem gravado. Para o excedente do crdito com garantia real, assim como para o valor excedente a 150 salrios mnimos nas hipteses dos crditos decorrentes da legislao trabalhista, a lei reservou a categoria de quirografrios, criando, por assim dizer, um tipo de par conditio creditorum residual, se me permitida a licenciosidade. Os crditos tributrios esto previstos a seguir, independentemente da sua natureza e tempo de constituio, o que, sem dvida, agrava a situao dos crditos que lhe so posteriores na classificao do art. 83. Insta considerar, ainda no campo da classificao dos crditos na falncia, a instituio do chamado crdito subordinado, previsto na lei ou no contrato, como tambm o crdito do scio ou administrador sem vnculo empregatcio. 32
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A criao, em lei, do chamado crdito subordinado tem, para mim, forte caracterstica de atecnia, porquanto quirografrio ser o crdito destitudo de preferncia, seja revelada por um privilgio (sempre resultante da lei), seja pela constituio de uma garantia real, de tal modo que quirografrios seriam todos os outros crditos no destacados por uma preferncia, quer legal, quer contratual.
Doutrina

13.1 Crditos extraconcursais As remuneraes devidas ao administrador judicial e seus auxiliares, alm dos outros previstos no art. 84, compem o quadro dos chamados crditos extraconcursais e que sero pagos com precedncia sobre os mencionados no art. 83. Assim, a tormentosa questo relacionada remunerao do sndico da massa falida, mitigada com a edio da Smula 219 do Superior Tribunal de Justia - que equipara a remunerao do sndico aos privilgios dos crditos trabalhistas -, mereceu tratamento adequado da lei nova.

13.2 Obrigaes alimentcias na falncia No so exigveis na falncia as obrigaes a ttulo gratuito e as despesas que os credores fizerem para tomar parte na falncia, salvo custas judiciais decorrentes de litgio com o devedor. A nova lei no reproduz a excluso contida no Dec.-lei n 7.661/1945 (art. 23, pargrafo nico), quanto s prestaes alimentcias. A primeira doutrina sobre o tema entende que a alterao trazida pela nova lei foi no sentido de no excluir a exigibilidade das prestaes alimentcias. A no-excluso anunciada dever produzir importantes reflexos na medida em que os empresrios individuais correspondiam, no ano de 2003, a 45% do total das atividades empresariais exercidas em Minas Gerais, segundo dados estatsticos da Junta Comercial do Estado.

14 Principais inovaes quanto ao pedido de restituio No sistema anterior cabia restituio de coisa arrecadada em poder do falido quando devida em virtude de direito real ou de contrato. A Lei n 11.101/2005, em seu art. 85, estabelece: O proprietrio de bem arrecadado no processo de falncia ou que se encontre em poder do devedor na data da decretao da falncia poder pedir sua restituio (...). A restituio em dinheiro se aplica aos valores entregues ao devedor pelo contratante de boa-f na hiptese de revogao ou ineficcia do contrato.

15 Principais inovaes quanto ao revocatria A nova lei cuida da ineficcia e da revogao de atos praticados antes da falncia. A ineficcia poder ser declarada de ofcio pelo juiz, alegada em defesa ou pleiteada mediante ao prpria ou incidentalmente no curso do processo. O prazo para propositura da ao revocatria (atos revogveis com a inteno de prejudicar credores) agora de 3 (trs) anos, contado da decretao da falncia.
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16 Realizao do ativo A nova lei tambm visa evitar o perecimento de ativos decorrentes do no-uso continuado ou de m conservao. Dessa forma, seu art. 139 determina o incio imediato da realizao do ativo, logo aps a arrecadao dos bens, independentemente da formao do quadro geral de credores (art. 140, 2). Tal definio constitui uma medida perfeitamente adequada aos interesses dos credores. Do mesmo modo, a transferncia de bens a terceiros, provavelmente com melhores condies de explorao do que o devedor falido, poder assegurar permanncia do nvel de atividade econmica, que, certamente, seria diminudo se os bens e recursos, at ento utilizados pelo falido, no tivessem sido transferidos.

17 Assemblia geral, comit de credores e administrador judicial A previso legal de existncia no processo falimentar do comit de credores no conhece experincia similar no Dec.-lei n 7.661/1945. A competncia do comit de credores est regulada no art. 27 da nova lei falimentar. Quanto assemblia geral, a possibilidade de convocao estava restrita hiptese de deliberao sobre o modo de realizao do ativo. Na falncia, competir assemblia a constituio do comit; a escolha dos seus membros e seus substitutos; a aprovao de outra modalidade de realizao do ativo, alm das previstas em lei para que sejam homologadas judicialmente; e, ainda, a deliberao sobre qualquer outra matria que seja de interesse dos credores (art. 35, II). A aplicao da lei revelar eventual superposio de competncias decorrentes da instaurao do comit e da assemblia geral de credores. Desaparece a figura do sndico para surgir a do administrador judicial, com funes assemelhadas ao rol de deveres e atribuies elencados no diploma falimentar anterior. 18 Concluso I - Em linhas gerais, a caraterizao do estado falimentar prevista na Lei n 11.101/2005 bastante semelhante configurao dessa mesma situao disciplinada pelo Dec.-lei n 7.661/1945. II - Fundamentalmente, as modificaes mais sensveis foram introduzidas quanto aos objetivos da falncia, preconizados pelo art. 75 da nova lei, no sentido de preservao de ativos e liquidao imediata de patrimnio. III - O prazo de contestao , hoje, muito mais razovel, pois que conferidos ao devedor 10 dias, ao contrrio das 24 horas previstas no sistema anterior. IV - O valor mnimo para o pedido de falncia corresponde a 40 salrios mnimos, inexistindo tal previso no regime do Dec.-lei n 7.661/1945. V - No prazo de contestao, poder o devedor cuja falncia tenha sido requerida pleitear sua recuperao judicial. 34
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VI - Em razo da possibilidade de requerimento pelo devedor da recuperao judicial, no prazo de contestao ao pedido de falncia ajuizado, o nmero de falncias decretadas dever sofrer drstica reduo, pelo menos nos primeiros anos de vigncia da Lei n 11.101/2005. VII - As obrigaes alimentcias, no reclamveis na falncia segundo o Dec.-lei n 7.661/1945, podero ser pleiteadas com o advento da nova lei, em razo da ausncia de restrio em seu texto. VIII - O pedido de restituio deixa de contemplar as relaes contratuais diferentemente do que dispe o Dec.-lei n 7.661/1945. IX - Quanto revocatria, a ineficcia de atos praticados antes da falncia poder ser declarada de ofcio pelo juiz, alegada em defesa ou, ainda, pleiteada mediante ao prpria. X - A Lei n 11.101/2005 prev a existncia do comit de credores, instncia no conhecida no mbito da lei falimentar anterior. -:::-

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Doutrina

O papel do magistrado na efetivao do princpio do contraditrio no processo penal

1 Histrico da funo judicante Perquirindo-se a origem histria da funo judicante, verificar-se- a sua existncia desde os povos mais primitivos, sendo que, nestes, as diversas funes do Estado, inclusive a jurisdicional, aparecem entrelaadas e entregues a um nico rgo. O perodo feudal pulverizou o poder do Estado: os diversos senhores feudais eram verdadeiros dspotas em sua poro de terras, no reportando suas aes ao rei, que consistia em mera figura decorativa. Dentro deste contexto, existia o tribunal real, que jamais ousava contrariar os interesses dos senhores feudais, e, paralelamente, existiam outros tribunais que se tornaram necessrios para dirimir litgios entre os proprietrios de terra e os arrendatrios, tribunais estes sempre informados pela regra que atribua aos primeiros a tarefa de fazer justia aos segundos1. Neste momento histrico, os julgadores no possuam autonomia, mas, muito pelo contrrio, estavam vinculados aos senhores feudais e, por esta razo, no podiam desagrad-los. Dessa maneira, as decises dos tribunais eram manipuladas para atender aos interesses daqueles senhores. A estrutura poltica entrelaada com o poder jurisdicional impedia que o provimento fosse gerado de forma legtima, a partir da discusso em contraditrio entre as partes. A funo jurisdicional cumpria o papel de fortalecer e perpetuar o poder dos senhores feudais. O crepsculo do Feudalismo propiciou o rearranjo da estrutura de poder do Estado, que novamente retornou para as mos do governante. Buscou-se implodir a impunidade estabelecida no sistema feudal e estabelecer um novo mtodo para o julgamento dos delitos cometidos. Foram criadas normas rgidas que mitigavam a liberdade do julgador, limitando-se, desta forma, a pessoalidade que predominava no exerccio da funo do juiz. Dessa reestruturao processual, surgiu o processo inquisitrio, desaparecendo a frgil relao processual triangular que existia e nascendo uma relao linear entre o juiz e o ru, tendo este ltimo se tornado um objeto de investigao e passado a sofrer tormentos fsicos e psicolgicos terrveis, sob o pretexto de se investigar a verdade real dos fatos. No exerccio da investigao, o julgador, despido de liberdade, seguia cegamente o prottipo de cdigo penal e de processo penal da poca, o Martelo das Bruxas ou Maleus Maleficarum, no qual estavam descritas as infraes, as respectivas punies e os ritos, contendo, inclusive, relatos de torturas que serviam de referncia para os juzes-inquisidores. Durante a inquisio, os julgadores-acusadores valiam-se da instruo processual no para formar o seu convencimento, mas para obter elementos que corroborassem a acusao por eles formulada. Para estes juzes-inquisidores quanto menores fossem as oportunidades de defesa do acusado,
(*) Advogado Criminalista. Mestre em Cincias Penais pela UFMG. Diretor de Comunicaes do Instituto de Cincias Penais.
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TORNAGHI, Helio. Instituies de processo penal. Rio de Janeiro: Forense, 1959, v. II, p. 278.

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Doutrina

Dr. Felipe Martins Pinto*

mais fcil seria a sustentao da acusao por eles apresentada. Assim, a sentena condenatria era o triunfo das alegaes do magistrado formuladas na exordial. A partir do ano 1276, o Rei Henrique II organizou o sistema repressivo na Inglaterra, introduzindo garantias aos rus, com o objetivo de extirpar as atrocidades at ento praticadas. Valendo-se dos juzes ambulantes ou juzes de circuito2, que permitiam que o poder real se aproximasse do povo, os julgamento alcanavam o interior do pas, garantindo a soluo dos litgios, inclusive dos indivduos pertencentes s camadas inferiores da sociedade. Ademais, nos julgamentos, passou-se a ouvir os presos e a relaxar a priso provisria dos mesmos, nos casos de descabimento. Ademais, estes juzes ambulantes, freqentemente, debatiam sobre os casos mais inquietantes e, a partir destas discusses, estabeleciam as referncias para os julgamentos futuros, originando-se desta estrutura o sistema Common Law. Em 1789, a partir das influncias dos ideais iluministas, ocorreu a Revoluo Francesa, havendo sido proclamada a Declarao Universal dos Direitos do Homem e iniciando-se uma busca pela defesa dos direitos individuais. O julgador deixou de exercer a funo de acusador, agora desempenhada pelo representante do Ministrio Pblico, e o acusado, no mais objeto do processo, conquistou direitos e garantias que, em razo da natureza liberal do Estado, mantiveram-se apenas no plano formal. A supresso da funo acusatria da pessoa do magistrado consistiu em um passo fundamental para viabilizar a construo do atual modelo de princpio do contraditrio, pois assentou o Julgador em uma posio eqidistante das partes, retirando-lhe a parcialidade que o modelo inquisitorial lhe havia outorgado. Na histria do Brasil, desde a Constituio de 1824, reconhece-se a funo judicante como integrante dos Poderes do Estado3. No entanto, neste momento histrico, havia uma estreita vinculao entre o Imperador e o magistrado, sendo que cabia ao primeiro nomear os magistrados4. Ademais, apesar dos destaques que o texto constitucional imprimiu independncia do Poder Judicial e perpetuidade dos juzes de direito, no lhes foi assegurada a inamovibilidade5, sendo, ainda, facultado ao Imperador suspender os magistrados por faltas praticadas6. Esta subordinao do Poder Judicial ao Imperador comprometia a autonomia dos magistrados e, conseqentemente, inviabilizava a adequada observncia do princpio do contraditrio. Paulatinamente, as Constituies subseqentes foram conferindo aos membros da Magistratura novas garantias e foram desvinculando o Poder Judicirio do Poder Executivo, assegurando, desta maneira, uma progressiva autonomia para o exerccio da funo judicante, a qual culminou com a promulgao da Carta Constitucional de 1988, que propiciou uma alterao substancial na natureza do Estado, retirando as vendas postas pelo modelo ditatorial e abrindo os olhos de todos para um fecundo horizonte de liberdade e participao do povo nas emanaes de poder do Estado.
TORNAGHI, Helio. Instituies de processo penal. Rio de Janeiro: Forense, 1959, v. II, p. 281. Art. 10. Os Poderes Politicos reconhecidos pela Constituio do Imperio do Brazil so quatro: o Poder Legislativo, o Poder Moderador, o Poder Executivo, e o Poder Judicial. 4 Art. 102. O Imperador o Chefe do Poder Executivo, e o exercita pelos seus Ministros de Estado. (...) III. Nomear Magistrados. 5 Art. 153. Os Juizes de Direito sero perpetuos, o que todavia se no entende, que no possam ser mudados de uns para outros Logares pelo tempo, e maneira, que a Lei determinar. 6 Art. 154. O Imperador poder suspendel-os por queixas contra elles feitas, precedendo audiencia dos mesmos Juizes, informao necessaria, e ouvido o Conselho de Estado. Os papeis, que lhes so concernentes, sero remettidos Relao do respectivo Districto, para proceder na frma da Lei.
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Contemporaneamente, o Poder Judicirio, alm das garantias previstas pelas Constituies anteriores, alcanou novas prerrogativas e vive hoje o apogeu de sua independncia, possuindo, inclusive, a autonomia financeira e administrativa. Esta independncia do Poder Judicirio propicia o terreno adequado para o florescimento de uma estrutura processual democrtica, balizada na simtrica igualdade de posies das partes. O magistrado pode zelar pela adequada observncia do princpio do contraditrio sem o receio de sofrer prejuzos profissionais e sem o risco de ser afligido por retaliaes advindas dos demais Poderes constitudos do Estado. O fortalecimento do Poder Judicirio condio sine qua non para a edificao de um modelo democrtico de Estado, que pressupe a participao dos indivduos no apenas na escolha dos governantes, mas em todos os estratos de poder. Nesta tarefa, os tribunais so os elos entre os indivduos e o Estado, zelando para que todas as leses a direitos individuais ou coletivos sejam apuradas e caso e, quando couber, sejam devidamente reparadas.

2 O magistrado como elemento indispensvel para a efetivao da estrutura processual penal democrtica
Ao observar o aparato solene da ctedra, das togas, da priso, dos penachos dos carabineiros atrs do juizpresidente, do Ministrio Pblico que acusa, dos advogados que defendem, do pblico que assiste, entre tenso e apaixonado, fcil as pessoas terem a iluso de que o que sai dos lbios do juiz, ao final do processo, a verdade. Pode ocorrer de a sentena exprimir a verdade, no entanto, ningum o sabe. Poder ser que sim, pode ser que no.7

A busca do ideal de justia e da verdade dos fatos deve sempre iluminar a mente dos operadores do Direito, como diretriz tica a ser seguida, no devendo o seu papel ultrapassar este patamar, sob pena de tornar fictcia e fantasiosa a aplicao do Direito. O ordenamento jurdico contemporneo rompeu os discursos falaciosos que outorgavam matizes transcendentais atividade judicante, conferindo ao julgador, em alguns momentos histricos, excessivos poderes e arrogando-lhe, freqentemente, atribuies compatveis com a condio de deuses. Nesses momentos em que houve a deturpao da tarefa dos julgadores, viveram-se terrveis injustias e perseguies, tendo o medo e a insegurana assombrado a coletividade. Superados esses funestos perodos, hoje a Magistratura, sob a gide da ordem democrtica, tornou-se o rgo catalisador dos direitos e das garantias dos indivduos, contribuindo para a efetivao do contedo genrico e abstrato das normas positivadas. Na verdade, hoje, o magistrado, em vez de desempenhar o papel de um xam ou de um sacerdote encarregado de fazer justia a qualquer custo, tornou-se um indivduo mais comprometido com os valores ticos da pessoa humana e a necessidade de sua preservao.8 Inserido no atual modelo de processo, em sintonia com os preceitos do Estado Democrtico de Direito, o magistrado, como terceiro em relao aos efeitos do provimento, no participa em contraditrio com as partes, ele no integra o jogo do dizer e do contradizer. Mas a sua importncia fundamental

7 8

CARNELUTTI, Francesco. As misrias do processo penal. Trad. Lus Fernando Lobo de Morais. So Paulo: Edicamp, 2001. p. 75. SUANNES, Adauto. Os fundamentos ticos do devido processo penal. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. p. 69.

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Doutrina

para a segura aplicao do princpio supramencionado, uma vez que cabe a ele garanti-lo, assegur-lo e faz-lo observar, impedindo qualquer violao ao mesmo. Tem-se um equvoco a afirmao de que o magistrado no tem interesse no resultado do processo. A ele no interessam as decorrncias concretas do provimento: a condenao ou a absolvio do usurio de drogas que est sendo processado pouco importa para o julgador. No entanto, ao juiz importa que o resultado do processo seja a conseqncia de um caminho construdo pela distribuio equnime das oportunidades processuais s partes, ou seja, ao magistrado interessa que haja a justia procedimental. O princpio da publicidade e o princpio do duplo grau de jurisdio tm relevante assento na concretizao das diversas prerrogativas decorrentes do princpio do contraditrio, pois permitem s partes o controle das aes do juiz, podendo as mesmas se insurgir contra eventuais inobservncias ou equvocos do julgador. Vale relembrar que ao Estado Democrtico de Direito no suficiente a garantia formal, ou a simples declarao de um princpio. Dessa maneira, o juiz guiar o desenvolvimento do contraditrio, devendo, sempre, fornecer as informaes s partes, garantindo, ainda, que a informao seja dada, facultando ao acusado a possibilidade de reagir, de refutar, de defender-se ou de contra-atacar, possibilidade esta que depender da livre determinao do mesmo s partes, uma vez que o contraditrio possui dupla face, sendo um dever para o Estado, que obrigado a facultar todas as situaes de defesa em direito admitidas e consistindo em um direito ao acusado que poder ou no ser efetivamente implementado no desenvolvimento dos atos processuais. O artigo 16 do Novo Cdigo de Processo Civil Francs, de forma expressa e clara, determina a postura a ser adotada pelo julgador, para a efetiva aplicao do contraditrio no decorrer dos atos processuais:
Le juge doit, en toutes circonstances, faire observer et observer lui-mme le principe de la contradiction. Il ne peut retenir, dans sa dcision, les moyens, les explications et les documents invoqus ou produits par les parties que si celles-ci ont t mme den dbattre contradictoirement. Il ne peut fonder sa dcision sur les moyens de droit quil a relevs doffice sans avoir au pralable invit les parties prsenter leurs observations.

No que se refere ao papel de elaborar o provimento, a adequada interpretao do alcance do princpio do contraditrio retira o magistrado de sua solitria posio, acomodando-o junto s partes que o auxiliam na construo da deciso final. O provimento jurisdicional nascer da fecunda participao das partes, articuladas com a batuta do magistrado, que zelar pela paridade de armas na disputa processual, asseverando pela equnime distribuio s partes das oportunidades que surgirem no curso do processo. O esforo conjunto do magistrado e das partes produzir uma deciso legtima, erguida a partir da contribuio das mesmas, garantindo-se, dessa maneira, a efetiva realizao de justia no mbito processual. Em sua digna funo de conduzir as rdeas processuais, o magistrado vivencia quotidianamente a frustrao de testemunhar direitos esvaindo-se na prateleira da secretaria em razo da morosidade da marcha processual, lentido esta a qual permite que criminosos contumazes escarneam do EstadoJurisdio, diante da patente impunidade gerada pelas reiteradas prescries. Entretanto, esta pertinente inquietao e a conseqente busca de maior celeridade, simplicidade e eficcia processuais no podem, jamais, em hiptese alguma, fragilizar o princpio do contraditrio, 40
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pois o desrespeito ao contraditrio extirpa a possibilidade de se alcanar uma deciso justa, na medida em que impede a existncia de justia dentro do processo, consubstanciada, vale lembrar, na distribuio equnime e paritria das possibilidades processuais.

Referncias bibliogrficas FAZZALARI, Elio. Conoscenza e valori saggi. Torino: G. Giappichelli, 1999. ______. Istituzioni di diritto processuale. 8. ed. Padova: Cedam, 2001. LOZZI, Gilberto. Lezioni di procedura penale. 5. ed. Turim: G. Giappichelli, 2002. RICCI, Gian Franco. Principi di diritto processuale generale. Torino: G. Giapichelli, 1995. SUANNES, Adauto. Os fundamentos ticos do devido processo penal. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. TORNAGHI, Hlio. Instituies de processo penal. Vol. IV. Rio de Janeiro: Forense, 1959. -:::Doutrina

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TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS


1 CORTE SUPERIOR MANDADO DE SEGURANA COLETIVO - DECISO DO CONSELHO DA MAGISTRATURA DEVOLUO DE EMOLUMENTOS - CARTRIO DE REGISTRO DE IMVEIS - DESCONSTITUIO - VIA IMPRPRIA - ASSOCIAO DE CLASSE - SINDICATO DE NOTRIOS E REGISTRADORES ILEGITIMIDADE ATIVA - CARNCIA DA AO - EXTINO DO PROCESSO - VOTO VENCIDO - O mandado de segurana coletivo, que no sucedneo de recurso e muito menos de ao rescisria, no instrumento hbil a desconstituir deciso proferida pelo Conselho da Magistratura, que confirmou medida administrativa adotada pelo Corregedor-Geral de Justia, impondo a Oficial de Cartrio de Registro de Imveis a obrigao de restituir emolumentos cobrados em excesso em ato registral. A associao de classe e o sindicato dos notrios e registradores, por outro lado, no tm legitimidade para figurar no plo ativo da ao mandamental, por no se poder falar, em tais hipteses, em afetao de toda uma categoria capaz de autorizar a atuao daqueles rgos de classe. - VV.vv.: - Possvel a impetrao de mandado de segurana contra decises do Conselho da Magistratura, rgo administrativo disciplinar e rgo recursal do Corregedor de Justia, em que eventual recurso no tem efeito suspensivo, cabendo Corte Superior seu processamento e julgamento. (Desembargadores Almeida Melo e Reynaldo Ximenes Carneiro) MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.03.400602-3/000 - Comarca de Belo Horizonte Relator: Des. SCHALCHER VENTURA Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM ACOLHER A PRELIMINAR, JULGANDO PREJUDICADO O PEDIDO, VENCIDOS OS DESEMBARGADORES ALMEIDA MELO E REYNALDO XIMENES CARNEIRO. Belo Horizonte, 10 de dezembro de 2004. - Schalcher Ventura - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Schalcher Ventura - Trata-se de mandado de segurana coletivo, impetrado pelo Sindicato dos Notrios e Registradores de Minas Gerais (SINOREG/MG), pela Associao dos Serventurios da Justia do Estado de Minas Gerais (SERJUS) e pela Associao dos Notrios e Registradores de Minas Gerais (ANOREG/MG), buscando a desconstituio da deciso proferida pelo Conselho da Magistratura do TJMG, no julgamento do Recurso de Imposio de Pena n 000.313.964-9/00, que ratificou, parcialmente, deciso do Corregedor-Geral de Justia e determinou a devoluo de emolumentos cobrados em excesso em registro de formal de partilha pelo Oficial do Cartrio do 6 Ofcio de Registro de Imveis de Belo Horizonte. Concluiu o julgado que o valor dos emolumentos deve vincular-se ao nmero de atos registrais, e no ao nmero de folhas de pagamento ou ao nmero de adquirentes. Sustentam os imperantes, em sntese, que a deciso atinge a independncia profissional dos notrios, reduzindo-lhes a remunerao pelos atos praticados e nega vigncia aos artigos 1.791,
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pargrafo nico, do Cdigo Civil e 1.025-II e 1.027, Cdigo de Processo Civil; ao disposto na Lei dos Notrios e Registradores, na Lei dos Registros Pblicos, na Lei de Normas Gerais sobre Emolumentos e na Lei Estadual n 12.727/97 e alteraes, bem como nas Constituies Federal e Estadual. Requerida a medida liminar, para a imediata suspenso do ato impugnado, foi ela indeferida pelo Relator de planto, o saudoso Des. Garcia Leo (fls. 77). So prestadas informaes pelo Presidente do Conselho de Magistratura do TJMG, o em. Des. Corra de Marins. Em preliminar, deduz a impropriedade do mandado de segurana. No mrito, ratifica o entendimento adotado pelo Conselho da Magistratura, na interpretao das normas que regulam a matria (fls. 86/101). A litisconsorte indicada no comparece aos autos, no obstante sua regular citao. A douta Procuradoria-Geral de Justia emite parecer pela denegao da ordem (fls. 118/123). Preliminares. Impropriedade da via eleita. Ilegitimidade ativa ad causam. Com efeito, afigura-se manifestamente imprpria a via do mandado de segurana para a finalidade visada pelos requerentes, que, tambm, no detm legitimidade para a defesa de interesses individuais, como na espcie. A deciso do Conselho da Magistratura no tem abrangncia suficiente para atingir direitos que possam assumir a condio de coletivos. Pretendem os requerentes, por meio processual inadequado, a reviso de deciso de turma julgadora, que, decidindo recurso administrativo, imps obrigao de restituio pecuniria a Oficial de Cartrio de Registro de Imveis em feito isolado, decorrente de representao formulada por quem se sentiu lesado na cobrana de emolumentos, quando do registro do formal de partilha. 44
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No h que se falar em afetao de toda uma categoria, para que o sindicato ou a associao representativa daquela classe empreendesse ao mandamental. Conforme bem explicitado nas informaes prestadas pelo Presidente do Conselho da Magistratura, a deciso constitui ato praticado por aquele Conselho,
sem qualquer carter normativo capaz de condicionar, ou mesmo restringir, a atuao dos rgos de classe em questo, seja por se buscar segurana com carter meramente normativo, o que no vem sendo admitido pelos Tribunais.

Em se tratando de deciso administrativa, contra ela caberiam somente os recursos previstos no artigo 222 do Regimento Interno, cabendo sua interposio parte prejudicada, que assim no agiu, a tempo e modo. Descabido o ataque da deciso por meio de mandado de segurana coletivo, que no instrumento hbil a desconstituir o julgamento. Tratando-se ainda de deciso proferida por turma julgadora do Conselho da Magistratura, que presta jurisdio em nome do Tribunal de Justia, o mandado de segurana afigura-se, tambm, como meio inadequado para a sua reviso ou desconstituio, pois no sucedneo de recurso e muito menos de ao rescisria. A propsito, decidiu o STJ:
Mandado de segurana - Ato judicial - Impetrao perante a Corte Especial do STJ contra acrdo de uma de suas Turmas - Inadmissibilidade - rgo que presta jurisdio em nome do Tribunal, e no como instncia inferior dentro dele - Cabimento do mandamus apenas contra atos administrativos e, excepcionalmente, atos judiciais manifestamente ilegais que revelem possibilidade de dano irreparvel Inteligncia do art. 105, I, b, da CF (AgRg no MS 844-DF, Corte Especial, j. em 13.6.91, Rel. Min. Assis Toledo, RT, 678/196).

No mesmo sentido, h precedentes da Suprema Corte, em relao s suas Turmas, conforme se infere do AgRg no MS 20.469-MG, Rel. Min. Soares Munhoz (RTJ, 112/606), verbis:

Mandado de segurana contra acrdo de Turma do STF. - Descabe mandado de segurana contra acrdo de Turma do Supremo Tribunal Federal que nega provimento a agravo de instrumento interposto contra despacho denegatrio de recurso extraordinrio proferido pelo Presidente do Tribunal Superior do Trabalho. Petio inicial indeferida liminarmente pelo Ministro Relator. - Agravo regimental desprovido.

O Sr. Des. Jos Antonino Baa Borges Peo vista dos autos. O Sr. Des. Francisco Figueiredo - Sr. Presidente, pela ordem. Gostaria de adiantar o meu voto. Extingo o processo sem julgamento do mrito, visto que a via estreita do mandado de segurana no se presta a desconstituir julgamento com trnsito em julgado, nos termos da Smula 268 do Supremo Tribunal Federal. Ademais, os impetrantes so partes ativas ilegtimas para a defesa de direitos e interesses individuais. O ato administrativo impugnado decidiu caso concreto, no tendo efeito erga omnes capaz de vincular a cobrana de emolumentos de todos os cartrios de registro de imveis. Acompanho o Relator. O Sr. Des. Almeida Melo - Sr. Presidente, pela ordem. O Des. Schalcher Ventura abordou este assunto e, expressamente, citou a Smula 268 do STF. Entretanto, este no um ato judicial, e, sim, como eu disse, administrativo e, no mximo, disciplinar. No sei o detalhamento, mas o Conselho da Magistratura no rgo judicirio do Tribunal. E, pelo que me consta, a deciso do Conselho da Magistratura no transita em julgado. O Sr. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro Sr. Presidente, pela ordem. Gostaria de antecipar o meu voto, para adotar a mesma linha de entendimento do Des. Almeida Melo. Na verdade, a deciso do Conselho no uniforme porque h vrias posies de diferentes membros do Conselho em sentido contrrio. Realmente, o Des. Almeida Melo ressaltou uma verdade, pois o Conselho no rgo jurisdicional, e sim rgo administrativo. No caso especfico, h um procedimento disciplinar e
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Com tais consideraes, concluo que os requerentes so carentes de ao, pelo que dou pela extino do feito sem apreciao do mrito, carreando-lhes as custas processuais. O Sr. Des. Carreira Machado - De acordo com o Relator. O Sr. Des. Almeida Melo - Sr. Presidente. Tive acesso ao voto do Des. Schalcher Ventura e S. Ex. est sustentando, pelo que percebi, que o Conselho da Magistratura seria uma Turma Julgadora do Tribunal, portanto a Corte no poderia rever a deciso de um rgo fracionrio do Tribunal. Realmente, tenho dificuldade de aceitar essa posio, porque o Conselho da Magistratura, para mim, funciona como rgo administrativo disciplinar e rgo recursal do Corregedor de Justia; eventual recurso sem efeito suspensivo. Ento no haveria mandado de segurana contra o Conselho da Magistratura? Entendo que h e a Corte rgo competente para process-lo e julg-lo. Reservando-me, portanto, para um exame futuro mais criterioso, peo vnia ao eminente Relator para rejeitar a preliminar e aceitar a competncia da Corte Superior para processar e julgar o mandado de segurana contra o Conselho da Magistratura.

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Pertinente, portanto, invocar, aqui, a Smula 268 do STF, segundo a qual No cabe mandado de segurana contra deciso judicial com trnsito em julgado, por tal entendendo-se tanto a deciso da qual no caiba recurso quanto aquela em que ele no foi interposto no prazo legal ou, sendo interposto, no se obteve provimento.

como tal est sujeito censura como qualquer outro procedimento disciplinar de rgos do Estado. Assim, data venia, acompanho o voto do Des. Almeida Melo, em antecipao. O Sr. Des. Clio Csar Paduani - Sr. Presidente, pela ordem. Gostaria de adiantar o meu voto. Tive a honra de integrar o egrgio Conselho da Magistratura deste Tribunal por dois anos. L, muito aprendi e tambm tenho a convico de que o Conselho no um rgo jurisdicional, da por que, de certa feita, causoume estranheza o Conselho ter determinado que uma representao contra um Desembargador, integrante daquele rgo, fosse remetida ao Superior Tribunal de Justia, j que no rgo jurisdicional. Com a mxima vnia devida, no teria ele legitimidade para encaminhar representao ao Superior Tribunal de Justia. No que diz respeito ao mrito deste processo, acompanho o eminente Des. Relator. O Sr. Des. Gudesteu Biber - Sr. Presidente, pela ordem. Tambm gostaria de adiantar o meu voto. Acompanho o eminente Des. Relator. Smula - PEDIU VISTA O DESEMBARGADOR BAA BORGES. ACOLHERAM A PRELIMINAR E JULGARAM PREJUDICADO O PEDIDO OS DESEMBARGADORES SCHALCHER VENTURA (RELATOR), CARREIRA MACHADO, FRANCISCO FIGUEIREDO, CLIO CSAR PADUANI E GUDESTEU BIBER, OS TRS LTIMOS EM ADIANTAMENTO DE VOTO. REJEITARAM A PRELIMINAR, ACEITANDO A COMPETNCIA DA CORTE SUPERIOR, OS DESEMBARGADORES ALMEIDA MELO E REYNALDO XIMENES CARNEIRO, ESTE EM ADIANTAMENTO DE VOTO. IMPEDIDO O DES. HERCULANO RODRIGUES. 46
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Notas taquigrficas Sr. Presidente (Des. Orlando Carvalho) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 24.11.2004, a pedido do Des. Jos Antonino Baa Borges, aps acolherem a preliminar e julgarem prejudicado o pedido os Desembargadores Schalcher Ventura (Relator), Carreira Machado, Francisco Figueiredo, Clio Csar Paduani e Gudesteu Biber, os trs ltimos em adiantamento de voto. Rejeitaram a preliminar, aceitando a competncia da Corte Superior, os Desembargadores Almeida Melo e Reynaldo Ximenes Carneiro, este em adiantamento de voto. Impedido o Des. Herculano Rodrigues. Com a palavra o Des. Jos Antonino Baa Borges. O Sr. Des. Jos Antonino Baa Borges - Na ltima sesso, pedi vista dos autos a fim de proceder a uma melhor anlise da questo de que eles cuidam, sobretudo diante da divergncia verificada entre os votos proferidos pelos eminentes Pares que me precederam no exame da matria. Primeiramente, parece-me relevante considerar que o Conselho da Magistratura rgo colegiado que compe a estrutura interna deste Tribunal de Justia e, portanto, suas decises esto sujeitas ao mandado de segurana de competncia deste mesmo Tribunal, conforme prev o art. 106, I, c, da Constituio Estadual. De outro lado, as decises do Conselho no so de natureza judicial, mas administrativa. Por terem essa natureza, no transitam em julgado, uma vez que as decises administrativas, no nosso ordenamento jurdico, no possuem esse efeito, que especfico das decises judiciais. Por conseguinte, no se aplica no caso, ao meu modesto aviso, a Smula n 268 do STF, segundo a qual no cabe mandado de segurana contra deciso transitada em julgado.

Por fim, segundo o art. 18, I, e, do Regimento Interno deste Tribunal, compete Corte Superior processar e julgar, originariamente, mandado de segurana, dentre outros, contra ato do prprio Tribunal ou de seus rgos diretivos ou colegiados. Diante disso, reconheo a competncia desta Corte Superior para conhecer desta impetrao. E, ao faz-lo, tenho que se revela incabvel, no caso, o mandado de segurana impetrado pelo SINOREG - Sindicato dos Notrios e Registradores de Minas Gerais. No em razo de falta de legitimidade ativa ad causam, uma vez que cuida a espcie de mandado de segurana coletivo impetrado por sindicato, o que encontra amparo no art. 5, LXX, da Constituio Federal. O problema que h falta de interesse de agir, em virtude da prpria falta de necessidade. que a deciso administrativa contra a qual a impetrao se volta (acrdo s fls. 60/67) to-somente dirimiu um caso concreto apresentado, inicialmente, egrgia Corregedoria de Justia, atravs de uma representao apresentada contra uma nica e determinada Serventia de Registro de Imveis desta Capital. -:::-

Nada mais do que isso. Sendo assim, no possui tal deciso, conforme sustentou a digna autoridade coatora em suas informaes, qualquer carter normativo capaz de condicionar ou mesmo restringir a atuao dos rgos de classe em questo (fl. 90). Ora, se tal deciso administrativa no possui carter normativo que vincule a cobrana de emolumentos por parte de todas as serventias de registro de imveis, no h interesse jurdico por parte do sindicato impetrante a ser salvaguardado por meio desta via mandamental. por fora dessas razes que tenho que o impetrante carecedor da ao, razo pela qual acompanho o eminente Relator na concluso de seu voto, dando pela extino do feito sem apreciao do mrito. Os Senhores Desembargadores Lucas Svio de Vasconcellos Gomes, Jos Francisco Bueno, Hyparco Immesi, Kildare Carvalho, Edelberto Santiago, Hugo Bengtsson, Antnio Hlio Silva, Cludio Costa, Isalino Lisba, Pinheiro Lago e Alvim Soares - De acordo com o Relator. Smula - ACOLHERAM A PRELIMINAR, JULGANDO PREJUDICADO O PEDIDO, VENCIDOS OS DESEMBARGADORES ALMEIDA MELO E REYNALDO XIMENES CARNEIRO.

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2 JURISPRUDNCIA CVEL MANDADO DE SEGURANA - SERVIDOR PBLICO INATIVO - RENNCIA APOSENTADORIA AQUIESCNCIA DO ESTADO - NECESSIDADE - RECUSA - INEXISTNCIA DE MOTIVAO PRETENSO A NOVA APOSENTADORIA NA ESFERA FEDERAL - ADMINISTRAO PBLICA ESTADUAL - AUSNCIA DE PREJUZO - DIREITO LQUIDO E CERTO CONCESSO DA ORDEM - VOTO VENCIDO - Tendo em vista que a Administrao Pblica concorre para a formao do ato de aposentadoria, a renncia do servidor pblico a este direito est condicionada aquiescncia do Estado, ao qual incumbe evitar o malferimento do interesse pblico na abdicao. Entretanto, se a Administrao Pblica se ope renncia manifestada por servidor inativo pelo s fundamento de que a pretenso falece de amparo legal, sem indicar as razes de ordem pblica que do suporte recusa, ou sequer os danos que o patrimnio pblico sofreria, revela-se lquido e certo o direito de obter a aquiescncia do Estado, sobretudo se o servidor objetiva jubilar-se em cargo da esfera federal, no se vislumbrando, nesta hiptese, qualquer prejuzo aos cofres estaduais decorrentes da anuncia estatal quela renncia. - V.v.: - Enquanto no houver previso legal, no pode a Administrao deferir pedido de renncia de servidor pblico estadual aposentadoria, ato irrecusavelmente bilateral e complexo. (Des. Wander Marotta) MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.04.411243-1/000 - Comarca de Belo Horizonte Relator: Des. EDGARD PENNA AMORIM Acrdo Vistos etc., acorda o 4 Grupo de Cmaras Cveis do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM CONCEDER A SEGURANA, VENCIDO O OITAVO VOGAL. Belo Horizonte, 15 de dezembro de 2004. - Edgard Penna Amorim - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo Estado de Minas Gerais, o Dr. Marconi Bastos Saldanha. O Sr. Des. Edgard Penna Amorim - Sr. Presidente. Ouvi com ateno a sustentao oral produzida pelo Dr. Marconi Bastos Saldanha, que, com brilhantismo, abordou o histrico da matria no mbito da jurisprudncia, especialmente, deste Tribunal, tendo, tambm, sintetizado a espcie. Passo, ento, leitura do meu voto. Trata-se de mandado de segurana, com pedido de liminar, impetrado por Stela Vieira de Souza, em face de ato atribudo ao Sr. Secretrio de Estado de Planejamento e Gesto do Estado de Minas Gerais, consistente no indeferimento do pedido de renncia aos proventos previdencirios que a requerente recebe junto ao Estado de Minas Gerais. Na pea de ingresso de fls. 02/16-TJ, relata a impetrante que servidora aposentada do Estado, no cargo de Supervisora Pedaggica 6-E, alm de ocupar o cargo efetivo de Tcnica Judiciria do Tribunal Regional do Trabalho na 3 Regio, no qual pretende jubilar-se. Entretanto, em virtude da impossibilidade de acumulao de benefcios previdencirios aps o advento da Emenda Constitucional n 20/1998, e por ser mais vantajosa a aposentadoria pretendida junto ao TRT da 3 Regio, a requerente colima o deferimento da renncia aos proventos
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previdencirios que percebe do Estado, bem como o cmputo do tempo em que contribuiu para a referida entidade, para fins de aproveitamento no novo jubilamento. Alegou ter direito lquido e certo de renunciar percepo dos referidos proventos, no s pelo fato de a aposentadoria ser direito patrimonial disponvel do titular, mas tambm porque a sua renncia consistiria em ato unilateral do servidor, o que dispensaria a aquiescncia da Administrao Pblica, conforme jurisprudncias que cita. Recebidos os autos pelo em. Des. Edivaldo George, em planto na Cmara Especial de Frias, S. Ex. diferiu a apreciao da liminar (fls. 42/43-TJ). A Autoridade apontada coatora prestou informaes s fls. 52/56-TJ, e a i. Procuradoria de Justia apresentou parecer s fls. 59/72. Aps os autos serem a mim redistribudos, entendi por bem indeferir o pedido de liminar (fls. 74/75-TJ). Relatados os autos, passo ao exame da matria posta em julgamento. Como visto, a impetrante sustenta o seu direito lqido e certo de renunciar aposentadoria obtida no cargo de professora, junto ao Estado de Minas Gerais, a fim de que possa aproveitar o tempo de contribuio para aposentar-se no cargo de provimento efetivo que ocupa no Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio. O pedido foi negado no mbito administrativo sob o argumento de que a pretenso faleceria de amparo legal especfico (fl. 20-TJ). A meu aviso, o fulcro da divergncia est na natureza da mencionada renncia: se ato unilateral, assim passvel de ser imposto Administrao que concedeu o jubilamento, ou se ato bilateral, assim dependente da concordncia da mesma Administrao para surtir efeitos. A jurisprudncia deste eg. Tribunal de Justia tem-se dividido sobre a natureza da renncia aposentadoria, sendo que alguns de seus rgos 50
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fracionrios vm considerando que ela seria ato unilateral do particular (v.g., Mandado de Segurana n 1.0000.00.293722-5/000, 2 Grupo de Cmaras Cveis, Rel. Des. Almeida Melo, DJ de 18.12.2002), enquanto outros defendem que tal abdicao dependeria da aquiescncia da Administrao Pblica (v.g., Ap. Cv. n 1.0000.00.237705-9/000, 6 Cmara Cvel, Rel. Des. Dorival Guimares Pereira, DJ de 10.12.2002). Este 4 Grupo de Cmaras Cveis tambm j se pronunciou algumas vezes sobre a matria, sendo a ltima delas no Mandado de Segurana n 1.0000.00.351313-2/000, de relatoria do em. Des. Antnio Carlos Cruvinel, julgado em 17.12.2003, no qual prevaleceu o entendimento de que o servidor poderia renunciar aposentadoria, ficando vencido, quanto ao mrito, o em. Des. Wander Marotta. Transcreva-se, por oportuno, a ementa do indigitado acrdo:
Mandado de segurana - Servidor pblico Aposentadoria - Renncia - Certicao do tempo de servio - Legalidade. - Constitui ato unilateral, particular, patrimonial, disponvel, a renncia aposentadoria no Estado de Minas Gerais para averbao do tempo de servio junto ao STJ, com o fito de se obter nova aposentadoria em emprego federal que conquistou atravs de concurso pblico.

Naquela oportunidade, filiei-me corrente dos que entenderam cabvel a renncia da aposentadoria, especialmente pelas razes declinadas no voto do em. Des. Pinheiro Lago, cujo excerto passo a transcrever:
Ao enfrentar o mesmo assunto, qual o direito de renncia aposentadoria, quando a Corte Superior deste eg. Tribunal de Justia apreciou o Mandado de Segurana n 248.505-0, em que figurou, como Relator o em. Des. Francisco Figueiredo, tive oportunidade de, ao filiar-me, na ocasio, corrente minoritria, sufragar o entendimento de que no seria possvel tal renncia, pelo menos em Minas Gerais, ausncia de lei autorizativa, forte na considerao de que a Administrao Pblica obrigada a curvar-se ao imprio do princpio da prtica do ato em questo; no se trataria de ato unilateral, mas seria, fatalmente, condicionado anuncia estatal, em face da inquestionvel repercusso

De fato, conforme me manifestei no mencionado precedente, a aposentadoria do servidor pblico ato administrativo cuja edio depende da constatao, pela Administrao Pblica, do preenchimento dos dispositivos constitucionais e legais pelo interessado. O direito transferncia para a inatividade, com os seus consectrios, dos quais ressalta o principal deles, que a percepo dos proventos, decorre, como cedio, do requerimento (aposentadoria voluntria) ou da situao pessoal do servidor (aposentadoria compulsria, por idade ou invalidez), bem como do ato constitutivo daquele direito, emanado do ente administrativo competente. Portanto, a renncia a esse direito no pode, em princpio, ficar ao alvedrio exclusivo do seu titular, mas deve contar com a aquiescncia da Administrao Pblica, que concorreu para a formao do prprio direito e que suporta os seus efeitos, a qual dir do interesse pblico nsito ao ato jurdico em que consiste a renncia. O interesse pblico, a seu turno, aquele que a lei diz que . De fato, como se sabe, a Administrao Pblica est submetida ao imprio da lei, s podendo o agente pblico fazer o que ela autoriza. Este, alis, tem sido o

Neste sentido, para que a Administrao Pblica possa opor-se pretenso do servidor, inexistente disciplina legal sobre a matria, preciso que ela motive o seu ato de recusa e que o motivo seja razovel. dizer: na ausncia de lei autorizativa, a Administrao Pblica no pode simplesmente negar a renncia aposentadoria; deve ela declinar as razes de ordem pblica por que o faz, podendo o Judicirio sindicar, com base no princpio da razoabilidade, referidos motivos. Fundado nestes parmetros que tenho por lquido e certo, no presente caso, o direito da impetrante de obter a aquiescncia do Estado de Minas Gerais sua renncia aposentadoria no cargo pblico de Professora e, em conseqncia, a expedio de certido de contagem de tempo de servio que ensejou o jubilamento. Para tanto, convencem-me as circunstncias especficas de que, de um lado, o pedido da servidora inativa no condicionado a qualquer ato futuro do Estado ou obteno de nova aposentadoria perante o Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio, de que hoje servidora concursada, e, de outro lado, nenhum prejuzo ao patrimnio pblico estadual decorrer da anuncia estatal quela renncia. Com essas consideraes, concedo a segurana, para determinar que a autoridade apontada coatora adote as providncias necessrias ao cancelamento do benefcio da aposentadoria da impetrante e expedio da pretendida certido.
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que acarretaria estruturao administrativa do Estado, sem se falar nas repercusses de ordem financeira, com prejuzos aos cofres pblicos. Observo, contudo, que o caso presente, que ora se est a examinar, guarda especificidades prprias que o fazem diferir, por completo, daquele outro a que acabo de referir-me. Nesse caso, vejo que, em verdade, a eventual obteno de nova aposentadoria pela impetrante no ter a menor repercusso, nem gerar qualquer obrigao para a Administrao estadual, mas, ao contrrio, importar em benefcio aos cofres do Estado, na medida em que significar desonerao, por parte do Estado de Minas Gerais, do pagamento do valor dos proventos que, at agora, vem pagando impetrante. Sendo assim, parece-me desarrazoada e injustificvel negativa, por parte da autoridade impetrada, no conceder a pretendida renncia aposentadoria, ato que, por tais razes, h de ser tido como abusivo, faltando mesmo interesse do Estado de Minas Gerais em negar o pedido em questo.

argumento da corrente que no reconhece o direito renncia aposentadoria, pois, em regra, no h lei que a preveja, ou que autorize a Administrao a anuir a ela. Contudo, entendo que, mesmo quando inexistente lei local que discipline os casos em que possa haver renncia aposentadoria por parte de servidor, a este assegurado manifestar sua inteno - como possibilidade imanente ao titular de um direito - e, Administrao Pblica, com ela consentir ou no, conforme atenda ou no ao interesse pblico que lhe cabe velar, ou, antes, conforme no cause ou cause prejuzo ao patrimnio pblico.

Custas, ex lege. Sem honorrios (Smula n 105 do STJ). O Sr. Des. Duarte de Paula - Sr. Presidente. Tive vista do processo e, ao que deparei, entendi que a impetrante no deseja o retorno ao seu cargo de origem, do qual se jubilou, no se cogitando, pois, de qualquer desero. Ademais, foi ela aprovada em concurso pblico, estando vinculada administrao federal, onde pretende se aposentar e lograr vantagens, com a renncia aos seus proventos de aposentadoria no cargo em que se jubilou no Estado de Minas Gerais. Entendo, como o ilustre Relator, que a renncia aposentadoria direito personalssimo, patrimonial e, como tal, independe da aquiescncia da Administrao, salvo se causar ofensa ordem ou mesmo ao interesse pblico. No caso em espcie, no vejo qualquer ofensa ordem jurdica ou mesmo ao interesse pblico. A interessada, como dissera, com propriedade, o ilustre Procurador Dr. Joo Cancio de Mello Jnior, em seu judicioso parecer, no procura angariar qualquer benesse do Estado, ela trabalhou e contribuiu inicialmente para o Instituto de Previdncia e, quando decorrido o prazo para se aposentar, voluntariamente, veio a faz-lo. A ferir o mrito, em um novo concurso pblico, ao meu entendimento, no havendo lei que o proba, pode muito bem a impetrante renunciar ao direito aos seus proventos da aposentadoria, no sua jubilao, que ato jurdico perfeito, mas, necessariamente, temos de convir que h direito lquido e certo para que seja expedida a certido com a contagem de tempo para a averbao em outro ente federativo. Se a lei permite adentrar em outro cargo pblico, merc do princpio do mrito por ela exercido, a unilateralidade da sua renncia aos proventos da aposentadoria h de ser reconhecida. Com esses adminculos, ponho-me, inteiramente, de acordo com o voto que me precedeu. O Sr. Des. Isalino Lisba - Tambm estou de acordo. 52
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O Sr. Des. Alvim Soares - De acordo. O Sr. Des. Fernando Brulio - Sr. Presidente. Ouvi com ateno a sustentao oral produzida pelo Dr. Marconi Bastos Saldanha. A propsito da colocao feita pelo eminente Relator, tenho certa dificuldade em contemporizar essa figura da aquiescncia do Estado de que fica dependente a vontade do servidor aposentado. Ento, com relao a esta posio, ouso discordar, embora chegue mesma concluso. Uma vez aposentado, perde o servidor o cargo, no havendo possibilidade jurdica de retornar ao mesmo. A renncia aposentadoria ato unilateral, no depende de aquiescncia da Administrao, at porque no tem a finalidade de ocupar, de novo, o cargo na mesma esfera da Administrao Pblica, mas apenas para viabilizar a ocupao de outro cargo pblico com o aproveitamento do tempo anterior. Com tais fundamentos, concedo a segurana. O Sr. Des. Edivaldo George dos Santos Com o Relator. O Sr. Des. Silas Vieira - Com o Relator. O Sr. Des. Wander Marotta - Sr. Presidente. Embora seja o penltimo a votar e j vencido, peo vnia para manifestar minha discordncia com o posicionamento do eminente Relator e dos eminentes Pares que acompanharam o seu voto, que, como sempre, est muito bem-fundamentado, no caso, na chamada Teoria da Argumentao. Constato que, no havendo lei, dobra-se a dificuldade do Poder Judicirio para esse julgamento. Entretanto, considerando que hoje os textos legais so cada vez redigidos de forma mais equvoca, para at mesmo possibilitar de forma mais facilitada a sua aprovao pelo Poder Legislativo, conforme tem ressaltado o Ministro Nelson Jobim, que conhece profundamente os

meandros do Poder Legislativo, essa circunstncia que, embora possa facilitar a aprovao do texto legal na Casa Legislativa, dada a amplitude de interpretao que se permite, gera dificuldades muito grandes para o Judicirio e pode desembocar, at mesmo, na chamada jurisprudncia de loteria, em que cada juiz decide de uma forma e o jurisdicionado fica na dependncia de o seu caso ser julgado por esse ou aquele magistrado. Nos casos em que essa interpretao muito aberta, como a que ocorre, no por um texto equvoco de lei, mas por sua inexistncia, e em que se cuida de saber onde reside o chamado interesse pblico, que tambm uma interpretao das mais equvocas e das mais diludas com que temos de lidar no nosso dia-a-dia, permito-me, com a vnia devida do eminente Relator e dos eminentes Pares, invocar lio recente do Professor Luiz Roberto Barroso no seu ltimo livro Interpretao Constitucional, em que ele trata exaustivamente da chamada Teoria da Argumentao e pe, em primeiro lugar, para a adoo dessa teoria, que vem do direito alemo, que o prprio Professor Luiz Roberto Barroso alerta para o perigo de sua adoo indiscriminada em pases como o Brasil, mas aquele eminente Professor ressalta que o fundamento bsico da Teoria da Argumentao seria um mnimo de suporte normativo e, nessa questo da renncia aposentadoria, a Administrao no tem, a meu ver, esse mnimo de suporte normativo, razo pela qual prefiro continuar pensando, como j o fiz em ocasies anteriores e o eminente Relator honrou-me, inclusive, com a citao desse precedente no seu laborioso voto, que no se trata de ato unilateral e resolvel, de forma privada, essa pretendida renncia aposentadoria, tendo em vista que a sua concesso um ato irrecusavelmente bilateral e complexo. So imprevisveis as conseqncias de uma interpretao concessiva dessa renncia indiscriminada e, data venia,nem mesmo o utilitarismo que permeia uma deciso que prestigia o entendimento de que, se no onera os seus cofres, pode onerar o de outro. Essa interpretao utilitarista pode ser rebatida com a quase impossibilidade de recusar-se uma interpretao contrria, no momento em que servidores da Unio ou de

Municpios pretenderem renunciar aposentadoria para onerarem os cofres do Estado. Enquanto no houver previso legal, criase uma situao um pouco catica de forma, at mesmo, a inviabilizar o planejamento de pessoal e oramentrio do ente pblico que vai suportar os efeitos desse ato. Por tais razes e, em sntese, vinculandome ao irrestrito princpio da legalidade que deve nortear os atos da Administrao Pblica e, no havendo essa lei autorizativa, pedindo vnia aos que pensam de modo contrrio e expem de forma muito convincente o seu pensamento, denego a segurana. O Sr. Des. Belizrio de Lacerda - Sr. Presidente. Estou a acompanhar, especificamente, neste caso, o eminente Des. Relator, ressalvando, todavia, doutrina por mim j expendida em outras oportunidades. como voto. O Sr. Des. Edgard Penna Amorim - Sr. Presidente, pela ordem. Conquanto nunca tenha usado da faculdade regimental de manifestar-me sobre a matria em julgamento por duas vezes, peo vnia a V. Ex. e aos eminentes Pares para registrar o seguinte: em primeiro lugar, o meu mais profundo respeito pelo Des. Wander Marotta, como sabido, um dos maiores, seno o maior publicista do Poder Judicirio mineiro. exatamente por isso que no poderia deixar de explicitar aquilo que me pareceu implcito no voto que proferi e que consistiu, exatamente, na objeo que S. Ex. fez para reafirmar um entendimento respeitabilssimo sobre a matria que j vem manifestando em outros julgados. Refiro-me alegada falta de mnima legalidade para o tratamento da matria. que, quando sustentei que o direito de manifestar a inteno de renunciar aposentadoria poderia ser objetado pela Administrao fundada em motivao razovel, pressupus que, nos termos do Cdigo Civil - alis, na esteira da Teoria Geral do Direito -, a renncia a um direito inerente ao titular desse direito,
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residindo exatamente a o mnimo de suporte normativo, ou de previso legal, a meu aviso, inconteste. De outro lado, a razoabilidade um princpio que tem sede constitucional; portanto, mais que prevista em lei, est estampada no ordenamento constitucional. -:::-

Assim, apenas em homenagem ao em. Des. Wander Marotta e ao ilustre advogado que ocupou a tribuna, renovo as vnias para registrar essas consideraes e os meus agradecimentos a V. Ex. pela compreenso. Smula - CONCEDERAM A SEGURANA, VENCIDO O OITAVO VOGAL.

FALNCIA - DECRETAO - RECURSO - AGRAVO DE INSTRUMENTO - CONTAGEM DO PRAZO - INTIMAO - CINCIA DO ADVOGADO - DIRIO DO JUDICIRIO - O prazo para interposio do agravo de instrumento contra a deciso que decretou a falncia conta-se da intimao do advogado, efetuada atravs de publicao no Dirio do Judicirio, independentemente da publicao do edital de convocao de credores, realizada aps. AGRAVO REGIMENTAL N 1.0629.01.000666-2/003 (no Agravo n 1.0629.01.000666-2/002) Comarca de So Joo Nepomuceno - Relator: Des. EDUARDO ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda a Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 1 de fevereiro de 2005. Eduardo Andrade - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Eduardo Andrade - Trata-se de agravo regimental interposto contra a r. deciso de fl. 184/185-TJ, em que se negou seguimento ao agravo de instrumento interposto pela agravante. A agravante sustenta, em sntese, que o procedimento falimentar prprio e especialssimo, havendo previso legal de que a sentena de quebra deve ser publicada na ntegra em edital para dar incio ao prazo recursal. Acrescenta que a questo discutida de suma importncia e merece cuidadoso exame, sendo de se ressaltar que a quantia atribuda como inadimplncia ridcula e grosseiros so os erros e a falta de requisitos e pressupostos do pedido falimentar, objeto do recurso de agravo de instrumento (fls. 210/217). 54
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No obstante o esforo de argumentao da ora agravante, entendo que razo no lhe assiste. Conforme explicitado na deciso, que rejeitou os embargos declaratrios de fls. 202/207-TJ:
(...) a intimao das partes acerca da sentena declaratria da falncia se deu, por publicao efetivada no Dirio do Judicirio, no dia 25.10.2003, e no em 28.04.2004, data da publicao do edital de falncia. Seno, vejamos: Ao que se v dos autos, devidamente citada do pedido falimentar (fl. 61), a agravante no apresentou resposta ou efetuou depsito elisivo, tendo sido decretada a sua quebra (fls. 120/122-TJ). Conforme certido de fl. 122-v.-TJ, a sentena que decretou a falncia da agravante foi publicada no rgo oficial em 25.10.2003 (fl. 17-TJ), sendo este o termo inicial para contagem do prazo para se recorrer. Nesse sentido, anota Theotonio Negro: Na mesma linha de pensamento, acrdos em RJTESP, 99/279 e 128/207 entenderam que, se a sentena foi publicada na imprensa oficial, desta publicao que corre o prazo para o revel de recurso (in Cdigo de Processo Civil e Legislao em Vigor. 34. ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 403).

Assim, diante da interposio do agravo apenas em 10.05.04 (fl. 02-TJ), quase sete meses aps a publicao da sentena da quebra, foroso concluir que o recurso intempestivo (fl. 184-TJ). Sobre o tema, valiosa a lio de Rubens Requio: Havia, anteriormente Lei n 6.014, de 27 de dezembro de 1973, que adaptou as leis especiais ao regime de recursos do Cdigo de Processo Civil, uma sria controvrsia a respeito da contagem do prazo de interposio dos agravos. que o art. 204 da Lei de Falncias determina que todos os prazos marcados no seu texto so peremptrios e contnuos, no se suspendendo em dias feriados e frias, e correm em cartrio, salvo disposio em contrrio, independentemente de publicao ou intimao. Em face desse dispositivo, muito embora o art. 207 estabelecesse que o prazo dos agravos de petio e de instrumento seria o comum, uma forte corrente doutrinria e jurisprudencial sustentava que a sentena independia de publicao para a contagem do prazo. Enormes prejuzos tal dvida causou s partes. Em vo a Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal declarou que os prazos marcados pela Lei de Falncias, embora sejam peremptrios e contnuos, nem por isso a sua contagem escapa s normas estabelecidas na lei processual geral (RT, 44/219). A dvida persistia para muitos. Essa controvrsia ficou extinta em face da alterao do art. 207 da Lei de Falncias, por via da Lei n 6.014, de 27 de dezembro de 1973, acima citado. O art. 207 passou a ter a seguinte redao: O processo e os prazos da apelao e do agravo de instrumento so os do Cdigo de Processo Civil. In claris cessat interpretatio... Assim, dvida no mais resta de que os recursos falimentares de apelao (15 dias) e de agravo de instrumento (10 dias) correm da publicao da sentena ou do despacho do juiz (in Curso de Direito Falimentar, vol I. So Paulo: Saraiva, p. 116/117). Nesse sentido, colhem-se os seguintes arestos do STJ: Falncia - Prazo recursal - Contagem da intimao - Cincia do advogado. - I - Conta-se o prazo para interposio de recurso, em processo falimentar, da efetiva intimao do advogado da parte, independentemente da publicao do edital de convocao de cre-

dores, realizada aps. - II - Smula 25 - STJ e matria de fato (Smula 07 - STJ). III Recurso no conhecido (REsp n 200.445 Rel. Min. Waldemar Zveiter). Falncia. Recurso. Contagem do prazo. - Nos processos falimentares, o procedimento e os prazos da apelao e do agravo de instrumento so os previstos no CPC (art. 207 da Lei de Falncias, art. 207, com a redao dada pela Lei 6.014/73), de rigor, assim, para a fluncia do prazo recursal, a intimao da parte nos termos do disposto nos arts. 242 e 506 do CPC. Recurso especial conhecido e provido (REsp n 3.184. Rel. Min. Barros Monteiro. julgamento: 28.08.1990) (fls. 204/207-TJ).
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No mesmo entendimento, segue o parecer do i. Procurador de Justia, Dr. Vtor Henriques:


Por fora do art. 207 da LF, hiptese versada se aplica o disposto no art. 522 do CPC; logo, de 10 dias o prazo para interposio do agravo de instrumento em processo falimentar. In casu, a intimao das partes acerca da sentena declaratria da falncia, deciso judicial alvo deste agravo, se deu por publicao efetivada no Dirio do Judicirio do dia 25.10.2003, consoante certido aqui reproduzida fl. 122-v. Este agravo, como visto fl. 02, s foi interposto aos 10.10.2004. manifesta, pois, a intempestividade deste recurso (fls. 181/182-TJ).

Com essas consideraes, nego provimento ao agravo regimental. O Sr. Des. Geraldo Augusto - De acordo com o Relator. O Sr. Des. Gouva Rios - Com a devida vnia, o agravo regimental no pode chegar a porto seguro, pelo que seu desprovimento pelo em. Relator tem meu aval. A prpria agravante, quando fez a contagem do prazo recursal para justificar a tempestividade do agravo de instrumento ento por ela aviado, data venia, laborou em equvoco, como se v s fls. 214/215. Pelos clculos da prpria agravante, o decndio para a propositura do agravo de instrumento se findou em 07.05.04, sexta-feira, e no
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10.05.04, segunda-feira, tal como entendido pela agravante, data em que protocolado o agravo, intempestivamente, e como tal reconhecido pelo em. Relator. -:::-

Por tal, com vnia, nego provimento ao agravo regimental. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

EXECUO FISCAL - PENHORA - DINHEIRO EM CONTA CORRENTE POSSIBILIDADE - QUEBRA DO SIGILO BANCRIO - O dinheiro, como bem passvel de constrio judicial, pode ser penhorado mesmo que em conta corrente, desde que no haja outros bens desembaraados e passveis de garantirem o juzo. - A doutrina e a jurisprudncia ptrias j admitem a quebra do sigilo bancrio, desde que deferido judicialmente e motivado pelo ato do devedor que oculta seus bens com o intuito de frustrar a execuo contra ele intentada. AGRAVO N 1.0702.02.001383-6/001 - Comarca de Uberlndia - Relator: Des. JARBAS LADEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 08 de maro de 2005. Jarbas Ladeira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jarbas Ladeira - Cuida-se de agravo de instrumento interposto a despacho que indeferiu o pedido de penhora em conta corrente dos executados. Aduz o agravante que o bem representado pela certido extrada do competente CRI no se presta penhora, eis que o mesmo j foi objeto de outra execuo, igualmente ajuizada pelo Estado de Minas Gerais. Por fim, alega que a medida indeferida no se trata de quebra de sigilo fiscal nem de medida drstica, mas sim de nica maneira de constranger os devedores a quitarem seus dbitos. 56
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Relatrio circunstanciado encontra-se nos autos. Conheo do recurso, pois presentes seus requisitos de admissibilidade. cedio que a penhora em dinheiro permitida, como bem destaca o art. 11, I, da Lei 6.830/80. Acerca da penhora em conta corrente, entendo que a mesma no significa necessariamente a penhora de salrios, pois, como se sabe, nem todos os crditos constantes da conta bancria advm do salrio, prova disso que a prpria poupana penhorvel. Na esteira deste entendimento, cito julgado oriundo do colendo STJ, a saber:
Execuo fiscal. Penhora. Conta corrente de scio da empresa executada. Indeferimento. Inocorrncia de violao a dispositivos de lei federal. Recurso especial no conhecido. Admite-se que a penhora recaia sobre dinheiro, mas no sobre qualquer importncia existente em conta corrente de um dos scios da executada (REsp n 151.605/SP, Rel. Min. Hlio Mosimann, DJ de 1.06.99).

Tal constrio legal se justifica, ainda, pelo fato de o bem dado em penhora pelos executados j se encontrar a garantir execuo diversa, como atesta o doc. de fls. 30 a 32 dos autos.

Por fim, quanto quebra do sigilo bancrio - prtica via de regra proibida pela lei, a doutrina e a jurisprudncia ptrias j admitem tal ato, desde que deferido judicialmente e motivado pelo ato do devedor que oculta seus bens com o intuito de frustrar a execuo contra ele intentada. Para fins ilustrativos, trago baila a obra de MAURY NGELO BOTTESINI e outros, que bem discorreram acerca do tema, como se percebe da seguinte passagem, verbis:
Esgotados os meios disponveis para a localizao de bens, admite-se a quebra do sigilo bancrio pela busca de dinheiro em nome do executado, disponvel para a garantia da execuo, com a expedio de ofcio ao Banco Central para o rastreamento de aplicaes financeiras, crditos em poder de bancos e poupanas, consignando-se no ofcio a determinao do imediato bloqueio de quantia capaz de garantir o valor da execuo. Com as informaes recebidas, que so mantidas em sigilo, como exige o art. 38, 1, da Lei 4.595/64, formaliza-se a penhora em quantia suficiente garantia da execuo, procedendo-se em seguida transferncia do montante para conta judicial, segundo disposto no art. 32 da LEF (Lei de Execuo Fiscal Comentada e Anotada, 3 edio, Revista dos Tribunais, p. 133).

Neste sentido vem decidindo este Tribunal, como demonstram as seguintes decises:
Agravo de instrumento. Execuo fiscal. Sigilo bancrio. Cumprimento pelo rgo fazendrio credor de diligncias comuns localizao de bens do devedor, passveis de penhora. Comprovao. Possibilidade de expedio de ofcios a agncias bancrias para o rastreamento de contas. Recurso provido (Agravo n 224.810- 2/00, Relator Des. Isalino Lisba, j. em 16.08.2001, p. em 21.09.2001).

assim que editada a Lei 9.035/95, que veio, em carter condicionalizante, a regular as hipteses da quebra do sigilo, concebidas somente pela excepcionalidade de situaes, de previso no prprio dispositivo. Lado outro, foroso admitir que, esgotados todos os meios disposio do credor para a persecuo de bens do devedor, passveis de penhora, no dado ao Judicirio obtemperar com suposto e eventual ocultamento dos mesmos, sob pena de inominvel prestgio ao enriquecimento ilcito, mormente em se tratando de execuo fiscal, sede de reclamo de dinheiro pblico. Agravo de instrumento - Execuo - Nolocalizao de bens constritveis - Bloqueio de valores depositados em conta corrente Limites - Princpio constitucional do sigilo bancrio - Exceo. - 1. Em se tratando de execuo forada, o executado no pode invocar o princpio constitucional do sigilo bancrio como mero artifcio para frustrar a execuo, mormente em casos em que no demonstra mnima preocupao em indicar outros bens penhorveis a evitar a medida excepcional. - 2. O Judicirio no pode permanecer omisso diante da inrcia do executado, lembrando que este obrigado a indicar ao juiz onde se encontram os bens sujeitos execuo, sob pena de cometer ato atentatrio dignidade da Justia (art. 600, IV, do Cdigo de Processo Civil). - 3. Recurso no provido (Agravo n 1.0024.03.074218-3/001, Relator Des. Clio Csar Paduani, j. em 04.11.04, p. em 23.11.04).

Do exposto, dou provimento ao recurso, para reformar a r. deciso primeva e deferir a penhora em numerrio dos devedores, como requerido pelo agravante. Custas, pelos agravados. O Sr. Des. Brando Teixeira - De acordo. O Sr. Des. Caetano Levi Lopes - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-

Ainda, pina-se do voto do eminente Des. Relator:


Por consabido, os sigilos fiscal e bancrio tm guarida na vigente ordem constitucional, tanto

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EXECUO FISCAL - PENHORA - NOMEAO DE BENS - GRADAO LEGAL RELATIVIDADE - ART. 11 DA LEI 6.830/80 - A gradao legal estabelecida pela lei de regncia (art. 11 da Lei 6.830/80), quanto ordem de nomeao de bens penhora, no absoluta e cogente, podendo, sobretudo, a Fazenda Pblica requerer a substituio do bem nomeado por outro, desde que devidamente fundamentado seu pedido, por no ficar esta preferncia adstrita comodidade da Administrao Pblica. AGRAVO N 1.0024.04.221661-4/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. HUGO BENGTSSON Acrdo teor: Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 15 de fevereiro de 2005. - Hugo Bengtsson - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Hugo Bengtsson - Inconformada com interlocutria que, em sede de ao de execuo fiscal ajuizada pela Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais, indeferiu pedido de nomeao de bens penhora, agravou Patologia Clnica So Marcos S/C Ltda., como consta do relatrio. Ao exame das peas informativas dos autos, verificamos que, citada a executada, no prazo legal, nomeou penhora uma impressora xerox 2125, estimada por R$ 7.000,00, requerendo, na seqncia, se procedesse sua avaliao (fls. 24/25-TJ). Ouvida a Fazenda-credora a respeito, pura e simplesmente discordou da nomeao, sem justificativa alguma, assim:
... informar que no concorda com os bens indicados penhora pela executada, tendo em vista que no respeitam a ordem disposta no art. 655 do CPC. A exeqente ainda requer que seja a executada intimada para que deposite em dinheiro a quantia devida... (fl. 36-TJ). Indefiro a nomeao posto que no observou a ordem estabelecida no art. 11, Lei n 6.830/80, e porque a exeqente a ela se ops (fl. 44-TJ).

E a deciso ora agravada tem o seguinte

Antes de mais nada, de se observar que, em momento algum, se faz referncia possibilidade ou pretenso de penhora sobre faturamento da empresa. Apenas a credora quer que a penhora seja feita em dinheiro, lembrando que o MM. Juiz determinou que a penhora se realizasse, livremente, em bens que forem encontrados. Indiscutivelmente, a gradao prevista no art. 11 da Lei de Execues Fiscais, bem como no art. 655 do CPC, no se constitui como ordem rgida, absoluta ou cogente. Alm do mais, pacfico o entendimento de que a recusa, por parte do credor, h de ser, pelo menos, motivada ou justificada, quando desatendida referida ordem, j que a execuo h de se efetivar de forma menos gravosa ou prejudicial ao devedor, segundo norma insculpida no art. 620 do CPC. Assim que:
A gradao legal estabelecida pela lei de regncia, quanto ordem de nomeao de bens penhora, no absoluta e cogente, podendo, sobretudo, a Fazenda Pblica requerer a substituio do bem nomeado por outro, desde que devidamente fundamentado seu pedido, por no ficar esta preferncia adstrita comodidade da Administrao Pblica. No comprovada a liquidez e certeza do crdito oferecido, no poder ser aceito como garantia execuo fiscal. Quanto gradao prevista no artigo 11 da Lei n 6.830/80, torna-se imperioso que se esclarea

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que no ela absoluta, cujo objetivo precpuo a realizao da execuo da forma menos prejudicial possvel para o devedor, bem como o pagamento de forma mais clere e eficiente (cf. voto do em. Des. Nilson Reis, no julgamento da Ap. Cv. n 1.0672.01.064.012-2/001).

tivo realizar o pagamento do modo mais fcil e clere. Pode ela, pois, ser alterada por fora de circunstncias e tendo em vista as peculiaridades de cada caso concreto e o interesse das partes (1 T., REsp n 325.868/SP, Rel. Min. Jos Delgado, j. em 7.8.01, DJ de 10.9.01).

Alm do mais:
Quanto gradao prevista no citado artigo, torna-se imperioso que se esclarea que no ela absoluta, cujo objetivo precpuo a realizao da execuo da forma menos prejudicial possvel para o devedor, bem como o pagamento de forma mais clere e eficiente. A este respeito, o entendimento do eminente processualista HUMBERTO THEODORO JNIOR, segundo o qual: A norma legal no deve ser interpretada literalmente, mas h de harmonizar-se com o sistema geral da execuo e com o princpio de que ao juiz que compete o comando do processo, tocando-lhe, alm do mais, velar pelo equilbrio das partes e pela realizao da execuo da forma menos gravosa possvel para o devedor (in Lei de Execuo Fiscal, Ed. Saraiva, 1986, p. 72/73).

Neste eg. Tribunal de Justia, diversos so os julgados a este respeito, verbis:


Execuo fiscal - Penhora - Bem - Recusa Fazenda Pblica - Justificao. - A recusa da penhora sobre determinado bem deve estar justificada em provas seguras a cargo da Fazenda Pblica, no decorrendo, exclusivamente, de sua convenincia ou comodidade. Nega-se provimento ao recurso (4 CC, Agravo de Instrumento n 227.354-8, Rel. Des. Almeida Melo, j. em 18.10.01, DJ de 31.10.01) (cf. voto do em. Des. Dorival Guimares Pereira, no julgamento da Ap. Cv. n 1.0024.97.077.174-7/001).

Outro no o entendimento do colendo Superior Tribunal de Justia, como se constata do aresto adiante trazido colao:
Processual civil - Recurso especial - Penhora Direito de crdito decorrente de ao ordinria - Precatrio j expedido - Possibilidade Precedentes. - 1. Recurso especial interposto contra v. acrdo que, em ao executiva fiscal, indeferiu a nomeao penhora de direitos de crditos decorrentes de ao ordinria, cujo precatrio j foi expedido. - 2. A nomeao de bens penhora deve-se pautar pela gradao estabelecida no art. 11 da Lei n 6.830/80 e no art. 655 do CPC. No entanto, esta Corte Superior tem entendido que tal gradao tem carter relativo, j que o seu obje-

Ora, se houve nomeao de bens, a tempo e modo, e se a recusa, por comodidade da Fazenda Pblica, no foi, devida e regularmente, justificada, evidente que deve prevalecer a indicao feita pelo devedor. Caso, aps necessria avaliao, se mostrar insuficiente, evidente que h o caminho do reforo de penhora. Com essas razes de decidir, dou provimento ao recurso, cassando a r. deciso hostilizada, para admitir a nomeao de bens penhora feita pela executada. Custas, ex lege. O Sr. Des. Eduardo Andrade - De acordo. O Sr. Des. Geraldo Augusto - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-

REPETIO DO INDBITO - TAXA DE EXAME DE PROJETO ARQUITETNICO INICIAL CRIAO POR DECRETO - IMPOSSIBILIDADE - PROCEDNCIA DO PEDIDO - Caracterizada a hiptese da cobrana de taxa, espcie de tributo, sua criao s poderia darse por meio de lei. Inconstitucional, pois, a exigncia da Taxa de Exame de Projeto Arquitetnico
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Inicial, pelo Municpio de Belo Horizonte, por inobservncia dos requisitos formais de instituio de tributos na Constituio Federal. APELAO CVEL N 1.0024.03.147741-7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. GERALDO AUGUSTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 1 de fevereiro de 2005. Geraldo Augusto - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Geraldo Augusto - Conhecese do recurso ante a presena dos requisitos exigidos sua admissibilidade. Tratam os autos de repetio de indbito, aviada pela Sociedade Civil Imobiliria Ltda. e outro em face do Municpio de Belo Horizonte, julgada procedente, com a condenao do apelante a pagar aos autores, a ttulo de repetio de indbito, o valor da Taxa de Exame de Projeto Arquitetnico cobrada indevidamente. Irresignado, recorre o Municpio vencido, ao argumento, em sntese, de que a Taxa de Exame de Projeto Arquitetnico foi instituda pelo Decreto Municipal n 7.214/92 e tem natureza privada. Argumenta o ora apelante que imperiosa a existncia de vontade do adquirente do servio pblico em questo para a consecuo deste. Aduz o apelante que o preo pblico cobrado a ttulo de taxa de exame legal, pois so prestados pelo Poder Pblico, no so essenciais e, ainda, so facultativos do indivduo, sendo prestados e pagos somente quando solicitados, afastando o carter compulsrio atribudo taxa, que no permite a exteriorizao de vontade do contribuinte. 60
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Acrescenta o apelante que, uma vez solicitada a prestao do servio, no caso de fiscalizao, mister que haja uma contraprestao pecuniria pelo despedimento do mesmo, surgindo, assim, a obrigao de pagar. No mais, argumenta o ora apelante que a taxa ora em cobrana somente ser remunerada se o indivduo solicitar e auferir os benefcios da inspeo; se concretizada no exame da obra a ser edificada pelo particular, eminentemente contratual e facultativa, por depender da solicitao do indivduo. Ao final, alega o ora apelante que dever ser reconhecida a legalidade da taxa de exame, nos termos da Lei n 7.214/92, por se revestir das caractersticas de preo pblico, adequada em conformidade com a legislao de regncia da espcie, devendo ser invertidos os nus de sucumbncia. Examina-se o recurso. Tratam os autos de ao de repetio de indbito, aviados com objetivo de repetio dos valores recolhidos a ttulo de Taxa de Exame de Projeto Arquitetnico Inicial, exigida com base no Decreto n 7.214/92, a fim de possibilitar a expedio de alvar de construo. De plano, tem-se que a atividade especfica se apresenta como de carter compulsrio, a ser custeada por meio de taxa, afastando-se a interpretao de prestao de atividade econmica, pelo municpio; e, como tal, estaria a exigir previso em lei. Com efeito, em conformidade com o art. 150 da Constituio Federal de 1988, no pode ser criado, aumentado, reduzido ou extinto qualquer tributo, seno mediante lei. Neste caso, concreto e especfico, caracterizada a hiptese da cobrana de taxa, espcie

de tributo, sua criao s poderia dar-se por meio de lei, o que no ocorreu. O STF consagrou a obrigatoriedade de o Poder Pblico respeitar, dentre outras, as garantias essncias; a) da reserva de competncia impositiva; b) da legalidade; c) da isonomia; d) da anterioridade (STF - Pleno - ADIN n 1.378-5 Rel. Min. Celso de Mello, Dirio da Justia, Seo I, 30 maio 1997. Informativo STF, n 73). Por conseqncia, inconstitucional a exigncia da taxa, por inobservncia dos requisitos formais de instituio de tributos exigidos pela Constituio Federal, j que, na hiptese, tal se fez por mero decreto. Quanto ao pleito de repetio dos valores recolhidos indevidamente, no importe de R$ 1.877,20 (mil oitocentos e setenta e sete reais e vinte centavos), razo assiste aos ora apelantes, devendo ser restitudos, conforme inserido nos arts.165 e 168 do CTN. Assim dispem os arts. 165 e 168 do CTN:
Art. 165. O sujeito passivo tem direito, independentemente de prvio protesto, restituio total

ou parcial do tributo, seja qual for a modalidade do seu pagamento, ressalvado o disposto no 4 do art. 1.623, nos seguintes casos: I - cobrana ou pagamento espontneo de tributo indevido ou maior que o devido em face da legislao tributria aplicvel, ou da natureza ou circunstncias ou matrias do fato gerador efetivamente ocorrido. Art. 168 - O direito de pleitear a restituio extingue-se com o decurso do prazo de 5 (cinco) anos, contados: I - nas hipteses dos incisos I e II do art.165, da data da extino do crdito tributrio.

Com tais razes, nega-se provimento ao recurso e confirma-se a sentena. O Sr. Des. Gouva Rios - De acordo. A Sr. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

ACIDENTE DO TRABALHO - DEFINIO - ART. 108, 1, DA LEI ESTADUAL 869/52 - SERVIDOR PBLICO - DESMAIO - SEQELAS - INVALIDEZ PERMANENTE - APOSENTADORIA PROVENTOS INTEGRAIS - Considera-se sinistro laboral, definido pelo art. 108, 1, da Lei Estadual 869/52, como evento danoso causado mediata ou imediatamente no exerccio das atribuies inerentes ao cargo, o desmaio sofrido por funcionrio pblico estadual durante a jornada e no local de trabalho. As seqelas decorrentes do sinistro, quando geram invalidez permanente, do direito aposentadoria com proventos integrais. APELAO CVEL N 1.0024.02.677487-7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. CAETANO LEVI LOPES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 08 de maro de 2005. Caetano Levi Lopes - Relator.
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Considerando que os valores foram recolhidos em 19.05.2001 e 1.07.2003, devida a repetio, com os acrscimos respectivos, estando, pois, correta a sentena.

Notas taquigrficas O Sr. Des. Caetano Levi Lopes - Conheo do recurso porque presentes os requisitos de admissibilidade. A apelante aforou esta ao ordinria contra o apelado. Aduziu ser funcionria pblica estadual ocupante do cargo de professora nvel P, grau A, e apostilada como diretora nvel 3, grau B, na Escola Estadual Monsenhor Joo Cncio, em Cruzlia-MG. Acrescentou que, em 25.05.1998 e durante o trabalho, sofreu um desmaio e bateu com a cabea em uma mesa, precisando ser socorrida em hospital. Afirmou que, a partir de ento, passou a apresentar vrios sintomas de doena, inclusive necessitou de vrias intervenes cirrgicas, ficando afastada do trabalho at ser aposentada com proventos proporcionais. Entende, entretanto, ter sofrido acidente de trabalho e os proventos deveriam ser integrais. O recorrido negou a existncia do direito pretendido. Pela r. sentena de fls. 176/183, o pedido foi julgado improcedente. A prova oral revela o que passa a ser analisado. A apelante juntou, com a petio inicial, diversos documentos. Destaco; boletim de inspeo mdica, concedendo licena para tratamento de sade (fls. 16, 18, 19); tomografia da coluna cervical, constatando que a recorrente portadora de hrnia de disco (fl. 17); relatrios mdicos, afirmando que a paciente possui problemas vocais (fls. 23/26); declarao do hospital de que foi socorrida no dia do desmaio (fl. 32); e percias que concluram pela aposentadoria (fls. 45 e 47). O apelado juntou cpia do processo de aposentadoria (fls. 84/116). Foi produzida prova oral. A testemunha Joana Darque de Souza Silveira (fl. 158) informou ter trabalhado com a recorrente entre os anos de 1984 a 1998, quando a apelante sofreu o desmaio e tirou licenas at 62
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se aposentar. Disse no ter presenciado o desmaio, que apenas visitou a recorrente no hospital, sendo que esta j estava acordada. Informou que as licenas obtidas pela apelante foram em decorrncia do desmaio, e elas duraram at a aposentadoria. Afirmou que a recorrente j obtivera licenas anteriormente, inclusive para se submeter a cirurgias. Acrescentou que no sabe se a legislao que trata de acidente de trabalho inclui desmaios. A testemunha Helena Maria Vilela de Souza (fl. 159) afirmou conhecer a apelante desde 1987. Disse ter ajudado a socorrer a recorrente quando esta desmaiou, mas no ficou sabendo a causa do mal. Acrescentou desconhecer doenas anteriores e, aps o evento mencionado, a apelante no mais voltou a trabalhar at ser aposentada. A testemunha Helena Maciel Leite Magalhes (fl. 160) informou que estava na sala com a recorrente quando esta desmaiou. Disse que tal fato ocorreu muito rpido, por isso no sabe se a apelante bateu com a cabea, apenas que ajudou a prestar socorro, levando-a para o hospital. Afirmou que aps tal fato a recorrente no retornou mais ao trabalho, ficando licenciada at sua aposentadoria. Acrescentou no saber se a apelante j teria sofrido algum outro mal na escola. A testemunha Lvia de Oliveira Mngia Maciel (fl. 161) disse que estava com a recorrente no momento do desmaio e que ela teria sido amparada por Helena Leite, que a segurou, no a deixando cair no cho. Afirmou que no sabe se a recorrente j teria tido algum outro problema de sade, antes do desmaio. Acrescentou que aps este fato a apelante no retornou ao trabalho. Ratificou sua declarao de fl. 49 no que se refere meno de a recorrente ter batido a cabea em uma mesa. Estes os fatos. Quanto ao direito, sabe-se que sinistro laboral, em princpio, o evento lesivo sade, integridade fsica ou vida do obreiro e ocorrido no local do trabalho, enquanto este desempenhado. Tambm equipara-se ao acidente de trabalho a doena profissional ou o sinistro in itinere.

Todavia, no caso de servidor pblico do Estado de Minas Gerais, o conceito legal mais restrito, conforme dispe o 1 do art. 108 da Lei n 869, de 1952, em sua redao atual: evento lesivo cuja causa mediata ou imediata seja o exerccio das atribuies inerentes ao cargo. Por outro norte, importante lembrar que o Brasil adotou como regra, em matria de responsabilidade civil, a teoria subjetiva ou da culpa em que a vtima deve provar a existncia de uma conduta antijurdica da vtima (eventus damni), uma leso efetiva (dano) e a relao de causa e efeito entre uma e outra (nexo causal). Em carter excepcional, como no caso de acidente de trabalho, foi adotada a teoria objetiva ou do risco. Assim, para esta teoria, basta ao lesado demonstrar o nexo causal entre o fato lesivo e o dano, conforme esclarece ALEXANDRE DE MORAIS, em Constituio do Brasil interpretada e legislao constitucional, So Paulo: Atlas, 2002, p. 899:
Assim, a responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito pblico e das pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servio pblico baseia-se no risco administrativo, sendo objetiva. Essa responsabilidade objetiva exige a ocorrncia dos seguintes requisitos: ocorrncia do dano, ao ou omisso administrativa, existncia de nexo causal entre o dano e a ao ou omisso administrativa e ausncia de causa excludente da responsabilidade estatal.

desmaio. E as doenas que dele resultaram esto comprovadas. Ora, diante da teoria objetiva aplicvel na espcie, cumpria ao apelado convencer que as doenas geradoras da aposentadoria no guardavam qualquer vinculao com o evento danoso, qual seja, o desmaio e o choque da cabea da apelante com a mesa. E a prova no veio. Fora , portanto, concluir que a recorrente tem razo em seu inconformismo, eis que a pretenso realmente merece agasalho. Com esses fundamentos, dou provimento apelao para reformar a sentena apelada. Em conseqncia, julgo procedentes os pedidos inaugurais para condenar o apelado a retificar o ato de aposentadoria da apelante para invalidez decorrente de acidente de trabalho. Condeno-o, ainda, no pagamento das diferenas de proventos e restituio de contribuies previdencirias indevidamente descontadas, tudo monetariamente atualizado com base em ndices divulgados pela douta Corregedoria-Geral de Justia a partir das datas em que as primeiras parcelas eram devidas e dos descontos das segundas parcelas. Pagar, ainda, o recorrido juros moratrios taxa de 1% ao ms, em decorrncia da dvida ter carter alimentar, e a partir da citao. Finalmente, a apelante arcar com o pagamento dos honorrios advocatcios, os quais, considerando a boa qualidade do trabalho apresentado e o tempo necessrio a tanto, arbitro em R$ 2.000,00. Sem custas. O Sr. Des. Francisco Figueiredo - De acordo. O Sr. Des. Nilson Reis - De acordo.

Na espcie em exame, embora no esteja sendo pleiteada indenizao direta, a pretenso indireta de reparao civil na modalidade de aposentadoria com proventos integrais. Da a pertinncia da aplicao analgica da teoria mencionada ao caso concreto em julgamento. Ademais, indubitvel que a apelante estava no exerccio do cargo quando ocorreu o -:::-

Smula - DERAM PROVIMENTO.

MANDADO DE SEGURANA - PERMISSO DE SERVIO DE TXI - CONDUTOR AUXILIAR CADASTRAMENTO - INDEFERIMENTO - DISTRIBUIO DE PROCESSO CRIMINAL CERTIDO NEGATIVA - EXIGIBILIDADE - AO PENAL EM ANDAMENTO - ANTECEDENTES CRIMINAIS - PRINCPIO DA PRESUNO DE INOCNCIA - NO-INFRINGNCIA - DIREITO LQUIDO E CERTO - AUSNCIA - REEXAME NECESSRIO - DENEGAO DA ORDEM
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- A exigncia administrativa de que o candidato a condutor auxiliar de servio de txi no esteja respondendo a processo penal no afronta o princpio constitucional da presuno de inocncia - art. 5, LVII, da CF -, conforme orientao do Supremo Tribunal Federal, no impedindo que se leve conta de maus antecedentes a existncia de inquritos policiais ou processos criminais sem condenao transitada em julgado. - O ato administrativo que indefere o cadastramento do impetrante para a funo de condutor auxiliar, amparado na existncia de aes penais em andamento, em que ele figura como ru, legal e legtimo e, por conseguinte, no viola direito lquido e certo. Tal indeferimento tem respaldo no poder de polcia, que, por sua vez, tem por fundamento a supremacia do interesse pblico sobre o particular, ou seja, a incolumidade do usurio e a responsabilidade objetiva do municpio. APELAO CVEL N 1.0024.03.024611-0/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. BRANDO TEIXEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REEXAME NECESSRIO, REFORMAR A SENTENA, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS. Belo Horizonte, 15 de fevereiro de 2005. - Brando Teixeira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Brando Teixeira - Os presentes autos versam sobre recurso de apelao interposto pela BHTrans - Empresa de Transportes e Trnsito de Belo Horizonte S.A., em razo de a sentena de fls. 48/49-TJMG ter concedido a ordem em mandado de segurana impetrado por Marcelo Alves Colares contra ato acoimado de ilegal de lavra do Diretor-Presidente da BHTrans, consistente na recusa em cadastrar o impetrante para a funo de condutor de txi, tendo o ilustre Sentenciante condenado o impetrado a promover o cadastramento do impetrante, desde que cumpridos os demais requisitos, alm de impor autoridade coatora o pagamento de custas processuais. Irresignada, a BHTrans interps apelao. Em razes recursais de fls. 58/59-TJMG, 64
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alega, em sntese, que a sentena guerreada fere o princpio constitucional da separao de Poderes, porque o assunto abordado neste processo de competncia do Executivo. Justifica que, in casu, o impetrante est com a sua conduta pessoal comprometida, constando contra ele a existncia de dois processos criminais em tramitao em que figura como ru. Contra-razes s fls. 71/76-TJMG. A Procuradoria-Geral de Justia opina pelo provimento do recurso (fls. 85/87-TJMG). Juzo de admissibilidade. Ab initio, cabe ter presente que o pargrafo nico do artigo 12 da Lei n 1.533, de 31 de dezembro de 1951, com redao dada pela Lei Federal n 6.071, de 03 de julho de 1974, determina ao juiz que, ao proferir sentena concessiva de mandado de segurana, sem prejuzo de eventual execuo provisria, promova a remessa do processo ao Tribunal, independentemente de interposio de recurso. Assim, mesmo que o Juzo a quo no tenha determinado a remessa dos autos a este egrgio Sodalcio, tratando-se de deciso desfavorvel a ente pblico impetrado, impe-se o conhecimento, de ofcio, do reexame obrigatrio, nos termos do pargrafo nico do artigo 12 da Lei n 1.533/51.

Por conseguinte, conhece-se do reexame necessrio e do recurso interposto, porque esto presentes todos os requisitos de admissibilidade exigidos. Mrito. Permissa venia, a sentena est mesmo a merecer reforma. A matria devolvida ao conhecimento desta Cmara, por meio de recurso voluntrio, no recebeu adequada soluo pelo Juzo a quo ao decidir que
no poderia o impetrado indeferir o cadastramento do impetrante, como condutor auxiliar de txi do Municpio de Belo Horizonte, com base apenas em certides positivas criminais, sem o devido trnsito em julgado da eventual sentena condenatria (fl. 49-TJMG).

legitimidade e a eficcia dos atos e procedimentos do Poder Pblico. No entanto, o princpio da presuno de inocncia de cunho preponderantemente processual penal. Diz respeito a garantias e direitos conferidos ao acusado durante a persecuo criminal no que tange sua liberdade de locomoo, ou seja, de no ser preso. Tanto que o efeito maior do princpio da presuno da inocncia o impedimento de que se lance o nome do ru no rol dos culpados, enquanto no estiver definitivamente condenado. Atualmente, por fora desse princpio, o registro da condenao do ru somente efetivado aps o trnsito em julgado da sentena penal, momento em que o seu nome lanado no rol dos culpados, ato que permite a documentao da deciso condenatria para que produza seus diversos efeitos secundrios (reincidncia, impedimento do benefcio da suspenso condicional da pena sursis, revogao de sursis, revogao de reabilitao etc.). Portanto, essa garantia processual penal tem por escopo tutelar a liberdade do indivduo, que presumido inocente, cabendo ao Estado comprovar a sua culpabilidade e somente impor o cumprimento das penas aps o trnsito em julgado da sentena penal condenatria. Demais disso, o princpio constitucional da presuno da inocncia no absoluto, nem mesmo para fins processuais penais. Alguns aspectos relacionados com a aplicao desse princpio merecem ser lembrados, como subsdios para fixao de sua repercusso em normas de direito administrativo. O Supremo Tribunal Federal firmou entendimento no sentido de que tal princpio no revogou a regra segundo a qual o ru no poder apelar sem recolher-se priso, prevista no art. 594 do Cdigo de Processo Penal. Portanto, aquele elevado Sodalcio concluiu que a exigncia da priso provisria, para apelar, no ofende a garantia constitucional da presuno de inocncia. Segundo, que tal princpio no afasta a legitimidade das diversas espcies de prises provisrias, tendo o STF firmado orientao no sentido de que a priso provisria no viola o princpio constitucional da presuno de inocncia (HC 72.663-1/SP). Se o princpio em exame j sofria, no ramo de direito especfico,
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Desta feita, o ilustre Sentenciante no obrou com o costumeiro acerto. De fato, a existncia de processos penais em andamento contra o impetrante, portanto, ainda sem trnsito em julgado, pode ser apreciada como maus antecedentes sua conduta. Via de conseqncia, o indeferimento administrativo do pedido de cadastramento como condutor auxiliar de txi no viola direito lquido e certo. O inciso LVII do art. 5 da Carta da Repblica consolida princpio fundamental do direito que diz respeito ao estado de inocncia (princpio da presuno de inocncia ou no-culpabilidade). Esse princpio basilar do Estado de Direito est previsto na atual Constituio nos seguintes termos: ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria. Trata-se de conquista derivada de incontestvel evoluo histrica e caracterizadora de evidentes garantias fundamentais do homem, inseparveis da idia de dignidade da pessoa humana, ncleo estruturante e inviolvel dos direitos fundamentais. Inserida no ttulo referente aos direitos e garantias fundamentais, a regra antes aludida possui, consoante a doutrina constitucional, a natureza e finalidade de proteo s liberdades individuais e funo de limite de restries quelas, com evidente projeo positiva, e inegvel eficcia vinculativa, balizando a

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limitao quanto amplitude de sua aplicao, no se poder dar a ele irrefragvel fora, em suas repercusses em outros ramos do direito. Cumpre registrar a existncia de duas orientaes do Pretrio Excelso que se estendem a outros ramos do direito, notadamente, ao direito administrativo e que tm implicao no caso sub examine. Em primeiro lugar, que o princpio em questo est circunscrito ao mbito penal, no se aplicando, em sua inteireza, esfera administrativa. Com base nessa orientao, o Supremo Tribunal Federal decidiu que
no viola o postulado da presuno da inocncia regra legal que determina a excluso de oficial da Polcia de qualquer quadro de acesso promoo por ter sido denunciado em processo-crime, enquanto a sentena no transitar em julgado (RE 141.787/MT).

A propsito, esta tambm a lio que ficou do saudoso Mestre NLSON HUNGRIA:
Caracterizam maus antecedentes inquritos arquivados por causas impeditivas da ao penal, condenaes ainda no passadas em julgado, processos em andamento e at mesmo absolvies anteriores por deficincia de prova (in Comentrios ao Cdigo Penal, v. V, 5. ed., Forense, p. 470).

Aprofundando ainda mais sobre o tema, JOS FREDERICO MARQUES, em sua obra Tratado de Direito Penal, 1. ed., v. III, Campinas, SP, Millennium, 1999, p.100, destaca que os antecedentes penais constituem
as condenaes que sofreu, as persecues criminais contra ele intentadas e que se frustraram por ocorrncia de alguma causa de extino da punibilidade, ou os processos criminais ainda no findos. Questes que tenha tido na justia civil, em que se retrate a fraqueza de seu carter, traduzem, muitas vezes, manifestaes de uma personalidade mal ajustada ao convvio social.

Em segundo lugar, que o princpio do estado de inocncia no impede que se leve conta de maus antecedentes do acusado a existncia contra ele de inquritos policiais ou processos criminais sem condenao transitada em julgado. Sentenas condenatrias ainda no transitadas em julgado, processos penais em curso e at mesmo mero indiciamento em inquritos policiais devem ser tidos como maus antecedentes. Nesse sentido:
Maus antecedentes. Presuno de inocncia. - Inexiste a alegada ofensa ao artigo 5, LVII, da Constituio Federal, porquanto, como bem salientou o parecer da ProcuradoriaGeral da Repblica, ambas as Turmas desta Corte (assim, a ttulo exemplificativo, nos HCs 72.093, 72.643 e 72.840) tm entendimento, j na vigncia da atual Constituio, de que devem ser tidos como maus antecedentes os decorrentes da existncia de processos penais em curso, sentenas condenatrias ainda no transitadas em juzo e at indiciamento em inquritos policiais. - Dessa orientao no divergiu o acrdo recorrido. - Recurso extraordinrio no conhecido (RE 21.120-7-SP, Rel. Ministro Moreira Alves).

DAMSIO DE JESUS corrobora este entendimento ao afirmar que:


antecedentes so os fatos da vida pregressa do agente, sejam bons ou maus, como, p.ex.: condenaes penais anteriores, absolvies penais anteriores, inquritos arquivados, inquritos ou aes penais trancadas por causas extintivas da punibilidade, aes penais em andamento, passagens pelo Juizado de Menores, suspenso ou perda do ptrio poder, tutela ou curatela, falncia, condenao em separao judicial etc. (in Direito Penal, v. 1 - Parte Geral, 20. ed., So Paulo, Saraiva, 1997, p. 546).

Fixada a importncia dos antecedentes penais para aferir a capacidade virtual do ru para delinqir, lado outro, h que se ter em mente que os princpios constitucionais devem ser interpretados harmonicamente, de maneira que um no exclua os outros. O princpio da inocncia presumida, hoje positivado, no pode ser aplicado para o fim de excluir outros, porque a Carta Poltica determina a observncia de todos por igual. Neste quadrante, h que se considerarem certos princpios de natureza administrativa,

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como o da supremacia do interesse pblico sobre o particular e o da razoabilidade. Com isso, revela-se, pois, razovel a exigncia de certido negativa de distribuio de feitos criminais, prevista no art. 19 do Anexo I da Portaria DPR n 002/2003, que regulamenta o servio pblico de transporte por txi do Municpio de Belo Horizonte, expressis verbis: O cadastramento ser efetuado mediante a apresentao dos seguintes documentos:
I - Para permissionrio e condutor auxiliar: (...) omissis i) Certido Negativa de Distribuio de Feitos Criminais emitidas no prazo mximo de 10 (dez) dias da data de apreesentao.

bncia condicionar o exerccio daqueles direitos ao bem-estar coletivo e ela o faz usando de seu poder de polcia. No existe qualquer incompatibilidade entre os direitos individuais e os limites a eles opostos pelo poder de polcia do Estado porque, como ensina Zanobini (1968, v. 4:191), a idia de limite surge do prprio conceito de direito subjetivo: tudo aquilo que juridicamente garantido tambm juridicamente limitado. Themstocles Brando Cavalcanti (1956, v. 3:6-7) diz que o poder de polcia constitui um meio de assegurar os direitos individuais porventura ameaados pelo exerccio ilimitado, sem disciplina normativa dos direitos individuais por parte de todos. E acrescenta que se trata de limitao liberdade individual mas tem por fim assegurar esta prpria liberdade e os direitos essenciais ao homem. O fundamento do poder de polcia o princpio da predominncia do interesse pblico sobre o particular, o que d Administrao posio de supremacia sobre os administrados (in Direito Administrativo, 13. ed., So Paulo: Atlas Ed., 2001, p. 107-108).

Tal exigncia tem respaldo no poder de polcia que, por sua vez, tem por fundamento a supremacia do interesse publico sobre o particular, ou seja, a incolumidade do usurio e a responsabilidade objetiva do Municpio. A Administrao Pblica, no exerccio de seu poder de polcia, pode exigir o preenchimento de certos requisitos para a prtica de determinada atividade, por razes de segurana e de adequao de seu exerccio ao interesse pblico. A prtica da atividade ser livre para todos que preencham os requisitos exigidos, sem distino. Sobre o poder de polcia, cabe ter presente a observao da administrativista MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIETRO, cujo magistrio sobre o tema revela-se lapidar:
Quando se estuda o regime jurdico administrativo a que se submete a Administrao Pblica, conclui-se que os dois aspectos fundamentais que o caracterizam so resumidos nos vocbulos prerrogativas e sujeies, as primeiras concedidas Administrao para oferecer-lhes meios para assegurar o exerccio de suas atividades e as segundas como limites opostos atuao administrativa em benefcio dos direitos dos cidados. O tema relativo ao poder de polcia um daqueles em que se colocam em confronto esses dois aspectos: de um lado, o cidado quer exercer plenamente seus direitos; de outro, a Administrao que tem por incum-

Com efeito, o interesse pblico superior a qualquer interesse dentro do corpo social e prevalece sobre qualquer interesse particular. A supremacia do interesse pblico sobre o privado determina que, com exceo do direito adquirido, da coisa julgada e do ato jurdico perfeito, que no podem ser tocados pelo ato administrativo, os demais direitos, liberdades e garantias fundamentais devem, sempre e sempre, ceder aos reclames do Estado. Neste diapaso, a pretenso mandamental esbarra em exigncia legal (Portaria DPR n 002/2003, Anexo I, art. 19, inciso I, letra i) que dispe, como um dos requisitos do cadastro, a certido negativa do distribuidor criminal. Ento, a, nasce um impedimento absoluto, pois o peticionrio responde a dois processos criminais: 024.98.111020-8, crime contra a economia popular e 024.98.118685-1, crime contra o patrimnio. Observa-se, assim, que a circunstncia de o impetrante estar respondendo a processos-crime, ainda que em nenhum deles exista sentena transitada
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em julgado, suficiente para o indeferimento de sua pretenso de cadastro como condutor auxiliar. O servio de txi uma atividade que deve ser exercida por profissionais de conduta ilibada e de valores morais apurados. Envolve a incolumidade fsica e moral da populao que utiliza tais servios. Por sua vez, os condutores de txi so postos em contato com os usurios, manipulando valores ao receber pagamentos e escolhendo itinerrios. Assim, razovel que dele se exija o mximo respeito quanto ao patrimnio alheio. Para verificao objetiva de caracteres que, pelo menos hipoteticamente, atendam a esse perfil, a apresentao de certides negativas de distribuio de aes penais de inegvel utilidade. Torna-se, pois, razovel sua exigncia. Portanto, no h que se confundir presuno de inocncia com requisito de boa conduta demonstrada objetivamente, para exercer a funo de motorista de txi. A recusa administrativa em cadastrar o impetrante, fundada na existncia de processos criminais em andamento, em que ele figura como ru, legal e legtima. Por conseguinte, no implica afronta ao princpio da presuno de inocncia, tampouco violao a seu direito lquido e certo. Em outras palavras, enquanto a pessoa estiver sendo processada criminalmente, no possuir qualquer direito, muito menos lquido e certo de ser includo no cadastro como condutor auxiliar de veculo de txi. Por tais motivos, a sentena deve ser reformada, para denegar a segurana, por ausncia de ilegalidade e de direito lquido e certo a tutelar e, assim, cancelar o cadastro do impetrante como condutor auxiliar de servio de txi. -:::-

Concluso. Ex positis, em reexame necessrio, reforma-se a sentena de fls. 48/49-TJMG, para denegar a segurana, colacionando-se mesma os fundamentos aqui expostos. Prejudicado o recurso voluntrio da BHTrans. Invertem-se os nus da sucumbncia, ressaltando-se, entretanto, que fica suspensa a cobrana das custas processuais porque, fl. 29-TJMG, foi deferido ao impetrante o pedido de assistncia judiciria gratuita, nos termos do art. 4 da Lei 1.060/50. O Sr. Des. Caetano Levi Lopes - De acordo. O Sr. Des. Francisco Figueiredo - Acompanho o ilustre Relator, igualmente por entender que, em processos como este, em que os interesses coletivos so muito maiores que os interesses individuais, privilegiar eufemismos ditados por posicionamentos especficos e individuais contra a preservao da incolumidade do usurio do transporte estendido ao pblico no me parece ser o melhor caminho no regime democrtico. Com a devida vnia, ouso subscrever - in totum - as lcidas e eruditas razes do douto Relator, que entendo inteiramente pertinentes matria. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, REFORMARAM A SENTENA, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS.

UNIO ESTVEL - SOCIEDADE DE FATO - DISTINO - EFEITOS QUANTO DESTINAO DOS BENS - A distino entre unio estvel e sociedade de fato est em que, naquela entidade, tanto a natureza como a inteno so por essncia o casamento; e nesta, a contratao de uma sociedade para a reunio de recursos. Da, decorre que a unio estvel gera conseqncias peculiares s relaes de Direito de Famlia, ao passo que a sociedade de fato gera efeitos obrigacionais. Por isso, na dissoluo da unio estvel tem-se em conta o regime de bens - comunho parcial -, com 68
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a partilha sobre o patrimnio obtido na constncia da convivncia. J na dissoluo da sociedade de fato, h que se comprovar o esforo comum, para que se evite o locupletamento ilcito de uma parte sobre a outra. APELAO CVEL N 1.0342.02.027521-6/001 - Comarca de Ituiutaba - Relator: Des. MACIEL PEREIRA Acrdo Vistos, etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de maro de 2005. Maciel Pereira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Maciel Pereira - Verificados os pressupostos de sua admissibilidade, conhecese do recurso. Trata-se de uma ao que os ilustres advogados da autora designam por ao de reconhecimento de unio estvel e de sociedade de fato, cumulada com petio de herana, com a qual se pretende receber toda a herana de W.M. Das alegaes, consta que tiveram um relacionamento discreto mas no oculto e que teria perdurado por cerca de dezessete (17) anos ininterruptos, caracterizando-se a figura da unio estvel, incluindo-se nisso a colaborao da autora na formao do patrimnio, embora no necessria, bem como a afirmao de sua fidelidade e conduta laboriosa. Com tramitao prolongada e penosa instruo, chegou-se deciso de improcedncia. Nesta, o ilustre Colega de primeira instncia demonstra no aceitar a caracterizao da unio estvel pelo concubinato impuro, ou seja, aquela relao que no possa transformar-se em matrimnio. Neste caso, sendo a autora casada e separada apenas de fato, no poderia, segundo seu entendimento, invocar relacionamento com caracterstica de unio estvel. No recurso, de boa fundamentao, procuram os ilustres advogados da autora demonstrar o contrrio, com a afirmao de que a condio de solteiro, separado ou divorciado s se exige do devedor de alimentos, podendo o credor ser ainda casado. E, com esse argumento, pretendem o provimento da apelao. Rebatendo o recurso e sustentando o acerto da deciso recorrida, quer o advogado dos recorridos a manuteno da sentena. Na Procuradoria de Justia, o parecer no sentido do desprovimento da apelao. Considerando que as preliminares so da parte recorrida e teriam sido examinadas e rejeitadas na sentena, no h necessidade de se retornar a elas. Quanto ao mrito, vejo na tese do ilustre advogado da recorrente uma certa lgica, embora apenas para o efeito de prestao de alimentos. Com efeito, para a s conseqncia de alimentos, lgico que se poderia considerar caracterizada a unio estvel, em caso de credor de alimentos casado ou casado e separado de fato, desde que o devedor fosse solteiro, separado judicialmente ou divorciado, mesmo porque assim j estaria definida sua situao em relao aos credores de alimentos do relacionamento anterior. Mas, aqui, no se trata dessa hiptese. O que se pleiteia nesta ao a herana. E, na disputa desse bem, diante da circunstncia de uma das partes estar em situao dupla (casado e vinculado a outrem pela unio estvel), o Direito poderia chegar a soluo absurdamente injusta. Alis, o que podemos observar no julgamento da Apelao n 252.082-3:
Ementa: Reconhecimento de sociedade de fato Pedido com fundamento na unio estvel TJMG - Jurisprudncia Cvel

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Concubino casado - Relao concubinria adulterina - Impossibilidade de converso em casamento - Inaplicabilidade da Lei n 9.278/96 Pretenso relacionada a direito obrigacional Competncia recursal do TJMG para conhecer do recurso, por se pretender dar efeito de unio estvel sociedade de fato - Previdncia social Pedido improcedente. - No se pode reconhecer o direito de uma pessoa casada vincular-se com status marital concubina, por via de reconhecimento de unio estvel, sob pena de admisso de que algum possa desfrutar, ao mesmo tempo, de vinculao a duas entidades familiares, em situao equivalente de bigamia.

em condomnio, sob pena do risco de se sujeitar uma das partes ao enriquecimento ilcito da outra, enquanto, no caso do rompimento de uma unio estvel, v.g., pela morte de um dos parceiros, a partilha dos bens adquiridos na constncia do relacionamento se faz sem a necessidade da demonstrao desse esforo para a composio do patrimnio comum. Ento, da, portanto, j se pode retirar uma primeira concluso, isto , mesmo que no se desconsidere uma relao constituda de duas pessoas que no puderem converter essa relao no matrimnio, j poderamos afirmar que essa entidade no seria uma unio estvel. E, dessa concluso, chegaramos inelutavelmente a uma seguinte, ou seja, que a ao a se propor no seria esta. Poder-se-ia se encaminhar para uma dissoluo de sociedade de fato. Talvez. Ora, sendo assim, a concluso da sentena estaria correta. E, diante disso, estou negando provimento apelao. Sem custas, por estar a recorrente sob a assistncia judiciria. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Schalcher Ventura e Lucas Svio de Vasconcellos Gomes. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

Seria o caso de o ordenamento jurdico estar criando e admitindo o indesejvel, ou seja, a equiparao de situaes diversas para permitir a escolha de efeitos de uma ou de outra indistintamente. Ora, pelo que vi e examinei, de um concubinato impuro (ligao entre pessoas que no poderiam casar-se, porque j casadas as duas ou uma delas) s se pode chegar pretenso ao reconhecimento da sociedade de fato que s pode gerar efeitos obrigacionais, enquanto que de um concubinato puro (pessoas no casadas) pode-se pleitear o reconhecimento da unio estvel, que esta, sim, gera conseqncias familiares. Por isso, tambm, que se pode afirmar, em decorrncia dessa diferena, que, no caso da dissoluo de uma sociedade de fato (nica possvel no concubinato impuro), para a destinao dos bens, h necessidade da prova do esforo real e comum para a composio do patrimnio

CONCURSO PBLICO - CURSO TCNICO EM SEGURANA PBLICA - POLCIA MILITAR DE MINAS GERAIS - EDITAL - EXAME PSICOTCNICO - EXIGIBILIDADE - LEI 6.301/69 - LEI COMPLEMENTAR 50/98 - REPROVAO - TUTELA ANTECIPADA - IMPOSSIBILIDADE - A exigncia de exame psicotcnico para matrcula no Curso Tcnico em Segurana Pblica da Polcia Militar de Minas Gerais, prevista em edital, tem respaldo na Lei 6.301/69, com as alteraes introduzidas pela Lei Complementar 50/98. A aplicao daquele teste e avaliao do perfil psicolgico do candidato, sem adoo de critrios subjetivos, so, portanto, legtimas, o que impossibilita a concesso de tutela antecipada para que o candidato reprovado no referido exame freqente aquele curso. AGRAVO N 1.0024.04.353161-5/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. BELIZRIO DE LACERDA 70
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 15 de maro de 2005. Belizrio de Lacerda - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Belizrio de Lacerda - Cuidase de agravo de instrumento com pedido de efeito suspensivo da deciso agravada, a qual concedeu os benefcios da justia gratuita e indeferiu pedido de tutela antecipada ao agravante reprovado no exame psicotcnico para que possa matricular e freqentar em igualdade de condies com os demais aprovados no Curso Tcnico de Segurana Pblica-PMMG 2004. A referida deciso agravada foi proferida nos autos da ao ordinria anulatria com pedido de tutela antecipada liminar inaudita altera parte, por no vislumbrar na espcie a plausibilidade do direito alegado, ou seja, a verossimilhana das alegaes do requerente, bem como por no ter direito a ser matriculado em outro curso preparatrio, transcorridos quase 05 (cinco) anos entre a reprovao no exame psicolgico relativo ao Curso Tcnico de Segurana Pblica/1999 e a data da propositura da presente ao. Entende ainda a deciso agravada que no mais cabia ao agravante impugnar o seu resultado, pois as disposies do art. 37, III, da Constituio Federal, que estabelecem o prazo de validade dos concursos pblicos em at dois anos, prorrogvel uma vez por igual perodo, e o fato j pblico e notrio que tanto a Polcia Militar como o Corpo de Bombeiros do Estado promovem cursos preparatrios anualmente, concluindo-se que o agravante aforou a demanda depois de expirado o prazo de validade do certame no qual se inscrevera, quando no mais lhe cabia impugnar o seu resultado.

Foi indeferido o pedido de efeito suspensivo ao recurso, visto que, se no indeferido, leso grave e de difcil reparao poder advir ao agravado. Foram requisitadas informaes e intimado pessoalmente o procurador do agravado para resposta, tudo no prazo comum de 10 (dez) dias e em consonncia com a norma contida no art. 527 do CPC. Em seguida, foi aberta vista douta Procuradoria-Geral de Justia. Intimado para resposta, o agravado s fls. 63/75 oferece contraminuta pugnando pela manuteno da deciso recorrida, bem como pela condenao por litigncia de m-f por ter o agravante no mesmo sentido proposto ao anulatria com pedido de tutela antecipada, ao cautelar inominada com pedido de liminar e a presente ao anulatria tambm com pedido de antecipao de tutela. Requisitadas informaes, a Magistrada a qua fl. 119 mantm a deciso agravada. Aberta vista douta Procuradoria-Geral de Justia, esta fl.121 deixa de emitir parecer ao argumento de que os autos no tm por objeto interesse pblico primrio ensejador da interveno do Ministrio Pblico. Ora, a matria no nova, e por diversas vezes j foi decidida por este Tribunal, havendo decises conflitantes, uma vez que alguns de seus membros tm entendido que ilegal a exigncia de exame psicotcnico aos candidatos inscritos no concurso para preenchimento de vagas na PMMG, enquanto outra corrente tem entendido que perfeitamente possvel tal exigncia. Este Relator tem-se posicionado pela legalidade de tal avaliao psicolgica. O agravante se inscreveu para o Curso Tcnico em Segurana Pblica da PMMG CTSP/2004, em que os candidatos devem submeter-se a um exame psicolgico, nos termos da Lei 5.301/69 e da Lei Complementar n 50/98.
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Contudo, pelo que se infere, o agravante, ao se inscrever para o referido curso, tinha cincia desta avaliao psicolgica e somente se posicionou de forma contrria a tal exame aps ter cincia de sua reprovao. Entretanto, o exame psicotcnico, alm de ter previso legal, foi realizado com a mais absoluta clareza, no havendo nenhuma subjetividade na aplicao dos testes e avaliao do perfil psicolgico dos candidatos. Vale registrar recente julgado deste Tribunal em caso idntico ao versado nos autos:
Concurso pblico - Teste psicotcnico - Avaliao prevista no edital e que encontra respaldo na legislao vigente - Possibilidade de sua exigncia. - possvel, em tese, a concesso de tutela antecipada contra a Fazenda Pblica. A Lei Complementar n 50/98, que alterou a Lei n 5.301/69, foi editada em conformidade com o artigo 37, inciso I, da Constituio Federal de 1988. Tal diploma - que contm o Estatuto do Pessoal da Polcia Militar do Estado de Minas Gerais - insere o exame psicolgico no item 5 do inciso III do art. 5, nos termos do pargrafo nico, item 6, a, do art. 5 da lei complementar referida. A previso do exame psicotcnico, como requisito para ingresso na carreira, encontra-se ancorada na Lei n 5.301/69, com a nova redao dada pela Lei Complementar n 50/98, que prev expressamente a necessidade de aprovao em testes psicotcnicos, como antecedente lgico e necessrio para o provimento do cargo militar. A exigncia de psicotcnico para provimento do cargo pblico, tal como posta, no contm nenhuma ilegalidade e mostra-se necessria, mormente para a difcil e honrosa misso policial (Ap.

Cvel n 286.827-1/00. Rel. Des. Wander Marotta, j. em 26.08.02).

Acrescente-se, ainda:
Concurso - PMMG - Eliminao de candidato Contra-indicao em exame psicotcnico Liminar - Requisitos previstos em lei - Validade do ato de excluso do candidato do certame Medida cautelar incidental - Improcedncia. No contraria o art. 37 da CF a exigncia do exame psicotcnico, em carter eliminatrio, em concurso pblico, com a especificao prvia, na lei ou no edital, dos critrios objetivos da avaliao, dos testes a serem aplicados, dos responsveis pela aplicao e aferio dos resultados (Medida Cautelar n 245.090-6/00, Rel. Des. Pinheiro Lago, j. em 18.06.02).

Quanto ao pedido de condenao por litigncia de m-f, no vejo como socorrer a splica, mesmo porque o agravante litiga sob o plio da justia gratuita. Com tais consideraes, nego provimento ao pedido no presente agravo. O Sr. Des. Alvim Soares - Sr. Presidente. Como Primeiro Vogal, tambm nego provimento, levando em considerao que o curso seria ministrado no decorrer do ano de 1999, e entendo que, no momento, no tem mais cabida o deferimento pretendido pelo agravante. Acompanho o Relator. O Des. Edivaldo George dos Santos Com o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

AO DE COBRANA - SEGURO DE VIDA - SEGURADO - BENEFICIRIO - MORTE HERDEIROS - COMORINCIA - NO-CONFIGURAO - Evidenciado pelo conjunto probatrio que a beneficiria do seguro de vida morreu logo depois do segurado, aos herdeiros dela deve ser paga a indenizao securitria, porquanto no configurada a comorincia. APELAO CVEL N 1.0024.01.038130-9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. NILSON REIS 72
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 15 de maro de 2005. Nilson Reis - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelos apelados, o Dr. Antnio Gonalves Pereira. O Sr. Des. Nilson Reis - Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Tratam os autos de ao ordinria com pedido de cobrana de indenizao securitria, ajuizada por Juliana Pereira Rocha Miranda, Fernando Augusto Rocha Miranda, Maria Helena Pereira Rocha Miranda e Carina Rocha Miranda Souza, em face de Bradesco Seguros S.A., sob a alegao de que o padrasto contratou seguro de vida, indicando como beneficiria Mirian Lgia Pereira Miranda, de quem so filhos. Mas ambos foram vtimas de latrocnio, em local prximo ao Municpio de Cachoeiro do Itapemirim, ES; com a morte do padrasto em primeiro lugar, a me, beneficiria, teria sido contemplada; e, com seu falecimento em seguida, so os legtimos beneficirios do seguro de vida contratado. O pedido inicial foi julgado procedente, para condenar o ru ao pagamento da importncia reclamada na inicial, no valor de R$145.000,00 (cento e quarenta e cinco mil reais), devidamente corrigida a partir da data em que os autores passaram a ter o direito ao recebimento do seguro, ou seja, 12 de abril de 1999, mais juros de mora de 1% (um por cento) ao ms, desde a citao (fls. 217/222). O ru, inconformado, apela (fls. 228/239), sustentando no haver nos autos prova de que a beneficiria do seguro de vida faleceu depois do

segurado, pelo que presumiu a comorincia, e assim pagou aos herdeiros do segurado a indenizao securitria devida. Outrossim, que, por disposio legal, somente se pode comprovar que o falecimento de uma vtima precedeu ao da outra, mediante atestado mdico ou exame de carter cientfico, prova ausente dos autos. Contra-razes, s fls. 242/258, batendose os apelados pela manuteno da sentena recorrida. O egrgio Tribunal de Alada declinou a competncia para este egrgio Tribunal de Justia (acrdo de fls. 274/277), ao entendimento de que, em se tratando de ao de cobrana de seguro de vida cujo fundamento de matria eminentemente sucessria, a declinao, de ofcio, da competncia para este egrgio Tribunal de Justia se impe. A douta Procuradoria-Geral de Justia eximiu-se de exarar parecer (fl. 285-TJ). Assim relatados, passo deciso. A anlise dos autos revela que os apelados, filhos de Mirian Lgia Pereira Miranda, beneficiria de seguro de vida contratado por Mrcio Mauro Ribas, reclamam a indenizao securitria, ao fundamento de que a me, vtima de latrocnio, juntamente com o segurado, teria sido morta momentos depois dele, pelo que, contemplada com a indenizao securitria, adquiriram, pela linha de sucesso, o direito de receb-la. O apelante, por sua vez, sustenta no ser possvel precisar quem faleceu primeiro, se o segurado ou a beneficiria, pelo que aplicou os princpios da comorincia e pagou a indenizao securitria aos filhos do segurado. Alis, ainda ressalta que, por disposio legal, somente se pode comprovar que o falecimento de uma vtima precedeu ao da outra, mediante atestado mdico ou exame de carter cientfico, prova ausente dos autos. CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA, na sua obra Instituies de Direito Civil, 15 ed., v. I, Rio de Janeiro: Forense, 1994, p. 149-150, a respeito da comorincia, doutrina:
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Quando vrias pessoas morrem em conseqncia de um acidente ou de um mesmo acontecimento (um incndio, um naufrgio, a queda de um avio, etc.), poder interessar ao direito apurar qual faleceu em primeiro lugar, a fim de verificar se houve, e como, a transmisso de direitos entre elas. A medicina legal socorre o jurista, fornecendo-lhe os meios tcnicos de comprovao da morte e do momento em que ocorreu, tais como o esfriamento do cadver, seu enrijecimento, sua putrefao, etc. Se o auxlio cientfico inoperante, outros meios devem invocar-se, como sejam as circunstncias conhecidas do desastre, o depoimento de testemunhas, a informao de sobreviventes, etc. Mas, falhando todos os recursos de apurao da precedncia ou simultaneidade do bito, torna-se necessrio fixar um critrio que resolva os problemas suscitados, de vez que o fato da morte gera direitos, e sobre estes tem influncia marcante a verificao se atingiu simultaneamente pai e filho, marido e mulher, vtimas da mesma causa mortis.

dos apelados. Assim, como a comorincia pode ser apurada por meios cientficos ou no, o depoimento do autor dos crimes jamais poderia ser desconsiderado, para a busca da verdade real. Ao que parece, o apelante se revelou precipitado, ao providenciar o pagamento do seguro de vida aos herdeiros do segurado, com base na presuno da comorincia (fls. 107/108), ignorando o curso do inqurito policial e do processo penal, que obtiveram do autor do crime a confisso e dirimiu toda e qualquer dvida quanto morte precedente do segurado e subseqente da beneficiria, fato que autoriza o pagamento da indenizao securitria aos apelados. Em suma, evidenciado pelo conjunto probatrio que a beneficiria do seguro de vida morreu depois do segurado, aos herdeiros dela deve ser paga a indenizao securitria, porquanto no configurada comorincia. Assim sendo, nego provimento apelao, para confirmar a r. sentena recorrida por seus prprios fundamentos. Custas recursais, ex lege. O Sr. Des. Jarbas Ladeira - Senhor Presidente. No h dvida, pela prova colhida nos autos, de que o varo veio a falecer antes da varoa; assim, a sentena incensurvel, pelo que, tambm, nego provimento ao apelo. O Sr. Des. Brando Teixeira - Senhor Presidente. O voto do eminente Des. Nilson Reis aborda com muita propriedade a matria, e, verificando os autos, percebo que tem ressonncia plena nos elementos deles constantes. Por essa razo, coloco-me de acordo com o eminente Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

E mais:
... O que cumpre, em primeiro plano, apurar, pelos meios regulares de prova, desde a inquirio de testemunhas at os processos cientficos empregados pela medicina legal, se alguma das vtimas precedeu na morte s outras. Na falta de um resultado positivo, vigora a presuno da simultaneidade da morte - comorincia - sem se atender a qualquer ordem de precedncia, em razo da idade ou do sexo. A repercusso do princpio na transmisso dos direitos singela: entre os comorientes, no h transferncia de direitos, isto , nenhum deles pode suceder ao outro, mas devem ser chamados sucesso os herdeiros daqueles que falecem no desastre que os vitimou em conjunto.

Do conjunto probatrio possvel concluir que a me dos apelados, beneficiria, faleceu logo em seguida ao segurado, seu companheiro (fls. 140/206). que o autor dos disparos confessou que primeiro atingiu o segurado e depois a me

INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - ACIDENTE DE TRNSITO - PESSOA JURDICA DE DIREITO PBLICO - RESPONSABILIDADE OBJETIVA - CULPA EXCLUSIVA DA VTIMA PROVA - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO 74
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- Tratando-se de pessoa jurdica de direito pblico, a responsabilidade por danos causados a terceiros objetiva, por fora do art. 37, 6, da CF/88, e s pode ser amenizada ou descaracterizada em caso de culpa concorrente ou fato imputado exclusivamente vtima. Se h prova de que o acidente ocorreu unicamente por culpa da vtima, fica excluda a responsabilidade daquela entidade, afastando-se seu dever de indenizar. APELAO CVEL N 1.0439.03.021795-4/001 - Comarca de Muria - Relator: Des. PINHEIRO LAGO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 08 de maro de 2005. Pinheiro Lago - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Pinheiro Lago - Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso de apelao. Trata-se de apelao cvel interposta por Josiney Dias de Carvalho, no mbito de ao de indenizao que prope contra DEMSUR Departamento Municipal de Saneamento Urbano de Muria, em face da r. sentena de fls. 125/128, que julgou improcedente o pedido inicial. Na ocasio, entendeu o douto Magistrado singular que o acidente ocorreu por culpa exclusiva do autor, que, de forma imprudente, trafegava na contramo de direo, quando ingressou com sua bicicleta na pista de rolamento, colhendo a lateral do veculo de propriedade da r, excluindo, assim, qualquer obrigao de indenizar desta. Em suas razes, o recorrente aduz, em sntese, que a sentena incorreu em erro, visto que no trecho em que se deu o acidente no trafegava na contramo de direo, j que fazia o mesmo trajeto do caminho do DEMSUR, rumo ao Bairro do Porto, conforme esclarece o croqui de fls. 21, vindo a ser abalroado, pugnando, pois, pela reforma da sentena para que a r seja condenada ao pagamento da indenizao pelos danos morais e materiais a que se submetera em razo do ocorrido. A responsabilidade definida pelo ordenamento jurdico para as pessoas jurdicas de direito pblico a objetiva, nos termos do art. 37, 6, da Constituio Federal:
6. As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servio pblico respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.

Em vista de tal responsabilidade, basta que a vtima demonstre o nexo causal e o prejuzo suportado, sendo desnecessria a prova de culpa por parte da Administrao Pblica. A iseno do dever de ressarcir pelo ente pblico, por sua vez, ocorre apenas em face da possibilidade de a vtima agir com culpa para a ocorrncia do evento danoso. Ensina o Prof. HELY LOPES MEIRELLES (Direito Administrativo Brasileiro, Malheiros Editores, 18 ed., 1993, p. 563) que: Para obter a indenizao basta que o lesado acione a Fazenda Pblica e demonstre o nexo causal entre o fato lesivo (comissivo ou omissivo) e o dano, bem como seu montante. Comprovados esses dois elementos, surge naturalmente a obrigao de indenizar. Para eximir-se dessa obrigao incumbir Fazenda Pblica demonstrar que a vtima concorreu com culpa ou dolo para o evento danoso. Enquanto no evidenciar a culpabilidade da vtima, subsiste a responsabilidade objetiva da Administrao. Se total a culpa da vtima, fica excluda a responsabilidade da Fazenda Pblica; se parcial, reparte-se o quantum da indenizao.
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Esse tambm o entendimento de CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELLO (in Curso de Direito Administrativo Brasileiro, 13 ed., p. 829):
Nos casos de responsabilidade objetiva, o Estado s se exime de responder se faltar o nexo entre seu comportamento comissivo e o dano. Isto : exime-se apenas se no produziu a leso que lhe imputada ou se a situao de risco inculcada a ele inexistiu ou foi sem relevo decisivo para a ecloso do dano. Fora da responder sempre.

chegou, o ciclista j havia sido socorrido, encaminhado para a Casa de Sade, que fica prxima ao local do acidente; que o depoente no viu o autor esbarrar no veculo; se tivesse visto, no prosseguiria a marcha do veculo; que o depoente ento foi at a Casa de Sade para se inteirar dos fatos, onde teria encontrado o autor deitado sobre uma maca, mas consciente, e um policial militar (...).

Examinando-se a prova dos autos, observa-se que o autor, ora apelante, concorreu para o evento danoso, restando comprovado que o acidente decorreu de comportamento imprudente da vtima, que de forma aodada ingressou com sua bicicleta na pista de rolamento, colhendo a lateral do veculo de propriedade do ru, caracterizando, assim, a sua conduta culposa. Com efeito, do boletim de ocorrncia consta, atravs de relatos do prprio autor, que este
trafegava com sua bicicleta marca sundaw, cor verde, pela contramo de direo sentido ao Bairro Porto, quando no endereo j citado acima (Av. Juscelino Kubitschek), abalroou o caminho Ford, cargo, placa HMM 8239, de propriedade do Departamento Municipal de Saneamento Urbano DEMSUR, que era conduzido por Gerando Teodoro Gomes, que trafegava sentido terminal rodovirio-bairro Porto (fls. 20).

Tais afirmativas foram respaldadas pela nica testemunha inquirida no feito, o policial militar que lavrou o boletim de ocorrncia, Sr. Francisco Ansio Gonalves, ficando consignado, em seu depoimento (fls. 98), que:
(...) conhece o local do acidente; que o acidente teria ocorrido no trevo em frente ponte que d acesso Casa de Sade conforme descrio apresentada no croqui de fls. 21; que o abaulamento teria ocorrido na Avenida JK, trevo que d acesso Casa de Sade; que no trevo onde ocorreu o acidente a mo nica; que o autor estava descendo a Rua Efignia Freitas Silva, na contramo da direo, segundo verso apresentada pela prpria vtima. (...).

Do aludido depoimento, destaca-se, ainda, o seguinte trecho:


(...) que a vtima estava lcida, consciente, tendo, de fato, na presena de uma testemunha, indicada no boletim de ocorrncia, narrado os fatos tal como descrito no histrico da ocorrncia policial (...).

Apesar de confusa a redao do aludido documento, cumpre esclarecer, desde j, que o acidente ocorreu, de fato, na Av. Juscelino KubitscheK, e no na Rua Efigncia de Freitas, conforme esclarece o croqui de fls. 21 dos autos, eliminando, assim, qualquer questionamento do autor a esse respeito. Tambm ficou constatado, pelo depoimento pessoal do ru, que
(...) ao parar no sinal em frente a ponte do Brum, fora avisado por um motorista de um Chevette que um ciclista teria esbarrado na carroceria do caminho dirigido pelo depoente, na altura do trevo que desce a pracinha da Prefeitura prximo a ponte da Casa da Sade; que o depoente retornou ento ao referido trevo, mas, quando l

Nesse contexto, percebe-se que no h como imputar responsabilidade r pelo ocorrido, seja em virtude dos relatos do policial militar, seja em virtude do que consta do boletim de ocorrncia, ficando esclarecido que o autor trafegava na contramo de direo na Rua Efigncia Freitas, quando, adentrando a pista de rolamento da Av. Juscelino Kubistchek, veio a colidir com a carroceria do caminho da autarquia-r, porquanto, na sua parte traseira, evidenciando, assim, que o autor no teria agido com as cautelas devidas. Saliente-se que o motorista da r, sequer, percebeu que o autor teria esbarrado na carroceria do caminho, tendo sido alertado do incidente por um motorista que passava no local (fl. 97), o que somente faz concluir que,

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realmente, a coliso no foi provocada pelo aludido funcionrio da r. Somando-se a isto, tem-se que o autor no enxerga do olho esquerdo (fls. 96), o que certamente poderia ter contribudo para a ocorrncia do acidente, j que exatamente sua esquerda trafegada o caminho da DEMSUR. Ademais, o boletim de ocorrncia policial, como se sabe, goza de presuno de veracidade, devendo ser contestado por alegaes que possam ter como efeito o de desfazer essa presuno - e no por argumentos aleatrios. Certo que a jurisprudncia j assentou que o boletim de ocorrncia policial carrega presuno de veracidade relativa, pelo que admite prova em contrrio. Mas, no caso, esta presuno no foi desfeita por nenhuma outra prova.
Civil. Responsabilidade civil. Acidente de trnsito. Presuno de veracidade do boletim de ocorrncia policial no elidida. - l. O boletim de ocorrncia goza de presuno juris tantum de veracidade, prevalecendo at que se prove o contrrio. - 2. Dispe o art. 364 do CPC que o documento pblico faz prova no s de sua formao, mas tambm dos fatos que o escrivo, o

tabelio ou o funcionrio declarar que ocorreram em sua presena. - 3. Esse fato, todavia, no implica sua aceitao absoluta. Pode o ru, com meios hbeis, desfaz-la se ou quando contiver elementos inverdicos. - 4. Recurso conhecido e provido (STJ - 3 T., REsp 4.365 - Rel. Min. Waldemar Zweiter - j. em 05.11.90 - RT, 671/193; RSTJ, 23/355).

Entretanto, assim no procedeu o recorrente. Com efeito, nenhuma prova eficiente produziu, limitando-se a debitar a responsabilidade r pelo acidente. Ou seja, o apelante no foi capaz de comprovar o nexo de causalidade entre os alegados prejuzos e a conduta da autarquia-r, atraindo a sua exclusiva culpa e afastando, via de conseqncia, qualquer obrigao de indenizar da r. Isso posto, nego provimento apelao, mantendo in totum a sentena proferida pelo Juzo a quo. Sem custas, por estar o recorrente amparado pelo benefcio da assistncia judiciria gratuita. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores: Alvim Soares e Edivaldo George dos Santos. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

MANDADO DE SEGURANA - CONCURSO PBLICO - CURSO DE FORMAO DE OFICIAIS POLCIA MILITAR DE MINAS GERAIS - REQUISITO DE INSCRIO - ESTADO CIVIL - OFENSA AO PRINCPIO DA RAZOABILIDADE - CONCESSO DA ORDEM - Inexiste correlao entre o casamento ou o impedimento de contra-lo e o exerccio das funes militares. Tem-se a uma forma de discriminao infundada e ilegal, sem razo objetiva ou lgica, a ofender a ordem constitucional vigente. - Embora a Constituio da Repblica no proba a adoo de critrios de admisso em razo do estado civil no que tange carreira militar, isso no implica afirmar que ela permita a utilizao de tal critrio ao bel-prazer do administrador, como forma de discriminar iguais. - O requisito configurado no estado civil do candidato para ingresso na Polcia Militar de Minas Gerais est divorciado do princpio da razoabilidade. REEXAME NECESSRIO N 1.0382.04.039877-0/002 - Comarca de Lavras - Relator: Des. KILDARE CARVALHO
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 24 de fevereiro de 2005. - Kildare Carvalho - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Kildare Carvalho - Trata-se de reexame necessrio da r. sentena proferida pela MM. Juza da 1 Vara Cvel da Comarca de Lavras que, nos autos do mandado de segurana impetrado por Heber Martins Pereira contra o ato do Comandante do 8 Batalho da Polcia Militar de Minas Gerais, concedeu a segurana, para determinar que o impetrante seja matriculado e freqente o Curso de Formao de Soldados da PMMG (CTPS/2004). Conheo da remessa oficial do processo, por fora do disposto no art.12, pargrafo nico, da Lei n 1.533/51. Compulsando o processado, observa-se que o recorrido impetrou o mandado de segurana sob estudo, a fim de questionar o requisito constante do item 3.1.2 do edital do concurso para ingresso no CTPS/2004: ser solteiro(a). Informou que, quando prestou a declarao de que era solteiro, encontrava-se separado de fato h mais de trs anos, razo pela qual acreditava que retornava ao status quo ante. Aduz ainda que se encontra em tramitao a ao de seu divrcio direto, sendo que, quando for prolatada a sentena, alcanar a mesma condio dos candidatos solteiros. Colacionou, por fim, a prova de que foi aprovado em todas as demais fases do concurso, preenchendo, portanto, os demais requisitos para a freqncia no curso. A MM. Juza de origem houve por bem conceder a segurana. 78
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A meu sentir, a r. sentena merece ser integralmente confirmada. Seno vejamos. Em primeiro lugar, preciso ter em mente que o curso para o qual pretende o impetrante autorizao para matrcula e freqncia visa ao ingresso na Polcia Militar do Estado de Minas Gerais. Logo, deve ser aplicada espcie a legislao concernente carreira militar. que, como se sabe, militares so todos os membros das Foras Armadas, das Polcias Militares e dos Corpos de Bombeiros Militares. Assim, aplicam-se hiptese, em primeiro lugar, os artigos 42, 142 e 143 da Carta Poltica, alm dos princpios gerais do Direito. Neste contexto, tem-se que o art. 142, 3, inciso VIII, da Constituio Federal no contempla, entre os direitos sociais atribudos aos militares, aquele elencado no inciso XXX do art. 7, que diz respeito proibio do critrio de admisso por motivo de estado civil. Tambm certo que a Lei n 5.301/69, que contm o Estatuto de Pessoal da Polcia Militar de Minas Gerais, elenca, dentre os requisitos para ingresso na Corporao, a exigncia de ser o candidato solteiro (art. 5). Isso, contudo, no basta. que o referido pressuposto, isto , ser o candidato solteiro, a meu ver, afigura-se inconstitucional, na medida em que elege, como critrio diferenciador dos indivduos, para fins de ingresso em cargo pblico, o estado civil, o qual no tem qualquer correlao, em princpio, com o exerccio da funo, seja ela civil ou militar. Com efeito, no possvel afirmar, de maneira objetiva, que o militar solteiro tenha melhores condies de desempenhar as funes da carreira militar que o candidato casado ou, no caso especfico dos autos, o divorciado, diante da ao de divrcio movida pelo autor e ainda em curso.

Pior. Mediante tal discriminao, incentivam-se as unies informais e a burla legislao militar e civil. Dentro dessa perspectiva, pode-se questionar se o indivduo que vive maritalmente com outra pessoa est impedido de ingressar na Polcia Militar de Minas Gerais ou, ainda, se aquele que ingressa na Corporao fica obrigado a cumprir um perodo de carncia, sem contrair npcias. Essas colocaes tm em mira demonstrar o quo divorciado do princpio da razoabilidade est o requisito configurado no estado civil do candidato, para ingresso na PMMG. Com efeito, no se mostra razovel a inadmisso do impetrante matrcula e freqncia no CTPS/2004, devido ao fato de ser casado, sobretudo tendo em vista que foi ele aprovado em todas as demais fases do concurso. A meu ver, inexiste correlao entre o casamento ou o impedimento de contra-lo e o exerccio das funes militares. Tem-se a uma forma de discriminao infundada e ilegal, sem razo objetiva ou lgica, a ofender a ordem constitucional vigente. Veja-se, a respeito, como se manifestou o Supremo Tribunal Federal, relativamente colocao do sexo como critrio de admisso para a carreira militar, situao bastante semelhante dos autos no que toca utilizao de pressuposto discriminatrio para a inscrio em concurso pblico:
Concurso pblico - Critrio de admisso - Sexo. A regra direciona no sentido da inconstitucionalidade do critrio de admisso considerando o sexo. Artigo 5, inciso I, e 2 do art. 39 da Carta Federal. A exceo corre conta das hipteses aceitveis, tendo em vista a ordem socioconstitucional. O concurso pblico para preenchimento de vagas existentes no quadro do Oficialato da Polcia Militar, no quadro de Sade primeirotenente, mdico e dentista enquadra-se na regra constitucional, no que probe a distino por motivo de sexo (RE 120.305 - RJ - Rel. Min. Marco Aurlio - DJU de 09.06.1995).

Vale dizer, embora a Constituio da Repblica no proba a adoo de critrios de admisso em razo do estado civil no que tange carreira militar, isso no implica afirmar que ela permita a utilizao desse critrio ao bel-prazer do administrador, como forma de discriminar iguais. Isto , somente se justifica a diferenciao dos candidatos pelo estado civil se houver um motivo relevante, o qual no foi apresentado no caso dos autos, nem sequer em sede de informaes. Por fim, com relao ofensa ao princpio da isonomia entre os candidatos, ao argumento de que o impetrante ficaria isento de preencher um dos requisitos legais, sempre bom lembrar que nenhuma leso ou ameaa a direito ser excluda da apreciao do Poder Judicirio. Com essas consideraes, em reexame necessrio, confirmo a r. sentena na sua integralidade. Custas, ex lege. O Sr. Des. Lamberto SantAnna - De acordo. O Sr. Des. Maciel Pereira - De acordo. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA. -:::Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 172, p. 49-309, jan./mar. 2005

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De tudo o que foi dito, pode-se concluir que a Constituio Federal permite que a lei estabelea requisitos de acessibilidade aos cargos pblicos. Tambm no se nega que a carreira militar possui certas peculiaridades que lhe so inerentes e que, por isso mesmo, justificam tratamento diferenciado quanto a algumas questes. No entanto, os militares, ainda que sujeitos a estatuto prprio, no esto margem da ordem constitucional, bem como dos princpios gerais de Direito. Sendo assim, devem, tanto na elaborao das leis que regero a sua atividade quanto na realizao dos atos administrativos, observar a ordem jurdica de maneira ampla, no se limitando aos seus prprios regulamentos, os quais devem observar no s o texto literal da Carta Poltica, como tambm o esprito desta.

AO POPULAR - LEI MUNICIPAL - EFEITOS CONCRETOS - ATO IMPUGNADO ILEGALIDADE E LESIVIDADE - PROVA - SENTENA - FUNDAMENTAO SUCINTA AUSNCIA DE NULIDADE - PROCEDNCIA DO PEDIDO - cabvel o manejo de ao popular questionando lei municipal de efeitos concretos. A procedncia do pedido se impe caso verificada a concorrncia dos pressupostos de lesividade e ilegalidade do ato impugnado. - No procede a preliminar de nulidade da sentena por ausncia de fundamentao, se a sentena, embora concisa, contm as razes de fato e de direito que levaram o julgador a decidir pela procedncia do pedido, por entender que o ato combatido apresentou-se lesivo ao patrimnio pblico, alm de estar contaminado por vcio formal. APELAO CVEL N 1.0582.03.900278-4/002 - Comarca de Santa Maria do Suau - Relator: Des. AUDEBERT DELAGE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 03 de maro de 2005. Audebert Delage - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Audebert Delage - Trata-se de apelao interposta por Roberto Miguel Augusto Godinho, Prefeito Municipal de So Sebastio do Maranho, contra a r. sentena de fls. 73/77, que, em autos de ao popular, julgou procedente o pedido para suspender os efeitos da Lei Municipal 941/03 e determinou a devoluo aos cofres pblicos municipais quaisquer importncias porventura recebidas em razo da referida lei. Por fim, condenou os ento rus ao pagamento das custas e honorrios advocatcios arbitrados em R$ 2.000,00 (dois mil reais). Da anlise detida dos autos, verifica-se que Jadir Fernandes de Souza props a ao popular em face de Roberto Miguel Augusto Godinho e Ramon Paulino Carneiro, respectiva80
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mente Prefeito Municipal e Presidente da Cmara de Vereadores de So Sebastio do Maranho, alegando que, em 02 de julho de 2003, o vereador Amauri Vitor Alves dos Santos aprovou ilegalmente o reajuste salarial de 31% dos subsdios do prefeito e seu vice, vez que essa aprovao ocorrera sem o conhecimento de todos os vereadores. Nas razes recursais acostadas s fls. 83/92, o apelante preliminarmente pugna pela incompetncia do juiz para declarao de inconstitucionalidade de lei municipal, haja vista que na presente ao popular no foi argida de forma incidental, mas como nico pedido. Ainda preliminarmente, pugna pela nulidade da sentena, por entend-la carente de fundamentao. No mrito assevera que o reajuste concedido pela lei municipal impugnada foi realizado nos termos do art. 37, X, da Constituio Federal, nos mesmos ndices dos reajustes concedidos aos servidores pblicos. Alega ainda que no sofria reajuste em seus subsdios desde o ano 2000, enquanto nesse mesmo perodo os vereadores tiveram seus subsdios reajustados normalmente. Alm disso, afirma que o reajuste anual se diferencia da fixao de subsdios, no havendo que se falar, no caso do primeiro, em fixao em uma legislatura para vigorar na legislatura seguinte. Arremata, observando que a competncia para a fixao de subsdios dos Prefeitos e Vice no exclusiva da mesa da Cmara.

Como relatrio, adoto, ainda, o da r. deciso hostilizada, acrescentando que as contra-razes no foram apresentadas. A douta Procuradoria de Justia, em parecer do ilustre Dr. Geraldo Flvio Vasques, fls. 107/112, manifestou-se pelo desprovimento do recurso. Conheo da apelao, eis que preenchidos seus pressupostos de admissibilidade. Prefacialmente procedo anlise da preliminar de incompetncia do Juiz de primeiro grau ventilada pelo apelante, pois, segundo alegada, teria havido um autntico controle concentrado de constitucionalidade, com a respectiva suspenso dos efeitos da lei combatida. A meu juzo, razo no assiste ao apelante. Inicialmente consigno que, conforme exposio feita pelo douto Procurador de Justia oficiante, o ordenamento jurdico ptrio permite o controle difuso de constitucionalidade, em que o juiz, ou outro rgo do Judicirio, pode determinar, no caso concreto, a no-aplicao de lei em caso de vcio de constitucionalidade. Alm disso, no caso dos autos, a lei questionada no se reveste de carter genrico e abstrato, mas possui incidncia direta e imediata sobre o Prefeito e seu vice, ao determinar aumento em seus subsdios. Nesses casos, entendo no haver bice para o manejo de ao popular. Sobre o tema leciona Hely Lopes Meirelles:
Dentre os atos ilegais e lesivos ao patrimnio pblico pode estar at mesmo a lei de efeitos concretos, isto , aquela que traz em si as conseqncias imediatas de sua atuao, como a que desapropria bens, que concede isenes, a que desmembra ou cria municpios, a que fixa limites territoriais e outras dessa espcie. Tais leis s o so em sentido formal, visto que materialmente se equiparam aos atos administrativos e, por isso mesmo, so atacveis por ao popular ou mandado de segurana, conforme direito ou interesse por elas lesado, mas incabvel a ao popular contra lei em tese.

Rejeito, portanto, a preliminar. Igualmente no procede a alegada preliminar de nulidade da sentena por ausncia de fundamentao. A sentena recorrida, embora concisa, contm as razes de fato e de direito que levaram o Julgador a decidir pela procedncia do pedido, por entender que o ato combatido (Lei Municipal 941/03) se apresentou lesivo ao patrimnio pblico, alm de estar contaminado por vcio formal. Dessa forma, a meu juzo, atendidos os ditames do art. 165 do CPC. Este o entendimento jurisprudencial:
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No nula a deciso com fundamentao sucinta, mas a que carece de devida motivao, essencial ao processo democrtico (STJ - 4 Turma, REsp 19.661-0-SP, Rel. Min. Svio de Figueiredo, j. em 12.5.92).

Rejeito a preliminar de nulidade do decisum. Quanto ao mrito, a meu juzo, a sentena objurgada no merece reforma. De fato, a Lei Municipal 941/03 afigura-se ilegal e lesiva ao patrimnio pblico; presentes, portanto, os requisitos de procedncia da ao popular ajuizada. O vcio formal da legislao apontada foi reconhecido pela prpria Cmara Municipal de So Sebastio do Maranho (fl. 54). A competncia para projeto de lei dispondo sobre a fixao de subsdio de Prefeito e Vice da Mesa da Cmara dos Vereadores, conforme dispe o artigo 29, V, da Constituio Federal c/c o artigo 57 da Lei Orgnica Municipal, no havendo previso para que seja apresentado apenas por um vereador, como ocorreu na hiptese dos autos. No me convence a argumentao apresentada pelo apelante de que esta competncia no seria exclusiva, eis que a elaborao legislativa procedimento estritamente vinculado. No obstante a perda de eficcia da referida lei, impe-se a devoluo dos valores percebidos com base nas suas determinaes, pelos motivos acima expostos.
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Ante tais consideraes, nego provimento ao recurso. Custas, ex lege. O Sr. Des. Moreira Diniz - De acordo. -:::-

O Sr. Des. Antnio Hlio Silva - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO.

FALNCIA - IMPONTUALIDADE - CONTRATO DE ABERTURA DE CRDITO EM CONTA CORRENTE - TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL - NO CARACTERIZAO - SMULA 233 DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA - PEDIDO FALIMENTAR - UTILIZAO INDEVIDA - O Superior Tribunal de Justia, atravs da Smula 233, uniformizou entendimento de que o contrato de abertura de crdito em conta corrente, ainda que acompanhado de extrato bancrio, no ttulo executivo extrajudicial. E, se o fosse, por fora da Medida Provisria 2.160-25, descaberia ao fim proposto, visto que, consoante assente jurisprudncia, o pedido falimentar no pode ser utilizado como substituto da execuo ou da ao de cobrana, a fim de coagir a demandada ao pagamento do crdito a que diz fazer jus o autor, especialmente em face das graves conseqncias advindas. APELAO CVEL N 1.0105.03.086826-6/001 - Comarca de Governador Valadares - Relator: Des. CARREIRA MACHADO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 03 de maro de 2005. Carreira Machado - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Carreira Machado - Cuida-se de inconformismo do Banco Rural S.A. contra sentena extintiva do pedido de falncia de Direcional Veculos e Estacionamento Ltda., alegando a insolvncia de ttulo de crdito consubstanciado em cdula de crdito bancrio, protestado no cartrio extrajudicial, acompanhado de extrato bancrio. A r. sentena (fls. 161/162), declarada fl. 174, extinguiu o feito, arrimada na Smula 233 do STJ, assentando: O contrato de abertura de 82
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crdito, ainda que acompanhado de extrato de conta corrente, no ttulo executivo, da no se satisfazendo o artigo 1 do DL n 7.661/45. A tais razes, o autor-apelante objeta que a Medida Provisria n 2.160/25, em seus artigos 1 e 3, embasada na Emenda Constitucional n 32, em pleno vigor, dispe que:
A cdula de crdito bancrio ttulo executivo extrajudicial e representa dvida em dinheiro, certa, lquida e exigvel, seja pela soma nela indicada, seja pelo saldo devedor demonstrado em planilha de clculo, ou nos extratos da conta corrente, elaborados conforme previsto no 2.

Prefacialmente, objeta citra petita a sentena. Conheo do apelo, prprio e tempestivo, para lhe negar provimento, rejeitada a preliminar. Com efeito: 1. A preliminar de citra petita no se caracteriza, como j rejeitada na apreciao dos embargos declaratrios, tendo em vista que a Smula 233 do STJ afastou todas as argies ao autor.

Rejeito a prejudicial. 2. De meritis, efetivamente no se h de atribuir cdula de crdito bancrio a natureza de ttulo executivo capaz de amparar pedido falimentar, dada a sua constituio unilateral e os resultados sobremaneira drsticos resultantes da decretao de falncia, podendo, embora, embasar ao executiva, na qual possibilitada a discusso da liquidez e certeza do valor cobrado por via de embargos. Lado outro, a jurisprudncia atual assente em no se poder substituir ao de cobrana pelo drstico pedido de falncia, v.g.:
A opo pela via falimentar como meio de cobrana, em detrimento da via executiva, constitui, inmeras vezes, abuso de direito, a merecer a redobrada ateno do julgador, que no a deve prestigiar e estimular (STJ - 4 Turma, REsp n 1.712/RJ, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j. em 12.02.90, ADJ de 9.4.90, p. 2.745).

falimentar no pode ser utilizado como substituto da execuo ou da ao de cobrana, a fim de coagir a demandada ao pagamento do crdito a que faz jus o autor, especialmente em face das graves conseqncias que acarreta. ilegtimo o pedido de falncia com objetivo de forar o pagamento de dvida (Ap. Cvel n 1000.154.834-6/00 - Rel. Des. Bady Curi - Ac. publ. em 02.02.2000, AM.G.). Na atualidade, prestigia-se o princpio da preservao da empresa mercantil, e a falncia somente deve ser declarada quando o empreendimento revelar-se invivel. A falta de prvia execuo forada relativa dvida de pequeno valor, representada por duplicata mercantil, justifica o indeferimento da petio inicial. Neste caso, foi desrespeitado pela credora o princpio da preservao da empresa (Ap. Cvel n 302.953-5/00, AM.G. de 11.04.2003, Rel. o em. Des. Caetano Levi Lopes).

Por tais razes, venia rogata, nego provimento ao apelo. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Almeida Melo e Clio Csar Paduani. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

Nesse jaez, tem decidido o TJMG, nesta 4 Cmara Cvel, v.g., na Apelao Cvel n 000.190.312-9/00, Rel. Des. Almeida Melo, assentando:
Falncia. Utilizao indevida. Substituio da execuo ou da ao de cobrana. - O pedido

MANDADO DE SEGURANA - SERVIDOR PBLICO - TETO REMUNERATRIO - EMENDA CONSTITUCIONAL 41/2003 - PODER CONSTITUINTE DERIVADO - PROVENTOS INTEGRAIS DIREITO ADQUIRIDO - ATO JURDICO PERFEITO - ART. 17 DO ATO DAS DISPOSIES CONSTITUCIONAIS TRANSITRIAS - INAPLICABILIDADE - CONCESSO DA ORDEM - Embora seja necessria a fixao de limites remuneratrios aos servidores pblicos, no se pode perder de vista que os direitos j consolidados e incorporados ao patrimnio jurdico do servidor, anteriormente promulgao da Emenda Constitucional 41/2003, no podem ser violados, sob pena de frontal ofensa aos princpios da segurana jurdica, do direito adquirido e do ato jurdico perfeito. - O art. 17 do ADCT - CF/88 - de eficcia transitria, e sua aplicabilidade se exaure com o desaparecimento da situao ali prevista, no podendo a norma ser reavivada para aplicao no futuro. O art. 9 da Emenda Constitucional 41, de 2003, ao estabelecer ressalva na aplicao do direito adquirido e reativar aquela norma do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, fere, portanto, clusula ptrea, que s pode ser modificada pelo poder constituinte originrio. APELAO CVEL N 1.0024.04.289022-8/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. ALVIM SOARES
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 15 de maro de 2005. Alvim Soares - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Alvim Soares - Aportam os autos neste Tribunal, em decorrncia do disposto no pargrafo nico do artigo 12 da Lei 1.533/51, bem como pela interposio de recurso voluntrio; deles conheo, por presentes os pressupostos de suas admissibilidades. Perante a Quarta Vara da Fazenda Pblica e Autarquias desta Capital, Alzira Eller de Souza e Alba Machado de Souza impetraram o presente mandado de segurana preventivo com pedido de liminar, contra possvel ato a ser praticado pelo Superintendente Central de Administrao e Pagamento de Pessoal da Secretaria de Estado de Planejamento e Gesto de Minas Gerais, objetivando a manuteno de seus proventos integrais, sem excluso de quaisquer verbas j incorporadas ao seu patrimnio, para efeito do conhecido abate-teto a que se refere a segunda parte do artigo 37, inciso XI, com redao dada pela Emenda Constitucional n 41, de 19.12.2003; ao final, aps longa narrativa dos direitos que entendem aplicveis espcie, requereram o deferimento preventivo de liminar e a concesso da segurana; juntaram farta documentao. Concedida a liminar pleiteada (fls. 220/223TJ); aps, a autoridade tida como coatora prestou suas informaes s fls. 228/253-TJ, argindo preliminares de incompetncia absoluta e ilegitimidade, tanto ativa quanto passiva; no mrito, sustentou a legalidade do ato guerreado. 84
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O Ministrio Pblico de primeiro grau mostrou presena nos autos, s fls. 255/284TJ, opinando pela concesso da segurana; nesse sentido, encontra-se emoldurada, s fls. 286/290-TJ, a deciso monocrtica, concedendo a ordem almejada. Irresignado, o Estado de Minas Gerais interps recurso de apelao cujas razes esto lastreadas s fls. 293/297-TJ, buscando a reforma da deciso singular; contra-razes de fls. 299/319-TJ, batendo, por bvio, na manuteno do decisum. A douta Procuradoria-Geral de Justia manifestou-se nos autos s fls. 326/339-TJ, opinando pela confirmao da sentena. Data maxima venia, tenho que a deciso sub examine deve ser mantida em todos os seus termos, eis que presidida pelo equilbrio, dando o desate esperado ao imbrglio criado. Cedio que autoridade coatora aquela que detm poderes para pratic-lo; in casu, o artigo 2 do Decreto 43.748/2004 deixa claro que a responsabilidade da execuo material do ato aqui guerreado fica a cargo do impetrado; logo, bem repelida a liminar eriada. Tambm foi corretamente afastada a preliminar de ilegitimidade ativa, pois eram as prprias apelantes que sofreriam cortes em seus vencimentos e so elas legitimadas para figurar no plo ativo do presente writ. O ponto fulcral da questo aqui debatida saber se, com a entrada em vigor da Emenda Constitucional n 41/03 e a Lei Estadual 15.301/2004, que fixou o subsdio mensal do Governador do Estado de Minas Gerais, do ViceGovernador, do Secretrio de Estado e do Secretrio Adjunto, a Administrao Pblica poderia lanar descontos nos proventos/vencimentos dos servidores que ultrapassem o teto ali fixado. Permissa venia, mantendo-me coerente com outras decises por mim proferidas em processos anlogos ao aqui reexaminado, definitivamente, penso que no; embora seja necessria a fixao de limites remuneratrios aos servidores

pblicos, no se pode perder de vista que os direitos j consolidados e incorporados ao patrimnio jurdico do servidor, anteriormente promulgao de Emenda Constitucional, no podem ser violados, sob pena de frontal violao dos princpios da segurana jurdica, do direito adquirido e do ato jurdico perfeito. Da sabena geral que a lei nova no deve ser aplicada a situao subjetiva constituda sob o imprio da lei anterior. O hoje Ministro do Supremo Tribunal Federal Carlos Ayres Britto, em estudo sobre o tema, deixou consignado que:
H direito adquirido, sim, contra as emendas constitucionais. O que no h direito adquirido contra Constituio, tal como originariamente posta, porque a Constituio originariamente o comeo lgico de toda a normatividade jurdicopositiva de um Estado soberano (Kelsen). Logo, no tem compromisso com a ordem jurdica anterior, justamente por ser inaugural de uma nova ordem cujo primeiro efeito sepultar a prpria Constituio primitiva.

No atinente aplicao do artigo 17 do ADCT, muito bem ressaltado pelo Sentenciante:


O artigo 9 da EC 41/2003, ao estabelecer ressalva na aplicao do direito adquirido e promover a ultra-atividade do artigo 17 do ADCT, revela-se flagrantemente inconstitucional, pois desconsidera clusula ptrea s modificvel pela supervenincia de nova ordem constitucional, de competncia exclusiva do poder constituinte originrio.

Por derradeiro, insta enfatizar que a questo aqui julgada j foi enfrentada pela Corte Superior deste Sodalcio, quando do julgamento do Mandado de Segurana n 1.0000.04.407161-1/000, em que o eminente Des. Almeida Melo deixou realado em seu voto condutor que a emenda constitucional, que tem a mesma categoria infraconstitucional da lei ordinria, no pode diminuir os proventos da aposentadoria licitamente fixados, por estarem preservados pelas garantias constitucionais do direito adquirido e do ato jurdico perfeito. -:::-

Assim, violado foi de forma irrefutvel o direito das impetrantes, razo pela qual, em reexame necessrio, mantenho, em sua integralidade, a deciso singular sob apreciao e julgamento, por seus prprios e jurdicos fundamentos; prejudicado o recurso voluntrio. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Edivaldo George dos Santos e Wander Marotta. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA - PREFEITO E EX-PREFEITO - AO CIVIL PBLICA PROCESSAMENTO - COMPETNCIA - JUIZ DE PRIMEIRO GRAU - LEI 10.628/2002 - ADIN JULGAMENTO NO STF - LIMINAR - INDEFERIMENTO - PODER VINCULANTE - INEXISTNCIA - Havendo a Corte Superior deste egrgio Tribunal de Justia declarado, incidenter tantum, a inconstitucionalidade da Lei n 10.628/2002, que alterou o art. 84 do CPP, modificando a competncia originria dos tribunais ptrios, devem as aes civis pblicas por improbidade administrativa, movidas contra prefeitos e ex-prefeitos, ser processadas perante o juiz de primeiro grau, pelo menos at deciso do Excelso Pretrio a respeito do tema, a ser proferida em ao direta de inconstitucionalidade da mencionada lei federal.
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Ora, o artigo 17 do ADCT uma norma transitria; e, embora tenha o mesmo valor jurdico da norma constitucional permanente, e por ser de eficcia plena e aplicabilidade imediata, sua eficcia transitria e sua aplicabilidade se exaure com o desaparecimento da situao, no podendo ser reavivada para ser aplicada no futuro.

- O indeferimento de liminar pelo STF na ADIN que tem por objeto a inconstitucionalidade da Lei n 10.628/2002 (Lei do Foro Privilegiado) no tem poder vinculante. A deciso, de cunho negativo, emanada do Pretrio Excelso, que considerou ausente o carter emergencial da medida, no impede que os outros rgos julgadores do Pas declarem, incidenter tantum, a inconstitucionalidade de dispositivo daquela lei, que transferiu para os Tribunais de Justia estaduais a competncia para o julgamento das aes de improbidade de que trata a Lei n 8.429/92. AGRAVO N 1.0461.04.016183-2/001 - Comarca de Ouro Preto - Relator: Des. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 15 de maro de 2005. Edivaldo George dos Santos - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Edivaldo George dos Santos - O Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, inconformado com a deciso proferida pelo Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Ouro Preto que, nos autos da ao civil pblica por ele movida em face de Marisa Maria Xavier Sans, houve por bem declinar da competncia para processamento e julgamento daquela ao para este Tribunal de Justia, ops este agravo de instrumento. Com a inicial, vieram aos autos os documentos de fls. 19/43. Instado a prestar informaes, o Juiz da causa o fez mediante o ofcio de fls. 69/70. A agravada ofereceu contraminuta s fls. 58/60. Ouvida a Procuradoria de Justia, esta se manifestou s fls. 72/77, opinando pelo provimento do recurso. Sendo este, em apertada sntese, o relatrio, passo a proferir o meu voto. 86
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A meu juzo e ante o entendimento da Corte Superior, manifestado em argio de inconstitucionalidade de lei federal submetida sua alta apreciao, entendo ser descabida a declinao de competncia levada a efeito pela r. Juza singular, pelas razes que passo a declinar: O art. 84 do CPP, alterado pela Lei n 10.628/2002, contm, atualmente, a seguinte redao:
Art. 84. A competncia pela prerrogativa de funo do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia, dos Tribunais Regionais Federais e Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal, relativamente s pessoas que devam responder perante eles por crimes comuns e de responsabilidade. 1 A competncia especial por prerrogativa de funo relativa a atos administrativos do agente prevalece ainda que o inqurito ou a ao judicial sejam iniciados aps a cessao do exerccio da funo pblica. 2 A ao de improbidade de que trata a Lei n 8.429, de 02 de junho de 1992, ser proposta perante o tribunal competente para processar e julgar criminalmente o funcionrio ou autoridade na hiptese de prerrogativa de foro em razo do exerccio de funo pblica, observado o disposto no 1.

Contudo, creio ser inconstitucional o dispositivo supra, estando seu vcio no fato de lei ordinria haver procedido alterao da competncia originria dos tribunais, quando dita modificao s poderia ser feita em sede de emenda Constituio. Com efeito, entendo que a Carta Magna atual no prev o julgamento de aes por atos de improbidade administrativa dentre as

competncias originrias dos tribunais, mesmo que propostas em face de agentes polticos que detenham foro especial por prerrogativa de funo. A Constituio Federal determina que a competncia originria dos Tribunais de Justia para julgamento dos agentes polticos estaduais e municipais se limita aos crimes comuns e de responsabilidade, como se depreende do seu art. 125, 1, in verbis:
Art. 125. Os Estados organizaro sua Justia, observados os princpios estabelecidos nesta Constituio. 1 A competncia dos tribunais ser definida na Constituio do Estado, sendo a lei de organizao judiciria de iniciativa do Tribunal de Justia.

Membros do Ministrio Pblico, cumprindo-me citar eloqente trecho da exordial da referida ao:
Com esses dispositivos, o legislador ordinrio arvorou-se em Poder Constituinte e acrescentou mais uma competncia originria ao rol exaustivo de competncias de cada tribunal, alm de se arvorar, desastradamente, em intrprete maior da Constituio. Com efeito, cedio que constitui tradio vetusta do ordenamento jurdico ptrio que a repartio da competncia jurisdicional, mxime da competncia originria para processo e julgamento de crimes comuns e de responsabilidade, fixada na Constituio da Repblica, de forma expressa e exaustiva, vedada qualquer interpretao extensiva. Se assim com relao ao Supremo Tribunal Federal, aos tribunais superiores, aos tribunais regionais federais e aos juzes federais, tambm o com relao aos tribunais federais, cuja competncia tambm h de ser fixada em sede constitucional estadual, segundo expresso mandamento da Constituio Federal, literis.

Na esteira do supracitado preceito constitucional, a Constituio Estadual estabeleceu em seu art. 106, inciso I:
Art. 106 - Compete ao Tribunal de Justia, alm das atribuies previstas nesta Constituio: I - processar e julgar originariamente, ressalvada a competncia das justias especializadas: a) o Vice-Governador do Estado, o Deputado Estadual, o Procurador-Geral do Estado e o Procurador-Geral de Justia, nos crimes comuns; b) o Secretrio de Estado, ressalvado o disposto no 2 do art. 93, os Juzes dos Tribunais de Alada e de Justia Militar, os Juzes de Direito, os membros do Ministrio Pblico, o Comandante-Geral da Polcia Militar e o do Corpo de Bombeiros Militar e os Prefeitos Municipais, nos crimes comuns e nos de responsabilidade; (redao dada pela Emenda Constituio 39, de 02.6.1999).

Em face de to convincentes argumentos, tambm me alinho ao entendimento supraesposado, no sentido de que a competncia originria dos tribunais s poder ser alterada atravs de emenda Constituio, mostrando-se invivel proceder-se a essa modificao por via de lei ordinria. Ademais, como j dito alhures, define a questo o fato de a Corte Superior deste egrgio Tribunal haver declarado, incidenter tantum, a Inconstitucionalidade da multicitada Lei Federal n 10.628/2002, ao julgar o Incidente de Inconstitucionalidade n 1.0000.03.401472-0/000, do qual foi Relator o eminente Des. Orlando Carvalho, sendo o respectivo acrdo publicado no Dirio Oficial do dia 17.12.2003, nos seguintes termos:
Ementa: Declarao incidental de inconstitucionalidade de lei federal ou de ato normativo do Poder Pblico, por maioria absoluta de seus membros ou do respectivo rgo Especial dos Tribunais Estaduais de Justia, qual a sua Corte Superior - Lei Federal n 10.628/02, alteradora do artigo 84 do Cdigo de Processo Penal, deslocando a competncia originria do Juzo

Da leitura dos dispositivos constitucionais federais e estaduais acima citados, conclui-se que o julgamento dos prefeitos por atos de improbidade administrativa no est elencado dentre as competncias originrias deste egrgio Tribunal de Justia. A inconstitucionalidade da Lei n 10.628/02 objeto de ADIN perante o Excelso Pretrio, a qual foi proposta pela Associao Nacional dos

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da 1 Instncia para os Tribunais de Justia Estaduais - Competncia constitucionalmente garantida aos Tribunais Estaduais. - No permissivo do artigo 97 da CF/88, a Corte Superior do TJMG, por unanimidade, declara, incidenter tantum, a inconstitucionalidade da Lei Federal n 10.628/02, que alterou a redao do art. 84 do Cdigo de Processo Penal, transferindo a competncia originria do Juzo de 1 Instncia para os Tribunais de Justia Estaduais, para julgar atos de improbidade administrativa atribudos aos Agentes polticos, alterando indevidamente a competncia prevista no art. 125, 1, da CF, c/c o artigo 106, I, da Constituio Estadual de Minas Gerais.

da Repblica, Dr. Cludio Fonteles, na Reclamao n 2.669, aforada perante o Pretrio Excelso. Ademais, em que pesem algumas reclamaes propostas por prefeitos, processados perante a primeira instncia, haverem sido julgadas procedentes, outras tantas foram extintas, considerando vlido o processamento e julgamento dos mesmos perante julgadores monocrticos, como, por exemplo, as de nos 2.805 e 2.681, da relatoria do eminente Min. Carlos Velloso, evidenciando a diversidade de entendimentos a respeito do tema no mbito do Supremo Tribunal Federal, reforando a tese de que a negativa da liminar na ADIN multicitada no pode vincular o Poder Judicirio como um todo. Com tais consideraes, dou provimento ao presente recurso para cassar a r. deciso monocrtica, que declinou da competncia para esta egrgia Corte de Justia, a fim de que a ao civil pblica de origem tenha regular processamento, instruo e julgamento junto ao juzo de origem, pelo menos at nova orientao do excelso STF Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Wander Marotta e Belizrio de Lacerda. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-

Portanto, reconhecida pela egrgia Corte Superior a inconstitucionalidade da Lei Federal n 10.628/2002, o juzo de origem o competente para julgamento da ao de improbidade administrativa em comento, mostrando-se incorreta sua deciso que declinou da competncia para este egrgio Tribunal. Em que pese o Excelso Pretrio no haver concedido liminar na ADIN acima mencionada, creio que essa deciso no tem poder vinculante, impondo a aplicao da referida Lei n 10.628/2002 s demais instncias julgadoras. Creio que uma deciso de cunho negativo, emanada do excelso STF, que entendeu no estar presente o carter emergencial da medida, no impede que os outros rgos julgadores deste Pas declarem, incidenter tantum, a inconstitucionalidade do dispositivo legal em comento. o que se colhe do parecer exarado pelo ilustre Procurador-Geral

SEPARAO JUDICIAL - CASAMENTO - REGIME DE BENS - COMUNHO UNIVERSAL FRUTO CIVIL DO TRABALHO - AQUISIO DE BENS - PARTILHA - O regime da comunho universal de bens importa a comunho de todos os bens presentes e futuros dos cnjuges, excludas as hipteses legais. Se o marido recebe verbas de FGTS e indenizao por acidente de trabalho, frutos civis provenientes de seu trabalho, e os emprega na aquisio de bens, ainda na constncia do casamento, tais bens integram a comunho e devem ser partilhados. APELAO CVEL N 1.0313.02.046701-2/001 - Comarca de Ipatinga - Relator: Des. SCHALCHER VENTURA 88
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de maro de 2005. Schalcher Ventura - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Schalcher Ventura - Trata-se de apelao interposta por R.R.O. contra r. deciso de fls. 121/124, que, em ao de separao judicial litigiosa que lhe moveu I.M.O., julgou parcialmente procedente o pedido para, alm de decretar a separao judicial do casal, determinar a partilha igualitria dos bens e conferir a guarda do nico filho menor ao pai. Inconformado, recorre o cnjuge-varo, buscando a reforma da deciso apenas no que pertine partilha dos bens, ao argumento de que a mulher no teria contribudo para a aquisio dos bens. Assevera que os bens em questo no devem integrar a comunho, j que os adquiriu com frutos civis provenientes de seu trabalho, consubstanciado em verbas do FGTS e de indenizao por acidente de trabalho. A apelada ofereceu as contra-razes de fls. 134/136, pugnando pela manuteno da deciso. A d. Procuradoria-Geral de Justia opina pelo desprovimento do recurso. Conheo do recurso, presentes os pressupostos legais. A controvrsia reside apenas na questo da partilha dos bens, j que, no tocante decretao da separao judicial em si e na atribuio da guarda do filho menor ao varo, no h pedido de reforma. Conforme se retira da certido de casamento de fl. 12, R. e I. casaram-se sob o regime

da comunho universal de bens em 27 de setembro de 1980 (fl. 12) e teriam vivido sob o mesmo teto at dezembro de 2000, quando o cnjuge-virago se teria afastado definitivamente do lar conjugal (fls. 33 e 84). Verifico pelos documentos de fls. 16/25 que, em 19 de maio de 2000, foi adquirido por escritura pblica de compra e venda o lote de terreno de n 06 da quadra 29, situado na Avenida Londrina, Bairro Veneza, no Municpio de Ipatinga, com pagamento integral do preo, conforme se infere s fls. 17/17-v. Em 06 de fevereiro de 2002, foi, por escritura pblica de compra e venda, adquirido o lote de n 12 da quadra 129 da Av. Londrina, Bairro Veneza, na Cidade de Ipatinga, com integral pagamento do preo - fls. 20/20-v. Em 06 de julho de 1988, foi adquirido por escritura pblica de compra e venda o lote de n 02 da quadra 124 A, na Rua Caxias do Sul, Bairro Veneza, na Cidade de Ipatinga, tambm com integral pagamento do preo, conforme se infere s fls. 23/23-v. O automvel Corsa Wind 2001, placa GXQ 4081, segundo noticia o documento de fl. 25, teria sido adquirido em 13 de maro de 2001. Resta claro e evidente que os imveis em questo foram todos adquiridos na constncia do casamento, no perodo em que o casal vivia sob o mesmo teto. Somente o automvel teria sido adquirido em data posterior separao de fato do casal. Tenho, portanto, por correta a deciso de primeiro grau que entendeu que tais bens devem ser partilhados razo de 50% para cada cnjuge, como conseqncia do regime da comunho universal de bens, que adotaram ao contrarem matrimnio. Ressalto que, no caso em apreo, nem o automvel deve ser excludo da comunho, embora tenha sido comprado cerca de trs meses aps a separao de fato do casal, visto que, embora a jurisprudncia se tenha posicionado no
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sentido de excluir da comunho de bens havidos por um s dos cnjuges aps prolongada separao de fato, no esta a hiptese dos autos, em que dito automvel teria sido adquirido cerca de trs meses aps a separao de fato e com recursos recebidos pelo varo durante a vigncia da vida em comum, conforme vrias vezes declarou no curso do processo. O mesmo raciocnio se aplica na questo das benfeitorias que o recorrente alega ter realizado nos imveis, pois, conforme consta do termo de audincia de fl. 14, o ru no nega que a construo comeou quando o casal vivia junto.... Ora, cedio que
o regime da comunho universal de bens importa a comunho de todos os bens presentes e futuros dos cnjuges e suas dvidas passivas (arts. 262, CCB/1916, e 1.667, CCB/2002).

Tambm no aproveita ao recorrente a alegao de que os bens teriam sido adquiridos com os frutos civis de seu trabalho, visto que, como enfatiza YUSSEF SAID CAHALI (Divrcio e Separao, Tomo 2, 7 edio, p. 878) grifamos:
... Com efeito, se bem que o item XIII do art. 263 do CC tenha por excludos da comunho os frutos civis do trabalho ou indstria de cada cnjuge, a verdade que dispositivo algum faz estender a incomunicabilidade aos bens por eles adquiridos ou sub-rogados...

Ademais, conforme decidiu a Terceira Turma do STJ, no REsp 355.581/PR, publicada no DJ de 23.06.2003, tendo como Relatora a Min. Nancy Andrichi, cujo aresto trancrevo:
Civil. Famlia. Fruto civil de trabalho. Comunho universal de bens. Sobrepartilha. Inteligncia do art. 263, XIII, c/c 265 do CC. - No regime de comunho de bens, admite-se a comunicao das verbas trabalhistas nascidas e pleiteadas na constncia do matrimnio e percebidas aps a ruputra da vida conjugal.

Assim, a regra geral a de que, no aludido regime de bens, comunicam-se todos os bens presentes e futuros, excetuadas apenas as hipteses elencadas no art. 263 do CCB/1916 e no atual art. 1.668 do CCB/2002. A meu juzo, carece de razo o recorrente quando afirma que os imveis teriam sido adquiridos sem participao do cnjuge-virago, motivo pelo qual mereceriam ser excludos da comunho, pois tal participao, em princpio, irrelevante no regime de comunho universal de bens. -:::-

Diante do exposto, nego provimento ao recurso. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Lucas Svio de Vasconcellos Gomes e Kildare Carvalho. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

DESAPROPRIAO - SUBSTITUIO PROCESSUAL - IMVEL INCORPORADO AO PATRIMNIO DO SUBSTITUDO - RETROCESSO - PEDIDO DE REINTEGRAO - SUBSTITUTO PROCESSUAL ILEGITIMIDADE PASSIVA - DENUNCIAO DA LIDE - HONORRIOS DE ADVOGADO - O substituto processual, na desapropriao, tem a responsabilidade circunscrita aos atos praticados enquanto legitimado extraordinrio para o ato especfico contido no decreto que partiu do Executivo. Uma das caractersticas da substituio processual, como espcie de legitimao extraordinria, a no-submisso do substituto a todos os efeitos jurdicos do processo, respondendo, em regra, pelos seus efeitos materiais, o substitudo, titular do direito em litgio. - Tratando-se de ao de retrocesso, que foge regra da substituio, que apenas processual, o sujeito passivo deve coincidir com a pessoa que deve cumprir a obrigao que lhe pode ser imposta e que tem a disposio do imvel de que se busca a reintegrao. Se o imvel j foi 90
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entregue ao substitudo e incorporado ao seu patrimnio em virtude da sentena expropriatria transitada em julgado, somente ele, como detentor do patrimnio jurdico perseguido e seu titular inconteste, tem capacidade passiva de estar em juzo. - Deve o denunciante, que com seu ato obrigou o denunciado a comparecer em juzo para defender-se, arcar com o pagamento dos honorrios da denunciao indeferida. APELAO CVEL N 1.0024.02.869493-3/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relatora: Des. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO PRINCIPAL E DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO ADESIVO. Belo Horizonte, 1 de fevereiro de 2005. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - Jayme Guimares Ferreira e sua mulher, Hiroko Takayanagui Ferreira, propem o recurso de apelao de fl. 167 nos autos da ao ordinria de retrocesso movida contra o DERDepartamento de Estradas de Rodagem do Estado de Minas Gerais, sucessor da Metrobel e Transmetro. A ao foi movida por no ter o imvel recebido a destinao, no efetuando o pagamento, no tendo os apelantes levantado o depsito prvio, pedindo o restabelecimento da propriedade, e o processo foi extinto por ilegitimidade passiva ad causam por ser o DER mero executor, tendo o imvel, por fora da sentena, sido incorporado ao Estado de Minas Gerais, que detm, assim, a legitimidade para responder pela ao (fls. 164/166). Em suas razes recursais, aduzem os apelantes que existe a legitimidade passiva, visto que figurou o DER como autor na ao de desapropriao e como ru em outra ao de retrocesso movida pela Nog Imobiliria Ltda., de fls. 75/112, tanto que a recorrida denunciou o Estado. A recorrida foi responsvel pela desapropriao e pelo pagamento no ocorrido. Seria caso de aditamento da inicial, se necessrio, no de extino, pedindo a reforma da sentena. Em contra-razes, fl. 182, pugna o apelado pela manuteno da sentena, pois somente o Estado proprietrio do imvel desapropriado, sendo o DER mero executor da desapropriao, promovendo-a mediante autorizao por decreto. Contra-razes do Estado de Minas Gerais fl. 196, pelo descabimento da denunciao, no cabendo tambm a substituio. Aduz, mais, a impossibilidade da retrocesso. O Estado de Minas Gerais apresenta, ainda, recurso adesivo, fl. 193, pedindo a condenao dos autores nos honorrios advocatcios, visto que no se opuseram denunciao da lide, pedindo, ainda, o afastamento da assistncia judiciria indevidamente reconhecida na sentena, pois no houve requerimento da gratuidade, nem deciso a respeito, tendo os autores recolhido as custas iniciais e feito o preparo do recurso. Conheo de ambas as apelaes, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. As alegaes referentes ao mrito no sero consideradas, pois no foram objeto da sentena, que extinguiu o processo sem o seu julgamento, e, assim, no podem ser objeto de anlise, no sendo caso de aplicar-se o art. 515, 3, do Cdigo de Processo Civil, inclusive porque, para tal, seria necessria maior dilao probatria. A sentena de fls. 164/166 julgou extinto o processo sem julgamento de mrito por ilegitimidade passiva, visto que o decreto expropriatrio
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foi assinado pelo Governador do Estado e a sentena naquele processo determinou a incorporao do imvel ao patrimnio pblico do Estado, tendo a Metrobel, da qual o DER sucessor, agido apenas como executora. A cpia da inicial da ao de desapropriao de fl. 16 demonstra que a ao foi movida pelo Estado de Minas Gerais, tendo a Metrobel, que passarei a denominar por DER, seu sucessor, ali agido como substituto processual, em face dos poderes que lhe foram concedidos pelo Governo do Estado atravs do Decreto n 25.806, de 06.03.86. O art. 3 do Decreto n 25.806/1986, que declara de utilidade pblica, para desapropriao de pleno domnio, imveis e respectivas benfeitorias e acesses, situados em Belo Horizonte, necessrios construo do terminal de integrao de passageiros da rea central, autorizou a Metrobel a promover a desapropriao do pleno domnio dos imveis em questo e a proceder, se alegar urgncia, de acordo com o Decreto-lei n 3.365/41. A atuao da Metrobel est a limitada proceder desapropriao, tendo o art. 2 estabelecido que o terminal seria implantado pelo Governo do Estado de Minas Gerais, atravs da Metrobel, na Avenida Nossa Senhora de Ftima, em frente estao da Lagoinha do Trem Metropolitano. A Metrobel , pois, apenas um instrumento de atuao do Governo para a desapropriao, e a autorizao dada pela referida lei limitou-se a essa atividade de desapropriao, embora a implantao devesse ser feita atravs da autorizada Metrobel. A sentena expropriatria julgou procedente o pedido e incorporou o imvel ao Estado de Minas Gerais (fls.58/60). No se trata, aqui, de pedido de indenizao, mas de retrocesso e somente quem tem o domnio pode responder por essa obrigao. A substituio uma figura processual por meio da qual uma pessoa estranha s relaes de 92
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direito material e processual ingressa em juzo em nome de uma das partes. Assim, o substituto parte no sentido processual, mas no o no sentido material, e, por isso, alcanado somente pela coisa julgada formal. O substitudo, parte no aspecto substancial, que acobertado pela coisa julgada material. Na definio MEIRELLES: de HELY LOPES

Retrocesso a obrigao que se impe ao expropriante de oferecer o bem ao expropriado, mediante a devoluo do valor da indenizao, quando no lhe der o destino declarado no ato expropriatrio (Direito Administrativo Brasileiro, p. 520).

A obrigao , pois, do expropriante, e no do substituto processual, que apenas agiu em seu nome. A substituio processual se limita autorizao contida no decreto, que no envolve qualquer autorizao para responder pela eventual retrocesso, o que no poderia, inclusive, ali constar, visto que o imvel seria - como foi - incorporado ao Estado de Minas Gerais. PONTES DE MIRANDA entende substituio processual ou sub-rogao processual como sendo o fenmeno em que se atribui a algum, que no o sujeito da relao jurdica deduzida em juzo, a ser parte (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Forense, Tomo I, p. 241-242). Por bvio, d-se essa sub-rogao apenas naquele processo em que ocorreu a autorizao. Bem diferente o caso da ao rescisria, em que os efeitos processuais se alongam para permitir que o substituto processual responda, tambm, em nome do substitudo, em caso de resciso do julgado. que os efeitos processuais da substituio ainda no se encerraram. Apenas processual e este atingido pela rescisria, que pretende atingir o prprio julgado, permitindo que o substituto nela prossiga, pois continua a defender o mesmo direito para o qual foi autorizado.

WALDEMAR MARIZ DE OLIVEIRA explica, com absoluta preciso, que substituio processual o instituto pelo qual conferido a algum legitimidade para, em nome prprio, agir em juzo, como autor ou ru, na defesa do direito alheio (Substituio Processual, So Paulo, 1971, p. 131-132). Essa defesa se restringe ao e aos efeitos contidos na autorizao, no atingindo, aps transitada em julgado a sentena, outros atos materiais decorrentes da ao e que s o substitudo pode pessoalmente praticar, como o de responder pela retrocesso. Para JOS FREDERICO MARQUES, ocorre substituio processual nas situaes formais em que algum, em nome prprio, pleiteia direito alheio. Explica que, para a sua configurao, h a necessidade de no coincidir o sujeito da relao processual com o da relao substancial, formando-se, assim, um caso de legitimao ad causam extraordinria (Manual de Direito Processual Civil, I/249-250). J no caso da retrocesso, por bvio, o sujeito passivo deve coincidir com a pessoa que deve cumprir a obrigao que lhe pode ser imposta. MOACYR AMARAL SANTOS no pensa de modo diverso. Ao seu sentir, d-se a figura da substituio processual quando algum est legitimado para litigar em juzo em nome prprio, como autor ou ru, na defesa de direito alheio (Primeiras Linhas de Direito Processual, 1/390). Essa defesa do direito alheio no se estende de forma indefinida e nem atinge atos posteriores personalsticos, no sentido de poderem ser cumpridos apenas pelo substitudo. EPHRAIM DE CAMPOS, com respaldo em Jos Frederico Marques, Jos Carlos Barbosa Moreira e Arruda Alvim, afirma que:
O sucessor atua em nome prprio, por um direito que lhe prprio, o qual foi adquirido durante a pendncia do processo: ingressa na relao processual como sujeito da relao jurdica de que se tornou titular. Na substituio, o substituto sempre atua na defesa de direito alheio, embora em nome prprio (Substituio Processual, Revista dos Tribunais, So Paulo, 1985, p. 38/39).

Ora, uma das caractersticas da substituio processual, como espcie de legitimao extraordinria, a no-submisso do substituto a todos os efeitos jurdicos do processo, respondendo, em regra, pelos seus efeitos, o substitudo, titular do direito substancial em litgio. Anote-se a lio de HUMBERTO THEODORO JNIOR:
O processo fonte autnoma de bens, portanto. Desse modo, o direito substancial pode ser transferido sem afetar o direito processual, assim como a ao pode ser transferida, independentemente do direito substancial, conforme haja substituio da parte ou substituio processual (in Curso de Direito Processual Civil. vol. 1. Rio de Janeiro: Forense, 1998. p. 78).

Ora, partes, em sentido processual, no que diz respeito titularidade do manejo da pretenso, quer ativa, quer passivamente, so definidas por NELSON NERY JNIOR e ROSA MARIA ANDRADE NERY:
(...) aquela que pede (parte ativa) e aquela em face de quem se pede (parte passiva) a tutela jurisdicional (in Cdigo de Processo Civil Comentado e Legislao Processual Extravagante em Vigor, Ed. RT, 3 ed., 1997, p. 585).

Em esplndida lio sobre o tema, o consagrado processualista CNDIDO RANGEL DINAMARCO observa que:
A fora das tendncias metodolgicas do Direito Processual Civil na atualidade erige-se com grande intensidade para a efetividade do processo, a qual constitui expresso resumida da idia de que o processo deve ser apto a cumprir integralmente toda a sua fora sociopoltico-jurdica, atingindo em toda plenitude, todos os seus escopos institucionais (in A Interpretao do Processo, Malheiros Editores, 7 ed., 1999, p. 270).

Logo, os efeitos jurdicos decorrentes da ao recaem na esfera jurdica dos substitudos, j que so eles e apenas eles os detentores dos direitos defendidos; so os titulares
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da relao material objeto do litgio, ou seja, no caso, o domnio do imvel. Assim, o substituto processual, na desapropriao, tem a responsabilidade circunscrita aos atos praticados, enquanto legitimado extraordinrio para o ato especfico contido no decreto que partiu do Executivo. Nesse diapaso, o substituto, que age em nome do substitudo, deve responder pelo pagamento das custas, sucumbncia, eventuais danos causados pela prtica de atos ilcitos, que no possam ser imputados ao substitudo e pelos atos decorrentes de m-f processual ou mesmo extraprocessual que atinja o direito em litgio. No se configurando qualquer uma dessas hipteses, parte ilegtima para responder em processo por obrigao que caiba ao substitudo, como o de retrocesso, que atinge direito material, e no processual. Agiganta-se ainda mais a ilegitimidade passiva, quando o bem perseguido se refere devoluo de imvel que foi incorporado ao patrimnio do substitudo. A Metrobel (ou o seu sucessor DER) no pode, assim, figurar no plo passivo da ao de retrocesso, haja vista que o direito alcanado pelo Estado de Minas Gerais, como substitudo na ao de desapropriao, no pertence ao substituto, pois passou, por fora da sentena expropriatria, a integrar o patrimnio do substitudo. Assim, o fato de a Metrobel exercer a representao do Estado de Minas Gerais como substituto processual, autorizado por decreto, para proceder desapropriao do imvel e nele implementar o terminal de integrao de passageiros, no a qualifica para que seja legitimada a estar no plo passivo da presente demanda de retrocesso, pois, efetivamente, no o titular do direito a ser transferido ao autor, caso venha este a ser vencedor na ao. H que se fazer, portanto, a diferena entre o substituto processual meramente formal e o substituto processual que assume o papel como substituto tambm material, porque ser 94
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o destinatrio do bem em litgio, ou seja, sendo destinatrio do direito substantivo, passando a ser parte legitimada para ser acionado. No o que aqui ocorre. Figurando o substituto processual, para postular direito prprio, que lhe foi outorgado pela lei autorizadora da substituio, em regra, torna-se legitimado para a ao rescisria e para a ao de retrocesso. Se o imvel, porm, foi incorporado ao patrimnio do substitudo, cabendo pelo decreto ao substituto apenas a implementao da obra, sendo apenas executor, no pode responder pela retrocesso, pois no teria como devolver ao patrimnio do desapropriado o imvel. H que se ver, acima de tudo, se o substituto processual poder cumprir a sentena de retrocesso, se nela for condenado, ou seja, se o detentor do domnio ou se foi incorporado no seu patrimnio o bem em questo, ou mesmo se na autorizao executiva foi includa tal legitimao. J se demonstrou que no. Ora, se o imvel em questo no foi incorporado ao seu patrimnio, o DER no poder cumprir a sentena de retrocesso; e, assim, a ao dever ser dirigida contra o ente que recebeu o imvel, sozinho (ou mesmo junto com o substituto, no plo passivo, quando este tem interesse processual na retrocesso, se se entende que tal ocorre no caso presente, em que o imvel em tudo seria por ele gerido). Ao permitir-se que seja o substituto citado para a ao, alm de no ter poderes para tal (ser citado em nome do substitudo), se vencido for, ficar impossibilitado de cumprir o julgado, porque no tem a disposio do imvel. Nasceria a outra lide, em que o Estado teria que ser citado e poderia, at, comprovar, eventualmente, a impossibilidade material de cumprir a sentena, se j tivesse dado ao imvel outro destino. Assim, a substituio processual decorrente de lei, para o processo originrio, no pode projetar-se no tempo, de forma perene, para permitir que possa o substituto responder por aes outras que atinjam bem do substitudo, de que

no tem o substituto disponibilidade. A regra de exceo contida na autorizao para a substituio processual no vai alm do que ali contido. O direito j foi entregue ao substitudo, incorporado ao seu patrimnio, em virtude da sentena; e somente ele, como detentor do patrimnio jurdico perseguido e titular inconteste do direito, tem capacidade passiva de estar em juzo. A partir da coisa julgada, exauriu-se a figura e a atividade excepcional daquele que veio a juzo postular o direito alheio, em relao ao imvel que integrou o patrimnio do Estado, restando a responsabilidade do substituto apenas em relao aos efeitos processuais daquela ao expropriatria ou em relao responsabilidade prpria por atos que deveria praticar e eventualmente no praticou, o que no se inclui nesta ao. Se em ao rescisria os plos estabelecidos na relao processual originria permanecem, salvo alteraes legais, por todo o tempo do litgio processual, atingindo o litgio anmalo da rescisria, se os seus efeitos jurdicos forem questionados em juzo, respondendo o substituto at a suma decadncia ou suma coisa julgada, tendo o substituto ampla legitimidade para responder a todos os recursos e medidas processuais que afetem a sentena, o mesmo no ocorre em sede de retrocesso, que ir atingir bem imvel que foge disponibilidade do substituto processual autorizado. Segundo WALDEMAR OLIVEIRA JNIOR, MARIZ DE

Na lio de JOS DOS SANTOS CARVALHO FILHO,


competncia executria significa a atribuio para promover a desapropriao, ou seja, para providenciar todas as medidas e exercer todas as atividades que venham a conduzir efetiva transferncia da propriedade. Essa competncia vai desde a negociao com o proprietrio at a finalizao do processo judicial expropriatrio, passando pelo prprio ajuizamento da respectiva ao (in Manual de Direito Administrativo, 10 edio, p. 648).

E continua:
Sendo assim, alm das pessoas federativas, as autarquias, as empresas pblicas e demais pessoas da Administrao Indireta, bem como as empresas que executem servios pblicos atravs de concesso ou permisso podem ser autoras em ao de desapropriao, cabendo-lhes em conseqncia todos os direitos, obrigaes, deveres e nus atribudos s partes dentro do processo, inclusive o relativo ao pagamento da indenizao.
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Acentuou-se que a obrigao perdura dentro do processo. No vai a substituio, porm, alm do processo de desapropriao ou perdura em relao a efeitos diretos do mesmo, como, inclusive, a indenizao. No se pede aqui, porm, a indenizao pela falta de implementao do terminal, nem se alegou qualquer responsabilidade pessoal da Metrobel ou seu sucessor. Aqui no se invocou a indenizao de perdas e danos, sugerida pela parte final do art. 35 da Lei das Desapropriaes (Decreto-lei 3.365/41). HELY LOPES MEIRELLES, sobre o tema, ainda esclarece:
A retrocesso , pois, uma obrigao pessoal de devolver o bem ao expropriado, e no um instituto invalidatrio da desapropriao, nem um direito real inerente ao bem (Direito Administrativo Brasileiro, Malheiros, 21 ed., 1996, p. 535).

quem defende em juzo, em nome prprio, direito de outrem, no substitui o titular na relao de direito material, mas sim e apenas na relao processual, em que ocupa a posio que, normalmente, seria por ele ocupada (Substituio Processual, So Paulo, Ed. RT, 1971, p. 90).

Difere, pois, o tratamento que se deve dar ao substituto processual aps o trnsito em julgado da sentena, em que terminou a sua atuao processual autorizada, ao tratamento a ser dado quando h superveniente litgio referente ao direito material.

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THEODORO JNIOR bem distingue, nesse tema, o direito material do direito processual:
Pode-se, portanto, distinguir dois conceitos de parte: como sujeito da lide, tem-se a parte em sentido material, e, como sujeito do processo, a parte em sentido processual. Como nem sempre o sujeito da lide se identifica com o que promove o processo, como se d, por exemplo, nos casos de substituio processual, pode-se definir a parte para o direito processual como a pessoa que pede ou perante a qual se pede, em nome prprio, a tutela jurisdicional (THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil).

cada na Revista Sntese de Direito Civil e Processual Civil n 03 - jan./fev. 2000, p. 16.)

Registra, ainda, MASCARO NASCIMENTO:


Para os processualistas em especial importante sublinhar a desidentificao entre parte da relao jurdica material, que aquela a quem o direito positivo atribui a titularidade do bem jurdico, e o conceito de parte no processo, que pode no coincidir com a parte da relao jurdica de direito material, o que fica claro nos processos em que h substituio processual (MASCARO NASCIMENTO, Amauri. Curso de Direito Processual do Trabalho, 17 ed., Saraiva, p. 303).

Observa ADA PELLEGRINI GRINOVER que a sucesso do terceiro parte, na relao jurdica j deduzida em juzo, e a substituio processual no representam extenso da coisa julgada ultrapartes, porquanto nem o sucessor nem o substitudo so propriamente terceiros. O primeiro, porque, sucedendo parte, se torna titular da relao jurdica; o segundo, porque, por definio, a atividade processual desenvolvida pelo substituto processual tem necessariamente influncia e eficcia sobre o substitudo. (In LIEBMAN, Enrico Tullio. Eficcia e autoridade da sentena e outros escritos sobre a coisa julgada. Trad. Alfredo Buzaid e Bem-vindo Aires. Notas de Ada Pellegrini Grinover. 3 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1984. p. 114). A lio demonstra que o efeito da substituio autorizada apenas processual, dirigida ao processo autorizado. No se estende ao direito material. A sentena, pois, somente vincula o substitudo, no aspecto processual e nas conseqncias pelas quais possa responder. Assim, na abalizada opinio de JOS MARIA TESHEINER,
A extenso da coisa julgada ao substitudo uma exigncia lgica do prprio conceito de substituio processual. Efetivamente, estando em jogo direito que no do substituto processual, o julgado na verdade no o atinge. A vitria, assim como a derrota, no do substituto, mas do substitudo (Autoridade e Eficcia da Sentena - Crtica Teoria de Liebman - publi-

Completando, vem a lio do consagrado COQUEIJO COSTA, que bem demonstra que o substituto no pode responder por atos que exijam a disposio do bem ou direito do substitudo:
Algo deve ser dito sobre o substituto processual, que parte por legitimao anmala, embora no possa praticar atos de disposio, pertinentes ao titular da relao de direito material (COQUEIJO COSTA, Direito Processual do Trabalho, 2 ed., Forense, p. 148).

essa disponibilidade, to bem ressaltada na sentena, que demonstra a ilegitimidade passiva do DER. A responsabilidade do Estado ficou bem clara no voto do em. Relator do acrdo na ao de desapropriao, Slvio de Figueiredo Teixeira, como se v fl. 71. Assim, a ao de retrocesso, que ir atingir o direito material - e no o processual -, foge regra da substituio, que apenas processual, em que pesem respeitveis entendimentos em contrrio, referidos pelo apelante. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo apelante. Recurso adesivo. O Estado de Minas Gerais apresenta, ainda, recurso adesivo, fl. 193, pedindo a

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condenao dos autores nos honorrios advocatcios, visto que no se opuseram denunciao da lide. Foi o denunciante quem praticou o ato de denunciao, o que obrigou o denunciado a comparecer em juzo para defender-se. Assim, responde, como cedio, o denunciante pelos nus da denunciao indeferida. Pede, ainda, o apelante adesivo o afastamento da assistncia judiciria, que tem como indevidamente reconhecida na sentena. Efetivamente, como bem observado pelo recorrente adesivo, no houve requerimento da gratuidade pelo apelado adesivo, nem qualquer deciso a respeito, tendo os autores recolhido as custas iniciais e feito o preparo do recurso. No -:::-

houve impugnao a esta parte do recurso. Ao que tudo indica, trata-se de mais uma colagem de parte da sentena, no adaptada ao caso concreto. Dou, pois, parcial provimento ao apelo adesivo, apenas para decotar da sentena a parte em que reconhece ao autor o direito gratuidade da justia. Custas recursais do apelo adesivo, meio a meio. O Sr. Des. Hugo Bengtsson - De acordo.
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O Sr. Des. Eduardo Andrade - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO PRINCIPAL E DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO ADESIVO.

AO DECLARATRIA - COMPANHEIRA - BENEFICIRIA - UNIO ESTVEL RECONHECIMENTO - IMPRESCRITIBILIDADE - PENSO POR MORTE - PARCELAS VENCIDAS - PRESCRIO - SMULA 85 DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA - O benefcio de penso por morte do companheiro pode ser postulado a qualquer momento pela companheira, no existindo um prazo prescricional para o exerccio do direito, pois o reconhecimento da convivncia entre companheiros questo de estado, portanto, considerada imprescritvel. Sobre as parcelas vencidas antes do qinqnio anterior ao ajuizamento da ao, contudo, incide a prescrio, a teor do enunciado na Smula 85 do STJ. - Provada a existncia da unio estvel, devida companheira a penso previdenciria por morte do ex-segurado, pois ela se enquadra na condio de dependente, nos termos do art. 16, I, da Lei Federal 8.213/91. APELAO CVEL N 1.0702.02.016231-0/001 - Comarca de Uberlndia - Relator: Des. LAMBERTO SANTANNA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de maro de 2005. Lamberto SantAnna - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Lamberto SantAnna - Trata-se de recurso de apelao interposto por Maria Euripa Afonso de Paula contra a sentena que, nos autos da ao declaratria de dependncia de ex-companheira como beneficiria, cumulada com pedido de percebimento de benefcio de penso, ajuizada em face do Instituto de Previdncia Municipal de Uberlndia - Ipremu,
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julgou extinto o processo, com julgamento de mrito, em decorrncia da prescrio. Irresignada, requer a apelante a reforma da sentena, alegando, em sntese, que no caso deve ser aplicada a prescrio de 20 anos, a teor do disposto no art. 177 do Cdigo Civil. Aduz, ainda, que teve cincia da deciso administrativa que indeferiu o pedido de penso por morte do seu companheiro, j falecido, em janeiro de 2002, conforme afirmado na exordial e ratificado pela recorrida. Contra-razes s fls. 74/82. A douta Procuradoria-Geral de Justia deixou de exarar parecer, por entender que os autos no tm interesse pblico primrio. Conheo do apelo, porque presentes os pressupostos de admissibilidade recursal. Analisando o caso detalhadamente, entendo, ao contrrio do Julgador a quo, que o direito perseguido pela apelante no se encontra fulminado pela prescrio total, uma vez que o fundo do direito em discusso, recebimento de benefcio previdencirio (penso por morte) pela companheira, pode ser postulado a qualquer momento pelo beneficirio, no existindo um prazo prescricional para o exerccio do direito, sobretudo porque o reconhecimento da convivncia entre companheiros questo de estado, portanto consideradas imprescritveis. Contudo, ressalto que o ofcio de fl. 21 no pode sequer ser considerado como documento pelo qual a apelante teria sido informada do indeferimento da penso por morte do seu companheiro, ex-segurado, j falecido, pois nele inexiste qualquer forma inequvoca de cincia da recorrente, sobretudo porque a ela no foi encaminhado. Assim, conforme j afirmado, in casu, irrelevante a data de cincia do indeferimento da pretenso postulada administrativamente pela apelante junto ao instituto-apelado. Observo, ainda, que, nas obrigaes de trato sucessivo, devidas pelo Estado, a prescrio qinqenal atinge somente as parcelas com datas 98
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anteriores a um lustro da propositura da ao (Smula n 85 do Superior Tribunal de Justia). Sobre o tema, leciona HELY LOPES MEIRELLES (Direito Administrativo Brasileiro. 20. ed., So Paulo: Malheiros, 1995, p. 627):
Finalmente, de se ponderar que, tratando-se de prestaes peridicas devidas pela Fazenda, como so os vencimentos e vantagens de seus servidores, a prescrio vai incidindo sucessivamente sobre as parcelas em atraso qinqenal e respectivos juros, mas no sobre o direito.

Destarte, no acolho a prescrio do fundo de direito, mas to-somente aquela que venha a atingir as prestaes qinqenais. Tratando-se de questo de direito, passo anlise da pretenso buscada pela apelante. O caso dos autos configura tipicamente uma unio estvel, conforme o entendimento doutrinrio, pois viviam a recorrida e o ex-segurado do recorrido em estado de casados:
na unio estvel, temos uma entidade familiar formada por homem e mulher que vivem em estado de casamento aparente. Distingue-se do casamento pela origem, porque no se d o ato civil. Temos uma convivncia notria como marido e mulher, com continuidade das relaes sexuais, coabitao e fidelidade presumida. A unio se reveste de estabilidade, havendo aparncia de casamento. O casal passa aos olhos de todos como se casados fossem. Isso no significa publicidade, mas apenas que eles sejam tidos no estado de casados, sendo a ligao conhecida dentro e fora dos crculos dos amigos, de pessoas ntimas, vizinhos (Marco Aurlio S. Viana, Dos Alimentos, Editora Del Rey, 1994, p. 120).

Assim, consoante demonstram as provas carreadas aos autos, indubitvel que a recorrida tinha com o ex-segurado do Ipremu uma unio estvel, tendo o objetivo de constituio de famlia, tanto que viveram juntos por mais de vinte anos, construindo patrimnio, assistindo um ao outro at a data do falecimento do companheiro, tendo os filhos do de cujus e sua exesposa firmado acordo nos autos da ao que visava declarar dita unio, partilhando os bens

amealhados pelos companheiros durante o longo perodo da vida em comum (fls. 16/17). de bom alvitre ressaltar que o recorrido, em sua defesa contestatria, no impugnou os fatos, nem sequer os documentos que demonstram a existncia de uma unio estvel vivida pela apelante e pelo de cujus, restando, portanto, irrefutvel que devida companheira a penso previdenciria por morte do ex-segurado, pois ela se enquadra na condio de sua dependente, a teor do disposto no art. 16, I, da Lei 8.213/91, que, conforme afirmado pelo recorrido, norma de aplicao suplementar Lei Municipal 4.407/86, a qual dispe sobre o Regime Jurdico Previdencirio do Municpio de Uberlndia. Pelo exposto, dou provimento ao apelo, para julgar procedente o pedido exordial, declarando a recorrente dependente do ex-segurado, Domivil Cota Valado, que dever ser includa como pensionista beneficiria do seu companheiro, ex-segurado do Ipremu, devendo ser -:::-

observada to-somente a prescrio das parcelas anteriores a um lustro da propositura da ao. Condeno o recorrido ao pagamento dos honorrios advocatcios, que fixo em R$ 3.000,00, pois alheio ao valor do bem em disputa ou ao valor dado causa, porm considerando o grau de zelo do profissional, a natureza e importncia da causa, o trabalho realizado pela advogada e o tempo exigido para o seu servio, a teor do disposto no art. 20, 4, do CPC. Custas, pelo apelado, isento de pagamento a teor do disposto no art.10, I, da Lei Estadual 14.939/03. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores Maciel Pereira e Schalcher Ventura. Smula - DERAM PROVIMENTO.

EXECUO FISCAL - ABANDONO DA CAUSA PELO CREDOR - ART. 267, III, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - EXTINO DO PROCESSO - INADMISSIBILIDADE - A aplicao da penalidade prevista no art. 267, III, do CPC abrange situaes excepcionais, a requerimento do ru, mormente quando se tratar de execuo fiscal, porquanto manifesto e presumvel o interesse do credor na satisfao imediata de seu crdito, no sendo dado ao juiz monocrtico o poder de extinguir o feito, com respaldo no abandono de causa, elemento subjetivo inadequado espcie. APELAO CVEL N 1.0024.00.055591-2/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. CLIO CSAR PADUANI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 03 de fevereiro de 2005. - Clio Csar Paduani - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Clio Csar Paduani - Cuidase de recurso de apelao interposto pela Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte contra a r. sentena de fl. 77, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 5 Vara da Fazenda Pblica Municipal, que, nos autos da execuo fiscal proposta pela Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte contra Jos Soares Diniz, extinguiu o processo sem julgamento de mrito, ante
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a inrcia da exeqente em dar andamento ao feito, nos temos do art. 267, inciso III, do Cdigo de Processo Civil. Em razes recursais de fls. 79/81, a apelante sustenta o equvoco do ilustre Juiz monocrtico, considerando que o processo se encontra aguardando o cumprimento da carta precatria, que depende do Juzo deprecado, no havendo que se falar, portanto, em abandono de causa. Argumenta que vem buscando impulsionar o processo com os meios disponveis, sem oferecer motivos para a sua extino anmala. Apelo dispensado do preparo, por fora da disposio contida no art. 511, 1, do Estatuto Processual Civil. Desnecessria a interveno da d. Procuradoria-Geral de Justia no feito, a teor da Smula n 189 do colendo STJ. o relatrio. Fundamento e decido. Conheo do recurso, porque presentes os requisitos de sua admissibilidade. Em que pese a divergncia quanto interpretao da Smula 240 do colendo STJ, ao rever meu posicionamento, entendo que a aplicao da penalidade prevista no art. 267, III, do CPC abrange situaes excepcionais, a requeri-:::-

mento do ru, e, para tanto, necessria, ainda, a intimao do autor, constando expressamente referida advertncia. Nesses termos:
defeso ao juiz declarar, de ofcio, a extino do processo, com fundamento no art. 267, III, do CPC (STJ, 31/444), sendo imprescindvel o requerimento do ru (STJ-RTJE, 106/216).

Com efeito, quando se tratar de execuo fiscal, a regra se demonstra mais fragilizada, porquanto manifesto e presumvel o interesse do credor na satisfao imediata de seu crdito, no sendo dado ao juiz monocrtico o poder de extinguir o feito, com respaldo no abandono de causa, elemento subjetivo inadequado espcie. Forte nessas razes, dou provimento ao recurso, para cassar a r. sentena e, em corolrio, determinar que os autos retornem Comarca de origem, para o prosseguimento do feito, nos termos da lei. Custas, ex lege. O Sr. Des. Audebert Delage - De acordo. O Sr. Des. Moreira Diniz - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO.

HABEAS DATA - CERTIDO RELATIVA A PRECATRIO - INFORMAES DE INTERESSE PARTICULAR - MEIO PROCESSUAL INADEQUADO - FALTA DE INTERESSE PROCESSUAL EXTINO DO PROCESSO - As informaes protegidas por habeas data so aquelas relativas pessoa do impetrante, no se confundindo com informaes de interesse particular, cuja proteo se d pela via judicial ordinria ou pelo mandado de segurana. APELAO CVEL N 1.0433.04.127248-8/001 - Comarca de Montes Claros - Relator: Des. MOREIRA DINIZ 100
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de maro de 2005. Moreira Diniz - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Moreira Diniz - Cuida-se de apelo aviado por Frederico Guimares Mendes e Maria Jos Reis Mendes contra sentena do MM. Juiz da 1 Vara da Fazenda Pblica, Registros Pblicos, Falncia e Concordatas da Comarca de Montes Claros, que extinguiu, sem julgamento de mrito, pedido de habeas data cumulado com pedido de imposio de multa diria, nos termos do artigo 295, pargrafo nico, inciso II, do Cdigo de Processo Civil. No arrazoado recursal, os autores alegam que, em 03 de junho de 2004, requereram certido de objeto e p do precatrio, esgotando os meios administrativos para sua obteno, mas no obtiveram as informaes desejadas. Asseveram que sua nica pretenso a de que o Judicirio determine ao apelado que lhes entregue a referida certido. Afirmam que esto impedidos de ingressar em juzo para exigir o adimplemento da obrigao, por falta de documentao hbil. Sustentam que o requerimento contido na exordial fundamentalmente de direito pessoal. Aduzem que a inicial no inepta, pois foram cumpridos os requisitos do artigo 282 do Cdigo de Processual Civil. Pedem o provimento da apelao e o julgamento do feito nos termos do artigo 515, pargrafo 3, da Lei Processual Civil. Observo que foram satisfeitos os requisitos de admissibilidade, motivo pelo qual conheo do recurso. O artigo 5, inciso LXXII, da Constituio da Repblica de 1988 dispe:

Conceder-se- habeas data: a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo.

De sua leitura, depreende-se que as informaes a que se refere o constituinte so aquelas de carter pessoal, no se confundindo com outras que, embora digam respeito a assuntos de interesse particular do impetrante, so tuteladas por outros dispositivos constitucionais. Nesse sentido, MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIETRO (Direito Administrativo, 13 edio, Atlas, 2001) alerta para o fato de que o habeas data no se presta a garantir o direito informao previsto no artigo 5, inciso XXXIII, segundo o qual:
todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado.
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Segundo a jurista, a informao de interesse particular, que pode ter por finalidade a defesa de um direito individual perante o Judicirio, no se confunde com aquela protegida pelo habeas data, que sempre relativa pessoa do impetrante e cujo objetivo sempre o de conhecer e retificar essas informaes, quando errneas, para evitar o seu uso indevido. E acrescenta:
Dessa distino decorrem importantes conseqncias: 1. o direito informao de interesse particular ou coletivo (art. 5, XXXIII), se negado pela Administrao, deve ser protegido pela via judicial ordinria ou pelo mandado de segurana, e no pelo habeas data (fl. 615).

No caso, os apelantes impetraram habeas data para obter a certido de objeto e p do precatrio, que, requerida ao Municpio de Montes Claros, no lhes teria sido entregue.
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Segundo os prprios impetrantes, no requerimento apresentado ao apelado (fls. 20/21), os dados que devem constar da certido so:
data de processamento do precatrio; nmero do precatrio; se houve a incluso do dbito no oramento do Municpio (de que ano); valores de cada parte; e se houve o pagamento do referido precatrio.

Diante disso, cabe salientar que o processo deve ser extinto sem julgamento do mrito, mas no por inpcia da petio inicial, como sustentado pelo Sentenciante, e sim por disposio do artigo 295, inciso III, do Cdigo de Processo Civil. Ante o exposto, nego provimento ao recurso. Sem custas, na forma do artigo 21 da Lei 9.507/97. Votaram de acordo com o Relator os desembargadores Carreira Machado (Convocado) e Almeida Melo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

Constata-se que nenhum desses dados diz respeito pessoa dos impetrantes, tratando-se apenas de informaes de seu interesse particular. Portanto, falta aos autores interesse processual, uma vez que o meio por eles escolhido se mostra inadequado pretenso deduzida em juzo.

MEDIDA CAUTELAR INOMINADA - ENERGIA ELTRICA - INADIMPLEMENTO - SUSPENSO DO FORNECIMENTO - POSSIBILIDADE - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO - A suspenso do fornecimento de energia eltrica pode ocorrer em diversas hipteses, inclusive quando houver negativa de pagamento por parte do usurio. Tal convico encontra assento no art. 91 da Resoluo 456/00 da Agncia Nacional de Energia Eltrica. - lcito concessionria interromper o fornecimento de energia eltrica se, aps aviso prvio, o consumidor de energia permanecer inadimplente quanto ao pagamento da respectiva conta. APELAO CVEL N 421.845-7 - Comarca de Cataguases - Relator: Juiz PEREIRA DA SILVA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 421.845-7, da Comarca de Cataguases, sendo apelante Dona Isabel S.A., e apelada Cia. Fora e Luz Cataguases-Leopoldina, acorda, em Turma, a Segunda Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO APELAO. Presidiu o julgamento o Juiz Alberto Vilas Boas (Vogal), e dele participaram os Juzes Pereira da Silva (Relator) e Evangelina Castilho Duarte (Revisora). 102
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O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 09 de maro de 2005 Pereira da Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Pereira da Silva - Trata-se de medida cautelar inominada proposta por Dona Isabel S.A. em face de Cia. Fora e Luz Cataguases-Leopoldina, requerendo a concesso de liminar para obstar o corte do fornecimento de energia eltrica at a soluo final do processo.

Adoto o relatrio da sentena (fls. 263-266), por fiel, acrescentando que o MM. Juiz a quo julgou improcedente o pedido, revogando a liminar concedida. Condenou a autora no pagamento das custas e honorrios advocatcios, que arbitrou em 10 salrios mnimos. Inconformada, a apelante apresentou recurso de apelao (fls. 270/281), afirmando que, ao passar por elevada dificuldade econmica, no suportou os valores insertos nas faturas de energia eltrica, razo que levou a apelada a cortar o fornecimento de energia, gerando-lhe grande prejuzo material. Informa que as partes firmaram contrato de renegociao de dvida e que, por fora da ao monitria proposta pela apelada, declarou-se a dvida de R$ 44.156,81. Sustenta que h elevada diferena entre o que a apelante deve e o que a apelada cobra e que os valores esto sendo discutidos em juzo, fato que impediria, segundo ela, o corte da energia. Afirma ser credora da ora apelada, conforme se verifica nos autos principais. Alega que a apelada est lhe cobrando valores que lhe convm, em virtude de a apelante encontrar-se com o fornecimento de energia cancelado. Afirma estarem presentes os requisitos da tutela cautelar. Menciona o art. 22 do CDC, devendo a apelada fornecer a energia at o julgamento final da lide principal. A apelada apresentou suas contra-razes, argindo, preliminarmente, o no-conhecimento do recurso, por intempestividade. Alega, tambm, perda do objeto da ao, por litigncia de m-f. Quanto ao mrito, sustenta a inaplicabilidade das normas do Cdigo de Defesa do Consumidor ao caso e a possibilidade do corte de energia eltrica na hiptese de inadimplncia do usurio. Esse, o relatrio. Passo anlise das razes recursais.

Inicialmente, cumpre-me analisar as prefaciais de intempestividade e de perda do objeto da ao, por m-f. Por meio do despacho de fl. 288, baixei os autos em diligncia, para que a Secretaria informasse o motivo pelo qual, alm da intimao pela imprensa, foi dirigida correspondncia ao advogado da parte apelante e se o patrono desta tinha conhecimento prvio de que as intimaes na Comarca de Cataguases so feitas por meio de publicao em jornal local. A ilustre escriv informou, pela certido de fl. 292, que o patrono da apelante no tinha conhecimento prvio do acima questionado, tendo em vista que o processo oriundo do Estado do Rio de Janeiro, motivo pelo qual lhe foi dirigida tal correspondncia. Ocorre que no h nos autos prova de que o procurador da apelante recebeu a correspondncia de fl. 268, na qual era intimado da sentena, razo pela qual no h como se afirmar, agora, ter havido perda de prazo recursal. Entender que houve intempestividade, havendo dvida a respeito da cincia do patrono a respeito da sentena, acarretaria grave prejuzo para a parte, razo pela qual conheo do recurso porque prprio, tempestivo e preenchidos os demais requisitos de admissibilidade. Fica, pois, rejeitada a preliminar suscitada. Argiu a apelada, tambm, preliminar de perda de objeto da presente ao, por ter havido litigncia de m-f da apelante. Novamente entendo, data venia, no estar com a razo a apelada. A meu ver, no houve litigncia de m-f da apelante, que apenas se utilizou do direito, previsto constitucionalmente, de bater s portas do Judicirio para a soluo de um conflito. Mesmo tendo havido a renegociao da dvida, a apelante tem o direito de tecer consideraes e argumentar da forma que achar melhor, desde que respeitando a legalidade e a tica.
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Assim, considerando que a apelante agiu dentro dos limites da legalidade, no vislumbro m-f de sua parte, considerando a presente ao legal e dentro dos limites da normalidade processual. Ante o exposto, rejeito a preliminar suscitada. Mrito. Quanto ao mrito, melhor sorte assiste apelada, entendendo eu que deve ser mantida, na ntegra, a deciso proferida em primeiro grau de jurisdio. A apelante confessa ser devedora da apelada, sendo que, em abril de 2000, as partes realizaram um acordo de renegociao de dvida (fls. 65/66); contudo, a apelante permaneceu inadimplente, no tendo efetuado o pagamento das parcelas convencionadas. Cumpre ressaltar que as alegaes da apelante, de que o valor da dvida ainda est sendo discutido, no procedem, pois ela mesma confessa ser devedora, discordando apenas do quantum, que ser posteriormente apurado. Os documentos de fls. 105/106 evidenciam a inadimplncia da apelante, segundo o Ofcio de Registro de Distribuio da Cidade do Rio de Janeiro. A apelante sustenta a aplicao do art. 22 do CDC, afirmando que a apelada deveria fornecer-lhe energia at o julgamento final do processo. Ocorre que, conforme bem afirmou o MM. Juiz a quo, a empresa no tem obrigao unilateral no contrato, devendo prestar seus servios de forma regular, desde que o devedor realize a devida contraprestao. Evidentemente no o caso dos autos, em que a apelante se encontra em dbito com a apelada, o que ocorre de maneira contumaz, autorizando o corte do fornecimento de energia, conforme farta jurisprudncia emanada do colendo Superior Tribunal de Justia: 104
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Administrativo. Suspenso do fornecimento de energia eltrica. Inadimplncia. Previso legal. Contrato sinalagmtico. - I - O contrato estabelecido entre o fornecedor de energia eltrica e o usurio sinalagmtico, concluindo-se que o contratante s pode exigir a continuidade da prestao a cargo do contratado quando estiver cumprindo regularmente sua obrigao. - II - A suspenso do fornecimento de energia eltrica pode ocorrer em diversas hipteses, inclusive quando houver negativa de pagamento por parte do usurio. Tal convico encontra assento no art. 91 da Resoluo n 456/00 da Agncia Nacional de Energia Eltrica. - III - lcito concessionria interromper o fornecimento de energia eltrica, se, aps aviso prvio, o consumidor de energia eltrica permanecer inadimplente no pagamento da respectiva conta (Lei 8.987/95, art. 6, 3, II) (REsp n 363.943/MG, Rel. Min. Humberto Gomes de Barros, DJ de 1.03.04, p. 119). - IV - Recurso especial provido (REsp n 600.937/RS, Rel. Min. Francisco Falco). Medida cautelar. Corte de energia eltrica. Inadimplncia continuada da empresa consumidora. Agravo regimental improvido. - I - Comprovado que a empresa requerente devedora contumaz da empresa requerida e que no fornece servio essencial, resta mitigado o requisito fumus boni iuris, em face do entendimento pela possibilidade do corte de energia eltrica, como forma de no estimular a inadimplncia. - II - Agravo regimental improvido (AgRg nos EDcl na MC 6.781/RJ, Rel. Min. Francisco Falco). Recurso especial. Alnea c. Administrativo. Energia eltrica. Concesso de servio pblico. Atraso no pagamento. Suspenso do servio. Possibilidade. Art. 6, 3, da Lei 8.987/95 e 17 da Lei 9.427/96. - H expressa previso normativa no sentido da possibilidade de suspenso do fornecimento de energia eltrica ao usurio que deixa de efetuar a contraprestao ajustada, mesmo quando se tratar de consumidor que preste servio pblico. Na hiptese vertente, verifica-se que se trata de usurio do servio pblico concedido que, nos termos do r. voto condutor do acrdo objurgado, deliberadamente vem se mantendo na inadimplncia, razo bastante para a suspenso do fornecimento do bem. - Ao editar a Resoluo n 456, de 29 de novembro de 2000, a prpria ANEEL, responsvel pela

No tocante alegao da apelante, de que possui um crdito perante a apelada, com relao -:::-

Custas recursais, na forma da lei, pela apelante.

HABEAS DATA - INFORMAES DE OPERAO BANCRIA - PROVA PR-CONSTITUDA - LEI 9.507/97 - ENTIDADE PRIVADA - LEGITIMIDADE PASSIVA - MULTA COMINATRIA - FIXAO TERMO INICIAL - O procedimento de habeas data, da mesma forma que o mandado de segurana, exige prova pr-constituda, conforme previso do art. 8, pargrafo nico, da Lei 9.507/97. - Tm legitimidade passiva para o habeas data no s os rgos pblicos, mas tambm as entidades privadas que armazenam dados que no se destinam somente a uso interno. - Constatado que o impetrante teve seu CNPJ utilizado indevidamente em operaes de transferncias interbancrias internacionais, tem direito s informaes a elas referentes. - A multa cominatria das obrigaes de fazer deve ser fixada em patamar razovel, sendo devida a partir do descumprimento da ordem judicial. APELAO CVEL N 431.934-2 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz ROBERTO BORGES DE OLIVEIRA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 431.934-2, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Banco do Brasil S.A. e apelada Sobli Exportadora Ltda., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR AS PRELIMINARES E DAR PARCIAL PROVIMENTO APELAO. Presidiu o julgamento o Juiz Alberto Vilas Boas, e dele participaram os Juzes Roberto Borges de Oliveira (Relator), Alberto Aluzio
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regulamentao do setor energtico no Pas, contemplou a possibilidade de suspenso do fornecimento do servio em inmeras hipteses, dentre as quais o atraso no pagamento de encargos e servios vinculados ao fornecimento de energia eltrica prestados mediante autorizao do consumidor, ou pela prestao do servio pblico de energia eltrica (art. 91, I e II). - Recebe o usurio, se admitida a impossibilidade de suspenso do servio, reprovvel estmulo inadimplncia. No ser o Judicirio, entretanto, insensvel relativamente s situaes peculiares em que o usurio deixar de honrar seus compromissos financeiros em razo de sua hipossuficincia, circunstncia que no se amolda ao caso em exame. - Recurso especial conhecido pela letra c, porm no provido (REsp n 510.478/PB, Rel. Min. Franciulli Netto).

ao de repetio de indbito em apenso, cristalina a iliquidez da obrigao alegada, visto que o processo ainda no obteve a deciso final. A obrigao da apelante evidentemente lquida, mas sua inteno de compensar sua dvida com uma suposta dvida da apelada no pode prosperar, devido ao enunciado no art. 1.010 do CC/1916, que assim estabelece: A compensao efetua-se entre dvidas lquidas, vencidas e de coisas fungveis. Assim, devido contumaz inadimplncia da apelante e com respaldo em pacfica jurisprudncia, nego provimento ao recurso aviado, para manter, na ntegra, a deciso de primeiro grau de jurisdio.

Pacheco de Andrade (1 Vogal) e Pereira da Silva (2 Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 1 de maro de 2005. Roberto Borges de Oliveira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Roberto Borges de Oliveira Cuida-se de habeas data impetrado por Sobli Exportadora Ltda. em desfavor do Banco do Brasil S.A., postulando a apresentao dos documentos relativos a alegadas operaes de remessas de divisas realizadas com o seu CNPJ-Cadastro Nacional de Pessoas Jurdicas, sem a sua autorizao. Adoto o relatrio da sentena (fls. 139/142), apenas esclarecendo que o pedido foi julgado procedente, para determinar que o impetrado apresentasse e entregasse impetrante, no dia 10.07.02, por escrito, todas as informaes a seu respeito e documentos relativos s operaes mencionadas na inicial, sob pena de multa diria de R$ 500,00. Inconformado, o apelante alega, preliminarmente, o cerceamento de defesa, visto que foi postulada a produo de prova pericial, objetivando a demonstrao de que o CNPJ da apelada no foi utilizado indevidamente, bem como a remessa de ofcio ao Banco Central do Brasil - BCB, para explicar o funcionamento do Sisbacen. Assevera que sem essa prova lhe foi imposta obrigao impossvel de ser cumprida. Sustenta, ainda em preliminar, sua ilegitimidade passiva, pois no pode ser autoridade coatora, para fins do remdio constitucional pleiteado, ante a inexistncia de personalidade pblica. Ademais, afirma que o Sisbacen inteiramente controlado pelo BCB. Alega, tambm, carncia de ao, por falta de interesse de agir, tendo em vista que inexistem informaes acerca das supostas remessas de 106
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divisas com o CNPJ da apelada, junto ao banco apelante, conforme resposta dada ao requerimento administrativo. Assim, aduz que as informaes pretendidas deveriam ser buscadas nas delegacias regionais do BCB, objetivando o esgotamento da via extrajudicial, conforme exige o art. 8, pargrafo nico, da Lei 9.507/97. Adentrando no mrito, alega que a apelada deveria comprovar a realizao da alegada remessa de divisas. Sustenta que no dispe de dados acerca de remessas em nome da apelada, sendo tal fato desconhecido at mesmo do BCB. Assevera que as remessas de divisas a que se refere a apelada foram efetuadas por pessoas jurdicas totalmente distintas, e, assim, impor a exibio dos documentos respectivos juridicamente impossvel, alm de ser obrigao no prevista em lei, configurando quebra de sigilo bancrio. Afirma que houve, no caso em comento, somente uma inconsistncia momentnea do sistema de arquivos do BCB. No mais, aduz que a multa diria deve ser limitada, sob pena de caracterizao de locupletamento da apelada, sem justa causa. Ademais, requer que sua incidncia, se for o caso, ocorra apenas aps o trnsito em julgado. Postula o provimento do recurso e a conseqente reforma da deciso a qua. Intimada, a apelada apresentou suas contra-razes, refutando os argumentos expostos. A douta Procuradoria-Geral de Justia opinou pela rejeio das preliminares e no-provimento do recurso (fls. 212/217-TA). Conheo do apelo. Primeira preliminar: cerceamento de defesa. No ocorre cerceamento de defesa na espcie. O habeas data ao constitucional (art. 5, LXXII, da CR de 1988), em que se pleiteia o conhecimento de informaes ou a retificao

de dados relativos pessoa do impetrante, em posse de registros pblicos ou a eles equiparados. ao mandamental regulamentada pela Lei 9.507/97. O procedimento de habeas data, da mesma forma que o mandado de segurana, exige prova pr-constituda (art. 8). Recebida a inicial, o impetrado coator notificado para prestar as informaes que julgar necessrias (art. 9). Prestadas ou no as informaes e ouvido o membro do Parquet, os autos so conclusos para sentena, inexistindo fase de produo de provas, conforme se extrai da dico do art. 12 da lei em comento:
Findo o prazo a que se refere o art. 9, e ouvido o representante do Ministrio Pblico dentro de cinco dias, os autos sero conclusos ao juiz para deciso a ser proferida em cinco dias.

Nesse sentido, a lio de HUMBERTO THEODORO JNIOR:


Em concluso, as condies da ao so requisitos de ordem processual, intrinsecamente instrumentais, e existem, em ltima anlise, para se verificar se a ao dever ser admitida ou no. No encerram, em si, fim algum; so requisitos-meios para, admitida a ao, ser julgado o mrito (a lide ou o objeto litigioso, respectivamente, na linguagem de Carnelutti e dos alemes) (Curso de Direito Processual Civil, 20. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1997, p. 58).

Portanto, no h que se falar em cerceamento de defesa, como pretende o apelante, em razo da ausncia de prova pericial e remessa de ofcio ao Bacen. Se fosse de seu interesse, tais provas j deveriam ter sido juntadas s informaes prestadas. Por outro lado, em caso de reconhecimento da indispensabilidade de prova pericial, ou mesmo de obteno de informaes junto ao Banco Central do Brasil, para fins de apurao da legitimidade do apelante, ou mesmo da exeqibilidade da ordem, matria atinente ao mrito, o presente habeas data dever ser denegado, por falta de prova pr-constituda. Rejeito a primeira preliminar. Segunda preliminar: ilegitimidade passiva. As condies da ao so requisitos preliminares, de observncia indispensvel para a possibilidade de acesso ao Judicirio, constituindo-se, assim, verdadeiras questes prejudiciais, que nada tm a ver com a existncia do direito material controvertido. Assim, a anlise das condies da ao deve ater-se ao aspecto processual da lide.

No caso em apreo, a apelada alega que foram realizadas remessas para o exterior, utilizando indevidamente seu CNPJ, intermediadas pelo banco-apelante, conforme consta no extrato do Sisbacen - denominao para o conjunto de sistemas que fazem recepo, tratamento, processamento, armazenamento e recuperao de informaes no Banco Central do Brasil (fonte: http://www.bcb.gov.br/?SISBACEN). Para o caso especfico do habeas data, tm legitimidade passiva no s os rgos pblicos, mas tambm as entidades privadas que armazenam dados que no se destinam somente a seu uso interno, conforme previso do pargrafo nico do art. 1 da Lei 9.507/97:
Art. 1 (VETADO) Pargrafo nico. Considera-se de carter pblico todo registro ou banco de dados contendo informaes que sejam ou que possam ser transmitidas a terceiros ou que no sejam de uso privativo do rgo ou entidade produtora ou depositria das informaes.

Assim preleciona JOS DA SILVA PACHECO:


Em sntese, pois, so de carter pblico os registros e bancos de dados sob a guarda: 1) de entidades ou rgos pblicos, sujeitos ao princpio da publicidade por sua prpria natureza (art. 37 da Constituio); 2) de entidades ou rgos de qualquer natureza, ainda que privados, desde que as informaes sejam

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legitimado passivo aquele que, em caso de procedncia da ao, ser obrigado a suportar os efeitos da sentena.

transmissveis ou transmitidas a terceiros (Lei 9.507/97) (O Mandado de Segurana e outras Aes Constitucionais Tpicas, 4. ed., So Paulo: RT, 2002, p. 370).

tem, ou no, obrigao de fornecer tais informaes, matria esta atinente ao mrito. Ademais, a apelada comprovou que solicitou ao apelante as informaes pretendidas na presente ao, no obtendo resposta satisfatria (fls. 21/25), em cumprimento ao referido dispositivo legal. Rejeito a terceira preliminar. Mrito. Pelos documentos acostados pea de ingresso, constata-se que, ao proceder consulta no Sisbacen, com o seu nmero de CGC, a apelada se surpreendeu com o relato de vrias transferncias interbancrias internacionais, que no havia efetivado (fls. 32/38). Em muitas dessas operaes, o apelante aparece como instituio interveniente (fls. 32/34 e 37). No h como exigir que a apelada fornea os dados dessas operaes, visto que no as realizou. Por outro lado, o apelante est diretamente vinculado a tais remessas, ao figurar como instituio interveniente. Assim, seu dever prestar as informaes relativas a elas, de forma a apurar a razo pela qual o CGC da apelada estaria envolvido. Da mesma maneira, no haver quebra de sigilo bancrio. Este instituto objetiva a proteo das informaes financeiras das pessoas fsicas e jurdicas contra terceiros. No caso, a prpria apelada, que busca os esclarecimentos, est envolvida nas operaes em comento, no havendo que se falar em sigilo. Nesse sentido:
O sigilo bancrio a que se refere o art. 38 da Lei Federal 4.595/64 no atinge as prprias partes integrantes do negcio jurdico gerador do documento, sendo dever do banco a exibio quando solicitado por uma delas (TAMG, 7 Cmara Civil, AC 385.420-2, Rel. Juiz Jos Affonso da Costa Crtes, j. em 10.04.03).

No mesmo sentido, a jurisprudncia deste Tribunal de Alada:


O habeas data garantia (ao) constitucional, de natureza civil, de rito especial, isento de despesas judiciais e que tem como bem juridicamente tutelado a proteo da intimidade e da privacidade do autor, no que diz respeito a informaes que sobre ele possam estar contidas em bancos de dados de carter pblico, sejam estes integrantes de quaisquer dos Poderes (rgos) do Estado ou da Administrao Pblica Indireta, ou mesmo pertencentes iniciativa privada. O carter pblico no est no fato de o banco de dados integrar ou no o aparato estatal, mas na possibilidade de ser ele um depositrio de informaes generalizadas ou especficas sobre as pessoas fsicas ou jurdicas, colhidas de terceiros e transmitidas tambm a terceiros, sem o conhecimento e/ou consentimento da pessoa cuja informao diga respeito (4 Cmara Civil, AC 310.192-2, Rel. Juza Maria Elza, j. em 02.08.00).

Assim, constata-se que o apelante, instituio de natureza privada, responsvel pela insero de informaes no Sisbacen, alegadamente, equivocadas. Portanto, tem legitimidade para ser impetrado no presente habeas data. Rejeito a segunda preliminar. Terceira preliminar: carncia da ao. Quanto preliminar de carncia da ao, alega que no possui as informaes acerca das remessas de divisas para o exterior, que deveriam ser buscadas no Banco Central; assim, a apelada no teria preenchido o requisito do art. 8, pargrafo nico, da Lei 9.507/97:
A petio inicial dever ser instruda com prova: I - da recusa ao acesso s informaes ou do decurso de mais de 15 (quinze) dias sem deciso.

Entretanto, para a anlise de tal condio processual, ser necessrio verificar se o apelante 108
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A apelante no trouxe, em suas informaes, prova suficiente a demonstrar que os relatrios do Sisbacen, contendo o CGC da apelada, em remessas de dinheiro para o exterior, decorrem somente de equvoco do sistema. No comprovou sequer que as operaes em comento em nada se relacionam com ela. A carta do BCB (fl. 80) que o apelante juntou, alm de no estar sequer autenticada, refere-se outra empresa e insuficiente para comprovar que, realmente, as operaes impugnadas no foram realizadas com o CGC de outra empresa. Ademais, a alegao de que os relatrios em questo foram gerados em decorrncia da utilizao incorreta no CGC do prprio Banco do Brasil no procede, por ser infactvel que a apelada poderia ter acesso a todas as transferncias internacionais dessa instituio financeira. Assim, ainda que, realmente, tenha ocorrido erro no sistema, ou na sua utilizao, a nica forma de verificao por meio de informaes claras e detalhadas das operaes, em que constam o CGC da apelada, conforme postulado na exordial. Quanto multa fixada, decorrente do inadimplemento de obrigaes de fazer (art. 461, 4, do CPC), cumpre esclarecer que tem escopo de obter o cumprimento do mandado judicial, ainda que seu interesse no seja expresso em dinheiro, no tendo, assim, finalidade reparatria. Como ensina o grande processualista J. E. CARREIRA ALVIM:
A multa, da mesma forma que a astreinte (de astreindre, obrigar), consiste numa sano processual imposta como meio de coao psicolgica, destinado a vencer a resistncia do obrigado, para que ele cumpra o preceito (Tutela Especfica das Obrigaes de Fazer e No Fazer na Reforma Processual, Belo Horizonte: Del Rey, 1997, p. 113).

a fixou. O recurso interposto foi recebido somente no efeito devolutivo (fl. 187), nos termos do art. 15 da Lei 9.507/97, e no foi postulada a suspenso da execuo da sentena, conforme preceito do referido dispositivo legal. Logo, est sujeito multa cominatria, assim que descumpriu o preceito fixado, ou seja, a partir de 10.07.02 (fl. 142). Mais uma vez, cumpre citar a lio de J. E. CARREIRA ALVIM:
A multa fixada na deciso liminar (interlocutria) ou na sentena, pelo que a sua eficcia depender dos efeitos dos recursos tendentes a impugn-las (ob. cit., p. 119-120).

Assim tambm se manifesta a jurisprudncia:


Execuo. Ttulo executivo judicial. Obrigao de fazer, consistente na contratao de manobrista. Descumprimento do preceito. Exigibilidade da multa cominatria. Inexistncia de escusas. Embargos do devedor rejeitados. Improvimento ao recurso. Voto vencido. - Se o devedor descumpre o preceito, assujeita-se ao pagamento da multa cominatria enquanto no preste (TJSP, 2 Cm. de Direito Privado, Ap. Cvel n 67.956-4, Rel. Des. Cezar Peluso, j. em 26.05.98, Jurisprudncia Informatizada Saraiva n 30, 4 trimeste, 2002).

Cumpre ressaltar que, em que pese meu entendimento de necessidade de limitao temporal da multa cominatria, no caso em apreo, se fixado um termo final para tal penalidade, a obrigao imposta na sentena pode tornar-se incua. Entretanto, a multa cominatria no pode causar enriquecimento sem causa parte favorecida:
Determinado o cumprimento de obrigao especfica a uma das partes em detrimento da outra, autorizam os 3 e 4 do art. 461 do CPC a imposio de multa diria pela inexecuo. O valor a ser arbitrado a ttulo de multa por descumprimento de obrigao ter como base os princpios da razoabilidade e da proibio do enriquecimento sem causa (TAMG, 3 Cmara Civil, AI 396.155-7, Rel. Juiz Vieira de Brito, j. em 30.04.03).

Como bvio, o apelante obrigou-se ao cumprimento da ordem judicial, na data marcada, assim que tomou conhecimento da sentena que

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Assim, considerando tratar-se de uma das maiores instituies financeiras do Pas, de alta e indiscutvel capacidade patrimonial, entendo que a multa no foi fixada dentro de um patamar razovel. Dessa forma, reduzo a multa diria para R$ 100,00, devida a partir do descumprimento da ordem judicial, como alhures demonstrado. -:::-

Em sendo assim, dou parcial provimento ao apelo, somente para reduzir a multa diria cominada. Custas recursais, pelo apelante, visto que a apelada sucumbiu em parte mnima do pedido (art. 21, pargrafo nico, do CPC).

AO REVISIONAL - BENEFCIO PREVIDENCIRIO - APOSENTADORIA POR INVALIDEZ VALOR - CLCULO - IRREGULARIDADE - PROVA - PEDIDO DE REVISO - VIA ADMINISTRATIVA - DESNECESSIDADE - CARNCIA DA AO - NO-CONFIGURAO CORREO MONETRIA - JUROS DE MORA - TERMO INICIAL - ASSISTNCIA JUDICIRIA HONORRIOS DE ADVOGADO - FIXAO - ART. 20, 3, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL SMULA 111 DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA - SENTENA - FUNDAMENTAO NULIDADE - DECISO EXTRA PETITA - NO-CARACTERIZAO - No se configura carncia da ao se o interessado opta pela via judicial para pleitear a reviso do benefcio da aposentadoria por invalidez sem, antes, fazer solicitao ao rgo previdencirio. - Desde que tenha encontrado, no conjunto probatrio, motivao suficiente para fundamentar sua deciso, o magistrado no est obrigado a responder, um a um, a todos os argumentos e alegaes expendidos pelas partes, de modo que no h falar em nulidade da sentena por ausncia de fundamentao. - No extra petita a sentena que, julgando procedente o pedido, promove a adequao deste aos ditames legais. - Uma vez demonstrada a irregularidade no clculo do valor do benefcio da aposentadoria por invalidez, tem o segurado direito reviso do clculo, bem como ao recebimento da diferena apurada. - Nas aes previdencirias e nas acidentrias, os honorrios advocatcios incidem apenas sobre as prestaes vencidas at a prolao da sentena, consoante a Smula 111 do STJ. - O fato de o autor litigar sob o plio da justia gratuita nada influencia no arbitramento do percentual da verba honorria, uma vez que esta visa contraprestao pelos servios prestados pelo procurador, devendo ser analisada conforme os requisitos previstos no art. 20, 3, do CPC. - Em face do carter alimentar do benefcio previdencirio, a correo monetria deve incidir desde quando as parcelas em atraso eram devidas. Tal data tambm serve como base para os juros de mora, cujo percentual deve ser de 0,5% ao ms, at 10.01.03, passando a 1% ao ms, a partir da vigncia do Cdigo Civil/2002. APELAO CVEL N 435.559-5 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz MAURCIO BARROS 110
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Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 435.559-5, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelantes 1) o juzo, 2) Instituto Nacional do Seguro Social - INSS e apelado Abenor Falco Filho, acorda, em Turma, a Terceira Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR AS PRELIMINARES E DAR PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO VOLUNTRIO. Presidiu o julgamento a Juza Teresa Cristina da Cunha Peixoto, e dele participaram os Juzes Maurcio Barros (Relator), Albergaria Costa (Revisora) e Selma Marques (Vogal). Belo Horizonte, 09 de maro de 2005. Maurcio Barros - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Maurcio Barros - Trata-se de remessa, visando ao reexame necessrio, bem como de apelao interposta por Instituto Nacional do Seguro Social contra a r. sentena de fls. 102/108, proferida nos autos da ao de reviso do clculo da aposentadoria por invalidez proposta contra Abenor Falco Filho, a qual julgou procedente o pedido inicial, para determinar a reviso e condenar o ru ao pagamento da diferena havida, corrigida monetariamente desde a concesso do benefcio, acrescido, ainda, de juros de mora de 0,5% ao ms, a partir da citao e at 13.01.03, e a partir dessa data no percentual de 1% ao ms, nos termos do disposto no art. 406 do CC/2002. O ru foi condenado, por fim, no pagamento dos honorrios advocatcios fixados em 15% sobre o valor ao final apurado. Recorreu o ru, pugnando, em preliminar, pela extino do processo sem julgamento do mrito, diante da carncia da ao, pela falta de interesse de agir, visto que deixou de requerer a reviso em sede administrativa. Pleiteia, ainda em preliminar, a nulidade da sentena diante da ausncia de fundamentao, e por ser extra petita. No mrito, alega que no restou comprovada qualquer irregularidade no clculo do benefcio e conseqente violao

Contra-razes, s fls.141/147. O parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia pelo desprovimento do recurso (fls. 183/188). Conheo da remessa, em reexame necessrio, bem como do recurso aviado pelo ru, pois presentes os pressupostos de admissibilidade. Preliminar de carncia da ao. Inicialmente, o apelante aduz que o autor no tem interesse de agir, visto que no requereu administrativamente a reviso do benefcio. Sem razo o ru, uma vez que no se configura a carncia da ao se o interessado opta pela via judicial para pleitear tal reviso sem, antes, fazer qualquer solicitao em sede administrativa. Afinal, o acesso ao Judicirio, em casos como o dos autos, no pode estar vinculado ao prvio conhecimento administrativo, mormente por se tratar de verba de carter alimentar, como a aposentadoria por invalidez. Assim, rejeito a preliminar. Preliminar de nulidade da sentena. Alega o apelante que a r. sentena nula por falta de fundamentao.
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aos arts. 29 e 44 da Lei 8.213/91, nus que incumbia ao autor. Pretende a aplicao da Smula 111 do colendo STJ, em relao incidncia dos honorrios advocatcios, bem como requer a reduo do percentual fixado para 5%, ao argumento de que no complexa a matria tratada na demanda, bem como pelo fato de o autor litigar sob o plio da justia gratuita. Insurge-se, tambm, contra a determinao do pagamento de juros de mora de 1% a partir da vigncia do novo Cdigo Civil e requer a incidncia da correo monetria a partir do ajuizamento da ao. Finalmente, requer a concesso do efeito suspensivo deciso que deferiu a antecipao dos efeitos da tutela, nos termos do art. 558 do CPC (fls. 127/139).

Sem razo, mais uma vez, o recorrente, uma vez que o MM. Juiz a quo analisou e fundamentou a contento o entendimento ali esposado, de modo que inexistente qualquer vcio que macule a sentena. Ademais disso, desde que tenha encontrado, no conjunto probatrio, motivao suficiente para fundamentar a sua deciso, o magistrado no est obrigado a responder, um a um, a todos os argumentos e alegaes expendidos pelas partes. Nesse sentido, j se decidiu que:
O juiz no est obrigado a responder todas as alegaes das partes, quando j tenha encontrado motivo suficiente para fundar a deciso, nem se obriga a ater-se aos fundamentos indicados por elas e tampouco a responder um a um todos os seus argumentos (RJTJESP, 115/207).

por invalidez, bem como violao aos arts. 29 e 44, ambos da Lei 8.213/91. O apelado alegou, na inicial, que recebia, a ttulo de auxlio-doena, a quantia de R$ 675,35, conforme comprovantes de fls. 27/28, e que, quando da sua aposentadoria por invalidez, tal valor foi reduzido para R$ 388,04, numa demonstrao de que no foi observado o mesmo salrio-de-benefcio utilizado para o clculo do auxlio-doena, anteriormente recebido. O art. 36, 7, do Decreto 3.048/99, que dispe sobre os planos de benefcio da Previdncia Social, determina que:
A renda mensal inicial da aposentadoria por invalidez concedida por transformao de auxlio-doena ser de cem por cento do salrio-de-benefcio que serviu de base para o clculo da renda mensal inicial do auxliodoena, reajustado pelos mesmos ndices de correo dos benefcios em geral.

Assim sendo, no h falar em nulidade da sentena por falta de fundamentao. O apelante pretende, ainda, a nulidade da r. sentena, ao argumento de que extra petita. Aduz que o autor requereu, na inicial, a considerao do salrio-de-contribuio com base na mdia dos ltimos 36 meses trabalhados e contribudos, e no, conforme determinou o MM. Juiz monocrtico, a considerao do salrio-de-contribuio do dia do afastamento, em decorrncia do auxlio-doena. Mais uma vez sem razo o apelante, visto que o fato de o julgador adequar o pedido ao disposto expressamente na legislao atinente espcie no significa conceder algo que no foi pedido na inicial, mormente pela aplicao do princpio, da mihi factum, dabo tibi ius (d-me os fatos, que te darei o direito). Rejeito, assim, a preliminar de nulidade da r. sentena. Mrito. O apelante alega que o autor no se desincumbiu do nus de comprovar a irregularidade no clculo do benefcio da aposentadoria 112
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Desta forma, o salrio-de-benefcio dever ser calculado com base na data do afastamento do apelado, levando-se em conta a mesma base utilizada para o clculo do auxlio-doena. Ademais disso, verifica-se que o apelante no contesta especificamente a alegao de equvoco no clculo do benefcio, restringindo-se a alegar, na contestao, que est correto o seu clculo, e na pea recursal a ausncia de prova da irregularidade. Ora, o apelado demonstrou haver grande diferena entre o valor recebido a ttulo de auxlio-doena e aquele percebido pela aposentadoria por invalidez, comprovando existir, de fato, irregularidade no clculo do valor do ltimo benefcio. Assim sendo, nada h que ser alterado na r. sentena, neste aspecto. No que se refere ao inconformismo em relao aos honorrios advocatcios, tem parcial razo o apelante, visto que, consoante a Smula 111 do colendo STJ, nas aes previdencirias os honorrios no incidem sobre as

prestaes vincendas, de modo que a r. sentena merece reparo neste ponto, a fim de que a verba honorria incida somente sobre as parcelas vencidas. J no que se refere ao percentual dos honorrios advocatcios, nada h que ser alterado, uma vez que foram fixados com base no disposto no art. 20, 3, do CPC. Demais disso, o fato de o apelado litigar sob o plio da justia gratuita nada influencia no arbitramento do percentual da verba honorria, uma vez que esta visa contraprestao pelos servios prestados pelo procurador, devendo ser analisada conforme os requisitos previstos no art. 20, 3, do CPC, para seu arbitramento. Desta forma, a circunstncia de o autor ser pobre no sentido legal personalssima, no atingindo o servio prestado por seu advogado, em relao ao direito ao recebimento dos honorrios advocatcios. Em relao aos juros de mora, verifica-se que est correta a forma de aplicao de 0,5% ao ms, at a entrada em vigor do atual Cdigo Civil (13.01.03), e de 1% ao ms a partir da, tendo em vista a imediata aplicao da norma, em relao dvida de parcela continuada. -:::-

Por fim, no que diz respeito correo monetria, por se tratar de verba de carter alimentar, deve ela incidir desde quando as parcelas em atraso passaram a ser devidas, e no a partir do ajuizamento da ao, como pretende o apelante. Com estas consideraes, dou parcial provimento ao recurso voluntrio, somente para limitar a incidncia da verba honorria no percentual fixado na r. sentena, sobre as parcelas vencidas at a prolao da r. sentena.
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Sem custas, por fora da Lei Estadual 12.427, de 1996, que, em seu art. 10, inciso I, isenta o apelante do seu pagamento. A Sr. Juza Albergaria Costa - Sr. Presidenta, aps anlise dos autos cheguei mesma concluso do em. Relator. Peo-lhe, portanto, vnia para acompanh-lo nos fundamentos do seu voto. A Sr. Juza Selma Marques - De acordo com o Juiz Relator.

SUSTAO DE PROTESTO - TUTELA ANTECIPADA - MEDIDA CAUTELAR - FUNGIBILIDDE REQUISITOS - ART. 273, 7, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - A Lei 10.444/02, que acrescentou o 7 ao art. 273 do CPC, estabelece a fungibilidade entre a tutela cautelar e a antecipada. Demonstrados o fumus boni juris e o periculum in mora, ao juiz no dado optar pela concesso ou no da medida cautelar, pois tem o dever de conced-la. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 437.005-0 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz TARCSIO MARTINS COSTA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n 437.005-0, da Comarca de Belo Horizonte, sendo agravante Texaco Brasil Ltda. e agravado Posto Drive Auto Servios Ltda., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Osmando Almeida, e dele participaram os Juzes Tarcsio Martins Costa (Relator), Antnio de Pdua (1 Vogal) e Fernando Caldeira Brant (2 Vogal).
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O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 1 de maro de 2005. Tarcsio Martins Costa - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Tarcsio Martins Costa - Cuidase de agravo de instrumento interposto contra a r. deciso de fl. 53, proferida pelo MM. Juiz da 1 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, a qual, nos autos da ao de cancelamento de protesto c/c a cobrana movida por Posto Drive Auto Servios Ltda. em face de Texaco Brasil Ltda., deferiu o pedido de tutela antecipada, para determinar a suspenso dos efeitos dos protestos das duplicatas vinculadas compra e venda de combustvel pactuada entre as partes. Irresignada, pretende a agravante a reforma do r. decisum, sustentando, em suma, que os protestos realizados foram devidos e legtimos, no havendo, portanto, falar em cancelamento. Aduz que infundada a alegada falta de apresentao das duplicatas para aceite, uma vez que a agravada, ao declarar que recebera satisfatoriamente as mercadorias, formalizou o aceite presumido dos ttulos a serem emitidos. Alega que a agravada foi regularmente intimada por edital, tendo pleno conhecimento do apontamento dos ttulos em questo. Por fim, assevera que os demais fatos por ela mencionados, visando obter a concesso da tutela antecipada, no guardam qualquer nexo de causalidade com a origem dos ttulos emitidos. Deferida a formao e o processamento do agravo pela ento Relatora, Juza Vanessa Verdolim Andrade, hoje Desembargadora, foi denegada a suspensividade vindicada (fl. 64). Regularmente intimada, a agravada apresentou contraminuta, argindo, prefacialmente, descumprimento do disposto no art. 526 do CPC. 114
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Informaes prestadas fl. 206, no sentido de que a agravante cumpriu o disposto no art. 526 do CPC, restando mantida a r. deciso agravada. Conhece-se do recurso, uma vez que presentes os requisitos que regem sua admissibilidade. Havendo preliminar argida pelo agravado, passo sua anlise. Preliminar - descumprimento do art. 526 do CPC. Alega a agravada que inexiste nos autos comprovao da comunicao ao juzo monocrtico da interposio do agravo de instrumento, nos termos do art. 526 do CPC. Descabida, data venia. Ao exame, tem-se que, alm de o agravo trazer cpia da petio de comunicao da interposio do recurso, devidamente protocolizada (fl. 196), as informaes prestadas pelo digno juiz da causa revelam o cumprimento do disposto no art. 526 do Digesto Processual Civil (fl. 206). Rejeita-se, pois, a preliminar. Mrito. Prima facie, impende sublinhar que a agravante levanta questes que no se referem ao mrito da deciso interlocutria hostilizada, cumprindo, aqui, ater-se, to-somente, verificao da presena ou no dos requisitos ensejadores da concesso da tutela antecipada, que, por essa razo, devem ser enfrentados na prpria ao de cancelamento de protesto. Advm dos autos que a recorrida ajuizou ao de cancelamento de protesto com pedido de tutela antecipada, tendo o digno juiz primevo deferido o pedido, determinando a suspenso dos efeitos dos protestos, at o julgamento do mrito. Como sabido, a tutela antecipatria do art. 273 do CPC, deferida em ao de conhecimento, tem como caracterstica a antecipao

do resultado, que somente seria alcanado com a deciso de mrito transitada em julgado. A respeito, enfatiza SRGIO BERMUDES:
Cuida-se de prestao jurisdicional cognitiva, consistente na outorga adiantada da proteo que se busca no processo de conhecimento, a qual, verificados os pressupostos da lei, anteposta ao momento procedimental prprio. Configurados os respectivos requisitos, que se descobrem no caput do artigo, nos seus dois incisos e no seu 2, o Juiz, por razes de economia, celeridade, efetividade, concede, desde logo, e provisoriamente, a proteo jurdica, que s a sentena transitada em julgado assegura em termos definitivos (Reforma do Cdigo de Processo Civil, 2. ed. So Paulo: Saraiva, 1996, p. 28).

de tutela, na verdade, o que est a pretender a concesso de medida cautelar, j que objetiva suspender os efeitos dos protestos de ttulos vinculados das provas encartadas aos autos, conforme se extrai de sua pea de ingresso, in verbis:
Inicialmente, importante se esclarecer que no se busca aqui o cancelamento definitivo dos protestos via despacho de cognio sumria, que, conforme cedio, no se afigura cabvel.

E ainda:
Antes de tudo, cumpre ainda autora sustentar que, no obstante j ter sido consumado o protesto, cabvel o presente pedido antecipatrio, com a finalidade de sustar os efeitos do protesto, malficos ao extremo ao comerciante que j est sofrendo suas conseqncias por alguns dias.

Entende-se, pois, que a tutela antecipatria uma medida satisfativa no plano ftico, visto que realiza o direito j no limiar da ao. Trata-se de um provimento que visa realizar antecipadamente o direito afirmado pela parte autora, ou, simplesmente, antecipar parcialmente os efeitos da tutela final, em virtude do perigo decorrente na demora da prestao jurisdicional definitiva buscada. Essa precisamente a lio de CARLOS ALBERTO CARMONA:
O dano que o primeiro inciso objetiva prevenir deve ser medido em relao a todos os efeitos que a sentena deve produzir... Mas o fundado receio de dano no pode ficar limitado a situaes extremas, eis que a demora do processo, diante da existncia de direitos cuja demonstrao patente, no justifica a insuportvel espera que o processo normalmente impe. Por isso mesmo, diante do alto grau de probabilidade de um direito, o tempo acaba caracterizando, por si s, um dano de difcil reparao, de sorte a autorizar a antecipao da tutela... (A antecipao de Tutela no Direito Processual Civil Brasileiro, Carta Jurdica Direito Processual Civil - Revista de Informao e Debates n 01, do Instituto Brasileiro de Pesquisas Jurdicas, 1999, p. 79-89).

Com efeito, a Lei 10.444, de 07.05.02, que acrescentou o 7 ao art. 273, estabelece a fungibilidade entre a tutela cautelar e a antecipada, ao estatuir, verbis:
7 Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado.

Assim, demonstrados o fumus boni juris e o periculum in mora, ao juiz no dado optar pela concesso ou no da medida, pois tem o dever de conced-la. A respeito, enfatiza NELSON NERY JUNIOR:
No h discricionariedade como alguns enganadamente tm apregoado ou entendido, pois discricionariedade implica possibilidade de livre escolha, com dose de subjetividade, entre dois ou mais caminhos, mencionados pela lei que confere o poder discricionrio. A admisso da prova leviores (para a concesso das liminares), como diz Saraceno, no constitui para o juiz um simples conselho, mas uma verdadeira e prpria disposio com efeitos vinculativos para o juiz, que obrigado a acolher a demanda ainda se a prova fornecida no chegar a dar-lhe a certeza

In specie, em que pese a autora, aqui agravada, ter postulado e obtido a antecipao

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(Princpios do Processo Civil na Constituio Federal, 7. ed., So Paulo: RT, p. 150).

Por conseguinte, basta a presena dos dois pressupostos acima mencionados, para a concesso da tutela cautelar almejada. Segundo o magistrio do aclamado HUMBERTO THEODORO JNIOR:
I - Um dano potencial, um risco que corre o processo principal de no ser til ao interesse demonstrado pela parte, em razo do periculum in mora, risco esse que deve ser objetivamente apurvel. II - A plausibilidade do direito substancial invocado por quem pretenda segurana, ou seja, o fumus boni juris (Curso de Direito Processual Civil, 33. ed., Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 343).

suspenso dos efeitos do protesto resulta em corte imediato do crdito bancrio e em repercusso negativa no conceito da agravada, notadamente, por se tratar de uma empresa, sendo certo que a existncia de ttulos protestados em seu nome poder at mesmo inviabilizar o desenvolvimento de seus negcios. Assim, estando a relao negocial estabelecida entre as partes em discusso e convencido da evidncia dos requisitos exigidos para a concesso da tutela cautelar (CPC, art. 273, 7), entendo que deve ser mantida a r. deciso fustigada. Nesse sentido, a jurisprudncia desta eg. Corte de Justia:
Agravo de instrumento. Medida cautelar de sustao de protesto. Tutela antecipada. Deferimento. Presena dos pressupostos sua concesso. - Estando o dbito em discusso em processo judicial, necessria a suspenso dos efeitos do protesto em carter liminar, uma vez que presentes os requisitos ensejadores sua concesso (4 Cmara Civil, AI n 426.929-8, Rel. Juiz Antnio Srvulo, j. em 10.12.03). Agravo de instrumento. Ao declaratria. Tutela. Antecipao. Protesto. Efeitos. Suspenso. Requisitos. Presena. Possibilidade. Recurso provido - Concede-se a antecipao da tutela para sustao dos efeitos do protesto, enquanto se discutem questes relativas ao negcio originrio, desde que presentes os requisitos processuais e os elementos fticos (8 Cmara Civil, AI n 425.783-8, Rel. Juiz Jos Amancio, j. em 18.12.03).

Assevera, ainda, o acatado processualista que:


... no se pode, bem se v, tutelar qualquer interesse, mas to-somente aqueles que, pela aparncia, se mostram plausveis de tutela no processo principal (op. cit., p. 345).

VICENTE GRECO FILHO, a sua vez, no que diz respeito ao fumus boni juris, leciona:
O fumus boni juris no um prognstico de resultado favorvel no processo principal, nem uma antecipao do julgamento, mas simplesmente um juzo de plausibilidade, perspectiva essa que basta para justificar o asseguramento do direito (Direito Processual Civil Brasileiro, 13. ed. So Paulo: Saraiva, v. 3, p. 76).

No caso em exame, entendo que o sinal do bom direito se faz presente, podendo, sobretudo, ser vislumbrado at mesmo na possibilidade de discutir as razes da agravada em juzo, o que lhe assegurado constitucionalmente, podendo, ao final da demanda, concluir-se at mesmo pela procedncia do pedido de cancelamento dos ttulos. Quanto ao periculum in mora, tenho que est tambm caracterizado, uma vez que a no-:::116
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Com tais consideraes, nega-se provimento ao agravo, mantendo-se inclume a r. deciso hostilizada. Custas recursais, pela agravante.

EMBARGOS DO DEVEDOR - PENHORA - IMVEL - BEM DE FAMLIA - AUSNCIA DE PROVA IMPENHORABILIDADE - MATRIA DE ORDEM PBLICA - NOTA PROMISSRIA - PROTESTO NO-OBRIGATORIEDADE - JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE - CERCEAMENTO DE DEFESA - NO-OCORRNCIA - Sendo as questes objeto de exame meramente de direito e sendo a prova tcnica desnecessria, no h falar em cerceamento de defesa em virtude de julgamento antecipado dos embargos, a teor do pargrafo nico do art. 740 do CPC. - A impenhorabilidade de bem de famlia matria de ordem pblica, podendo ser invocada e conhecida at mesmo de ofcio pelo magistrado, em qualquer fase processual. - H necessidade de prova, atravs de elementos convincentes e irrefutveis, de que o imvel realmente constitui bem de famlia. - A nota promissria ttulo de crdito autnomo e abstrato, o qual carrega em si uma promessa incondicional de pagamento de determinada quantia em dinheiro a pessoa certa ou sua ordem. - H necessidade de protesto da nota promissria somente para fins de requerimento de falncia. APELAO CVEL N 439.391-9 - Comarca de Uberaba - Relator: Des. OSMANDO ALMEIDA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 439.391-9, da Comarca de Uberaba, sendo apelante Laurence Scalon e apelada D.B. Fast Factoring Ltda., acorda, em Turma, a Nona Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Des. Osmando Almeida (Relator), e dele participaram os Des. Pedro Bernardes (Revisor) e Tarcsio Martins Costa (Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 22 de maro de 2005. Osmando Almeida - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Osmando Almeida - Cuida a espcie de apelao interposta por Laurence Scalon nos autos dos embargos execuo opostos em face da execuo ajuizada por D.B. Fast Factoring Ltda., os quais foram julgados parcialmente procedentes, to-somente para determinar a aplicao do ndice de correo monetria fornecido pela eg. Corregedoria de Justia do Estado de Minas Gerais e juros moratrios de 0,5% ao ms, de acordo com o art. 1.062 do CC/1916, ao crdito exeqendo. O apelante, em suas razes recursais (fls. 20/28), argiu, em sede de preliminar, cerceamento de defesa, tendo em vista que o MM. Juiz a quo julgou antecipadamente a lide, nos precisos termos do art. 740, paragrfo nico, do Estatuto Processual Civil, no oferecendo oportunidade para a produo das provas requeridas na pea inaugural. Ainda preliminarmente, alegou ser nula a constrio judicial levada a efeito sobre o imvel constitudo pela rea de 8.000 m2, situada na Rua Coronel Zeca de Almeida, no Bairro Santo Antnio, por duas razes: em primeiro lugar, por pertencer ao apelante apenas parte do mencionado terreno (350 m2) e, em segundo lugar, por caracterizar bem de famlia, protegido pela Lei 8.009/90, e, considerando-se o valor do dbito e o valor do bem, ter havido excesso na penhora, vedado pelo art. 685, I, do CPC.
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No mrito, reiterou os argumentos expendidos na exordial, ressaltando a ausncia de origem das notas promissrias e, tambm, a falta de protesto delas, a no ser uma, cujo ato deve ser declarado nulo, visto que no obedeceu disposio legal contida no art. 6 da Lei 9.492/97 (protesto realizado em praa diversa da do devedor). No entender do apelante, somente o protesto das notas promissrias acostadas aos autos da execuo meio apto a constituir o devedor em mora. Contra-razes apresentadas, s fls. 32/37, pugnando pela manuteno da deciso atacada, tendo em vista o carter meramente procrastinatrio dos presentes embargos. o breve relato. Conheo do recurso, presentes os pressupostos objetivos e subjetivos que condicionam sua admissibilidade. Preliminar - cerceamento de defesa. Aduz o apelante que, ao proceder ao julgamento antecipado da lide, o MM. Juiz sentenciante o fez sem levar em considerao o requerido na inicial, configurando-se, portanto, o cerceamento de defesa, uma vez que violou garantias fundamentais consagradas pelo texto constitucional (contraditrio e ampla defesa), bem como suprimiu fase processual, qual seja a de saneamento. Nos embargos opostos execuo, o apelante em nenhum momento nega a existncia do dbito exeqendo ou argi qualquer outra hiptese que importe em modificao ou extino do direito, afirmando, simplesmente, que a apelada no fez prova de suas alegaes e que somente levou a protesto uma nica nota promissria, fazendo-o de forma nula, uma vez que em local diverso do domiclio do devedor, apontando como fundamento para tal assertiva a norma contida no art. 6 da Lei 9.492/97. Com esse argumento, acredita nada dever apelada, por no ter sido constitudo em mora. Se as questes objeto de exame so meramente de direito e se encontram demonstradas nos 118
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autos e se a prova tcnica desnecessria, no h que se falar em cerceamento de defesa em virtude de julgamento antecipado dos embargos, a teor do que dispe o pargrafo nico do art. 740 do CPC. Irrepreensvel o posicionamento do douto magistrado primevo, ao salientar:
Como bem postou a embargada, os embargos tm carter procrastinatrio, estribados em argumentos infundados, considerando que o embargante no nega o dbito em execuo, mas tos procura inquinar os ttulos em execuo de nulidades inexistentes, quando, na verdade, so representados por notas promissrias devidamente assinadas pelo embargante e que independem de protesto cambial para ensejar execuo, sendo que estavam todas vencidas no momento da propositura da ao embargada, no havendo qualquer prova de que tenha uma delas sido protestada (fls. 17/18).

Assim decidiu o Tribunal de Alada nos autos da Apelao n 217.673-8, sendo Relatora a em. Juza Jurema Brasil Marins, em 25.06.96:
Argindo o executado, em embargos do devedor, fatos e circunstncias que no sejam relevantes e aptos a afastar a exeqibilidade de notas promissrias, no h que se falar em necessidade de produo de prova, sendo improcedente a argio de cerceamento de defesa levada a efeito com fulcro no julgamento antecipado da lide.

Dispensadas maiores consideraes, rejeito, pois, a primeira preliminar ventilada. Preliminar - impenhorabilidade de bem de famlia. No que concerne penhora de imvel apontado pelo apelante como bem de famlia, assim como, a seu excesso, tem-se que no questo a ser tratada em sede de preliminar, visto que de mrito, e como tal ser examinada. Mrito. Embora no tenha o apelante embargante manifestado explicitamente, na inicial, sobre a impenhorabilidade do bem de famlia, como o fez

em suas razes recursais, tem-se que a matria questo de ordem pblica, podendo ser invocada e conhecida at mesmo de ofcio pelo magistrado ou em qualquer fase processual; por isso, passo a examin-la, conforme torrencial entendimento da jurisprudncia neste sentido:
Processo Civil. Embargos arrematao. Formalidades da penhora. Inviabilidade. Art. 746, CPC. Impenhorabilidade absoluta. Bem de famlia. Lei 8.009/90. Matria de ordem pblica. Exame de ofcio. Possibilidade. Instncia especial. Necessidade de prequestionamento. Recurso desacolhido. - I - Os embargos arrematao no se prestam ao exame de irregularidades da penhora levada a efeito na execuo, salvo se se tratar de impenhorabilidade absoluta, que pode ser alegada em qualquer momento nas instncias ordinrias por ser matria de ordem pblica. - II - Na instncia especial, a apreciao de nulidade absoluta, como a impenhorabilidade do bem de famlia, depende de prequestionamento (STJ, 4 T., REsp n 327.593/MG, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJU de 24.02.03). A finalidade da Lei 8.009/90, norma de ordem pblica e de elevado cunho social, que pode ser alegada em qualquer fase do processo, seja na execuo ou nos embargos, atravs de simples petio, assegurar uma residncia digna ao devedor e sua famlia, tornando impenhorvel o imvel residencial prprio do casal ou da entidade familiar ou a parte residencial de um imvel que tenha tambm destinao comercial, considerando como residncia um nico imvel utilizado para moradia permanente (TAMG, Ap. Cvel n 317.127-3, Rel. Juiz Edilson Fernandes, j. em 13.09.00). Agravo de instrumento. Preliminar. No-atendimento ao disposto no art. 526 do CPC. Recurso conhecido. Preliminar rejeitada. Mrito. Penhora. Bem de famlia. Matria de ordem pblica. Precluso. No-incidncia. Recurso provido. - 1. Consoante entendimento consolidado de nossa jurisprudncia, o descumprimento do disposto no art. 526 do CPC no constitui causa para o no-conhecimento do agravo. - 2. Tratando-se de matria de ordem pblica, a impenhorabilidade do bem de famlia pode ser alegada em qualquer tempo e grau de jurisdio, no se submetendo precluso (TJRR,

T. Cv., AI 0010.03.000297-5, Rel. p/o ac. Des. Cristvo Suter, DJRR de 29.05.03, p. 5). O imvel, para ser considerado bem de famlia e assim livre de constrio judicial por dvidas, h de ser utilizado ou destinado exclusivamente pelo casal ou pela entidade familiar para moradia permanente. A impenhorabilidade oponvel em qualquer tempo, contudo a parte h de trazer ao juzo certeza convicta dessa realidade, sob pena de no alcanar o desiderato (TJDF, 1 Turma Cvel, Ap. 98.598/97, Rel. Des. Eduardo Alberto de Moraes, j. em 27.08.97, in Informa Jurdico - ed. 16).

Para anlise mais acurada da questo trazida baila, no que concerne impenhorabilidade do bem de famlia, mister se faz o exame dos arts. 1 e 5 da Lei 8.009/90:
Art. 1. O imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar, impenhorvel e no responder por qualquer tipo de dvida civil, comercial, fiscal, previdenciria ou de outra natureza, contrada pelos cnjuges ou pelos pais ou filhos que sejam seus proprietrios e nele residam, salvo nas hipteses previstas nesta lei. (...) Art. 5. Para os efeitos da impenhorabilidade, de que trata esta lei, considera-se residncia um nico imvel utilizado pelo casal ou pela entidade familiar para moradia permanente.

O apelante no demonstrou, de forma convincente, atravs de certides e/ou comprovantes de residncia (contas de gua, luz etc.), que o imvel se destina moradia de sua famlia e, via de conseqncia, sua impenhorabilidade. Ademais, estabelece o art. 391 do CC/2002 que todos os bens do devedor respondem pelo inadimplemento de suas obrigaes.
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A caracterizao do imvel como bem de famlia, visando ao reconhecimento de sua impenhorabilidade, no dispensa comprovao, e, no caso sub examine, vale dizer, nos autos dos embargos, nenhuma prova foi produzida nesse sentido, tendo o apelante efetuado apenas a juntada de certido de casamento e de nascimento de seus filhos nos autos da execuo (fls. 66/68, apenso).

Segundo nos ensina THEODORO JNIOR:

HUMBERTO

388.670-4, Belo Horizonte, Rel. Juiz Valdez Leite Machado, j. em 09.10.03). Execuo. Bem de famlia. Alegao de que o imvel constrito utilizado como moradia da entidade familiar. Ausncia de provas. Penhorabilidade reconhecida. - Considera-se bem de famlia, nos termos da Lei 8.009/90, o imvel que esteja sendo habitado pela entidade familiar, assim constituda pelos pais, filhos e irmos, no obstante a propriedade em conjunto do bem, por irms solteiras. - Respondendo o patrimnio do devedor pelas dvidas por ele assumidas, sendo regra a penhorabilidade de seus bens, no basta ao mesmo apenas alegar que o imvel residencial. Impe-se a comprovao de ser o mesmo nico e utilizado pelo casal, ou pela entidade familiar, para moradia permanente (TAMG, 5 C. Civil., AI 399.940-8, Rel. Juiz Marin da Cunha, j. em 05.06.03).

Um dos atributos do direito de propriedade o poder de disposio assegurado ao titular do domnio. Mas o patrimnio do devedor a garantia geral dos seus credores; e, por isso, a disponibilidade s pode ser exercitada at onde no lese a segurana dos credores (Curso de Direito Processual Civil, 17. ed., Rio de Janeiro: Forense, v. 2, p. 110) (destaquei).

A finalidade da lei - assegurar o mnimo de dignidade famlia do devedor - no deve confundir-se, no entanto, com proteo ao mau pagador, e, justamente por isso, a melhor jurisprudncia estabeleceu os limites necessrios para se proteger o patrimnio do devedor em detrimento dos interesses do credor. Nesses limites est inserida a necessidade de prova, atravs de elementos convincentes e irrefutveis de que o imvel realmente constitui bem de famlia. O entendimento jurisprudencial unssono nesse sentido:
Apelao cvel. Embargos de terceiro. Impenhorabilidade de bem de famlia. Proteo dispensada pela Lei 8.009/90. Ausncia de prova acerca de se tratar de bem de famlia. Penhora. Possibilidade. Inteligncia do art. 1 da Lei 8.009/90. Sentena reformada. - inteligncia do art. 1 da Lei 8.009/90, o imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar, impenhorvel e no responder por qualquer tipo de dvida civil, comercial, fiscal, previdenciria ou de outra natureza, contrada pelos cnjuges ou pelos pais ou filhos que sejam seus proprietrios e nele residam, salvo nas hipteses previstas nesta lei. - No restando comprovado por quem alega a destinao do bem penhorado como de uso residencial ou de entidade familiar, no h que se falar em impenhorabilidade do imvel, devendo a penhora ser mantida (TAMG, 4 C. Civ., Ap. Cvel 416.451-2, Uberlndia, Rel. Juiz Batista Franco, j. em 11.02.04). do devedor o nus da prova do preenchimento dos requisitos necessrios, para enquadramento do imvel penhorado na proteo concedida pela Lei 8.009/90 ao bem de famlia (TAMG, 6 Cmara Civil, Ap. Cvel n

No que tange ausncia de demonstrao da origem das notas promissrias caracterizadoras do crdito exeqendo, bem como da nulidade do protesto efetuado em uma delas, visto que em local diverso do domiclio do devedor (fl. 11, verso da nota promissria, apenso), verifica-se que razo no assiste ao apelante. Dispe o art. 75 da Lei Uniforme (Decreto 57.663/66) sobre os requisitos de validade da nota promissria, quais sejam: a) a denominao nota promissria inserta no prprio texto do ttulo e expressa na lngua empregada para a redao desse ttulo; b) a promessa pura e simples de pagar quantia determinada; c) a poca do pagamento; d) a indicao do lugar em que a nota promissria dever ser paga; e) o nome da pessoa a quem ou ordem de quem dever ser paga; f) a indicao da data e do lugar em que a nota promissria for passada e, por fim, g) a assinatura do emitente. Tem-se, assim, que a nota promissria ttulo de crdito autnomo e abstrato, o qual carrega em si uma promessa incondicional de pagamento de determinada quantia em dinheiro pessoa certa ou sua ordem. Sua fora executiva encontra-se prevista no art. 585, I, do Estatuto Processual Civil:

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So ttulos executivos extrajudiciais: I - a letra de cmbio, a nota promissria, a duplicata, a debnture e o cheque.

Nesse sentido assente a jurisprudncia:


Agravo regimental. Recurso especial no admitido. Protesto. Nota promissria. Execuo. Precedente. - 1. J decidiu esta Corte que o art. 43 da Lei Uniforme no estabelece a obrigatoriedade do protesto para o exerccio do direito de ao contra sacado no caso de falta de pagamento no dia do vencimento do ttulo, afirmando, expressamente, que desnecessrio o protesto por falta de pagamento da nota promissria, para exerccio do direito de ao do credor contra o seu subscritor e respectivo avalista (REsp n 2.999/SC, 4 T., Rel. Min. Fontes de Alencar, DJ de 06.08.90). - 2 . Agravo regimental desprovido (STJ, 3 T., AgRg no AG 414.958/MG, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, j. em 02.04.02, DJ de 06.05.02, p. 292).

Ensina-nos RUBENS REQUIO:


A nota promissria , portanto, um ttulo de crdito (literal e abstrato), pelo qual o emitente se obriga, para com o beneficirio ou portador declarado no texto, a lhe pagar, ou sua ordem, certa soma em dinheiro. , por definio legal, vale insistir, uma promessa de pagamento (Curso de Direito Comercial, So Paulo: Saraiva, 2000, v. 2, p. 421).

Contudo, devem ser observadas as seguintes prescries especficas deste tipo de ttulo cambial: a) A nota promissria uma promessa de pagamento e, por isso, no se aplicam a ela as normas relativas letra de cmbio incompatveis com esta natureza da promissria. Assim, no h que se cogitar de aceite, vencimento antecipado por recusa de aceite, clusula no-aceitvel, etc. b) O subscritor da nota promissria o seu devedor principal. Por essa razo, a lei prev que a sua responsabilidade idntica do aceitante da letra de cmbio (art. 78). Neste sentido, pode-se concluir que o protesto facultativo para o exerccio do direito de crdito contra o emitente; tambm se pode concluir que o exerccio desse direito prescreve em 3 anos (Manual de Direito Comercial, 13. ed., rev. e atual. de acordo com o Novo Cdigo Civil (Lei 10.406, de 10.01.02), So Paulo: Saraiva, 2002, p. 266/267 - destaquei).

Destarte, despicienda a discusso acerca da nulidade do protesto realizado em apenas uma das notas promissrias e em local diverso do domiclio do devedor (fl. 11, verso da nota promissria, apenso); a uma, porque o mesmo no obrigatrio e, a duas, porque foi levado a efeito no local apontado no ttulo como praa para pagamento. Sem fundamento, portanto, as alegaes do apelante. Com essas consideraes, rejeito a preliminar e nego provimento ao recurso, mantendo intocada a bem-lanada sentena monocrtica, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, pelo apelante. -:::-

necessrio o protesto da nota promissria para fins de requerimento de falncia (art. 10 da Lei de Falncias), o que no o caso.

RESPONSABILIDADE CIVIL - VCIO DO PRODUTO - VECULO - DEFEITO DE FABRICAO DEVOLUO DO VALOR PAGO - CONCESSIONRIA - RESPONSABILIDADE OBJETIVA SOLIDARIEDADE - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - DECADNCIA - NO-OCORRNCIA - Tratando-se de defeito de fabricao de veculo, a concessionria responde solidariamente com o fabricante pelos danos experimentados pelo consumidor.
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Na lio do Professor FBIO ULHOA COELHO, temos:

- No sendo os danos sofridos pelo consumidor decorrentes de vcios aparentes ou de fcil constatao, inaplicvel o prazo decadencial previsto no art. 26 da Lei 8.078/90. - O consumidor no est impedido de utilizar o bem adquirido enquanto pendente a apreciao de sua pretenso de desfazimento do negcio. APELAO CVEL N 440.815-1 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 440.815-1, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelantes 1) Autoveg - Auto Veculos Guanhes Ltda.; 2) Fiat Automveis S.A. e apelado Jos Luiz da Silva Jnior, acorda, em Turma, a Segunda Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO A AMBAS AS APELAES. Presidiu o julgamento o Juiz Alberto Vilas Boas, e dele participaram os Juzes Alberto Aluzio Pacheco de Andrade (Relator), Pereira da Silva (Revisor) e Evangelina Castilho Duarte (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 22 de fevereiro de 2005. - Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - Presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade, conheo dos recursos. Primeira apelao. Sustenta a apelante sua ilegitimidade passiva ad causam, cabendo montadora a exclusiva responsabilidade por eventuais danos experimentados pelo adquirente do veculo. Data venia, as razes aduzidas pela apelante no merecem ser recepcionadas, devendo a deciso proferida ser integralmente mantida. 122
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Com efeito, o sistema adotado pelo Cdigo de Defesa do Consumidor prestigia o reconhecimento da solidariedade entre fabricante e vendedor, justamente como forma de melhor garantir os direitos do consumidor adquirente, afastando o tradicional critrio de as partes atriburem umas s outras a responsabilidade pelos defeitos do produto. A Lei 8.078/90 clara e inequvoca, ao prescrever, em seu art. 18, a responsabilidade solidria entre os fornecedores de produtos e servios, no passando as razes aduzidas na pea recursal de puro sofisma. Nesse prisma o entendimento desta Corte, consubstanciado pelos Acrdos n 328.338-3 e n 406.346-3, tendo como Relatores os Juzes Geraldo Augusto e Domingos Coelho:
Agravo de instrumento. Cdigo de Defesa do Consumidor. Responsabilidade solidria. Legitimidade passiva ad causam. Inpcia da inicial. Interpretao do pedido luz da Lei 8.078/90. Depoimento pessoal. - Em princpio, o ato de intermediao praticado pela parte, visando aquisio pela outra de um bem, confirma o acerto da deciso recorrida, em relao legitimidade passiva ad causam da primeira, em face da responsabilidade solidria instituda pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. - A possibilidade de compreenso dos fatos e da pretendida conseqncia jurdica traduzida no pedido serve para afastar o reconhecimento da inpcia da inicial. - O pedido de indenizao interpretado restritivamente, luz da Lei 8.078/90, conforme determina o art. 283 do CPC. - Quando o juiz no o determinar de ofcio, compete a cada parte requerer o depoimento pessoal da outra, a fim de interrog-la na audincia de instruo e julgamento (art. 343 do CPC).

Sempre que observado o procedimento adequado lide deduzida em juzo, no h que se falar em violao do princpio da ampla defesa. Apelao cvel. Ao ordinria de indenizao. Agresses a consumidor em evento musical. Responsabilidade solidria da apelante que patrocinava o evento. Majorao dos danos morais. - Sendo de consumo a relao, a responsabilidade que decorre do fato do produto ou servio objetiva e solidria, respondendo todos os que estiverem na linha de desdobramento fsico e causal do evento danoso, ainda que como mero patrocinador do espetculo, pelos prejuzos sofridos pelo consumidor dos produtos ou dos servios, independentemente de culpa. - A responsabilidade sem culpa, encampada por esse Cdigo, o foi objetivando realmente tratamento igualitrio entre as partes, fornecedor e consumidor, levando em considerao a vulnerabilidade deste ltimo que, antes desse Cdigo, causava o desequilbrio nas relaes de consumo.

Com a devida vnia, a preliminar suscitada no merece ser recepcionada. Como bem salientou o MM. Juiz da causa, a primeira reclamao a que procedeu o apelado operou-se dentro do prazo de garantia, aliada, ainda, circunstncia de que a hiptese dos autos no se ajusta ao tipo descrito no caput do art. 26 da Lei 8.078/90, que se refere aos vcios aparentes e de fcil constatao. O defeito narrado somente se manifesta em situao climtica especfica e somente aufervel na constncia do uso do veculo. Dessa forma, sem mais delongas, rejeito a preliminar suscitada. Questo principal. Quanto ao mrito propriamente dito, melhor sorte no reservada apelante. Isso porque a legislao consumerista atribui ao fornecedor/fabricante ou ao fornecedor/comerciante de produtos durveis ou no durveis a responsabilidade objetiva e solidria pelos danos que vierem a causar ao consumidor, na prtica de sua atividade comercial, em razo de vcio no objeto a ser comercializado. No caso vertente, a alegao de no-ocorrncia da hiptese do art. 18 da Lei 8.078/90 beira as raias do ridculo, se no da litigncia de m-f. Inadmissvel que se imponha a algum permanecer com um veculo que, submetido a intempries, venha a sofrer infiltraes, acumulando gua em seu interior. O fato de o perito ter afirmado que os defeitos descritos no veculo no impedem seu uso no implica rejeio das pretenses do apelado. Entender desse modo seria impor ao consumidor a desdia do fabricante, posio deveras confortvel. Da mesma forma seria vender um veculo automotor e entregar um barco.
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A apelante, na qualidade de concessionria autorizada, quem se coloca na linha de frente e direta com o consumidor, sendo cedio que lhe incumbe verificar as condies dos veculos que comercializa. No pode, da mesma forma, pretender ver-se alada condio de consumidora, como pretendido por ocasio da pea de apelao, uma vez que, luz da teoria finalista, no se enquadra nessa hiptese, por no ser consumidora final do produto. Dessa forma, rejeito a alegao de ilegitimidade passiva e nego provimento primeira apelao. Segunda apelao. Sustenta a apelante, Fiat Automveis S.A., preliminar de decadncia e, no mrito, ausncia de violao ao art. 18 da Lei 8.078/90 e infringncia aos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, pretendendo que se proceda restituio determinada ao apelado, observando-se as condies atuais do veculo. Inicialmente, impe-se a apreciao da preliminar de decadncia suscitada pela apelante.

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Lado outro, diante da questo hermenutica trazida baila pela apelante, no constato qualquer violao aos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, muito menos ao que dispe o art. 5, LIV, da CR. Isso porque a medida imposta pelo MM. Juiz da causa decorre da aplicao do art. 18, 1, II, da Lei 8.078/90. No existe vedao legal para que o consumidor permanea utilizando o bem enquanto aguarda a efetivao da prestao jurisdicional, e, onde o legislador no restringiu, no dado ao intrprete restringir. No caso vertente, o nus da desvalorizao do veculo no pode ser imposto ao apelado, haja vista ser da apelante o nus de proceder restituio do montante pago, recebendo, em contrapartida, o malsinado veculo, providncias que vm sendo postergadas desde 04.03.96. Deferir a compensao pretendida seria beneficiar a apelante por sua prpria torpeza. Nesse sentido o entendimento deste Tribunal, consubstanciado no Acrdo n 341.147-0, tendo como Relator o Juiz Duarte de Paula:
Cobrana. Defeito de fabricao de veculo. Vcio de qualidade. Restituio do valor pago ao comprador. Art. 18 do Cdigo de Defesa do Consumidor. - O fabricante e quem comercializa veculo como concessionria respondem pelos seus

vcios, podendo o consumidor demandar aqueles que ajudaram a coloc-lo no mercado, por estarem pelo Cdigo de Defesa do Consumidor responsabilizados pela garantia de qualidade e adequao do produto, no podendo estar entre estes quem, apesar de ser oficina autorizada, apenas presta servios visando reparao do defeito do veculo. - Quando o veculo novo retorna oficina por inmeras vezes, em curto espao de tempo e, ainda assim, no so sanadas as falhas apresentadas, admitidas pelo fabricante, leva-se a concluir que tem ele defeitos de fabricao que o tornam imprestvel a sua normal e segura utilizao. - O consumidor no est impedido de utilizar o veculo durante o perodo de tramitao do feito e at que haja sua satisfao, de acordo com o art. 18, 1, da Lei 8.078/90, uma vez que no h qualquer vedao legal em assim proceder. - Impe-se a responsabilidade indenizatria por danos morais decorrentes da frustrao e constrangimento provocados ao consumidor que adquiriu veculo novo com vcio de fabricao, devendo a indenizao ser fixada segundo o eqitativo juzo discricionrio do magistrado, a no permitir uma reparao irrisria, nem um enriquecimento sem causa. - No fornecedor do art. 18 da Lei 8.078/90 a oficina mecnica que no vendeu, mas apenas tentou reparar o veculo, sendo invivel sua condenao se no se trata de pedido relativo aos servios que prestou.

Dessa forma, rejeitando as preliminares suscitadas, nego provimento a ambas as apelaes, mantendo integralmente a deciso proferida pelo MM. Juiz da causa. Custas, pelas apelantes. -:::-

INDENIZAO - DANO MORAL - TRANSPORTE AREO - VO INTERNACIONAL - ATRASO OVERBOOKING - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - APLICABILIDADE VALOR - CRITRIO DE FIXAO - O Cdigo de Defesa do Consumidor lei especial e posterior Conveno de Varsvia, razo pela qual deve prevalecer e disciplinar o julgamento relativo ao indenizatria por dano moral decorrente de prestao defeituosa do servio de transporte. - Faz jus indenizao por dano moral aquele que no consegue embarcar em conexo internacional devido a excesso de passageiros relativamente capacidade da aeronave, fenmeno conhecido como overbooking, confessado pela companhia area na pea de resistncia. 124
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- Na fixao do dano moral, consideram-se a gravidade e a repercusso da ofensa, a posio social do ofendido e a situao econmica do ofensor. APELAO CVEL N 446.257-3 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz ALBERTO VILAS BOAS Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 446.257-3, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Aerolineas Argentinas S.A. e apelados Mussi Assad Abuhid e outra, acorda, em Turma, a Segunda Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO APELAO. Presidiu o julgamento o Juiz Alberto Vilas Boas (Relator), e dele participaram os Juzes Roberto Borges de Oliveira (Revisor) e Alberto Aluzio Pacheco de Andrade (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Produziu sustentao oral, pelos apelados, o Dr. Bruno Freitas Campos. Belo Horizonte, 22 de fevereiro de 2005. - Alberto Vilas Boas - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Alberto Vilas Boas - Conheo do recurso. Questes preliminares: admissibilidade do recurso. 1. Defeito na representao processual. Pugnam os apelados pelo no-conhecimento do recurso, ao argumento de no possuir o procurador da apelante poderes especficos para recorrer. Razo no lhes assiste. Mrito. O substabelecimento de fl. 54 confere ao procurador, que substabeleceu para o patrono signatrio da presente apelao: 1. O Cdigo de Defesa do Consumidor e a Conveno de Varsvia.
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No resta dvida de que os poderes mencionados englobam o de recorrer. Rejeito a preliminar. 2. Violao ao art. 514 do CPC. Pleiteiam os apelados o no-conhecimento do recurso em virtude do desrespeito ao art. 514, I, do CPC, dada a ausncia de qualificao das partes na pea recursal. A irresignao no procede. Com efeito, a pea recursal faz referncia ao recorrida, em cuja inicial consta a qualificao completa das partes. O no-conhecimento do recurso em virtude de tal irregularidade implica formalismo exacerbado, consoante salientado pela jurisprudncia:
A qualificao das partes no essencial, quando j consta de outras peas dos autos (RJTJESP, 60/143, Bol. AASP, 1.054/43, apud Theotonio Negro, Cdigo de Processo Civil, 33. ed., So Paulo: Saraiva, 2002, p. 561).

Rejeito a preliminar e conheo do apelo.

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... poderes ad judicia para, agindo isolada e independentemente da ordem de nomeao, representar a outorgante perante o foro em geral, em qualquer juzo, instncia ou tribunal; propor, contra quem de direito, as aes competentes e defender a outorgante nas contrrias, seguindo umas e outras at final deciso, e ainda os poderes especiais, para confessar, desistir, transigir, firmar compromissos ou acordos, receber e dar quitao, notificar e contranotificar, podendo, ainda, substabelecer esta em outrem, com ou sem reservas de iguais poderes.

Os apelados aforaram, em face da apelante, ao de indenizao por danos morais, buscando o ressarcimento pelo mal causado em decorrncia de atraso em viagem de lua-de-mel, ocasionado pela empresa area por reservas feitas acima da capacidade, fenmeno conhecido como overbooking. O pedido foi julgado procedente, condenando-se a companhia a pagar a cada um dos autores a quantia de R$ 7.200,00, corrigida monetariamente a partir da publicao da sentena e com juros moratrios de 6% ao ano, razo da interposio do presente recurso. Alega a apelante estar em plena vigncia a Conveno de Varsvia, ausente sua revogao pela legislao consumerista, pleiteando, alternativamente, a coexistncia harmnica de ambos os diplomas. O Supremo Tribunal Federal, a respeito do tema, h muito se posicionou no sentido de que a Conveno, embora tenha aplicabilidade no Direito Interno brasileiro, no se sobrepe s leis do Pas (RE n 80.004). No h que se falar em revogao da Conveno de Varsvia pela legislao consumerista, mas, sim, de convivncia dos dois diplomas no ordenamento jurdico, que continuam incidindo cada um no seu campo especfico de atuao, devendo ser compatibilizados quando regularem concomitantemente a mesma situao. Dessa forma, dispondo as duas normas de maneira diversa, deve-se resolver a antinomia com base na orientao constante da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, observando-se os critrios da hierarquia, especialidade e anterioridade, para afastar do caso concreto a aplicao de uma das normas conflitantes. Ressalte-se, inicialmente, que o Cdigo de Defesa do Consumidor lei especial, porquanto s ele regula as relaes de consumo, de modo que, uma vez identificada a mencionada relao, dever ele incidir, ainda que exista outra legislao especial tratando da matria, no caso, a Conveno de Varsvia. 126
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No h dvida de que o transporte de passageiros se evidencia como relao de consumo, pois o consumidor, como destinatrio final e mediante remunerao, utiliza-se dos servios prestados pela fornecedora - in casu, a companhia area -, consoante estabelecido nos arts. 2 e 3 da Lei 8.078/90. Acrescente-se que o Cdigo de Defesa do Consumidor retrata a vontade mais recente do legislador, adequando-se melhor s situaes presenciadas atualmente, trazendo diversas inovaes, entre elas a responsabilidade objetiva na reparao dos danos decorrentes do contrato de transporte, de forma que a Conveno de Varsvia, estabelecida em poca em que o transporte areo era pouco freqente, espelha concepo j superada pelas exigncias atuais. E, uma vez caracterizada a aplicao das regras do Cdigo de Defesa do Consumidor, restam afastadas as limitaes legais impostas pela Conveno de Varsvia, porquanto:
... impertinente a regra lex posterior generalis non derogat priori speciali, porque, tratando-se de relaes de consumo, o Cdigo do Consumidor a lei prpria, especfica e exclusiva; a lei que estabeleceu a Poltica Nacional das Relaes de Consumo, consolidando em um s diploma legal todos os princpios pertinentes matria, em razo da competncia que lhe foi atribuda pela prpria Constituio Federal. E, na matria de sua competncia especfica, nenhuma outra lei pode a ele (Cdigo) se sobrepor ou substituir. Pode apenas coexistir naquilo que com ele no for incompatvel (Srgio Cavalieri. Programa de Responsabilidade Civil, 2. ed., So Paulo: Malheiros, 2000, p. 217).

Alis, a partir da Constituio Federal de 1988, a responsabilidade das companhias areas passou a ser objetiva, j que:
... so concessionrias de servios pblicos e, como tais, esto sujeitas s regras do 6 do art. 37 da Constituio Federal, pelos danos que causarem a terceiros. Tm, destarte, responsabilidade delitual ilimitada, tal como o Estado e os demais prestadores de servios pblicos... (autor e ob. cits., p. 219).

De se acentuar, ainda, que o art. 14 do CDC, ao lado de reconhecer a responsabilidade objetiva do prestador de servios, prev que este tem o dever de reparar os danos causados aos consumidores, por defeitos relativos ao fornecimento desses servios. Cabvel, dessarte, a indenizao dos danos acarretados ao passageiro de empresa area com fulcro na Lei 8.078/90, pois:
... uma vez editada lei especfica, em ateno Constituio (art. 5, XXXII), destinada a tutelar os direitos do consumidor, e mostrando-se irrecusvel o reconhecimento da existncia da relao de consumo na espcie, suas disposies devem prevalecer... (STJ, 3 T., REsp n 169.000/RJ, Rel. Min. Paulo Costa Leite, DJU de 14.08.00, p. 164).

No que concerne ausncia de comprovao do overbooking, creio no assistir razo recorrente. Os apelados alegaram, na inicial, a extrapolao do nmero de passageiros a embarcar em relao capacidade da aeronave, fato contra o qual a apelante no se insurgiu em sede de contestao. Pelo contrrio, na referida pea a recorrente assume tal conduta justificando-a, como se pode depreender dos trechos abaixo transcritos:
O que est por trs da poltica chamada de overbooking a necessidade de adaptao que as companhias areas tm em relao aos passageiros, que, apesar de haverem confirmado suas reservas, no comparecem ao embarque, o que chamado no show. Para defender-se de tais passageiros, que geram incomensurvel prejuzo s companhias areas e at mesmo aos prprios passageiros que comparecem regularmente, a prtica de mercado induz ao acolhimento de reservas para os vos de passageiros que no comparecem, assim como daqueles que efetivamente tm a inteno de viajar naquele vo. Tendo em vista a necessidade iminente de assim agir, e consciente dos transtornos causados aos passageiros que terminam como preteridos em determinadas situaes, as prprias companhias areas, em conjuno de esforos com os rgos do Poder Pblico, firmaram acordo que visa minorar os prejuzos e compensar de alguma maneira aqueles prejudicados pelas prticas de mercado, o que deve, sem qualquer dvida, ser considerado em prol das companhias areas, que visam, conjuntamente, prestar um servio de excelncia, manter-se em operao e compensar aqueles prejudicados pela prtica comercial utilizada. Trata-se da Conveno Coletiva de Consumo (doc. anexo) - (fl. 43, destaquei).

Dessa forma, j decidiu o Superior Tribunal de Justia:


Responsabilidade civil. Transportador. Limitao de indenizao. Cdigo de Defesa do Consumidor. Conveno de Varsvia. Editada lei especfica, em ateno Constituio (art. 5, XXXII), destinada a tutelar os direitos do consumidor, e mostrando-se irrecusvel o reconhecimento da existncia de relao de consumo, suas disposies devem prevalecer. Havendo antinomia, o previsto em tratado perde eficcia, prevalecendo a lei interna posterior que se revela com ele incompatvel (4 T., REsp n 258.132, Rel. Min. Barros Monteiro, j. em 28.11.00). Processo Civil. Recurso especial. Dano moral. Conveno de Varsvia. - No tocante ao dano moral, causado por empresa de transporte areo, aplicam-se as disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor, e no da Conveno de Varsvia (3 T., AGA n 334.559-RJ, Rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro, j. em 19.03.01).

Assim, restou evidenciada a prtica da referida conduta, conforme confessado na pea de resistncia, importando salientar a vedao de inovar em sede de apelao. No obstante a Conveno Coletiva de Consumo juntada aos autos - que visa reparar os prejuzos s vtimas do overbooking -, inegvel a ocorrncia do prejuzo alegado pelos apelados. At porque, dentro dessa perspectiva, o Cdigo de Defesa do Consumidor soberano, e sua aplicao prevalece na apurao da ocorrncia de
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Assim, devem prevalecer as disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor, no que concerne ao cabimento da indenizao dos danos morais. 2. Caracterizao do dever de indenizar.

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eventual dano, conforme se depreende das consideraes tecidas. Dessarte, incabvel dizer que no se evidenciou o dano moral alegado pelos autores, tendo restado demonstrado que os apelantes no embarcaram no vo para o qual adquiriram passagem, viajando apenas no dia seguinte ao pactuado. Cumpre salientar, inclusive, que estavam os apelados em viagem de lua-de-mel, evento para o qual so criadas grandes expectativas, o que aumenta mais a frustrao em face do atraso considervel no embarque e na fruio dos passeios em pas estrangeiro. Este o posicionamento do Superior Tribunal de Justia:
Responsabilidade civil. Overbooking. Atraso de vo. Indenizao. Dano moral. Dano presumido. Valor indenizatrio. Critrios para fixao. Controle pelo STJ. Pedido certo. Sucumbncia recproca. - I - cabvel o pagamento de indenizao por danos morais a passageiro que, por causa de overbooking, s consegue embarcar no dia seguinte data designada, tendo em vista a situao de indiscutvel constrangimento e aflio a que foi submetido, decorrendo o prejuzo, em casos que tais, da prova do atraso em si e da experincia comum. - II - O arbitramento do valor indenizatrio por dano moral se sujeita ao controle desta Corte. - III - Inexistindo critrios determinados e fixos para a quantificao do dano moral, recomendvel que o arbitramento seja feito com moderao, e atendendo s peculiaridades do caso concreto, o que, na espcie, no ocorreu, distanciando-se o quantum arbitrado da razoabilidade. - IV - Em casos que tais, como o juiz no fica jungido ao quantum pretendido pelo autor, ainda que o valor fixado seja consideravelmente inferior ao pleiteado pela parte, no h falar em sucumbncia recproca, devendo a parte sucumbente arcar sozinha com as despesas processuais, inclusive honorrios de advogado. Recurso especial provido (3 T., REsp n 521.043/RJ, Relator Ministro Castro Filho, j. em 26.06.03).

Cabvel, dessarte, a pleiteada indenizao por danos morais, pois:


... o simples atraso no vo, de per si, j caracteriza a prestao de servio como inadequada, visto que o contrato de transporte de resultado, sendo irrelevante a demonstrao dos danos suportados pelos passageiros (arts. 14 e 20 do CDC). Ao descumprir as normas que regulam o transporte areo de passageiros em razo de seus prprios interesses, origina-se a responsabilidade civil da companhia area em indenizar o incmodo causado a seu passageiro. A obrigao de indenizar das companhias areas objetiva, pois se trata de companhia concessionria de servio pblico de transporte areo ( 6, art. 37, CF), tanto no que tange aos danos patrimoniais quanto aos danos morais (TJDF, 3 T. Cv., AC 20.000.150.003.805, Rel. Des. Campos Amaral, DJU de 17.05.00, p. 30 ementa parcial).

O dever de indenizar, portanto, est caracterizado. 3. O arbitramento do dano moral. Por fim, aponta a apelante a ausncia de critrio na quantificao do dano moral. O magistrado condenou a apelante ao pagamento de indenizao correspondente ao valor de 47,7 salrios mnimos, da poca da sentena, para cada um dos autores. cedio que o ressarcimento do dano moral h de ser arbitrado com moderao, devendo-se levar em conta a gravidade e a repercusso da ofensa, a posio social do ofendido e a situao econmica do ofensor. Outrossim, no se pode perder de vista que o ofensor deve ser penalizado, mas tambm no se admite que o pretendido ressarcimento seja fonte de lucro para o ofendido. Frente aos elementos dos autos, pelos transtornos acarretados aos apelados, creio que a fixao do quantum indenizatrio se deu dentro do critrio da razoabilidade, no estando a merecer alterao.

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A circunstncia de uma companhia area proceder ao transporte de milhares de passageiros por ano recomenda que a indenizao no seja estabelecida em parmetros muito elevados; tampouco, admissvel que se arbitre quantia insignificante, sob pena de ser mais vantajoso continuar a praticar a conduta do que adequar-se lei. -:::-

A quantia fixada na sentena atende a esses parmetros e suficiente para minorar o sofrimento causado aos autores, passados mais de quatro anos do ocorrido. Com tais consideraes, nego provimento ao apelo. Custas, pela apelante.

AO ANULATRIA - COMPRA E VENDA - IMVEL DE MENOR - ADMINISTRAO DOS PAIS AUTORIZAO JUDICIAL - AUSNCIA - PRINCPIO TEMPUS REGIT ACTUM - CDIGO CIVIL/1916 - APLICABILIDADE - Os pais no podem ultrapassar o limite da administrao dos bens pertencentes aos filhos menores, uma vez que o usufruto de tais bens institudo pelo Cdigo Civil suficiente para recompensar a administrao destes. - nulo o negcio entabulado pelos pais que envolva alienao de bens por eles administrados de propriedade de seus filhos menores, infringindo o art. 386 do CC/1916. - Aplica-se o Cdigo Civil de 1916 em relao aos fatos ocorridos durante a sua vigncia, em deferncia ao princpio tempus regit actum. APELAO CVEL N 450.021-2 - Comarca de Camanducaia - Relator: Juiz PEDRO BERNARDES Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 450.021-2, da Comarca de Camanducaia, sendo apelante Suzimara Poscai e apelados Maximiniano Alves e outra, acorda, em Turma, a Primeira Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais DAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Osmando Almeida, e dele participaram os Juzes Pedro Bernardes (Relator), Tarcsio Martins Costa (Revisor) e Antnio de Pdua (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 22 de fevereiro de 2005. - Pedro Bernardes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Pedro Bernardes - Trata-se de ao anulatria de contrato de compra e venda ajuizada pela apelante em face dos apelados. A magistrada de primeiro grau, s fls. 157/165, julgou improcedente a ao, condenando a autora ao pagamento das custas e dos honorrios advocatcios fixados em R$ 2.000,00, isentando-a do pagamento, uma vez que est sob o plio da assistncia judiciria, concedida fl. 50. Inconformada com a r. sentena, a autora interps apelao, s fls. 166/170, alegando, em suma, que: a alienao foi efetivada sem autorizao judicial, embora a apelante fosse menor absolutamente incapaz poca da celebrao do contrato de compra e venda objeto do pedido de anulao, sendo que restou demonstrado, nos autos, que os apelados no desconheciam o vcio
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que lhes impedia a aquisio do domnio, at mesmo porque, aps a celebrao do contrato, eles tentaram obter autorizao judicial para concretizar juridicamente o negcio; restou comprovado, at mesmo por confisso, que os apelados ainda no pagaram a totalidade do preo, embora o negcio tenha sido realizado h muitos anos; a sentena recorrida negou vigncia ao art. 386 do CC/1916, correspondente ao art. 1.691 do novo Cdigo Civil, que dispe que os pais no podem alienar nem gravar os imveis dos filhos, nem contrair, em nome deles, obrigaes que ultrapassem os limites da simples administrao, salvo por necessidade ou evidente interesse da prole, mediante prvia autorizao do juiz; o argumento da sentena de primeiro grau para justificar a improcedncia do pedido foi de que, mesmo sem autorizao judicial, teria beneficiado a apelante; no entanto, trata-se de interpretao contra legem e que parte de uma premissa falsa, pois os apelados no pagaram a totalidade do preo ajustado, sendo certo que a parte que ainda no foi paga a da apelante; portanto, no se pode concluir que ela se tenha beneficiado com o negcio. A apelante, por fim, requereu a reforma da sentena recorrida para que sejam julgados procedentes os pedidos iniciais, invertendo-se os nus da sucumbncia. Conheo do recurso, porque prprio, adequado e tempestivamente interposto, sendo que a apelante est sob o plio da assistncia judiciria, concedida fl. 50, razo pela qual no foi realizado o preparo recursal. Diante da ausncia de argio de preliminares, vou ao exame do mrito. A magistrada de primeiro grau, ao fundamentar a sentena no art. 1.691 do CC/2002, que tem correspondncia com o art. 386 do CC/1916, no atentou para o fato de que o contrato de compra e venda que se pretende anular ocorreu durante a vigncia do Cdigo Civil de 1916, bem como a maioridade da autora e a propositura da ao de nulidade. Dessa forma, h que prevalecer o princpio tempus regit actum. Portanto, aplica-se 130
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espcie o Cdigo Civil de 1916, que vigia no momento da ocorrncia dos fatos. Conforme se v do auto de partilha, s fls. 13 e seguintes dos autos, esta somente foi homologada em 25.10.99, dez anos aps a celebrao do contrato de compra e venda que se v s fls. 47/49. De se ressaltar que constam do prembulo do referido contrato em questo os seguintes termos:
Jandira Pereira Poscai (...) por si e representando a todos os herdeiros do esplio de Jos Poscai, os mesmos habilitados no esplio de Alberto Poscai, conforme autorizao legal (art. 12, V, do CPC).

Ora, o art. 12, V, do CPC no autoriza o inventariante a alienar bens de menores, nem mesmo induz a suprir autorizao judicial para tanto, uma vez que tal dispositivo apenas reza que o inventariante apenas representa o esplio ativa e passivamente. Dessa forma, no se pode presumir que houve autorizao judicial para venda da frao ideal do imvel da autora-apelante, at porque, nos termos dos arts. 385 e 386 do CC/1916, aplicveis espcie, os pais no podem alienar, hipotecar, ou gravar de nus reais os imveis dos filhos, nem contrair, em nome deles, obrigaes que ultrapassem os limites da simples administrao, exceto por necessidade, ou evidente utilidade da prole, mediante prvia autorizao do juiz. A certido de nascimento da autora, que se v copiada, fl. 46, informa que ela nasceu no dia 20.02.80 e, portanto, contava apenas nove anos de idade poca da celebrao do contrato de compra e venda de imvel rural (v. fls. 47/49), no qual sua me, Jandira Pereira Poscai, por si e representando todos os herdeiros do esplio de Jos Poscai (sic., fl. 47), alienou o quinho pertencente apelante. CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA, discorrendo sobre o ptrio poder quanto aos bens dos filhos, leciona, verbis:

A regra geral que, enquanto menor, os bens do filho so administrados pelo pai. Os poderes de administrao no envolvem, porm, a disposio. Destarte, ao pai no lcito alienar os bens de raiz pertencentes ao menor, nem contrair em nome deste obrigaes que ultrapassem a simples gerncia. Todos os atos que importem em diminuio patrimonial, nus ou compromisso lhe so vedados, como interdito lhe ainda o que implique no acrescentamento, como seja a renncia. Poder, contudo, ocorrer a necessidade de alienar, onerar ou obrigar-se. Neste caso, a validade do ato depender de autorizao judicial prvia. No faltaram autores entendendo ser necessria a hasta pblica (Joo Lus Alves, Levi Carneiro). A opinio dominante (Clvis Bevilqua, Estevo de Almeida, Castelo Branco Rocha) no sentido contrrio, com o esclarecimento de que a exigncia tem lugar apenas nas vendas de bens de menores sob tutela. Sempre que colidirem os interesses do pai com os do filho, o juiz, a requerimento daquele, ou do representante do Ministrio Pblico, dar-lhe- curador especial (Cdigo Civil, art. 287) para gerir seus bens na pendncia do conflito, ou para defender seus direitos em juzo. Sancionando a aplicao do preceito, a lei fulmina de nulidade o ato praticado ao seu arrepio, credenciando para promov-la (art. 388): o prprio filho at um ano aps a maioridade ou emancipao; os seus herdeiros se morrer incapaz, at seis meses do falecimento; ou quem suceder ao pai na representao do menor, no mesmo prazo de seis meses (Instituies de Direito Civil, 11. ed., Rio de Janeiro: Forense., v. 5, p. 245, 1999).

romana da ltima fase, sob influncia germnica, e se conservou atravs das idades, sobrevivendo no direito moderno, no obstante o deslocamento conceitual do instituto. O usufruto normalmente associado administrao: o pai a tem e percebe os frutos do acervo administrado. Mas a lei prev a hiptese de se destacarem (Cdigo Civil, art. 390), caso em que os bens so administrados pelo pai sem a percepo do usufruto (op. cit., p. 245-246).

De qualquer forma, as alegaes de que o valor da alienao foi utilizado em proveito da famlia, inclusive da autora, no podem ser acolhidas para fins de convalidar o ato, visto que praticado, evidentemente, em confronto com as normas legais pertinentes, que exigem a autorizao judicial para a alienao de bens de menores. Nessas condies, estou a entender que deve ser dado provimento ao recurso, para que seja julgado procedente o pedido inicial, com a conseqente inverso dos nus da sucumbncia. Pelo exposto, dou provimento ao apelo para julgar procedente o pedido inicial e decretar a nulidade do contrato em relao autoraapelante, invertendo os nus da sucumbncia e condenando os rus-apelados ao pagamento das custas processuais, inclusive recursais, e honorrios advocatcios de R$ 2.000,00, nos termos do art. 20, 4, do CPC. -:::-

Continuando a lio, o festejado doutrinador tambm explica que os pais tm o usufruto dos bens do filho menor como forma de recompensa pelos encargos do poder maternal, nos seguintes termos:
Usufruto. Tm os pais o usufruto dos bens do filho sob seu poder, ao qual inerente (art. 389). Retm, portanto, os rendimentos, sem prestao de contas. sem dvida uma reminiscncia

INDENIZAO - DANO MORAL - INSCRIO DE NOME - CADASTRO DE INADIMPLENTES CONTRATO IMOBILIRIO - CESSO A TERCEIRO - ANUNCIA EXPRESSA DA IMOBILIRIA NECESSIDADE - IMPROCEDNCIA DO PEDIDO 131

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Portanto, nos termos da lio acima citada, no se pode justificar, como na sentena recorrida, sem autorizao judicial, que os bens da autora, menor, tenham sido alienados e que o produto da venda tenha sido revertido em seu proveito, visto que o usufruto legal dos bens dos filhos menores, institudo no prprio Cdigo Civil, deve ser capaz de compensar os pais pela administrao dos bens dos filhos.

- Tendo o autor firmado contrato de gaveta com terceiros sem anuncia da imobiliria credora, mantm-se sua situao de devedor perante esta. APELAO CVEL N 469.373-0 - Comarca de Uberlndia - Relatora: Juza HILDA TEIXEIRA DA COSTA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 469.373-0, da Comarca de Uberlndia, sendo apelante Geraldo Gomes dos Santos e apelada Morumbi Empreendimentos Ltda., acorda, em Turma, a Quinta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO APELAO, NOS TERMOS DO VOTO DA RELATORA. Presidiu o julgamento a Juza Eulina do Carmo Almeida (Vogal), e dele participaram os Juzes Hilda Teixeira da Costa (Relatora) e Elpdio Donizetti (Revisor). O voto proferido pela Juza Relatora foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 17 de fevereiro de 2005. - Hilda Teixeira da Costa - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Juza Hilda Teixeira da Costa Tratam os autos de ao de indenizao por danos morais c/c pedido liminar de sustao de protesto, proposta por Geraldo Gomes dos Santos contra Morumbi Empreendimentos Ltda. em razo da negativao de seu nome em cadastro restritivo de crdito, mesmo tendo o autor firmado novo contrato com terceira pessoa, tendo por objeto o mesmo imvel negociado entre os litigantes (fls. 2/8). Alega o autor, em sntese, ter adquirido o imvel da r em 1993, tendo-o vendido a terceira pessoa, Sr. Rosimeire Miranda Bica, em 1994, por meio de contrato particular firmado nas dependncias da r e com conhecimento dela, e que uma das testemunhas que assinaram o contrato era funcionria da r. 132
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Informa que essa terceira pessoa interps ao ordinria de anulao contratual, com pedido alternativo de reviso contratual, tendo a r, portanto, perfeita cincia de quem era o proprietrio do imvel. Entende o autor que as dvidas pela terceira contradas em nada lhe dizem respeito, devendo, por isso, ter seu nome retirado dos cadastros restritivos de crdito, pois est passando por srios constrangimentos aptos ao abalo de sua boa imagem, pelo que pleiteia a indenizao no importe de 100 salrios mnimos a serem pagos pela r, com a excluso definitiva da negativao. A r alega, em sntese, que se tratou de contrato de gaveta celebrado entre autor e terceira pessoa e que deveria ter havido sua anuncia para a substituio do devedor, inclusive citando a clusula 10.1 nesse mesmo sentido. Como as parcelas no foram adimplidas, lcita foi a negativao do nome do devedor, rebatendo, por fim, a quantia exagerada pleiteada na indenizao. O ilustre julgador deferiu a liminar com o fim de se excluir o nome do autor do cadastro (fl. 91), tendo, contudo, decidido, em sentena de fls. 134/137, que o autor deveria ter informado r da cesso do contrato, no estando estabelecidos os pressupostos da configurao do dano moral. Incontinnti, revogou a tutela antecipada e julgou improcedente o pedido, condenando o autor ao pagamento de custas e honorrios arbitrados em R$ 2.000,00. O autor apelou (fls. 140/144), alegando nulidade da sentena por cerceamento de defesa, pugnando, no mrito, pela reforma da r. sentena. Contra-razes da apelada fl. 149, pleiteando a manuteno do decisum.

Conheo do recurso interposto, porque presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Preliminarmente, alega o autor nulidade da sentena, por cerceamento de defesa, em razo da negativa de realizao de audincia para que pudesse comprovar que a imobiliria-r tinha cincia do contrato de gaveta firmado com terceira pessoa que se tornou inadimplente. Contudo, como o MM. Juiz primevo, no vislumbro necessidade de ter havido produo da prova oral, uma vez que o contrato firmado exige anuncia expressa da imobiliria. Rejeito, portanto, a preliminar de nulidade da sentena por cerceamento de defesa. No mrito, comprova o contrato particular de compromisso de compra e venda anexado (fl. 13) que o imvel adquirido pelo autor junto r foi repassado a terceiros, juntamente com as obrigaes decorrentes do primeiro contrato. -:::-

Contudo, no houve anuncia expressa da r-imobiliria acerca da transao, conforme exigncia contida na clusula 10 do contrato firmado. Tal exigncia deve prosperar, uma vez que traz segurana aos negcios pactuados, pois resguarda a imobiliria de ocorrer substituio de devedor sem a averiguao de suas reais condies financeiras de levar o contrato a termo. Dessa forma, no cumprida a formalidade exigida, resta apenas o autor como devedor das parcelas vencidas e no pagas frente r, sendo exerccio regular de seu direito negativar o nome do autor em cadastro restritivo de crdito; ausentes, portanto, os requisitos aptos indenizao por dano moral. Em face do exposto, rejeito a preliminar e nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante.

AO DE COBRANA - SEGURO DE VIDA - MORTE DO SEGURADO - UNIO ESTVEL COMPANHEIRA - INDENIZAO SECURITRIA - LEGITIMIDADE ATIVA - PRODUO DE PROVA LIVRE CONVENCIMENTO DO JUIZ - CERCEAMENTO DE DEFESA - NO-OCORRNCIA - O magistrado o destinatrio da prova, devendo guardar adstrio a seu livre convencimento, competindo-lhe determinar as provas teis instruo do feito, at mesmo ex officio, e afastar as diligncias que entender inteis ou meramente protelatrias, sem que, com isso, incorra em cerceamento de defesa. - Diante do falecimento do segurado, a companheira com quem vivia em unio estvel parte legtima para pleitear em juzo o pagamento de indenizao proveniente de seguro de vida. APELAO CVEL N 473.772-2 - Comarca de Caratinga - Relator: Juiz FERNANDO CALDEIRA BRANT Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 473.772-2, da Comarca de Caratinga, sendo apelante Maria Helena Rodrigues da Silva e apeladas Cia. de Seguros Minas-Brasil e outra, acorda, em Turma, a Primeira Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR A PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Osmando Almeida (Revisor), e dele participaram os Juzes Fernando Caldeira Brant (Relator) e Pedro Bernardes (Vogal).
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O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 15 de fevereiro de 2005. - Fernando Caldeira Brant - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Fernando Caldeira Brant - Tratase de recurso interposto contra a r. sentena de fls. 219/222, proferida na 2 Vara Cvel da Comarca de Caratinga, nos autos da ao de cobrana ajuizada por Maria Helena Rodrigues da Silva em face da Cia. Minas-Brasil Seguradora e Maria da Conceio Oliveira, a qual extinguiu o processo sem julgamento do mrito, com fulcro no art. 267, VI, do CPC, considerando a autora carecedora de ao por ilegitimidade ativa. Condenou ainda a autora ao pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios, sobrestando o pagamento nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. Em suas razes, s fls. 227/232, a apelante Maria Helena Rodrigues da Silva, em preliminar, apontou nulidade da sentena em funo da ocorrncia de cerceamento de defesa. Alega que pretendia provar o afirmado na exordial por todos os meios de prova admitidas em direito, inclusive depoimento pessoal das rs, no tendo oportunidade para tanto. Sustenta, ainda, que havia trs seguros e que a sentena atacada foi omissa quanto a isso. No mrito, defende ter sido comprovada a unio estvel tida com o segurado por mais de 30 anos, sendo inclusive pensionista do Ipsemg. Alega que no h documento assinado pelo segurado que reconhea como beneficiria Maria da Conceio Oliveira. Pretende o reconhecimento da existncia de outros dois seguros, diante da ausncia de impugnao das apeladas. Ao final, pede o provimento do recurso para a reforma da deciso hostilizada, sendo-lhe pagos os valores das indenizaes dos seguros. 134
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Ausente preparo, por encontrar-se a apelante litigando sob o plio da justia gratuita (fl. 43), o recurso foi recebido fl. 234. Contra-razes apresentadas apenas pela primeira apelada s fls. 239/243 e pela segunda apelada s fls. 247/248, ambas requerendo a manuteno da sentena de primeiro grau. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. Preliminar. Cerceamento de defesa. Em preliminar, a apelante insurge-se contra a deciso do magistrado a quo, apontando vcio que a inquina de nulidade, uma vez que alega ter ocorrido cerceamento de defesa. No vislumbro, contudo, qualquer nulidade. O magistrado no est adstrito anlise de uma ou outra prova apresentada pelas partes, apreciando livremente todo o conjunto probatrio trazido no processo para formar seu convencimento, conforme dispe o art. 131 do Digesto Processual Civil. No caso em comento, conforme tudo que foi trazido aos autos, despicienda a clamada produo de provas alm daquelas que j instruem o processo, pois a produo de outras provas promoveria to-somente o retardamento da prestao jurisdicional. Com efeito, concluo, com extrema certeza, que o juiz, in casu, tinha o poder-dever de julgar o feito exatamente como se encontrava instrudo, tendo em vista a desnecessidade da produo de demais provas. No se pode olvidar, portanto, que o magistrado o destinatrio da prova, devendo guardar adstrio a seu livre convencimento, competindo-lhe determinar as provas teis instruo do feito, at mesmo ex officio, afastando as diligncias que entender inteis ou

meramente protelatrias, sem que, com isso, incorra em cerceamento de defesa. MOACIR AMARAL SANTOS nos ensina que:
... a prova tem por finalidade convencer o juiz quanto existncia ou inexistncia dos fatos sobre que versa a lide (Primeiras Linhas de Direito Processual Civil, 15. ed., So Paulo: Saraiva, v. 2, 1993).

bular, nada havia que se manifestar no decisum atacado, mormente considerando-se que o magistrado a quo extinguiu o feito sem julgamento do mrito, por entender ser ilegtima a autora. Pelo exposto, no se encontra a sentena primeva eivada de nulidade, pelo que rejeito a preliminar suscitada. Mrito. Sem que fossem trazidas outras preliminares, passo anlise do mrito.
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Impende salientar, ainda, que a produo de provas em direito uma garantia aos princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa; porm, cabe ao Judicirio evitar que, sob tal pretexto, se transforme o processo em infindveis diligncias inteis. Cristalina e reiteradamente, assim tem-se pronunciado este Sodalcio, balizado, inclusive, por esta Primeira Cmara (Apel. 2.114.258-2/96, un.), verbis:
Inexiste cerceamento de defesa se a natureza das questes em debate e os elementos probatrios produzidos no bojo dos autos autorizam o julgamento antecipado da lide, se a produo de provas testemunhal e pericial ir apenas retardar a prestao jurisdicional, sem nenhuma possibilidade de modificar o direito a ser declarado pelo rgo Julgador.

Cuida-se o caso em comento de ao de cobrana, por meio da qual a autora pretendeu a prestao jurisdicional para receber indenizao proveniente de seguro de vida em funo do falecimento do segurado. Sustenta ter sido companheira do falecido, com quem viveu em unio estvel por aproximadamente 33 anos e, por tal motivo, entende ser seu o direito percepo do valor a ser pago pela primeira apelada, qual seja a seguradora r, proveniente do contrato de seguro de vida firmado por ela e o de cujus. Na sentena proferida em primeiro grau de jurisdio, a apelante no obteve xito, uma vez que nem mesmo foi julgado o mrito de sua pretenso, sendo o processo extinto por ilegitimidade ativa. No recurso de apelao ora analisado, tenho que assiste razo recorrente quanto necessidade de reforma da deciso hostilizada. In casu, apesar de, examinando os autos, concluir-se que a recorrente no constava como beneficiria do seguro contratado pelo falecido companheiro, no h que ser considerada ilegtima a postulao do pagamento proveniente do seguro de vida. Uma vez que a autora apelante era companheira do segurado, com quem mantinha h vrios anos unio estvel, lcita sua pretenso de receber indenizao securitria de contrato
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Realmente, a espcie no merecia nenhuma dilao probatria, bem tendo feito o digno juzo do primeiro grau ao julgar a lide, dando-lhe o desate rpido e objetivo que o Direito moderno requer. Lado outro, no houve omisso da prestao jurisdicional no que concerne a outras aplices apontadas na exordial, uma vez que caberia autora apelante comprovar o fato constitutivo de seu direito, qual seja a existncia de outras aplices diferentes daquela trazida com a contestao, nas quais ela constasse como beneficiria. Sem que nada fosse demonstrado acerca de ser a apelante beneficiria do segurado falecido, nos contratos de seguro indicados na pea vesti-

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firmado pelo companheiro, o que no significa a procedncia de seu pedido. Portanto, tendo conhecimento acerca do contrato de seguro de vida, e diante da ocorrncia do fato gerador, qual seja a morte do segurado, recusando-se a seguradora ao pagamento da indenizao, a apelante tem interesse jurdico em pleitear o referido pagamento, sendo parte legtima para tal. Tanto a autora apelante parte legtima para promover a ao de cobrana que a prpria seguradora apelada, em contestao s fls. 50/52, reconhece ser devido o pagamento da indenizao, s no tendo realizado por ter ocorrido pedido da esposa e da companheira do falecido em via administrativa. Assim, a prpria seguradora quem condiciona a liberao do pagamento da indenizao -:::-

propositura de ao judicial, exatamente como procedido pela recorrente. Nesse diapaso, no podendo ser considerada a autora apelante como parte ilegtima para atuar nos autos, deve a sentena atacada ser anulada para que outra seja proferida enfrentando o mrito. Pelo exposto, dou provimento apelao para anular a sentena proferida em primeiro grau, considerando superada a questo da legitimidade ativa, para que outra deciso seja prolatada com a anlise do mrito. Custas da apelao, pelos apelados, suspenso o pagamento em relao apelada Maria da Conceio Oliveira Silva, diante dos benefcios da justia gratuita que lhe foram concedidos fl. 218.

AO DE COBRANA - SEGURO - ACIDENTE DE TRNSITO - EMBRIAGUEZ - AGRAVAMENTO DO RISCO - EXCLUSO DE COBERTURA - CLUSULA CONTRATUAL - VALIDADE - A embriaguez ao volante causa de agravamento de risco de acidente automobilstico, cabendo a beneficirio de vtima fatal que dirigia embriagada a prova de que o sinistro se deu por causa estranha ebriedade, no sendo abusivas as clusulas contratuais que excluem da cobertura do seguro os acidentes causados pelo uso abusivo de lcool. APELAO CVEL N 475.922-0 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz WALTER PINTO DA ROCHA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 475.922-0, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante rsula Augusto de Almeida e apelada Ita Seguros S.A., acorda, em Turma, a Nona Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO AO APELO. Presidiu o julgamento o Juiz Walter Pinto da Rocha (Relator), e dele participaram os Juzes Irmar Ferreira Campos (Revisor) e Luciano Pinto (Vogal). 136
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O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 04 de maro de 2005. Walter Pinto da Rocha - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Walter Pinto da Rocha Conheo do recurso, porquanto presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Trata-se de apelao cvel interposta por rsula Augusto de Almeida contra a sentena de fls. 49/51, que, nos autos da ao de cobrana por

ela proposta em face da apelada, julgou improcedente seu pedido, condenando-a ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios de sucumbncia, fixados estes ltimos em 10% do valor da causa. Em suas razes de recurso (fls. 53/59), alega a apelante, em sntese, que o seu falecido cnjuge no agravou os riscos do seguro ao ingerir bebida alcolica e fazer uso de maconha e que no h comprovao de que o tenha feito de maneira intencional, razo pela qual faz jus ao recebimento do valor da cobertura. Contra-razes fl. 62, com as quais a apelada simplesmente ratifica todo o contedo de sua pea de defesa. Trata-se de ao de cobrana ajuizada pela apelante em face da apelada. Narrou a recorrente, em sua petio inicial, que seu ex-marido, Gustavo Andrade Vieira de Almeida, firmara com a apelada contrato de seguro de vida em grupo e acidentes pessoais, o qual previa, em caso de morte por acidente automobilstico, o pagamento de R$ 76.000,00 a ela, beneficiria; que, em 11.08.02, o segurado faleceu em virtude de acidente automobilstico (fl. 03) e que, tendo ela procurado a seguradora para o recebimento do seguro, teve sua pretenso negada sob o fundamento de que o de cujus agravara os riscos, uma vez que fizera uso de substncias entorpecentes. Alegou a apelante, em sua petio inicial, que a excluso da cobertura no pode prosperar, pois a mera utilizao de substncia entorpecente no acarreta, por si s, acidentes automobilsticos. necessria, afirmou,
a prova inequvoca do nexo de causalidade entre o uso da droga e a fatalidade, para que a seguradora se exima de sua obrigao em seguro de vida e/ou acidentes pessoais (fl. 08).

ou quando resultante da prtica de atos ilcitos ou contrrios lei, conforme previsto nas clusulas 3.2.III e 3.2.VII do contrato firmado com a vtima. Aduziu que, somado a isso, havendo um laudo pericial constatando que o segurado estava sob o efeito de lcool e de maconha, no momento do acidente, no poderia ser condenada ao pagamento do seguro, pois o marido da apelante havia agravado os riscos. O recurso no merece provimento. O contrato firmado entre o segurado, exmarido da apelante, e a apelada est regido pelas disposies do CC/1916, pois pactuado antes da entrada em vigor do CC/2002. Dispe o art. 1.454 daquele diploma que:
Enquanto vigorar o contrato, o segurado absterse- de tudo quanto possa aumentar os riscos, ou seja contrrio aos termos do estipulado, sob pena de perder o direito ao seguro.

Ouso divergir da jurisprudncia que entende no constituir a embriaguez do motorista causa de agravamento do risco de acidentes automobilsticos, imputando seguradora o nus de provar que o condutor brio deu causa imediata ao acidente para no ser condenada ao pagamento do seguro de vida contratado. A embriaguez ao volante hoje tipificada como crime no art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro (Lei 9.503/97), que prev pena de deteno de seis meses a trs anos, multa e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir quele que
conduzir veculo automotor, na via pblica, sob a influncia de lcool ou substncia de efeitos anlogos, expondo a dano potencial a incolumidade de outrem.

Citada, a apelada contestou o pedido s fls. 26-31, alegando, em sntese, que a cobertura do seguro estava excluda para os casos em que a morte fosse causada por quaisquer alteraes mentais conseqentes do uso de lcool, de drogas, de entorpecentes ou de substncias txicas

Isso se deve, indubitavelmente, s estatsticas, amplamente divulgadas nos meios de comunicao, que comprovam ser tal conduta uma das principais causas de morte no trnsito, contribuindo para a manuteno do Brasil nas primeiras posies do ranking mundial de acidentes automobilsticos.
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certo, a doutrina penalista adverte que, para configurar-se o delito do art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, no basta a mera ingesto de substncia entorpecente. Mister que se some a isso a influncia dela sobre o condutor do veculo, ou seja, que o consumo da substncia venha a afetar a capacidade de dirigir do motorista e que este, por isso, passe a guiar seu automotor de forma anormal, expondo a perigo a coletividade. Nem por isso, entretanto, h de se negar o agravamento do risco de acidentes automobilsticos pela ingesto de lcool ou de outras substncias entorpecentes. S porque a Lei Penal, mais severa, exige um plus para a caracterizao do injusto penal, no se pode exigir o mesmo rigor para se extrair da conduta efeitos civis. Tanto que o simples ato de conduzir um veculo automotor na condio de ebriedade, independentemente de qualquer outra circunstncia, constitui infrao de trnsito (gravssima - art. 165 do Cdigo de Trnsito Brasileiro), ou seja, ilcito civil, punvel com multa e suspenso do direito de dirigir. O insigne PEDRO ALVIM, em sua clssica obra sobre seguro, dissertando acerca da questo do agravamento do risco, pelo segurado, afirma:
H certas agravaes de conhecimento quase intuitivo. Qualquer pessoa sabe que a instalao de um depsito de inflamvel nas proximidades de uma indstria agrava o risco de incndio ou que a possibilidade de acidente com veculo aumenta, se o motorista ingere bebida alcolica (O Contrato de Seguro, 3. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1999, p. 262).

excessos etlicos, sabido que a ao do lcool no corpo e na mente dos indivduos leva-os a um estado clnico que vai da irritabilidade afetiva at a morte, podendo provocar dislalia e disartria, alteraes da percepo sensorial, incoordenao motora, falta do juzo interpretativo, estado subconfusional, delrio, confuso, ataxia psicomotora, depresso geral, inconscincia, estupor, anestesia, arreflexia, etc., levando o homem prtica de crimes contra as pessoas e coisas, notadamente a delitos de trnsito, reaes agressivas e perigosas contra terceiros e contra si mesmos e a crimes de multifrias naturezas (Direito de Seguro no Cotidiano - Coletnea de Ensaios Jurdicos, 4. ed., Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 86-87).

Dirigir sob a influncia de lcool, em nvel superior a seis decigramas por litro de sangue, preceitua o art. 165 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, constitui infrao gravssima, punvel com multa e suspenso do direito de dirigir ou medida administrativa. O laudo cuja cpia se encontra s fls. 20/21 comprova que o ex-marido da apelante dirigia com 15,64 decigramas de lcool por litro de sangue, ou seja, mais do que o dobro do limite permitido e, alm disso, foram encontrados em seu sangue vestgios de metablicos de maconha. As clusulas 3.2.III e 3.2.VII do contrato em epgrafe excluem da cobertura, respectivamente, os sinistros decorrentes de quaisquer alteraes mentais conseqentes do uso de lcool, de drogas, de entorpecentes ou de substncias txicas e da prtica de atos ilcitos ou contrrios lei... (fl. 16), no havendo abusividade em quaisquer delas. A conduta da vtima, induvidosamente, infringiu o art. 1.454 do CC/1916 e as clusulas contratuais citadas, no fazendo a apelante, beneficiria do seguro, jus cobertura. Diante da constatao do agravamento dos riscos, pela vtima, cabia apelante o nus de provar ter o acidente fatal ocorrido por causa estranha embriaguez, do que no se desincumbiu. Ela nem sequer declinou, nos autos, as circunstncias do sinistro.

RICARDO BECHARA propsito, ensina:

SANTOS,

... o lcool atavicamente arquiinimigo da boa conduta social, por isso que o seguro, como instituio social que , h de ser interpretado tambm como instrumento auxiliar das normas de ordem pblica - porm, repita-se, no ao ponto de substituir a funo do Estado -, como so as que repugnam a embriaguez no volante, at mesmo para desencorajar os homens aos

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Pelo exposto, nego provimento apelao.

Custas processuais e honorrios advocatcios, como os da sentena. -:::-

INDENIZAO - DANO MORAL - ATO ILCITO - MDICO - HOSPITAL RESPONSABILIDADE OBJETIVA - NEXO CAUSAL - AUSNCIA - Para deferimento de indenizao por dano moral, necessria a comprovao do dano suportado pelo autor, do ato lesivo do infrator e da existncia de nexo causal entre o dano e a conduta culposa deste. - O hospital possui responsabilidade objetiva pelos danos causados por seus funcionrios, devendo apenas demonstrar o dano sofrido pela vtima e o nexo causal entre o dano e o ato ilcito do mdico. APELAO CVEL N 476.803-4 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz NILO NIVIO LACERDA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 476.803-4, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Denise de Souza Cofram e apelados Instituto de Otorrinolaringologia de Minas Gerais Ltda. e outro, acorda, em Turma, a Quarta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Saldanha da Fonseca (Revisor), e dele participaram os Juzes Nilo Nivio Lacerda (Relator) e Domingos Coelho (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Produziram sustentao oral, pela apelante, o Dr. Ely Braga e, pelos apelados, o Dr. Joo Bosco Kumaira. Belo Horizonte, 02 de maro de 2005. Nilo Nivio Lacerda - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Nilo Nivio Lacerda - Conheo do presente recurso. Prprio, tempestivo e regularmente processado. A apelante no efetuou o preparo, por estar sob o plio da justia gratuita. A apelante alega ter sofrido prejuzos morais e materiais, aps ter sido submetida a uma cirurgia de septoplastia que foi realizada pelo cirurgio Dr. Rogrio Landi Paulino, mdico pertencente ao corpo clnico do hospital apelado,
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Trata-se de recurso de apelao interposto contra a r. sentena proferida nos autos da ao de indenizao ajuizada por Denise de Souza Cofram em face do Instituto de Otorrinolaringologia de Minas Gerais Ltda. e Rogrio Landi Paulino, a qual julgou improcedente o pedido de indenizao por danos morais e materiais. Em razes recursais, a apelante alegou que o magistrado a quo se fundamentou apenas no depoimento de um mdico plantonista do prprio hospital requerido. Aduziu que restou comprovado o nexo causal entre a cirurgia de septo nasal, a timpanotomia e a perda de audio do ouvido esquerdo. Frisou que o nus da prova compete aos apelados, possuindo o hospital responsabilidade objetiva, nos termos das normas consumeristas. Por fim, salientou a responsabilidade solidria dos apelados. Contra-razes, s fls. 141/144 dos autos.

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fato que desencadeou a perda quase total da audio do ouvido esquerdo da recorrida. Na ao de indenizao, com fundamento em erro mdico e na responsabilidade civil subjetiva deste, deve-se averiguar a existncia da trplice realidade, consistente no dano sofrido pela vtima, na culpa do ofensor e no nexo de causalidade entre esses dois ltimos requisitos. A ausncia de qualquer desses pressupostos impede o sucesso do pedido reparatrio, uma vez que a simples alegao de fatos no suficiente para formar a convico do magistrado. Devemos nos ater, ainda, a que a responsabilidade do hospital objetiva, sendo exigvel apenas a comprovao do dano suportado pela vtima e do nexo causal entre o ato ilcito e o referido dano, consubstanciado nas normas consumeristas. Nesse diapaso, para a caracterizao do dano moral e, conseqentemente, o surgimento do dever de indenizar, necessria a comprovao dos requisitos acima mencionados, nos termos do art. 159 do CC, e, no caso da clnica, nas normas consumeristas. A doutrina conceitua ato ilcito, capaz de gerar responsabilidade, como sendo:
Para que haja ato ilcito, necessria se faz a conjugao dos seguintes fatores: a existncia de uma ao; a violao da ordem jurdica; a imputabilidade; a penetrao na esfera de outrem. Desse modo, deve haver um comportamento do agente positivo (ao) ou negativo (omisso), que, desrespeitando a ordem jurdica, cause prejuzo a outrem, pela ofensa a bem ou direito deste. Esse comportamento (comissivo ou omissivo) deve ser imputvel conscincia do agente, por dolo (inteno) ou por culpa (negligncia, imprudncia, impercia), contrariando seja um dever geral do ordenamento jurdico (delito civil), seja uma obrigao em concreto (inexecuo da obrigao ou de contrato) (CARLOS ALBERTO BITTAR, Responsabilidade Civil - Doutrina e Jurisprudncia, 2. ed., So Paulo: Saraiva, p. 93-95).

a) a existncia de um dano contra o direito; b) a relao de causalidade entre esse dano e o fato imputvel ao agente; c) a culpa deste, isto , que o mesmo tenha obrado com dolo ou culpa (negligncia, imprudncia ou impercia) (Curso de Direito Civil, v. 5, p. 392).

O pedido indenizatrio exige, assim, a caracterizao da ao ou omisso, dolosa ou culposa, do agente, alm do nexo causal entre o comportamento danoso e a alegada leso, elementos esses que se assentam na teoria subjetiva da culpa, adotada pelo ordenamento jurdico ptrio. Na hiptese especfica do dano moral, temse que, para que incida o dever de indenizar, o sofrimento fsico ou espiritual deve ser decorrente de uma ao ilcita voluntria, comissiva ou omissiva, imputvel ao agente responsvel pelos danos causados vtima, uma vez que constitui prejuzo decorrente da dor trazida pessoa, em razo de atos que, indevidamente, ofendam seus sentimentos de honra e dignidade. Nesse mesmo posicionamento, preceitua a doutrina do jurista CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA:
A teoria da responsabilidade civil assenta, em nosso direito codificado, em torno de que o dever de reparar uma decorrncia daqueles trs elementos: antijuridicidade da conduta do agente; dano pessoa ou coisa da vtima; relao de causalidade entre uma e outro (Responsabilidade Civil, 2. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1990, p. 93).

E, no caso da clnica mdica, de ser aplicada a teoria da responsabilidade objetiva desta por atos ilcitos de seus mdicos, no necessitando demonstrar qualquer ato culposo deles, nos termos do Cdigo de Defesa do Consumidor. A responsabilidade subjetiva prescrita no art. 14, 4, do CDC se aplica somente aos profissionais liberais, restando excludo o hospital no tocante a essa prerrogativa. Para a configurao dos requisitos da responsabilidade objetiva, no necessrio

O professor WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO afirma que a responsabilidade civil tem como extremos legais: 140
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demonstrar a culpa dos funcionrios do requerido, sendo necessria somente a comprovao do dano sofrido pela vtima e do nexo causal entre este e o ato ilcito de seu funcionrio, em razo da m ou insuficiente prestao do servio proporcionada por aquele, nos termos da proteo surgida com o advento da Lei Consumerista. Assim o entendimento da jurisprudncia, como se percebe da leitura das decises colacionadas abaixo:
Responsabilidade. Hospital. Estabelecimento que se enquadra como fornecedor de servio Responsabilidade objetiva pelo acidente de consumo, que s afastada se mostrar que o defeito inexiste ou que a culpa do consumidor ou de terceiro. Inteligncia do art. 14, 3, da Lei 8.078/90. Ementa oficial: Considerando que o hospital se enquadra na categoria de fornecedor de servio, devem ser consideradas, para o fim de definio de sua responsabilidade objetiva pelo fato do servio, as diretrizes traadas pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, a saber: de um lado, a aptido ou idoneidade do produto ou servio geram a responsabilidade pelo chamado vcio, caso em que o fornecedor s arca com as conseqncias jurdicas do fornecimento de um produto ou servio imperfeito; de outro lado, a falta de segurana do produto ou servio acarreta, por sua vez, responsabilidade do fornecedor pelo fato do produto/servio (acidente de consumo), especificamente no que diz respeito aos danos produzidos, caso em que a imperfeio do servio recebe o nome de defeito. Tratando-se de defeito, a responsabilidade do fornecedor do servio objetiva, s sendo afastada se e quando demonstrar (e a prova fica a seu cargo) que, tendo prestado o servio, o defeito inexistiu, ou, ento, que foi do consumidor ou de terceiro a culpa exclusiva pelo defeito (art. 14, 3, do CDC) (TJSP, 6 Cm., Ap. c/ Rev. n 70.286-4/6, Rel. Des. Antnio Carlos Marcato, j. em 29.04.99, RT, 771/212).

Compulsando os autos, verifico a inexistncia de provas capazes de consubstanciar o pedido da exordial, bem como reformar a r. sentena de primeiro grau. Antes de mais nada, devo frisar que a inverso do nus da prova deve ser requerida pela parte hipossuficiente e deferida pelo magistrado singular desde que observados os requisitos do art. 6, VI, do CDC. Todavia, no caso vertente, no foi requerido o cumprimento desse direito, no podendo este Relator interpretar as provas dos autos com base nessa prerrogativa, podendo tal fato afrontar o princpio do contraditrio e do devido processo legal. A inverso do nus da prova deve ser concedida aps o requerimento da parte interessada, dando oportunidade outra parte de realizar as provas que entende necessrias, consubstanciadas no dever de demonstrar a ilegalidade ou a improcedncia do pedido do autor. A esse respeito, vislumbro a ausncia de demonstrao do nexo causal existente entre o dano sofrido e o suposto ato ilcito praticado pelo mdico apelado. Deve-se pontuar que a responsabilidade do mdico de meio, ou seja, comprovando que se utilizou de todos os meios que estavam a seu alcance, agindo de forma prudente e tcnica e no podendo impedir o resultado, no possui ele responsabilidade pelos danos sofridos pela vtima. Por importante, transcrevi a concluso da sindicncia realizada sobre o caso clnico objeto do debate s fls. 103/109, voto este acompanhado por unanimidade:
Sendo assim, com base nos documentos acostados aos autos, no foi detectado nenhum indcio de infrao ao Cdigo de tica Mdica.

Deste modo, voto pelo arquivamento da presente sindicncia. Ora, se o prprio Conselho Regional de Medicina do Estado de Minas Gerais decidiu, aps colhidos todos os fatos ocorridos com a autora apelante, pela improcedncia do pedido,
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Entendo por oportuno, primeiramente, analisar a presena ou no dos requisitos comuns no tocante responsabilidade dos apelados, passando a analisar os demais requisitos somente aps configurados aqueles.

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em razo da ausncia de erro mdico, no vislumbro o direito daquela. No posso constatar, com base no depoimento da testemunha de fls. 112/113, a relao de causa e efeito da otite serosa com a septoplastia, conforme se percebe abaixo:
... quando o depoente atendeu a autora, esta j havia sido submetida cirurgia; que, quando o depoente atendeu a autora, esta apresentava seu ouvido esquerdo bastante infeccionado, inclusive, com o ouvido purgando e com baixa audio; que, quando do atendimento autora, esta ainda se encontrava com o dreno no ouvido, sendo que naquela oportunidade a autora narrou-lhe que havia molhado aquele dreno e, desta forma, permitiu a entrada de gua no interior do ouvido, j que havia comunicao externa pelo dreno; que o depoente acredita ter sido a entrada de gua que infeccionou o ouvido da autora. (...) que sabe dizer que o 2 ru tem aproximadamente 30 anos de profisso na especialidade de otorrino; que todas as vezes em que se coloca o dreno acima mencionado no paciente, este orientado no sentido de no deixar molhar o ouvido; que o depoente j presenciou outras vezes circunstncias semelhantes em outros pacientes; que, apesar de existir durante a infeco uma perda de audio, sanado o problema, ou seja, curada a infeco, a audio volta ao normal; que o depoente acredita que possa existir uma perda de audio, mas tal perda pode ocorrer por outros fatores, que o depoente desconhece na autora. (...) que no natural que uma pessoa que tenha desvio de septo tenha relacionado com este uma otite. (...) que, no caso da autora, lgico que a infeco que se apresentou poderia ocorrer por outras razes, sendo que o depoente tomou, com razo, no caso especfico deste processo, a

gua, porque mais comum, e foi a autora quem lhe informou que havia cado gua no dreno.

No posso compactuar com o pedido de indenizao pleiteado na exordial sem ao menos comprovar, de forma robusta, os requisitos caracterizadores da responsabilidade subjetiva do mdico e objetiva do hospital, tendo em vista os anos de profisso, de carreira profissional e de estudo praticados pelo apelado. Essa condenao pode terminar ou pelo menos prejudicar a vida profissional de anos, com afinco, do mdico recorrido, pelo que somente pode ser julgada procedente no caso de cabal demonstrao do erro mdico e ausncia de concorrncia da vtima para o acometimento do dano. Com efeito, pela detida anlise dos autos, vislumbro que a vtima no observou os procedimentos exigidos pelo mdico apelado, concorrendo para o evento danoso e desconfigurando o dever de indenizar daquele. O recorrido procedeu com todos os meios a seu alcance, no podendo ser responsabilizado por atitudes irresponsveis e negligentes da vtima. luz de tais ponderaes, entendo no estar comprovado, de forma robusta, o nexo de causalidade entre o ato lesivo do mdico e o dano, decidindo o juiz primevo com o costumeiro acerto. Ante o exposto, nego provimento ao presente recurso e confirmo a r. sentena de primeiro grau por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, ex lege. -:::-

AO DE COBRANA - SEGURO - RENOVAO ANUAL - CELEBRAO DE NOVA MODALIDADE - DECLARAO DE SADE - SEGURADORA - NO-EXIGNCIA - DOENA PREEXISTENTE - ALEGAO - NO-CABIMENTO - Se, uma vez celebrado contrato de seguro, ele renovado a cada ano na data de seu aniversrio, h continuidade do contrato anterior, mantendo-se as mesmas clusulas e condies. Se, 142
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posteriormente, celebra-se uma modalidade de seguro diferente, mas sem a exigncia de nova declarao de sade, esse tambm continuidade do contrato anterior, da ser impertinente a alegao de doena preexistente. APELAO CVEL N 477.215-8 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz ANTNIO DE PDUA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 477.215-8, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Sheila Consuelo de Castro e apelada Unimed Seguradora S.A., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR A PRELIMINAR E DAR PARCIAL PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Osmando Almeida (Vogal), e dele participaram os Juzes Antnio de Pdua (Relator) e Fernando Caldeira Brant (Revisor). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 15 de fevereiro de 2005. - Antnio de Pdua - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Antnio de Pdua - Trata-se de apelao interposta por Sheila Consuelo de Castro, tendo como apelada Unimed Seguradora S.A., inconformada com a douta sentena de primeiro grau, que julgou improcedente seu pedido de cobrana de indenizao resultante de contrato de seguro. Em sua inicial, a apelante informa que por oito anos manteve contrato com a apelada, na modalidade chamada diria de incapacidade, que vem a ser uma cobertura acessria do seguro de vida. Diz que esse seguro cobre o reembolso de dirias resultantes do afastamento do segurado, total, contnuo e temporrio, de todas as atividades remuneradas, em conseqncia de acidente pessoal ou doena, observado o perodo indenitrio contratado, as carncias e as limitaes expressas nas condies gerais do seguro. Diz a apelante que, em 2002, foi-lhe proposta a renovao do seguro, sendo-lhe oferecida a modalidade Serit Mais, que, por ser renovao automtica, no foi necessria outra declarao de sade, assinando-se a proposta 214.902. Durante a vigncia do novo contrato, a apelante pleiteou o afastamento por 180 dias, mas houve recusa ao atendimento por parte da apelada, alm de cancelar o contrato assinado entre as partes, baseando sua negativa na clusula 16-g do contrato de seguro, sendo absurda a interpretao de que seu pedido era excedente, alm de ter sido negada a cobertura por entender a apelada que a doena da apelante era preexistente. Citada, a apelada apresentou sua contestao, alegando que, em 2001, houve vrios avisos de sinistro decorrentes de um trauma no membro inferior direito, ocorrido em 1.01.01, cujo pagamento foi efetuado; que, em 27.02.03, recebeu novo aviso de sinistro, dessa feita, para um perodo de 180 dias, o que ultrapassava o perodo indenitrio, segundo a apelada. Ao relatrio de fls. 113 e seguintes acrescento que o pedido foi julgado improcedente, ao argumento de que a apelante realmente havia esgotado o perodo indenitrio; a preexistncia da doena, como risco excludo da cobertura e ainda a tardia comunicao atravs do aviso de sinistro. Inconformada, a apelante aviou seu recurso, a tempo e modo, apresentando as razes de fls. 118/125, argumentando, precipuamente, que no houve novo contrato de seguro, mas simplesmente uma renovao automtica; que no se aplicaria a preexistncia da doena; que a franquia inicial de 10 dias e que o pagamento feito em 2003 se referia ao novo seguro.
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Contra-razes, s fls. 130/134, argindo preliminar. Conheo da apelao, porque presentes os pressupostos de sua admissibilidade. O pedido de anulao da sentena, embora no argido como preliminar, deve ser analisado primeiramente. Data venia, a sentena recorrida no est desprovida de fundamento, porque uma coisa estar o decisum sem fundamentao, outra bem diferente a fundamentao distorcida da matria de direito a ser aplicada, ou analisada de forma diferente daquela que pretende a parte interessada. No caso em espcie, diz a apelante que o douto magistrado
... deixou claro em seu relatrio, pela exposio dos articulados de 1 a 5, que o pedido e a defesa no haviam, data venia, sido alcanados por ele.

vida em grupo, chamado Serit, cuja proposta foi assinada em setembro de 1995, sendo certo que o contrato assinado entre as partes no vencia anualmente, mas fazia aniversrio a cada ano, o que significa que, a cada ano, era renovado o seguro, com o pagamento de novo prmio, mas com a continuidade das condies estipuladas ab initio, o que diferente da celebrao de um novo contrato de seguro, porque, nesse caso, exige-se o preenchimento de uma nova proposta, com nova declarao de sade, o que no ocorreu no caso em espcie. Pelo que se v, celebrado o contrato em 1995, foram celebrados seus aniversrios nos anos de 1996, 1997, 1998, 1999, 2000, 2001 e 2002, demonstrando-se claramente que todas as condies do contrato primitivo foram mantidas inclumes. E a cada nova etapa de vigncia do contrato, passava a apelante a ter direito a mais um perodo indenitrio de at 365 dias, com a carncia inicial de 10 dias, e, quanto s demais, de 15 dias. Em setembro de 2001, ocorreu mais um aniversrio do seguro (aplice 03.009.400), ensejando-se apelante mais um afastamento, equivalente ao perodo aquisitivo setembro de 2000 a setembro de 2001. Todavia, tendo usado esse perodo por 350 dias, com incio em janeiro de 2001, findou-se em dezembro de 2001, sem esgotar todo o perodo indenitrio, porque no foram utilizados os 365 dias. Nesse nterim, estando ainda a apelante em uso de seus direitos securitrios, foi feita uma migrao de aplice, que tomou o nmero 00.21.4902, para uma modalidade de seguro chamada de Serit Mais, ocorrendo a migrao, sem que a apelante tivesse feito uso do perodo aquisitivo 2001/2002. E, quando a apelante foi pleitear seu afastamento, j com o novo contrato em vigor, teve obstaculizada sua pretenso, ao argumento de que o seguro contratado em agosto de 2002 estava cancelado e que sua doena era preexistente, com o que concordou o douto sentenciante, razo maior da fundamentao de sua sentena. Acontece que o novo prmio era descontado normalmente da apelante, da no haver razo para ser cancelado o contrato, porquanto

Ora, se o juiz no alcanou a extenso do pedido ou da defesa, trazendo ao feito outro argumento, no significa ausncia de fundamentao, mas, sim, questo de entendimento diverso daquele esposado pela apelante, que leva apreciao do mrito, e no nulidade da deciso. Conquanto tenha sido uma argumentao trazida como mrito, deveria ela ser argida em forma de preliminar. Assim, dentro da melhor tcnica processual, tomo-a como preliminar e a rejeito. O Sr. Juiz Fernando Caldeira Brant - De acordo. O Sr. Juiz Osmando Almeida - De acordo. O Sr. Juiz Antnio de Pdua - Quanto ao mrito, a meu sentir, a douta sentena recorrida merece ser reformada, porque o ilustre prolator no se houve com seu habitual acerto. Conforme pode ser visto fl. 10, a apelante celebrou com a apelada um contrato de seguro de 144
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somente a inadimplncia quanto ao pagamento do prmio que ensejaria oportunidade do cancelamento de novo seguro contratado. No que tange anterioridade da doena, tambm outro ponto que o douto magistrado no podia aceitar, porquanto, sendo os contratos, todos eles, sem exceo, continuao um do outro, a doena, para ser preexistente, deveria ser anterior ao contrato assinado em 1995, o que no se cogita no presente feito, tanto que os demais perodos indenitrios foram satisfeitos, tal como se v da defesa apresentada. A prpria apelada confessa expressamente que no houve a celebrao de um novo contrato de seguro, mas apenas a continuidade do anterior. o que se extrai fl. 131, verbis:
Importante tambm deixar claro que, ao contrrio do que sups a apelante, o Serit Mais no consiste em novo contrato, mas numa renovao do antigo Serit. Isso porque a apelada deixou de comercializar o contrato Serit, sendo que, para os antigos segurados que mantinham contrato com ela, foi oferecida a possibilidade de renovao da aplice na verso Serit Mais, cuja adeso, importante esclarecer, facultativa.

tornando-se nula de pleno direito a clusula 6.1-h do contrato de seguro. Por fim, cumpre ressaltar que o fato de ter sido apresentado o pedido de afastamento (aviso de sinistro) em fevereiro de 2003, quando seu afastamento se deu em setembro de 2002, no motivo para a negativa da indenizao, porque o aviso de sinistro foi apresentado dentro do perodo de afastamento, que era de 180 dias. Por outro lado, o documento de fl. 84 informa apelante que seu contrato de seguro estava cancelado, ex vi da clusula 16-g do contrato de seguro. Entretanto, o contrato acostado fl. 68 diz expressamente que cessaria a cobertura do seguro, quando tivesse sido utilizado o total do perodo indenitrio. Ora, data venia, a interpretao dada pela apelada no est correta, porque a clusula autoriza a cessao da cobertura, no o cancelamento do contrato. Ou seja, uma vez utilizado o perodo indenitrio daquele perodo, cessaria a cobertura, mas continuaria vigendo o contrato at seu aniversrio, com a sua renovao, ensejando um novo perodo indenitrio, e, assim por diante, enquanto durasse o contrato de seguro entre as partes, at que essas, por livre vontade, dessem o contrato por encerrado, paralisando as renovaes. Assim, aquele dispositivo contratual no pode servir de embasamento para negar-se apelante o direito de ser indenizada. Quanto ao valor pleiteado na inicial, alega a apelada que, em caso de procedncia do pedido, deveria ser deduzida a quantia de R$ 1.066,67, referente indenizao recebida pela apelante, tendo-se como valor indenizvel a quantia de R$ 20.933,38 (fl. 56), protestando pela posterior juntada do comprovante de pagamento daquela importncia. Juntado o comprovante do pagamento daquela importncia, fl. 91, foi dada vista parte contrria, que se manifestou nos autos fl. 92, sem se referir ao documento. Assim, como quem
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Portanto, o contrato Serit Mais apenas uma continuao do contrato Serit, resultado da renovao da vigncia no aniversrio da aplice. Saliente-se mais que a alegao de doena preexistente tambm rui, ao analisar o argumento da apelante, ainda na fl. 131:
Tanto o Serit Mais no trata de um contrato novo, mas to-somente de renovao de vigncia, que os segurados que a ele aderiram foram dispensados de preencher nova declarao de sade, valendo aquela preenchida por ocasio da contratao do antigo Serit, consistindo, como visto, num nico contrato, com renovaes sucessivas de vigncia a cada ano.

Por conseguinte, se se tratava da continuao de um contrato, inclusive com a dispensa de nova declarao de sade, no h falar que houve esgotamento do perodo indenitrio, nem muito menos que a doena era preexistente, o que constitui uma incoerncia de argumentos,

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cala consente, tenho que realmente houve o pagamento daquela importncia, devendo, ipso facto, ser decotada do pedido inicial. Por essas razes, dou parcial provimento ao apelo, para julgar parcialmente procedente o pedido inicial e condenar a apelada a pagar apelante a quantia de R$ 20.933,38, valor que dever ser corrigido a partir da data em que se deu a negativa de seu pagamento, aplicando-se os ndices fornecidos pela Corregedoria de Justia, mais juros de mora de 0,5% ao ms, a partir da citao e at janeiro de 2003, poca em que entrou em vigor o novo Cdigo Civil, passando os juros de mora a ser de 1% ao ms, a partir daquela data. Condeno ainda a apelada ao pagamento das custas processuais e dos honorrios advo-:::-

catcios, que arbitro em 20% sobre o montante a ser apurado. Custas recursais, pela apelada. O Sr. Juiz Fernando Caldeira Brant - De acordo. O Sr. Juiz Osmando Almeida - Peo vista. O Sr. Juiz Presidente - O julgamento deste feito veio adiado da sesso anterior, a pedido do Juiz Vogal. Os Juzes Relator e Revisor davam provimento parcial apelao. O Sr. Juiz Osmando Almeida - Pelo exame a que procedi dos autos, no encontrei razes para divergir dos doutos votos precedentes, pelo que estou a acompanh-los, para tambm rejeitar a preliminar de nulidade da sentena e dar parcial provimento ao apelo.

ALIENAO FIDUCIRIA - BUSCA E APREENSO - MORA - NOTIFICAO - ENDEREO DO DEVEDOR - ENTREGA A PESSOA DIVERSA - VALIDADE - Considera-se comprovada a mora do devedor fiducirio, se a notificao a que alude o 2 do art. 2 do Decreto-lei 911/69 se efetivou no endereo constante do contrato, fornecido como do domiclio do devedor, ainda que recebida por pessoa diversa, j que, por ser providncia extrajudicial, no se submete ao rigor das formas processuais, no lhe sendo aplicveis as exigncias do art. 223 do CPC. APELAO CVEL N 483.565-0 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz LUCIANO PINTO Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 483.565-0 da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Consavel Administradora de Consrcios Ltda. e apelado Gildair Doriedison Gomes Amaral, acorda, em Turma, a Nona Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Presidiu o julgamento o Juiz Walter Pinto da Rocha, e dele participaram os Juzes Luciano Pinto (Relator), Mrcia De Paoli Balbino (Revisora) e Marin da Cunha (Vogal). 146 O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 18 de fevereiro de 2005. - Luciano Pinto - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Luciano Pinto - Consavel Administradora de Consrcios Ltda. ajuizou ao de busca e apreenso em face de Gildair Doriedison Gomes Amaral alegando que celebrou com este, com base no Decreto-lei 911/69, contrato de alienao fiduciria e que ele se

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tornou inadimplente, possuindo um saldo devedor de R$ 5.807,17. Requereu liminarmente a busca e apreenso do bem alienado fiduciariamente. Houve deciso designando audincia de conciliao antes da apreciao do pedido liminar de busca e apreenso (fl. 46), contra a qual o autor interps recurso de agravo de instrumento. Deu-se provimento ao referido recurso, para que o juzo a quo apreciasse o pedido liminar antes da realizao da audincia de conciliao, pois, desde que comprovada a mora ou o inadimplemento do devedor, tem o credor o direito de requerer liminarmente a busca e apreenso do bem. Sobreveio a sentena que extinguiu o feito sem julgamento de mrito, com base no art. 267, VI, do CPC, condenando o autor nas custas e honorrios sucumbenciais, fixados em 10% sobre o valor da causa, ao argumento de que no houve a constituio em mora do ru, atravs de sua notificao pessoal, faltando, portanto, uma das condies essenciais da ao de busca e apreenso. Da o presente recurso, por meio do qual a apelante se insurge contra a sentena a quo, requerendo o regular prosseguimento do feito, por ter sido o ru constitudo em mora, tendo ele o direito ao pedido liminar de busca e apreenso do bem. No houve contra-razes. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Vejo que assiste razo apelante. Estou que, pela anlise dos autos, notadamente pela anlise das fls.14/16-v., houve, sim, a constituio em mora do devedor, feita por notificao extrajudicial, atravs do cartrio de ttulos e documentos. A notificao foi feita no endereo indicado pelo apelado no momento da celebrao

do contrato (vide fl.18), tendo sido entregue, inclusive, a parente prximo do devedor. O art. 3 do Decreto-lei 911/69 estabelece que, comprovada a mora, tem o credor o direito de requerer a concesso liminar de busca e apreenso do bem. A ao de busca e apreenso tem um procedimento especial, e vincular a constituio em mora do devedor somente sua notificao pessoal seria inviabilizar a efetividade da jurisdio, pois, em muitos casos, o devedor poderia escusar-se, furtar-se de tal obrigao ou tambm dificultar a apreenso do bem alienado. Nesse sentido j tem se manifestado este eg. Tribunal e o Superior Tribunal de Justia:
Alienao fiduciria. Busca e apreenso. Notificao. Via postal. Cartrio de Ttulos e Documentos. - O art. 2, 2, do Decreto-lei 911/69 faculta ao credor promover a notificao via postal, bastando a prova da entrega daquela no endereo do destinatrio (TAMG, 5 Cm. Civ., Ap. Cvel n 212.271-1, Rel. Juiz Brando Teixeira). Alienao fiduciria. Busca e apreenso. Comprovao da mora. Suficiente a entrega da notificao no endereo informado pelo devedor. Deferimento da liminar. - A doutrina e a jurisprudncia tm entendido que, sendo a notificao entregue no endereo constante do contrato assinado pelo devedor, considera-se suficientemente comprovada a mora (TAMG, 5 Cmara Civil, AC n 358.295-2, Rel. Juiz Marin da Cunha). - vlida, para efeito de constituio em mora do devedor, a entrega da notificao em seu endereo, efetivada por meio de Cartrio de Ttulos e Documentos, que tem f pblica (STJ, 4 T., REsp n 250.711/MG, Rel. Min. Aldir Passarinho Jnior).
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Dessarte, tendo sido comprovada a mora do devedor, determino a busca e apreenso liminar do bem alienado fiduciariamente e o regular prosseguimento do feito, ressaltando que no h que se falar em supresso de instncia, uma vez que, julgado extinto o feito, a devoluo do conhecimento da matria a
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esta instncia completa, inclusive quanto pretenso da liminar. -:::-

Assim, dou provimento ao recurso.

INDENIZAO - TRANSPORTE COLETIVO - DANO PROVOCADO POR TERCEIRO - RESPONSABILIDADE OBJETIVA - EXCLUDENTES - CASO FORTUITO - FORA MAIOR IMPROCEDNCIA DO PEDIDO - Em face da responsabilidade objetiva, a pessoa jurdica de direito privado prestadora de servio pblico responder pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiro, nos termos do art. 37, 6, da CF, a menos que se comprove uma das causas de excluso de responsabilidade, como a fora maior ou o caso fortuito. - O arremesso de pedra efetuado por pessoa que se encontra s margens da via pblica contra coletivo , a princpio, fato inevitvel e imprevisvel, mormente se no demonstrado que vandalismos semelhantes eram freqentes, caracterizada, assim, a hiptese de caso fortuito ou fora maior. APELAO CVEL N 484.599-0 - Comarca de Uberaba - Relator: Juiz IRMAR FERREIRA CAMPOS Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 484.599-0, da Comarca de Uberaba, sendo apelante Sarah Viviane Santos Furquim e apeladas Viao So Bento Ltda. e outra, acorda, em Turma, a Nona Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Walter Pinto da Rocha, e dele participaram os Juzes Irmar Ferreira Campos (Relator), Luciano Pinto (Revisor) e Mrcia De Paoli Balbino (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 04 de maro de 2005. Irmar Ferreira Campos - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Irmar Ferreira Campos Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Trata-se de recurso de apelao interposto contra sentena de fls. 255/256, que, nos autos da ao de indenizao proposta por Sarah Viviane 148
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dos Santos Furquim em face de Viao So Bento Ltda., AGF Seguros S..A. (denunciada) e So Paulo Nacional de Seguros Gerais (denunciada), julgou improcedente o pedido inicial, condenando a requerente nas custas processuais e honorrios advocatcios de 20% sobre o valor da causa, suspensa a exigibilidade das referidas verbas em razo da gratuidade de justia. Insurge-se Sarah Viviane dos Santos Furquim, s fls. 262/265, contra a citada deciso, ao argumento de que, conforme boletim de ocorrncia, foi ferida gravemente com cacos de vidro quando o nibus em que viajava, de propriedade da primeira apelada, foi atingido por uma pedra. Sustenta que, em se tratando de contrato de transporte, o transportador tem a obrigao de levar o viajante so e salvo a seu destino, sendo certo que, descumprida essa obrigao, surge o dever de indenizar, independentemente de culpa. Dessa forma, ainda que se tratasse de caso fortuito, como considerou o il. magistrado a quo, no estaria a apelada eximida de pagar a indenizao pleiteada em decorrncia dos graves danos sofridos (fraturas no rosto e principalmente nos ps). Feitos tais registros, verifico que razo no assiste recorrente.

Inicialmente, impende ressaltar que dvidas no pairam quanto responsabilidade objetiva da apelada, pessoa jurdica de direito privado prestadora de servio pblico, pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiro, nos termos do art. 37, 6, da CF. A princpio, a concessionria dever responder pelos danos causados atravs de simples demonstrao do nexo causal entre este e o exerccio da atividade, independentemente de culpa, a menos que se comprove uma das causas de irresponsabilidade, como a fora maior ou o caso fortuito. Conforme ensinamento do il. doutrinador RUI STOCO:
... o nosso Direito consagra em termos gerais a iseno da responsabilidade quando o dano resulta de caso fortuito ou fora maior (...). Critrios diferenciais adotados pelos escritores procuram extremar o caso fortuito da fora maior. Prefervel, todavia, no obstante concordar que abstratamente se diferenciam, admitir que na prtica os dois termos correspondem a um s efeito, pois nesse sentido marcham nossos Cdigos Civis de 1916 e de 2002 (Tratado de Responsabilidade Civil, 6. ed. So Paulo: RT, 2004, p. 173).

resta clara, no caso dos autos, a ocorrncia de caso fortuito. que o arremesso da pedra efetuado por pessoa que se encontrava s margens da via pblica contra o nibus da apelada, fato inclusive narrado na inicial pela autora, era, a princpio, inevitvel e imprevisvel, mormente porque no restou demonstrado, nos autos, que vandalismos semelhantes eram freqentes na rota efetuada pelo coletivo. Ademais, o fatdico no possui qualquer nexo de causalidade com os servios de transporte prestados; no dever da transportadora fiscalizar todos os objetos existentes nas vias e muito menos impedir que transeuntes os arremessem. A responsabilidade do transportador restringe-se segurana do transporte, no abrangendo fato de terceiro, estranho ao contrato, imprevisvel e inevitvel, equiparado ao caso fortuito. O fato que o ato de um terceiro, pessoa estranha ao contrato de transporte celebrado entre apelante e apelada, foi a causa exclusiva do acidente narrado pela autora, sendo certo que o condutor do veculo, preposto da recorrida, em nada contribuiu para o evento danoso. Fatdico esse, que, repita-se em exausto, foi absolutamente estranho atividade da r, bem como aos riscos e obrigaes do servio de transporte prestado. Assim, ante a excepcionalidade da conduta de um meliante, s me resta concluir pela excluso da responsabilidade da primeira apelada, razo pela qual devem ser julgados improcedentes os pedidos iniciais de indenizao, como bem decidiu o il. magistrado a quo. Em caso anlogo ao dos autos, eis a jurisprudncia:
Responsabilidade civil. Pedra atirada contra coletivo. Teoria objetiva. Negligncia da empresa transportadora. No-ocorrncia. Fora maior. Excludente de responsabilidade caracterizada. - Embora a culpa do transportador seja presumida, certo que sua responsabilidade objetiva

E segue divagando:
Caio Mrio aponta como requisitos a necessariedade, pois no qualquer acontecimento, por mais grave e pondervel, que libera o devedor, porm aquele que leva obrigatoriamente ao ato danoso e inevitabilidade, de modo que, para que se exima o agente, mister que o evento no possa ser impedido nos seus efeitos. Seja como for, impe-se advertir que o caso fortuito no pode jamais provir de ato culposo do obrigado, pois a prpria natureza inevitvel do acontecimento que o caracteriza exclui essa hiptese. Somente pode resultar de uma causa estranha vontade do devedor, irresistvel, o que j indica a ausncia de culpa (op. cit., p. 173).

Assim, diante das lies da doutrina colhidas, e analisando o conjunto probatrio desenvolvido ao longo da instruo processual,

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no se reveste de carter absoluto, cedendo em face da comprovao da ocorrncia de caso fortuito, o que implica a excluso da responsabilidade civil da empresa de transporte coletivo. - Pelos prejuzos decorrentes de pedra atirada por terceiro contra o veculo, no responde a transportadora de passageiros, visto que configurada, na hiptese, a ocorrncia de fora maior, inexistindo em favor do prejudicado qualquer direito reparao dos danos que diz haver sofrido na violao sua pessoa e ao seu patrimnio (TAMG, 5 Cm. Civil, Apelao Cvel 375.240-1, Rel. Juiz Marin da Cunha, j. em 12.12.02). - A leso corporal em passageiro de trem, causada pelo arremesso de pedra fora da composio rodoviria, afasta o dever de indenizar do transportador, uma vez que se caracteriza como hiptese de caso fortuito ou fora maior, pois no se insere nos prprios riscos inerentes ao transporte (STJ, 4 T., REsp n 108.757, Rel. Fontes de Alencar, j. em 21.03.00).

Responsabilidade civil de transporte de passageiros. Indenizao. Dano material e dano moral. - Dano causado por terceiro que arremessa pedra e fere passageiro dentro de trem equiparado, para o transportador, a caso fortuito, pela inevitabilidade do fato, isentando-o de qualquer indenizao, afastando a responsabilidade objetiva do transportador, ou seja, o dever de reparar o dano pela to-s ocorrncia do fato, sem perquirir acerca da culpa. Recurso no provido - fl. 8 (TJRS, 1 Cm. Especial Cvel, Ap. n 70.001.235.944, Rel. Des. Alzir Felippe Schmitz, j. em 06.12.00).

Por todo o exposto, nego provimento ao recurso, mantendo, na ntegra, a r. sentena objurgada. Custas, pela apelante, suspensa a exigibilidade, nos termos da Lei 1.060/50. -:::-

INDENIZAO - SEGURO CONTRA ROUBO - VISTORIA PRVIA - AUSNCIA - RELAO DE BENS - INEXISTNCIA - AQUISIO DE BEM APS A CONTRATAO - VALOR INFERIOR AO LIMITE DE COBERTURA - PROCEDNCIA DO PEDIDO - Estipulada na aplice do seguro contra roubo cobertura que alcana o valor dos bens roubados e inexistindo relao de bens garantidos e vistoria prvia contratao, devida indenizao relativa a todos eles, inclusive os adquiridos posteriormente celebrao do seguro, no valor demonstrado nos oramentos, sob pena de descumprimento do contrato. APELAO CVEL N 488.494-6 - Comarca de Uberlndia - Relatora: Juza MRCIA DE PAOLI BALBINO Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 488.494-6, da Comarca de Uberlndia, sendo apelante Martima Seguros S.A. e apelada Objetiva Consultoria de Imveis Ltda., acorda, em Turma, a Nona Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO AO APELO. Presidiu o julgamento o Juiz Walter Pinto da Rocha (Vogal), e dele participaram os Juzes Mrcia De Paoli Balbino (Relatora) e Marin da Cunha (Revisor). 150
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O voto proferido pela Juza Relatora foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 04 de maro de 2005. Mrcia De Paoli Balbino - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Juza Mrcia De Paoli Balbino Objetiva Consultoria de Imveis Ltda. ajuizou ao de indenizao por danos morais e patrimoniais contra Martima Seguros S.A., em face do contrato de seguro contra roubo/furto celebrado entre as partes em 20.12.02, alegando que foram

Contestando a ao (fls. 52/60), a seguradora r sustentou a irregularidade da nota fiscal do equipamento, alegando que o vendedor, ao saber da investigao, forneceu o endereo de sua residncia onde no funciona a suposta empresa. Frisou que o seguro no se presta a indenizar bens obtidos irregularmente; que a origem lcita do bem no restou comprovada; que, ao contratar, foram cumpridas as disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor, que a indenizao por dano moral indevida, porque agiu no exerccio regular de seu direito, alm de considerar que a empresa autora no sofreu dano algum. No caso de ser entendido como devido o pagamento, que seja limitado no valor de R$ 8.370,00, referente ao menor oramento apresentado por produto similar. Pediu a improcedncia do pedido. Na sentena (fls. 124/128), a MM. Juza entendeu que, como no foi feita nenhuma relao prvia de bens segurados no momento da contratao do seguro, deve prevalecer a garantia dentro da cobertura segurada no contrato; que a autora no pode ser prejudicada por emisso irregular de nota fiscal quando provada a compra por provas outras; que no cabe r fazer estimativa de valores dos equipamentos; e que o dano moral no restou demonstrado. Julgou procedente, em parte, o pedido, condenando a r a indenizar autora o valor equivalente a R$ 10.909,00, corrigido monetariamente a partir do sinistro, at a data do efetivo pagamento, acrescido de juros legais

Intimada para contra-razes (fls. 145/152), a segurada autora refutou os argumentos da r apelante, sustentando que, em contato com o corretor, obteve informao de que no era necessrio o endosso do notebook na lista, caso tivesse nota fiscal e se seu valor fosse inferior ao da cobertura contratada. Alegou que a apelante no apresentou prova da vistoria prvia; que a relao de bens, quando da contratao, fica em poder da apelante e no foi apresentada; que, inexistindo a relao, deve ser aplicada a clusula que prev a garantia dentro do limite de R$ 15.000,00 contratado; que a clusula 3 no exclui o notebook da lista dos bens no indenizveis; que a seguradora concordou com o pagamento de uma calculadora HP e de um telefone sem fio que tambm no constavam na lista; que a apresentao da nota fiscal desnecessria dentro do limite da cobertura contratada; que no h irregularidade na nota; e que o valor da indenizao deve ser o efetivamente pago pelo produto. Pediu a manuteno da sentena. Recebo o recurso, em face da presena de todos os requisitos que o autorizam.
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roubados equipamentos e valores de sua sede, tendo a r se negado a pagar o valor correspondente ao notebook, porque a empresa que emitiu a nota fiscal no funciona mais no endereo existente na nota, que aparenta ser nota fria, alm de exigir, para o pagamento referente aos demais equipamentos, a concordncia com a quitao plena. Sustentou que o fato de a empresa vendedora do equipamento no mais funcionar no local no retira sua credibilidade nem autoriza o nopagamento do seguro e que sofreu dano moral em face da suspeita de nota fria. Sustenta que o Cdigo de Defesa do Consumidor se aplica lide. Pediu indenizao patrimonial ordem de R$ 10.909,00 e indenizao a ttulo de danos morais.

a partir da citao, alm das custas e honorrios arbitrados em 10% sobre a condenao. A r recorreu (fls. 134/141), sustentando que houve vistoria prvia confirmada nos autos fl. 120; que a simples apresentao de lista de bem no momento do contrato seria suficiente anlise do risco; que a apelada no informou a aquisio do equipamento; que o risco quanto quele bem no foi analisado pela seguradora; que a segurada foi informada da possibilidade de posterior incluso de novos bens no limite de R$ 2.000,00; que a cobertura do equipamento no foi contratada; que o contrato de seguro encerra obrigao bilateral; que as clusulas do seguro so regulamentadas por lei e devem ser observadas pelas partes; e que a apelada pretende cobertura para bem adquirido aps a contratao, em valor que supera o limite contratual de R$ 2.000,00. Pediu que seja reformada a deciso, com a improcedncia do pedido inicial, ou que eventual condenao seja limitada a R$ 8.857,20.

A seguradora r recorreu da deciso, que a condenou a indenizar a empresa autora no valor de R$ 10.909,00, corrigido, a ttulo de dano patrimonial por roubo de equipamentos. Inicialmente, registre-se que o sinistro ocorreu em 06.06.03, conforme o boletim de ocorrncia de fls. 17/18 e o registro de ocorrncia de fls. 19/20. Foram roubados no estabelecimento da apelada, na ocasio, alm de valores em espcie, cheques de terceiros e bens pessoais das scias da empresa autora, os seguintes equipamentos: um notebook completo, uma calculadora HP e um telefone sem fio, nos respectivos valores de mercado, indicados em oramentos apresentados pela autora, de R$ 10.300,00 (fl. 29), R$ 380,00 (fl. 25) e R$ 235,00 (fl. 25), totalizando R$ 10.909,00. Comunicada do sinistro (fl. 21), em 09.06.03, a seguradora apelante negou o pagamento do valor referente ao notebook, alegando que no conseguiu confirmar a emisso da nota fiscal do equipamento (fl. 32). Examinando tudo o que dos autos consta e os princpios de direito, tenho que a r. deciso monocrtica deve ser mantida. Vejamos. O contrato de seguro em discusso foi firmado em 30.12.02, para a cobertura contra roubo e furto, no valor de R$ 15.000,00, para o perodo de 20.12.02 a 20.12.03, conforme a aplice n 10.064.587 (fl. 16). Vale ressaltar que a aplice apresentada pela seguradora apelante s fls. 82/84, n 10.968921, para a vigncia no perodo de 20.12.01 a 20.12.02, prova de contrato anterior celebrado pelas partes, j vencido, e que, na data do sinistro (06.06.03), no mais vigia, pois novo contrato j havia sido celebrado pelas partes, que resultou na aplice de fl. 16, vigente poca da ocorrncia. Por ocasio do sinistro, a seguradora elaborou o relatrio de fls. 73/79, em que apurou prejuzo de R$ 10.689,00 com o roubo. Nele consta que no foi apresentada relao de 152
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vistoria prvia contratao do seguro e que a segurada apresentou as notas fiscais dos equipamentos roubados (fl. 76). Como a autora segurada no apresentou nem vistoria prvia, nem lista de bens segurados, caberia seguradora refutar a alegao da inexistncia de tais documentos, conforme o art. 333, II, do CPC.
Art. 333. O nus da prova incumbe: (...) II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor.

A seguradora, por sua vez, no trouxe prova da existncia de vistoria prvia contratao do seguro ento vigente, nem lista de bens segurados poca, visto que a lista apresentada na aplice n 10.968921 (fls. 81/82) no estava mais em vigor poca do sinistro, pois j vigorava a aplice n 10.064587 (fl. 16), que no contm nenhuma lista de bens garantidos, nem excluso de cobertura para nenhum bem do estabelecimento. Lado outro, a negativa de pagamento do valor referente ao notebook, fundada na suspeita de nota fiscal no idnea, no merece acatamento. que a seguradora no efetuou vistoria prvia celebrao do contrato, nem exigiu, naquela ocasio, a prova da propriedade dos bens segurados, mediante a apresentao das respectivas notas fiscais de aquisio dos bens. A autora segurada, lado outro, demonstrou ser proprietria do notebook mediante a apresentao da nota fiscal de fl. 23, que informa que a compra se deu em 20.03.03, na empresa de nome Infomania Tatuap Comercial Ltda. A segurada tambm apresentou os manuais de instruo do equipamento (fls. 36/40), e as testemunhas ouvidas s fls. 119/122 apresentaram depoimentos no seguinte sentido:
1) Testemunha Jovani Maria da Silva: ... que atendente de seguro e atendeu a autora poca do contrato; que o contrato foi fechado para cobertura de R$ 15.000,00 poca;

Logo, embora as testemunhas, Jovani e Marli, tenham mencionado a existncia de vistoria prvia contratao, o prprio atendente do seguro, Jovani, informou que tal lista fica na posse da seguradora, que, no presente caso, no a apresentou nos autos, de modo a corroborar sua alegao. A alegao de eventual necessidade de endosso do equipamento, adquirido aps a contratao, tambm no merece acatamento, porque o prprio corretor do seguro, testemunha Jovani, mencionou que bastaria a posse da nota fiscal, e isso a apelada apresentou fl. 23. Ademais, tal alegao cai por terra diante da ausncia de vistoria prvia, e, diante do fato de que a calculadora roubada tambm foi adquirida aps a celebrao do contrato, conforme a nota fiscal de fl. 24, e mesmo no endossada, a apelante aceitou o pagamento da indenizao de seu valor. Noutro giro, eventual irregularidade na nota fiscal do notebook, fundada na alterao do local de funcionamento da loja que vendeu o equipamento autora, no motivo cabal para duvidar

No resta dvida, lado outro, da propriedade do equipamento diante da nota fiscal e dos argumentos das testemunhas, e, como bem ressaltou o MM. Juiz na sentena, a empresa autora no pode ser prejudicada por eventual irregularidade na emisso da nota fiscal que acredita legtima. Lado outro, contraria a razo o pedido da apelante de pagar, pelo notebook, apenas R$ 8.857,20, valor bem menor ao de compra (R$ 9.699,00), e do oramento apresentado pela apelada (R$ 10.300,00). Como no houve vistoria nem relao de preo dos bens segurados na data em que foi firmado o contrato de seguro, o valor da indenizao deve tomar por base o valor de mercado, para possibilitar ao segurado a reposio do produto roubado por outro equivalente. Por fim, no conheo da alegao de desencontro de informaes entre as partes, quando de eventual tentativa de endosso do equipamento, porque matria no argida e apreciada na instncia de origem, com a instaurao do contraditrio e a amplitude de defesa, no podendo ser suscitada na fase recursal, conforme os limites delineados nos arts. 516 e 517 do CPC. Nesse sentido:
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que o contrato se refere aplice de f. 16; que foi efetuada vistoria prvia; que a relao dos bens segurados fica em poder da seguradora; que nem sempre consta na aplice a relao dos bens; que no falou para a autora que deveria pagar um endosso em caso de adquirir bens posteriormente contratao; que viu o notebook na empresa; que informou da possibilidade de incluso de novos bens, desde que de posse da nota fiscal. 2) Testemunha Adail Aparecido Francisco: ... que vendeu o notebook para a empresa autora; que presta servio para vrias empresas; que a autora comprou da empresa Infomania; que tira o pedido e a empresa envia a mercadoria com a nota fiscal; que a empresa se encontra estabelecida na cidade de So Paulo. 3) Testemunha Marli Aparecida Teixeira Ramos: ... que trabalha na empresa autora h aproximadamente um ano e meio; que trabalhava l na ocasio do roubo; que a autora possua o notebook que foi roubado na primeira semana de junho; que o equipamento foi adquirido atravs de um representante comercial; que, na ocasio do seguro, foi feita a relao de bens, inclusive o notebook.

da regularidade do documento ou da propriedade da segurada, porque perfeitamente possvel a empresa mudar de endereo. A apelante no provou nenhuma outra irregularidade na nota nem refutou o depoimento do vendedor do produto. Nesse sentido:
A apresentao de notas fiscais, pela segurada, dando conta da entrada e sada de mercadorias, suficiente para demonstrar a preexistncia destas ao roubo, especialmente quando no h conveno entre as partes, no sentido de se exigir a escrita contbil e, ainda, quando a segurada, na condio de comerciante, est dispensada, pelo Fisco, de manter tal escrita (TAMG, 2 Cm. Civil, Ap. Cvel n 401.093-7, Uberlndia, Rel. Juiz Pereira da Silva, j. em 28.10.03).

vedado ao apelante debater, em grau de recurso, aspectos novos e controversos, em face da impossibilidade de se suprimir o primeiro grau de jurisdio. Aplicao do artigo 517 do CPC (TAMG, 5 Cm. Civil, Ap. Cvel n 400.593-8, Belo Horizonte, Rel. Juiz Elias Camilo, j. em 23.10.03).

Portanto, a sentena no merece qualquer reparo, e ao recurso deve ser negado provimento, no se verificando afronta aos dispositivos legais enumerados pela apelante a ttulo de prequestionamento, permissa venia. Isso posto, nego provimento ao recurso da r, para manter a sentena. Custas recursais, pela apelante. -:::-

Os bens reclamados somam valor menor que o garantido. Logo, deve prevalecer o valor de R$ 15.000,00, referente cobertura contratada.

SOCIEDADE ANNIMA - DISSOLUO - SCIO DISSIDENTE - INTERESSE PROCESSUAL POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO - Tratando-se de sociedade annima, regida pela Lei 6.404/76, fica ela impedida de preencher sua finalidade ante a indisposio e antagonismo de seus acionistas, no podendo prevalecer a vontade de um se a participao societria igual. Por tal razo, autorizada est a dissoluo requerida. APELAO CVEL N 428.589-2 - Comarca de Montes Claros - Relator: Juiz UNIAS SILVA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 428.589-2, da Comarca de Montes Claros, sendo apelante Jos da Conceio Soares Dias e apelada Maria Mires Dias Soares Rocha, acorda, em Turma, a Stima Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Jos Affonso da Costa Crtes, e dele participaram os Juzes Unias Silva (Relator), D. Vioso Rodrigues (Revisor) e Mota e Silva (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 10 de maro de 2005. Unias Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Unias Silva - Cuida-se de recurso de apelao aviado contra a deciso proferida pelo MM. Julgador a quo que, nos autos da ao de dis154
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soluo de sociedade mercantil ajuizada por Maria Mires Dias Soares Rocha em face de Jos da Conceio Soares Dias, julgou procedente o pedido inicial para decretar a dissoluo da sociedade (fls. 94/96). Em suas razes de recurso - fls. 97/102 -, pretende o suplicado nulidade da deciso de primeiro grau, ao fundamento de que, ante o julgamento antecipado da lide, viu cerceado seu direito de ampla defesa. Argi, ainda, em sede preliminar: falta de interesse processual da autora e impossibilidade jurdica do pedido. No mrito, requer seja dado provimento ao recurso para que, reformandose integralmente o decisum, seja julgado improcedente o pedido inicial, invertendo-se os nus da sucumbncia. Sendo esse o relato necessrio, passo a decidir. Conheo do recurso, visto que presentes todos os pressupostos intrnsecos e extrnsecos para sua admissibilidade e processamento. Preliminar de nulidade da sentena cerceamento de defesa.

Alega o apelante que, no obstante o fato de ter o mesmo protestado pelas provas que pretendia produzir para o fim de desconstituir as alegaes da autora e provar a tese da defesa, o douto magistrado de primeiro grau entendeu por bem julgar antecipadamente a lide. Salienta que o julgamento antecipado da lide uma das notveis conquistas do nosso sistema processual; contudo, tal deve ser feito com parcimnia, buscando evitar o cerceamento de defesa, que, por sua vez, nulifica irremediavelmente o processo. Tenho que a tese do recorrente no merece prosperar. Isso porque, denota-se dos autos que o prprio apelante, na mencionada manifestao de fls. 88/89, requereu expressamente o julgamento antecipado da lide, ao fundamento de que, tendo em vista as preliminares por ele argidas em contestao, os elementos documentais so suficientes para a elucidao da matria, que, de fato, efetivamente controvertida. Ou seja, o prprio ru transferiu ao magistrado a discricionariedade para decidir sobre a necessidade ou no de se produzirem novas provas, no havendo, portanto, que se falar em cerceamento de defesa. Isso visto, rejeito a preliminar. Preliminar de nulidade processual. Falta de interesse processual. Alega o apelante que, em virtude do contrato de partilha de bens celebrado entre as partes, a autora no possui interesse processual para propor a presente ao de dissoluo de sociedade mercantil. Aduz que, enquanto estiver em vigor a supracitada partilha amigvel, a apelada no pode se aventurar propondo esta demanda, pois que a pretendida dissoluo j ocorreu com o referido documento firmado entre as partes, consagrado pela escritura pblica de fl., ainda que essa no tenha sido por ela assinada. Tambm aqui no lhe assiste razo.

A assertiva do apelante baseia-se nica e exclusivamente no documento por ele elaborado sem a anuncia da apelada. Ademais, est sendo analisada, nesta demanda, a validade ou no do acordo firmado entre as partes quando da dissoluo da sociedade conjugal, transferindo todos os bens do casal sociedade cuja dissoluo ora se pretende. Dessa forma, entendendo haver ntido interesse processual da autora para a propositura da presente ao, rejeito a preliminar. Possibilidade jurdica do pedido. Sustenta o apelante que o pedido formulado pela recorrida, em sua pea vestibular, no pode prosperar, uma vez que a dissoluo da sociedade j havia ocorrido desde 1.12.00, quando as partes firmaram o instrumento de partilha amigvel, fls. 69/72, documento que a prpria autora, em sua exordial, reconhece ser vlido e estar em vigor. Sustenta, ainda, no poderia ela ter deixado de comparecer ao Cartrio do 1 Ofcio de Notas de Montes Claros para assinar a respectiva escritura pblica, especialmente em razo de que tal documento est previsto no citado acordo, em seu item V. Requer que, acolhida a preliminar de impossibilidade jurdica do pedido, seja extinta a ao sem julgamento do mrito. Tambm aqui entendo no socorrer razo ao apelante. A uma, porque, havendo previso legal, o pedido juridicamente possvel. Ora, tratando-se de sociedade mercantil constituda por apenas dois scios, detendo ambos 50% do capital social da empresa, qualquer um deles pode, a qualquer tempo, requerer sua dissoluo. Ademais, inexistindo acordo entre as partes, no h como sobreviver a pr-falada sociedade. A duas, porque, conforme salientei acima, o que tambm est sendo analisado, no mrito da presente demanda, se a fundamentao utilizada pela scia dissidente coerente com sua pretenso de dissoluo da sociedade mercantil, no havendo que se falar em impossibilidade jurdica do pedido.
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Isso posto, rejeito tambm essa preliminar. Mrito. No mrito propriamente dito, depois de muito refletir sobre a questo, parece-me que a partilha judicial, tal como mencionada na sentena proferida nos autos da ao de dissoluo de sociedade, mostra-se totalmente vivel. Denota-se dos autos que a autora, ora apelada, foi casada com o apelante. Apesar de separados judicialmente, no foi poca feita a partilha dos bens comuns em face do acordo entre as partes celebrado em 16.08.90, e homologado perante o Juiz da 3 Vara Cvel, atravs do qual se estabelece que grande parte dos bens comuns do casal seria incorporada na sociedade annima Jussara Agropecuria S.A. Certo que as partes, em dezembro de 2000, de comum acordo, decidiram proceder partilha dos bens conforme o estabelecido no instrumento particular de partilha amigvel de bens, em virtude da dissoluo da sociedade conjugal, fls. 09/12 (clusulas II, III e IV), restando absolutamente claro quais os bens caberiam a cada um dos contratantes. Contudo, de acordo com o acervo probatrio produzido nos autos, v-se claramente que o ru descumpriu o acordo celebrado entre as partes, notadamente a clusula V do referido contrato, uma vez que, apesar de vender o imvel residencial situado na Rua Campanha, vendeu-o por valor inferior quele previsto no acordo, sem prvia autorizao da autora. E, descumprido o contrato celebrado entre as partes, no h qualquer justificativa plausvel a compelir a autora a assinar a escritura pblica de fls. 73/78, ainda mais que o teor de tal documento no confere plenamente com o teor do instrumento -:::-

particular de partilha amigvel acostada inicial, com o qual, verdade, acordou a recorrida. Cumpre salientar que, em suas articuladas alegaes, o suplicado no apresenta qualquer motivo plausvel a justificar o descumprimento contratual. Pelo contrrio, no h sequer impugnao quanto a essa assertiva. Ora, a empresa Jussara Agropecuria S.A. uma sociedade annima composta de dois nicos scios, sendo cada um deles detentor de 50% das aes integrantes do capital social da sociedade. As partes so concordes quanto partilha dos bens da sociedade, discordando, contudo, de sua dissoluo e da forma adotada para partilhar os bens. Dessa forma, tratando-se de sociedade annima regida pela Lei 6.404/76 e pretendendo um dos dois nicos scios sua dissoluo, dada a peculiaridade do caso em comento, no vejo bice algum quanto aplicao do art. 206, II, b, da Lei 6.404/76, tal como determinado pelo douto julgador de primeiro grau, valendo aqui a transcrio de trecho da sentena:
Trata-se de uma S.A., portanto regida pela Lei 6.404/76. Se no h concordncia entre os scios para a dissoluo, uma vez que no assinada a escritura pblica, outra sada no existe seno a dissoluo judicial, com a nomeao de liquidante, eqidistante das partes. A sociedade em questo no pode preencher suas finalidades, ante a indisposio e antagonismo de seus acionistas, no podendo prevalecer a vontade de um, sendo a participao societria igual (fl. 95).

Com tais razes de decidir, rejeito as preliminares e nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo apelante.

INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - CUMULAO - ATO ILCITO - ASSISTNCIA PS-OPERATRIA - OMISSO - MORTE - MDICO - CULPA - HOSPITAL - PLANO DE SADE RESPONSABILIDADE OBJETIVA - ART. 14 DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR PENSO - ART. 1.537 DO CDIGO CIVIL/1916 - VALOR - CRITRIO DE FIXAO 156
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- As operadoras de plano de sade, como fornecedoras de servios, respondem objetivamente pelos prejuzos sofridos por seus associados em decorrncia do risco de eleio, escolha ou mero credenciamento dos profissionais que oferecem e das instituies hospitalares conveniadas. - Os profissionais liberais, dentre os quais esto os mdicos, so fornecedores de servios, na forma do art. 14, 4, da Lei 8.078/90, e respondem por danos causados a seus pacientes se caracterizada a ocorrncia de culpa subjetiva, que pode consistir em omisso de assistncia ps-operatria. Os hospitais, como prestadores e fornecedores de servios, respondem objetivamente pelos danos causados aos pacientes internados, na forma do art. 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor. - No caso de falecimento, devida a penso mensal a quem o defunto a devia, no se confundindo com penso devida pelo INSS, que tem fundamento legal diverso, inclusive as despesas com sepultamento do falecido. - Por inexistncia de parmetros objetivos para a fixao dos danos morais, ficam eles subordinados ao arbtrio do juiz, que deve fix-los, tendo em vista os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, evitando-se o enriquecimento do ofendido e o empobrecimento do ofensor. - A simples prova da existncia do evento danoso ilcito enseja a indenizao por danos morais, por serem presumidos. - Os danos morais e materiais oriundos do mesmo fato so acumulveis. APELAO CVEL N 432.746-6 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Acrdo Belo Horizonte, 17 de maro de 2005. Jos Affonso da Costa Crtes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Jos Affonso da Costa Crtes Conheo dos recursos, presentes os requisitos para a sua admissibilidade. As apeladas ajuizaram ao de indenizao por danos materiais e morais em desfavor dos apelantes, Hospital Redentor Ltda., Edmar de Oliveira Lemos e Executive Med Ltda., afirmando que Edmar Gomes de Oliveira, esposo da primeira e pai da segunda, sendo portador de hrnia inguinal lateral, foi internado no hospital apelado por determinao do segundo apelado, que atendia pelo plano de sade administrado pela terceira apelada, e ali submetido a cirurgia em 15.02.00, recebendo alta no dia 16 do
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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 432.746-6, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelantes 1) Executive Med Ltda., 2) Edmar de Oliveira Lemos, 3) Hospital Redentor Ltda. e apeladas Gicelma Alves Bretas de Oliveira, por si e rep. a filha menor, acorda, em Turma, a Stima Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO PRIMEIRA, SEGUNDA E TERCEIRA APELAES. Presidiu o julgamento o Juiz Jos Affonso da Costa Crtes (Relator), e dele participaram os Juzes Guilherme Luciano Baeta Nunes (Revisor) e Unias Silva (Vogal). Produziu sustentao oral, pelo segundo apelante, a Dr. Luciana Nepomuceno.

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mesmo ms, mas, antes de deixar o hospital, foi comunicado ao mdico que o paciente se queixava de fortes dores abdominais, desconforto e nsia de vmito, sendo prescritos os medicamentos Dorflex e Artrem, afirmando o mdico que se tratava de quadro comum ps-operatrio. J em sua casa, o quadro se agravou com aparecimento de manchas avermelhadas nas costas, do lado direito, com muita transpirao e vmito. O mdico, segundo apelado, foi chamado por telefone, afirmando ser uma situao normal ps-operatria, e, ainda, por telefone, prescreveu o medicamento Voltaren; como o paciente no apresentasse melhoras, no dia seguinte (17.02.00), foi levado para ser examinado pelo segundo apelado, mdico responsvel pela cirurgia, que, diante da gravidade do caso, o encaminhou para internamento no Hospital Dom Bosco, onde se constatou ser o paciente portador de fascete necrotizante, e, por recomendao dos mdicos daquele hospital, foi o paciente transferido para o Hospital Universitrio So Jos, onde foi internado por volta das 23h do dia 17.02.00 e faleceu no dia 18.02.00, por volta das 24h. Alegando culpa e responsabilidade do mdico, por omisso de assistncia no ps-operatrio; do hospital, pela infeco hospitalar do paciente; e da administradora do plano de sade, por manter convnio com entidade sem os devidos requisitos tcnicos quanto preveno de infeces, pretendem as apeladas indenizao por danos morais e materiais. As respostas foram apresentadas, o processo foi devidamente instrudo e a ao foi julgada procedente, condenando os rus, solidariamente, ao pagamento da prestao alimentcia no valor de R$ 234,00, na proporo de 1/3 para cada requerente, corrigidos anualmente, desde a data do bito, de acordo com a variao do salrio mnimo, mais danos materiais de R$ 900,00, corrigidos a partir do desembolso, e, a ttulo de danos morais, o valor de R$ 30,000,00, corrigidos a partir da fixao, mais os juros de 1% ao ms a partir da citao, alm do pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios no valor de 20% do valor final apurado. 158
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Embargos declaratrios acolhidos, para condenar ainda os apelantes a constiturem um capital, quanto penso alimentcia, tudo de acordo com o art. 602 do CPC. Em grau de recurso (fls. 533/542), a apelante Executive Med Ltda., reeditando de forma geral todos os argumentos e fundamentos da contestao, afirma que no existem provas de erro mdico dentro dos autos e que a sentena no poderia alcanar a apelante, tendo em vista o contrato firmado com a vtima, o qual foi inteiramente cumprido, e, em virtude dele, comprometeu-se em colocar disposio dos associados os profissionais que integram a rede; no houve falha de sua parte, pois disponibilizou todos os procedimentos mdicos para o restabelecimento do paciente, no ocorrendo, pois, nenhum defeito no servio prestado pela apelante. Finalmente, levanta a tese de ausncia de responsabilidade objetiva, sendo aplicvel ao caso a responsabilidade subjetiva; por esse motivo, deveriam os apelados demonstrar que o evento danoso se deu em razo de negligncia, imprudncia e impercia. Tambm em grau de recurso, o apelante Edmar de Oliveira Lemos afirma que no existem provas, nem documental nem pericial, de irregularidades de sua conduta, e tais provas cabia apelada produzir, conforme prescreve o art. 333, I, do CPC, e tambm o art. 14, 4, do CDC. Argumenta que, quando a vtima recebeu alta, no havia sinal de qualquer infeco na ferida cirrgica e que os sintomas s foram relatados na tarde de 17.02.00 e no no dia 16 daquele ms, como colocado na sentena, e, to logo soube dos sintomas de vmito e manchas, examinou o paciente. Insurge-se contra os danos materiais, dizendo-os indevidos por no comprovados. Quanto aos danos morais, em sendo improvido o recurso, devem ser eles fixados com razoabilidade; em relao aos lucros cessantes, com base no art. 602 do CPC, modificado pela Lei 5.925/73, trata-se de obrigao alimentar, no

cogitada nestes autos, o que afasta a obrigao de constituir capital para assegurar o pagamento, alm da possibilidade de as apeladas requererem ao INSS o pagamento da penso. Finalmente, tambm em grau de recurso, o hospital apelante afirma que o presente caso uma questo de natureza obrigacional, pois envolve somente a pessoa do mdico apelante. Quando a vtima teve alta, encontrava-se bem e, assim, foi orientada a utilizar medicamentos que prevenissem a dor e inflamaes. Quando ainda se encontrava nas dependncias do nosocmio, sua situao era estvel e normal, no apresentando qualquer alterao em sua sade; as alteraes s vieram a aparecer quando a vtima retornou a sua casa. Sustenta que no pode ser condenado por fatos ocorridos fora de suas dependncias. E, finalmente, argumenta que a infeco que acometeu o paciente foi causada por uma bactria existente no prprio corpo do paciente, e no nos equipamentos e salas daquela instituio; quanto aos valores ressarcitrios arbitrados na sentena, existe impossibilidade legal de cumulao da indenizao por danos material e moral. A Procuradoria de Justia (fls. 621/628) sustenta que a primeira apelante, Executive Med Ltda., como prestadora de servios, responsvel pela qualidade do atendimento oferecido pelos hospitais e profissionais que integram sua rede, sendo desnecessrio perquirir sobre a violao dos deveres objetivos influentes na ocorrncia do bito, bastando, para a existncia de responsabilidade, a comprovao do servio adquirido pelo consumidor, o nexo causal e o dano advindo. Quanto ao Hospital Redentor Ltda., aplicase o art. 14 do CDC, ou seja, a responsabilidade objetiva; alm disso, no restou comprovado ter o paciente adquirido o agente causador de sua morte aps a sada do nosocmio. Quanto responsabilidade do mdico, assenta-se na teoria subjetiva, pois observa-se que ele agiu de forma negligente e imprudente,

consubstanciada em seu comportamento psoperatrio, quando deu alta ao paciente, embora este se queixasse de dores abdominais e nsia de vmitos, e, mais, diante de uma ligao telefnica feita pela esposa da vtima relatando o agravamento do estado de sade do marido, o mdico limitou-se a prescrever medicamento sem qualquer exame do paciente. Assim, todos os recursos devem ser conhecidos, mas improvidos, confirmando a sentena vergastada. Como assentou a MM. Juza de primeiro grau, atualmente integrante deste Tribunal, no se discute, nestes autos, a existncia de erro mdico antes ou durante o ato cirrgico, mas a negligncia do profissional que atuou no ps-operatrio da vtima; a responsabilidade do hospital, que disponibilizou suas dependncias para a prtica dos procedimentos mdicos realizados; e a responsabilidade da administradora do plano de sade, que agiu com culpa in vigilando e in eligendo no credenciamento de seus hospitais e mdicos, aplicando-se em relao ao hospital e administradora de plano de sade a culpa objetiva, na forma do Cdigo de Defesa do Consumidor. Primeira apelao. Apelante - Executive Med Ltda. Afirma a apelante que o mdico associado agiu de acordo com as cautelas exigidas, por isso no pode ser condenada a ressarcir qualquer prejuzo de ordem material ou moral, por ter cumprido inteiramente o contrato celebrado com a vtima, disponibilizando-lhe profissionais e hospitais integrantes da rede. A apelante, como prestadora e fornecedora de servios, na dico do art. 3, caput, 2, do CDC, responde pela reparao de danos causados aos consumidores, independentemente de culpa, em face do comando do art. 14 do mesmo Cdigo. O Superior Tribunal de Justia j se manifestou sobre a matria enfocada:
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Civil. Responsabilidade civil. Prestao de servios mdicos. - Quem se compromete a prestar assistncia mdica por meio de profissionais que indica responsvel pelos servios que estes prestam (REsp n 138.059/MG, DJU de 11.06.01). - A prestadora de servios de plano de sade responsvel, concorrentemente, pela qualidade do atendimento oferecido ao contratante em hospitais e por mdicos por ela credenciados, aos quais aquele teve de obrigatoriamente recorrer, sob pena de no fluir da cobertura respectiva (no mesmo sentido o julgamento do RE n 328.309/RJ, DJU de 08.10.02) (REsp n 164.084/SP, DJU de 17.04.00).

Assim, responde a operadora de plano de sade, objetivamente, pelos danos causados a seus associados pelos profissionais e hospitais contratados ou credenciados, sendo impossvel afastar, no caso concreto, a culpabilidade do mdico, negligente e imprudente ao dar alta hospitalar a paciente sem condies de sade. O Sr. Juiz Guilherme Luciano Baeta Nunes - Sr. Presidente, estou de acordo com o em. Juiz Relator. O Sr. Juiz Unias Silva - De acordo. O Sr. Juiz Jos Affonso da Costa Crtes Segunda apelao. Apelante - Edmar de Oliveira Lemos. Induvidoso que o mdico um prestador ou fornecedor de servios, nos termos do enunciado do art. 3, 2, do CDC, que consagra o princpio da responsabilidade objetiva, conforme o art. 14 do referido microssistema legal, mas a excepciona, em relao aos profissionais liberais, no 4 do ltimo artigo citado, no sentido de que a responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada mediante a verificao de culpa. Como j assentado por mais de uma vez, o ponto controvertido no se situa nos procedimentos antecedentes ao ato cirrgico nem naqueles desenvolvidos durante a interveno, mas sim na atitude do mdico no ps-operatrio, dando alta hospitalar ao paciente que reclamava de dores e nsia de vmitos sem exame para determinar a causa de tais desconfortos, preferindo, por comodidade e falta dos devidos cuidados, atribu-los normalidade de um quadro ps-cirrgico, prescrevendo apenas analgsicos. Omisso tambm foi quando, alertado pela esposa do paciente, atravs de telefone, de que o estado de sade de seu marido tinha se agravado, com dores, vmitos, manchas vermelhas nas costas e abundante suor, novamente, por simples comodidade, prescreveu novo analgsico, reafirmando normalidade do estado de sade do paciente, em decorrncia da interveno cirrgica,

Por outro lado, j se encontra pacificado e sedimentado na 3 e 4 Turmas do mencionado Tribunal:


As operadoras de planos de sade, como fornecedoras de servios, firmam contrato de adeso com os associados, respondendo objetivamente pelo risco de eleio, escolha ou mero credenciamento dos profissionais que oferecem, bem como pelas instituies hospitalares. Assim, qualquer dano acarretado pelo servio mdico impe responsabilidade objetiva para a operadora, independentemente de culpa de terceiro contratado ou credenciado pela empresa (Jurisprudncia Comparada/STJ).

No caso vertente, como j assentado, a controvrsia no gira em torno de erro mdico cometido antes ou durante o ato cirrgico, mas da omisso caracterizadora da negligncia e imprudncia do profissional em dar alta hospitalar ao paciente, quando este se queixava de dores, nsia de vmitos, sem que fosse feito um exame para verificar a origem desses desconfortos, preferindo, por comodidade, atribu-los a um quadro normal ps-operatrio, com a prescrio de simples analgsicos. A omisso do mencionado profissional tambm ocorreu quando, recebendo telefonema da esposa do paciente, alertando que o estado de sade do marido tinha se agravado, manteve a postura anterior, prescrevendo apenas outro analgsico, quando lhe cabia fazer exame pessoal do paciente em sua prpria casa, em seu consultrio ou mesmo no hospital. 160
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quando deveria e lhe era recomendado fazer exame pessoal do paciente em sua prpria casa, em seu consultrio ou mesmo no hospital e, em sendo necessrio, pedir exame laboratorial, revelando, assim, sua omisso negligente e imprudente que levou morte o paciente. Quanto aos danos materiais, deve-se aplicar, por analogia, o art. 1.537 do CC/1916, estando o ofensor obrigado ao pagamento das despesas com o tratamento da vtima, seu funeral, luto da famlia e alimentos s pessoas a quem o defunto os devia. Est provado, nos autos, que o falecido era a nica fonte de rendimentos com os quais sustentava a famlia; portanto, devido o pensionamento, conforme fixado na sentena. No que se refere aos danos morais, so eles devidos, cabendo aos ofendidos provar tosomente a existncia do ato ilcito praticado pelo ofensor, resultando da o desconforto psicolgico, a dor, a tristeza, que devem ser mitigados pelo pagamento de determinada importncia, e, no caso, o arbitramento constante da sentena obedeceu aos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, evitando-se o enriquecimento ilcito para quem recebe e o empobrecimento para quem paga. O Sr. Juiz Guilherme Luciano Baeta Nunes - Sr. Presidente. Tambm examinei os autos e estou acompanhando o em. Juiz Relator. O Sr. Juiz Unias Silva - De acordo. O Sr. Juiz Jos Affonso da Costa Crtes Terceira apelao. -:::-

Apelante - Hospital Redentor Ltda. Sendo o hospital um prestador de servios, tendo em vista o contido no art. 3, 2, do CDC, de se reconhecer, em relao a ele, a responsabilidade objetiva, nos termos do art. 14 do mesmo Cdigo, porquanto no provou que a infeco no foi contrada dentro de suas dependncias, tentando por todos os meios e argumentos imputar total culpa ao mdico que no assistiu o paciente da forma devida, procurando eximir-se de sua responsabilidade. O apelante responde objetivamente pelo dano decorrente de sua atividade. Como o prprio apelante demonstrou, seu objetivo era fornecer condies e acomodaes para que a cirurgia fosse realizada, o que fez de forma deplorvel, ficando claro que se enquadra no art. 14 do CDC. Quanto fixao da penso alimentcia e ao arbitramento dos danos morais, j foram eles enfrentados quando da apreciao do segundo recurso. Pelo exposto, nego provimento ao primeiro, segundo e terceiro recursos, confirmando a sentena de primeiro grau pelos seus prprios fundamentos, inclusive sua complementao decorrente da deciso dos embargos declaratrios. Custas, ex lege. O Sr. Juiz Guilherme Luciano Baeta Nunes - De acordo. O Sr. Juiz Unias Silva - De acordo.

EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE - RENEGOCIAO DE DVIDA - NOVAO - AVALISTA NO-ANUNCIA - EXONERAO - INDENIZAO - DANO MORAL - REPETIO DO INDBITO - IMPOSSIBILIDADE - SUCUMBNCIA RECPROCA - HONORRIOS DE ADVOGADO - ART. 21 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - COMPENSAO - NO-CABIMENTO ART. 23 DA LEI 8.906/94 - O instrumento de renegociao de dvida gera novao, extinguindo a obrigao anterior, ficando exonerado o avalista quando no tenha anudo ao novo ajuste.
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- Incabvel pedido de indenizao e repetio de indbito na estreita via da exceo de prexecutividade, por se tratar de tcnica processual de natureza excepcional, manejvel apenas para defesa de matrias cujo reconhecimento independa de contraditrio e se limite a repelir execuo flagrantemente inoportuna. - Havendo sucumbncia recproca, imperioso sejam as partes condenadas proporcionalmente ao pagamento da verba honorria e das custas, descabendo a compensao quanto aos honorrios, por constituir direito autnomo do advogado, consoante o disposto no art. 23 do Estatuto da Advocacia. APELAO CVEL N 437.472-1 - Comarca de Itana - Relator: Juiz JOS AMANCIO Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 437.472-1, da Comarca de Itana, sendo apelantes Nsio Borges Ferreira e outro, apelante adesiva Itacred - Cooperativa de Crdito Mtuo dos Comerciantes de Itana Ltda. e apelados os mesmos, acorda, em Turma, a Oitava Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais DAR PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO PRINCIPAL E NEGAR PROVIMENTO AO ADESIVO. Presidiu o julgamento o Juiz Mauro Soares de Freitas, e dele participaram os Juzes Jos Amancio (Relator), Sebastio Pereira de Souza (Revisor) e Otvio de Abreu Portes (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 04 de fevereiro de 2005. - Jos Amancio - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Jos Amancio - Nsio Borges Ferreira e Walter Augusto da Silva apelam da r. deciso proferida pelo MM. Juiz de Direto da 1 Vara Cvel da Comarca de Itana - MG, que acolheu, em parte, a exceo de pr-executividade apresentada contra Itacred - Cooperativa de Crdito Mtuo dos Comerciantes de Itana Ltda., excluindo os excipientes da lide, rejeitando os pedidos de repetio de indbito e danos morais. 162
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 172, p. 49-309, jan./mar. 2005

Sustentam os apelantes estar caracterizado o dano pelo simples fato de terem os nomes envolvidos e registrados no cadastro de executados, que levado ao Serasa, sem qualquer aviso prvio (sic) (fl. 37), pretendendo a fixao de indenizao e repetio de indbito nos termos do art. 1.531 do CC/1916, por ter sido a execuo perpetrada por dvida inexistente. Os recorrentes pugnam pela fixao de honorrios advocatcios por ter sido o litgio instaurado pela apelada, obrigando-os a contratar advogado, insurgindo-se ainda contra a compensao daquela verba. Contra-arrazoado o recurso s fls. 44/50, a recorrida apelou na modalidade adesiva, pretendendo a reforma total do r. comando judicial primevo (fls. 58/64). Regularmente intimados a responderem ao recurso adesivo, os excipientes quedaram-se inertes consoante certido de fl. 78. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo de ambos os recursos, restando induvidoso o cabimento de apelao contra a r. deciso que acolheu em parte a exceo de prexecutividade, extinguindo a execuo em relao a dois dos trs executados, notadamente diante das r. decises proferidas por este Tribunal (fls. 72/77). Pretendem os excipientes a reforma parcial do r. comando judicial primevo que os excluiu da lide, objetivando a procedncia total dos pedidos estampados na exceo de pr-executividade por eles ofertada.

Pleiteiam a condenao da excepta no pagamento de danos morais, ao entendimento de terem sido indevidamente executados, solicitando ainda a repetio de indbito pela cobrana de dvida inexistente. Contudo, a estreita via eleita pelos apelantes no permite a cumulao de pedido de indenizao ou de repetio de indbito. Ora, a exceo de pr-executividade s admissvel para atacar as questes conhecveis de ofcio, ou seja, para repelir execuo flagrantemente incabvel, cujo reconhecimento independa de contraditrio. Trata-se de tcnica processual de natureza excepcional, que permite ao executado a defesa de seus interesses, independentemente da segurana do juzo, enquanto a regra geral disponibiliza ao interessado a ao prpria para buscar os direitos subjetivos concernentes reparao por danos morais e repetio de indbito. Quanto apelao adesiva, vale destacar de incio que o referido recurso no se resume matria impugnada no recurso principal. Havendo recurso da outra parte, reabre-se para o tambm sucumbente um prazo complementar para recorrer, ou seja, para apresentar o mesmo recurso que apresentaria anteriormente. O apelo adesivo admissvel contra qualquer pretenso no acolhida, em que exista para o recorrente adesivo a sucumbncia. Feitas essas consideraes, passo ao cerne da questo. Resume-se a controvrsia nos efeitos do acordo de dbito juntado s fls. 6/7, relativo a emprstimo concedido a Nesvalcir Gonalves Silva para auxlio em seu estabelecimento comercial. Extrai-se dos autos ter sido o mtuo inicialmente avalizado por Nsio Borges Ferreira e Walter Augusto da Silva, vinculando-se o contrato a notas promissrias nos valores de R$ 4.000,00, R$ 9.100,00 e R$ 3.500,00.

Evidente o intuito de novar quando estipulado que o pagamento da dvida foi renegociado, sendo emitida nova promissria, estabelecendose a ampliao do nmero de parcelas (fl. 6). Os contratantes agiram no claro escopo de criar nova obrigao, substituindo a anterior, no havendo qualquer clusula que permita concluir o contrrio, valendo anotar que o nimo de novar pode ser expresso ou tcito. Como bem destacou o MM. Juiz primevo, para permitir outra concluso, o acordo de dbito deveria conter clusula que exclusse a inteno de novar, e, como os executadosavalistas no participaram desta novao, ou no exprimiram o seu consentimento no acordo de dbito, ficam exonerados da responsabilidade solidria quanto ao novo ajuste. Ocorrendo novatio entre credor e devedor principal, sem a assinatura dos avalistas, estes ficam livres da obrigao. Melhor esclarecendo, o instrumento de renegociao de dvida gera novao, extinguindo a obrigao anterior, ficando o avalista exonerado quando no tiver anudo ao novo ajuste. Finalizando, apesar de coerente a distribuio das custas na proporo de 50% para cada parte, dada a sucumbncia recproca em vista do desacolhimento dos pedidos de indenizao e repetio de indbito, a r. sentena merece pequeno reparo quanto compensao dos honorrios advocatcios, por cuidar-se de direito autnomo dos advogados. Nesse ponto, ensina MARIA HELENA DINIZ que a compensao:
... requer reciprocidade de dvidas, pois ser preciso que duas pessoas sejam, concomitantemente, credora e devedora uma da outra (Cdigo Civil Anotado, 6. ed., So Paulo: Saraiva, 2000, p. 740).

A propsito, cito o seguinte aresto:


Segundo determina o art. 21 do Cdigo de Processo Civil, se cada litigante for em parte

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vencedor e vencido, sero recproca e proporcionalmente distribudos (...) os honorrios advocatcios e as despesas processuais, devendo-se entender que a compensao dos honorrios vedada pela Lei 8.906/94 em face do carter autnomo da quantia pertencente aos causdicos... (3 Cm. Civil, Ap. Cvel n 372.522-6, Rel. Juza Teresa Cristina da Cunha Peixoto, j. em 11.12.02).

Diante de todo o exposto, dou parcial provimento ao recurso principal, to-somente para fixar a verba honorria devida pela apelante adesiva em R$ 500,00, cabendo aos apelantes excipientes o pagamento dos honorrios da procuradora de sua adversria no mesmo valor. Nego provimento ao recurso adesivo. Custas da apelao principal, pelos apelantes, a teor do art. 21, pargrafo nico, do CPC. Custas do recurso adesivo, pela Cooperativa de Crdito Mtuo dos Comerciantes de Itana. -:::-

Ainda que as partes fossem credores e devedores entre si, seria impossvel a compensao envolvendo a verba honorria, j que os titulares dessa no so os excipientes nem a excepta, mas sim os advogados, nos termos do art. 23 do Estatuto da Advocacia. Concluso.

RESPONSABILIDADE CIVIL - INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - MORTE MENOR - DISPARO DE ARMA DE FOGO POR MENOR IMPBERE - PROPRIETRIO NEGLIGNCIA - CULPA IN VIGILANDO DOS PAIS - PENSO - PROCEDNCIA DO PEDIDO - Tendo deixado arma de fogo carregada e fora de sua vigilncia, o proprietrio deve ser responsabilizado pelas conseqncias do disparo feito por pessoa que teve, sem dificuldades, acesso quela. - Os efeitos do uso de arma de fogo por menor impbere so extensivos aos pais, que respondem pelas conseqncias do uso de arma, por culpa presumida, em face da negligncia na vigilncia do menor. - indenizvel o acidente que causa morte de filho menor, ainda que no exera atividade remunerada. APELAO CVEL N 438.259-2 - Comarca de Arax - Relator: Juiz VALDEZ LEITE MACHADO Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 438.259-2, da Comarca de Arax, sendo apelantes Gercino Antnio Borges e outro e apelados Dalmo Lcio dos Reis e outro, acorda, em Turma, a Sexta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Valdez Leite Machado (Relator), e dele participaram os Juzes Ddimo Inocncio de Paula (Revisor) e Elias Camilo (Vogal). 164
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O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 24 de fevereiro de 2005. - Valdez Leite Machado - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Valdez Leite Machado - Recurso tempestivo e com observncia das demais formalidades legais, pelo que o admito. Trata-se de apelao da sentena que julgou procedente em parte o pedido formulado na

ao de indenizao proposta por Dalmo Lcio dos Reis e sua mulher contra Gercino Antnio Borges e Jamil Ricardo de Souza Borges. Na inicial, os autores informam, em resumo, que F.L.R., filho dos autores e com 15 anos de idade, passou o dia na fazenda de Gercino Antnio Borges, a convite de R.S.B., de 13 anos de idade, filho de Jamil Ricardo de Souza Borges e neto de Gercino Antnio Borges. Na fazenda, o menor R., ao mostrar a arma ao amigo, acabou por provocar disparo, acertando letalmente no trax o visitante. Entendem que os pais e o av do menor R. so responsveis pela morte de F., em razo do ptrio poder e da obrigao de vigilncia, requerendo indenizao e reparao do dano moral, alm de penso vitalcia mensal, acrescidas da sucumbncia. Contestando, Jamil Ricardo de Souza alegou que no comporta indenizao, em razo de o fato no ter passado de uma fatalidade, e que Gercino no deixou a arma em local de fcil acesso, tendo os menores arrastado camas e guarda-roupa para alcanarem a arma. Negou negligncia dos requeridos, impugnando o pedido de ressarcimento de dano material, porque todas as despesas do evento foram pagas; negou ainda o dano moral e o direito penso mensal vitalcia, defendendo, no final, a improcedncia dos pedidos e requerendo o benefcio da justia gratuita. Gercino Antnio Borges tambm contestou, invocando os mesmos fundamentos da contestao de Jamil, pugnando pela improcedncia do pedido. Seguiu-se a sentena, comentando as provas e invocando o direito aplicvel, para julgar procedente em parte o pedido, condenando os rus ao pagamento da reparao pelo dano moral e da penso mensal na base de 2/3 do salrio mnimo e constituio de capital para assegurar o cumprimento da obrigao relativa aos alimentos, rateando a sucumbncia e aplicando o art. 12 da Lei 1.060/50. Apelaram os rus, voltando a insistir que no concorreram com culpa e, assim, no com-

porta conden-los, combatendo os fundamentos da sentena e pugnando pelo provimento do recurso para que a sentena fosse reformada e julgado improcedente o pedido. Os apelados ofereceram contra-razes, pugnando pela manuteno da sentena. Restaram como fatos incontroversos, como bem definiu o Juiz da Comarca de origem: a) o evento morte do menor F.L.R., decorrente do ferimento provocado por arma de fogo; b) a arma estava sendo manuseada pelo menor R.S.B., filho do requerido Jamil; c) a arma de propriedade de Gercino Antnio Borges. A responsabilidade para indenizar decorre da conduta ilcita que causa dano a outrem. No caso dos autos, observa-se que a arma de fogo foi deixada na casa em local que era de conhecimento de quantos a freqentassem e exigia mais cuidado do proprietrio, que foi negligente, pois lhe cabia prever o risco que existia e porque foi de fcil acesso aos menores, que atingiram o local onde estava a arma, dando ensejo ao acontecimento danoso, cabendo-lhe arcar com as reparaes decorrentes. A responsabilidade de Jamil est igualmente definida, na qualidade de pai de R. e porque havia concordado com a presena dos menores na propriedade de Gercino Antnio Borges, a ss, pelo que decorre do exerccio do ptrio poder, considerando-se que R. contava com apenas 13 anos de idade. O Cdigo Civil da poca definia, no art. 1.521, I, que so responsveis pela reparao civil os pais, pelos filhos menores que estiverem sob o seu poder e em sua companhia, e, no novo Cdigo, a responsabilidade est calcada nos mesmos moldes, definindo-se que so tambm responsveis pela reparao civil os pais, pelos filhos menores que estiverem sob seu poder e em sua companhia, conforme o art. 932, I. A jurisprudncia invocada na sentena apelada aborda questo perfeitamente igual dos autos, definindo:
Responsabilidade civil. Menor impbere. Disparo de arma de fogo. Leses corporais em
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outro menor. Culpa presumida dos pais. Deduzida da omisso do dever de vigilncia. Ao procedente. - Ocorrendo leses corporais praticados por menor impbere sob a guarda dos pais, a lei faz presumir a culpa destes, deduzindo-a do dever de vigilncia. Sua obrigao reparar o dano causado pelo filho menor (TJRS, 1 Cm. Cv., RT, 559/303).

de punio. Arbitrou bem o Juiz da Comarca de origem, fixando a indenizao em R$ 12.000,00. Tambm devida a penso em carter vitalcio, em decorrncia da morte do filho menor, como admitido na Smula 491/STF, que define:
indenizvel o acidente que cause a morte do filho menor, ainda que no exera trabalho remunerado.

Na apelao, os recorrentes defendem que nada devem, ao fundamento de que tudo ocorreu por mera fatalidade e no ocorreu culpa dos apelantes. Mas essa culpa presumida, como j exposto acima, e ficou definida e apurada a responsabilidade dos apelantes. Com isso, desaparece o fundamento da atribuio dos danos a mera fatalidade, como sustentam os apelantes. No caso, o dano moral est evidenciado, considerando-se a perda de um filho de forma trgica e violenta, como nas circunstncias dos autos, pelo que deixa marca profunda no ntimo dos autores, fazendo com que a cena seja lembrada a cada momento da vida, justificando-se a reparao pelo dano moral causado a eles. Para o arbitramento, levam-se em conta as condies econmicas das partes, a profundidade da dor sofrida e que permanece atuando. Ainda, que o arbitramento no seja to elevado ou to reduzido, que perca a finalidade, convertendo-se em enriquecimento ilcito ou perdendo-se o papel -:::-

A procedncia parcial reconhecida na sentena est justificada, com a condenao dos apelantes de forma solidria, como dela consta, impondo-se a constiturem capital em condio de suportar os nus da condenao no pagamento da penso mensal at que o menor F. completasse a idade de 25 anos. Certo tambm o rateio da sucumbncia, suspendendo-se a execuo, na forma do art. 12 da Lei 1.060/50. A sentena examinou bem a prova e invocou corretamente o direito, devendo ela sobreviver, negando-se provimento ao recurso. Ante o exposto, nego provimento ao recurso, mantendo em todos os termos a respeitvel deciso hostilizada. Custas, ex lege.

AO REVOCATRIA - DOAO - BEM IMVEL - FRAUDE CONTRA CREDORES CARACTERIZAO - HONORRIOS DE ADVOGADO - FIXAO - ART. 20, 4, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - Encontrando-se presentes os requisitos indispensveis caracterizao da fraude contra credores, notadamente o eventus damni, e valendo-se a parte da ao prpria, pauliana ou revocatria, deve ser mantido o decisum que tornou ineficaz a doao de bens imveis realizada entre pais e filhos. - Nas causas em que no houver condenao, os honorrios advocatcios sero fixados consoante apreciao eqitativa do juiz, observados o grau de zelo do profissional, o lugar da prestao do servio, a natureza e a importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para seu servio, de acordo com o que preleciona o art. 20, 4, do CPC, no ficando o julgador, todavia, adstrito ao valor atribudo causa. APELAO CVEL N 440.300-5 - Comarca de Governador Valadares - Relator: Juiz MAURO SOARES DE FREITAS 166
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Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 440.300-5, da Comarca de Governador Valadares, sendo apelantes Crizeuda Marcolino de Costa e outra (1s), Juan Antnio Planells Ros e outros (2s) e apelados os mesmos, acorda, em Turma, a Oitava Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS. Presidiu o julgamento o Juiz Mauro Soares de Freitas (Relator), e dele participaram os Juzes Batista de Abreu (Revisor) e Jos Amancio (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 04 de fevereiro de 2005. - Mauro Soares de Freitas - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Mauro Soares de Freitas - Tratase de apelaes interpostas contra a r. sentena de fls. 252/258, proferida nos autos da ao pauliana ajuizada por Crizeuda Marcolino da Costa e Cleise Delfino da Costa em face de Juan Antnio Planells Ros e outros, a qual julgou procedente o pedido inicial, anulando as doaes feitas por Juan Antnio Planells Ros e Silvana Silveira Planells para Paula Planells Silveira, Kelly Planells Silveira e Juan Antnio Planells Ros Junior, dos imveis descritos na pea de ingresso, determinando o cancelamento de todos os registros efetuados, ensejando o regresso dos bens doados ao acervo patrimonial dos doadores. Aos rus foi imputado o pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em R$ 1.500,00. fl. 272, foram rejeitados os embargos declaratrios interpostos pelos autores s fls. 260/263. Em suas razes recursais (fls. 274/277), as autoras, ora primeiras apelantes, sustentam que a condenao da verba honorria no corresponde

ao trabalho realizado pelo seu patrono, devendo, pois, ser majorada, aplicando-se a norma contida no 3 do art. 20 do CPC. Irresignados, os rus tambm interpuseram apelao s fls. 279/282, alegando, em sntese, que as provas colacionadas aos autos no comprovam o estado de insolvncia de Juan Antnio Ros, condio essencial para a procedncia do pedido revocatrio. Acrescentam que, poca das doaes, o Sr. Juan Antnio e sua mulher possuam uma fazenda com mais de 800 alqueires de terra, que, anos depois, foi penhorada e levada a leilo a preo vil. Regularmente intimados, os apelados apresentaram contra-razes s fls. 286/287 e 289/291. Remetidos os autos d. ProcuradoriaGeral de Justia, a ilustre representante do Ministrio Pblico Dr. Janete Gomes Oliva opinou pelo desprovimento de ambos os recursos (fls. 298/301). Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo de ambos os recursos e passo anlise conjunta destes, porque a matria devolvida a este TAMG se encontra interligada. Preceitua o art. 591 do CPC que:
O devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas em lei.
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Extrai-se dessa norma que todos os valores que integram o patrimnio do devedor respondem pelas obrigaes por ele assumidas, representando a garantia comum do direito de seus credores. Como cedio, pode-se anular os negcios jurdicos fraudulentos por meio de ao revocatria ou pauliana, sendo certo que esta visa a tornar ineficaz o ato praticado em fraude contra credores. Para a procedncia da ao pauliana, medida de conservao das garantias patrimoniais, pressupe-se a existncia de trs elementos: a) que o crdito do autor seja anterior ao ato fraudulento; b)
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que o ato de disposio tenha levado o devedor insolvncia; e c) a existncia do consilium fraudis. Com respeito ao primeiro requisito, no resta qualquer dvida acerca de o crdito das autoras, ora primeiras apelantes, ser anterior ao ato de transferncia efetuado pelos ora segundos apelantes. Da prova colacionada aos autos, verifica-se que Juan Antnio Planells Ros e sua esposa, no ano de 1991, doaram os bens descritos na inicial para seus filhos, apesar de ter sido aquele condenado criminalmente, em abril de 1987, por crime de homicdio praticado contra o genitor das autoras, ora primeiras apelantes. No tocante ao segundo pressuposto, que se refere ao estado de insolvncia dos devedores, de se dizer que, conforme bem explicitado no parecer da lavra da culta Procuradora de Justia Dr. Janete Oliva:
No caso dos autos, restou sobejamente demonstrado que o Sr. Juan Antnio Planells Ros e sua mulher doaram os bens descritos na inicial, com a inteno de se furtar ao pagamento da condenao imposta na ao penal condenatria transitada em julgado, que est em fase de execuo de sentena. Com efeito, como bem asseverou o il. promotor de justia Dr. Leonardo Valadares Cabral, a aplicao do preceito supramencionado ao fato analisado autoriza a anulao das doaes dos vrios bens dos rus, uma vez que patente o estado de insolvncia, inclusive confessado nos autos: os ocupantes do plo passivo da ao reconhecem a incapacidade de solvabilidade, apenas advertem que tal lhes sobreveio, em virtude de fato estranho sua vontade (fl. 249). Ademais, cumpre ressaltar que, no obstante o esforo de argumentao dos ora segundo apelantes, o fato de ao tempo da doao serem os doadores proprietrios de uma fazenda no retira o estado de insolvncia dos mesmos. Isto porque para se configurar a insolvncia basta que se demonstre a diminuio do patrimnio dos devedores para garantir o cumprimento de uma obrigao; ou seja, que o passivo se torne, propositadamente, menor que o ativo, o que foi caracterizado (fl. 300).

nos termos do art. 106 do CC/1916, com correspondncia no art. 158 do CC/2002. Com efeito, tratando-se de transmisso gratuita de bens entre parentes, dispensa-se a prova da m-f, bastando a configurao do elemento objetivo (eventus damni) para a procedncia do pleito revocatrio, o que ocorreu na espcie. Sobre o tema, colhe-se o seguinte aresto:
Ao pauliana. Alienao de bens. Devedor insolvente. Fraude contra credores. - irrelevante, no consilium fraudis, o propsito deliberado de prejudicar, tanto do devedor quanto de seu cmplice, bastando que dos atos por ele praticados advenham conseqncias lesivas aos credores, mormente se o adquirente do bem alienado conhecia ou tinha condies de conhecer o estado de insolvncia daquele. O parentesco prximo gera a presuno de que o particeps fraudis sabia do estado de insolvncia do devedor... (7 Cm. Civil, Ap. Cvel n 205.523-2/00/BH, Rel. Juiz Lauro Bracarense, j. em 16.11.95, unnime, RJTAMG, 61/242).

Assim, encontrando-se presentes os requisitos indispensveis caracterizao da ocorrncia da fraude contra credores, notadamente o consilium fraudis e o eventus damni, e valendo-se as ora primeiras apelantes da ao prpria, pauliana ou revocatria, entendo ter decidido acertadamente o d. Juiz monocrtico. Por outro norte, insta observar que o princpio da sucumbncia, segundo o qual o vencido deve arcar com as despesas, funda-se em que sentena cabe prover para que o direito do vencedor no saia diminudo de um processo em que foi proclamada a sua razo. A propsito, oportuno o ensinamento de Chiovenda, citado por CELSO AGRCOLA BARBI:
O fundamento dessa condenao o fato objetivo da derrota, e a justificao desse instituto est em que a atuao da lei no deve representar uma diminuio patrimonial para a parte a cujo favor se efetiva; por ser interesse do Estado que o emprego do processo no se resolva em prejuzo de quem tem razo, e por ser, de outro

Com relao ao consilium fraudis, tem-se que, por ter sido o ato praticado entre pais e filhos e a ttulo gratuito, presume-se a sua ocorrncia, 168
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turno, interesse do comrcio jurdico que os direitos tenham um valor tanto quanto possvel ntido e constante (Celso Agrcola Barbi, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Rio de Janeiro: Forense, v. 1, t. I, n 176).

Assim, sem dvida, a condenao do vencido nos nus da sucumbncia imperativo legal, e os honorrios advocatcios nada mais so do que conseqncia lgica dessa sucumbncia. Estando, portanto, certa a necessidade de condenao em verba honorria, passo a examin-la. No caso em tela, por inexistir condenao, os honorrios advocatcios devem ser fixados de acordo com o disposto no 4 do art. 20 do CPC, que dispe:
Art. 20, 4 - Nas causas de pequeno valor, nas de valor inestimvel, naquelas em que no houver condenao ou for vencida a Fazenda Pblica, e nas execues, embargadas ou no, os honorrios sero fixados consoante apreciao eqitativa do juiz, atendidas as normas das alneas a, b, e c do pargrafo anterior (grifei).

So objetivos e devem ser sopesados pelo juiz na ocasio da fixao dos honorrios. A dedicao do advogado, a competncia com que concluiu os interesses de seu cliente, o fato de defender seu constituinte em comarca onde no resida, os nveis de honorrios na comarca onde se processa a ao, a complexidade da causa, o tempo despendido pelo causdico desde o incio at o trmino da ao so circunstncias que devem ser levadas em considerao pelo juiz quando da fixao dos honorrios de advogado (Cdigo de Processo Civil Comentado, 4. ed., So Paulo: RT, 1999, p. 435).

Ora, no obstante o elevado grau de zelo do patrono das ora primeiras apelantes, tenho que o valor atribudo aos honorrios se encontra em consonncia com as regras citadas, no havendo que se falar em sua majorao. que, diferentemente do que aduzem as ora primeiras apelantes, a fixao da verba honorria no tem que estar adstrita ao valor atribudo causa. Pelo exposto, nego provimento a ambos os recursos, mantendo ntegra a r. sentena hostilizada, por seus prprios e slidos fundamentos. Custas recursais, pelos respectivos apelantes, restando suspensa a exigibilidade quanto s primeiras apelantes, por fora do art. 12 da Lei 1.060/50. -:::-

As alneas a que faz meno o 4 do art. 20 do CPC so: a) o grau de zelo do profissional; b) o lugar da prestao do servio; c) a natureza e a importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para seu servio. NELSON NERY JNIOR e ROSA MARIA ANDRADE NERY, sobre os critrios para a fixao dos honorrios, ensinam:

AO DECLARATRIA - EXONERAO DE FIANA - LOCAO NO RESIDENCIAL - PRAZO DETERMINADO - SUBLOCAO - SHOPPING CENTER - ART. 54 DA LEI 8.245/91 MORATRIA - NO-CARACTERIZAO - CLUSULA ABUSIVA - INAPLICABILIDADE IMPROCEDNCIA DO PEDIDO - A responsabilidade do fiador, na hiptese de fiana ajustada por prazo certo, perdura at o trmino do lapso correspondente, s se extinguindo nas hipteses expressamente previstas em lei. - No caracterizada a moratria, prevista no art. 1.503, I, do CC/1916, no h que se desobrigar o fiador. - A fiana, particularmente prestada por scio da locatria, persiste ainda que ele se desligue da sociedade.
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- Devem prevalecer as condies livremente pactuadas nos contratos de locao firmados entre lojista e empreendedores de shopping center, consoante o art. 54 da Lei 8.245/91, e, no havendo relao de consumo entre locador e locatrio, no h falar em clusula abusiva. APELAO CVEL N 440.402-4 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 440.402-4, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelantes Geraldo Henrique de Aguiar Machado e outra e apelado Consrcio MTS/IBR, acorda, em Turma, a Stima Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Jos Affonso da Costa Crtes, e dele participaram os Juzes Guilherme Luciano Baeta Nunes (Relator), Unias Silva (Revisor) e D. Vioso Rodrigues (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Produziu sustentao oral, pelos apelantes, o Dr. Joo Batista Antunes de Carvalho. Belo Horizonte, 04 de fevereiro de 2005. - Guilherme Luciano Baeta Nunes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Guilherme Luciano Baeta Nunes - Trata-se de ao declaratria, ajuizada por Geraldo Henrique de Aguiar Machado e Snia Maria de Andrade Machado, em face do Consrcio MTS/IBR, objetivando a declarao de que a relao jurdica existente entre eles e o ru, resultante de fiana prestada em contrato de sublocao da loja de uso comercial LUC N. BG-34, do Diamond Mall, bem como resultante do aval, tambm por eles prestado em notas promissrias, decorrentes do contrato de cesso do direito de integrar a estrutura tcnica do Diamond Mall, cessou por exonerao, a partir de uma notificao enviada ao ru, ou por desobrigao, em razo da moratria concedida pelo ru afianada avalizada, ou, ainda, em 170
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decorrncia de nulidades contratuais, especificadas na petio inicial. Alternativamente, pedem a substituio dos ndices previstos em ambos os contratos para o IPC/INPC da Fundao Getlio Vargas, bem como a reduo da multa moratria, neles estipulada, para o patamar de 2%, na forma do art. 52 do CDC. O feito obedeceu a sua regular tramitao e culminou com a r. sentena de fls. 228/236, que julgou improcedente o pedido, condenando os autores ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, arbitrados em 15% sobre o valor dado causa. Opostos embargos declaratrios pelos autores (fls. 237/238), foram eles rejeitados (fl. 240). Inconformados com o provimento de 1 instncia, os autores interpem apelao (fls. 241/255), sustentando, basicamente, que o laudo pericial produzido nos autos, bem como a demora no ajuizamento da ao de despejo, por parte do consrcio ru, comprovam a moratria concedida pelo apelado afianada avalizada, visto que eles, fiadores, no anuram referida moratria, nem foram intimados sobre os termos da referida ao de despejo, impondo-se a declarao de exonerao da fiana e do aval alhures mencionados. Afirmam, em seguida, que o consrcio ru foi devidamente notificado sobre a sada da ora apelante Snia Maria de Andrade Machado da sociedade afianada, CRS Comrcio Ltda., tendo os prepostos do ru comunicado verbalmente a aceitao da exonerao da fiana, o que nem precisaria ocorrer, uma vez que admitida, nesses casos, a aceitao tcita. Asseveram, ainda, que os encargos previstos nos aludidos contratos constituem clusulas excessivamente onerosas, por tal razo devendo ser declarados nulos a fiana e o aval respectivos. Se assim no se entender, que haja a substituio dos ndices IGP-DI ou

CUB-Sinduscon, previstos nos contratos, pelo ndice IPC/INPC, uma vez que aqueles representam vantagem excessivamente onerosa ao apelado. Por fim, requerem o reconhecimento de nulidade da multa moratria, prevista no contrato, no patamar de 10%, a qual dever ser substituda pelo percentual de 2%, em atendimento ao art. 52, 1, do CDC. Contra-razes s fls. 262/272. Conheo do recurso, visto que prprio, tempestivo e regularmente preparado (fl. 256). Pretendem os autores, ora apelantes, a declarao de extino da relao jurdica que mantm com o ru, na qualidade de fiadores e avalistas da empresa CRS Comrcio Ltda., em razo da notificao que a ele enviaram, bem como em razo da moratria que o ru concedeu afianada avalizada, ou mesmo em virtude de vcios de nulidade dos contratos. Antes de passar ao exame das questes ventiladas no recurso, vejamos uma breve digresso histrica sobre os fatos colocados nos autos. Em 02.10.96, a autora Snia Maria de Andrade Machado constituiu, com duas outras scias, a empresa CRS Comrcio Ltda. (fls 44/45). Em 31.10.96, a referida empresa sublocou a loja de uso comercial LUC BG-34, situada no Shopping Diamond Mall, nesta Capital, loja esta que fora locada primitivamente pelo ru empresa gua e Sol Comrcio e Representaes Ltda., figurando como nicos fiadores Mrio Alves Horta e s/m. Na sublocao, os autores passaram a figurar como fiadores, ao lado do casal aqui referido, tendo os ora apelantes sido chamados ao aval de notas promissrias vinculadas ao intitulado contrato de cesso do direito de integrar a estrutura tcnica do Diamond Mall. Aos 07.01.97, a autora Snia Maria de Andrade Machado retirou-se da referida sociedade, tendo dado cincia de tal fato ao consrcio ru em 07.04.97, ocasio em que informou a este que ela e seu marido estariam desobrigados da fiana prestada (...) a partir da data do reg-

istro definitivo da modificao do estatuto comercial (fl. 38). Segundo afirma a inicial, poucos dias depois, os prepostos do ru comunicaram aos autores, verbalmente, a exonerao da fiana, dizendo-lhes que a minuta de rerratificao do contrato j havia sido entregue s scias remanescentes da DRS Comrcio Ltda. Consignam os autores que, algum tempo depois, vieram a saber que o consrcio ru havia ajuizado uma ao de despejo contra a empresa DRS Comrcio Ltda., uma vez que constatada inadimplncia no pagamento de aluguis dos meses de fevereiro a maio de 1998, mas, como no foram citados, nem cientificados sobre os termos da ao, entendem que no eram mais fiadores da empresa demandada, sobremodo porque j haviam notificado o consrcio apelado, nos termos do art. 1.500 do CC/1916. Com efeito, equivocada a tese dos autores, quando se afirmam desonerados da fiana, a partir da s notificao ao ru. O invocado art. 1.500 do CC/1916, vigente poca dos fatos, no socorre o pleito de exonerao da fiana. A norma em questo aplica-se somente fiana assinada sem limitao de tempo, vale dizer, se a fiana tiver durao ilimitada, o que no o caso dos autos. Pelos termos do contrato de fls. 20/25, ao qual est vinculado o instrumento de cesso de fls. 17/19, afianado pelos apelantes, possvel entender que a fiana prestada pelos autores limitada ao tempo de durao do contrato (61 clusula 5), no havendo que se falar, portanto, em durao ilimitada. Com tal premissa em mente, vejamos o magistrio do festejado SLVIO DE SALVO VENOSA:
Se a fiana foi pactuada por prazo determinado, o fiador responde pela garantia durante o lapso, no podendo exonerar-se previamente, salvo se ocorrer outra causa de extino (Direito Civil, 3. ed., So Paulo: Atlas, 2003, v. 3, p. 433).

Como se v, quando a fiana ajustada por prazo certo, o fiador fica responsvel at o
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trmino do lapso correspondente. Alis, no poderia ser de outra forma, pois somente assim estar atendida a finalidade ltima do instituto da fiana, qual seja a garantia do dbito de outrem, com a colocao do patrimnio do fiador para lastrear a obrigao. Sabido que as regras comportam excees, com o instituto da fiana no diferente. A prpria lei prev as hipteses (numerus clausus) em que o fiador ficar desobrigado da fiana. Se no, vejamos o disposto no art. 1.503 do CC, vigente ao tempo da propositura da ao:
Art. 1.503. O fiador, ainda que solidrio com o principal devedor (arts. 1.492 e 1.493), ficar desobrigado: - I - se, sem consentimento seu, o credor conceder moratria ao devedor; - II - se, por fato do credor, for impossvel a sub-rogao nos seus direitos e preferncias; - III - se o credor, em pagamento da dvida, aceitar amigavelmente do devedor objeto diverso do que este era obrigado a lhe dar, ainda que depois venha a perd-lo por evico.

Outrossim, por demais sabido que a pessoa jurdica no se confunde com a pessoa dos scios, possuindo aquela personalidade jurdica prpria e existncia distinta da de seus membros. Destaque-se, ainda, que a alegao dos apelantes de que o consrcio ru teria aquiescido exonerao da fiana no restou provada em momento algum. Em outra seara, aduzem os apelantes que o laudo pericial (fls. 105/174) comprovou que o ru, ora apelado, concedeu moratria empresa afianada. Na lio de SERPA LOPES, citado por Salvo Venosa:
A moratria exigida pela lei no mera tolerncia ou retardamento na exigncia da obrigao, mas concesso de mora expressa que torne a dvida no mais exigvel no prazo convencionado (ob. cit., p. 435).

Na hiptese vertente, nenhum dos incisos acima transcritos opera em favor dos apelantes. O fato de ter a autora Snia Maria de Andrade Machado se retirado da sociedade CRS Comrcio Ltda. no gera, em absoluto, qualquer efeito sobre a fiana prestada. a pessoa fsica da autora que figura na condio de fiadora, e no a pessoa jurdica, da qual aquela foi scia, no perodo de 02.10.96 a 07.01.97. Admitir que a mera sada do scio de uma empresa produza o efeito de desonerar a fiana, pelo mesmo assumida, implicaria uma grave ofensa aos princpios do Direito Obrigacional, pois, conforme bem asseverado pelo apelado:
... bastaria o contratante afianado transferir sua empresa para terceiros atravs de alterao contratual, ato que no requer a anuncia do segundo contratante, para desobrigar automaticamente os fiadores e permitir aos novos proprietrios da empresa operar tranqilamente, deixando a descoberto a garantia exigida e causando imenso prejuzo ao segundo contratante (fl. 270).

No caso dos autos, no houve, efetivamente, a prova de que tenha existido um ajuste formal de prorrogao ou concesso de novo prazo ao locatrio, para a quitao dos encargos locativos. O que o trabalho pericial conseguiu detectar foi que, em alguns meses, houve um parcelamento da dvida referente aos referidos encargos, mas nunca a suspenso da exigibilidade da obrigao, situao esta que, acaso ocorrente, atrairia a aplicao do inc. I do art. 1.503 do CC/1916. Com menor razo, ainda, a alegao de que a demora no ajuizamento da ao de despejo, por falta de pagamento, em desfavor da afianada, estaria a caracterizar a moratria. A par da possibilidade de cobrana dos acrscimos pertinentes, em razo da mora, no bojo do procedimento do despejo, o locador no est obrigado ao chamamento dos fiadores, quando resolve intentar a ao de despejo. Outro no o entendimento da jurisprudncia:
Fiana. Responsabilidade do fiador. Demora do credor em executar seu crdito. Mera tolerncia. Moratria. Inexistncia. Reconhecimento.

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- O fato de o locador, pura e simplesmente, demorar cerca de oito meses para propor a ao de despejo contra o locatrio no tem o condo de configurar moratria, de molde a exonerar o fiador da obrigao, pois ausente a concesso expressa de prazo ao devedor afianado, aps o vencimento da dvida. Assim, a demora no ajuizamento, por si s, no caracteriza a moratria (2 TACIvSP, 6 Cm., EI n 615.649-01/4, Rel. Juiz Thales do Amaral, j. em 11.12.02, JTA-Lex, 199/613).

fiana prestada seria nula, visto que os encargos previstos no contrato representam vantagem excessivamente onerosa ao apelado. Nesse trilho, enfatizam os apelantes (fl. 251) que:
... de qualquer forma, ainda que tal Cdigo no se aplicasse, a clusula nula de pleno direito, visto que coloca o locatrio e, por conseqncia, o seu fiador, em desvantagem exagerada, de forma incompatvel com a boa-f e eqidade, pois o instrumento no esclarece a razo de ser de tais encargos, no sendo explicitada a destinao de seu pagamento, podendo tal clusula redundar em locupletamento, por parte do requerido, dela resultando, indiretamente, a variao do preo do aluguel, de forma unilateral, o que viola o art. 23 e seus 1 e 2 da Lei 8.245/91 e o art. 51, IV e X, da Lei 8.078/90 Cdigo de Defesa do Consumidor, a se admitir a sua combinada aplicao.

A matria sub judice no enseja tema novo perante esta casa de Justia, calhando trazer colao a seguinte ementa:
Processual civil. Exonerao de fiana. Impossibilidade. Mera convenincia dos fiadores. Contrato de locao por prazo determinado. Ausncia de aditamento contratual. Inteligncia do art. 1.500 do Cdigo Civil. - Na hiptese de contrato de locao vigorar por prazo determinado, inclusive restando ausente aditamento contratual, h que se afastar a exonerao da fiana por mera convenincia dos fiadores, mesmo porque no existe sequer previso legal nesse sentido, eis que, nos termos do art. 1.500 do CC, o fiador poder exonerar-se da obrigao a todo o tempo, se a fiana tiver durao ilimitada, mas ficar obrigado por todos os efeitos dela decorrentes anteriores ao ato liberatrio amigvel ou sentena que o exonerar. Logo, se a fiana for por prazo determinado e inexistir aditamento contratual ao qual no anuiu, no haver possibilidade de o fiador dela desligar-se antes do vencimento do prazo avenado, mormente quando ausentes as hipteses legais de sua extino (CC, art. 1.503) (TAMG, 4 Cm. Civil, Ap. n 363.267-1, Rel. Juiz Alvimar de vila, j. em 07.08.02).

Como os prprios apelantes reconhecem, no se aplica ao caso o Cdigo de Defesa do Consumidor, porque no h, entre locador e locatrio, uma relao de consumo. A relao locatcia, existente no mbito do shopping center, regida pelos termos livremente pactuados no contrato, dispondo, a respeito, o art. 54 da Lei 8.245/91, in verbis:
Art. 54. Nas relaes entre lojistas e empreendedores de shopping center, prevalecero as condies livremente pactuadas nos contratos de locao respectivos e as disposies procedimentais previstas nesta lei.

No caso dos autos, carece de fundamento a alegao de nulidade de clusulas contratuais, como meio de exonerao da fiana, j que as clusulas ali insertas foram livremente acordadas entre a empreendedora do shopping center e a afianada lojista, no se podendo admitir que os fiadores, via ao declaratria, queiram alterar as clusulas contratuais pertinentes. Com propriedade, asseverou o douto sentenciante primevo que
os encargos cobrados tm previso no contrato, e os autores certamente sabiam que, em se tratando de loja de shopping, as despesas so realmente altas....

Superada a questo da moratria, vejamos a outra tese dos apelantes, qual seja a de que a

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Releva notar que a questo apresentada nos autos no se refere transferncia da locao para terceiros, nem tampouco exigncia de que a responsabilidade dos fiadores extrapole os limites e o prazo da avena, tratando-se, em verdade, de uma tentativa, sem motivo relevante, de exonerao gratuita de uma fiana que foi, consoante os elementos existentes nestes autos, prestada com observncia dos parmetros legais.

Dentro do contexto de prevalncia das condies livremente pactuadas entre as partes, no mbito de locao em shopping center, calha ainda trazer baila as consideraes de JOS GUY DE CARVALHO PINTO:
As relaes entre os lojistas de um shopping center e os empreendedores conservam de entremeio com incontveis enovelamentos jurdicos o cerne de uma locao. (...). Arrendamento empresarial que, ressalvado o fundo de comrcio individual, nada tem de socialmente relevante a merecer rgida tutela estatal, sob a cor de descabido dirigismo. Elevam-se as partes em condies de absoluta igualdade econmica, submetendo-se os inquilinos a inmeras limitaes, certo, mas encaminhadas a um resultado econmico coletivo: a ampliao de clientela. Se por acaso os contratos so gravemente onerosos, o preo que o comerciante se convence a pagar pelo aumento expressivo dos prprios ganhos e expectativa de sucesso da empreitada a que julgou conveniente atirar-se (Locao e Aes Locativas, So Paulo: Saraiva, 1997, p. 564).

de contrato de locao, regido por legislao especfica (2TACvSP, 9 Cm., Ap. n 671.480-00/5, Rel. Juiz Cristiano Ferreira Leite, j. em 24.03.04). Civil. Locao. Shopping center. Escritura de normas gerais. Clusula contratual. Interpretao. Vedao. Sm. 5/STJ. - Em tema de locao em shopping center, a nova Lei de Inquilinato - Lei 8.245/1991 - estabelece que nas relaes entre locador e lojistas locatrios prevalecem as condies previstas nos respectivos contratos locatcios, em virtude das peculiaridades desse empreendimento, que envolve um complexo de atividades (art. 54), o que autoriza a pactuao com base em escritura de normas gerais, a que se vincula o locatrio... (STJ, 6 T., REsp n 123.847/SP, Rel. Min. Vicente Leal, DJ de 02.02.98).

No o caso, ento, de declarao de nulidade dos encargos cobrados. De outra parte, descabe a reduo da multa moratria com espeque no art. 52 da Lei Consumerista. Sendo o contrato de locao regido por legislao especfica, no se pode dar abrigo a tal pleito, de acordo, inclusive, com o hodierno balizamento da jurisprudncia:
Locao. Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/90 e Lei 9.298/96). Inaplicabilidade. - Descabe a alegao de que a multa moratria fixada em percentual acima de 10%, conforme estabelecido no contrato, ilegal. Os diplomas invocados para sustentar tal entendimento, Lei de Usura e Cdigo de Defesa do Consumidor, no so aplicveis ao caso, visto que se trata

Consoante o que at aqui foi dito, no se pode, igualmente, declarar nulos eventuais avais dados pelos apelantes, em notas promissrias, vinculadas ao instrumento particular de promessa de cesso de direito de integrar a estrutura tcnica do Diamond Mall. Diz-se eventuais, pois nem mesmo as reportadas notas promissrias foram trazidas aos autos, fato que passou despercebido nos autos, e que vedaria, por si s, o exame de qualquer matria a elas relacionada, notadamente os avais. Mesmo que assim no fosse, sabido que o aval s se extingue com o cumprimento da obrigao ou pela prescrio do ttulo, o que no ocorre na espcie dos autos. Diante do exposto, ressalvando apenas que, uma vez vencido o prazo estipulado no contrato, considera-se extinta a fiana, independentemente da existncia de clusula at a entrega das chaves, mantenho a r. sentena de fls. 228/236 e nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelos apelantes. -:::-

RESPONSABILIDADE CIVIL - INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - ACIDENTE DO TRABALHO - REDUO DA CAPACIDADE AUDITIVA - CULPA - EMPREGADOR - No cumprindo a empresa a obrigao implcita concernente segurana do trabalho de seus empregados e de incolumidade durante a prestao de servios, tem o dever de indenizar por inexecuo de sua obrigao. 174
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- Configurados todos os pressupostos da responsabilidade civil no caso concreto, quais sejam dano, conduta culposa e nexo de causalidade, mister se faz a imputao de responsabilidade civil empresa. APELAO CVEL N 445.380-3 - Comarca de Vrzea da Palma - Relator: Juiz BATISTA DE ABREU Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 445.380-3, da Comarca de Vrzea da Palma, sendo apelante Minao S.A., apelante adesivo ngelo Loureno do Nascimento e apelados os mesmos, acorda, em Turma, a Oitava Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS. Presidiu o julgamento o Juiz Mauro Soares de Freitas, e dele participaram os Juzes Batista de Abreu (Relator), Jos Amancio (Revisor) e Sebastio Pereira de Souza (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 04 de maro de 2005. Batista de Abreu - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Batista de Abreu - ngelo Loureno do Nascimento props ao ordinria em face de Minao S.A., em que, ao fundamento de que ficou exposto a nveis de rudos acima dos limites tolerveis audio humana, sem que sua empregadora lhe fornecesse os equipamentos de proteo individual (EPIs) adequados, o que lhe ocasionou uma perda auditiva bilateral, acarretando-lhe dificuldades de conseguir novas colocaes para o exerccio de seu ofcio, pretende indenizao e penso alimentcia a partir da data de sua demisso, 23.12.98, consistente no valor de seus ganhos reais, sendo que as prestaes vencidas, at seu efetivo pagamento, devero ser acrescidas dos juros legais; indenizao por danos morais, fsicos e estticos, mais perdas e danos, no montante de 300 salrios mnimos. O ru contestou, alegando, em sntese, que no h que se falar em culpa do empregador, se este cercou a atividade do autor com todos os cuidados necessrios para evitar a ocorrncia da molstia; que os protetores auditivos utilizados foram aprovados pelo Ministrio do Trabalho; que, se a incapacidade for permanente e parcial, a indenizao deve ter como paradigma os salrios da vtima, mas em percentual correspondente ao grau de incapacidade; que o autor escuta, no sendo essa deficincia auditiva parcial capaz de dar azo ao dano moral; que no h que se falar em indenizao por perdas e danos, de acordo com o disposto no art. 1.539 do CC, se o ofendido ficou parcialmente lesado, pois a penso recebida equivale aos lucros cessantes, que o ressarcimento pelo salrio que o ofendido deixou de ganhar (fls. 13/18). A sentena de fls. 78/81 julgou parcialmente procedente o pedido, para condenar a requerida ao pagamento de penso mensal vitalcia, no valor de um salrio mnimo, retroativa a 23.12.98, e 50 salrios mnimos a ttulo de danos morais, sendo que as parcelas pretritas da penso mensal e a verba reparatria do dano moral sero baseadas no valor atual do salrio mnimo, corrigidas monetariamente, acrescidas de juros de mora de 0,5% ao ms, tudo a partir dessa data at a data do efetivo pagamento, ao fundamento de que o fornecimento e a fiscalizao do uso dos EPIs nunca foram regulares, de que houve comprovao da perda auditiva e de que no houve deformidade aparente; por isso, no cabe indenizao por danos estticos. Nas razes da apelao, alega a recorrente, em sntese, que as provas apresentadas no conduzem demonstrao cristalina da leso auditiva do autor, considerando que o laudo pericial de fl. 23 aduz que existe hipoacusia leve; no h prova conclusiva de que o autor portador de deficincia auditiva advinda de rudo ocupacional;
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que no se tem certeza da gradao do dano; que o apelado no era um trabalhador diligente, tanto que j tinha sido advertido em relao ao nouso dos EPIs; no h que se falar em penso, pois no h incapacidade laborativa do autor para o exerccio da mesma funo que exercia antes do evento danoso (fls. 82/86). Apela adesivamente o autor s fls. 91/94, alegando que a empresa o demitiu logo aps tomar conhecimento de sua perda auditiva; que os valores da penso vitalcia e da indenizao a ttulo de danos morais devem ser majorados, bem como devem ser majorados os honorrios advocatcios. Contra-razes ao recurso principal, s fls. 95/102, e ao recurso adesivo, s fls. 104/105. Trata-se de ao indenizatria movida por ngelo Loureno do Nascimento em face de Minao S.A., ao fundamento de que se submeteu a condies adversas sade humana, no que se refere ao nvel de rudos a que estava exposto em seu local de trabalho, o que culminou com uma perda auditiva significativa. A empresa carreou aos autos um acervo probatrio, que, ao invs de socorr-la, deu sustentao verso deduzida na inicial, de que no fornecia os EPIs adequadamente, alm do que no fiscalizava nem mesmo orientava seus funcionrios sobre seu uso. Conforme se v dos documentos de fls. 36/46, somente aps mais de um ms do incio do contrato de trabalho, que foi firmado em 06.05.91, que foram fornecidos ao autor abafadores de rudos, e somente aps cinco meses foi fornecido protetor auricular (fl. 43). Aps esse perodo, somente em 05.08.94 que foi novamente fornecido protetor auricular (fl. 42). Novas entregas foram feitas nos anos de 1995, 1996 e 1998, mas somente uma vez a cada ano. Em 1997, foram registradas duas entregas (fls. 36/46). Ademais, somente o documento de fl. 35, do qual consta advertncia a ngelo Loureno do Nascimento pelo no-uso dos EPIs, indica que a Minao S.A. exercia alguma fiscalizao no tocante ao uso dos protetores auriculares. Portanto, compulsando os autos, indubitvel que o fornecimento de equipa176
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mentos para a proteo do sistema auditivo, bem como a fiscalizao sobre seu uso nunca se deram de forma regular. O documento de fl. 24, que trata do exame admissional realizado no apelante adesivo, demonstra que no havia qualquer anormalidade em seu estado de sade, estando apto ao trabalho. Por outro lado, o documento de fls. 20/23, datado de 21.12.98, dois dias antes da demisso do autor, recomendou que o autor deveria ser afastado do local de exposio a rudos e opinou pela emisso do CAT, j que os exames audiomtricos realizados comprovaram a perda auditiva afirmada pelo apelante adesivo. H, portanto, nexo de causalidade entre o dano percebido, ou seja, a reduo da capacidade auditiva, e a conduta da empresa, que no fornecia regularmente os EPIs, nem mesmo fiscalizava e orientava corretamente sua utilizao. A partir do momento em que a empresa no cumpre a obrigao implcita concernente segurana do trabalho de seus empregados e de incolumidade durante a prestao de servios, tem o dever de indenizar por inexecuo de sua obrigao. Assim, configurados todos os pressupostos da responsabilidade civil no caso em tela, quais sejam dano, conduta culposa e nexo de causalidade, mister se faz a imputao de responsabilidade civil empresa, apelante principal. Interessante frisar que:
No h tratamento para as leses auditivas decorrentes de trauma sonoro acstico, a no ser o afastamento definitivo do indivduo do ambiente ruidoso, a fim de evitar a progresso da perda auditiva ou conseguir, eventualmente, alguma recuperao da deficincia j instalada (RT, 723/399) (Hlio Hungria, Manual de Otorrinolaringologia, p. 285).

Assim, mesmo no tendo sido comprovado que a leso de carter permanente, observa-se que sua capacidade laborativa foi afetada, pois no mais poder trabalhar na atividade por ele anteriormente exercida. E isso restou comprovado pela prpria empresa, como se v fl. 20, exame demissional realizado por Minao

S.A., considerando ngelo Loureno do Nascimento inapto para o exerccio da funo de vazador na rea de moldagem. Assim, subsiste a pretenso de penso vitalcia, obviamente considerando que est apto para o exerccio de outras funes. Ou seja, sua incapacidade parcial, assim como deve ser a reparao, tal como posto na r. sentena. Com relao ao pedido de majorao da indenizao por danos morais, considerando a natureza do dano integridade fsica do apelante adesivo, as conseqncias sociais da leso, o grau de culpa da empregadora, e, ainda, atentando para o fato de que a indenizao no deve ser fonte de enriquecimento injus-:::-

tificado, de se concluir que o valor arbitrado na r. sentena suficiente. Por fim, com relao aos honorrios advocatcios, no se pode deixar de anotar que a fixao entre os patamares mximo e mnimo atividade do julgador, e no da parte. No presente caso, houve sucumbncia parcial do requerente, o que justifica a fixao nos termos em que foi posta na sentena. Assim sendo, nego provimento a ambos os recursos.
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Custas recursais, pelos respectivos recorrentes.

CONSIGNAO EM PAGAMENTO - VALORES INCONTROVERSOS - FINANCIAMENTO BANCRIO - REVISO CONTRATUAL - CUMULAO DE PEDIDOS - POSSIBILIDADE - COMISSO DE PERMANNCIA - NDICE INDETERMINADO - ABUSIVIDADE - SENTENA - NULIDADE INEXISTNCIA - HONORRIOS DE ADVOGADO - ART. 20 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - No h nulidade na sentena por negativa de prestao jurisdicional se o julgador apreciou, de forma satisfatria, todas as questes postas em julgamento, ainda que de forma sucinta, no havendo obrigao processual no sentido de impor ao juiz a anlise e o pronunciamento sobre todos os pontos argidos nos arrazoados das partes. - possvel, em razo do mesmo contrato, a cumulao do pedido de consignao dos valores incontroversos com o de reviso de clusulas ilegais ou abusivas. - ilegal e abusiva a cobrana de comisso de permanncia no estipulada em ndice certo, cumulada com os juros moratrios fixados no contrato, por promover o desequilbrio contratual. - No merece guarida o pedido de reduo de honorrios advocatcios, se sua fixao se verifica dentro dos parmetros legais ditados pelo art. 20 do CPC. APELAO CVEL N 446.359-2 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz ELIAS CAMILO Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 446.359-2, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Banco ABN AMRO Real S.A. e apelada Pracidina Accio de Souza, acorda, em Turma, a Sexta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Valdez Leite Machado, e dele participaram os Juzes Elias Camilo (Relator), Helosa Combat (Revisora) e Renato Martins Jacob (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 03 de fevereiro de 2005 Elias Camilo - Relator.
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Notas taquigrficas O Sr. Juiz Elias Camilo - Cuidam os autos de ao de consignao em pagamento visando liberao da obrigao com relao a algumas parcelas vencidas, e no pagas pela autora, relacionadas ao contrato de financiamento com alienao fiduciria celebrado com a financeira r. Esclarece a autora que a financeira, para o recebimento das parcelas, vem exigindo a incluso de encargos abusivos e honorrios advocatcios de 20%, bem, ainda, o pagamento imediato de parcelas vincendas. A financeira r apresentou a contestao de fls. 20/26. No tendo as partes manifestado interesse na produo de outras provas, foi proferida a sentena de fls. 66/68, julgando procedente o pedido inicial e declarando suficiente o depsito feito pela autora, embasada na constatao de abusividade na cobrana da comisso de permanncia e dos honorrios advocatcios. Irresignada, a financeira interps a apelao de fls. 78-92, argindo, preliminarmente, a nulidade da sentena por falta de fundamentao e de motivao, e a impossibilidade jurdica do pedido, argumentando que, por meio da consignatria, no se pode pretender revisar as clusulas do contrato celebrado. Em sede meritria, sustenta j caracterizada a mora da autora, bem, ainda, a insuficincia do depsito realizado, pugnando pela reduo dos honorrios advocatcios fixados na sentena. No obstante ter sido regularmente intimada para a apresentao de contra-razes, a apelada no se manifestou, conforme certificado fl. 96. Reunidos os pressupostos de sua admissibilidade, conhece-se do recurso. Da preliminar de nulidade da sentena por negativa de prestao jurisdicional. Aduz a financeira apelante que nula a sentena recorrida, uma vez que no teria apreciado todas as questes expressamente susci178
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tadas, sendo manifesta a falta de fundamentao e motivao das questes debatidas. Compulsando os autos, data venia, no percebo qualquer nulidade, entendendo que o julgador apreciou, de forma satisfatria, todas as questes postas pelos litigantes, explicitando, adequadamente, os motivos norteadores de seu convencimento. V-se que, na deciso guerreada, o sentenciante aborda todas as questes levantadas pela apelante, e, no obstante tenha feito tal abordagem de forma bastante sucinta, no deixa dvida quanto sua fundamentao. Uma vez atendidos os requisitos do art. 458 do CPC, embora de maneira sucinta, a sentena no padece de qualquer nulidade. Ademais, no h obrigao processual no sentido de impor ao juiz a anlise e o pronunciamento sobre todos os pontos argidos nos arrazoados das partes, bastando a explicitao dos motivos norteadores de seu convencimento, concentrando-se no ncleo da relao jurdico-litigiosa, com suficincia para o deslinde da causa. Vejamos:
Alm disso, o juiz no fica obrigado a responder a todas as alegaes das partes, afastando um a um os argumentos expostos. Basta que encontre motivo suficiente para fundamentar sua deciso (RT, 689/153).

Assim, verificando que da anlise dos elementos contidos nos autos ficaram bem estabelecidas as primcias da deciso hostilizada, no sendo, portanto, causa determinante de nulidade, in casu, no vejo como acatar a alegada falta de fundamentao ou mesmo ofensa constitucional. Rejeito, pois, essa preliminar. Da preliminar de impossibilidade jurdica do pedido. Ainda em preliminar, sustenta o apelante que, em se tratando de ao de consignao em pagamento, o pedido de depsito no permite a

discusso das clusulas contratuais, o que acarreta a impossibilidade jurdica do pedido. Entretanto, j se encontra consagrado em nossa jurisprudncia o entendimento de que possvel discutir, no mbito da ao de consignao em pagamento, o prprio valor da dvida, a partir da interpretao do respectivo contrato. Farta, nesse sentido, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
A consignatria presta-se para solucionar dvidas e controvrsias entre as partes relativas ao pagamento devido, servindo a instruo para aclarar as divergncias existentes sobre a incidncia da clusula de reajuste diante de alterao legislativa posterior (REsp n 41.849/PR, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito).

consignao, a qual pode ser intentada pelo devedor em mora a qualquer tempo, desde que o credor no tenha proposto qualquer ao judicial em desfavor do consignante. No caso, quando a autora ajuizou a presente ao, a medida judicial interposta pela financeira j havia sido julgada extinta, confirmada atravs do recurso de apelao, conforme comprovam as peas de fls. 48/63. Ainda que assim no fosse, no se pode perder de mira que a mora s restaria caracterizada em caso de culpa do devedor, questo que demanda, no caso em anlise, um juzo de valor, porquanto no se poderia afirmar, a priori, que a autora seria a culpada pelos atrasos nos pagamentos das prestaes. Quanto ao valor depositado, sua insuficincia est embasada na falta de pagamento da comisso de permanncia prevista no contrato celebrado e dos honorrios advocatcios. No tocante cobrana da comisso de permanncia, tenho que tambm no se mostra ilegal, sendo certo que, conforme j decidido e pacificado no Superior Tribunal de Justia, tem finalidade semelhante, precipuamente, da correo monetria, qual seja atualizar o valor da dvida, a contar de seu vencimento. Foi criada antes da correo monetria, sendo facultada, com base na Lei 4.595/64 e na Resoluo 1.129/86 - Bacen, sua cobrana pelas instituies financeiras por dia de atraso no pagamento do dbito. Mas, no caso presente, verifica-se que a comisso de permanncia no restou estipulada em ndice certo, ficando acordado que, no caso de atraso de pagamento, seria objeto de cobrana, juntamente com os juros moratrios de 12% ao ano, de acordo com a taxa de mercado do dia do pagamento (conferir clusula 9 do contrato de fl. 10). Tenho que a indeterminao dessa comisso de permanncia empresta certa abusividade ao contrato e no se afina letra e ao esprito do art. 115 do CC/1916, em vigor ento,
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Tambm nesse sentido: REsp nos 15.391/RJ, Rel. Min. Athos Carneiro; 44.555/AM, Rel. Min. Csar Asfor Rocha, e 37.864/SP, Rel. Min. Waldemar Zveiter. Ademais, certo que a noo de impossibilidade jurdica do pedido no se restringe inexistncia de regra especfica a amparar a pretenso do autor, visto que, mesmo diante de eventual omisso legislativa, ao juiz impe-se o dever de solucionar a lide. Portanto, conforme ensinamento do eminente professor E. D. MONIZ DE ARAGO (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. 2, p. 524), o pedido s ser juridicamente impossvel havendo proibio expressa sua deduo, o que no se verifica na hiptese em exame. Afasto, portanto, a referida preliminar. Do mrito. No mrito, alega o apelante a impossibilidade da consignao de valores por devedores em mora e a insuficincia do depsito. Quanto ao primeiro item, mantenho o entendimento de que, enquanto a prestao se apresentar til para o credor, tem lugar a

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concluindo-se pela sua inviabilidade jurdica de incidncia, nos termos contratados. Em outros julgamentos realizados, j tive oportunidade de pronunciar-me a respeito da cobrana de comisso de permanncia:
ilegal e abusiva a cumulao da comisso de permanncia, composta por ndice de correo monetria e juros, com os juros moratrios fixados no contrato, por promover o desequilbrio contratual, devendo ser substituda tal comisso pelo ndice de correo monetria oficialmente adotado pela Justia Estadual (Embargos Infringentes n 369.507-4/03, j. em 24.04.03).

servios advocatcios por fora de contrato celebrado entre o advogado e um determinado cliente, quem est obrigado a pagar a remunerao do advogado o cliente que o contratou. No tocante ao pedido de reduo dos honorrios advocatcios fixados no percentual de 20% sobre o valor do ttulo exeqendo, sem razo o apelante. Vale anotar que o arbitramento dos honorrios advocatcios ato do juiz, que deve fixlos segundo os critrios objetivos preconizados no art. 20 do CPC, e relacionados com a complexidade da causa, o contedo do trabalho jurdico apresentado e a maior ou menor atuao no processo. Assim, tenho como justo e adequado o valor fixado pelo douto julgador em seu r. decisum, motivo por que se mantm a verba honorria advocatcia arbitrada. Da, escorreita se apresenta a r. sentena, que no contm em seu bojo qualquer ndoa a macul-la. Por tais fundamentos, rejeitando as preliminares argidas, nego provimento ao recurso, mantendo intacta a r. sentena combatida. Custas recursais, pelo apelante. -:::-

Nesses termos, correta a observncia do ndice de atualizao monetria ditada pela tabela de atualizao da Corregedoria de Justia, incidindo os juros moratrios contratuais de 1% ao ms. Tambm a parcela exigida dos honorrios advocatcios no procede, visto que a pretenso de cobrar honorrios para o recebimento de parcelas em atraso na cobrana extrajudicial ilegal, havendo a v. sentena distribudo a verdadeira Justia. De fato, em se tratando de honorrios contratuais, quem deve pagar a remunerao do advogado a pessoa que contratou os servios, no se confundindo com os honorrios processuais ou sucumbenciais, devidos pela parte sucumbente. Esses dois tipos de honorrios no se confundem. Assim, se houve prestao de

PLANO DE SADE - CONTRATO DE ADESO - CUSTEIO DE MEDICAMENTO - NEGATIVA DE COBERTURA - CLUSULA CONTRATUAL - FALTA DE EXCLUSO EXPRESSA - DANO MORAL NO-CARACTERIZAO - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - APLICABILIDADE - Estando o segurado em dia com o pagamento das prestaes decorrentes do contrato de seguro-sade, no pode a seguradora negar-se cobertura de tratamento de doena e fornecimento dos medicamentos necessrios, se no houver, naquele instrumento, expressa clusula de excluso. - No toda situao desagradvel e incmoda, aborrecimento ou desgaste emocional, que faz surgir, no mundo jurdico, direito percepo de ressarcimento por dano moral, no se justif180
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icando seja este perseguido em situao no abrangida no art. 5, V e X, da CF. No causa dano a outrem quem utiliza um direito seu. APELAO CVEL N 453.006-7 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz JOS FLVIO DE ALMEIDA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 453.006-7, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Golden Cross Seguradora S.A., apelante adesivo Antnio Lino Filho e apelados os mesmos, acorda, em Turma, a Quarta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais, NEGAR PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS. Presidiu o julgamento o Juiz Saldanha da Fonseca (Vogal), e dele participaram os Juzes Jos Flvio de Almeida (Relator) e Nilo Nivio Lacerda (Revisor). Produziu sustentao oral, pelo apelante adesivo, o Dr. Adriano Percio de Paula. Belo Horizonte, 23 de fevereiro de 2005. Jos Flvio de Almeida - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Jos Flvio de Almeida - Sr. Presidente, ouvi com a mxima ateno as palavras do ilustre advogado, Dr. Adriano Percio de Paula, e tambm dei a devida ateno ao memorial que me foi encaminhado. Da apelao principal. Conheo do recurso, porquanto presentes os requisitos de admissibilidade. Cuida-se de recurso de apelao interposto por Golden Cross Seguradora S.A. contra a sentena de fls. 202/210, que julgou procedente, em parte, a ao ordinria ajuizada por Antnio Lino Filho, condenando-a cobertura das despesas advindas do tratamento oncolgico. Incontroversa a contratao de segurosade desde 29.03.93, bem como o fato de que o apelado est em dia com o pagamento das parcelas mensais, o que no foi negado pela apelante, fls. 11/22. A controvrsia cinge-se negativa de cobertura do seguro-sade to-somente para a ministrao do medicamento Zoladex, que no disponibilizado para utilizao ambulatorial, fl. 225. De incio, saliente-se que, no obstante a contratao ser anterior Lei 9.656/98, que no tem efeito retroativo, a controvrsia deve ser resolvida de acordo com o sistema da Lei 8.078/90, pois os contratantes se enquadram nos conceitos de consumidor e fornecedor dos arts. 2 e 3. Cuida-se de tpico contrato de adeso, cujas clusulas devem estar de acordo com o previsto no art. 54 do Cdigo de Defesa do Consumidor. sabido que nos contratos de adeso, em que as clusulas genricas so preestabelecidas e no podem ser discutidas, modificadas ou recusadas pelo contratante, o negcio jurdico deve ser interpretado de acordo com a inteno das partes, mas sem perder de vista a necessidade de equilbrio, boa-f objetiva e justia contratual, para que os interesses de uma delas no se sobreponham aos da outra de forma lesiva ou excessiva. Tambm no pode ser esquecido que o objeto do contrato a sade, bem de extrema relevncia vida e dignidade humana, assegurado constitucionalmente como direito fundamental do homem. s fls. 70/71, a apelante negou a cobertura, alegando que a clusula 25, letra S, fls. 115/116, exclui as vacinas e autovacinas ou medicamentos, salvo nos casos de pacientes internados. Diz que os hormnios no esto cobertos, e a hormonioterapia prescinde de espeJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 172, p. 49-309, jan./mar. 2005

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cialista para a aplicao dos medicamentos, sendo desnecessria a internao do usurio. Entrementes, no h excluso expressa do medicamento pretendido pelo apelado, mesmo porque parte integrante do tratamento oncolgico a que est submetido, conforme relatrios mdicos de fls. 23/25. No se trata de mera utilizao ambulatorial de medicamento, e sim de tratamento de uma das doenas mais graves que podem acometer o ser humano. Com efeito, a mencionada clusula contratual no alcana o tratamento de cncer, incluindo o medicamento indispensvel prescrito pelo mdico. Entender o contrrio negar a cobertura para o tratamento oncolgico. O contrato deve ser interpretado conforme a regra do art. 47 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Deve ser valorizado o princpio da boa-f, art. 4, III, do Cdigo de Defesa do Consumidor. Quando algum contrata com uma prestadora de servios de sade, tem a expectativa de que, caso precise, ter a assistncia necessria para o tratamento indicado pelo mdico.
A prestao de servios relativos sade no pode ser examinada ou disciplinada sem que se ponha em relevo a dignidade da pessoa humana, de modo a assegurar a mais ampla preservao de sua integridade fsica e psquica. No por outra razo que o legislador ptrio erigiu princpios e criou regras visando a proteo da sade do cidado pelo Estado, bem como de seus direitos enquanto consumidores. Por isso mesmo, a assistncia sade privada matria que no pode ser analisada de forma simplista e sem o devido comprometimento com os princpios gerais de direito. (...) Sendo assim, indispensvel que, na elaborao de qualquer norma relativa ao servio de sade, os operadores e os intrpretes do direito, ao tratar dos conflitos, busquem o conhecimento das normas dispostas nesses textos, a fim de serem observadas as regras bsicas, como o respeito ao princpio da legalidade estabelecido na Constituio Federal, e os princpios dispostos no Cdigo de Defesa do Consumidor. Alis, este Diploma, por seu carter principiolgico e regulador das relaes de consumo - j veio regulamentar o art. 5, inc. XXXII, e o art.

170, inc. V, da Constituio Federal -, tem manifestamente natureza de lei complementar e, por isso, no se pode, sob qualquer falso argumento, ignor-lo ao se criar ou interpretar as normas sobre o tema prestao de servios sade. (...) Nesse sentido, o Cdigo de Defesa do Consumidor estabelece, como princpio norteador de todo o sistema de proteo ao consumidor, a vulnerabilidade do consumidor no mercado de consumo (art. 4, I). E, ao tratar de seus direitos bsicos, exige a informao; a efetiva preveno e reparao de danos; a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com inverso do nus da prova (ANDREA LAZZARINI e FLVIA LEFVRE, Sade e Responsabilidade: Seguros e Planos de Assistncia Privada Sade, Biblioteca de Direito do Consumidor - 13, RT, 1999, p. 101102).

A clusula terceira das condies gerais do contrato de seguro, fls. 45/69, inclui a oncologia entre as especialidades mdicas cujas despesas mdicas e hospitalares esto cobertas. A clusula quarta do contrato tem por objeto a cobertura de despesas hospitalares e mdicas nos casos de internao hospitalar, pequenas intervenes ambulatoriais, consultas mdicas, exames complementares e servios auxiliares. O tratamento pretendido pelo apelado no consta do rol de excluso de cobertura da clusula sexta das clusulas gerais, fl. 57. Portanto, a negativa de cobertura pela apelante com base na clusula contratual 25, letra S, revela-se abusiva e prejudicial ao consumidor que, assim, faz jus ao tratamento integral da doena que o agride. Da apelao adesiva. Insiste o apelado na condenao da apelante ao pagamento de reparao a ttulo de danos morais, ante a negativa de cobertura. Verifica-se que foi concedida a antecipao de tutela, e, desde ento, todas as despesas necessrias para o tratamento vm sendo custeadas pela Golden Cross, pelo que o

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apelado no ficou alijado do atendimento mdico pretendido. Data venia, a negativa de cobertura, por si s, no enseja danos morais ao segurado. Consta da petio inicial, fl. 4, que o medicamento Zoladex 3,6 mg foi prescrito por prazo indeterminado, conforme o documento 9, fl. 41. Portanto, o uso do medicamento teve incio em 12.08.02. Em 22.08.02, fls. 42/43, o filho do apelado requereu apelante a negativa de cobertura por escrito. A negativa foi reiterada em 28.08.02, fls. 70/71. A ao ordinria foi distribuda em 05.09.02, fl. 75, e a tutela antecipada deferida no dia seguinte, 06.9.02. Nesse intervalo de discusses administrativas, com base em interpretao de clusula contratual, no identifico a ocorrncia de dano moral. O dano moral todo sofrimento humano resultante da leso de direitos da personalidade. Seu contedo a dor, a emoo, a vergonha, em geral uma forte e dolorosa sensao experimentada pela pessoa. A simples sensao de desconforto, de aborrecimento, no constitui dano moral passvel de indenizao civil. No caso, a seguradora tem o direito de discutir as clusulas contratuais, sendo que entende ser direito seu a negativa de cobertura, justificando-se com base no contrato. Trata-se de exerccio normal de direito, inexistindo ilcito civil ensejador de danos morais. No toda situao desagradvel e incmoda, aborrecimento ou desgaste emocional, que faz surgir, no mundo jurdico, o direito percepo de ressarcimento por danos morais, no se justificando seja perseguido em situao no abrangida no art. 5, V e X, da CF. Este egrgio Tribunal de Alada decidiu:
Ao declaratria de nulidade de clusulas contratuais com pleito de reviso contratual, restituio em dobro dos valores indevida-

mente pagos c/c pedido de indenizao por danos morais e concesso de antecipao de tutela. Carto de crdito. Danos morais. Prtica de ato ilcito no configurado. (...) - No constituem atos ilcitos aqueles decorrentes do exerccio normal de um direito. a aplicao do velho brocardo romano, segundo o qual neminem laedit qui suo jure utitur, isto , no causa dano a outrem quem utiliza um direito seu (6 Cm. Civil, Ap. 392.742-4, Rel. Juza Beatriz Pinheiro Caires, j. em 15.05.03). Apelao. Ao de indenizao de danos morais. Ao cautelar. Instrumentalidade. Extino. Ilegitimidade ativa e passiva. Comprovao do fato constitutivo do direito do autor. Art. 333, i, do CPC. Inocorrncia. Dever de indenizar no vislumbrado. - A ao cautelar possui carter instrumental, devendo estar vinculada ao principal, pois visa assegurar a viabilidade da prestao jurisdicional caso a pretenso do autor seja julgada procedente. No havendo vnculo entre as aes cautelar e principal, correta a extino do processo cautelar nos termos do art. 267, IV, pois ausente pressuposto de constituio e de desenvolvimento vlido e regular deste. - Tratando-se de ao indenizatria, no possui legitimidade ativa aquele que no sofreu o alegado dano indenizvel. Tambm no possui legitimidade passiva aquele que no praticou o ato supostamente ilcito que ocasionou o aludido dano. - Para que seja configurada a responsabilidade civil, essencial a constatao do ato ilcito praticado, do dano suportado e do nexo de causalidade entre estes dois fatores. Cabe aos autores a comprovao do fato constitutivo de seu direito, conforme preceitua o art. 333, I, do CPC. Caso no haja comprovao nem mesmo do ato lesivo praticado pelos rus, no h como proceder pretenso inaugural. - A simples sensao de aborrecimento e pequenos transtornos no constitui dano moral, suscetvel de reparao civil (5 Cmara Civil, Ap. Cvel 378.270-1, Rel. Juiz Armando Freire, j. em 07.02.03) - destaquei.

Diante do exposto, com base nos arts. 93, IX, da CF e 131 do CPC, nego provimento apelao principal e apelao adesiva, e mantenho a r. sentena de fls. 202/210 por seus jurdicos fundamentos.
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Condeno os apelantes ao pagamento das custas recursais, sendo que, em relao ao apelante adesivo, a exigibilidade fica suspensa mediante a condio prevista no art. 12 da Lei 1.060/50. O Sr. Juiz Nilo Nivio Lacerda - Sr. Presidente, ouvi com a ateno devida as palavras do prof. Adriano Percio de Paula. -:::-

Com os mesmos registros feitos pelo em. Juiz Relator, eu o estou acompanhando na ntegra. O Sr. Juiz Saldanha da Fonseca - Eu, na condio de Juiz Vogal, tambm acompanho o em. Juiz Relator.

AO REVISIONAL DE CONTRATO - COMPRA E VENDA - BEM IMVEL - CLUSULA CONTRATUAL - PREO - ABUSIVIDADE - PERCIA - INDEFERIMENTO - JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE - CERCEAMENTO DE DEFESA - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - APLICABILIDADE - Se o pleito tem como objeto a reviso da clusula que trata do preo do bem adquirido pelo contraente, h que se lhe permitir a demonstrao da ocorrncia do vcio alegado na formao originria do contrato, resultando da relao consumerista o direito do consumidor de pretender a modificao de clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas. APELAO CVEL N 454.997-7 - Comarca de Uberlndia - Relator: Juiz SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 454.997-7, da Comarca de Uberlndia, sendo apelantes 1) Realiza Construtora Ltda., 2) Marcelo Gonalves Esteves e outra e apelados os mesmos, acorda, em Turma, a Oitava Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais DAR PROVIMENTO AO SEGUNDO RECURSO E JULGAR PREJUDICADO O PRIMEIRO. Presidiu o julgamento o Juiz Mauro Soares de Freitas (Vogal), e dele participaram os Juzes Sebastio Pereira de Souza (Relator) e Otvio de Abreu Portes (Revisor). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 18 de fevereiro de 2005. - Sebastio Pereira de Souza - Relator. 184
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Notas taquigrficas O Sr. Juiz Sebastio Pereira de Souza So dois recursos de apelao interpostos contra a r. sentena de fls. 194/201, que, nos autos da ao revisional de contrato proposta por Marcelo Gonalves Esteves e Maria de Ftima Oliveira Esteves, em desfavor de Realiza Construtora Ltda., tendo como objeto o contrato de compra e venda de unidade imobiliria firmado entre as partes, julgou parcialmente procedente o pedido inaugural, declarando nulas as clusulas contratuais relativas previso de juros em patamar superior ao limite legal, determinando a cobrana da comisso de permanncia pelo INPC e reduzindo a multa moratria para o patamar de 2% e julgando improcedente o pedido de reviso do valor do preo contratado, entendendo que:
... o questionamento sobre o preo do imvel no se apresenta em condies de ser alterado por fora do contrato, no se vislumbrando nenhum vcio de consentimento que pudesse macular de nulidade.

A primeira recorrente, Realiza Construtora Ltda., pretende, em suas razes de fls. 208/213, a demonstrao de possibilidade da escolha do ndice de correo monetria e da aplicao da multa contratual, pelos ndices e valores determinados no contrato, discorrendo, ainda, sobre a ocorrncia do julgamento alm do pedido, no tendo sido requerida, na inicial, a alterao dos patamares dos juros incidentes no valor da avena. Os segundos apelantes pleiteiam, inicialmente, a concesso do benefcio da justia gratuita. Em sede de preliminar, propugnam o acolhimento das seguintes prefaciais: (I) cerceamento de defesa consubstanciado no julgamento antecipado da lide, sem a produo da prova pericial tcnica requerida, o que impossibilitaria a comprovao da formao superfaturada do preo do imvel, um dos pedidos constantes do pleito revisional, clusula, entretanto, cabvel de reviso, em consonncia com as determinaes constitucionais e consumeristas, trazendo posicionamento doutrinrio e jurisprudencial, com o fito de agasalhar sua tese e (II) inadequao da r. sentena apelada aos parmetros da lide, discorrendo que a anlise dos pedidos formulados pelos demandantes apelantes, no tocante aos juros e demais encargos, somente poderia ser apreciada aps o julgamento da clusula relativa ao preo do bem. Quanto ao mrito, ratificam a negativa de conhecimento prvio do teor contratual e o superfaturamento do preo contratado. Contra-razes recursais s fls. 225/234, pelos segundos recorrentes, no sentido da manuteno da r. sentena apelada, em relao reviso dos encargos firmados na avena. A primeira apelante no respondeu ao apelo, como certificado fl. 271-v. Comprovao do preparo recursal fl. 273-TA, primeiro apelante. Conheo dos recursos porque regulares e tempestivamente aviados, constatados os pressupostos subjetivos e objetivos de admissibilidade recursal, passando, inicialmente, apreciao do apelo interposto por Marcelo Gonalves Esteves e

Maria de Ftima Oliveira Esteves, por razes de ordem prtica. I - Do recurso interposto por Marcelo Gonalves Esteves e Maria de Ftima Oliveira Esteves. O caso o seguinte: os apelantes aforaram ao revisional de contrato de compra e venda de bem imvel, em desfavor de Realiza Construtora Ltda., ora apelada, pretendendo a declarao de nulidade da clusula contratual que previra o preo do imvel, sob a alegao de que teria ocorrido superfaturamento em sua formao, pleiteando, ainda, a reviso das clusulas relativas a juros, comisso de permanncia, multa moratria, firmadas em valores incondizentes com os parmetros legais. O MM. Juiz sentenciante julgou parcialmente procedente o pedido inaugural, declarando nulas as clusulas contratuais relativas previso de juros em patamar superior ao limite legal, determinando a cobrana da comisso de permanncia pelo INPC, reduzindo a multa moratria para o patamar de 2% e julgando improcedente o pedido de reviso do valor do preo contratado, entendendo que:
... o questionamento sobre o preo do imvel no se apresenta em condies de ser alterado por fora do contrato, no se vislumbrando nenhum vcio de consentimento que pudesse macular de nulidade.

Inconformados, os demandantes interpuseram o recurso de apelao em anlise, requerendo, inicialmente, a concesso da justia gratuita. Em sede de preliminar, propugnam pelo acolhimento das seguintes prefaciais: (I) cerceamento de defesa, consubstanciado no julgamento antecipado da lide, sem a produo da prova pericial tcnica requerida, o que impossibilitaria a comprovao da formao superfaturada do preo do imvel, um dos pedidos constantes do pleito revisional, clusula, entretanto, cabvel de reviso, em consonncia com as determinaes constitucionais e consumeristas e (II) inadequao da r. sentena apelada aos parmetros da lide, discorrendo que a anlise dos pedidos formulados pelos demandantes apelantes, no tocante aos juros e demais encargos, somente
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poderia ser apreciada aps o julgamento da clusula relativa ao preo do bem. Quanto ao mrito, ratificam a negativa de conhecimento prvio do teor contratual e o superfaturamento do preo contratado. Em primeiro lugar, concedo aos apelantes as benesses da justia gratuita, suficiente, para a concesso do benefcio pleiteado, a declarao prestada pelo advogado dos requerentes, regularmente constitudo, constando do instrumento de mandato a outorga de poderes para a realizao do pedido (fl. 31), tibiez econmica no desconstituda pela apelada, a quem caberia, exclusivamente, o nus de desconstituio daquele estado, nos termos do art. 4 da Lei 1.060/50. Preliminar de cerceamento de defesa. Os apelantes alegam a ocorrncia de cerceamento de defesa, em vista do julgamento antecipado da lide pelo juzo primeiro, sem a produo da prova pericial tcnica por eles requerida, que se prestaria comprovao do superfaturamento do preo cobrado pelo imvel. Analisando detidamente o caderno processual, constato, de fato, que os requerentes pleitearam a produo de prova pericial, para a demonstrao do superfaturamento do objeto contratual e anomalias do financiamento contratado, fls. 181/182, produo probatria no realizada, entretanto, em face do julgamento antecipado do pleito, nos moldes do art. 330, I, do CPC. Pois bem, no obstante o entendimento esposado pelo MM. Juiz sentenciante, de prescindibilidade de realizao de outras provas que no as constantes do feito, para seu julgamento, merece guarida o inconformismo, tendo em vista que a produo da prova pericial pleiteada afigurase imprescindvel demonstrao da ocorrncia de abusividade na formao do preo do imvel adquirido pelos recorrentes, um dos pedidos constantes da demanda revisional. Ora, se o pleito tem como objeto a reviso da clusula que trata do preo do bem adquirido pelo contraente, h que se lhe permitir a demonstrao da ocorrncia do vcio alegado na formao originria do contrato, resul186
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tando da relao consumerista, como essa que se apresenta no caso dos autos, o direito do consumidor de pretender a modificao de clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas (art. 6, V, da Lei 8.078/90). Prevendo o mesmo estatuto legal, ainda, a impossibilidade de o fornecedor exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva (art. 39, V) e a nulidade das clusulas contratuais que estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou seja, incompatveis com a boa-f e eqidade (art. 51, IV). Demonstrando a possibilidade de reviso de clusula contratual que trate do preo do bem, objeto da avena, manifestou-se a jurista CLUDIA LIMA MARQUES:
O art. 6 do CDC traz uma novidade na proteo contratual do consumidor. Em seu inciso V, referido artigo permite que o Poder Judicirio modifique as clusulas referentes ao preo, ou a qualquer outra prestao a cargo do consumidor, se desproporcionais, isto , se acarretarem desequilbrio do contrato, o desequilbrio de direitos e obrigaes entre as partes contratantes, a leso. O Poder Judicirio, o Estado, em ltima anlise, intervm na relao contratual de consumo, para sobrepor-se vontade das partes, para modificar uma manifestao livre de vontade, para impor um equilbrio contratual. Mais do que nunca este novo direito contratual do consumidor caracteriza as normas do CDC como interveno estatal no espao antes reservado para a autonomia da vontade, de acordo com os postulados sociais da nova teoria contratual do Estado de direito (Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor, 3. ed., So Paulo: RT, p. 412).

E a proteo do contraente, ainda que no se subsuma ao conceito de consumidor, encontra respaldo tambm na legislao civil, que determina aos contratantes a observncia dos princpios da boa-f e eqidade na relao contratual (arts. 421 e seguintes do CC/2002). Assim, h que se permitir aos apelantes a oportunidade de demonstrao de que a clusula contratual atinente ao preo do bem adquirido se

dera em afronta aos princpios contratuais pertinentes, ensejando, aps a regular instruo processual, a reviso da previso, se comprovadas as alegaes. O que no se permite o reconhecimento da improcedncia do pedido revisional, sem que se tenha concedido parte que alegara a abusividade a demonstrao do afirmado, pelos meios de prova pertinentes. Corroborando o entendimento esposado, j se manifestou este Sodalcio em hiptese anloga:
Ao revisional de contrato. Alterao da clusula referente ao preo. Cdigo de Defesa do Consumidor. Aplicabilidade. - Estando o contrato sob a gide do Cdigo de Defesa do Consumidor, prevalece o interesse pblico e social, em detrimento da vontade das partes. Nesse contexto, possvel, em ao revisional de contrato, a modificao da

clusula referente ao preo, demonstrada a prestao desproporcional. - Recurso provido e sentena cassada (Ap. Cvel n 391.197-5, Rel. Juiz Roberto Borges de Oliveira, j. em 16.09.03).

Em face do acolhimento da presente preliminar, deixo de analisar as demais afirmaes aduzidas pelos apelantes, restando prejudicado, ainda, o recurso de apelao aviado por Realiza Construtora Ltda. Com esses fundamentos, dou provimento ao recurso aviado por Marcelo Gonalves Esteves e Maria de Ftima Oliveira Esteves, para cassar a r. sentena apelada, em face da ocorrncia do cerceamento de defesa, concedendo-se s partes o direito de produo das provas pleiteadas, prejudicado o apelo interposto por Realiza Construtora Ltda. Custas, ao final, pela parte sucumbente. -:::-

AO DECLARATRIA - NULIDADE - CLUSULA CONTRATUAL - FINANCIAMENTO - BEM IMVEL - SFH - PUBLICIDADE ENGANOSA - VINCULAO DAS INFORMAES DEVOLUO DE PRESTAES - ARTS. 30 E 35 DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR PROCEDNCIA DO PEDIDO - Na esteira dos arts. 30 e 35 do Cdigo de Defesa do Consumidor, toda informao ou publicidade suficientemente precisa obriga o fornecedor. Assim, agindo ele de forma alheia ao divulgado, deve responder pelos consectrios que da decorrem, escolha do consumidor. APELAO CVEL N 455.120-0 - Comarca de Jacutinga - Relator: Juiz SALDANHA DA FONSECA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 455.120-0, da Comarca de Jacutinga, sendo apelante Collem Construtora Mohallem Ltda. e apelados Adriana Knia e outros, acorda, em Turma, a Quarta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Saldanha da Fonseca (Relator), e dele participaram os Juzes Domingos Coelho (Revisor) e Antnio Srvulo (Vogal). Belo Horizonte, 02 de maro de 2005. Saldanha da Fonseca - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Saldanha da Fonseca - O exame dos autos revela estar em pauta pretenso fundada no Cdigo de Defesa do Consumidor em que os autores, denunciando a existncia de propaganda enganosa, buscam nulidade de clusula contratual e devoluo de valores que, em decorrncia dela, foram mensalmente pagos. O juzo de origem, tomando por caracterizado o vcio denunciado na inicial, julgou proceJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 172, p. 49-309, jan./mar. 2005

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dente o pedido, nos termos em que submetido a exame (fls. 404/415-TA). No satisfeita, apela a r (fls. 417/432-TA). Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos de admissibilidade, para tanto, legalmente exigidos. Entretanto, aps analisar os elementos colacionados aos autos, dentre eles o acervo probatrio, tenho que o juzo de origem emprestou soluo adequada questo litigiosa. Preliminarmente - Extino prematura do feito. Requer a apelante, em preliminar, que seja extinto o processo, sem julgamento de mrito, com esteio no art. 267, I (indeferimento da inicial) e VI (falta de condies da ao), do CPC. A par da argio nesse sentido erigida, no vislumbro, nos autos, a ocorrncia das mculas declinadas pela recorrente. Quanto petio inicial, esta no consigna, a meu ver, nenhum vcio capaz de revelar a inpcia argida com esteio no art. 295, pargrafo nico, II e III, do CPC, visto esboar concluso compatvel com a narrao dos fatos, bem assim pedido juridicamente possvel. Assim, ocorre que a r, deparando com seus contornos, produziu defesa til, revelando, com isso, correta compreenso do pleito reivindicado pelos autores, ora apelados. Na mesma ordem de idias, insta registrar que a possibilidade jurdica do pedido exsurge de sua admissibilidade, em tese, no ordenamento jurdico. Se, in casu, est em pauta ao proposta com escopo de ver declarada nulidade de clusula contratual, com conseqente devoluo de valores, o pleito em seu corpo manuseado encontra amparo no direito positivo, sendo tudo quanto basta para elucidar a correlata viabilidade jurdica, ento refutada pela recorrente. 188
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Porque a petio inicial no ostenta inpcia sob o prisma de quaisquer dos argumentos declinados, rejeito a prefacial alada e, com isso, a requerida extino prematura do feito. Preliminarmente - Conexo. Pretende a recorrente reunio de causas por ela reputadas conexas, quais sejam processos distribudos perante o mesmo juzo sob os nos 1.327/02, 1.328/02, 1.332/02, 1.333/02, 1.334/02, 1.335/02, 1.336/02, 1.337/02, 1.338/02 e 1.339/02 (fl. 159-TA). A par de assim aduzir, certo, entretanto, que a apelante no trouxe aos autos elementos que possam viabilizar exame da alegada evidente identidade do objeto e a causa de pedir de cada uma delas (fl. 159-TA). falta das correspondentes peties iniciais, necessrias ao exame dos pressupostos ensejadores de conexo, perde terreno a prefacial alada, que, dispensando maiores consideraes, fica de plano rejeitada. No mrito. Com efeito, os autores, ora apelados, fundam sua pretenso na existncia de propaganda enganosa veiculada pela r, que, dizem, assim agindo, deve responder pelos consectrios danosos que da decorrem, a teor do art. 35 do CDC. In casu, no divergem as partes quanto natureza da relao havida, manifestamente lastreada na Lei 8.078/90. Se assim ocorre, insta perquirir, luz da fonte normativa epigrafada, a lisura do procedimento levado a cabo pela apelante e que, a essa altura, implicou a controvrsia instaurada. Pois bem. Verifica-se da prova carreada que, em verdade, valendo-se do folheto publicitrio de fl. 24, a r ofertou os imveis ali especificados, fazendo consignar, alm da planta de uma das

unidades habitacionais, o seguinte destaque: 100% financiado pela CEF. Veja-se, a propsito da referida propaganda, que nenhum registro sobreveio efetuado, em seu corpo, acerca da existncia de valores outros, a serem cobrados em concomitncia com o financiamento incumbido Caixa Econmica Federal. Dali igualmente no se infere ressalva de que o financiamento afeto Caixa Econmica Federal, no percentual de 100%, no se referia a 100% do preo total de aquisio. Justamente por isso tenho que a r, aps assim proceder, no pode furtar-se s informaes que houve por bem divulgar, em particular no que tange ao financiamento para aquisio, em nenhum momento restritivo, conforme sustentado em defesa. O Cdigo de Defesa do Consumidor, alm de vedar explicitamente a publicidade enganosa ou abusiva (art. 37), impe vinculao direta entre a informao ou publicidade e o fornecedor. Vale dizer, por conseguinte, que incumbe ao fornecedor responder pela divulgao, nos termos em que foi realizada. Se, nos presentes autos, demonstraram os autores que, por ocasio da publicidade executada pela apelante, nenhum registro operouse quanto aos limites ou alcance do financiamento, outra interpretao no pode ser emprestada questo, seno de que, em verdade, referia-se esse financiamento ao total do preo de aquisio. Isso, por aplicao do art. 37, pargrafo primeiro, do CDC, de onde se l:
enganosa qualquer modalidade de informao ou comunicao de carter publicitrio, inteira ou parcialmente falsa, ou, por qualquer outro modo, mesmo por omisso, capaz de induzir em erro o consumidor a respeito da natureza, caractersticas, qualidade, quantidade, propriedades, origem,

preo e quaisquer outros dados sobre produtos e servios (grifou-se).

Desse fato decorre, para os consumidores, o direito de aquisio do imvel na forma divulgada, ou seja, segundo apenas financiamento a ser obtido junto Caixa Econmica Federal, que, uma vez admitido pela instituio financeira, obsta a cobrana de quaisquer valores remanescentes pela construtora, aqui apelante. E, a meu ver, em nada socorre recorrente o fato de que a divulgao estampada no folder de fl. 24 teria circulado
... ainda na poca da aquisio da rea e obteno do registro do loteamento, ocasio em que apresentou a proposta do empreendimento CEF, que lhe assegurou, face viabilidade e demanda da regio, to-somente o financiamento de 100% das unidades que seriam construdas, respeitados, no entanto, os limites de sua avaliao tcnica e disponibilidade de recursos (fl. 165-TA).
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Tal circunstncia, ao revs, s faz chancelar a pretenso dos autores, na medida em que, se optou a r por divulgar informaes do negcio sem antes concretizar a liberao de valores junto Caixa Econmica Federal, como afirma em sua contestao, somente a ela, r, tocam os consectrios de seu procedimento, no, todavia, aos consumidores. E se, continuam os defendentes, o agente financeiro jamais assegurou ou prometeu a quem quer que fosse o financiamento do preo total de cada uma das unidades que seriam comercializadas (fl. 165-TA), tal informao, sob pena de incurso no art. 37 do CDC, exigia registro publicitrio, o que, bem se v, no corresponde ao folheto de fl. 24-TA. O entendimento externado no corpo da r. sentena, pois, no se funda em suposies, como quer crer a apelante (fl. 424-TA), espelhando, longe disso, estrita anlise da publicidade levada a efeito, em nenhum momento excludente ou limitativa do financiamento nela divulgado, nico apto a saldar o preo da venda.
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De outra face, tenho que os documentos trazidos colao pela r, se provam os limites do financiamento, no provam sua natureza restritiva no contedo da divulgao levada a efeito. Aqui residia o objeto da prova imputada recorrente, qual seja de que, quando da propaganda, seus elementos foram suficientemente elucidativos, repita-se, quanto ao suposto alcance restritivo do financiamento, ao qual, segundo afirmado pela defesa, impunha-se fossem paralelamente agregados recursos prprios. A propaganda, pois, nos termos em que externada, vincula a r, que, limitando-se a divulgar financiamento integral pela Caixa Econmica Federal, sem ressalva, limitao ou esclarecimento diverso, no pode, para consumar a venda, agregar ao contrato valores paralelos, denominados recursos prprios, exigindo do consumidor conduta diversa. Da advm, a meu ver, o acerto da r. sentena condenatria, que, em ltima anlise, no atrai a reforma pugnada pela apelante. Com tais fundamentos, conheo da apelao interposta, rejeito as preliminares nela erigidas e, no mrito, nego-lhe provimento, para, assim ocorrendo, manter a r. sentena proferida na origem, por seus prprios e bem-lanados fundamentos, dela no resultando, ademais, nenhuma afronta legal ou constitucional. Custas recursais, pela apelante. -:::-

O Sr. Juiz Domingos Coelho - Adoto o relatrio do d. Juiz Relator e com seu voto estou de acordo, porque recentemente tive oportunidade de decidir caso idntico, em que era apelante a mesma construtora ora recorrente, assim ementado:
Apelao cvel. Contrato de promessa de compra e venda de imvel em construo. Oferta da construtora de 100% de financiamento pela Caixa Econmica Federal. Publicidade suficientemente precisa. Clusula contratual que impunha o pagamento de parte do preo diretamente pelo promissrio comprador. Nulidade em face dos arts. 30 e 35 do Cdigo de Defesa do Consumidor. - No h como se reunir processos, sob o fundamento de conexo, se j houve neles prolao de sentena. - Somente h a impossibilidade jurdica do pedido quando a pretenso, em tese, inexista ou seja proibida pelo ordenamento jurdico. - Se a construtora de imveis oferece, atravs de publicidade, 100% de financiamento pela Caixa Econmica Federal, no pode, depois, inserir no contrato celebrado com os consumidores clusula exigindo valores prprios, alm dos que financiados por aquela autarquia federal. - Preliminares rejeitadas, sentena mantida (Ap. Cvel n 455.137-5, j. em 19.02.05).

Destarte, na esteira do voto do em. Juiz Relator, tambm rejeito as preliminares e nego provimento ao apelo. O Sr. Juiz Antnio Srvulo - De acordo.

INDENIZAO - DANO MORAL - ATO ILCITO - PUBLICAO DE MATRIA JORNALSTICA INJRIA - VEREADOR - VALOR - CRITRIO DE FIXAO - Erigem-se, como pressupostos para o dever de indenizar o ato ilcito, o dano e o nexo de causalidade, consoante exegese do art. 159 do CC/1916, art. 186 do CC/2002. - Estando caracterizada a injria ao autor, bem como o dano moral por ele experimentado - que, no caso de matria jornalstica, presumido - e o nexo etiolgico entre eles, surge o dever de reparar. - Na fixao da indenizao por danos morais, entende a posio predominante da doutrina que se levam em conta, basicamente, as circunstncias do caso, a gravidade do dano, a situao do lesante e a condio do lesado. APELAO CVEL N 458.515-1 - Comarca de Pirapora - Relator: Juiz DOMINGOS COELHO 190
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Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 458.515-1, da Comarca de Pirapora, sendo apelantes 1os) A Semana - Grfica e Jornal A Semana Ltda. e outro, 2) Fenelon Luiz dos Santos e apelados os mesmos, acorda, em Turma, a Quarta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO A AMBOS OS APELOS. Presidiu o julgamento o Juiz Saldanha da Fonseca, e dele participaram os Juzes Domingos Coelho (Relator), Antnio Srvulo (Revisor) e Jos Flvio de Almeida (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 02 de fevereiro de 2005. - Domingos Coelho - Relator Notas taquigrficas O Sr. Juiz Domingos Coelho - Cuida-se de apelaes cveis interpostas por A Semana Grfica e Jornal A Semana Ltda. e Acio Jos Amariz de Souza (primeiros apelantes) e Fenelon Luiz dos Santos (segundo apelante) contra a sentena de fls. 131/144, que, nos autos da ao de indenizao que o segundo apelante move em desfavor dos primeiros, julgou procedentes os pedidos prticos para condenar os rus a pagar solidariamente ao autor a quantia de R$ 10.000,00, a ttulo de danos morais. Aduz-se, nas razes recursais do primeiro apelo, que o cerne da lide de natureza polticopartidria; que o noticirio questionado pelo autor deu repercusso ao arquivamento de uma comisso especial de inqurito, sobre fatos graves, requerida e depois rejeitada pelo prprio vereador autor; que o assunto foi amplamente debatido no plenrio da Cmara Municipal, tendo a populao reagido e demonstrado sua estranheza; que, diante do contexto poltico em que se situou a notcia veiculada pelos apelantes, o jornal no foi nem imprudente nem negligente; que a prova testemunhal e o prprio depoimento do autor

comprovam que teria ele recebido propostas para o arquivamento da comisso especial de inqurito; que o direito de resguardar a fonte encontra amparo constitucional; que a sentena optou pela proteo ao interesse particular em detrimento do interesse pblico; que os apelantes agiram estritamente dentro do princpio constitucional do direito de informar, apenas noticiando fatos de interesse pblico; que a consistncia dos fatos noticiados foi verificada pelos apelantes; que no h, na espcie, qualquer negligncia ou imprudncia capaz de ensejar o dever de indenizar. Requerse, ao final, a reforma da sentena primeva. J no segundo apelo, alega-se que o montante arbitrado a ttulo de danos morais deve ser majorado, diante da extenso do dano moral causado; citam-se doutrina e jurisprudncia e requer-se a reforma da sentena no ponto vindicado. Foram apresentadas contra-razes pelo segundo apelante, pugnando pelo improvimento do primeiro apelo. Recursos prprios, tempestivos, regularmente processados e preparados, deles conheo, presentes todos os pressupostos para sua admissibilidade. Anoto, ab initio, que analisarei os dois apelos conjuntamente, dada a similitude das matrias ali versadas. A quaestio cuida de ao de reparao de danos morais que o segundo apelado move em desfavor dos primeiros apelantes, em decorrncia de matrias jornalsticas publicadas no prprio jornal local A Semana (sob a responsabilidade dos rus), segundo as quais o vereador da Municipalidade, ora autor, teria aceitado mudar suas posies polticas em troca do recebimento de R$ 100.000,00. Cpias do jornal esto acostadas s fls. 33/60 dos autos, sendo extremamente desabonadoras em relao ao requerente. Confira-se uma das matrias:
O Vereador Fenelon Luiz dos Santos (PMDB), membro da bancada de oposio ao Prefeito Lenidas Gregrio de Almeida, foi o centro das

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atenes na ltima semana, alvo de uma enorme onda de comentrios e especulaes nos bastidores da poltica local, dando como certa sua mudana de lado, passando o Vereador a integrar a base de apoio (situao) Administrao Municipal, que, desta maneira, contaria, agora, com 8 vereadores, tornando-se maioria no Legislativo piraporense, garantindo, teoricamente (por 1 voto a mais), a conquista da Mesa-Diretora da Casa em 2002. O que seria uma repentina mudana de postura ideolgica do Vereador Fenelon dos Santos, teria sido agravada e incentivada, segundo denncias, por uma proposta irrecusvel que teria sido feita por determinado setor da Administrao Municipal, intermediada por Vereadores da situao, oferecendo R$ 100 mil (sendo R$ 15 mil vista) para garantir a virada de mesa do edil e seu necessrio voto para a bancada vencer a eleio na nova MesaDiretora da Cmara, tendo como candidato o Vereador Ildemar Cordeiro (PPB), conforme fontes ligadas ao dia-a-dia na Cmara.

Segundo DE PLCIDO E SILVA, entendese por injria, em sentido estrito:


... a leso ou ofensa, de ordem fsica ou moral, que venha atingir ou ferir a pessoa, em desrespeito ao seu decoro, sua honra, aos seus bens ou sua vida. (...) A injria verbal a que se manifesta por palavras, escritas ou no, contendo expresses ultrajantes ou insultuosas pessoa, que possam exp-la desconsiderao pblica. o ataque honra ou boa fama da pessoa ou a imputao desairosa, sem carter determinado, a vcios e defeitos, com a inteno de invectivar, de ofender (Vocabulrio Jurdico, 7. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1982, p. 472).

Ao longo das diversas matrias jornalsticas veiculadas pelos requeridos, a mesma acusao foi realizada, ainda que indiretamente: a de que o autor teria recebido os referidos cem mil reais para mudar suas convices polticas e permitir Administrao Municipal obter uma maioria na direo da Cmara de Vereadores local. Ora, tal imputao extremamente grave, mormente em sendo dirigida contra quem tem em sua conduta pessoal e em suas convices ideolgicas seu maior patrimnio, tal como os polticos (caso do autor), o que pode decretar o fim da carreira pblica do requerente. De fato, as matrias citadas permitiram que todos os que a elas tiveram acesso imaginassem no autor, Fenelon Luiz dos Santos, um poltico disposto a mudar de posio ideolgica em troca, simplesmente, de uma remunerao pecuniria. Tais fatos caracterizam, a meu sentir, a injria, visto que ofendem a honra subjetiva, definida como:
... a manifestao de conceito ou de pensamento que represente ultraje, menosprezo, menoscabo, insulto a outrem (Carlos Alberto Bitar, Os Direitos da Personalidade, 3. ed., Rio de janeiro: Forense Universitria, p. 129).

Evidente, outrossim, que, por conter injria a outrem, as matrias jornalsticas sub cogitatione extrapolaram seu propsito informativo e causaram danos quele, gerando, pois, o dever dos redatores e do veculo de indenizar o autor. JOS AFONSO DA SILVA, sobre a honra e a imagem, doutrina:
O direito preservao da honra e da imagem, como o do nome, no caracteriza propriamente um direito privacidade e menos intimidade. Pode mesmo dizer-se que sequer integra o conceito de direito vida privada. A Constituio, com razo, reputa-os valores humanos distintos. A honra, a imagem, o nome e a identidade pessoal constituem, pois, objeto de um direito, independente, da personalidade. A honra o conjunto de qualidades que caracterizam a dignidade da pessoa, o respeito dos concidados, o bom nome, a reputao. o direito fundamental da pessoa resguardar essas qualidades. A pessoa tem o direito de preservar a prpria dignidade - adverte Adriano de Cupis -, mesmo fictcia, at contra ataques da verdade, pois aquilo que contrrio dignidade da pessoa deve permanecer em segredo dela prpria. Esse segredo entra no campo da privacidade, da vida privada, e aqui onde o direito honra se cruza com o direito privacidade. A inviolabilidade da imagem da pessoa consiste na tutela do aspecto fsico, como perceptvel visivelmente, segundo Adriano Cupis, que acrescenta: Essa reserva pessoal, no que tange ao aspecto fsico a que, de resto,

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reflete tambm personalidade moral do indivduo - satisfaz uma exigncia espiritual de isolamento, uma necessidade eminentemente moral. (Curso de Direito Constitucional Positivo, 10. ed., So Paulo: Malheiros, 1995, p. 204/205).

Os acontecimentos narrados e comprovados autorizam a procedncia do pedido de indenizao por dano moral. Isso porque dizer que o referido autor teria aceitado receber valores em dinheiro, numa verdadeira negociata, para que os partidos que apoiavam a Administrao municipal no momento dos fatos narrados tivessem maioria na Mesa-Diretora da Cmara de Vereadores, configura injria e ao ofensiva sua honra, imagem e bom nome, ou seja, ao direito da personalidade. Alis, a liberdade de expresso encontra seu limite nos valores ticos, que dizem respeito atividade social-conceitual dos indivduos relacionados entre si pela convivncia permanente, os quais retratam regras de condutas atributivas de responsabilidades, deveres e direitos, regras providas de sanes mais ou menos eficazes, porm sempre tendentes a assegurar um tipo determinado de comportamento e de trabalho coletivo. O direito honra, para RUI STOCO:
... se traduz juridicamente em larga srie de expresses compreendidas como princpio da dignidade humana: o bom nome, a fama, o prestgio, a reputao, a estima, o decoro, a considerao, o respeito. Trata-se de um direito universal e natural da pessoa humana, como tal considerado pela doutrina civil recente (Responsabilidade Civil e sua Interpretao Jurisprudencial, 3. ed., So Paulo: RT, p. 536).

Ressai do acima exposto que a conduta injuriosa dos primeiros apelantes enseja o dever indenizatrio pela repercusso que as matrias jornalsticas causaram, abalando a honra e o prestgio da vtima perante todos os leitores do jornal A Semana. Acresa-se que a injria, ao contrrio do que parecem crer os primeiros apelantes, no admite a chamada exceo de verdade. Alm disso, como bem observado pela sentena primeva, conquanto as matrias veiculadas falem em especulaes e denncias, no plural, o representante legal da pessoa jurdica requerida, em depoimento pessoal (fl. 69), se negou a informar se checou a fonte e procurou se cientificar sobre a veracidade das informaes, atraindo a pena de confisso. Em casos anlogos, vem entendendo a jurisprudncia, mutatis mutandis:
Responsabilidade civil. Calnia, injria e difamao. Imprudncia no desempenho de funo jornalstica. Sentido manifestamente equvoco de frases contidas em reportagem de vespertino. Fatos no havidos como ilcitos penais. Obrigatoriedade, porm, de reparao do dano moral. Aplicao da Lei 5.250/67(RJTJSP, 27/173). A indenizao de dano causado por injrias e difamaes atravs de jornal de responsabilidade civil da empresa exploradora do jornal que divulgou a matria, e no do autor desta. S por via de regresso responde este pela ofensa irrogada em ofcio seu, divulgado em rgo da Imprensa (STF, RE 113.283/RS, Rel. Min. Carlos Madeira, RTJ, 123/781). Indenizao. Crime contra a honra. Injria. Ocorrncia. Publicao em jornal do nome do autor como condenado por prevaricao. Pretendida a reparao por dano moral e imagem. Admissibilidade. Violao ao art. 5, X e LVII, da CR/88. Hiptese, ademais, em que ao tempo da publicao o ru j havia sido absolvido. Ao procedente (TJSP, AC 142.455-1/6/SP, 1 Cm. Cvel, Rel. Des. lvaro Lazzarini, v. u., j. em 22.10.91).

ARNALDO MARMITT leciona que:


Os atributos do ser humano, as virtudes que o adornam e dignificam, so seus valores espirituais, os valores da honradez, do bom nome, da personalidade, dos sentimentos de afeio, enfim, todo um patrimnio moral e espiritual de valia inestimvel. Qualquer atentado a este patrimnio deve ser ressarcido da melhor forma possvel (Perdas e Danos, 2. ed., Rio de Janeiro: Aide, p. 127).

Deveras, nos autos, esto presentes os elementos indispensveis configurao do dever de indenizar, quais sejam: o fato lesivo voluntrio, a
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ocorrncia de um dano e o nexo de causalidade entre o dano e o comportamento do agente. Assim, entendo ter ficado satisfatoriamente provado que os requeridos injuriaram o autor (ato ilcito), sendo certo que a violao da honra, em virtude da prtica de um ato ilcito, gera a responsabilidade civil, com a conseqente aplicao das medidas que obriguem o ofensor a reparar dano moral causado, como corretamente realizado pela sentena primeva. Atualmente, dvida no h de que os danos causados por calnia, difamao ou injria, tanto podem ser materiais como morais, de per si - isoladamente ou cumulados - diante da dico da Constituio Federal, ao dispor serem inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao (art. 5, X). Entretanto, na espcie, o dano moral autnomo e independe da ocorrncia de danos materiais, de que se acha desvinculado. que o dano moral de que se cuida, bem como os sentimentos que lhe formam o contedo - a vergonha, o aborrecimento, a emoo desagradvel, a humilhao -, no so suscetveis de vir aos autos, como representao de sua ocorrncia ftica. Provavelmente por isso que adverte JEAN CARBONIER:
O que sucede que, quando se alega um dano moral, os Tribunais - tanto ao objeto de admitir ou recusar sua existncia, como de valorar sua quantia - gozam de um poder de apreciao

muito mais amplo do que quando se trata de um dano material (Derecho Civil, t. 2, v. 3, p. 66).

No que respeita ao quantum, certo que a matria, em casos assemelhados, j se encontra sufragada na jurisprudncia dos tribunais ptrios, mais especificamente neste Tribunal, onde precedentes proclamam que o arbitramento da indenizao a ttulo de dano moral fica entregue ao prudente arbtrio do juiz e deve ser fixado em sentena proferida no processo de conhecimento. O critrio de fixao da reparao deve corresponder a um denominador comum, sendo sua avaliao apangio exclusivo do julgador, que o fixar levando em conta o grau de ofensa, sua repercusso, as circunstncias do caso e as condies das partes, sem se esquecer de que o objetivo da reparao no a tarifao do preo da dor, nem o enriquecimento ilcito. Sob esse prisma entendo que o quantum arbitrado a ttulo de danos morais pela sentena atacada, de R$ 10.000,00, perfeitamente razovel, devendo prevalecer inclusive diante dos montantes que venho arbitrando em casos de tal jaez. Ao impulso de tais consideraes, nego provimento a ambos os recursos, mantendo, in totum, a muito bem-lanada sentena primeva, da lavra do MM. Juiz Otvio Batista Lomnaco. Custas recursais, pelos apelantes, em 50% para cada parte. -:::-

AO ANULATRIA - ABERTURA DE CRDITO - INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - CUMULAO DE PEDIDOS - CONTA CORRENTE - DISPENSA DE DEPSITO INICIAL AUSNCIA DE MOVIMENTAO - SALDO NEGATIVO INEXISTENTE - TARIFA E DESPESAS COBRANA - IMPOSSIBILIDADE - INSCRIO DE NOME - CADASTRO DE INADIMPLENTES ABUSIVIDADE - DANO MATERIAL - AUSNCIA DE PROVA - CERCEAMENTO DE DEFESA NO-OCORRNCIA - No caracteriza cerceamento de defesa a ausncia de vista parte contrria de documentos apresentados nos autos, se considerados em proveito desta. 194

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- Permitindo a instituio financeira a abertura de conta corrente sem qualquer depsito inicial, no lhe lcito cobrar tarifas e despesas para manuteno do contrato, impondo-se a declarao de inexistncia de dbito e de nulidade de contrato de financiamento celebrado para cobrir aqueles valores. - Pratica ato ilcito e sujeita-se a indenizao por danos morais o banco que, apurando saldo negativo inexistente em conta bancria, lana o nome do correntista em cadastro de devedores inadimplentes. - A indenizao por danos materiais depende de prova do prejuzo pecunirio sofrido pela parte. APELAO CVEL N 458.689-6 - Comarca de Passos - Relatora: Juza EVANGELINA CASTILHO DUARTE Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 458.689-6, da Comarca de Passos, sendo apelante Edna Faustina de Souza Barbosa e apelado HSBC Bank Brasil S.A. Banco Mltiplo, acorda, em Turma, a Segunda Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR A PRELIMINAR E DAR PARCIAL PROVIMENTO APELAO. Presidiu o julgamento o Juiz Alberto Vilas Boas (Revisor), e dele participaram os Juzes Evangelina Castilho Duarte (Relatora) e Roberto Borges de Oliveira (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 15 de fevereiro de 2005 Evangelina Castilho Duarte - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Juza Evangelina Castilho Duarte Tratam os autos de declarao de nulidade de clusulas contratuais e de insubsistncia de dvida e pedido de indenizao por danos morais e materiais, ao argumento de ter sido a apelante, em meados de 2001, convidada por funcionria do apelado, para abrir uma conta corrente na agncia de Passos, sendo-lhe assegurado que no havia necessidade de movimentao da conta, bastando sua abertura. Alegou que, aps vrios meses, recebeu cobrana do apelado, no valor de R$ 486,90, sendo informada de que se tratava de despesas por falta de movimentao da conta bancria e de encargos, sendo, ainda, informada de que, caso no saldasse o dbito, seu nome seria inscrito no Serasa e no SPC. Informou ter contrado financiamento no valor de R$ 774,63, a ser pago em 23 parcelas de R$ 33,68 cada, para saldar aquele dbito, recusando-se o apelado a lhe fornecer documentos relativos conta bancria e sua movimentao. Requereu, ainda, a exibio dos documentos referentes conta corrente, nos termos dos arts. 355 e 359 do CPC. A r. deciso de primeiro grau julgou improcedentes os pedidos formulados, ao entendimento de ter sido a apelante negligente, por no ter providenciado o cancelamento da conta corrente, assumindo, a partir da abertura, a obrigao pelos nus de sua manuteno, alm de ter assumido o dbito contrado. A apelante pretende a reforma da r. deciso recorrida, argindo a preliminar de cerceamento de defesa e de nulidade absoluta da sentena, porquanto os documentos juntados s fls. 78/90 comprovam a cobrana abusiva dos valores pelo apelado, ressaltando que de tais documentos no teve vista, no os podendo impugnar, estando comprovada a ausncia de movimentao bancria.
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A deciso de primeiro grau foi publicada em 19.12.03, sendo a apelao apresentada em 06.02.04, dentro do prazo legal, considerando-se as frias forenses. No foi promovido preparo recursal, por estar a apelante amparada pela justia gratuita. Esto presentes os requisitos para conhecimento do recurso. I - Cerceamento de defesa. A apelante argi a nulidade da deciso por cerceamento de defesa, j que no teve a oportunidade de se manifestar sobre os documentos juntados pelo apelado s fls. 78/90. Constata-se que os documentos de fls. 78/81, extratos bancrios da conta corrente da apelante, foram efetivamente juntados sem que deles se lhe abrisse vista. Haveria, por essa omisso, cerceamento de defesa, se os documentos fossem considerados em prejuzo da apelante. Entretanto, como se ver a seguir, assim no se pode concluir. Rejeito, pois, a preliminar. II - Mrito. A apelante alegou, na inicial, que abriu conta corrente junto ao apelado para atender pedido de sua amiga, gerente de agncia deste, que precisava atingir meta de servio, informando que no promoveu qualquer depsito na conta bancria, nem a movimentou, at ser surpreendida pela existncia de dbito oriundo de cobrana de tarifas de manuteno de conta e encargos. So fatos incontroversos, porque o apelado no os negou, afirmando apenas que no teve participao na abertura da conta bancria, que, entretanto, aumentou o nmero de seus clientes. Os extratos de fls. 78/81 demonstram que a conta corrente da apelante no teve qual196
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quer movimentao nos meses de maio a agosto de 2001. Os extratos de fls. 82/90, referentes aos meses de setembro de 2001 a maio de 2002, demonstram a existncia apenas de lanamentos de encargos de emprstimos, taxa de IOF sobre emprstimo, cobrana de CPMF e tarifas de pacotes de servios prestados. No h qualquer movimentao oriunda de pagamento de cheques emitidos, saques ou depsitos. Os extratos referentes ao perodo de 02.05.02 a 30.04.03, fls. 50/53, tambm s apontam lanamentos a ttulo de emprstimo, taxas sobre emprstimo e tarifas, indicando a liberao de crdito no valor de R$ 505,00 em 11 de dezembro, fl. 52. Verifica-se que, em 09 de julho, fl. 54, a conta corrente da apelante apontava saldo zero, concluindo-se que o apelado movimentava a conta bancria a seu exclusivo critrio, sem participao da apelante, confirmando a informao de que a titular no a movimentava, embora tenha assinado contrato de abertura de conta, termo de opo e, posteriormente, instrumento particular de confisso de dvida e forma de pagamento e outras avenas no valor de R$ 774,63, para pagamento em 23 parcelas iguais de R$ 33,68. A apelante alega ter assinado a confisso de dvida sob coao, para evitar que seu nome fosse inscrito nos rgos de proteo ao crdito, pois no tinha condies de pagar o dbito ao apelado. Est comprovado que somente a partir de setembro de 2001, fl. 82, houve lanamentos de dbitos rotulados de taxas ou tarifas, com incidncia de juros sobre o saldo negativo progressivo na conta da apelante, at atingir o total de R$ 774,63, quando foi assinada a confisso de dvida de fl. 66. Tem-se por comprovado que o saldo negativo apurado na conta bancria da apelante decor-

reu exclusivamente da cobrana de taxas para a manuteno de conta, sobre as quais incidiram juros por ausncia de depsitos pela correntista. No tendo havido movimentao da conta, embora no encerrada regularmente, no possvel a cobrana de tarifas para sua manuteno, at ser atingido valor que a correntista no tinha meios de quitar e do qual no teve sequer cincia, j que no h, nos autos, indicao de que o apelado tenha informado apelante a existncia inicial da incidncia daquelas taxas e tarifas. Logo, no se pode reconhecer a existncia de dvida inicial decorrente de saldo negativo na conta bancria da apelante. O apelado agiu com imprudncia ao proceder abertura de conta para cliente que no tinha condies e/ou recursos para a manuteno do contrato, pois essa condio lhe foi exposta pela apelante no ato de sua inscrio como correntista. A prova disso que nunca efetuou nenhum depsito na conta, que foi aberta com o saldo zero, e assim permaneceu at que o apelado iniciou o lanamento de tarifas. Impe-se, portanto, declarar a nulidade dos lanamentos de taxas e tarifas de manuteno da conta bancria da apelante, assim como a incidncia de juros sobre esse saldo negativo. Em conseqncia, a contratao de financiamento para pagamento de dbito inexistente no pode ser considerada vlida, estando evidenciado que a apelante agiu sob coao moral, temendo a inscrio de seu nome em cadastros de devedores e outras repercusses danosas. Est evidenciado, at porque o apelado no comprovou que a apelante tenha movimentado a conta bancria e tenha incidido em dbito que justificasse a contratao do emprstimo, que o financiamento de R$ 505,00 foi contrado sob coao, que o torna nulo, nos termos do art. 147, II, CC/1916. Saliente-se, ainda, que, nos termos do art. 85 do CC/1916, nas declaraes de von-

tade, atender-se- mais sua inteno que ao sentido literal da linguagem. Nesse sentido, verifica-se que a apelante no teve inteno de contrair emprstimo com o apelado, mas viu-se na contingncia de o fazer para evitar que o dbito apontado em sua conta bancria aumentasse e lhe fossem causados maiores prejuzos. Ausente a inteno de contratar, torna-se impossvel o reconhecimento da validade do contrato de confisso de dvida, ainda que o valor tenha sido lanado na conta corrente da apelante, j que se destinou to-somente a cobrir dbitos criados pelo apelado. Conclui-se, pois, pela nulidade do contrato de confisso de dvida, fl. 66. Em decorrncia de todo o procedimento do apelado, com lanamento de dbitos na conta bancria da apelante, celebrao de confisso de dvida sob coao, houve inscrio do nome da correntista em cadastros de devedores inadimplentes, conforme fls. 12/13. Est evidenciado que, ausente a licitude do dbito e da contratao, ilcita a inscrio da apelante como inadimplente, por inexistncia de dvida que o justificasse. Desnecessria a ocorrncia de repercusso da inscrio perante terceiros, j que sua realizao causa transtornos ao inscrito, alm de se tratar de banco de dados ao qual tem acesso nmero ilimitado de comerciantes e instituies financeiras, sendo suficiente, por si s, para causar danos morais. Conclui-se que o apelado causou evidente dano moral apelante, que deve ser reparado. como decidem os tribunais:
Indenizao. Dano moral. Instituio financeira que, de forma abusiva e arbitrria, promove o lanamento de dbito em conta corrente com saldo zero e sem movimentaes, sem explicar a origem da dvida. Cliente que teve seu nome

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remetido para cadastros de inadimplentes. Verba devida pelo banco, pois, em tal hiptese, inexistiu prestao de servio capaz de justificar a cobrana efetuada. Ementa da Redao: A instituio financeira, que de forma abusiva e arbitrria promove o lanamento de dbito em conta corrente, iniciada com saldo zero e sem movimentaes, sem explicar a origem da dvida, tem o dever de reparar o dano moral sofrido pelo cliente que acabou por ter seu nome remetido para cadastros de inadimplentes, pois, em tal hiptese, inexistiu prestao de servio capaz de justificar a cobrana efetuada pelo banco (TACivSP, 3 Cm., Ap. em Sumrio 871.372-2, j. em 07.12.99, Rel. Juiz Itamar Gaino, RT, 777/294).

Por fim, observa-se que a apelante no comprovou tenha suportado danos materiais, j que, a despeito de ter firmado confisso de dvida, no quitou nenhuma parcela ajustada. Logo, inexistem danos materiais a serem indenizados. Ressalte-se, por fim, que, tratando-se de indenizao por ato ilcito, os juros e a correo monetria devem incidir desde a data do ato danoso, que, no caso concreto, deve ser considerada como a inscrio no SPC, fl. 13, que anterior inscrio no Serasa, fl. 12, conforme entendimento do colendo Superior Tribunal de Justia, nos termos das Smulas 43 e 54. Diante do exposto, dou parcial provimento ao recurso apresentado por Edna Faustina de Souza Barbosa, para reformar a r. deciso de primeiro grau, julgando parcialmente procedente o pedido inicial, anulando o contrato de abertura de conta corrente em nome da apelante, bem como anulando a confisso de dvida por esta firmada. Condeno o HSBC Bank Brasil S.A. Banco Mltiplo ao pagamento de indenizao, a ttulo de danos morais, no valor de R$ 5.000,00, acrescido de juros de 1% ao ms, correo monetria pelos ndices da tabela da CorregedoriaGeral de Justia, ambos contados de 04.03.03, nos termos das Smulas 43 e 54 do Superior Tribunal de Justia. Custas e honorrios advocatcios ao patrono da apelante, arbitrados em 15% sobre o valor da condenao. -:::-

O valor da indenizao deve ser arbitrado de modo a repreender o causador do dano, levando-se em considerao seu porte econmico, do qual decorre seu potencial lesivo. Deve-se, ainda, observar a extenso do dano suportado e as caractersticas pessoais do lesado. No caso concreto, verifica-se que o apelado, alm de permitir a abertura de conta bancria sem qualquer depsito inicial, nela lanando dbitos criados, ainda levou a apelante a assinar confisso de dvida para o pagamento de dbito inexistente, promovendo inscrio da correntista em cadastro de devedores, sendo elevado o grau do ilcito cometido. Destarte, embora a apelante tenha demonstrado que no pessoa de posses, sendo qualificada como do lar, no provando que os fatos tenham chegado ao conhecimento de terceiros, deve-se aferir como suficiente a indenizao no valor de R$ 5.000,00.

COMPROMISSO DE COMPRA E VENDA - BEM IMVEL - INADIMPLEMENTO - CLUSULA RESOLUTIVA - RESCISO CONTRATUAL - MANIFESTAO JUDICIAL - NECESSIDADE ESBULHO - NO-CARACTERIZAO - REINTEGRAO DE POSSE - NO-CABIMENTO IMPOSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO - EXTINO DO PROCESSO - A clusula de resoluo expressa, por inadimplemento, no afasta a necessidade de manifestao judicial para verificao dos pressupostos que justificam a resoluo do contrato de promessa de compra e venda de imvel. 198
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- O contrato de compra e venda a prazo no rescindido obsta a propositura do interdito possessrio, por no restar caracterizado o esbulho. Nesse caso, incabvel a ao de reintegrao de posse buscada pelo autor, sendo ele carecedor de ao por impossibilidade jurdica do pedido, nos termos do art. 267, VI, do CPC. APELAO CVEL N 459.398-4 - Comarca de Uberlndia - Relatora: Juza HELOSA COMBAT Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 459.398-4, da Comarca de Uberlndia, sendo apelante Embrah - Empresa Brasileira de Habitao Ltda. e apelada Aparecida Lopes Resende, acorda, em Turma, a Sexta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Valdez Leite Machado (Vogal), e dele participaram os Juzes Helosa Combat (Relatora) e Renato Martins Jacob (Revisor). O voto proferido pela Juza Relatora foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 03 de fevereiro de 2005. - Helosa Combat - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Juza Helosa Combat - Conheo do recurso, estando presentes os seus pressupostos subjetivos e objetivos de admissibilidade. Trata-se de apelao cvel interposta por Embrah - Empresa Brasileira de Habitao Ltda. nos autos da ao de reintegrao de posse c/c perdas e danos ajuizada contra Aparecida Lopes Resende, pretendendo a reforma da r. sentena proferida pela MM. Juza da 5 Vara Cvel da Comarca de Uberlndia, que julgou extinto o processo sem julgamento do mrito. A r. sentena fundamentou-se na impossibilidade jurdica do pedido de reintegrao e na ausncia de interesse processual, quando o esbulho praticado pela r no estiver satisfatoriamente demonstrado. Respaldou-se no fato de ser descabida a ao de reintegrao de posse contra quem recebeu a posse atravs de contrato, exceto quando se pretende inverter o ttulo dessa posse. Nas razes apresentadas (fls. 84/92), sustenta a apelante que a ocupao do imvel alienado torna-se indevida e ilcita com o inadimplemento da r, que, por si s, rescinde o contrato, tornando cabvel o pedido reintegratrio. Assevera que, nos termos da clusula 42 do contrato, na falta de pagamento de trs parcelas consecutivas, o contrato ficar rescindido de pleno direito, autorizando, ainda, a promitente vendedora a reaver a posse do imvel. Salienta que o inadimplemento da apelada caracteriza o esbulho praticado e, estando presentes os requisitos do art. 927 do CPC, autoriza a reintegrao de posse. O apelo no procede, data venia. De fato, evidencia-se a impossibilidade jurdica do pedido formulado pela empresa autora, o que leva extino do processo sem julgamento do mrito. Tratam os autos de pedido de reintegrao de posse em que a apelante pretende reaver o imvel que vendeu apelada, em razo de inadimplncia. A questo est restrita interpretao das clusulas do contrato celebrado pelas partes, na averiguao de ter, ou no, a recorrente o direito de reaver, pela via possessria, o imvel vendido. O contrato, em sua clusula 42 (fls. 30), assim estabelece:
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Na falta de pagamento de trs parcelas consecutivas ou de qualquer outro dbito do compromissrio comprador ou de cumprimento de outra obrigao contratual, o contrato ficar rescindido de pleno direito, independentemente de prvia notificao judicial ou extrajudicial, hiptese em que poder a Embrah usar e dispor livremente da unidade comprometida, transferindo-a a terceiros, conforme art. 119, pargrafo nico, do Cdigo Civil, e reaver a posse do imvel de imediato, conforme o caso.

totalmente descabido o pedido anterior de reintegrao de posse. Nesse sentido, o v. acrdo do colendo Superior Tribunal de Justia:
Direito Civil e Processual Civil. Compromisso de compra e venda. Ao de resciso contratual cumulada com reintegrao na posse. Liminar. Descabimento. Clusula resolutria expressa. Irrelevncia. Caso concreto. Necessidade de declarao judicial. Precedente. Recurso desacolhido. - I - A clusula de resoluo expressa, por inadimplemento, no afasta a necessidade da manifestao judicial para verificao dos pressupostos que justificam a resoluo do contrato de promessa de compra e venda de imvel. - II - A ao possessria no se presta recuperao da posse, sem que antes tenha havido a resciso (rectius, resoluo) do contrato. Destarte, inadmissvel a concesso de liminar reintegratria em ao de resciso de contrato de compra e venda de imvel (4 T., REsp 204.246/MG, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJU de 24.02.03). Compra e venda de imvel. Inadimplncia do comprador. Reintegrao de posse. Inadmissibilidade. Irrelevncia de prvia notificao. Indeferimento da inicial mantido. - Mesmo prevendo, o contrato de promessa de compra e venda de lote, clusula resolutria, no caso de inadimplncia do comprador, torna-se imprpria a reintegrao de posse, independentemente de prvia notificao, para retomada do imvel. - Decorrendo a posse atravs de contrato de compra e venda de imvel, inexistindo, portanto, prova da posse anterior, do esbulho, da data da perda injusta da posse, no sobra autora qualquer utilidade prtica ou proveito a serem aferidos pela interveno judicial, devendo prevalecer o indeferimento da inicial (TAMG, Ap. Cvel n 382.639-9, Rel. Juiz Ddimo Inocncio de Paula, j. em 27.02.03).

Assim, verifica-se a existncia de clusula resolutria no referido contrato. No entanto, a clusula de resoluo expressa, por inadimplemento, no afasta a necessidade da manifestao judicial para verificao dos pressupostos que justificam a resoluo do contrato de promessa de compra e venda de imvel. At porque houve vultosa quantia paga autora apelante (foram pagas 100 das 150 parcelas contratadas), no podendo ela desvencilhar-se sem qualquer obrigao. No se trata, evidentemente, de arrendamento mercantil, nem de comodato. Deveria a autora, primeiramente, ter formalizado a resciso do contrato - a resciso contratual sequer foi pedida -, uma vez que o contrato de compra e venda a prazo no rescindido obsta a propositura do interdito possessrio. No tendo havido a resciso atravs de ao judicial, considera-se como no rescindido o contrato, no restando, assim, caracterizado o esbulho, de forma que descabe a ao de reintegrao de posse no caso em apreo. Tratando-se o contrato de uma compra e venda prestao, no tem a empresa direito a ser reintegrada na posse do imvel, objeto da ao. A posse da r justa, mormente se se considerar que foram pagas 100 das 150 parcelas contratadas, pois lhe foi regularmente transferida. Para reaver a posse do imvel, a ao prudente a de resciso contratual, sendo 200
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A propsito, importante a transcrio de trecho do acrdo acima citado:


Logo, desprezada a resciso contratual, a via escolhida pela apelante se fez imprpria para perseguio de seu direito e, por isso, no poderia mesmo merecer seu esplendor.

Destarte, no sendo possvel a via possessria para alcanar o direito em disputa, impossvel se torna a apreciao de qualquer matria concernente ao mrito da lide, levando, indubitavelmente, extino do processo, sem julgamento do mrito, assim como o fez o MM. Juiz a quo, que bem analisou a questo pelo ngulo da imprescindibilidade da comprovao dos requisitos prprios ao possessria. Nesta seara, define Humberto Theodoro Jnior (Curso de Direito Processual Civil, v. 1 - 18. ed., Forense, p. 56), o interesse de agir provm da situao que: Nos leva a procurar uma soluo judicial, sob pena de, se no fizermos, vermo-nos na contingncia de no podermos ter satisfeita uma pretenso (o direito de que nos afirmamos titulares). Vale dizer: o processo jamais ser utilizvel como simples instrumento de indagao ou consulta acadmica. S o dano ou o perigo de dano jurdico, representado pela efetiva existncia de uma lide, que autoriza o exerccio do direito de ao. Com efeito, inexistindo prova da posse anterior da apelante, sobretudo do esbulho perpetrado pelos apelados - vale lembrar a posse arrostada, in casu, se fez legal e na forma contratada -, como, ainda, a data da ocorrn-

cia e a perda injusta da posse, autora no se lhe sobra qualquer utilidade prtica ou proveito a serem aferidos da sua interveno judicial. Noutras palavras, segundo a tcnica do Cdigo de Processo Civil, falece autora interesse processual.

Portanto, impossvel a reintegrao de posse buscada, tendo em vista a inadequao da via eleita, e, conseqentemente, a autora carecedora de ao por impossibilidade jurdica do pedido, nos termos do art. 267, VI, do CPC. Certo que o pedido se torna juridicamente impossvel quando o direito positivo material no o ampara; conseqentemente, caso de extino do processo sem julgamento do mrito, por carncia da ao. Diante do exposto, nego provimento ao apelo, para manter integralmente a r. sentena de primeiro grau, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas processuais, inclusive as deste recurso, pela apelante. -:::-

RESPONSABILIDADE CIVIL - INDENIZAO - DANOS MORAIS E MATERIAIS - ATO ILCITO PROPRIEDADE INDUSTRIAL - MARCA DE CERTIFICAO - ABIC - SELO DE QUALIDADE USO INDEVIDO - PROCEDNCIA DO PEDIDO - O uso no autorizado de marca de certificao enseja ao infrator o dever de indenizar o proprietrio do sinal pelos danos a ele causados. APELAO CVEL N 459.908-0 - Comarca de Uberaba - Relatora: Juza EULINA DO CARMO ALMEIDA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 459.908-0, da Comarca de Uberaba, sendo apelante Comrcio & Indstria de Cereais Maciel Ltda. e apelada Associao Brasileira da Indstria de Caf - Abic, acorda, em Turma, a Quinta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO, NOS TERMOS DO VOTO DA RELATORA. Presidiu o julgamento a Juza Eulina do Carmo Almeida (Relatora), e dele participaram os Juzes Francisco Kupidlowski (Revisor) e Hilda Teixeira da Costa (Vogal). O voto proferido pela Juza Relatora foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 10 de maro de 2005. Eulina do Carmo Almeida - Relatora.
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Notas taquigrficas A Sr. Juza Eulina do Carmo Almeida Cuida a espcie de apelo interposto por Comrcio e Indstria de Cereais Maciel Ltda. contra a sentena, fls. 157/173, que, nos autos da indenizatria ajuizada por Associao Brasileira da Indstria de Caf - Abic, julgou procedente o pedido inicial, nos seguintes termos:
Ante o exposto e por tudo mais que dos autos consta, julgo procedente o pedido de busca e apreenso, ratificando a liminar deferida em fls. 106/106-verso. Ante o exposto e por tudo mais que dos autos consta, julgo procedente o pedido de danos materiais e morais, nos termos do art. 269, I, do CPC, e condeno a empresa requerida a pagar requerente o valor de R$ 4.285,11 (quatro mil, duzentos e oitenta e cinco reais e onze centavos), pelas perdas materiais, devidamente corrigido desde a propositura da ao e com juros moratrios de 1% ao ms, desde a citao. A indenizao por danos morais, que arbitro em R$ 8.000,00 (oito mil reais), de modo a compensar o uso indevido da marca de propriedade da requerente, valor corrigido monetariamente desde o ajuizamento da ao e acrescido de juros moratrios de 1% ao ms, a contar da citao. Custas e despesas processuais a cargo da requerida, em cada qual. Fixo os honorrios advocatcios em R$ 1.000,00, sendo R$ 500,00 em cada processo, devidamente corrigido na data do efetivo pagamento.

Considera no caracterizada a responsabilidade civil, nos termos do art. 159 do CC/1916 e do art. 186 do novo Cdigo Civil, sustentando inexistirem ao antijurdica, dano e nexo de causalidade entre o ato tido como ilcito e a perda alegada. Contra-razes, s fls. 194/204. O recurso foi recebido em ambos os efeitos, fl. 192, e dele conheo, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. Associao Brasileira da Indstria de Caf Abic ajuizou uma indenizatria por danos materiais e morais contra Comrcio e Indstria de Cereais Maciel Ltda., aps ter proposto uma busca e apreenso em desfavor desta, afirmando que a empresa foi associada a ela at 27.11.99, tendo sido excluda de seus quadros, pois foram encontradas, nos pacotes de caf que produz, substncias no admitidas pelo programa de pureza da Abic, e, mesmo diante do impedimento de utilizar o selo, este permaneceu sendo impresso nas embalagens de seus produtos. Informou que o selo de pureza Abic foi registrado no INPI e que sua utilizao indevida constitui propaganda enganosa, alm de ocasionar a responsabilidade civil e a conseqente indenizao. O MM. Juiz a quo julgou procedentes os pedidos iniciais, ensejando este apelo. Constitui a Abic marca de certificao que se sujeita ao estabelecido nos arts. 123 e seguintes da Lei 9.279/96, sendo utilizado para atestar a regularidade do caf com especificaes tcnicas e de qualidade firmadas pelo Ministrio da Sade. Nos termos do art. 130, III, do citado diploma legal, nus do titular do referido sinal zelar por sua reputao, sendo assegurado pelos arts. 207 e seguintes da lei acima mencionada o direito a ser reparado, na forma do Cdigo Civil ptrio. Na espcie, restou demonstrado que a apelante se utilizou indevidamente do selo e, tendo sido excluda dos quadros de associada, manteve

Em suas razes recursais, fls. 178/190, aduz a suplicante no haver provas hbeis em demonstrar que estaria utilizando embalagens que contm o selo de pureza Abic para o empacotamento de seu caf e informa no ter sido comprovado o prejuzo pela requerida, no havendo falar em dano material. Pelo mesmo motivo, afirma que a imagem e a honra da apelada no foram atingidas, no sendo devida, em seu entender, a reparao por leso moral. Diz no ter sido encontrada mercadoria sua, na qual constasse o selo de pureza da Abic, como certificado pelo oficial de justia, nos autos da busca e apreenso em apenso. 202
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o uso das embalagens, nas quais constava a marca Abic, de propriedade da requerida. Improcede a tese de que os documentos produzidos nos autos no so capazes de comprovar o ato ilcito, o dano e o nexo de causalidade entre eles. Pode-se verificar, fl. 76, que o comunicado de excluso da apelante se deu em 19.11.98, constando da embalagem juntada fl. 101, como data de fabricao 19.08.00, revelando um registro posterior cincia do veto utilizao litigada. Deve ser salientado que os materiais grficos acostados a esta ao, fls. 76/86, e os anexados s fls. 71/99 nos autos da cautelar, em apenso, no foram refutados em momento algum, restando sua veracidade confirmada. Por sua vez, a postulante no apresentou qualquer elemento hbil em desconstituir a tese da recorrida, deixando de se desincumbir do nus a ela imposto pelo art. 333, I, do CPC. O uso indevido do certificado, de forma deliberada, aps a proibio, est evidenciado, pelo que a procedncia do pedido inicial se impe, por estarem presentes o dano, a ao culposa do agente e o nexo de causa e efeito entre o primeiro e a conduta antijurdica. Nos termos do art. 159 do CC/1916, mantido pelo art. 186 do novo Cdigo Civil, a recorrente deve reparar os prejuzos material e moral causados associao. CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA comenta: -:::-

A indenizao devida pelo prejuzo material, pois a suplicada no recebeu daquela que utilizava impropriamente sua marca qualquer mensalidade, que deve ser paga, nos moldes firmados pela sentena monocrtica. O dano moral tambm est caracterizado, pois foi atestada a qualidade de um produto que no atende s especificaes legais, porquanto no observados os parmetros autorizados pela Portaria 377/99, expedida pelo Ministrio da Sade, restando denegrida a imagem da apelada. Ante o exposto, nego provimento ao recurso, para manter a sentena hostilizada em sua totalidade, inclusive no que tange s despesas processuais e honorrios advocatcios, que ficam a cargo da apelante, igualmente responsvel pelas custas recursais.

AO DE COBRANA - PREVIDNCIA PRIVADA - APOSENTADORIA - COMPLEMENTAO ABONO SALARIAL - NATUREZA REMUNERATRIA - EXTENSO AOS INATIVOS - PRINCPIO DA ISONOMIA - PRESCRIO QINQENAL - IMPOSTO DE RENDA - INCIDNCIA - A prescrio nas aes propostas por trabalhador inativo contra entidades de previdncia privada, com vistas ao recebimento de vantagens pagas aos ativos da categoria, de cinco anos.
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Deste conceito extraem-se os requisitos essenciais: a) em primeiro lugar, a verificao de uma conduta antijurdica, que abrange comportamento contrrio ao direito, por comisso ou omisso, sem necessidade de indagar se houve ou no propsito de malfazer; b) em segundo lugar, a existncia de dano, tomada a expresso no sentido de leso a um bem jurdico, seja este de ordem material ou imaterial, de natureza patrimonial ou no patrimonial; c) e, em terceiro lugar, o estabelecimento de um nexo de causalidade entre uma e outro, de forma a precisar-se que o dano decorre da conduta antijurdica, ou, em termos negativos, que sem a verificao do comportamento contrrio ao direito no teria havido o atentado a bem jurdico (Instituies de Direito Civil, Rio de Janeiro: Forense, v. 1, p. 457).

- Imperativa a incidncia do imposto de renda sobre os valores a serem pagos, porque decorrem de lei e so exigveis quando da disponibilidade do valor correspondente. - O abono concedido aos funcionrios que se encontram em atividade tem natureza remuneratria, e seu pagamento deve ser estendido aos inativos. APELAO CVEL N 462.251-1 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz ANTNIO SRVULO Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 462.251-1, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelantes 1os) Adilson Martins Pereira e outros, 2) Fundao Itaubanco e apelados os mesmos, acorda, em Turma, a Quarta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais ACOLHER A PRELIMINAR DE PRESCRIO SUSCITADA NA SEGUNDA APELAO E NEGAR PROVIMENTO A AMBOS OS APELOS. Presidiu o julgamento o Juiz Saldanha da Fonseca, e dele participaram os Juzes Antnio Srvulo (Relator), Jos Flvio de Almeida (Revisor) e Nilo Nivio Lacerda (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 02 de maro de 2005. Antnio Srvulo - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Antnio Srvulo - Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Analiso primeiramente a preliminar suscitada na segunda apelao pelo requerido. Preliminar - da prescrio do direito ao abono previsto na Conveno Coletiva de Trabalho de 1996/1997. necessrio salientar que, nesse ponto, deve ser reformada a sentena singular. 204
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A incidncia da prescrio qinqenal ocorre nas prestaes previdencirias no pagas ou pagas incorretamente, porquanto so atingidas as vencidas a contar do qinqnio anterior propositura da ao. Assim, decorre do estabelecido no art. 178, 10, I e II, do CC/1916, j que se trata de natureza previdenciria, devendo incidir as normas da seguridade social. Nesse sentido, o Superior Tribunal de Justia j decidiu:
Previdncia privada. Complementao de aposentadoria. Aumentos reais concedidos pelo empregador aos funcionrios ativos, de igual categoria do autor. Sentena condicional. Inexistncia no CAS. Prescrio qinqenal. - No se mostra condicional a sentena que estende ao autor os mesmos aumentos reais concedidos pelo empregador aos funcionrios da ativa, de igual categoria sua, apenas relegando liquidao a apurao dos valores. - A ao de cobrana de parcelas de complementao de aposentadoria pela previdncia privada prescreve em cinco anos (Smula 291-STJ). - Recurso especial conhecido, em parte, e provido (REsp n 325.855/RS, 4 T., Rel. Min. Barros Monteiro, j. em 17.08.04, publ. DJ em 16.11.04).

Na mesma linha de entendimento, colaciono precedente do eg. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:
Previdncia privada. IAS. Banco Santander Meridional. Preliminar de nulidade da sentena por indeferimento de percia. Desacolhimento. Decadncia e prescrio. Gratificao especial de funo. Abono salarial nico e abono nico. Honorrios. - A prescrio incidente na espcie a qinqenal. A GEF deve ser estendida aos jubilados que a recebiam no momento da aposentadoria,

nada provando os apelantes em sentido contrrio. O abono salarial nico e o abono nico tm carter remuneratrio, consoante prev o 1 do art. 457 da CLT. Fixao da verba honorria que atendeu ao disposto na Lei Processual. Rejeitada a preliminar de nulidade sentencial, proveram em parte os apelos dos demandados. Sucumbncia mantida (6 Cm. Cvel, Ap. Cvel n 70.002.208.122, Rel. Des. Jos Conrado de Souza Jnior, j. em 19.05.04) (grifei).

Argumenta o recorrente que, diante da absoluta clareza das convenes coletivas, no se pode falar em extenso dos pagamentos aos funcionrios aposentados, uma vez que as clusulas da referida conveno limitam o pagamento aos funcionrios da ativa. No logrou o apelante comprovar que tais reajustes e realinhamentos ocorreram em casos isolados, o que me leva a crer que favoreceram toda a categoria, afirmao que vem corroborada por diversos casos anlogos julgados por este eg. Tribunal de Alada. Diante disso, tenho que os autores fazem jus aos realinhamentos e reestruturao pleiteada, devendo incidir sobre a complementao de aposentadoria as mencionadas diferenas. Isso porque, sendo os autores aposentados e pensionistas participantes da Fasbemge Fundao de Seguridade Social, incorporada pela r, que lhe sucedeu em todos os direitos e obrigaes, conforme restou incontroverso, a soluo do caso encontra adequada inspirao nos termos da conveno coletiva de trabalho dos anos pleiteados, afastando a interpretao restritiva dada pela r, desde a contestao. Esse entendimento encontra precedentes em julgados de outros tribunais do Pas:
Previdncia privada. Banco Santander Meridional. Associao dos Funcionrios do Banco da Provncia do Rio Grande do Sul. Aposentadoria. Complementao. Isonomia de tratamento. - Detm o autor direito de receber os proventos de complementao de aposentadoria como se em atividade estivesse. Incabvel a interpretao restritiva ditada pelo art. 1.090 do Cdigo Civil. Realinhamentos e reestruturaes de 1992 e 1995. Decorrentes de convenes coletivas, atingindo toda a categoria. Extenso aos inativos. Incidncia de descontos fiscais e previdencirios. Se devidos, na forma da legislao especfica, devero ser observados independentemente de determinao expressa do Poder Judicirio. Honorrios advocatcios. O montante fixado pela sentena mostra-se adequado natureza da demanda, ao trabalho realizado e ao grau de zelo do profissional.

Acolho a preliminar. Primeira apelao - Adilson Martins Pereira e outros. Pretendem os recorrentes a reforma parcial da r. deciso de primeiro grau para excluir a autorizao para reteno do imposto de renda na fonte. Aqui, est em discusso a previdncia privada, decorrente das obrigaes assumidas em carter facultativo, como se depreende da documentao trazida aos autos. Em decorrncia da natureza jurdica da matria em discusso, no que tange ao desconto previdencirio e deduo do imposto de renda, assiste razo ao magistrado singular, devendo incidir sobre os valores a serem pagos, porque decorrem de lei e so exigveis quando da disponibilidade do valor correspondente. Dessa forma, aos valores a serem pagos h de incidir o desconto do imposto de renda na fonte, visto que decorrente de legislao especfica (art. 33 da Lei 9.250/95). Por todo o exposto, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelos apelantes, ficando suspensa a exigibilidade, em face dos benefcios da gratuidade judiciria. Segunda apelao - Fundao Itaubanco. Mrito.

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Recurso a que se nega provimento (TJRS, 6 Cm. Cvel, Ap. Cvel n 70.005.878.616, Rel. Des. Carlos Alberto Alvaro de Oliveira, j. em 18.06.03). Previdncia privada. Ao ordinria de cobrana. Associao dos Funcionrios do Banco da Provncia, sucedida pelo Banco Santander Meridional. Realinhamentos salariais e vantagens decorrentes do vnculo laboral. - Em tendo transitado em julgado a deciso proferida nos autos da ao em que o autor postulou, junto Associao, a condenao ao pagamento de parcelas que correspondem ao reajustamento dos salrios daqueles que se encontravam em atividade, impe-se a procedncia da demanda para reconhecer a solidariedade do ru por fora da privatizao. - A teor do disposto no art. 176, 1, do Cdigo Civil de 1916, a interrupo da prescrio contra o devedor solidrio envolve os demais e seus herdeiros. Prescrio qinqenal afastada. Incidncia, sobre as parcelas da condenao, do desconto do imposto de renda e da contribuio previdenciria. Apelo do banco desprovido. Apelao do autor provida (TJRS, 5 Cm. Cvel, Ap. Cvel n 70.006.828.065, Rel. Des. Ana Maria Nedel Scalzilli, j. em 02.10.03).

Pela abrangncia de tal disposio, no h como excluir o direito pleiteado, menos ainda cogitar-se de descumprimento, pelos autores, do nus probatrio consignado no art. 333, I, do CPC, quanto ao fato constitutivo do respectivo direito. Alis, a prova documental produzida e a prpria manifestao da r no levam a outra concluso. Com efeito, o pretenso direito decorre de conveno coletiva de trabalho e de natureza remuneratria, merecendo ser estendida aos inativos, com o que se assegura a isonomia da remunerao dos funcionrios em atividade, razo por que, no ponto, estou confirmando a sentena. Por todo o exposto, acolho a preliminar e nego provimento ao recurso, para declarar a prescrio do direito dos autores ao abono previsto na Conveno Coletiva de Trabalho de 1996/1997. Custas recursais, 80% aos apelantes e 20% aos apelados, ficando suspensa a exigibilidade quanto a estes, em face da gratuidade judiciria. -:::-

EXECUO - CESSO DE CRDITO - SUBSTITUIO PROCESSUAL - DISCORDNCIA DO EXECUTADO - CESSIONRIO - ILEGITIMIDADE ATIVA - ART. 42 DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - Nas execues, a despeito do previsto no art. 567, II, do CPC, deve prevalecer a orientao insculpida no art. 42 do mesmo estatuto processual, em virtude do que, alienado direito submetido apreciao do Judicirio, parte ilegtima para figurar no plo ativo da execuo o cessionrio, se com o pedido de substituio processual no concordar expressamente o executado. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 469.724-7 - Comarca de Diamantina - Relator: Juiz DDIMO INOCNCIO DE PAULA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n 469.724-7, da Comarca de Diamantina, sendo agravante Destilaria Diamante S.A. e agravado Banco do Brasil S.A., interessada Vale do Verdo S.A. Acar e lcool, acorda, em Turma, a Sexta 206
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Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais DAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Valdez Leite Machado, e dele participaram os Juzes Ddimo Inocncio de Paula (Relator), Elias Camilo (1 Vogal) e Helosa Combat (2 Vogal).

O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 03 de fevereiro de 2005. - Ddimo Inocncio de Paula - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Ddimo Inocncio de Paula Cuidam os autos de agravo de instrumento, com pedido de atribuio de efeito suspensivo, interposto contra r. deciso do digno Juiz de Direito da 2 Vara da Comarca de Diamantina/MG (colacionada s fls. 24/27-TA), proferida na ao de execuo aforada por Banco do Brasil S.A. contra Destilaria Diamante S.A. Aviou a agravante o presente recurso contra a deciso proferida pelo douto Julgador a quo, que deferiu o pedido de substituio processual formulado, para que pudesse ingressar no plo ativo do feito Vale do Verdo S.A. Acar e lcool, por ter-se tornado cessionria do crdito executado. Despacho de minha lavra s fls. 250/252-TA, deferindo o pedido de efeito suspensivo e determinando a intimao do agravado e da interessada, bem como a requisio de informaes ao Juzo a quo. Contraminuta, apresentada pela interessada, Vale do Verdo S.A., s fls. 260/290-TA. Informaes do Magistrado monocrtico s fls. 328/329-TA. Contraminuta, s fls. 331/335-TA. o breve relato. Antes de mais nada, cumpre analisar a preliminar de inadmissibilidade do recurso alegada pelo agravado. Aduz a interessada que, na verdade, deveria atuar como agravada no presente feito. Contudo, entendo que razo no lhe assiste, uma vez que a agravante se insurge contra a substituio processual decorrente da cesso de crdi-

to efetuada pelo Banco do Brasil empresa Vale do Verdo S.A.; portanto, deve a referida instituio financeira permanecer no plo passivo do presente agravo de instrumento. Quanto cessionria, Vale do Verdo S.A., considerada mero terceiro interessado, uma vez que a cesso de crdito se deu aps o ajuizamento da execuo pelo agravado. No que tange ausncia de apresentao da procurao do interessado, entendo que a agravante atendeu disposio do art. 525, CPC, sendo certo que a no-juntada do aludido documento no constitui pressuposto de admissibilidade do agravo, sendo essa diligncia uma faculdade da parte. Art. 525. A petio de agravo de instrumento ser instruda:
I - obrigatoriamente, com cpias da deciso agravada, da certido da respectiva intimao e das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado; II - facultativamente, com outras peas que o agravante entender teis. (...) (grifo nosso).

Feitas estas consideraes, recebo o presente recurso, uma vez que tempestivo, seguido de preparo (fl. 247-TA), presentes os demais pressupostos de admissibilidade. Isso posto, tenho que razo assiste recorrente. Consoante registrado j em meu despacho primevo no feito, s h cogitar de legitimidade do cessionrio nos casos em que a ao foi aforada aps a cesso do direito levado a juzo, porquanto o negcio celebrado torna o recebedor do crdito, nesta hiptese, parte legtima para a discusso das pretenses relativas prerrogativa que lhe foi outorgada. A situao outra, porm, quando no curso do processo h cesso do direito em litgio, visto que aqui a ao j se iniciou entre os titulares da faculdade sub judice, oportunidade em que o ingresso da cessionria no feito s permitido nos termos do art. 42 do CPC.
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Manuteno de posse. Arrendamento rural. Cesso de direitos. Legitimatio ad causam. - A alienao da coisa ou do direito litigioso, a ttulo particular, por ato entre vivos, no altera a legitimidade das partes, a teor do art. 42 do CPC. - A razo do preceito contido no art. 42 do CPC que tal alienao no ilegal, mas apenas ineficaz no plano processual. - Irrelevante para o processo a alienao do bem em seu curso, pois a sentena proferida entre as partes originrias da relao processual estende seus efeitos ao adquirente da coisa ou ao cessionrio do direito, conforme estabelecido no 3 do art. 42 da Lei Processual (TAMG, 7 Cm. Civil, Ag. Inst n 265.101-4, Rel. Juiz Lauro Bracarense, j. em 08.10.98).

lcool celebrado em 2003 (conforme o despacho agravado, fls. 24/27-TA). Neste tempo, no se justifica a alterao das partes originrias do processo, impondo-se para tal mister o consentimento da parte ex adversa, consoante preceitua expressamente o art. 42, 1, do CPC. Desse entendimento, alis, no discrepa a jurisprudncia:
Para que possa ser admitida a substituio processual do alienante pelo adquirente ou cessionrio, necessrio o consentimento da parte contrria, devendo ser mantida a condio das partes no litgio, preservando-se a estabilidade subjetiva da relao processual, se no houve concordncia com o pedido (TAMG, 3 Cm. Civil, Ap. Cvel n 320.461-5, Rel. Juiz Duarte de Paula, j. em 25.10.00).

E no se argumente seja a substituio permitida em sede de execuo, em virtude do disposto no art. 567, II, do CPC, uma vez que indubitavelmente esse dispositivo legal deve ser analisado em consonncia com o aludido art. 42 do mesmo diploma legal, at porque o simples fato de se tratar de ao de execuo no elide a impossibilidade de alterao na situao processual diante de mudanas operadas no plano do direito material.
Sociedade comercial. Dissoluo. Acordo judicial. Cesso de direitos. Legitimatio ad causam. Assistncia - O cedente de direito litigioso parte legtima para postular execuo de acordo celebrado nos autos da ao de dissoluo de sociedade. - A ilegitimidade do cessionrio para figurar no plo ativo da execuo deve ser reconhecida, visto que o CPC admite a sua interveno no processo apenas como assistente (TAMG, 2 Cm. Civil, Ag. Inst. n 249.487-9, Rel. Juiz Almeida Melo, j. em 17.02.98, grifei). O alienante ou cedente dos direitos decorrentes da sentena exeqenda detm perfeita legitimidade para executar o ttulo judicial, por fora do disposto no citado art. 42 do CPC (TAMG, 1 Cm. Civil, Ap. Cvel n 345.193-8, Rel. Juiz Silas Vieira, j. em 09.10.01).

E no se argumente seja infundada a negativa da agravante, uma vez que j decidiu o Supremo Tribunal Federal que:
... na hiptese de discordncia da parte contrria relativamente substituio processual, no cabe ao julgador apreciar os argumentos da referida discordncia (1 Turma, RE n 270.795/DF, AgRg, j. em 17.4.01).

certo, ainda, que no h cogitar na concordncia tcita da agravante, decorrente de processo apenso, uma vez que no ocorreu na ao principal, sendo objeto do presente agravo de instrumento. Demais disso, lembre-se que prejuzo algum advm cessionria interessada, uma vez que permitida sua participao no feito como assistente do cedente, hiptese em que atuar como auxiliar da parte principal, exercendo os mesmos poderes e sujeitando-se aos mesmos nus desta. Vem a calhar o julgado que ora transcrevo:
Argem os apelantes preliminares de incompetncia absoluta do juzo cvel e de ilegitimidade do exeqente, Bemge S.A., ao argumento de

Lembre-se de que o direito se torna litigioso com a citao; e certo que a ao de execuo provisria em que pretende o agravante manter o plo passivo foi intentada no ano de 1998, tendo sido o contrato de cesso de crditos entre o Banco do Brasil e Vale do Verdo S.A. Acar e 208
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que no pode ele buscar a satisfao de direito de que no mais titular, uma vez que o crdito cobrado foi transferido para o Estado de Minas Gerais, atravs de cesso de crdito. (...) Ocorre que o fato de ter sido o crdito, objeto da execuo, cedido no curso do processo, no implica a perda de legitimidade ativa do cedente, para a causa, visto que a alterao no direito material no se reflete na situao processual. (...) Fica, outrossim, escolha da parte contrria consentir ou no a substituio da parte por seu sucessor entre vivos, como esclarece o art. 42, 1, in fine.

Em qualquer caso, todavia, o adquirente ou cessionrio ter sempre assegurado o direito de intervir no processo, para assistir o transmitente nos moldes do art. 50 (art. 42, 2, do CPC) (TAMG, 3 Cm. Cvel, Ap. Cvel n 301.943-0, Rel. Juiz Kildare Carvalho, j. em 28.06.00).

A esses argumentos, dou provimento ao agravo, com o fim de cassar a r. deciso de primeiro grau, impedindo, assim, a substituio processual. Custas, pelo agravado. -:::TJMG - Jurisprudncia Cvel

PLANO DE SADE - CIRURGIA - URGNCIA - OBESIDADE MRBIDA - PERODO DE CARNCIA - INEXIGIBILIDADE - CONTRATO DE ADESO - RELAO DE CONSUMO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - APLICABILIDADE - Para os casos de urgncia e emergncia, no pode o plano de sade exigir o cumprimento de prazo de carncia ou impor limitaes, devendo o atendimento ser amplo e irrestrito, at que cesse o risco de morte do usurio. APELAO CVEL N 475.872-5 - Comarca de Uberaba - Relator: Juiz MARIN DA CUNHA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 475.872-5, da Comarca de Uberaba, sendo apelante Unimed Uberaba Cooperativa de Trabalho Mdico Ltda. e apelada Edna Teodoro Leite Feliciano, acorda, em Turma, a Nona Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Presidiu o julgamento o Juiz Walter Pinto da Rocha (Revisor), e dele participaram os Juzes Marin da Cunha (Relator) e Irmar Ferreira Campos (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 16 de maro de 2005. Marin da Cunha - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Marin da Cunha - Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Trata-se de ao ordinria com pedido de declarao do direito de realizao de cirurgia, proposta por Edna Teodoro Leite Feliciano, em face de Unimed Uberaba - Cooperativa de Trabalho Mdico Ltda., ao fundamento de que portadora de obesidade mrbida, apresentando quadro clnico de hipertenso arterial sistmica altamente refratria, secundria obesidade extrema, HAS, hipotireoidismo, e de que o procedimento cirrgico emergencial de que necessita foi negado, em virtude do prazo de carncia. O pedido inicial foi julgado procedente (fls. 135/136), para confirmar a antecipao de tutela concedida fl. 76.
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A r, inconformada, apelou (fls. 145/152), sustentando que o caso da autora no deve ser visto sob a tica da emergncia, e sim da doena pr-existente, que condiciona a autorizao do ato cirrgico requerido ao decurso do prazo de carncia de 24 meses. Contra-razes (fls. 156/165), batendo-se a apelada pela manuteno da sentena. Sobre o contrato em tela, pertinente a lio de CLUDIA LIMA MARQUES:
O contrato de seguro-sade estava regulado e definido pela lei especfica dos seguros, Decreto-lei 73, de 21.11.66, possuindo duas modalidades: a) os contratos envolvendo o reembolso de futuras despesas mdicas eventualmente realizadas (art. 129), contratos de seguro-sade fornecidos por companhias seguradoras, empresas bancrias e outras sociedades civis autorizadas; b) os contratos envolvendo o pr-pagamento de futuras e eventuais despesas mdicas (art. 135), mercado no qual operam as cooperativas e associaes mdicas. A Lei 9.656/98 expressamente menciona a aplicabilidade do CDC (art. 3 da referida lei) e a necessidade de que a aplicao conjunta do CDC e a lei especial no implique prejuzo ao consumidor ( 2 do art. 35 da Lei 9.656/98). A jurisprudncia brasileira pacfica ao considerar tais contratos, tanto os de assistncia hospitalar direta, como os de seguro-sade, ou de assistncia mdica pr-paga, como submetidos s novas normas do CDC (Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor, 3. ed, So Paulo: RT, p. 189-191).

(...) Da, afirma Manuel Sebastio Soares Pvoas, a pessoa interessada em se beneficiar desse plano tem que inscrever-se nele, aceitando sua composio atravs de formulrios uniformes - as propostas de inscrio que, como j vimos, contm o respectivo regulamento que se confunde com o clausulado geral do contrato previdencirio, que ser celebrado se a entidade verificar que o proponente satisfaz as condies exigidas para a entrada no plano. Por estas razes o contrato previdencirio sempre de adeso.

Prossegue:
A atividade securitria ampla, incluindo a de previdncia, pela sua natureza e finalidade, que de cobrir determinada gama de riscos. As relaes de consumo devem ser regidas pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, razo que impe a obedincia a alguns princpios (O Cdigo de Defesa do Consumidor nos Contratos de Seguro-sade e Previdncia Privada, p. 83-86).

A apelante aduz que a neta da apelada s teria direito ao tratamento requerido aps o transcurso do prazo de carncia, conforme expressamente pactuado no contrato, no podendo suportar os nus das despesas havidas antes desse lapso de tempo. Na clusula 56 do contrato, consta que a cobertura para as doenas preexistentes parcial, no perodo de carncia de 24 meses. Denota-se que a referida clusula omissa quanto s hipteses de atendimento nos casos de emergncia, definidos no art. 35 da Lei 9.656/98, como ... os que implicarem risco imediato de vida ou de leses irreparveis para o paciente, caracterizada em declarao do mdico assistente. Assim, como restou claro que o atendimento a ser prestado apelada era em carter de emergncia, em virtude de molstia sbita, ainda que anterior sua incluso no plano de sade, tenho que a r. sentena deve ser mantida, uma vez que o contrato no prev, expressamente, a excluso desse tipo de atendimento. certo que as clusulas contratuais devem ser interpretadas

Diante da lio acima transcrita, dvida no subsiste de que o caso sub judice deve ser analisado luz do Cdigo de Defesa do Consumidor. Essa tambm a posio do respeitado ARNALDO RIZZARDO:
Na adesividade est o cunho mais ntido do contrato, posto que a aceitao pelo segurado, das clusulas determinadas pela entidade, no permite qualquer discusso prvia. A aplice vem impressa, dando-se a adeso a todos os itens, sendo uniformes na generalidade dos contratos.

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em favor do consumidor, e as condies que impliquem restries e limitaes do direito deste devem ser expressas, redigidas com destaque. A nosso aviso, tanto para os casos de urgncia, como de emergncia, no h carncia, devendo o atendimento ser amplo e irrestrito, at que cesse o risco de morte do usurio. Ademais, analisando-se a legislao pertinente espcie, denota-se que a Lei 9.656/98, com a redao que lhe foi dada pela Medida Provisria n 1.730-7, de 07.12.98, admite a possibilidade de incluso de clusulas limitativas nos planos de sade, mas exige, em seu art. 35, 2, a cobertura obrigatria nos casos de atendimento de emergncia. Nem se diga que tal atendimento deveria ter as limitaes contidas na Resoluo n 13/98, do Conselho de Sade Complementar, rgo colegiado integrante da estrutura regimental do Ministrio da Sade, pois, se assim fosse, representaria desproporcional supremacia do prestador de servios em detrimento do consumidor, impondo ao contratante determinado tempo de cura, o que invivel e caracteriza renncia expressa ao direito vida. Conforme entendimento pacfico da doutrina e da jurisprudncia, clusulas que contenham tal teor constituem condio abusiva, colocando o consumidor em evidente desvantagem perante a empresa de plano de sade, o que vedado pela Lei Consumerista. Na dico de NELSON NERY JNIOR, a clusula abusiva
aquela que notoriamente desfavorvel parte mais fraca na relao contratual, e, no caso de nossa anlise, o consumidor, alis, por expressa definio do art. 4, I, do CDC (Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor, 4. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1995, p. 339).

prpria doena que deu causa utilizao do plano de sade e do risco de morte do usurio, a nosso aviso, realmente abusiva, devendo ser considerada nula, a teor do art. 51, IV, do CDC e, ainda, da regra insculpida no art. 115 do CC/1916. O exame dos autos revela que a apelada aderiu a contrato particular de prestao de servios mdicos, hospitalares, servios de diagnsticos e terapia da apelante e, por ser portadora de obesidade mrbida, apresentando quadro clnico de hipertenso arterial sistmica altamente refratria, secundria obesidade extrema, HAS, hipotireoidismo, necessita realizar procedimento cirrgico emergencial adequado (cirurgia baritrica), o qual foi negado, em virtude do prazo de carncia. A deciso recorrida confirmou a antecipao de tutela concedida fl. 76, e a apelante, inconformada, sustenta que o caso da apelada no deve ser visto sob a tica da emergncia, e sim da doena preexistente, que condiciona a autorizao do ato cirrgico requerido ao decurso do prazo de carncia de 24 meses. Malgrado todo o esforo empreendido pela apelante, impossvel apreciar o pedido da apelada sob a tica do prazo de carncia, em virtude de doena preexistente. que a apelante (contratada), ao admitir que a apelada (contratante), aderisse ao contrato particular de prestao de servios mdico-hospitalares, servios de diagnsticos e terapia, sem omisso do verdadeiro estado de sade, assumiu o risco no s do tratamento de menor custo de que necessitava, ou seja, sem procedimento cirrgico, como o de maior custo. A prova documental no deixa dvida de que a apelada se submetia a tratamento especializado em face de seu quadro clnico, diga-se mais uma vez, no ignorado pela apelante, at que os especialistas que a acompanham no tiveram como evitar a indicao da cirurgia baritrica (fls. 25/33). certo que, no caso da evoluo clnica do paciente com obesidade mrbida, o ato cirrgico ato extremo, pelo que, quando indicado, irrefutvel
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Ora, uma clusula que determina certo lapso de tempo para o atendimento de um segurado, bem como o cumprimento de carncia para as hipteses de emergncia e urgncia, independentemente da existncia de complicaes da

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o estado emergencial do paciente. Essa a verdade dos autos instrumentais. Com efeito, a apelante no poderia negarse a autorizar a cirurgia baritrica de que necessita a apelada, pois o quadro clnico de emergncia, na forma da legislao de regncia (Lei 9.656/98, art. 35, c), se sobrepe a todo e qualquer prazo de carncia contratado, conforme visto acima. Ora, quem acolhe como associado de plano de sade pessoa cujo quadro clnico tem como risco a indicao de procedimento cirrgico no pode ignorar a emergncia do tratamen-:::-

to final, nem sequer obst-lo, a partir do frgil argumento de no ter decorrido o prazo de carncia contratado. Portanto, a r. sentena a quo deu a devida soluo lide, afeioando-se, com acerto, legislao e doutrina pertinentes espcie. Com tais razes de decidir, nego provimento apelao, para confirmar a r. sentena recorrida. Custas recursais, pela apelante.

PLANO DE SADE - URGNCIA - MDICO NO CREDENCIADO - DESPESAS MDICO-HOSPITALARES - REEMBOLSO - LIMITAO DE VALOR - CLUSULA ABUSIVA - INDENIZAO DANO MORAL - NO-CONFIGURAO - Tratando-se de caso emergencial, justifica-se o atendimento por mdicos particulares, no credenciados, impondo-se o reembolso dos valores gastos, configurando-se abusiva a clusula que limita seu valor, por referir-se a uma desvantagem exagerada do segurado. - No toda situao desagradvel e incmoda, aborrecimento ou desgaste emocional que faz surgir, no mundo jurdico, o direito percepo de ressarcimento por danos morais, no se justificando seja este perseguido em situao no abrangida no art. 5, V e X, da CF. APELAO CVEL N 476.668-5 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz MOTA E SILVA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 476.668-5, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Sade Bradesco S.A. e apelada Mara Ione Barbosa Cerqueira, acorda, em Turma, a Stima Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais DAR PARCIAL PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Jos Affonso da Costa Crtes (Revisor), e dele participaram os Juzes Mota e Silva (Relator) e Unias Silva (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 24 de fevereiro de 2005. - Mota e Silva - Relator. 212
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Notas taquigrficas O Sr. Juiz Mota e Silva - Presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos para a admissibilidade do recurso, dele conheo. Trata-se de recurso interposto contra a sentena proferida pelo MM. Juiz da 29 Vara Cvel da Capital, nos autos da ao de indenizao proposta por Merys Lcia Barbosa Cerqueira contra Sade Bradesco S.A., que julgou procedente o pedido, para condenar a requerida ao pagamento de R$ 1.942,64, referente ao complemento de despesas mdicas e hospitalares e ainda ao pagamento dos danos morais no valor de R$ 3.000,00, tudo monetariamente corrigido, acrescido de juros de mora de 0,5% ao ms, bem como nas custas processuais e honorrios advocatcios, estes fixados em 20%.

No curso da ao, ocorreu o falecimento da autora (fl. 135), havendo a substituio processual por sua irm, Mara Ione Barbosa Cerqueira (fls. 143/147), ora apelada. Em razes recursais, afirma a apelante que a sentena deve ser reformada, haja vista que a quantia efetivamente paga corresponde ao total devido Sr. Merys Lcia pelo reembolso das despesas mdico-hospitalares. Sustenta que o Hospital das Clnicas, no qual houve a internao da Sr. Merys Lcia, no mantm convnio com a apelante e que, quando o segurado atendido pela rede referenciada, o pagamento das despesas feito diretamente aos hospitais e mdicos, de acordo com a tabela de honorrios mdicos da Bradesco Seguros. Da mesma forma, nos casos de utilizao de servios fora da rede referenciada, como ocorreu in casu, o reembolso feito ao segurado obedece mesma tabela, conforme a clusula 12 do contrato firmado. Argumenta que deve ser respeitado o que foi pactuado e que aplicvel espcie o disposto nos arts. 1.432 e 1.460 do CC/1916. Aduz, ainda, que a apelante agiu estritamente com base no contrato pactuado, o que constitui um exerccio regular de direito, o que no tem o condo de gerar o dever de indenizar por danos morais. Por fim, pugna pelo provimento do recurso para reformar a sentena de primeiro grau. O recurso foi recebido (fl. 208), tendo a apelada apresentado contra-razes s fls. 212/222, pela manuteno da deciso guerreada. Noticiam os autos que Merys Lcia Barbosa Cerqueira, portadora de neoplasia do pncreas (adenocarcinoma), desde 1997, era filiada Sade Bradesco, atravs do contrato coletivo de reembolso de despesas de assistncia mdica e/ou hospitalar firmado entre a empresa Sociedade Propagadora Esdeva (sua ex-empregadora) e a apelante, o qual estendia a cobertura do plano de sade aos empregados.

Contudo, em data de 17.05.01, precisou ser atendida em carter de urgncia no Hospital das Clnicas da UFMG com um quadro clnico que culminou na realizao de uma videolaparoscopia exploratria, e, como o hospital no fazia parte da rede credenciada, no foi liberada senha para a internao. Diante disso, houve o pagamento de despesas hospitalares e honorrios mdicos no valor de R$ 3.925,29, pela segurada, que, posteriormente, requereu o reembolso do valor pago. Porm, houve o reembolso apenas de parte do valor, qual seja R$ 1.982,25. Inicialmente, sobre o contrato em tela, pertinente se faz a lio de CLUDIA LIMA MARQUES:
O contrato de seguro-sade estava regulado e definido pela lei especfica dos seguros, Dec.-Lei 73, de 21.11.66, possuindo duas modalidades: a) os contratos envolvendo o reembolso de futuras despesas mdicas eventualmente realizadas (art. 129), contratos de seguro-sade fornecidos por companhias seguradoras, empresas bancrias e outras sociedades civis autorizadas; b) os contratos envolvendo o pr-pagamento de futuras e eventuais despesas mdicas (art. 135), mercado no qual operam as cooperativas e associaes mdicas. Teoricamente este contrato de seguro-sade ainda existe como possibilidade, mas nenhuma das antigas seguradoras informou ANS - Agncia Nacional de Sade Suplementar que continuaria a usar seus contratos de seguro-sade, preferindo todas, de forma unnime, passar a usar contratos de seguros de sade como regulados pela lei nova. A nova Lei 9.656, de 03.06.1998, tambm sofreu uma forte evoluo, pois, se inicialmente mantinha a distino conceitual e regulava ambos os contratos, distinguindo entre as operadoras de planos privados as fornecedoras que trabalham com pr-pagamento (art. 1, 1, I, da Lei 9.656/98, antiga verso) e as operadoras de seguros privados de assistncia sade, as fornecedoras que trabalham com reembolso (art. 1, 1, II, da Lei 9.656/98, antiga verso), passou hoje a regular somente os contratos e as operadoras de planos de sade (art. 1, I, da Lei 9.656/98). (...)
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Destaque-se, tambm, que o contrato de planos de sade, como hoje regulado pela lei nova e pelo CDC, apresenta muitas semelhanas com o contrato clssico de fornecimento de servios mdico-hospitalares simples, isto , aquele fechado por um consumidor que procura o mdico ou hospital na atualidade de sua doena ou acidente e no em face de um seguro ou previso de eventual doena futura (Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor, 4. ed., So Paulo: RT, p. 403-404).

de sade semelhantes) o que objetivam os consumidores que contratam com estas empresas (Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor, 3. ed., So Paulo: RT, p. 192/193).

Deve-se ressaltar que:


Esta justamente a obrigao do fornecedor desses servios: prestar assistncia mdicohospitalar ou reembolsar os gastos com sade, a expectativa legtima do consumidor, contratualmente aceita pelo fornecedor (op. cit., p. 194).

Com efeito, apesar de ter sido o contrato assinado em data anterior expedio da Lei 9.656/98, diante do trecho acima transcrito, dvida no h de que a espcie dos autos deve ser analisada luz do Cdigo de Defesa do Consumidor, devendo as clusulas ser interpretadas em conjunto, favoravelmente ao consumidor aderente. Nesse diapaso e conforme vem sendo o entendimento majoritrio neste Tribunal, entendo que o contrato em questo possui caractersticas e sobretudo uma finalidade em comum: o tratamento e a segurana contra os riscos envolvendo a sade da segurada. A propsito, ensina o festejado mestre ORLANDO GOMES que esses contratos se destinam:
... a cobrir o risco de doena, com o pagamento de despesas hospitalares e o reembolso de honorrios mdicos, quando se fizerem necessrios (Seguro-sade - Regime jurdico - Seguro de reembolso de despesas de assistncia mdico-hospitalar - Contrato semipblico - RDP, 76/250).

Portanto, principalmente quando se tratar como na espcie dos autos de procedimento de urgncia, as regras do Cdigo de Defesa do Consumidor devero prevalecer sobre as regras gerais, devendo a seguradora apelante concentrar-se nos deveres de cuidado e cooperao oriundos do princpio da boa-f objetiva, uma vez que o tratamento de sade deve ser prestado ao consumidor com lealdade pelo seu parceiro contratual, razo pela qual se revela na hiptese dos autos a relevncia do fundamento da demanda. Alis, o Conselho Federal de Medicina, rgo supervisor da tica profissional em toda a Repblica e, ao mesmo tempo, julgador e disciplinador da classe mdica, cabendo-lhe zelar e trabalhar, por todos os meios ao seu alcance, pelo perfeito desempenho tcnico e tico da Medicina, atravs da Resoluo 1.401, de 11.11.93, resolveu que:
As empresas de seguro-sade, empresas de Medicina de Grupo, cooperativas de trabalho mdico, ou outras, que atuem sob a forma de prestao direta ou intermediao dos servios mdico-hospitalares, esto obrigadas a garantir o atendimento a todas as enfermidades relacionadas no Cdigo Internacional de Doenas da Organizao Mundial de Sade, no podendo impor restries quantitativas ou de qualquer natureza.

Outrossim, na segura lio da notvel doutrinadora consumerista CLUDIA LIMA MARQUES:


O objeto principal destes contratos a transferncia (onerosa e contratual) de riscos referentes a futura necessidade de assistncia mdica ou hospitalar. A efetiva cobertura (reembolso, no caso dos seguros de reembolso) dos riscos futuros sua sade e de seus dependentes, a adequada prestao direta ou indireta dos servios de assistncia mdica (no caso dos seguros pr-pagamento ou de planos

No caso dos autos, como j afirmado, tratava-se de caso especial e de emergncia, pois a molstia diagnosticada, cncer no pncreas, comprometia seriamente a vida da segurada, tanto

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que veio a falecer de carcinomatose, conforme certido de bito juntada fl. 135. Portanto, tratando-se de atendimento emergencial, justifica-se o atendimento por mdicos particulares, no credenciados, impondo-se o reembolso dos valores gastos, configurando-se abusiva a clusula que limita seu valor por referir-se a uma desvantagem exagerada da segurada. O objetivo contratual comunica-se, necessariamente, com a obrigao de restabelecer ou procurar restabelecer, atravs dos meios tcnicos possveis, a sade da paciente, confrontando-se com os princpios mencionados limitao contratual que impede o reembolso das despesas mdicas e hospitalares, na forma pleiteada. V-se, pois, que tal conduta, por ser abusiva, reprovvel e absurda, tendo em vista que se coloca em confronto com os objetivos do contrato, estabelecendo bice sua utilizao pelo usurio. Dessa maneira, tenho que o MM. Juiz sentenciante condenou a r ao pagamento referente ao complemento de despesas mdicas e hospitalares com acerto, porquanto detinha elementos plausveis e convincentes para tanto, diante da conclusiva prova contida nos autos. No entanto, entendo que, quanto aos danos morais, no toda situao desagradvel e incmoda, aborrecimento ou desgaste emocional que faz surgir, no mundo jurdico, o direito percepo de ressarcimento por danos morais, no se justificando seja perseguido, em situao no abrangida no art. 5, V e X, da CF. A segurada no deixou de ser atendida, muito embora somente aps cumprida a exigncia do hospital de depsito da cauo respectiva. A apelante, na espcie e pelos fatos que narrou, pretende indenizar-se pelos prejuzos morais que teve em decorrncia dos sentimentos de desrespeito, indignao, insegurana, vexame e embarao por ocasio de sua internao ao ter que pedir dinheiro emprestado a seus familiares, o que no restou provado nos autos.

O dano moral indenizvel aquele que pressupe dor fsica ou moral e se configura sempre que algum aflige outrem injustamente, em seu ntimo, causando-lhe dor, constrangimento, incmodo, tristeza, angstia, sem, com isso, causar prejuzo patrimonial. Alcana valores prevalentemente ideais, embora simultaneamente possam estar acompanhados de danos materiais, quando se acumulam. Ainda relativamente ao dano indenizvel, RUI STOCO anota que:
O indivduo portador de dois patrimnios: um objetivo, exterior, que se traduz na riqueza que amealhou, nos bens materiais que adquiriu. Outro, representado pelo seu patrimnio subjetivo, interno, composto da imagem, personalidade, conceito ou nome que conquistou junto a seus pares e projeta sociedade. Ambos so passveis de ser agredidos e, portanto, indenizveis conjunta - ainda que em razo do mesmo fato - ou isoladamente (Responsabilidade Civil e sua Interpretao Jurisprudencial, 2. ed. So Paulo: RT, 1995, p. 476/477).

No caso dos autos, contudo, em que pesem os desgostos e indignao sofridos pela apelante, como bem salientou o ilustre Sentenciante, as circunstncias no autorizam concluir-se pela ocorrncia do dano moral puro indenizvel, mesmo porque no desmereceu o tratamento, embora tenha tido que se sujeitar s normas hospitalares para garantir sua incolumidade que imediatamente lhe colocou disposio os meios para seu adequado tratamento e recuperao. No ocorreram prejuzos morais, porque os desgostos experimentados pela apelante no foram daqueles que a sujeitassem a sentir medo, dor, vergonha ou que lhe afetassem a honra, dignidade e imagem. Esta col. Cmara j decidiu a respeito:
Aborrecimentos causados por inadimplemento contratual no geram indenizao por danos morais, inexistncia de agravo que gere direito de resposta, ou de violao da intimidade, da vida privada, da honra e da imagem do contratante insatisfeito (TAMG, 7

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Cm. Civil, Ap. Cvel n 297.329-9 - Juiz de Fora, Rel. Juiz Lauro Bracarense).

vista do exposto, dou provimento parcial ao apelo para afastar a condenao por danos morais. Em face da sucumbncia recproca, as despesas processuais e os honorrios advoca-:::-

tcios devero ser divididos e compensados entre as partes, ficando estes ltimos fixados em 10% sobre o valor da condenao, na forma do disposto no art. 21 do CPC. Custas, ex lege.

AO COMINATRIA - OBRIGAO DE NO FAZER - DIREITO DE VIZINHANA - USO ANORMAL DA PROPRIEDADE - DESVIRTUAMENTO DA NATUREZA DO IMVEL - TUTELA ANTECIPADA - REQUISITOS - CONCESSO - Consoante o art. 1.277 do CC/2002, pode o vizinho de imvel que est em desacordo com a natureza de sua utilizao requerer a cessao das interferncias prejudiciais segurana, sade e ao sossego dos que habitam na proximidade. - Presentes os requisitos do art. 273 do CPC, admissvel a concesso da tutela antecipatria, para fazer cessar, em imvel residencial, a realizao de eventos sociais geradores de transtornos prejudiciais sade e ao sossego dos moradores vizinhos. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 479.387-7 - Comarca de Juiz de Fora - Relator: Juiz ELPDIO DONIZETTI Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n 479.387-7, da Comarca de Juiz de Fora, sendo agravante Alosio Gasparete e agravado Condomnio Fazendinhas Pedra Bonita, acorda, em Turma, a Quinta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO, NOS TERMOS DO VOTO DO RELATOR. Presidiu o julgamento a Juza Eulina do Carmo Almeida (1 Vogal), e dele participaram os Juzes Elpdio Donizetti (Relator) e Francisco Kupidlowski (2 Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 17 de fevereiro de 2005. - Elpdio Donizetti - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Elpdio Donizetti - Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito sus216
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pensivo, interposto por Alosio Gasparete contra deciso proferida pelo Juiz de Direito da 8 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora (reproduzida s fls. 14/16-TA), a qual, nos autos da ao cominatria que lhe move Condomnio Fazen dinhas Pedra Bonita, determinou que o agravante se abstivesse de alugar ou ceder seu imvel para fins que no fossem estritamente residenciais ou de explorao rural. Em sntese, sustenta o agravante que: a) o imvel, na maioria das vezes, alugado para famlias que, certamente, no geram transtornos nem balbrdia aos outros condminos; b) no existe previso na legislao e nas disposies condominiais que vede o aluguel do imvel para a realizao de eventos sociais; c) no h, nos autos, comprovao de que a realizao dos eventos gere transtornos aos demais condminos; d) a deciso do juiz de primeiro grau contraditria.

Arremata pleiteando a concesso de efeito suspensivo ao agravo e, a final, a reforma da deciso recorrida, ficando, em conseqncia, autorizada a livre locao do imvel. s fls. 135/137-TA, foi deferida a formao do agravo e indeferido o pedido de efeito suspensivo. s fls. 141/146-TA, o agravado apresentou contra-razes, alegando, em resumo, que: - no h qualquer contrariedade na deciso agravada; - os documentos juntados aos autos da ao cominatria demonstram claramente os transtornos causados pelo aluguel do imvel para a realizao de eventos sociais; - h previso na lei e na conveno condominial que limita o uso do imvel. Arremata, requerendo seja negado provimento ao agravo de instrumento. fl. 149-TA, o Juiz de primeiro grau prestou informaes. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Alega o agravante que no h, nos autos da ao cominatria, prova robusta de que o aluguel do imvel est causando transtornos aos demais condminos. Assim, no poderia ter sido concedida a tutela antecipatria, ante a ausncia de verossimilhana das alegaes do condomnio agravado. Todavia, conforme j salientado na deciso que indeferiu o pedido de efeito suspensivo, h, nos autos, comprovao de que o imvel est sendo alugado para a realizao de eventos sociais (fl. 37-TA), o que, sem dvida alguma, gera diversos transtornos aos demais condminos e est em desacordo com a natureza residencial prevista no art. 2 da Conveno do Condomnio das Fazendinhas Pedra Bonita.

Consoante o art. 1.277 do CC/2002, pode o vizinho de imvel que est em desacordo com a natureza de sua utilizao requerer a cessao das interferncias prejudiciais segurana, sade e ao sossego dos que habitam nas proximidades. Ora, indubitvel o fato de que a realizao de diversos eventos sociais no imvel do agravante prejudica a sade, a segurana e, principalmente, o sossego dos moradores vizinhos. Frise-se que a plenitude de domnio prevista no art. 1.228 do CC/2002 encontra limites, visto que o proprietrio no pode provocar interferncias na vizinhana, prejudicando a segurana e o bem-estar dos que lhe esto prximos. Dessa forma, presente se encontra o requisito da verossimilhana das alegaes previsto no art. 273 do CPC, requisito este no qual se embasou o Juiz de primeiro grau ao conceder a tutela antecipatria. Por outro lado, presente tambm o perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao, uma vez que a realizao das festas gera transtornos que, como dito anteriormente, prejudicam a sade e o sossego dos moradores vizinhos. Assim, no se verifica qualquer error in iudicando na deciso do Juiz de primeiro grau. Destaque-se que a deciso que concedeu a tutela antecipatria no contm contrariedades, como alega o agravante. A deciso, de forma clara e com robusta fundamentao, evidenciou o fato de que o imvel est sendo alugado para atividade diversa da natureza a que se destina. Destarte, no h falar em contrariedade ou em falta de fundamentao. Em sntese, no se verifica nos autos qualquer fato ou direito que possa obstar a concesso da tutela antecipatria.
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Ante o exposto, nego provimento ao agravo interposto, mantendo, em conseqncia, a judiciosa deciso do culto Juiz Eduardo Botti. -:::-

Custas recursais, pelo agravante.

DESPEJO - DENNCIA VAZIA - LOCAO NO RESIDENCIAL - PRAZO INDETERMINADO NOTIFICAO PRVIA - LOCADOR - PROVA DO DOMNIO - DESNECESSIDADE - JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE - CERCEAMENTO DE DEFESA - NO-OCORRNCIA - legtimo o julgamento antecipado da lide quando a natureza das questes em debate dispensa a dilao probatria e as provas requeridas no se mostram capazes de influenciar o resultado do julgamento. - Mostra-se irrelevante, no ordenamento jurdico ptrio, o fato de o locador ser, ou no, o proprietrio do imvel para que figure no plo ativo da relao jurdica em que se discute locao, sendo suficiente que haja pacto locatcio entre as partes, motivo por que no necessrio demonstrar o domnio do bem locado. - Passando a locao comercial a ter vigncia por prazo indeterminado, notificado previamente o inquilino da vontade do locador de resilir o contrato, e concedidos 30 dias para a desocupao do imvel, procedente a ao de despejo. - inadmissvel que o locatrio invoque o aspecto econmico relativo a sua situao de comerciante, pretendendo perpetuar uma locao que no mais interessa ao proprietrio do imvel, porquanto a proteo jurdica a ser prestada pelo rgo jurisdicional deve alcanar tanto o locatrio quanto o locador, garantindo ao ltimo que no ser privado por mero possuidor do domnio que exerce sobre o bem, se ausente prvia disposio legal nesse sentido. APELAO CVEL N 481.696-2 - Comarca de Viosa - Relator: Juiz OTVIO DE ABREU PORTES Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 481.696-2, da Comarca de Viosa, sendo apelante Sebastio de Paula Loureno e apelado Jos Olinda de Andrade, acorda, em Turma, a Oitava Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Presidiu o julgamento Soares de Freitas (1 Vogal), param os Juzes Otvio de (Relator) e Batista de Abreu (2 o Juiz Mauro e dele particiAbreu Portes Vogal). Belo Horizonte, 4 de maro de 2005. Otvio de Abreu Portes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Otvio de Abreu Portes - Reunidos os pressupostos necessrios admissibilidade recursal, conhece-se do apelo. Trata-se de ao de despejo ajuizada por Jos Olinda de Andrade em face de Sebastio de Paula Loureno, objetivando a retomada do imvel situado na Rua Benjamim Arajo, n 76, loja n 1, Centro, Viosa - MG, ocupado pelo requerido em virtude de contrato de locao, vencido em 1.01.02, vigendo atualmente por prazo indeterminado, uma vez que no mais lhe interessa continuar o vnculo locatcio, tendo sido o locatrio devidamente notificado, no

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atendendo, entretanto, ao pedido de desocupao do referido imvel. Em reconveno (fls. 24/27), alega Sebastio de Paula Loureno que o autor no juntou aos autos documento comprovando ser o proprietrio do imvel, objeto da lide, no estando o contrato de locao devidamente registrado; que equipou o imvel comercial que lhe foi locado, realizando vrias benfeitorias, tornando o ponto conhecido e freqentado pelas pessoas da cidade, fazendo jus indenizao prevista no art. 52, 3, da Lei 8.245/91, pela perda do lugar e desvalorizao do fundo de comrcio (fl. 26). O MM. Juiz monocrtico (fls. 51/55) julgou procedente o pedido inicial e improcedente a reconveno, sob o fundamento de que se encontram satisfeitos os requisitos legais para a concesso do despejo, j que o contrato vigia por tempo indeterminado e o locatrio foi notificado regularmente, no comprovando o ru reconvinte a realizao de benfeitorias necessrias e hbeis para conferir o direito indenizao pretendida, nada demonstrando a respeito do fundo de comrcio, condenando Sebastio de Paula Loureno no pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em 20% sobre o valor dado causa, suspensa a exigibilidade, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. Inconformado, apela Sebastio de Paula Loureno (fls. 60/62), aduzindo, preliminarmente, cerceamento de defesa, j que indeferida a produo de prova testemunhal e juntada de documentos, alegando, no mrito, que o autor no juntou aos autos documento comprovando a propriedade do imvel e que o contrato locatcio que embasa a demanda no est devidamente registrado, tendo ficado acordado, verbalmente, que a locao seria renovada, sendo o intuito do apelado prejudic-lo, j que o ponto comercial em questo ficou conhecido no local, motivos por que dever ser totalmente reformada a deciso proferida no juzo singular. Contra-razes recursais, s fls. 64/66, em que pugna o apelado pela mantena integral do

decisum objurgado, condenando-se o apelante nas penas impostas aos litigantes de m-f. Preliminar de cerceamento de defesa. Preliminarmente, analisar-se- a alegao de cerceamento de defesa suscitada pelo apelante, sob o argumento de que fora impedido de produzir prova testemunhal, bem como de juntar novos documentos. Cumpre observar que o julgamento antecipado da lide se encontra restrito vontade do julgador, que o usar sempre que lhe parea desnecessrio dilatar a fase probatria, sendo legtima a adoo desse procedimento se a natureza das questes em debate, ante as provas requeridas, no se mostra capaz de influenciar o resultado do julgamento. Certo que pretende o apelante desconstituir as assertivas do apelado, a fim de que esse litigante no obtenha xito na presente ao de despejo, sendo que a prova testemunhal no tem o condo de combater os documentos juntados com a inicial, a saber, o contrato de locao e a notificao efetuada pelo locador, uma vez que elaborados e manejados na forma exigida pela lei, sendo despiciendo o alongamento da presente demanda com o fim pretendido pelo recorrente. Dessarte, compete ao magistrado julgar o feito conforme seu estado, antecipando a soluo da lide, em face de as matrias invocadas na ao no prescindirem de prova, ante sua natureza jurdica, sendo que os depoimentos testemunhais no seriam aptos a desconstituir o contrato locatcio e a notificao efetuada, cercados de todos os requisitos impostos pela Lei Inquilinria, o que evidencia que intil se mostrava a oitiva de testemunhas em audincia, em virtude de a prova oral tornar-se incapaz de descaracterizar a idoneidade dos documentos inseridos no caderno processual. Nesse sentido, o Ministro Slvio de Figueiredo j deixou assentado que,
... presentes as condies que ensejam o julgamento antecipado da causa, dever do juiz,

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e no mera faculdade, assim proceder (REsp n 2.832/RJ, Rel. Min. Slvio de Figueiredo, DJU de 19.09.90, p. 9.413).

Assim, se certo que cabe parte o direito de propor, tempestivamente, as provas, no menos correto que compete ao julgador aquilatar as que so necessrias a seu convencimento, uma vez que o magistrado, na direo do processo, dotado de competncia discricionria para selecionar os elementos probatrios requeridos pelos litigantes, indeferindo os que entender serem inteis ou meramente protelatrios, segundo o art. 130 do Digesto Instrumental. A propsito, CALMON DE PASSOS ensina que:
... sendo a verdade buscada no processo uma verdade formal, subordinada preocupao poltica da pacificao social atribuda ao processo, h um momento considerado timo no procedimento e aps o qual j no mais se admite cogitar sobre fatos, impondo-se ao magistrado dizer o direito, formando sua convico com apoio no que se tenha provado nos autos. Este o momento considerado pelo legislador como adequado para o exame do mrito (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, v. 3, p. 420).

Inadmissvel, portanto, falar em cerceamento de defesa pelo indeferimento de prova requerida, uma vez que todas as questes aduzidas pelos litigantes se mostram passveis de ser aferidas pelo rgo julgador, no estado em que se encontram os autos, dispensando-se a realizao de qualquer outro ato processual instrutrio, cujo carter seria manifestamente protelatrio, motivo por que se rejeita essa preliminar. Preliminar de ausncia de prova de propriedade do imvel locado. Quanto afirmao de que no comprovou o autor a propriedade do imvel locado, faltando-lhe legitimidade para propor a ao de despejo, certo que se mostra irrelevante, no ordenamento jurdico ptrio, o fato de o locador ser, ou no, o proprietrio do imvel para promover a referida demanda, sendo suficiente a apresentao de documentos que demonstrem terem as partes celebrado pacto locatcio, em que ele figure no plo ativo da relao jurdica, requisito satisfeito, in casu, com a juntada do instrumento de fls. 5/5-v., no desconstitudo por nenhum elemento probatrio em sentido contrrio. Assim sendo, efetivamente desnecessria seria a comprovao de quem seria o dono do imvel, objeto do pacto locatcio, devendo-se observar a lio de JOS DA SILVA PACHECO, para quem:
Para firmar contrato de locao, na posio de locador, no h necessidade de ser proprietrio. Logo, para pedir o prdio, findo o contrato, no haveria, conseqentemente, que se comprovar a propriedade (Tratado das Locaes, Aes de Despejo e Outras, n 725, p. 522).

O Superior Tribunal de Justia tem decidido, reiteradamente, que:


Inocorre cerceamento de defesa pelo julgamento antecipado quando se apresenta desnecessria a produo de prova em audincia, ausente o alegado gravame (REsp n 1.491/PR, Rel. Min. Slvio de Figueiredo, JSTJ, 32/109).

No mesmo sentido o entendimento proclamado pelos demais tribunais do Pas:


No constitui cerceamento de defesa, nem viola os princpios do contraditrio, da igualdade de tratamento das partes ou da ampla defesa, o desate antecipado da lide se entende o julgador j dispor, com os elementos carreados para os autos na fase postulatria do feito, de dados suficientes formao de seu livre convencimento (Adcoas n 8.149.491, 1916).

Reiteradas tm sido as decises pretorianas que assentam:


1. O contrato de locao pode ser celebrado por quem no detm o domnio do prdio. 2. Locador o titular de um dos plos da relao contratual, a pessoa perante a qual o locatrio se compromete a cumprir os deveres decorrentes da locao (TAPR, Ap. Cvel n

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31.302.200, Rel. Juiz Ulysses Lopes, Jurisprudncia Informatizada Saraiva n 11). Locao e Domnio. Dispensvel a prova de propriedade do bem locado: pode-se ser locador sem ser dono (TARS, Ap. Cvel n 22.123, Rel. Juiz Adroaldo Furtado Fabrcio, Jurisprudncia Informatizada Saraiva n 11).

Alcanado o termo final da locao no residencial por prazo determinado, transforma-se em locao por prazo indeterminado, instituindo o direito potestativo do locador de resili-la mediante prvia notificao, concedidos 30 dias de prazo para a desocupao, e, conseqentemente, sujeitando o inquilino manifestao de vontade, caso permanea no imvel.

Assim sendo, rejeita-se, tambm, essa preliminar. Mrito. Trata-se de locao cujo prazo est a viger por tempo indeterminado, uma vez que o termo final do contrato celebrado entre as partes foi 1.01.02, tendo o locatrio recorrente permanecido no imvel a partir de ento, caracterizando, assim, a locao prevista nos arts. 56 e 57 da Lei 8.245/91. Entretanto, aduz o recorrente que est protegido da denncia vazia em virtude de o imvel ser de destinao comercial, j tendo firmado clientela no referido ponto, sendo que o pargrafo nico do art. 56 da Lei do Inquilinato dispe:
Findo o prazo estipulado, se o locatrio permanecer no imvel por mais de 30 dias sem oposio do locador, presumir-se- prorrogada a locao nas condies ajustadas, mas sem prazo determinado.

Se o inquilino no se retirar, o locador poder intentar a ao de despejo por denncia vazia ou retomada imotivada (Comentrios Nova Lei do Inquilinato, 5. ed., Rio de Janeiro: Forense, p. 251/252). A propsito, os tribunais do Pas tm decidido:
A locao no residencial a que se refere o art. 55 da Lei 8.245/91, quando passa a vigorar por prazo indeterminado, pode ser rescindida por vontade unilateral do locador, ainda que contratada sob a gide da Lei 6.649/79, no havendo falar em ofensa ao ato jurdico perfeito e ao direito adquirido (RJTAMG, 50/122). Estando o despejo baseado em denncia vazia, seu fundamento nico a manifestao unilateral de vontade do locador (...). No se discute a sinceridade do pedido, pouco importando a inteno dos autores, bastando apenas que no mais haja interesse no prosseguimento da locao (RT, 697/107).
TJMG - Jurisprudncia Cvel

O art. 57 do referido diploma legal, por sua vez, permite a denncia, pelo locador, do contrato de locao que vige por tempo indeterminado, se concedidos 30 dias para a desocupao. Reflete dos textos legais citados que a nica exigncia prevista resilio do contrato de locao, mesmo que no residencial, por prazo indeterminado, que se efetive a notificao prvia do locatrio, concedendo-lhe 30 dias para a desocupao do imvel, sob pena de este sujeitar-se aos nus decorrentes da propositura de uma ao de despejo por denncia vazia. Nesse sentido, ensina NAGIB SLAIBI FILHO:

O locador recorrido efetuou judicialmente a competente notificao judicial, que foi recebida pelo inquilino (fl. 12-v.), estando ali manifestado seu desinteresse na continuao da locao, sendo certa a desnecessidade de apresentao de qualquer outro motivo para o pedido de retomada. Assim, no h falar em impossibilidade de retomada do imvel, sendo que, no que concerne alegao da apelante de que o juzo singular deixou de usar o bom senso na aplicao da lei, por no ter levado em considerao o aspecto econmico que envolve a questo, diante do funcionamento de um comrcio no local, objeto do litgio, induvidosamente tal assertiva no encontra qualquer embasamento legal. Buscando o apelante a
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proteo jurdica nica e exclusivamente para si, porquanto o aspecto funcional da propriedade abrange tanto o locatrio, que ocupa o imvel locado para fins comerciais, quanto o autor, que pretende retomar sua propriedade ocupada por aquele, visto no mais lhe interessar a locao em causa. Proteger a propriedade tambm assegurar a certeza na comunidade de que aquele que detm o domnio no ser privado deste por mero possuidor, sem que nesse sentido exista prvia disposio na ordem jurdica. Quanto ao pedido de condenao do ora apelante nas penas impostas aos litigantes de m-f, assinala-se que o art. 17 do CPC prescreve que:
Reputa-se litigante de m-f aquele que: I - deduzir pretenso ou defesa contra texto expresso de lei ou fato incontroverso; II - alterar a verdade dos fatos; III - usar do processo para conseguir objetivo ilegal; IV - opuser resistncia injustificada ao andamento do processo; V - proceder de modo temerrio em qualquer incidente ou ato do processo.

... para que o litgio seja de m-f, indispensvel a prova, estreme de dvida de qualquer das hipteses do art. 17 do CPC (Adcoas n 115.3391987). A improcedncia da ao, se no associada a deslealdade processual da parte, no rende ensejo a declarao de litigncia de m-f (TARS, Ap. Cvel n 197.065.493, Rel. Juiz Marcelo Bandeira Pereira, Jurisprudncia Informatizada Saraiva n 15). No se pode reputar de m-f, mesmo porque a presuno em sentido contrrio, aquele que procura resolver em juzo uma controvrsia, ou quem exerce o direito subjetivo de defesa. Presume-se que os litigantes estejam sempre de boa-f, no obstante erros palmares, segundo o entendimento de quem julga. Incide a regra quando ocorre na deduo de pretenso manifesta e dolosa inteno de prejudicar, ou causar dano e por igual na defesa. A falsa ou errnea interpretao do fato ou do direito da contingncia humana. Se assim no fosse, num mundo de perfeio, desnecessria a funo estatal de aplicar a lei aos casos concretos (1 TACivSP, Ap. Cvel n 2.138.444, Rel. Juiz Bandeira de Mello, Jurisprudncia Informatizada Saraiva n 15). S h litigncia de m-f quando comprovado dolo processual, resistncia completamente injustificada, inteno malvola. Alegaes e resistncia, mesmo desarrazoadas, mas dentro do princpio do contraditrio, no constituem litigncia de m-f (TASC, AI n 10.297, Rel. Des. Amaral e Silva, Jurisprudncia Informatizada Saraiva n 15).

A propsito, CELSO AGRCOLA BARBI ensina que:


A idia comum de conduta de m-f supe um elemento subjetivo, a inteno malvola. Essa idia , em princpio, adotada pelo direito processual, de modo que s se pune a conduta lesiva quando inspirada na inteno de prejudicar (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, v. 1, p. 83).

O douto Juiz Fernando Brulio, componente da 7 Cmara Civil deste Tribunal de Alada, no julgamento da Apelao Cvel n 227.961-6, julgada em 19.12.96, orientou que:
... o exerccio do direito constitucional de ampla defesa, ainda que com a invocao de justificativa inverossmil no provada nos autos, no caracteriza litigncia de m-f, falta de sua comprovao por outros meios.

Sobre o mesmo tema, HUMBERTO THEODORO JNIOR assinala:


Para os fins do art. 17, preciso que o litigante adote intencionalmente conduta maliciosa e desleal (Cdigo de Processo Civil Anotado, p. 13).

Verifica-se que tal orientao seguida pelos tribunais do Pas, ao assentarem que: 222
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Portanto, no caso em anlise, no se vislumbra dolo processual, enquadrando-se atos praticados pelo apelante no regular exerccio do direito de defesa de seus interesses, que os

considera legtimos, no estando evidenciado qualquer propsito de prejudicar o andamento do feito, uma vez que o procedimento de m-f atinge a dignidade da Justia. Assim, no h falar em litigncia de mf quando a parte apenas se utiliza de argumentos que acredita serem jurdicos e fundamentados para o resguardo de suas pretenses, como ocorrido in casu, ao suscitar as preliminares de cerceamento de defesa e a falta de comprovante de propriedade do imvel, bem como de invocar o aspecto econmico-funcional do imvel locado, no havendo, portanto, -:::-

possibilidade legal de se aplicar qualquer penalidade que se sustente em tal circunstncia. Mediante tais consideraes, nega-se provimento ao recurso, mantendo in totum a r. sentena monocrtica, que bem analisou a controvrsia posta sua apreciao. Custas recursais, pelo apelante, suspensa a exigibilidade, por litigar sob o plio da assistncia judiciria gratuita, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50.
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EMBARGOS DE TERCEIRO - PENHORA - AUSNCIA DE REGISTRO - ALIENAO DE IMVEL - CINCIA PRVIA DO ADQUIRENTE - FALTA DE PROVA - FRAUDE EXECUO - NOCARACTERIZAO - PROCEDNCIA DO PEDIDO - Para a validade erga omnes da penhora feita nos autos de execuo, necessrio seu registro no cartrio imobilirio antes de anunciada escritura pblica de compra e venda. Isso se faz mister quando haja recado sobre bem de scio, em razo da desconsiderao da personalidade jurdica da pessoa ficta executada. - Se o credor no comprova a cincia prvia do adquirente quanto constrio do bem imvel cuja escritura restou inscrita no registro imobilirio antes da penhora, permanece inclume a presuno de boa-f do terceiro, no ocorrendo fraude execuo. APELAO CVEL N 482.506-7 - Comarca de Uberlndia - Relator: Juiz FRANCISCO KUPIDLOWSKI Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 482.506-7, da Comarca de Uberlndia, sendo apelante Darci Jos Ribeiro e apelado Argus - Viagens e Turismo Ltda., acorda, em Turma, a Quinta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais DAR PROVIMENTO, NOS TERMOS DO VOTO DO RELATOR. Presidiu o julgamento a Juza Eulina do Carmo Almeida, e dele participaram os Juzes Francisco Kupidlowski (Relator), Hilda Teixeira da Costa (Revisora) e Elpdio Donizetti (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 17 de fevereiro de 2005. - Francisco Kupidlowski - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Francisco Kupidlowski - Pressupostos presentes, conhece-se do recurso. Contra deciso que, na Comarca de Uberlndia, 5 Vara Cvel, definiu o pleito atinente a embargos de terceiro, surge o apelo do embargante Darci Jos Ribeiro, que, com a preJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 172, p. 49-309, jan./mar. 2005

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tenso de reforma, diz que no se concretizou a fraude execuo, porque terceiro de boa-f, e que no havia registro da penhora antes da transao e anotao no cartrio imobilirio de sua escritura de compra do imvel. A execuo feita pela embargada, Argus - Viagens e Turismo Ltda., promovida em face de Esquadrias Metlicas Alcntara Ltda., e o bem penhorado pertencia a Ernani Jos de Alcntara, scio-proprietrio da referida pessoa jurdica devedora, isso em 25.03.98, conforme a fl. 82 do apensado processo de execuo. Essa mesma pessoa natural e sua mulher venderam o mesmo bem imvel a Darci Jos Ribeiro, o embargante, em 03.07.98, havendo sido a escritura registrada no cartrio de imvel em 16.07.98, e, tambm a penhora, mas esta somente em 08.10.98, tudo conforme documento oficial do Cartrio do 1 Oficio de Registro de Imveis de Uberlndia, fls. 15 e 16 destes autos. Muito se discute sobre a fraude execuo e seu imediato reflexo sobre patrimnios alheios. No caso presente, no entanto, existe uma particularidade que influi, data venia, no julgamento: o fato, j assinalado por este Relator, de que a execuo movida contra uma pessoa jurdica, e a penhora recaiu sobre bem de scio, por adoo da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica da executada. Essa nfase de importante repercusso, porque, no caso, o alienante Ernani Jos de Alcntara nem devedor direto no processo de execuo, ocorrendo a penhora de bens prprios dele, na condio de scio, pelo motivo acima exposto, o que proporciona dizerse que Darci Jos Ribeiro, adquirente do imvel, sem a inscrio da penhora no cartrio respectivo, no tinha como saber do nus judicial que pesava sobre o bem, firmada sua condio de terceiro de boa-f. Adicione-se, ainda, que, apesar de no obrigatrio do ponto de vista jurdico, mas, administrativamente, o registro da penhora, aqui, infor224
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maria ao adquirente sobre a preferncia que se corporificaria em favor do credor. No havendo esse registro, a boa-f de terceiros fica estampada, e, para que sofra ele o reflexo da fraude execuo, h necessidade da prova de sua cincia prvia, que, no caso, est a cargo do embargado credor. o que determina o 4 do art. 659 do CPC, com redao atualizada, a respeito do ato administrativo a cargo do exeqente, at porque, sem o registro da penhora, no ocorre sua validade erga omnes. A jurisprudncia firme:
Se a penhora no foi registrada no registro de imveis, ao credor cabe o nus de provar que o terceiro tinha cincia da demanda em curso (STJ, 4 T., REsp n 489.346/MG, Rel. Min. Slvio de Figueiredo, j. em 06.05.03, DJU de 25.08.03, p. 320).

O embargado credor no se moveu no sentido dessa prova; e, assim, permanece a presuno de boa-f do terceiro adquirente, conforme entendimentos atualizadssimos do Superior Tribunal de Justia:
... Fraude execuo. Embargos de terceiro. Alienao do imvel, por dao em pagamento, na pendncia de execuo. (...). Inexistncia de inscrio da penhora. Boa-f presumida. Lei 8.953/94. CPC, art. 659. Nos termos do art. 659 do CPC, na redao que lhe foi data pela Lei 8.953/94, exigvel a inscrio da penhora no Cartrio de Registro Imobilirio para que passe a ter efeito erga omnes e, nessa circunstncia, torne-se eficaz para impedir a venda a terceiros em fraude execuo... (4 T., Rel. Min. Aldir Passarinho Jnior, DJ de 17.05.04, p. 230).

E ainda, no mesmo sentido, e com a coincidncia de redao: DJU de 10.05.04, p. 294. Deve, ainda, ser acrescentado o argumento de que os fatos trazidos neste processo se diferenciam daqueles que normalmente acontecem, pois a alienao se deu entre pessoas naturais estranhas relao jurdica de direito

processual estampada no processo executivo, uma vez que no se encontra ali o embargante, e o alienante do bem imvel constrito judicialmente scio de pessoa jurdica, atingido em seu patrimnio pela desconsiderao da personalidade jurdica da pessoa coletiva. Isso fundamental no caso presente, enfatize-se. Com o exposto, d-se provimento apelao, e, assim, julga-se procedente o pedido -:::-

constante da exordial dos embargos de terceiro, desconstituindo-se a penhora de fl. 82, dos autos da execuo. Condena-se o embargado exeqente ao pagamento das custas do processo de embargos e ao pagamento de honorrios de advogado do autor deles, que ficam arbitrados, na forma combinada dos 3 e 4 do art. 20 do CPC, em R$ 1.000,00. Custas do recurso, pelo apelado.

- A ordem contida no art. 100, IV, d, do CPC, que prev ser competente o foro do lugar em que a obrigao deve ser satisfeita, para a ao em que se lhe exigir o cumprimento, aplica-se apenas quando o processo envolva discusso acerca de reparao de dano decorrente de ilcito contratual; no se tratando de ao de reparao de dano por ilcito contratual, a competncia para a ao de cobrana segue a regra geral dos arts. 94 e 100, IV, a, do CPC, caracterizando-se como competente o foro do lugar em que se situa a sede da pessoa jurdica r. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 485.296-8 - Comarca de Passos - Relator: Juiz DOM VIOSO RODRIGUES Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n 485.296-8, da Comarca de Passos, sendo agravante Cooperativa Agropecuria do Sudoeste Mineiro Ltda. Casmil e agravada J.C.G. Pimenta & Cia. Ltda., acorda, em Turma, a Stima Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Jos Affonso da Costa Crtes (2 Vogal), e dele participaram os Juzes D. Vioso Rodrigues (Relator) e Mota e Silva (1 Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado, na ntegra, pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 03 de maro de 2005. D. Vioso Rodrigues - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz D. Vioso Rodrigues Inconformada com a r. deciso proferida pelo Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Passos, que acolheu a exceo de incompetncia aviada por J.C.G. Pimenta & Cia Ltda. nos autos da ao de cobrana que lhe move, considerando competente o foro da comarca onde a excipiente tem sua sede, insurge-se a excepta, Cooperativa Agropecuria do Sudoeste Mineiro Ltda. - Casmil, por meio do presente agravo de instrumento, recebido em seu duplo efeito. Aduz a agravante no poder prevalecer a deciso agravada, pois, nos termos do art. 100, IV, d, do CPC, competente o foro do lugar onde a obrigao deve ser satisfeita para a ao em que se lhe exigir o cumprimento, sendo esse lugar, em regra, o domiclio do devedor, mas cabendo ao credor a escolha do lugar.
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AO DE COBRANA - COMPRA E VENDA - INADIMPLEMENTO - PESSOA JURDICA EXCEO DE INCOMPETNCIA - COMPETNCIA TERRITORIAL - ART. 100, IV, A, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL

Assim, afirma que a regra da alnea d, por ser especial, prevalece sobre a regra da alnea a do art. 100 do CPC, que norma de carter geral. Em virtude disso, pretende a reforma da deciso agravada, para firmar a competncia da Comarca de Passos, por ser o local em que deveria ter sido satisfeita a obrigao. Em obedincia ao art. 527, V, do CPC, foi intimada a agravada, que no ofereceu contraminuta. Foram prestadas informaes pelo douto juiz da causa fl. 99-TA, informando o cumprimento do art. 526 do CPC e a manuteno da deciso agravada. Conheo do recurso, por presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Compulsando os autos, verifica-se que estamos diante de ao de cobrana movida pela ora agravante, em desfavor da agravada, pretendendo receber crdito decorrente da aquisio de produtos alimentcios que no teriam sido pagos pela agravada. Como as mercadorias foram adquiridas em Passos, foi nessa comarca ajuizada a ao, onde deveria ser efetuado o pagamento da dvida, conforme alegao da ora agravante. Por sua vez, a agravada alegou que deve ser ajuizada a ao perante o juzo do lugar em que est sua sede. Portanto, a discusso trata de competncia territorial relativa, cuja regra geral se encontra prevista no art. 94 do CPC, que determina ser competente para a ao fundada em direito pessoal o foro do domiclio do ru, sendo, no entanto, necessria, para se resolver o embate entre as partes, a apurao da competncia dentro das regras contidas no art. 100 da Lei Adjetiva. Neste esteio, tem-se que o art. 100, IV, a, do CPC estabelece, como regra geral, que, nas 226
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aes em que for r a pessoa jurdica, ser competente para seu processamento o foro do local em que est sua sede. Todavia, esse preceito sofre excees, em determinadas circunstncias descritas pelo legislador, estando dentre elas o preceito contido no art. 100, IV, d, do CPC, invocado pela agravante para ajuizar a ao em Passos. Segundo a referida alnea, ser competente o foro do lugar onde a obrigao deve ser satisfeita, para a ao em que se vier a lhe exigir o cumprimento. No entanto, tal previso legal somente incidir quando o processo envolver discusso acerca de reparao de dano decorrente de ilcito contratual, conforme esclarecem NELSON NERY JNIOR e ROSA MARIA ANDRADE NERY:
Inclui-se no conceito de ao para exigir o cumprimento do contrato a ao de reparao de dano por ilcito contratual. A competncia para outras aes que envolvam relao contratual (anulao, resciso, declaratria de existncia ou inexistncia, etc.) segue a regra geral do CPC 94, a elas no se aplicando a regra especial prevista na alnea ora comentada (Cdigo de Processo Civil Comentado, 6. ed., So Paulo: RT, p. 448, ao comentar a regra da alnea d do inc. IV do art. 100).

Nesse mesmo sentido, vm reiteradamente decidindo nossos tribunais:


Competncia. Ao de indenizao decorrente do no-cumprimento do contrato. Forum destinatae solutionis. CPC, art. 100, IV, d. - O foro do lugar em que a obrigao deve ser satisfeita o competente para a ao em que se exigir o cumprimento do contrato, ou se pleitear indenizao em virtude do seu inadimplemento (STJ, 3 T., REsp n 1.760/RS, Rel. Min. Eduardo Ribeiro, DJ de 28.05.90, p. 4.731). - A regra de competncia constante do art. 100, IV, d, do CPC aplica-se no tocante ao de indenizao fundada em contrato (TARS, 3 Cmara Cvel, Ag. de Inst. n 195.158.407, Rel. Juiz Leo Lima).

Verificando-se que, in casu, no estamos diante de ao de indenizao fundada em ilcito contratual, mas sim diante de simples ao de cobrana de pagamento, no h como se manter a competncia da Comarca de Passos, visto que, de acordo com o art. 327 do CC/2002, o pagamento da obrigao se efetuar no domiclio do devedor. Posto isso, entendo que, uma vez no realizado tal pagamento, a ao de cobrana, por tratar de direito pessoal, deve ser proposta no foro do domiclio do ru, que, nesse caso, sendo pessoa jurdica, dever ser cobrado pela compra efetuada no lugar em que se localiza sua sede, sendo, nesse sentido, o entendimento da jurisprudncia:
Agravo de instrumento. Exceo de incompetncia. Obrigao contratual. Propositura

de ao de cobrana. Foro competente. Sede da pessoa jurdica. - Incide a regra geral disposta no art. 94 c/c o art. 100, IV, a, ambos do Cdigo de Processo Civil, segundo o qual competente o foro do lugar onde est a sede, para a ao em que for r a pessoa jurdica (TAMG, 3 Cm. Civil, AI 341.499-9, Rel. Juza Teresa Cristina da Cunha Peixoto, j. em 19.09.01).

Custas recursais, pela agravante. -:::-

INDENIZAO - DANO MORAL - RETENO DE IMPOSTO DE RENDA FATO GERADOR - INEXISTNCIA - No constituindo a indenizao por dano moral fonte de lucro ou de rendimento, no pode ser considerada como fato gerador de imposto de renda, sendo incabvel a deduo de referida verba do valor devido ao lesado, restando afastada a incidncia do art. 46 da Lei 8.541/92. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 486.092-4 - Comarca de Juiz de Fora - Relator: Des. AFRNIO VILELA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n 486.092-4, da Comarca de Juiz de Fora, sendo agravante Banco Ita S.A. e agravado Marcelo Rezende Meirelles, acorda, em Turma, a Dcima Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento a Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto (1 Vogal), e dele participaram os Des. Afrnio Vilela (Relator) e Maurcio Barros (2 Vogal). O voto proferido pelo Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 06 de abril de 2005. Afrnio Vilela - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Afrnio Vilela - Cuida-se de agravo de instrumento aviado por Banco Ita S.A. contra deciso proferida pelo MM. Juiz de Direito da 5 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora, assim expendida: filio-me corrente, segundo a qual em depsito judicial defeso incidir imposto de renda, porquanto carece de fato gerador que o justifique (fl. 14-TJ).
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Pelo exposto, nego provimento ao recurso, mantendo a deciso agravada, determinando o envio dos autos Comarca de So Joo da Boa Vista/SP, uma vez que se caracteriza como competente para o ajuizamento da presente ao o foro do lugar onde est a sede da pessoa jurdica r, em virtude da incidncia da regra geral contida no art. 94, c/c a regra do art. 100, IV, a, do CPC.

Inicialmente, cumpre-me aferir a intempestividade argida pela parte agravada em contraminuta. Como sabido, por fora da Resoluo 289/95 da Corregedoria de Justia do Estado de Minas Gerais, nas comarcas do interior, as intimaes veiculadas no Minas Gerais so consideradas efetuadas no segundo dia til aps publicadas, iniciando-se o cmputo no primeiro dia til subseqente. No caso dos autos, tem-se que a deciso foi publicada em 20.11.04 (sbado); com isso, h que se considerar efetuada na quarta-feira (24.11.04), iniciando-se o prazo na quinta-feira (25.11.04), para findar-se em 04.12.04 (sbado), prorrogado para o dia 06.12.04 (segunda-feira). Destarte, no prospera a irresignao do recorrente, uma vez que a pea inaugural informa que o recurso foi interposto, via protocolo integrado, no dia 02.12.04. Preliminar rejeitada. Assim, prprio, tempestivo e preparado, conheo do recurso. Ao exame dos autos, no vislumbro razo para a reforma da r. deciso agravada. Insurge-se o agravante, pretendendo a reforma da r. deciso, lanada nos autos da ao de embargos do devedor, para decotar da indenizao a ser recebida pelo agravado o montante de R$ 3.644,05 a ttulo de imposto de renda retido na fonte. Contudo, no vislumbro que o valor a ser recebido pelo agravado reflita renda ou rendimento, mas indenizao por danos sofridos durante sua atividade laboral, de cunho compensatrio e inibitrio. Conforme cedio, a efetiva ocorrncia de acrscimo patrimonial fundamental para a configurao do fato gerador do imposto de renda, uma vez que o conceito de renda, para fins de tributao, traz em seu mago a idia de 228
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acrscimo. Portanto, se no h acrscimo ao patrimnio do contribuinte, no h incidncia do referido imposto. As verbas indenizatrias, conforme o entendimento unvoco da doutrina e jurisprudncia ptrias, no configuram acrscimo patrimonial, mas apenas visam recomposio do patrimnio da vtima. Dispe o art. 46 da Lei 8.541/92:
O imposto sobre a renda incidente sobre os rendimentos pagos em cumprimento de deciso judicial ser retido na fonte pela pessoa fsica ou jurdica obrigada ao pagamento, no momento em que, por qualquer forma, o rendimento se torne disponvel para o beneficirio.

Nos termos do aludido artigo, a despeito de o imposto de renda ser de competncia tributria da Unio, seu recolhimento de responsabilidade da pessoa obrigada ao pagamento de renda por deciso judicial. Mas, aqui, no se est a decidir pela no-incidncia daquele tributo. Atm-se aos limites da competncia, decidindo, apenas, quanto reteno. A respeito da incidncia ou no de imposto de renda sobre a condenao em indenizao por dano moral, registre-se que o art. 43 do Cdigo Tributrio Nacional preceitua que:
O imposto, de competncia da Unio, sobre a renda e proventos de qualquer natureza tem como fato gerador a aquisio da disponibilidade econmica ou jurdica: I - de renda, assim entendido o produto do capital, do trabalho ou da combinao de ambos; II - de proventos de qualquer natureza, assim entendidos os acrscimos patrimoniais no compreendidos no inciso anterior.

Estipula, ainda, o seu 1:


A incidncia do imposto independe da denominao da receita ou do rendimento, da localizao, condio jurdica ou nacionalidade da fonte, da origem e da forma de percepo.

A meu ver, a verba recebida a ttulo de indenizao no pode ser considerada rendi-

mento, tampouco proventos, porquanto consiste apenas em uma compensao devida ao lesado por ato ilcito de outrem, no importando, por isso, em acrscimo patrimonial. Nesse sentido, j decidiu o Superior Tribunal de Justia:
Tributrio. Indenizao por dano moral. Incidncia do imposto de renda. Impossibilidade. Carter indenizatrio da verba recebida. - 1. As verbas indenizatrias que apenas recompem o patrimnio do indenizado, fsico ou moral, tornam infensas incidncia do imposto de renda. Aplicao do brocardo ubi eadem ratio ibi eadem dispositio. - 2. Precedentes. - 3. Recurso improvido (REsp n 410.347, Rel. Min. Luiz Fux, j. em 7.11.02, DJ de 17.02.03).

didos os acrscimos patrimoniais no correspondentes aos rendimentos declarados. Logo, nos termos da lei, a verba objeto deste recurso no constitui rendimento, de maneira que a reteno de imposto de renda determinada pelo art. 46 da Lei 8.541/92 no encontra guarida no caso em exame, devendo ser autorizado parte o levantamento integral da verba indenizatria. Outrossim, tem-se que a indenizao no rendimento, no renda, no acrscimo patrimonial, no , enfim, provento de qualquer natureza, mas sim simples compensao do patrimnio lesado. No constituindo a indenizao fonte de lucro ou de rendimento, no pode ser considerada como fato gerador de imposto de renda, restando incabvel a deduo de referida verba do valor devido ao lesado, restando afastada a incidncia do art. 46 da Lei 8.541/92. Demais disso, guisa de esclarecimento, anoto que no cabe ao agravante arvorar-se em agente do Fisco, decidindo o que seria tributvel do patrimnio do agravado, devendo ele, to-somente, efetuar o depsito da quantia a que restou condenado na ao de indenizao, no podendo ser exigida nenhuma outra conduta do rgo arrecadador, uma vez que estar ele, to-somente, cumprindo uma deciso judicial, podendo, at mesmo, caso lhe interesse, notificar o Fisco a respeito do cumprimento da deciso judicial. luz do exposto, nego provimento ao recurso, mantendo inclume a r. deciso recorrida. -:::-

lio de DE PLCIDO E SILVA:


A indenizao tem por finalidade integrar o patrimnio da pessoa daquilo que se desfalcou pelos desembolsos, de recomp-lo pelas perdas ou prejuzos sofridos (danos), ou ainda de acresc-lo dos proventos a que faz jus a pessoa, pelo seu trabalho. E, ao abordar especificamente a indenizao por dano moral, assevera que ela se funda no prejuzo material ressarcvel, em outras palavras, quando o interesse moral seja de tal ordem que se revele conversvel numa prestao pecuniria, por haver provocado um efetivo desfalque patrimonial (Vocabulrio Jurdico, 11. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1991, v. 2, p. 453).

O art. 37 do Regulamento do Imposto de Renda, que tem como matriz legal as disposies do art. 43 da Lei 5.172/66 e do art. 3 da Lei 7.713/88, determina que constituem rendimento bruto todo o produto do capital, do trabalho ou da combinao de ambos, os alimentos e as penses percebidos em dinheiro, os proventos de qualquer natureza, assim tambm enten-

INDENIZAO - ACIDENTE DE TRNSITO - VECULO SEGURADO - MOTORISTA - CULPA ATO DE TERCEIRO - AUSNCIA DE PROVA - SEGURADORA - AO REGRESSIVA IMPROCEDNCIA DO PEDIDO - HONORRIOS DE ADVOGADO - VALOR - FIXAO
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- Age com culpa o motorista que conduz veculo segurado em velocidade inadequada ao local, de molde a no evitar acidente de trnsito, ante manobra previsvel de terceiro. - Se a seguradora no se desincumbiu do nus de comprovar a conduta culposa de terceiro, impe-se a improcedncia do pedido indenizatrio regressivo - art. 333, I, do CPC. - Nas causas de pequeno valor, os honorrios de advogado sero fixados de acordo com o que prev o art. 20, 4, do CPC. APELAO CVEL N 486.094-8 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Juiz RENATO MARTINS JACOB Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 486.094-8, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Liberty Paulista Seguros S.A. e apelados Geraldo Fernandes de Lima e Mrcio Antnio de Lima, acorda, em Turma, a Sexta Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Juiz Valdez Leite Machado (Revisor), e dele participaram os Juzes Renato Martins Jacob (Relator) e Ddimo Inocncio de Paula (Vogal). O voto proferido pelo Juiz Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 03 de maro de 2005. Renato Martins Jacob - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Juiz Renato Martins Jacob - Liberty Paulista Seguros S.A. interps o presente recurso de apelao contra a respeitvel sentena de fls. 64/67, que julgou improcedente o pedido formulado em ao de reparao de danos ajuizada em desfavor de Geraldo Fernandes de Lima e Mrcio Antnio de Lima, condenando a apelante ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, arbitrados em R$ 1.000,00. Verifica-se que a recorrente ajuizou a ao objetivando o ressarcimento, por direito de regresso, da indenizao paga condutora de veculo segurado, argumentando, na ocasio, que Mrcio 230
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Antnio de Lima, ora segundo apelado, dirigia o caminho Mercedes-Benz 1513, placa GLA-6956, de propriedade do ora primeiro apelado, e deu causa ao sinistro automobilstico que resultou na perda total do veculo Fiat/Uno, segurado, de propriedade de Lea Alves Silva, e que estava acobertado pelo seguro contratado com a Liberty. O pedido regressivo de ressarcimento foi julgado improcedente, entendendo o douto magistrado de primeiro grau que o evento danoso se deu por exclusiva culpa da condutora do veculo segurado pela apelante. Inconformada, a apelante postula a reforma da sentena, para que o pedido inicial seja julgado procedente, alegando, basicamente, que a culpa no pode ser atribuda motorista do veculo segurado e que o segundo apelado agiu de forma imprudente e negligente, pois realizou manobra com a visibilidade encoberta. Por fim, pede, em caso de ter seu pleito indeferido, que se diminua o valor arbitrado a ttulo de honorrios advocatcios. Contrariedade recursal, deduzida s fls. 81/82, pugnando pela manuteno da sentena. Conheo do recurso, visto reunidos os pressupostos de sua admissibilidade, e negolhe provimento. No procede a pretenso recursal, data venia. Infere-se dos autos que o segundo apelado trafegava pela Rua Maratazes, via secundria perpendicular Avenida Iva, sentido Centro/Bairro, nesta Capital, na direo do caminho de propriedade do primeiro apelado, quan-

do, ao efetuar a manobra de travessia da pista com a finalidade de realizar converso esquerda, interceptou a trajetria do Fiat/Uno que era conduzido por Lea Alves Silva, resultando no abalroamento e danos materiais de grande monta (perda total) no citado Fiat/Uno. O il. sentenciante, forte nos depoimentos de fls. 61/62, entendeu que culpa houve por parte da motorista do carro de pequeno porte. De fato, no momento da coliso, o caminho aguardava, no cruzamento, o momento propcio para concluir a converso esquerda, no tendo violado regra alguma de circulao. A apelante insiste em que o segundo apelado agiu com culpa manifesta, infringindo os arts. 28 e 208, ambos do Cdigo de Trnsito Brasileiro. Falta-lhe razo, contudo. A prova carreada aos autos, embora frgil e insuficiente para autorizar o reconhecimento da conduta culposa dos apelados, no deixa dvidas de que o evento danoso poderia ser evitado, no fosse pela imprudncia manifesta com que a motorista Lea Alves Silva conduzia o veculo segurado. o que se depreende, de forma unssona, da prova oral carreada aos autos. A testemunha Antnio Fernando Ferreira presenciou o acidente automobilstico e esclareceu:
... no dia dos fatos, por volta das 7h, o declarante estava dentro do nibus, quando percebeu a passagem lateral do Fiat Uno, que logo em seguida veio a se chocar com um caminho que estava parado, aguardando para ingressar do outro lado da Av. Iva; destaca que o Fiat Uno desenvolvia alta velocidade; o caminho foi colhido na parte esquerda, na altura da roda dianteira; o nibus passou por trs do caminho, na parte da pista em que o caminho estava ocupando; o caminho dava a entender que faria converso esquerda para ingressar na Av. Iva; o nibus estava a meio quarteiro do local; o choque foi muito rpido, no tendo percebido se o Fiat Uno chegou a frear; o declarante assegura que havia espao para a passagem do Fiat

Uno; quando da coliso, o caminho estava parado; o declarante reafirma ter visto o instante da batida; quando viu o caminho, j estava aguardando o momento adequado para fazer a converso esquerda; quando o nibus parou no ponto, o caminho j estava espera da liberao da pista da Av. Iva... (fl. 61)

Por sua vez, a testemunha Alessandro Pereira Soares confirmou que:


... o declarante estima que o caminho foi abalroado aps cinco segundos de seu ingresso na Av. Iva; o caminho foi colhido na parte da roda dianteira esquerda; o Fiat Uno trafegava em alta velocidade; estima que o Fiat desenvolvia de 80 a 90 km/h; que o motorista do caminho possua visibilidade suficiente para enxergar a vinda do Fiat Uno; o caminho ficou parado espera da liberao da pista paralela ao local onde estava o nibus, tendo em vista que havia fluxo de veculos; o declarante informa que o caminho no estava ocupando toda a pista em que aguardava, de modo que havia espao para que o Fiat Uno desviasse; para tanto, bastava que o Fiat Uno tomasse a faixa da direita; na ocasio a pista estava desimpedida; o declarante acrescenta que o Fiat Uno sequer chegou a frear (fl. 62).

J o boletim de ocorrncia de fls. 18/20 apenas narra as verses do ocorrido, no fornecendo elementos mais seguros que pudessem corroborar a tese da apelante. A propsito:
Acidente de veculos. Ao de regresso da seguradora do veculo sinistrado contra o causador do dano. Inexistncia de testemunhas de vista. Prova consistente unicamente no boletim de ocorrncia policial no conclusivo, que contm apenas as verses dos condutores dos veculos envolvidos. Ausncia de prova de culpa do ru. Improcedncia do pedido. Apelao improvida. - No provada a culpa do ru, pela inexistncia de testemunhas de vista e por consistir o meio de prova dos autores unicamente no boletim de ocorrncia policial no conclusivo, que contm apenas as verses dos condutores dos veculos envolvidos no acidente, impe-se a confirmao da sentena pela qual foi julgada improcedente a ao de regresso e de

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reparao de danos, proposta pela seguradora e pela proprietria do veculo segurado contra ele e a empresa locadora do veculo por ele conduzido que o abalroou (TAMG, 7 Cm. Civil, Ap. Cvel n 338.321-1, Rel. Juiz Fernando Brulio, j. em 23.08.01).

aguardava o melhor momento para realizar a manobra de converso. Quanto verba honorria, tambm no procede a irresignao. No tendo havido condenao e no se tratando de valor elevado, revelase correta a fixao dos honorrios advocatcios seguindo a orientao do art. 20, 4, do CPC. Assim, alm de atendido o parmetro legal, o valor de R$ 1.000,00 faz justia ao grau de zelo do advogado, moderada complexidade da causa e ao tempo de trabalho despendido na defesa dos interesses de seus constituintes. Por tais razes, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela apelante. -:::-

Assim sendo, impossvel a responsabilizao dos recorridos, uma vez que a apelante no se desincumbiu do nus de comprovar o fato constitutivo de seu direito, conforme lhe impunha o art. 333, I, do CPC, ficando evidenciado, ao revs, que o acidente automobilstico poderia ter sido facilmente evitado pela motorista do veculo segurado, no fosse a alta velocidade desenvolvida no seu carro e a opo desastrosa de no adotar a pista da direita, que guardava espao suficiente para desviar-se do caminho, que

DOAO - ESCRITURA PBLICA - CLUSULA DE INALIENABILIDADE - LEGALIDADE - Inexiste nulidade na escritura pblica de doao em que h estipulao de clusula de inalienabilidade dos bens com ressalva da possibilidade de alienao e venda entre os donatrios, clusula com a qual estes concordaram, no consistindo tal limitao vcio ou afronta a disposio legal. APELAO CVEL N 1.0223.02.094031-6/001 - Comarca de Divinpolis - Relator: Des. LUCAS SVIO DE VASCONCELLOS GOMES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 03 de fevereiro de 2005. Lucas Svio de Vasconcellos Gomes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Lucas Svio de Vasconcellos Gomes - Trata-se de recurso de apelao interposto contra sentena que julgou improcedente a ao anulatria de clusula de escritura pblica de 232
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doao, proposta por Snia Maria Dutra Fernandes e outros contra Neile Rachid Dellaretti. As razes recursais das partes, bem como a manifestao da douta Procuradoria-Geral de Justia foram alvo de sucinta reportagem no relatrio de fls. Conhece-se do recurso. Analisando-se a questo posta no processado, colhe-se que alguns dos donatrios constantes da escritura pblica de doao, cuja cpia se faz s fls. 22/27-TJ, pretendem ver declarada nula clusula fixada pelos doadores e por eles aceita, de que os donatrios somente poderiam vender ou alienar suas partes uns aos outros, condio esta que cessaria, na falta dos mesmos, quando, ento,

poderiam os filhos dos beneficirios dispor livremente das partes que lhes tocarem. Ora, conforme se pode claramente verificar, os doadores, por meio do indicado ato pblico, instituram, em seu favor, usufruto dos bens doados, estipulando, por fim e com a concordncia de todos os donatrios, clusula de inalienabilidade a terceiros, a ser cumprida por estes, o que no ocorre entre os mesmos, j que podem alienar ou vender entre si. Nenhuma ilegalidade, no obstante a combatividade dos recorrentes, exsurge da limitao imposta pelos doadores e que efetivamente por eles foi livremente aceita no ato da doao, eis que, alm de no afrontar qualquer disposio legal, no se vislumbra a ocorrncia de qualquer vcio que pudesse macular a clusula indagada. Destarte, absolutamente inverdica a afirmao deduzida pelos autores de que os doadores, alm de institurem usufruto em seu favor, insti-:::-

turam outro usufruto em favor dos donatrios, eis que, em relao a estes, imps-se, sim, clusula de inalienabilidade, sendo certo que, conforme asseverou o Magistrado primevo,
a escritura pblica de doao, outorgada pessoalmente pelos autores da doao e firmada pelos donatrios, em presena de tabelio e testemunhas, goza, legalmente, de f pblica.

Ante a tanto, nenhuma censura se pode fazer sentena objurgada, que resta mantida, por seus prprios fundamentos.
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Nega-se, pois, provimento ao recurso. Custas, pelos apelantes. O Sr. Des. Kildare Carvalho - De acordo. O Sr. Des. Lamberto SantAnna - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

MANDADO DE SEGURANA - PERMISSO DE SERVIO DE TXI - TRANSFERNCIA INSTRUMENTO PBLICO DE MANDATO - PODERES ESPECIAIS VALIDADE - CONCESSO DA ORDEM - vlida a procurao pblica outorgada para transferncia de permisso para condutor de txi, sendo ilegal a negativa de sua validade pelo rgo com base em regulamento. APELAO CVEL N 1.0024.02.853500-3/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. FERNANDO BRULIO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NO REEXAME NECESSRIO, CONFIRMAR A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 04 de novembro de 2004. - Fernando Brulio - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Fernando Brulio - Trata-se de remessa necessria impetrada por Rodrigo Gomes da Silva contra ato do Chefe do Servio de Controle das Concesses e Contratos de Transporte e Trfego, o Bel. Pedro Carlos Bitencourt Marcondes, MM. Juiz de Direito 2 Vara de Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Belo Horizonte, que determinou a remessa dos presentes autos a este egrgio Tribunal para o reexame necessrio, decorrente da exigncia do duplo grau de jurisdio.
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O DER/MG apelou, alegando preliminarmente a ilegitimidade passiva da autoridade tida como coatora; e, em relao ao mrito, que no houve demonstrao da existncia de direito lquido e certo pelo impetrante, ora apelante; que deve prevalecer o interesse pblico; e que no h prova nos autos de que o impetrante no pode deslocar-se da cidade para onde alega haver-se mudado por razes pessoais a fim de comparecer pessoalmente repartio para pleitear a transferncia de permisso. O apelado ofereceu contra-razes, em que rebate a preliminar e alega que o mandatrio age em nome do mandante; que o decreto no pode conflitar com a lei; e que a lei civil rege o exerccio do mandato. O ilustre Promotor de Justia opinou pela concesso da segurana, e a douta ProcuradoriaGeral de Justia, pela confirmao da sentena em reexame necessrio. No deve prosperar a preliminar de ilegitimidade passiva da autoridade coatora. No restam dvidas quanto ao fato de que autoridade coatora a pessoa que ordena a prtica do ato comissivo ou omissivo e que detm a competncia para desfaz-lo. Como afirmou com acerto o MM. Juiz, pouco importa o fato de que na esfera recursal quem atua seja a pessoa jurdica de direito pblico, uma vez que a autoridade coatora parte no sentido processual. Rejeito a preliminar. Quanto ao mrito, a sentena apelada tambm no merece reparos. Emerge dos autos o direito lquido e certo do impetrante, que concerne validade do instrumento pblico de mandato outorgado pelo permissionrio ao filho que com ele trabalha como condutor auxiliar de txi. que no pode o Regulamento do Servio de Transporte de Passageiros por Txi da Regio Metropolitana de Belo Horizonte, que mero ato 234
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normativo, contrariar dispositivo legal constante do Cdigo Civil, que confere validade ao instrumento de mandato com poderes especiais. Consta do mencionado mandato o poder especial para vender, transferir ou alienar a permisso de placa de txi, como se v fl. 62. Sobre tal matria, leciona MARIA SYLVIA ZANELLA DE PIETRO, em sua obra Direito Administrativo, Ed. Atlas, 15. ed., So Paulo, p. 90:
O ato normativo no pode contrariar a lei, nem criar direitos, impor obrigaes, proibies, penalidades que nela no estejam previstos, sob pena de ofensa ao princpio da legalidade (arts. 5, II, e 37, caput, da Constituio).

ilegal, destarte, a exigncia da presena do prprio permissionrio para a prtica dos atos da transferncia da permisso para a explorao do servio de transporte de passageiros por txi. No se trata aqui, como quer fazer crer o Estado de Minas Gerais, de supremacia do interesse pblico sobre o privado em razo de ter o permissionrio mudado de domiclio por motivos pessoais. O que importa, de fato, que o filho do permissionrio, que detm mandato especfico por instrumento pblico, preenche os requisitos legais para efetuar a transferncia, pelo que ilegal o ato pelo qual se deu a recusa da autoridade coatora. O princpio da legalidade deve ser respeitado, no caso presente, pela observncia dos dispositivos do Cdigo Civil que tratam da matria, sob pena de violao da hierarquia das leis, com o afastamento das regras regulamentares que contrariam a essncia daquela lei. Com esses fundamentos, confirmo, em reexame necessrio, a sentena apelada, prejudicado o recurso voluntrio. O Sr. Des. Silas Vieira - De acordo. O Sr. Des. Edgard Penna Amorim - De acordo.

Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E, EM REEXAME NECESSRIO, CONFIR-:::-

MARAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

PROCESSO LEGISLATIVO - PROJETO DE LEI - PROMULGAO PUBLICAO - AUSNCIA - NULIDADE - No processo legislativo, a promulgao e a publicao da lei so atos essenciais para sua validade e eficcia no mundo jurdico, sem os quais a lei se torna nula de pleno direito. - vedado ao Poder Judicirio interferir no processo legislativo para ordenar ao Poder Legislativo ou ao Executivo que promulgue e publique determinada lei. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0559.04.910511-2/001 - Comarca de Rio Preto - Relator: Des. DUARTE DE PAULA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 10 de maro de 2005. Duarte de Paula - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Duarte de Paula - Vieram-me os autos em reexame necessrio e recurso voluntrio aviado pela Cmara Municipal de Santa Rita de Jacutinga contra a r. sentena proferida pelo Juzo da Vara nica da Comarca de Rio Preto, que, nos autos da ao ordinria proposta pelo Prefeito Municipal de Santa Rita de Jacutinga, Francisco Raimundo de Oliveira, julgou procedente o pedido inicial. Em suas razes, a apelante aduz que as Leis Municipais n 878/98 e n 879/98 foram promulgadas em total desobedincia Emenda Constitucional n 19/98, que prev que a fixao dos subsdios deve ser feita de uma legislatura outra, e, assim, com o objetivo de corrigir tal erro, foi elaborado o Projeto de Lei n 01/00, que dispe sobre a fixao dos subsdios dos agentes polticos para a legislatura de 2001/2004. Sustenta que, aps ser aprovado, o referido projeto foi encaminhado ao Chefe do Poder Executivo para sano, promulgao e publicao. Afiana no ter tomado conhecimento da ausncia de promulgao e publicao da lei, que entrou em vigor em 1 de janeiro de 2001, mas que a Constituio Federal no estipula prazo para que aquela seja promulgada e publicada, o que, portanto, poder ser feito neste momento. Requer, nesse contexto, que, caso seja considerada nula a legislao em vigor, no sejam aplicadas as Leis n 878/98 e n 879/98, notadamente inconstitucionais, tendo em vista que o valor dos subsdios nelas fixado no compatvel com o Plano Plurianual, a Lei de Diretrizes Oramentrias e a Lei Oramentria Anual (fls. 174/178). Conheo do apelo oficial e do recurso voluntrio, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. No caso em anlise, estamos diante de uma situao na qual, tendo ocorrido a sano tcita da Lei n 01/00, que dispe sobre os subsdios dos agentes polticos do Municpio de Santa Rita do Jacutinga, pelo Chefe do Poder Executivo, este no a promulgou nem a publicou, o que tambm no foi feito pelo Presidente da Casa Legislativa.
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Nesse contexto, a questo dos autos cinge-se validade da referida norma no mundo jurdico, pelo que, antes de adentrar no mrito do recurso, necessrio fazer algumas consideraes sobre o processo legislativo. Processo legislativo um conjunto de atos preordenados visando criao de normas de Direito. Esses atos so: iniciativa legislativa, emendas, votao, sano e veto; promulgao e publicao. Em linhas gerais, a iniciativa legislativa a faculdade que se atribui a algum ou a algum rgo para apresentar projetos de lei ao Legislativo. As emendas so proposies apresentadas como acessrias a um projeto de lei. J a votao o ato coletivo de deciso do Poder Legislativo, que se toma por maioria de votos (maioria simples, maioria absoluta ou maioria qualificada). No que se refere sano, ato poltico de competncia exclusiva dos Chefes do Poder Executivo (Presidente, Governador e Prefeito) e consiste na sua adeso ou aquiescncia ao projeto aprovado pelo Legislativo. Trata-se de uma prerrogativa assegurada a esses agentes polticos pelo ordenamento constitucional, a qual no comporta delegao. por intermdio dela que o projeto se transforma em lei. No Direito Constitucional brasileiro a sano pode ser expressa ou tcita. A primeira se verifica quando o Chefe do Poder Executivo, observando o prazo legal, assina o projeto e, assim, manifesta seu assentimento. A segunda ocorre quando a mencionada autoridade deixa esgotar-se o prazo sem assinar a proposio de lei, hiptese em que o seu silncio configura a sano tcita. Assim, se o Presidente da Repblica, o Governador do Estado ou o Prefeito Municipal no veta determinado projeto de lei no prazo de 15 dias teis, isso significa que o projeto foi sancionado e se converteu em norma jurdica, apenas dependendo de ato posterior para ter eficcia, a saber, a promulgao publicada. A promulgao tambm ato de natureza poltica, cujo objetivo atestar sole236
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nemente a existncia da lei para a produo de seus efeitos. um requisito indispensvel eficcia do ato normativo, que atesta a sua executoriedade. Normalmente, a promulgao ato de competncia do Chefe do Poder Executivo. Entretanto, no caso de sano tcita ou de rejeio de veto pela Casa Legislativa, se a lei no promulgada por ele dentro do prazo legal, cabe ao Presidente do Legislativo faz-lo. Se a sano uma faculdade inerente aos Chefes do Poder Executivo, que podem concordar ou no com o projeto aprovado pelo Legislativo, a promulgao reveste-se de carter obrigatrio. que, a partir do momento em que ocorre a sano tcita, h a transformao do projeto em norma jurdica. Ora, se j lei, no h alternativa seno o dever de promulg-la. Se a autoridade do Executivo no promulgou a lei dentro do prazo constitucional, o Poder Legislativo passou a assumir a responsabilidade pela proclamao solene de sua existncia. Assim, nota-se ser a promulgao mais um dever que uma faculdade, pois a autoridade competente para tanto no pode ignorar um processo perfeito e acabado que resultou na confeco da norma jurdica. J a publicao o ato pelo qual se d conhecimento do contedo da lei aos seus destinatrios, tornando-a obrigatria. Enquanto a lei no for publicada no Dirio Oficial, ela no tem validade nem pode ser exigido seu cumprimento. A partir da data em que a lei publicada no rgo competente, ocorre o incio de sua vigncia, estando apta a produzir efeitos. A matria relativa publicao de lei foi regulada pela legislao civil, que determina no art. 1 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro:
Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o pas quarenta e cinco dias depois de oficialmente publicada.

Verifica-se, portanto, que a publicao da lei requisito indispensvel sua validade e eficcia,

bem como obrigatoriedade de observncia de seus preceitos. A divulgao oficial do contedo do ato legislativo deve ser feita pelo mesmo rgo responsvel por sua promulgao. A respeito do tema elucida JOS AFONSO DA SILVA, verbis:
A publicao constitui to-s um instrumento pelo qual se transmite a promulgao (que concebemos como comunicao da feitura da lei e do seu contedo) aos destinatrios da lei. meio pelo qual se notifica a estes o ato promulgatrio. Por isso que dissemos que a publicao integra a promulgao, como um de seus elementos instrumentais. (...) H, portanto, obrigao de publicar decorrente da obrigao de promulgar. A autoridade que emitir o ato de promulgao tem que providenciar imediata publicao (Princpios do processo de formao das leis no Direito Constitucional. So Paulo, 1964, p. 226-229).

em lei. (...) O Poder Judicirio no pode intervir no processo de elaborao das leis. Sem dvida, incumbe-lhe dizer se uma lei constitucionalmente vlida ou no. Mas no lhe permitido ordenar ao Poder Legislativo que promulgue determinada emenda, nem ordenar ao Poder Executivo que sancione determinado projeto.

In casu, a Lei n 01/00, que dispe sobre os subsdios dos agentes polticos do Municpio de Santa Rita de Jacutinga, contm vcios insanveis, que retiram sua eficcia e validade no mundo jurdico, quais sejam ausncia de promulgao e publicao. Assim, outra soluo no existe, seno a de aplicar as Leis Municipais nos 878/98 e n 879/98, que anteriormente regulavam a matria. Impossvel a soluo encontrada pela apelante de, nos presentes autos, se determinar a realizao da promulgao e publicao da combatida norma, tendo em vista que, a sim, se estaria ferindo a Emenda Constitucional n 19/98, j que a atual legislatura estaria promulgando e fixando seu prprio subsdio. Ademais, no cabe ao Judicirio interferir no processo legislativo, com o fim de validar ato normativo viciado. Coadunando de tal entendimento, o excelso Supremo Tribunal Federal, ao examinar o Recurso Extraordinrio n 62.683, que teve como Relator o Ministro Osvaldo Trigueiro, firmou a seguinte jurisprudncia:
No cabe ao Poder Judicirio interferir no processo legislativo a fim de promulgar texto

A posio do Pretrio Excelso , pois, compatvel com o princpio da independncia e harmonia dos Poderes, deixando a tarefa de promulgar a norma ao rgo detentor de competncia constitucional para a sua efetivao. Por fim, no que se refere alegada inconstitucionalidade das Leis nos 878/98 e 879/98, anoto no ter sido reconhecida pelo Poder Judicirio, pelo que devem ser utilizadas at que lei posterior que obedea aos trmites legais regule a matria. Dessa forma, declara-se a nulidade do Projeto de Lei n 01/02 e o direito do autor de perceber seus subsdios com base na Lei n 879/98. Pelo exposto, confirmo a r. sentena, em reexame necessrio, prejudicado o recurso voluntrio. Custas, ex lege. O Sr. Des. Isalino Lisba - De acordo. O Sr. Des. Fernando Brulio - De acordo. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. -:::Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 56, n 172, p. 49-309, jan./mar. 2005

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Tal deciso afastou a possibilidade de o juiz determinar ao rgo ou autoridade competente (do Executivo ou Legislativo) que proceda promulgao da lei, por tratar-se de assunto estranho ao Poder Judicirio, no sendo lcita a interferncia do rgo jurisdicional para exigir do Chefe do Poder Executivo ou do Poder Legislativo, se for o caso, a promulgao do ato normativo.

INDENIZAO - DANO MORAL - VALOR - CRITRIO DE FIXAO - CHEQUE SEM FUNDOS DEVOLUO - FALSIFICAO - BANCO - NEGLIGNCIA - RECURSO - INOVAO DO PEDIDO - VEDAO - DUPLO GRAU DE JURISDIO - Verificando-se que o ttulo devolvido por insuficincia de fundos foi grosseiramente falsificado, impe-se ao banco a obrigao de indenizar o correntista pelos danos morais sofridos pela restrio de seu crdito indevidamente, fazendo-o passar como mau pagador perante terceiros. - O dano moral configura-se como a ofensa a bens pessoais no patrimoniais; por isso, basta a prova da situao ftica apta a causar ordinariamente dita ofensa. - Ante a ausncia de critrios legais predeterminados para a fixao do valor a ser compensado, a ttulo de danos morais, deve o magistrado se orientar por requisitos eqitativos, informados pela razoabilidade e proporcionalidade, no intuito de serem atingidos os fins a que se destina. - No ser apreciada a matria, quando esta configurar patente inovao recursal, sob pena de ofensa ao princpio do duplo grau de jurisdio. APELAO CVEL N 470.860-5 - Comarca de Betim - Relatora: Juza ALBERGARIA COSTA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 470.860-5, da Comarca de Betim, sendo apelante Banco do Brasil S.A.; apelante adesivo Geraldo Loureno de Carvalho e apelados os mesmos, acorda, em Turma, a Terceira Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais, DAR PARCIAL PROVIMENTO APELAO PRINCIPAL E NEGAR PROVIMENTO APELAO ADESIVA. Presidiu o julgamento a Juza Teresa Cristina da Cunha Peixoto, e dele participaram os Juzes Albergaria Costa (Relatora), Selma Marques (Revisora) e Afrnio Vilela (Vogal). Belo Horizonte, 23 de fevereiro de 2005. - Albergaria Costa - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Juza Albergaria Costa - Trata-se de ao de indenizao por danos morais, movida por Geraldo Loureno de Carvalho contra Banco do Brasil S.A., sendo os pedidos julgados parcialmente procedentes, condenandoo ao pagamento da quantia equivalente a 30 salrios mnimos, a ttulo de reparao por danos morais, alm das custas processuais e 238
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honorrios advocatcios, estes fixados em 10% sobre o valor da condenao. Aps manejar sem xito os embargos de declarao (deciso de fls.119/120), apelou o ru, Banco do Brasil S.A., sustentando que no houve comprovao dos elementos essenciais da obrigao de indenizar, tais como a culpa, por uma suposta falsificao do ttulo, devolvido por ausncia de proviso de fundos, e a demonstrao inequvoca dos prejuzos morais sofridos pela recorrida. Asseverou que no h relao de consumo no caso em apreo, como entendeu o juiz singular, pleiteando a reduo do montante indenizatrio, caso fosse mantida a condenao, alm da reteno do Imposto de Renda na fonte. Igualmente apelou o autor, Sr. Geraldo Loureno de Carvalho, pugnando, to-somente, pela majorao da indenizao por danos morais para o equivalente a, no mnimo, 40 salrios mnimos, bem como pelo aumento do percentual da verba honorria para 20% sobre o valor da condenao. Contra-razes recursais, pelo apelante adesivo, s fls. 144/146, pugnando pelo desprovimento do recurso principal.

Apesar de devidamente intimado, o apelante principal deixou de apresentar contrarazes ao apelo adesivo, conforme certido exarada fl.147-v. o relatrio. Conheo de ambos os recursos, presentes os pressupostos subjetivos e objetivos de sua admissibilidade. Ab initio, verificando-se o espectro de abrangncia de ambos os recursos, constata-se que estes tiveram o condo de devolver a este Tribunal toda a matria discutida em primeiro grau de jurisdio. Por essa razo, e at por questo de economia processual, evitando-se a repetio de fundamentos e conceitos, sem que tal procedimento implique prejuzo para qualquer um dos recorrentes, deve-se analis-los em conjunto, uma vez que sero reexaminadas todas as questes percutidas nas razes recursais. Feitas essas consideraes, sabido que a prtica de um ato que infringe a ordem jurdica vigente (ato ilcito), causando dano a outrem, gera para o autor da leso a obrigao e o dever jurdico de ressarcir o prejudicado por todos os danos oriundos daquela conduta antijurdica, visto que a violao recai e lesiona um direito subjetivo. Assim, tem-se que o ato ilcito a ao ou a omisso contrria ao direito, causadora de prejuzos a terceira pessoa, que pode ser contratual ou extracontratual, bastando para a configurao da espcie a anlise da origem do direito violado. No caso presente, os danos derivam da devoluo do cheque de n 00192, c/c n 1.216-5, Agncia 0503/7, do Banco do Brasil, que teria sido grosseiramente adulterado por um terceiro, visto que a quantia inicial ali consignada seria de R$116,00, mas foi compensado com a quantia de R$416,00, sendo certa a incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor - Lei 8.078/90 -, porquanto patente que a relao surgida entre as partes se caracteriza como consumerista, pois o apelante

principal se enquadra no conceito de fornecedor existente no Codex aludido. Destarte, sendo o objeto mediato desta ao uma indenizao por danos morais e levando-se em conta a presena de uma relao de consumo, inegvel que so aplicados ao caso os arts. 6, VI, 12 e 14 da Lei 8.078/90. Nesse diapaso, tem-se que, nas relaes dessa natureza, salvo algumas excees previstas na prpria lei, houve o afastamento da responsabilidade subjetiva, preponderando a denominada responsabilidade objetiva, sendo que, para tal concluso, basta o exame dos aludidos dispositivos legais do Cdigo de Defesa do Consumidor. Como se sabe, na responsabilidade objetiva, o elemento culpa perde o significado, bastando, para o dever de indenizar, a presena do ato comissivo ou omissivo, do dano e do nexo causal entre os anteriores. Comprovados tais requisitos, h que ser acolhido o pleito indenizatrio. No presente caso, narrou o apelante adesivo, na inicial, que firmara um contrato de abertura de conta corrente com o apelante principal; porm, foi surpreendido com a apresentao do aludido cheque adulterado por terceiro, e, em virtude de seu alto valor, houve a devoluo indevida, por insuficincia de fundos, situao que lhe teria gerado danos morais, em face do descrdito perante terceiros. Ressalte-se que, a despeito das afirmaes aduzidas pelo apelante principal, em seu recurso de apelao, de que no houve comprovao da falsificao do cheque apresentado e devolvido, verifica-se da leitura de sua contestao que no negou a adulterao desse documento, nos termos seguintes, in verbis:
11. As aes dolosas foram, certamente, ocasionadas por terceiro, uma vez que o cheque em questo esteve no mbito do dano e quem o criou, com sua ao, o nexo causal de prejuzo ao Autor. 12. Apesar das ocorrncias havidas em sua conta corrente, em momento algum o Autor fez comunicado ao Banco-Ru, frise-se, nem mesmo requerendo, administrativamente, o
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ressarcimento de seu pretenso prejuzo (fls. 21/22, grifos apostos).

bm compensao da vtima ou de seus familiares como contrapartida pelo mal sofrido. Importante trazer o conceito de danos morais dado por WILSON MELLO DA SILVA:
So leses sofridas pelo sujeito fsico ou pessoa natural de direito em seu patrimnio ideal, entendendo-se por patrimnio ideal, em contraposio a patrimnio material, o conjunto de tudo aquilo que no seja suscetvel de valor econmico (O Dano Moral e sua Reparao, 2. ed., p. 13).

Assim, sendo vedada a inovao da matria recursal, salvo excees legais, sob pena de ofensa ao princpio do duplo grau de jurisdio, no sendo essa questo contestada pelo apelante principal, tornou-se inconteste a falsificao do ttulo apresentado por um terceiro, conforme se v pela simples anlise do mesmo, colacionado fl. 9. E, mesmo em se tratando de responsabilidade objetiva, cujo elemento culpa perde seu significado, patente foi a negligncia do recorrente principal, que no analisou sequer o ttulo apresentado por terceiro e que foi indevidamente devolvido por insuficincia de fundos, ocasionando ao apelante adesivo dor psquica, refletindo, por conseguinte, em sua reputao, estigmatizando-o como mau pagador perante toda a sociedade. Alm do mais, j prevendo situaes como a aqui surgida, estabeleceu o Digesto Consumerista, visando facilitao da defesa dos direitos do consumidor, a inverso do nus da prova, a qual foi efetivamente deferida pelo juiz singular (deciso de fls. 88/89). Assim, por qualquer das razes invocadas, o nus de comprovar os fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do apelante adesivo seria indubitavelmente do apelante principal, que no se desincumbiu de comprovar a licitude de seu ato, ou mesmo qualquer excludente de sua responsabilidade civil. Nessa linha de raciocnio, certo que o recorrente principal praticou um ilcito contratual, restando a anlise sobre se dessa conduta antijurdica resultou o dano moral que constitui a causa de pedir remota desta ao e que estriba o pedido indenizatrio deduzido. A possibilidade de indenizao por danos morais questo pacfica, pois a prpria Constituio Federal de 1988, no art. 5, V e X, a prev, e tal ressarcimento tem um duplo carter: visa punio do autor da conduta ilcita e tam240
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E continua afirmando:
O patrimnio moral decorre dos bens da alma, e os danos que dele se originam seriam, singelamente, danos da alma, para usar da expresso do evangelista So Mateus, lembrada por Fischer e reproduzida por Aguiar Dias.

Na verdade, o dano moral a leso aos bens pessoais no econmicos, como a liberdade, a famlia, a honra, a expectativa de um direito ou de um ato, o nome, a integridade fsica, a imagem, a posio social, ou quaisquer outras situaes individuais, pessoais da vida do homem que causem a este dor, tristeza, abalo, constrangimento, desgosto, perturbao nas relaes psquicas, na tranqilidade, nos sentimentos e nos afetos. Assim, pela prpria natureza da leso, tem-se como despicienda a prova do dano moral, pois se afigura praticamente impossvel adentrar no esprito, na alma de uma pessoa, para que assim fique comprovado que certo ato causou ou no a ela um dano da natureza aqui tratada. Para a caracterizao do dano moral, basta a demonstrao de uma situao que ordinariamente faz presumir a existncia de uma leso de cunho moral. o que preleciona HUMBERTO THEODORO JNIOR:
Quanto prova, a leso ou dor moral fenmeno que se passa no psiquismo da pessoa e, como tal, no pode ser concretamente pesquisado. Da por que no se exige do autor da pretenso indenizatria que prove o dano extrapatrimonial. Cabe-lhe apenas comprovar a ocorrncia do fato lesivo, de cujo contexto o

juiz extrair a idoneidade, ou no, para gerar dano grave e relevante, segundo a sensibilidade do homem mdio e a experincia da vida (Dano Moral, 4. ed., 2001, p. 9).

Portanto, constata-se que todos os requisitos exigidos pela lei para o acolhimento da pretenso indenizatria por danos morais se encontram devidamente comprovados, inexistindo, no caso, qualquer excludente da responsabilidade do apelante principal, devendo, portanto, arcar com os prejuzos de ordem moral sofridos pelo recorrido. Aliado a isso, essa espcie indenizatria visa, igualmente, punio do ofensor, para que este no volte a agir ilicitamente. Imperiosa a indenizao pretendida e concedida em primeiro grau. Relativamente ao inconformismo de ambos os recorrentes, atinente quantia arbitrada na sentena para a compensao do dano moral, pedindo o apelante principal sua reduo, e o apelante adesivo sua majorao, constata-se que, realmente, o quantum arbitrado em 30 salrios mnimos foi excessivo e no se coaduna com a situao ftica e jurdica demonstrada nos autos, extrapolando os limites do razovel, o que poderia implicar o enriquecimento sem causa deste ltimo. Saliente-se que no tarefa fcil a mensurao dos danos morais, pois inexistem critrios predeterminados para sua quantificao. A respeito, AGUIAR DIAS, em sua magistral obra Da Responsabilidade Civil (4. ed., Rio de Janeiro: Forense, v. 2), anota que impossvel o inteiro ressarcimento do dano sofrido seja ele de cunho material ou moral. Importante que o juiz tenha em mente que o ressarcimento devido por danos morais no pode ser fonte de enriquecimento para o ofendido, mas uma forma de amenizar o sofrimento ou o constrangimento vivenciado pela vtima, devendo-se aplicar os critrios da razoabilidade, proporcionalidade e eqidade, a fim de atingir a indenizao adequada, levando-se em conta as condies socioeconmicas das partes, sem esquecer, claro, que tal recomposio dos

danos deve servir, ao mesmo tempo, de desestmulo ao agente causador do dano de repetir o ato que gerou a leso, no podendo ele ser to nfimo que no atinja sua finalidade, que , a um s tempo, pedaggica e punitiva. Mister anotar que, com o tempo, cada vez mais os magistrados passaram a se pautar por esses cautelosos critrios de fixao de danos morais, os quais, historicamente, vinham se fazendo de forma extremamente benevolente e incentivadora de pleitos, numa absoluta contradio realidade social e econmica do Pas. No presente caso, sem desprezar o sofrimento moral experimentado pelo apelante adesivo, Geraldo Loureno de Carvalho, em virtude da devoluo do referido cheque grosseiramente adulterado e apresentado por um terceiro, e a repercusso disso na esfera de sua vida, estigmatizando-o como mau pagador, quando na realidade no o era, entendo que a indenizao fixada em primeiro grau de jurisdio elevada e no atende aos critrios acima expostos. Os arestos mais recentes deste Tribunal tm demonstrado que os parmetros de fixao de indenizao por danos morais tm sido cuidadosamente refletidos, a fim de se coibir que o quantum deferido transformasse o infortnio em sorte, fortalecendo a chamada indstria do dano moral. Ora, apesar de a fixao do valor indenizatrio competir ao prudente arbtrio do juiz, esta tem que ser estipulada em justa medida, conforme venho me posicionando reiteradamente nesta eg. Cmara. Assim sendo, no entendo razovel, data venia, a manuteno da quantia apontada no primeiro grau de jurisdio, para fins de compensao dos danos morais sofridos pelo apelante adesivo, por se tratar de montante exacerbado, sobretudo quando o ato ilcito cometido, no caso em tela, tratar to-somente da devoluo de um ttulo manifestamente falsificado, em que foi alterado seu valor para R$ 416,00.
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Com efeito, partindo desses pressupostos, acrescendo-se a existncia de outros cheques em nome do apelante adesivo devolvidos por ausncia de proviso de fundos, conforme faz prova o documento de fl. 31, de se entender que o valor de R$ 3.000,00 o valor ideal, que atingir os fins a que se destina, pois, frise-se, se se mantivesse o valor acima desse patamar, nos termos fixados na sentena, poder-se-ia estar promovendo o locupletamento da vtima. Quanto ao pedido do recorrente adesivo de majorao da verba honorria para o percentual de 20%, constata-se que a condenao fixada pelo juiz da causa, em 10% sobre o valor total da condenao, atende aos requisitos contidos nos incisos do 3, art. 20 da Legislao Processual, tais como o grau de zelo e o trabalho realizado pelo procurador do apelante adesivo, razo por que deve ser mantido o percentual arbitrado. Por derradeiro, no h como ser apreciado o pedido de reteno do Imposto de Renda na fonte sobre o montante pago a ttulo de indenizao, por configurar patente inovao recursal, pois somente agora foi levantada, sendo vedado seu conhecimento por este Tribunal ad quem, sob pena de ofensa ao duplo grau de jurisdio, por supresso de instncia. Melhor dizendo: como a apelao tem, como um de seus efeitos, a devoluo da matria discutida em primeiro grau de jurisdio para sua reapreciao pelo Tribunal, no campo estabelecido pelo recorrente principal, at por lgica esta s poder ser revista se j tiver sido -:::-

vista. Salvo algumas excees, que no abrangem o caso em apreo, se a questo no foi objeto de anlise pela instncia a quo, a ad quem no poder, quando apresentada por meio de recurso, decidi-la, pois no este seu juiz natural, o que, alis, seria ofensivo at mesmo ao devido processo legal. Dessa forma, verificando-se que essa questo no foi impugnada pelo apelante principal em sua pea de defesa, nem ao longo da instruo processual, no possvel dela conhecer, ante a vedao de supresso de instncia e em face do postulado do princpio do duplo grau de jurisdio. Portanto, com base em tais consideraes, no se analisar esse ponto. Ante o exposto, dou parcial provimento apelao principal e nego provimento apelao adesiva, apenas para reduzir o quantum indenizatrio para o valor de R$ 3.000,00, acrescido de correo monetria e juros moratrios, estes fixados em 1% ao ms, ambos incidindo a partir do presente julgamento. Custas recursais, suportadas por cada apelante, nos termos do pargrafo nico do art. 21 do CPC, suspensa sua exigibilidade quanto ao apelante adesivo, por fora do art. 12 da Lei 1.060/50. A Sr. Juza Selma Marques - Considerado como ilcito o ato do apelante expresso na negligncia, acompanho a em. Relatora quanto soluo aplicada para este caso. O Sr. Juiz Afrnio Vilela - Acompanho a Relatora.

AO ORDINRIA - PENSO POR MORTE - RESTABELECIMENTO - VIVA DE EX-PREFEITO LEI ORGNICA - DISPOSITIVO REVOGADO - LEGISLAO SUPLETIVA DO MUNICPIO - POSSIBILIDADE - ART. 24, XII, C/C O ART. 30, II, DA CONSTITUIO FEDERAL - PRINCPIOS DA IMPESSOALIDADE E DA MORALIDADE - DIREITO ADQUIRIDO - FAZENDA PBLICA HONORRIOS DE ADVOGADO - FIXAO - ART. 20, 4, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - Em virtude da autonomia outorgada aos municpios pela Constituio da Repblica, conferindolhes at mesmo o status de ente federado, podem eles legislar supletivamente sobre as matrias de 242
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competncia concorrente da Unio, dos Estados e do Distrito Federal - art. 24 c/c 30, I e II do texto original -, nas quais se acha compreendida a previdncia social - art. 24, XII -, desde que se observem as normas gerais emanadas da Unio e o assunto seja pertinente ao interesse local. - O dispositivo da Lei Orgnica Municipal que assegurou s vivas de ex-prefeitos a percepo de penso por morte no violava a regra de competncia estabelecida no texto constitucional original nem malferia, mngua de elementos que revelem a realidade local, os princpios da impessoalidade e da moralidade. Assim, mesmo diante da posterior revogao daquela norma, impe-se restabelecer a penso mensal s beneficirias, em obedincia garantia do direito adquirido - art. 5, XXXVI, da CF. - Nas causas em que a Fazenda Pblica for vencida, a fixao dos honorrios advocatcios deve dar-se por apreciao eqitativa, consoante o art. 20, 4, do CPC, e no em percentual a ser calculado sobre o valor da condenao - art. 20, 3. APELAO CVEL N 1.0407.03.001308-7/001 - Comarca de Mateus Leme - Relator: Des. EDGARD PENNA AMORIM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS. Belo Horizonte, 03 de fevereiro de 2005. - Edgard Penna Amorim - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelos primeiros apelantes, o Dr. Edgard Moreira da Silva. O Sr. Des. Edgard Penna Amorim - Tratase de ao de procedimento ordinrio proposta por Floripes Maria de Melo e outras em face do Municpio de Mateus Leme, objetivando o restabelecimento de penso mensal que recebiam na qualidade de vivas de ex-prefeitos municipais, com apoio no revogado art. 141 da Lei Orgnica do referido ente federado. Adoto o relatrio da sentena, por fiel, e acrescento que o i. Juiz a quo julgou procedentes os pedidos iniciais, para condenar o ru a restabelecer as penses que eram percebidas pelas autoras, e a pagar-lhes as parcelas pretritas, desde a data da supresso do benefcio (agosto de 1999), devidamente corrigidas e acrescidas de juros compensatrios de 1% (um por cento). Condenou ainda o ru a arcar com as custas processuais e com os honorrios advocatcios do patrono da requerente, fixados em R$1.500,00 (mil e quinhentos reais), com base no art. 20, 4, do CPC. No houve a remessa ex officio. Apelam as autoras (fls. 101/103), inconformando-se com os honorrios advocatcios fixados em favor de seu patrono com fulcro no art. 20, 4, do CPC, alegao de que se aplicaria na espcie o 3 do mesmo dispositivo, que estabelece o valor da condenao como base para fixao dos honorrios. Recorre tambm o ente pblico requerido, pretendendo a reforma integral do julgado sob o fundamento de que o benefcio postulado na inicial, por estar respaldado em norma de duvidosa constitucionalidade, no poderia gerar direito adquirido (fls. 106/108). Contra-razes das autoras apresentadas fl. 112. O Municpio de Mateus Leme no ofereceu contra-razes (cf. certido de fl. 113).
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Conquanto o i. Juiz de 1 grau no tenha remetido ex officio os autos, procedo ao reexame necessrio, por fora do art. 475 do CPC. Pretendem as autoras, na qualidade de vivas de ex-prefeitos de Mateus Leme, seja restabelecida a penso mensal que percebiam com base no art. 141 da Lei Orgnica daquele Municpio, cujo teor era o seguinte:
Art. 141. Fica assegurada a todas as vivas ou filhos incapazes e menores, de ex-prefeitos, uma penso correspondente a 1/4 (um quarto) da remunerao do Prefeito do Municpio de Mateus Leme.

regras inscritas na Carta Poltica, sob pena de ineficcia e de conseqente inaplicabilidade. Atos inconstitucionais so, por isso mesmo, nulos e destitudos, em conseqncia, de qualquer carga de eficcia jurdica. (STF, ADIN n 652-5/MA, Pleno, Rel. Min. Celso de Mello, j. em 02.04.1992, DJ de 02.04.1993.)

O principal argumento trazido na inicial o de que, sem embargo da posterior revogao do indigitado dispositivo, a qual ensejou a prejudicialidade da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 156.479-8, proposta perante a Corte Superior deste eg. Tribunal de Justia (cpia do acrdo s fls. 28/34), subsistiria a obrigao do ente federado de pagar a penso s requerentes, pois estas j estariam sob a proteo do direito adquirido. Inicialmente, observa-se que o s argumento de que a revogao de uma norma no pode afetar situaes jurdicas consolidadas no se revela bastante para acolher-se a pretenso das autoras, uma vez que a garantia do direito adquirido (Constituio da Repblica, art. 5, inc. XXXVI) no prevalece na hiptese de o ato normativo estar em confronto com o texto constitucional. De fato, tendo em vista o princpio da supremacia da Constituio, as normas que estejam em desacordo com os preceitos constitucionais so concebidas nulas e, por isto mesmo, insuscetveis de gerar direito adquirido, conforme se v do seguinte julgado do excelso Supremo Tribunal Federal:
O repdio ao ato inconstitucional decorre, em essncia, do princpio que, fundado na necessidade de preservar a unidade da ordem jurdica nacional, consagra a supremacia da Constituio. Esse postulado fundamental de nosso ordenamento normativo impe que preceitos revestidos de menor grau de positividade jurdica guardem, necessariamente, relao de conformidade vertical com as

Portanto, para examinar a pertinncia da pretenso das requerentes, preciso verificar, antes de tudo, pela via do controle difuso, a compatibilidade do revogado art. 141 da Lei Orgnica do Municpio de Mateus Leme com a Constituio da Repblica. Em sede de defesa, o Municpio de Mateus Leme argiu a inconstitucionalidade do indigitado dispositivo, conforme o excerto transcrito a seguir:
Chega-se constatao de que a concesso da penso configurada no artigo 141 da LOMML fere a regra de competncia, pois trata de matria de seguridade social, cuja competncia legislativa privativamente deferida Unio (art. 22, inciso XXIII, da Constituio da Repblica), sendo que o Municpio assim o fazendo fere o disposto no art. 13 da Constituio Mineira e art. 37 da Constituio da Repblica (princpios da impessoalidade e moralidade administrativa) (fl. 65; sic.).

Data venia, no vislumbro qualquer infringncia aos preceitos da Lei Maior. Como cedio, a autonomia dos Municpios foi amplamente fortalecida aps o advento da Constituio da Repblica de 1988, sobretudo em face do disposto nos arts. 1 e 18, que lhes outorgaram o status de ente federativo, e dos arts. 29 e 30, os quais lhes conferem, respectivamente, poderes para elaborar a prpria lei orgnica, alm de outras competncias legislativas. Com fundamento nesta autonomia municipal, o excelso STF, nos autos da ADIN n 512-0, considerou inconstitucional dispositivo da Constituio do Estado do Paran que previra do Estado a competncia legislativa para dispor sobre aposentadoria de detentor de mandato eletivo municipal. Eis a ementa do aludido julgado:
Autonomia municipal - Titular de mandato eletivo - Aposentadoria - Disciplina.

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- Compete ao municpio a regncia normativa da aposentadoria dos respectivos servidores, includos, considerado o sentido lato, os agentes polticos. - Inconstitucionalidade de preceito estadual por invaso da autonomia municipal (STF, ADIN n 512-0/PR, Pleno, Rel. Min. Marco Aurlio, j. em 03.03.1999, DJ de 18.06.2001).

no art. 24, inc. XII, do texto constitucional, relativa competncia concorrente da Unio, Estados e Distrito Federal para legislarem sobre previdncia social. De fato, preciso compatibilizar o mencionado art. 22, inc. XXIII, com o art. 24 e incisos, do texto constitucional: o primeiro trata da seguridade social, cuja definio e objetivos esto previstos no art. 194, e o ltimo faz referncia s classes de direitos que compem a seguridade, a saber, a previdncia social, a sade (inc. XII) e a assistncia social (incs. XIII a XV). Da anlise dos referidos dispositivos, a outra concluso no se chega seno de que a competncia legislativa da Unio sobre a seguridade social se limita edio de normas gerais e de carter emintentemente nacional, enquanto os Estados e o Distrito Federal legislam concorrentemente sobre os direitos que a integram, nestes includa a previdncia social, em seus aspectos mais especficos. Neste diapaso, vejam-se as seguintes doutrinas:
Ao tornar, o constituinte, a legislao sobre seguridade social privativa da Unio, evidncia objetivou apenas tratar de normas gerais e de princpios veiculadores do sistema, no se afastando, todavia, o direito de complementao de Estados e Municpios nesta rea, que, nos limites impostos pela Unio, podero tambm legislar (CELSO RIBEIRO BASTOS e IVES GANDRA MARTINS. Comentrios Constituio do Brasil. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 2001, v. 3, t. 1, p. 370). Ainda competente a Unio para traar as normas gerais relativas legislao de seguro e previdncia social, o que no exclui entretanto a competncia estadual de complementar sobre a matria. Ampla a competncia legislativa da Unio, que, delineando as normas gerais sobre o seguro, regula a organizao das empresas de seguro, problemas de tarifas e outras normas que podem ser especialmente aditadas pelo Estadomembro (PINTO FERREIRA. Comentrios Constituio Brasileira. So Paulo: Saraiva, 1990, v. 2, p. 80).

Transcreva-se, por oportuno, excerto do voto condutor, da lavra do em. Min. Marco Aurlio:
A Carta de 1988 trouxe balha disciplina toda prpria relativamente aos municpios. O artigo 1 encerra, at mesmo, a formao da Repblica Federativa do Brasil pela unio indissolvel dos Estados, dos Municpios e do Distrito Federal, quando sabido que aqueles formam o Estado federado em si. Mediante os preceitos dos artigos 29 e 31, previu-se a autonomia dos municpios, e, no campo normativo, esta ficou ligada aos assuntos de interesse local. Por outro lado, compete a tais unidades da Federao dispor sobre o regime jurdico dos prprios servidores. Ora, como ressaltado no parecer da Procuradoria-Geral da Repblica, os agentes pblicos so servidores no sentido lato. Logo, sob pena de menosprezo citada autonomia, impossvel concluir-se ter o Estado, por meio de ato da Assemblia, ainda que Constituinte, competncia para dispor sobre a matria relativamente aos integrantes das diversas casas legislativas municipais.

A exemplo do que se verifica no precedente acima mencionado, a soluo do presente caso tambm passa pela questo da autonomia municipal. Como visto, alm da prerrogativa de elaborar a prpria lei orgnica (CR, art. 29), os Municpios detm competncia para legislar sobre assuntos de interesse local (inc. I do art. 30) e suplementar a legislao federal e a estadual no que couber (inc. II), entre outras atribuies (incs. III a IX). Na espcie, em que pesem as alegaes do Municpio de Mateus Leme no sentido de que a instituio de penso por morte de vivas de ex-prefeitos seria matria afeta seguridade social, o que evidenciaria a competncia legislativa privativa da Unio, por fora do art. 22, inc. XXIII, da Constituio da Repblica, tenho que a questo se encontra, na realidade, enquadrada

De outro lado, conquanto albergadas no art. 24 da Constituio da Repblica as competncias concorrentes da Unio, dos Estados e do Distrito Federal, assentou-se na doutrina o
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entendimento de que os assuntos ali previstos, desde que compatveis com as questes municipais, podem ser objeto de legislao supletiva dos municpios. Transcreva-se, a propsito, o magistrio de CELSO RIBEIRO BASTOS e IVES GANDRA MARTINS:
Feita a anlise da competncia concorrente, podemos concluir que dentro das matrias arroladas no art. 24 que poder haver atividade supletiva do municpio. ainda indispensvel que a matria tenha uma especial pertinncia com o nvel municipal, dizer, no cabe pretender suplementar normas que nada tenham que ver com o municpio. Dito em outras palavras, no pode a atividade supletiva incursionar por leis cujos interesses sejam manifestamente das aladas federal ou estadual (in Comentrios Constituio do Brasil. So Paulo: Saraiva, 1993, v. 3, tomo II, p. 227/228).

estas normas, no havendo nos autos demonstrao de que ela teria beneficiado exclusivamente as autoras. De igual forma, no se verifica infringncia moralidade administrativa, por falecerem os autos de elementos, sequer indicirios, de que o dispositivo em questo teria assegurado benefcio desproporcional realidade local. Pelo exposto, mngua de vcio de inconstitucionalidade no revogado dispositivo da Lei Orgnica do Municpio de Mateus Leme, h que se assegurar o restabelecimento da penso mensal s autoras, preservando-se, assim, a garantia do direito adquirido. Finalmente, em relao aos honorrios advocatcios, entendo que a sua fixao, nas hipteses em que for vencida a Fazenda Pblica ou autarquia, deve dar-se em consonncia com o art. 20, 4, do CPC, ou seja, por apreciao eqitativa do juiz, e no necessariamente em percentual a ser calculado sobre o valor da condenao, como disposto no art. 20, 3, do mesmo diploma legal. Neste sentido, posiciona-se a jurisprudncia do col. Superior Tribunal de Justia:
Processual civil. Honorrios advocatcios. Art. 20, 3, do CPC. - 1. A regra do artigo 20, 3, do CPC no se aplica Fazenda Pblica, j que o pargrafo seguinte da lei processual explcito em estabelecer a apreciao eqitativa do juiz como critrio nos casos em que for vencida a Fazenda Pblica e nas execues, embargadas ou no. - 2. Embargos acolhidos. (STJ, EDAG 428.526/RJ, 2 Turma, Rel. Min. Castro Meira, j. em 26.06.2003, DJ de 12.08.2003, p. 213.)

No caso dos autos, a penso mensal percebida pelas vivas de ex-prefeitos, por tratar-se de questo previdenciria, guarda evidente pertinncia com os interesses do Municpio, sobretudo se considerada a autonomia poltico-administrativa deste. Alm disso, o texto constitucional vigente poca da incorporao do direito ao patrimnio das autoras (1990 e 1994, cf. doc. fl. 16) no impunha qualquer vedao atividade legislativa municipal a respeito da previdncia de seus prprios agentes, tampouco restringia a normatizao da matria a um nico ente federado, no caso a Unio Federal. Destarte, no h falar em violao de regra constitucional de competncia legislativa pelo revogado art. 141 da Lei Orgnica do Municpio de Mateus Leme. Por outro lado, quanto alegao da entidade-requerida de que o mencionado dispositivo da legislao municipal teria malferido os princpios da impessoalidade e moralidade administrativa, tambm no vislumbro injuridicidade neste aspecto. que o art. 141 da Lei Orgnica de Mateus Leme, ao instituir penso a todas as vivas ou filhos incapazes e menores, de exprefeitos atendeu, primeira vista, aos requisitos da generalidade e abstrao inerentes a 246
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Portanto, tenho que a verba honorria foi fixada corretamente no montante de R$1.500,00 (mil e quinhentos reais). Com essas consideraes, no reexame necessrio, confirmo a sentena de origem, prejudicados os recursos voluntrios. Custas, ex lege. O Sr. Des. Duarte de Paula - Como bem salientado pelo eminente Relator, entendo que

a questo posta nos autos passa pela aplicao do princpio da autonomia municipal. Como se sabe, a Constituio Federal vigente inovou ao incluir o municpio como um terceiro ente federado (art. 18) e ao atribuir-lhe funo importante na descentralizao de competncias, principalmente na rea social. Assim, definiu a base do Estado federativo brasileiro a partir de uma matriz cooperativa de repartio de competncias, em que coexistem competncias privativas, concorrentes e suplementares entre os entes federados, tanto nos aspectos legislativos quanto nos administrativos e tributrios. Especificamente a respeito da autonomia municipal, representa a no-subordinao do governo municipal a qualquer autoridade estadual ou federal no desempenho de suas atribuies, e, ainda, a ausncia de hierarquia formal entre as leis da Unio, dos Estados e dos Municpios, cada ente possuindo o seu prprio espao de soberania enquanto se desenvolve nos limites da sua competncia constitucional. Dentro dessa esfera de autonomia, a norma municipal possui um status de inviolabilidade, observando serem inconstitucionais a lei estadual e a lei federal que, desbordando dos limites das respectivas competncias, invadirem o campo da competncia municipal. Em decorrncia, no que tange organizao da Administrao Pblica, incumbe privativamente a cada pessoa poltica - Unio, Estados (ou Distrito Federal) e Municpios - editar para si leis dispondo sobre a estruturao de sua administrao, com a diviso em rgos ou pessoas jurdicas e as respectivas competncias; a organizao de seus servios pblicos; os procedimentos a serem adotados nos exerccios de suas atividades administrativas e o regime jurdico de seus servidores. Quanto capacidade de autolegislao dos entes municipais, foi dividida no texto con-:::-

stitucional quanto a sua competncia exclusiva (art. 30, I, III, CF) ou suplementar (art. 30, II, CF). No que se refere competncia para legislar sobre seguridade social, a Carta Magna dispe ser privativa da Unio (art. 22, XXIII, CF), mas autoriza a esta, aos Estados e ao Distrito Federal legislarem concorrentemente sobre previdncia social (art. 24, XII, CF), excluindo os entes municipais. Contudo, referida ausncia no significa, segundo sustentam alguns autores, que o Municpio no tenha competncia nesse campo concorrencial, pois lhe restaria a competncia para legislar sobre matria de interesse local, com fulcro no art. 30, I, bem assim para suplementar a legislao federal e a estadual, no que couber, a teor do art. 30, II, tese qual me filio. Sendo assim, no verificando ser benefcio exclusivo, mas de carter geral, donde a sua impessoalidade, ou que afronte o princpio da moralidade da Administrao, estando sob o manto protetivo do direito adquirido, no h falar em inconstitucionalidade do revogado art. 141 da Lei Orgnica do Municpio de Mateus Leme, que confere s vivas de ex-prefeitos penso correspondente a um quarto da remunerao do Prefeito Municipal. Pelo exposto, em reexame necessrio, confirmo a r. sentena, prejudicados os recursos voluntrios. O Sr. Des. Isalino Lisba - De acordo. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS.

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EXECUO - PENHORA - IMVEL - SUBSTITUIO DE BEM - RECUSA PELO EXEQENTE - POSSIBILIDADE - O art. 668 do CPC somente possibilita a substituio da penhora por dinheiro, sendo que a substituio por bens imveis requer a aceitao pelo exeqente. - Conquanto a execuo deva ser promovida pelo meio menos oneroso ao devedor, os atos praticados em ateno a esse princpio tm que possibilitar a entrega efetiva da prestao jurisdicional, devendo prevalecer somente aqueles que sejam teis execuo, mesmo que custa de sacrifcios do responsvel pelo cumprimento da obrigao. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 481.440-0 - Comarca de Belo Horizonte - Relatora: Juza TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n 481.440-0, da Comarca de Belo Horizonte, sendo agravante Esplio de Nahylda da Silva Guimares e agravado Antnio Pompeu de Campos, acorda, em Turma, a Terceira Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento a Juza Teresa Cristina da Cunha Peixoto (Relatora), e dele participaram os Juzes Maurcio Barros (1 Vogal) e Selma Marques (2 Vogal). O voto proferido pela Juza Relatora foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 16 de fevereiro de 2005. - Teresa Cristina da Cunha Peixoto - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Juza Teresa Cristina da Cunha Peixoto - Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admisibilidade. Trata-se de agravo de instrumento interposto por Esplio de Nahylda da Silva Guimares, representado por sua inventariante, Jnia Guimares Mouro Cioffi, contra a deciso de fls. 13/14, que, nos autos de execuo que lhe move Antnio Pompeu de Campos, indeferiu o pedido de substituio do 248
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bem penhorado, determinando a intimao do agravante sobre a penhora j efetivada. Sustentou o recorrente que os imveis constitudos pelas salas nos 301, 302, 303, 304 e 305 do Edifcio Rodrigo, situado na Praa da Bandeira, n 170, Bairro Mangabeiras, foram objeto de constrio judicial, relatando que, desde 1999, funciona, nos imveis penhorados, a Clnica Mouro Ltda., instituio de internao e tratamento psiquitrico que abriga diversos pacientes, e que os herdeiros do esplio so beneficiados pelo faturamento da Clnica. Alegou que a execuo deve ser realizada pelo modo menos gravoso ao devedor, razo pela qual pretende a substituio do bem penhorado pelo imvel localizado na Rua Catete, n 81, Bairro Carlos Prates, constitudo pelo terreno 03, do quarteiro 216, com rea de 350m, avaliado em R$190.000,00, enquanto o valor executado de R$118.820,81. Por fim, requereu o provimento do recurso. O MM. Juiz de primeiro grau prestou informaes fl. 90. O exeqente apresentou contraminuta s fls. 91/100. Revelam os autos que Antnio Pompeu de Campos ajuizou execuo em face de Oto Guimares Mouro, Esplio de Nahylda Nunes da Silva, Ir Guimares Mouro e Maria Aparecida Guimares Mouro, desistindo da demanda em relao a essa ltima, tendo havido a penhora das salas de n 301, 302, 303, 304 e 305, do Edifcio

Rodrigo, localizadas nesta Capital, na Pa. da Bandeira, 170, Bairro Mangabeiras, com frao ideal de terreno de 0,0415, do lote 03, do quarteiro 60, matriculadas sob o nmero 15.481, 15.482, 15.483, 15.484 e 15.485, junto ao Cartrio do 2 Ofcio do Registro de Imveis da Capital, conforme auto de penhora de fl. 26. O ora recorrente requereu fosse o bem constritado substitudo, o que foi indeferido pelo MM. Juiz de primeiro grau (fls. 13/14), deciso mantida quando do julgamento dos embargos declaratrios (fls. 16/19), motivando o presente recurso. Dois so os fundamentos aventados pelo recorrente para a substituio das referidas salas pelo terreno localizado na Rua Catete, n 81, Bairro Carlos Prates: primeiro, por entender que os bens penhorados so fundamentais continuidade de sua atividade empresarial; e, segundo, porque o terreno oferecido em substituio teria valor superior ao objeto da execuo. A pretenso do apelante de substituir os bens penhorados por um terreno encontra bice na previso do art. 668 do Estatuto Processual, j que essa norma autoriza a substituio de bem penhorado apenas por dinheiro. Assim, por fora de lei, quando o executado oferece um outro bem, ainda que de igual natureza aos penhorados, a aceitao do exeqente ser necessria para que a substituio se opere. Claro que a discordncia do exeqente deve ser fundamentada, e no decorrente de mero capricho, pois, do contrrio, estar-se-ia infringindo o postulado de que a execuo deve ser realizada de forma menos gravosa ao devedor, quando por diversos meios se puder atingir a satisfao do credor. In casu, no h, nos autos, elementos que demonstrem a inexistncia de prejuzos para a garantia do juzo com a substituio pretendida; afinal, no se tem certeza da correta valorao do terreno que foi oferecido em substituio, uma vez que consta da relao de bens do esplio um preo bastante inferior ao da ava-

liao posta pelo recorrente (fls. 32 e 35) e inferior tambm ao valor cobrado na execuo. Importante salientar que o processo de execuo tem por fim satisfazer o credor, concedendolhe o bem jurdico representado no ttulo executivo ou o seu equivalente, seja ele judicial ou extrajudicial. Destarte, os atos praticados no procedimento executrio tm que atender a esse objetivo, devendo ser evitados aqueles que sejam incapazes de atender satisfao do crdito, sob pena de transformar-se a execuo em uma ao ineficaz. Nesse sentido, a lio de HUMBERTO THEODORO JNIOR:
Em direito processual, a execuo forada destina-se especificamente a realizar, no mundo ftico, a sano. Da a sua definio de atividade desenvolvida pelos rgos judicirios para dar atuao sano.

E adiante:
A sano patrimonial nem sempre assume o mesmo contedo prtico. Atravs dela procura-se realizar para o credor, na medida do possvel, o mesmo resultado prtico que se obteria com a normal observncia da regra jurdica que se descumpriu (Curso de Direito Processual Civil, 36. ed., Rio de Janeiro: Forense, v. 2, p. 7).

No por outra razo que o Estatuto Processual estabelece que a execuo tem por fim satisfazer o credor, prevendo o art. 646 do CPC que:
A execuo por quantia certa tem por objeto expropriar bens do devedor, a fim de satisfazer o direito do credor (art. 591).

Vale nesse aspecto tambm transcrever a lio de ARAKEN DE ASSIS:


E quais so esses interesses no processo de execuo? A execuo por quantia certa, governada pelo mecanismo expropriatrio, visa a satisfazer o direito do credor (art. 646). Nenhuma outra dico legal se expressaria mais claramente.

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Por conseguinte, localizada a indiscutvel situao de vantagem do credor, dever do rgo judicirio interpretar, a cada passo, as fases da execuo (infra, 6) em harmonia com sua finalidade, atuando a adequao teleolgica do processo executivo. Quando Pontes de Miranda proclamou que temos de interpretar os textos legais sem ser com elementos que no protegem os devedores, aludia queles limites legalmente estabelecidos, na lenta e progressiva humanizao da execuo, a exemplo do benefcio de competncia (infra, 12), jamais frustrao do credor. Os generalizados clamores pela efetividade ganham atualidade dramtica na execuo. Observou Juan Montero Aroca que, vencido o processo de conhecimento, sempre lento e dispendioso, o agora credor constatar a inutilidade dos esforos e das despesas precedentes, porque outra demanda o aguarda, ainda mais complexa e demorada, postergando sua almejada satisfao. Esse desagradvel juzo universal e se aplica ao nosso sistema jurdico. Felizmente, ao contrrio do entrevisto por Czar-Bru, os tormentos dos credores no inibiram o trfego jurdico (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, So Paulo: RT, v. 9, p. 38-39).

Destarte, a penhora garante o processo de execuo, assegurando ao exeqente uma maior probabilidade de receber seu crdito, devendo, portanto, dar-se em penhora o bem cujo valor alcance o dbito cobrado. No caso em apreo, razo assiste ao agravado quando aponta que a metodologia empregada na avaliao de fl. 35 no se presta a indicar o correto valor do terreno, j que foi realizada por corretor de imveis, conforme Creci 424-PR, e no por pessoa com conhecimento tcnico especfico, no havendo como adotar o valor de R$190.000,00, como pretendido pelo agravante para justificar o pedido de substituio, principalmente diante da existncia de outra avaliao, apresentada por um dos executados quando da apresentao da relao de bens do de cujus, apontando o preo do imvel em R$ 40.000,00 (fl. 32). Lado outro, a agravante no comprovou a imprescindibilidade das salas para a continuao de seu negcio, limitando-se to-somente comprovao de que naqueles imveis funciona a clnica, no havendo elementos que corroborem a afirmao de que a penhora iria impossibilit-la de prosseguir sua atividade. luz de tais consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo a deciso de primeiro grau na forma como prolatada. Custas recursais, pelo agravante. -:::-

Conquanto a execuo deva ser promovida pelo meio menos gravoso ao devedor, os atos praticados em ateno a esse princpio tm que possibilitar a entrega efetiva da prestao jurisdicional, pois, do contrrio, devem prevalecer somente aqueles que sejam teis execuo, mesmo que custa de sacrifcios do responsvel pelo cumprimento da obrigao.

AO REVISIONAL DE CONTRATO - FINANCIAMENTO - SFH - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - APLICABILIDADE - CLUSULA ABUSIVA - NULIDADE - JUROS COMPOSTOS TABELA PRICE - IMPOSSIBILIDADE - SEGURO - VENDA CASADA - AUSNCIA DE PROVA - As instituies financeiras esto inseridas na definio de prestadores de servio, aplicando-se, portanto, aos contratos bancrios o Cdigo de Defesa do Consumidor, sendo possvel a reviso das clusulas contratuais abusivas, ainda que de ofcio. - A capitalizao de juros, mediante a utilizao da tabela price, vedada pelo ordenamento jurdico. 250
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- A imposio ao muturio de contratar seguro com a seguradora pertencente ao mesmo grupo econmico da instituio financeira mutuante constitui prtica abusiva, conhecida por venda casada, que deve ser comprovada, mantendo-se, na ausncia dessa prova, o seguro contratado. APELAO CVEL N 485.431-7 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. FBIO MAIA VIANI Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 485.431-7, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Banco Ita S.A. e apelada Janete Cury, acorda, em Turma, a Dcima Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais REJEITAR PRELIMINAR E, NO MRITO, DAR PARCIAL PROVIMENTO, NOS TERMOS DO VOTO DO RELATOR. Presidiu o julgamento a Desembargadora Eulina do Carmo Almeida (Revisora), e dele participaram os Desembargadores Fbio Maia Viani (Relator) e Francisco Kupidlowski (Vogal). O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 28 de abril de 2005. Fbio Maia Viani - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Fbio Maia Viani - Trata-se de apelao interposta por Banco Ita S.A. da sentena nica que, nos autos da ao ordinria de reviso contratual, ao cautelar e embargos do devedor, todas ajuizadas em seu desfavor por Janete Cury, julgou parcialmente procedente o pedido da autora para condenar o ru, ora apelante, a recalcular o saldo devedor atravs do sistema hamburgus, devendo ser compensadas as importncias pagas indevidamente, restituindo-se eventual crdito, e para declarar o direito da autora, ora apelada, a contratar o seguro que melhor lhe convier, respeitada a cobertura mnima exigida em se tratando de Sistema Financeiro da Habitao. Sucumbncia proporcionalmente dividida entre as partes. O apelante, em razes recursais (fls. 349/364), argi, preliminarmente, julgamento extra petita, ao argumento de que a questo tratada pelo sentenciante, referente aplicao da tabela price, no constitui objeto da pretenso da autora. No mrito, alega que o contrato de financiamento foi celebrado em 20.11.97, sob a gide da Lei 8.692/93, que permitia a utilizao da tabela price (art. 2, pargrafo nico). Afirma que o seguro habitacional foi expressamente contratado, os riscos cobertos esto previstos na aplice e o agente financiador se limitou a cumprir as determinaes dos rgos competentes. Pretende o acolhimento da preliminar ou a improcedncia do pedido. A autora, em contra-razes (fls. 367/383), sustenta a inaplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor e a inadmissibilidade da utilizao da tabela price e alega que o seguro contratado constitui venda casada e afronta o referido Cdigo e a Constituio Federal. Pugna pela manuteno da sentena. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo da apelao. As instituies financeiras esto inseridas na definio de prestadores de servio, nos termos do art. 3, 2, do CDC, que se aplica, portanto, aos contratos bancrios, consoante, alis, a Smula 297 do STJ. A matria em discusso de ordem pblica e de interesse social, sendo passvel de reviso o contrato sub judice, ainda que de ofcio, para expurgar os encargos ilegais. Rejeito a preliminar.
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O banco credor, no cmputo dos juros, aplicou a tabela price, sistema de amortizao que consiste na adio mensal dos juros ao capital, de sorte que a taxa do perodo seguinte incide no apenas sobre o valor principal, mas sobre o valor j acrescido dos encargos dos perodos anteriores. Tal sistema implica capitalizao mensal dos juros, proibida em contrato de financiamento habitacional, ainda que expressamente convencionada (Smula 121 do STF), salvo anualmente (art. 4 do Decreto 22.626/33). Como tem decidido o colendo Superior Tribunal de Justia:
Bancrio. Ao de reviso contratual. Capitalizao mensal dos juros. Vedao. Lei de Usura (Decreto 22.626/33). Incidncia. Precedentes. Agravo regimental. Improvimento. - I. Nos contratos de mtuo firmados com instituies financeiras, ainda que expressamente acordada, vedada a capitalizao mensal dos juros, somente admitida nos casos previstos em lei, hiptese diversa dos autos. Incidncia do art. 4 do Decreto 22.626/33. - II. Agravo regimental improvido (4 T., AgRg no AG 579.193/RS, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, DJ de 25.10.04, p. 358). Contratos bancrios. Ao revisional. Cdigo de Defesa do Consumidor. Aplicabilidade. Capitalizao mensal. Comisso de permanncia. Sucumbncia. Redistribuio. - I - vedada a capitalizao mensal dos juros, ainda que pactuada, salvo as expressas excees legais. Incidncia do art. 4 do Decreto n 22.626/33 e da Smula n 121/STF. Precedentes. Incidncia da Smula 83/STJ. - II - possvel a cobrana de comisso de permanncia, a taxas de mercado, conforme esteja contratada entre as partes, vedada, porm, sua cumulao com juros remuneratrios e com correo monetria. - III - Agravo regimental desprovido (3 T., AgRg no REsp 647.227/RS, Rel. Min. Antnio de Pdua Ribeiro, DJ de 25.10.04, p. 345).

No outro o entendimento do nosso Tribunal de Alada:


Reviso de contrato. Tabela price. Capitalizao de juros. Impossibilidade. - A capitalizao de juros vedada em nosso ordenamento jurdico, inclusive nos contratos de financiamento pelo SFH, e a utilizao da tabela price ilegal, porquanto utiliza o sistema de juros compostos e no propicia ao muturio o prvio conhecimento do que deve pagar, violando, dessa forma, o princpio da transparncia insculpido no Cdigo de Defesa do Consumidor, e ao qual se submetem as instituies financeiras, mormente em se tratando de contrato de emprstimo entre particulares (4 Cm. Civil, Ap. Cvel n 447.711-6, Rel. Juiz Domingos Vieira, j. em 06.10.04).

Quanto ao seguro habitacional, poca da celebrao do contrato de financiamento, pelo Sistema Financeiro da Habitao, era obrigatria a sua contratao, seja para garantia do pagamento da dvida, no caso de falecimento do muturio, seja para a reposio da garantia, na hiptese de perda ou depreciao do bem financiado (art. 14 da Lei 4.380/64). Claro que a lei no permite a imposio de contratao de seguro com a seguradora pertencente ao mesmo grupo econmico da instituio financeira mutuante, sob pena, ao contrrio, de subtrair do consumidor a liberdade de contratar e buscar no mercado a melhor forma de seguro. Trata-se de prtica abusiva, conhecida por venda casada, no comprovada, porm, na hiptese dos autos. Pelo exposto, dou parcial provimento apelao para manter o seguro contratado, ficando mantida, no mais, a bem-lanada sentena, inclusive em relao aos nus sucumbenciais, visto que a apelada decaiu de parte mnima do pedido. Custas recursais, pelo apelante. -:::-

A utilizao da tabela suprime o direito bsico do muturio ao prvio conhecimento do que deve pagar, conferido no art. 6, III, do CDC.

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EXECUO POR TTULO EXTRAJUDICIAL - CDULA DE CRDITO INDUSTRIAL - EMBARGOS DO DEVEDOR - DENUNCIAO DA LIDE - INADMISSIBILIDADE - de ser cassada deciso que, em embargos execuo de ttulo extrajudicial, defere pedido de denunciao da lide, j que esta pressupe o prazo de contestao, o que inexiste no processo de execuo, em que os embargos so uma ao incidental entre o executado e o exeqente, para discusso apenas das matrias da execuo. AGRAVO N 1.0024.03.132956-8/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. CLUDIO COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 03 de maro de 2005. Cludio Costa - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo agravante, o Dr. Zacarias Carvalho Silva. O Sr. Des. Cludio Costa - Presentes os requisitos subjetivos e objetivos do juzo de admissibilidade, conheo do recurso. Ao que se v do relatrio, que fica fazendo parte integrante do presente voto, o douto Magistrado de 1 grau deferiu s agravadas o pedido de denunciao da lide ao Banco do Brasil S.A., nos embargos execuo, decorrendo de tal deferimento o presente recurso de agravo de instrumento. Ao detido exame das razes recursais, conclu que assiste razo ao agravante, Banco do Brasil S.A. HUMBERTO THEODORO JNIOR, depois de formular a pergunta se caberia denunciao da lide em execuo forada de ttulo extrajudicial, assim se manifesta:
A resposta negativa, em primeiro lugar porque o direito cambirio j contm um sistema prprio de estabelecer os direitos regressivos, que dispensa a sentena judicial. Em segundo lugar, porque, conforme lio de Celso Barbi, examinando-se as caractersticas do procedimento de execuo dessa natureza, verifica-se que nele no h lugar para a denunciao da lide. Esta pressupe prazo de contestao, que no existe no processo de execuo, onde a defesa eventual e por embargos. Alm disso, os embargos so uma ao incidente entre o executado embargante e o exeqente, para discusso apenas das matrias da execuo. No comportam o ingresso de uma ao indenizatria do embargante contra terceiro. A sentena que decide os embargos apenas deve admiti-los ou rejeit-los, no sendo lugar para decidir questes estranhas execuo (Processo de Execuo, 7. ed., So Paulo: Livraria Editora Universitria de Direito Ltda., 1983, n. 8, p. 63; Celso Agrcola Barbi, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Rio de Janeiro: Forense, 1986).

L-se tambm em ERNANE FIDLIS DOS SANTOS:


No se admite que, nos embargos do devedor, se faa denunciao da lide ou chamamento ao processo. Ambos os institutos so tambm aes de conhecimento, propostas incidentalmente. A primeira objetiva condenao do denunciado, por direito de regresso (arts. 70 a 76); o segundo tambm, mas sendo hbil a estender o campo da lide principal, de forma a permitir a condenao do chamado (arts. 77 a 80). Os embargos, no caso, no se prestam a tal fim, j que so de pura natureza desconstitutiva (do ttulo ou da execuo), neles no cabendo nenhum pedido condenatrio, mesmo porque ningum est a pedir condenao do devedor, a ponto de lhe propiciar qualquer direito regressivo. A nomeao autoria tambm impraticvel nos embargos do devedor, em razo de ser a execuo processo de ttulo. Ela

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s alcana aquele que do ttulo constar (Manual de Direito Processual Civil, 4. ed., So Paulo: Saraiva, 1996, n. 1.073, p. 60).

cdulas industriais so de dezembro de 1989 e fevereiro de 1990, sendo certo que tal cesso no estabeleceu quitao de dvidas futuras. Constata-se, tambm, que, alm do mais, no contrato de cesso de crdito da Mendes Jnior Engenharia S.A. Unio, a participao do Banco do Brasil S.A. foi apenas como representante do governo brasileiro, estando a referida cesso condicionada ao pagamento pelos organismos iraquianos, e se o Banco do Brasil S.A. tem crditos contra a Mendes Jnior, em decorrncia do referido contrato de cesso, poder ele usar dos meios judiciais necessrios para a defesa de seus direitos creditrios. Com esses fundamentos, dou provimento ao recurso, para cassar a deciso que deferiu s agravadas o pedido de denunciao da lide ao Banco do Brasil S.A. Custas, pelas agravadas. O Sr. Des. Jos Francisco Bueno - De acordo. O Sr. Des. Dorival Guimares Pereira De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-

Na jurisprudncia tem-se adotado o mesmo entendimento, como se v dos acrdos citados pelo mesmo agravante e aqueles citados por TEOTONIO NEGRO, segundo o qual
no se admite denunciao da lide, nos embargos execuo por ttulo extrajudicial (RSTJ, 24/280; RT, 717/164; JTA, 60/129, 87/334; JTAERGS, 95/245; RJTAMG, 20/262, e VI ENTA - Concl. 10) (Cdigo de Processo Civil e Legislao Processual em Vigor, 31. ed., So Paulo: Saraiva, nota ao art. 70:4).

De considerar-se, alm do mais, que a execuo judicial retrata uma relao jurdica existente apenas entre o BDMG, como credor por cdulas de crdito industrial, e as agravadas embargantes, como devedoras das referidas cdulas, de nada influindo no feito a questo da cesso de crdito da Mendes Jnior Engenharia S.A. feita Unio, que nada tem a ver com o crdito do BDMG, sendo certo que no h relao jurdica alguma entre o crdito do BDMG e as relaes jurdicas entre as agravadas e o Banco do Brasil, bastando-se constatar que a cesso de crdito da Mendes Jnior Unio de 28.07.89, enquanto as

MANDADO DE SEGURANA - CONCURSO PBLICO - POLCIA MILITAR - LIMITE DE IDADE PRINCPIO DA IGUALDADE - NO-OBSERVNCIA - CONCESSO DA ORDEM - A exigncia editalcia de que o candidato tenha no mximo 30 anos de idade para concorrer ao cargo de auxiliar de sade da Polcia Militar revela-se contrria nova ordem constitucional, na medida em que tal restrio s ganha validade quando constituir requisito indispensvel em razo da natureza e atribuies do cargo. REEXAME NECESSRIO N 1.0024.04.298125-8/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. BATISTA FRANCO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio 254
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de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

Belo Horizonte, 16 de novembro de 2004. - Batista Franco - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Batista Franco - Estado de Minas Gerais, no se conformando com a r. sentena de fls. 47/51, proferida pelo douto Juiz de primeiro grau da 4 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias, nos autos do Mandado de Segurana n 0024.04298125-8, impetrado por Helosa Fernandes, tendo como autoridade coatora o Comandante-Geral da Polcia Militar de Minas Gerais, Coronel PM Scrates Edgard dos Anjos, a qual ratificou a liminar deferida e concedeu a segurana pretendida por Heloisa Fernandes contra o ato do Exmo. ComandanteGeral da Polcia Militar de Minas Gerais, Cel. PM Scrates Edgard dos Santos, para determinar que fosse efetuada a inscrio da impetrante no concurso pblico para matrcula e freqncia ao curso de Formao de Cabos Auxiliares de Sade (CFC AUX SAL/2004) e, aps submeter-se a todas as etapas do certame, obtendo aprovao, possa efetuar sua matrcula e freqentar o curso de Formao de Auxiliar de Farmcia e formar-se em igualdade de condies com os demais candidatos, julgando extinto o feito, na forma da Lei 1.533/51, vem dela recorrer. Sustenta o apelante, em apertada sntese, que incontestvel que os diversos entes federados que compem a Federao Brasileira podem editar, dentro de seu mbito de incidncia, normas que estabeleam requisitos a serem preenchidos pelos candidatos ao provimento de seus cargos e empregos pblicos e que, em se tratando de Estado-membro, indiscutvel a competncia para organizar seu pessoal, tendo em vista que a Carta da Repblica reconheceu a eles, de modo expresso nos arts. 1, 18 e 25, autonomia poltica e administrativa em observncia ao sistema federativo adotado no ordenamento jurdico ptrio. Alega que, no caso do Estado de Minas Gerais, tem-se que o art. 10, II, da Carta Mineira consagra ao Estado autonomia e independncia para regulamentar e organizar, conforme

sua convenincia, os servios e quadros da Administrao, sendo certo que desse contexto decorre a prerrogativa de o Estado dispor, em sede normativa prpria, sobre as condies de acesso aos cargos pblicos integrantes de sua Administrao. Aduz que a Lei Estadual 5.301/69 bastante clara em seus contornos pertinentes espcie, no demandando maiores esforos de interpretao, no sentido de que a idade-limite para o ingresso na PMMG a de 30 anos, sendo, portanto, a exigncia contida no edital legal, constitucional, e atende a diversos princpios norteadores do Direito Administrativo, tais como a legalidade, a razoabilidade e a eficincia. Conheo do reexame necessrio e do recurso voluntrio, pois que presentes os requisitos para sua admissibilidade. Conforme bem salientado pelo douto Juiz de primeiro grau, a plausibilidade do direito alegado pela impetrante respalda-se no princpio insculpido no art. 7, XXX, da CR, que dispe:
Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (...) XXX - proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil...

Ademais, em ateno ao princpio da igualdade, os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis, nos termos do art. 37, I, da CR/88, a todos os brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei. Porm, h a possibilidade da existncia de restries ao ingresso a cargos pblicos, desde que tais requisitos se apresentem como condies necessrias ao exerccio da funo, o que no o caso dos autos, em que o limite de idade para o exerccio da funo do cargo de auxiliar de farmcia no se assenta em exigncia etria ditada pela natureza das funes do cargo, sendo, portanto, a limitao ofensiva Constituio.
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No caso dos autos, se permitida a imposio de limite de idade mxima para a ocupao do cargo de auxiliar de enfermagem, como se pretende, estar-se- admitindo que a prpria lei viole o princpio constitucional da igualdade, pois as exigncias previstas no edital do concurso no se justificam para as atividades especficas do cargo ou servio a que se destinam. Entendo, portanto, que, no caso dos autos, impertinente e discriminatrio o que se encontra disposto no item 3.1, n 4, do Edital do Concurso Pblico, pois no guarda correspondncia com qualquer convenincia ou lgica objetivamente afervel, advinda da correlao do exerccio do cargo de cabo auxiliar de sade da PMMG com a exigncia ali estabelecida. Ademais, entendo que a autoridade/legislador no desfruta de poderes incondicionados para traar os requisitos que se lhe afiguram teis e convenientes para ingresso na corporao. H a necessidade de que a exigncia feita seja condio inafastvel para o bom desempenho do cargo pretendido. A jurisprudncia desta Corte, bem como dos Tribunais Superiores, unssona em inadmitir imposies dessa natureza, discriminatrias e divorciadas de qualquer razoabilidade, ainda mais se considerarmos que a pretenso nem sequer de exerccio da funo policial, que, a princpio, exigiria melhor vigor fsico, mas apenas de auxiliar de farmcia, cujas funes podem ser perfeitamente exercidas por algum com idade superior a 30 anos. Confiram-se, a propsito, os julgados:

referida limitao constitua requisito necessrio em face da natureza e das atribuies do cargo a preencher (STF, 1 T., RE 140.945-2/RJ, Rel. Min. Ilmar Galvo, j. em 04.08.95, DJU de 22.09.95, RT, 726/145).

Vale destacar parte do parecer ministerial de fl.45:


... In casu, a nosso pensar, no se entremostra razovel obstar a participao da impetrante por conta de sua idade, no concurso ofertado pelo impetrado, mormente cuidando-se de atividade na rea farmacutica, a prescindir de vigor fsico...

No caso dos autos, ao estabelecer o limite de idade, o edital no estabeleceu uma ligao lgica entre o limite etrio e a funo a ser desempenhada, o que, a meu sentir, imprescindvel. Assim, conforme bem explicitado pelo douto Juiz de primeiro grau:
... Para ser considerada legal a estipulao de limite de idade para o exerccio de determinada funo, deve-se observar a natureza de suas atribuies para que, embasando-se em disposio legal, sejam alcanadas as caractersticas necessrias ao desempenho do cargo...

Portanto, tenho que o tratamento dispensado impetrante meramente discriminatrio, o que vedado pelo ordenamento constitucional. Ante tais consideraes, em reexame necessrio, confirmo a r. sentena monocrtica, restando prejudicado o recurso voluntrio. Custas, ex lege.

Concurso pblico. Limite mximo de idade previsto em lei local. Inadmissibilidade. Limitao que s se admite quando constitui requisito necessrio em razo da natureza das atribuies do cargo a preencher. Art. 37, I, da CF. - A Constituio Federal, em face do princpio da igualdade, aplicvel ao sistema de pessoal civil, veda diferena de critrio de admisso em razo de idade, ressalvadas as hipteses expressamente previstas na lei e aquelas em que a

O Sr. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves - De acordo. O Sr. Des. Ernane Fidlis - De acordo. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. -:::-

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INDENIZAO - ACIDENTE DE TRNSITO - SEGURO OBRIGATRIO - DPVAT - PAGAMENTO PARCIAL - COMPLEMENTAO - VALOR - FIXAO - SALRIO MNIMO - LEI 6.194/74 JUROS DE MORA - TERMO INICIAL - Pode o interessado demandar o recebimento de eventual diferena relativa ao pagamento do seguro DPVAT, ainda que tenha dado recibo de quitao seguradora, sem ressalvas, porque, a teor do art. 940 do CC/1916, a quitao vale somente at o montante das verbas nela especificado. - No existe incompatibilidade entre a norma especial prevista no art. 3, a, da Lei 6.194/74, que fixa a cobertura do seguro DPVAT no valor equivalente a 40 salrios mnimos, e aquelas que vedam o uso do salrio mnimo como parmetro de correo monetria. - A indenizao referente ao DPVAT deve ser calculada com base no salrio mnimo vigente poca do sinistro, corrigida monetariamente a partir de ento, segundo os ndices oficiais. - Conforme a Smula 54 do STJ, somente em caso de responsabilidade extracontratual que os juros moratrios fluem a partir do evento danoso. Tratando-se, porm, de ilcito contratual, contam-se a partir da citao. APELAO CVEL N 499.430-9 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. DRCIO LOPARDI MENDES Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 499.430-9, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelantes 1) Laurinda Pinheiro do Nascimento, 2) Sul Amrica Cia. Nacional de Seguros S.A., apeladas as mesmas e interessada Federao Nacional das Empresas de Seguros Privados e de Capitalizao - Fenaseg, acorda, em Turma, a Dcima Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais NEGAR PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS. Presidiu o julgamento o Desembargador Drcio Lopardi Mendes (Relator), e dele participaram os Desembargadores Valdez Leite Machado (Revisor) e Ddimo Inocncio de Paula (Vogal). O voto proferido pelo Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 05 de maio de 2005. Drcio Lopardi Mendes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Drcio Lopardi Mendes - Tratase de recursos interpostos contra sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da 26 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, nos autos da ao de indenizao proposta por Laurinda Pinheiro do Nascimento em face de Sul Amrica Cia. Nacional de Seguros S.A. e outra, que: a) acolheu preliminar de ilegitimidade passiva e, por conseguinte, julgou extinto o processo, sem julgamento de mrito, nos termos do inc. VI do CPC, em relao demandada Federao Nacional das Empresas de Seguros Privados e de Capitalizao - Fenaseg. Em conseqncia, condenou a demandante no pagamento dos honorrios advocatcios do procurador da Fenaseg, fixados em R$ 500,00, suspendendo-se a exigibilidade dessa verba nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50; b) julgou procedente o pedido formulado na inicial em relao demandada Sul Amrica Cia. Nacional de Seguros S.A. e a condenou a pagar demandante a importncia de CR$ 63.943,60,
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convertida e atualizada desde 04.06.87, pelos ndices publicados na Corregedoria-Geral de Justia, acrescida, tambm, de juros de mora de 1% ao ms a partir da citao. Como corolrio, condenou a seguradora no pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios, fixados em 10% sobre o valor da condenao que lhe fora imposta. Nas razes recursais, em apertada sntese, a primeira apelante alega que tem direito ao recebimento da diferena do seguro obrigatrio - DPVAT calculada com base no salrio mnimo vigente poca do pagamento pela segunda apelante, e no no salrio mnimo vigente em junho de 1987, atualizado pelos ndices da Corregedoria-Geral de Justia deste Estado, tal como fixado pelo ilustre Juiz a quo na sentena guerreada. No caso de no-acolhimento desse pleito, a primeira apelante pugna pela reforma parcial do decisum, a fim de que os juros de mora tenham incidncia a partir de junho de 1987, e no a partir da citao. Por sua vez, em apertada sntese, a segunda apelante sustenta que a sentena deve ser reformada, tendo em vista que afronta o entendimento e a orientao do rgo responsvel pela regulamentao do seguro DPVAT, bem como porque, conforme demonstrado nos autos, a primeira apelante recebeu o que era devido e deu plena quitao, caracterizando-se este como ato jurdico perfeito e acabado, manifestamente vlido. Afirma, ainda, que a fixao da indenizao em salrios mnimos viola a Constituio da Repblica de 1988 e as Leis 6.205/75 e 6.423/77. Contra-razes apresentadas primeira apelante s fls. 121/123. pela

Contudo, analisando detidamente os autos, conclui-se que a irresignao da segunda apelante no merece acolhida. Se no, vejamos. Equivocada a argumentao da segunda recorrente, de que a primeira apelante estaria impedida de demandar o recebimento de eventual diferena relativa ao pagamento do seguro DPVAT, ante a demonstrao, nos autos, de quitao pela autora, sem ressalvas (fl. 11). de velha sabena que, a teor do art. 940 do CC/1916, a quitao vale somente at o montante das verbas nela especificado. Em espcies anlogas, verifica-se que essa foi a orientao perfilhada pelo extinto Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais, conforme se extrai do v. acrdo proferido na Apelao Cvel n 266.970-3, relatada pelo em. Juiz Silas Vieira, cuja ementa segue transcrita:
Da exigncia a que no recibo de quitao conste, de modo expresso, o valor da dvida, exsurge clara a necessidade de se limitar a exonerao do devedor somente ao montante discriminado naquele instrumento, ressalvando-se ao credor o direito de reivindicar, posteriormente, parcelas ali no includas e que lhe sejam devidas em observncia s prescries legais, sob pena de amparo ao enriquecimento ilcito.

Ao se pronunciar sobre a matria, quando do julgamento do Recurso Especial n 296.675, em 20.08.02, que teve como Relator o em. Ministro Aldir Passarinho Jnior, entendeu a 4 Turma do Superior Tribunal de Justia que:
Civil. Seguro obrigatrio (DPVAT). Valor quantificado em salrios mnimos. Indenizao legal. Critrio. Validade. Lei 6.194/74. Recibo. Quitao. Saldo remanescente. - I. O valor de cobertura do seguro obrigatrio de responsabilidade civil de veculo automotor (DPVAT) de quarenta salrios mnimos, assim fixado, consoante critrio legal especfico, no se confundindo com ndice de reajuste e, destarte, no havendo incompatibilidade entre a norma especial da Lei 6.194/74 e aquelas que vedam o uso do salrio mnimo como parmetro de correo monetria. Precedente da 2 Seo do STJ (REsp n 146.186/RJ, Rel. p/o

No foram apresentadas contra-razes pela segunda apelante, conforme certido de fl. 124. 1 - Da segunda apelao. Presentes os pressupostos legais de admissibilidade, conheo, ab initio, da segunda apelao. 258
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acrdo Min. Aldir Passarinho Jnior, por maioria, j. em 12.12.01). - II. O recibo dado pelo beneficirio do seguro em relao indenizao paga a menor no o inibe de reivindicar, em juzo, a diferena em relao ao montante que lhe cabe, de conformidade com a lei que rege a espcie. - III. Recurso especial conhecido e provido.

No mais, a pretenso da segunda apelante, tambm, no merece prosperar. Se no, vejamos. Conforme critrio legal especfico, na Lei 6.194/74, art. 3, a, que segue in verbis, o valor de cobertura do seguro DPVAT estabelecido em salrios mnimos:
Art. 3. Os danos pessoais cobertos pelo seguro estabelecido no art. 2 compreendem as indenizaes por morte, invalidez permanente e despesas de assistncia mdica e suplementares, nos valores que se seguem, por pessoa vitimada: a - 40 (quarenta) vezes o valor do maior salriomnimo vigente no Pas - no caso de morte.

Com efeito, embora ocioso dizer, no custa rememorar com a excelsa Corte Superior que tal critrio no se confunde com indexador de dvidas. Logo, no existe a alegada incompatibilidade entre a norma especial da Lei 6.194/74 e aquelas que vedam o uso do salrio mnimo como parmetro de correo monetria (REsp 153.209/RS). Mete-se a rol jurisprudncia nesse sentido:
Civil. Seguro obrigatrio (DPVAT). Valor quantificado em salrios mnimos. Indenizao legal. Critrio. Validade. Lei 6.194/74. - I. O valor de cobertura do seguro obrigatrio de responsabilidade civil de veculo automotor (DPVAT) de 40 salrios mnimos, assim fixado consoante critrio legal especfico, no se confundindo com ndice de reajuste e, destarte, no havendo incompatibilidade entre a norma especial da Lei 6.194/74 e aquelas que vedam o uso do salrio mnimo como parmetro de correo monetria. - II. Recurso especial no conhecido (REsp 153.209/RS, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, Rel. p/o acrdo Min. Aldir Passarinho Jnior, DJ de 02.02.04, p. 265, RJADCOAS, 54/103).

Seguro. DPVAT. Valor. Art. 3, a, da Lei 6.194/74. Quarenta salrios mnimos. Inexistncia de vedao legal. Revogao no-ocorrente. Manuteno. - No demonstrando a seguradora que fez o pagamento do seguro de acordo com o valor previsto na aplice, contrato, lei ou regulamento legtimo, cabe-lhe fazer o pagamento nos termos do art. 3, a, da Lei 6.194/74, que estabelece que a indenizao devida pelo evento morte no seguro de DPVAT deve ser igual a 40 vezes o valor do salrio mnimo. legtima a fixao do valor devido em razo do seguro DPVAT com base no salrio mnimo, pois a Lei 6.194/74 no foi atingida pelo advento das Leis 6.205/74 e 6.423/74, por no traduzirem seus termos um fator de correo, mas de simples fixao do valor da indenizao, que ser corrigida pelos ndices legais (TAMG, 1 Cm. Civil, Ap. Cvel n 294.083-6, Rel. Juza Vanessa Verdolim Andrade).

Por fim, como dito linhas antes, o valor da cobertura do seguro DPVAT fixado segundo o disposto em lei especfica. Certo , tambm, que, nos termos do art. 12 da Lei 6.194/74, compete ao Conselho Nacional de Seguros Privados expedir normas disciplinadoras e tarifas que atendam ao
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Cobrana. Seguro obrigatrio. Inaplicabilidade da lei nova aos acidentes ocorridos antes da sua vigncia. Morte da vtima. Possibilidade de o beneficirio buscar o ressarcimento em face dos termos da Lei 6.194/74. Comprovante de pagamento do prmio. Desnecessidade. - Em se tratando de pedido embasado em seguro obrigatrio, embora no se aplique a Lei 8.441/92, em face do princpio da irretroatividade previsto no ordenamento jurdico do Pas, h possibilidade de se pleitear o benefcio decorrente do acidente de trnsito, nos termos da Lei 6.194/74, sendo irrelevante a inexistncia do comprovante de pagamento do prmio correspondente, porquanto, para que o ressarcimento seja coberto, necessrio se faz apenas o registro da ocorrncia no rgo estatal competente, a apresentao da certido de bito e a prova da qualidade de beneficirio da vtima. - O seguro obrigatrio de danos pessoais por morte do segurado deve corresponder ao valor de 40 salrios mnimos, nos termos do art. 3 da Lei 6.194/74, que no foi revogada pelo disposto nas Leis 6.205/75 e 6.423/77 (TAMG, 3 Cm. Civil, Ap. Cvel n 385.814-4, Rel. Juiz Mauro Soares de Freitas).

disposto nessa lei. Com efeito, no se pode admitir que prevaleam normas e tarifas fixadas pelo referido rgo manifestamente contrrias s finalidades da lei em questo, mormente o disposto no art. 3, que estabelece o valor de cobertura do seguro DPVAT em 40 salrios mnimos. Isso posto, pelas razes ora aduzidas, nego provimento segunda apelao. Custas recursais, pela segunda apelante. 2 - Da primeira apelao. Conheo da primeira apelao, porquanto presentes seus pressupostos de admissibilidade. Contudo, pelas razes que se passa a expor, nego-lhe provimento. A indenizao a ser recebida pela primeira apelante, referente diferena do seguro obrigatrio - DPVAT a que tem direito, -:::-

deve ser calculada com base no salrio mnimo vigente poca do sinistro, corrigida monetariamente a partir da segundo os ndices da Corregedoria-Geral de Justia deste Estado. Lado outro, no que concerne contagem dos juros moratrios a partir do evento danoso, e no desde a citao, o apelo tambm no tem sua razo de ser. Somente em caso de responsabilidade extracontratual que os juros moratrios fluem a partir do evento danoso (Smula 54 do STJ). Tratando-se, porm, de ilcito contratual, que a hiptese sub examine, contam-se a partir da citao (RSTJ, 10/414, 11/422, 17/324, 63/212). Isso posto, com essas razes de decidir, nego provimento primeira apelao. Custas recursais, pela primeira apelante, mas suspensa a exigibilidade dessa verba por se encontrar esta recorrente sob o plio da gratuidade judiciria.

AO COMINATRIA - TUTELA ANTECIPADA - SUSPENSO DE CONTRATO - SERVIO DE TELECOMUNICAO - DIREITO FUNDAMENTAL - IRREVERSIBILIDADE DO PROVIMENTO INDEFERIMENTO - LITISCONSRCIO PASSIVO - RECURSO - INOVAO DO PEDIDO - DUPLO GRAU DE JURISDIO - NO-OBSERVNCIA - SENTENA - FUNDAMENTAO AUSNCIA DE NULIDADE - A composio do plo passivo da demanda matria estranha deciso impugnada, sendo que eventual irregularidade dessa natureza deve ser argida na ao principal, sob pena de afronta ao duplo grau de jurisdio. - No nula a deciso que contempla todos os requisitos de validade, mxime a indispensvel motivao. - O deferimento da tutela antecipatria dos efeitos da sentena de mrito, ensejando a suspenso do contrato firmado pelo municpio com as sociedades empresrias de telecomunicaes, provocaria inadmissveis prejuzos populao local, no que tange segurana, sade e educao, pois toda a coletividade ficaria sem comunicao. Recomendvel, portanto, em face da irreversibilidade impeditiva do provimento, a anlise da lide com adstrio amplitude de defesa e ao contraditrio, pois h envolvncia de prerrogativas constitucionais do cidado, caracterizadas por direitos sem os quais a pessoa humana no realiza, no convive, e, em alguns casos, nem sobrevive, porque so fundamentais, inatos, absolutos, inviolveis, intransferveis, irrenunciveis e imprescritveis. AGRAVO N 1.0313.04.136726-6/001 - Comarca de Ipatinga - Relator: Des. NEPOMUCENO SILVA 260
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DA PRIMEIRA PRELIMINAR, REJEITAR A SEGUNDA PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 10 de maro de 2005. Nepomuceno Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Nepomuceno Silva - Sr. Presidente. Antes de passar leitura de meu voto, devo esclarecer aos eminentes Pares que, na data de ontem, recebi uma petio com juntada de informao de reconsiderao do Sr. Ministro Edson Vidigal, do Superior Tribunal de Justia, com relao liminar, que no tem nada a ver com o desate aqui. Apenas por dever de ofcio, fiz referncia a ela, pois a mesma no prejudica a concluso que eu j lanara. Presentes os requisitos de sua admissibilidade, conheo do recurso. Distribudo o agravo, o em. Desembargador Jarbas Ladeira, Relator de planto, deferiu, parcialmente, o colimado efeito ativo, apenas para suspender o contrato firmado entre o Municpio e a Telemar Norte S.A. e TNL PCS S.A., oficiando-se ao il. Juiz monocrtico (fls. 482/486-TJ). Embora o Relator no tenha determinado a intimao do Municpio de Ipatinga (agravado) para que apresentasse sua resposta, este interps pedido de reconsiderao, requerendo, alternativamente, seu recebimento como agravo regimental (496/514-TJ). Indeferi o pedido de reconsiderao e determinei o regular processamento do agravo de instrumento (fls. 747/748-TJ).

O Superior Tribunal de Justia acolheu o pedido formulado pelo Municpio de Ipatinga e suspendeu a deciso
... para evitar situaes de risco a serem suportadas pela populao, ante a impossibilidade de comunicao telefnica com os rgos municipais encarregados da manuteno da ordem, da segurana e da sade pblicas (fls. 757/759-TJ).

Sem interveno ministerial (fl. 762-TJ). No recurso, a agravante, Telemig Celular S.A., insurgiu-se contra a deciso (fls. 475/477-TJ) proferida pelo MM. Juiz plantonista da Comarca de Ipatinga, nos autos da ao cominatria c/c indenizao por ela ajuizada contra o Municpio de Ipatinga, aqui agravado, a qual indeferiu o pedido de tutela antecipada. Em homenagem aos princpios da instrumentalidade, da celeridade e da economia processual, tenho como resposta da agravada a petio de fls. 496/514-TJ. Passo ao voto, iniciando-o na preliminar argida pelo agravado. Litisconsrcio passivo necessrio. Sustenta o agravado que a Telemar Norte Leste S.A. e a TNL PCS S.A. devem integrar o plo passivo da demanda, sob pena de nulidade processual. Entendo, permissa venia, que a insurreio se mostra estranha ao palco especfico e estreito do agravo de instrumento, por no integrar os termos da deciso agravada. Caberia ao agravado, nesse caso, adotar os meios procedimentalmente pertinentes, na ao principal, sob pena de supresso do duplo grau de jurisdio.
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s vsperas do julgamento, a agravante juntou cpia de nova deciso do Supremo Tribunal Federal, dessa feita reconsiderando a deciso supra, pelo que indeferiu o pedido de suspenso da liminar.

No conheo da preliminar. Preliminar da agravante. Nulidade da deciso. Falta de motivao. A agravante atribui deciso agravada a pecha de teratolgica, pois lhe faltaria a imprescindvel motivao. Sem razo, data venia. Para sustentar sua alegao, a agravante colaciona, convenientemente, apenas algumas linhas da parte dispositiva, conquanto a deciso tenha sido proferida em trs laudas. O Julgador singular relatou o conflito, declinou e colacionou as disposies legais, citou doutrina e fundamentou sua deciso, que contempla, data venia, todos os requisitos de validade, mormente a indispensvel motivao. Rejeito a preliminar. O mrito. A agravante ajuizou ao cominatria com pedido de antecipao dos efeitos da tutela c/c indenizao contra o Municpio de Ipatinga (fls. 20/43-TJ), tendo sido indeferida a pretendida tutela antecipada (fls. 475/477-TJ), cuja deciso ensejou o presente agravo. Segundo a agravante, estariam demonstrados os requisitos necessrios espcie: fumus boni iuris e periculum in mora, em face da comprovao da existncia de contrato em vigor e de contratao irregular da Telemar Norte Leste S.A. e da TNL PCS S.A., assim como os danos sofridos. O adiantamento dos efeitos da tutela de mrito, in casu, importaria em nefastos danos coletividade, provocando verdadeiro caos naquela comunidade. A tutela antecipatria dos efeitos da sentena de mrito no deve (alis, no pode) ser concedida quando houver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado (CPC, art. 273, 2). 262
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Pretende a agravante, em antecipao dos efeitos da tutela, a suspenso imediata do contrato firmado pelo Municpio de Caratinga com a Telemar Norte Leste e a TNL PCS S.A., bem como a publicao de edital para a realizao de licitao, sob pena de pagamento de vultosa multa diria (R$ 100.000,00). O pedido final foi analisado e indeferido pelo em. Desembargador Jarbas Ladeira, ao afirmar que no h como o Judicirio compelir o Municpio a expedir edital de licitao, pois se trata de convenincia do mesmo, particularmente, cominando pesada pena pecuniria, para compeli-lo a tanto (fls. 482/483-TJ). Parece-me, at aqui, que a suspenso do contrato firmado pelo Municpio com as sociedades empresrias de telecomunicaes provocaria inadmissveis prejuzos populao daquela localidade, no que tange segurana, sade e educao, pois ficariam sem comunicao todas as escolas, creches, prontosocorro, corpo de bombeiros, frum, defesa civil etc. (fls. 744/745). Recomendvel, pois, que se analise a lide, aps o exerccio da ampla defesa e do contraditrio, com exausto da fase cognitiva, pois h clara envolvncia de prerrogativas constitucionais e difusas do cidado, caracterizadas por direitos que, sem eles, a pessoa humana no realiza, no convive, e, em alguns casos, nem sobrevive, pois so fundamentais, inatos, absolutos, inviolveis, intransferveis, irrenunciveis e imprescritveis (Uadi Lammgo Bulos, Constituio Federal Anotada, 3. ed., So Paulo: Saraiva, 2001, p. 70). Estou certo de que a pretenso encontra bice na irreversibilidade impeditiva do provimento, pois, caso haja real perigo de irreversibilidade ao estado anterior, a medida no deve ser concedida (NELSON NERY JNIOR e ROSA MARIA DE ANDRADE NERY, Cdigo de Processo Civil Comentado, 7. ed., So Paulo: RT, 2003, p. 651, art. 273: nota 34). , penso, o quanto basta ao desprovimento do agravo, cumprindo aduzir que a reconsiderao

expendida pelo em. Ministro Edson Vidigal no altera esse modesto convencimento. Ante tais expendimentos, reiterando vnia, no conheo de uma preliminar, rejeito outra e, no mrito, nego provimento ao recurso. Custas recursais, ex lege. como voto. -:::-

O Sr. Des. Cludio Costa - De acordo. O Sr. Des. Jos Francisco Bueno - De acordo. Smula - NO CONHECERAM DA PRIMEIRA PRELIMINAR, REJEITARAM A SEGUNDA PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO.

- A desincorporao de bens sociais s dispensa a escritura pblica e o ITBI se os bens forem devolvidos ao alienante. - Pelo princpio da continuidade do registro, no se pode alterar descrio de divisas e confrontaes de imvel, contratual ou unilateralmente, devendo ser mantida a fidelidade ao ttulo transcrito, s modificvel atravs de procedimento especfico. APELAO CVEL N 1.0325.04.911216-3/001 - Comarca de Itamarandiba - Relator: Des. ERNANE FIDLIS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 15 de fevereiro de 2005. - Ernane Fidlis - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Ernane Fidlis - Apesar de aparentemente complexa, a dvida suscitada me parece de fcil soluo. Sem anlise mais pormenorizada, exatamente porque a prpria documentao referente alterao contratual no traz maiores esclarecimentos, as questes levantadas pelo oficial do Registro de Imveis e completadas pela prpria Procuradora de Justia, no que diz respeito exigncia de escritura pblica para o ato, so, alm desta ltima nomeada, as seguintes: a) incidncia do imposto de transmisso sobre bens imveis, quando h desincorporao, ou seja, devoluo do bem incorporado; b) discordncia de descrio de limites com o ttulo representativo do Registro de Imveis. As duas questes, a primeira referente escritura pblica, e a segunda, ao ITBI, em princpio, tm permisso de dispensa e imunidade tributria. No entanto, para que tais ocorram, mister se faz a comprovao inequvoca dos requisitos respectivos. Na verdade, ainda que se possa considerar excessiva, a digna Procuradora de Justia tem razo, quando afirma a necessidade da escritura pblica na devoluo, mas muito mais razo existe quando por demais
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DESINCORPORAO - BEM IMVEL - ITBI - ESCRITURA PBLICA - EXIGIBILIDADE DESCRIO DO IMVEL - ALTERAO - PROCEDIMENTO PRPRIO - REGISTRO PBLICO PRINCPIO DA CONTINUIDADE

duvidosa que a desincorporao est sendo feita em benefcio dos antigos proprietrios, que se serviram dos bens na incorporao. Muito mais se pode dizer com relao ao ITBI, pois, se o pargrafo nico do art. 36 do CTN o dispensa na desincorporao, faz, no entanto, expressa previso de que esta dever ser para os prprios alienantes. E, no caso dos autos, conforme bem argido pelo oficial do registro, no h nenhuma indicao de tal identidade. Quanto questo da descrio dos imveis, bem de ver que qualquer ttulo de transferncia deve atender rigorosamente ao princpio da continuidade do registro. Qualquer alterao, inclusive de esclarecimento, s poder ser feita atravs de procedimento -:::-

prprio, nunca em forma contratual ou por ato unilateral, em razo do interesse pblico que tal identificao exige. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso, confirmando a bem-lanada sentena de primeiro grau. Custas, pela apelante. o meu voto. O Sr. Des. Manuel Saramago - De acordo. O Sr. Des. Edilson Fernandes - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

AO DE COBRANA - SEGURO - VECULO - ARRENDAMENTO MERCANTIL ARRENDATRIO - LEGITIMIDADE ATIVA - SUBSTITUIO DO BEM - SEGURADORA AUSNCIA DE MANIFESTAO - ACEITAO TCITA - O arrendatrio do veculo, objeto de alienao fiduciria, parte legtima para figurar no plo ativo da ao de cobrana contra a seguradora, embora ainda seja sua proprietria a empresa arrendante. - Solicitada a mudana do bem segurado e realizada a vistoria, cabe seguradora manifestarse sobre a substituio proposta, sob pena de aceitao tcita. APELAO CVEL N 504.050-6 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. ALVIMAR DE VILA Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 504.050-6, da Comarca de Belo Horizonte, sendo apelante Cia. de Seguros Minas-Brasil e apelado Carlos Roberto Gomes de Lacerda, acorda, em Turma, a Dcima Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Presidiu o julgamento o Des. Saldanha da Fonseca (Revisor) e dele participaram os Des. Alvimar de vila (Relator) e Domingos Coelho (Vogal). 264
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O voto proferido pelo Desembargador Relator foi acompanhado na ntegra pelos demais componentes da Turma Julgadora. Belo Horizonte, 04 de maio de 2005. Alvimar de vila - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Alvimar de vila - Trata-se de recurso de apelao interposto pela Cia. de Seguros Minas-Brasil contra a r. sentena que, nos autos da ao ordinria de cobrana movida por Carlos Roberto Gomes de Lacerda, julgou procedente o pedido inicial e condenou a requerida ao pagamento de R$ 12.600,00 (fls. 91/93).

Em suas razes, alega, preliminarmente, ilegitimidade ativa do apelado; no mrito, sustenta a ausncia de efetivao do endosso para a substituio do veculo segurado e que no h contratao securitria entre as partes que tivesse como objeto o veculo sinistrado, motivo pelo qual deve o pedido ser julgado improcedente (fls. 96/105). Contra-razes, pela manuteno da r. sentena recorrida (fls. 109/111). Conhece-se do recurso por estarem presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Inicialmente, passa-se anlise da preliminar de ilegitimidade ativa. Sustenta a apelante que o apelado parte ilegtima para figurar no plo ativo da demanda, porque o veculo objeto do sinistro de propriedade de Excel Leasing S.A. Arrendamento Mercantil. Entretanto, desconsiderou a apelante que o arrendatrio, na medida em que efetua os pagamentos e amortiza o preo pactuado, torna-se progressivamente proprietrio do bem, decorrendo da sua legitimidade para figurar no plo ativo ou passivo de qualquer ao que envolva o bem objeto do arrendamento. Ainda, conforme salientou o ilustre Magistrado, tendo o apelado pago o prmio e formalizado o contrato de seguro em seu nome e em seu benefcio, est legitimado para pleitear a indenizao securitria. Nesse sentido, o julgado do Superior Tribunal de Justia:
Processual Civil. Recurso especial. Bem objeto de contrato de arrendamento mercantil (leasing). Contrato de seguro firmado pelo arrendatrio e em seu benefcio. Bem de propriedade do arrendante. Propositura de ao para a cobrana da indenizao securitria pelo arrendatrio. Legitimidade ativa. - O arrendatrio que firma contrato de seguro em seu nome e benefcio e se declara como

proprietrio do bem arrendado objeto do pacto possui legitimidade ativa para pleitear judicialmente o pagamento da indenizao securitria devida na hiptese de sinistro, ainda que o verdadeiro proprietrio do bem seja a sociedade arrendante. Precedente. Recurso especial conhecido e provido (3 T., REsp 537.184/MG, Rel. Min. Nancy Andrighi, DJ de de 31.5.04).

Assim, rejeita-se a preliminar. Mrito. O autor intentou ao ordinria de cobrana, sustentando que a apelante, apesar de devidamente comunicada do sinistro do veculo, placa GMW-9967, ocorrido em 21.06.02, no iria pagar a indenizao, sob o fundamento de que no h aplice em vigor na seguradora para o mencionado veculo. Alega que solicitou em dezembro de 2001, via telefone (0800), a substituio do veculo anteriormente segurado pelo objeto do sinistro, tendo a apelante recebido o pedido e transmitido para a empresa Linces - Vistorias e Servios Ltda., que efetuou a vistoria em 28.12.01. Em sua contestao, sustenta a apelante que no houve endosso, documento indispensvel para formalizao da alterao contratual, motivo pelo qual a nica contratao firmada entre as partes fora a aplice referente ao veculo placa GTC-8634, no existindo contratao de seguro para o de placa GMW-9967. Conforme se observa nos autos, realmente no foi anexado o endosso referente alterao dos veculos segurados. Entretanto, o documento de fl. 13 comprova que, em 28.11.01, foi realizada vistoria pela empresa Linces - unidade Montes Claros - no veculo placa GMW-9967, constando, como seguradora a Cia. de Seguros Minas-Brasil, como corretora a empresa Rio Mercantil Brasil e, como proponente, o apelado. Tal vistoria somente ocorre a pedido da seguradora ou de sua corretora, que, acionadas pelo cliente, transmitem os dados empresa
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responsvel, que marca data, hora e local para a realizao da vistoria. Uma vez realizada, os dados so retransmitidos seguradora, que dever manifestar-se no mximo em 15 dias acerca da admissibilidade ou no da substituio. Entretanto, a seguradora permaneceu inerte quanto vistoria e ao pedido de substituio que foi efetuado. Tal atitude no pode, de forma alguma, vir a prejudicar o apelado, que agiu em conformidade com os ditames do art. 1.443 do CC/1916. Tendo o autor agido de boa-f, respeitando os termos da proposta de seguro de automvel (fl. 14), no pode ser prejudicado por presumir que, a partir da realizao da vistoria, seu veculo estava -:::-

segurado, haja vista no ter recebido qualquer informao da seguradora em sentido contrrio. Dessa forma, conclui-se que, apesar de no ter ocorrido o endosso expresso alterando o contrato de seguro anteriormente firmado, este ocorreu de forma tcita, com a comunicao via telefone da alterao do objeto segurado; com a vistoria realizada a mando da apelante e com a inrcia desta ao no notificar o apelado acerca do aceite ou da recusa em renovar a proposta. Pelo exposto, de se negar provimento ao recurso, mantendo a r. sentena monocrtica por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, pela apelante.

REGISTRO PBLICO - PATRONMICO - INCLUSO - POSSIBILIDADE - legtimo o pedido de incluso do patronmico paterno, suprimido quando do casamento civil, com o fim de preservar o nome de famlia, possibilitando uma correta identificao familiar da postulante, mormente se inexistente demonstrao de dolo a viciar o ato. APELAO CVEL N 1.0480.04.053520-9/001 - Comarca de Patos de Minas - Relator: Des. EDILSON FERNANDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 08 de maro de 2005. Edilson Fernandes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Edilson Fernandes - Trata-se de apelao interposta da r. sentena de fls. 17/19-TJ, proferida nos autos da ao de retificao de registro civil, ajuizada por Dinalva Teixeira de Oliveira, objetivando a incluso do patronmico paterno a seu sobrenome, visto que este foi suprimido quan266
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do de seu casamento, sendo que a deciso concluiu pela procedncia do pedido, nos termos formulados na inicial. Inconformado, recorre o Ministrio Pblico, buscando, em preliminar, sua anulao, visto que em desacordo com o disposto no art. 109, 1, da Lei de Registros Pblicos. No mrito, pugna pela reforma da deciso, ao argumento de que no se vislumbram motivos relevantes para a retificao de seu nome, sendo que a supresso do patronmico Chagas foi opo pelo patronmico do marido (fls. 20/24). Presentes os pressupostos de sua admissibilidade, conheo do recurso. A hiptese vertente guarda estreita semelhana com a questo versada na Apelao Cvel n 1.0000.00.289596-9/00, de relatoria do

eminente Des. Almeida Melo, na qual a 4 Cmara Cvel decidiu, unanimidade, conceder a alterao rogada. Naquele caso, pretendia o autor a incluso em seu nome do patronmico materno, com o propsito de melhor identificao familiar, uma vez que sua convivncia era, predominantemente, com a famlia de sua genitora. No presente caso, pretende a autora a incluso do patronmico paterno, porquanto somente ela dentre os irmos no ostenta o sobrenome Chagas. Dentre as hipteses elencadas na Lei 6.015/73, no se verifica tal possibilidade, visto que referido diploma contempla apenas os casos de homonmia, prejuzos causados correta identificao da pessoa, nomes vexatrios ou erro de grafia. Ao abordar o tema relativo ao pedido formulado na apelao supramencionada, o eminente Relator assim se posicionou:
O acrscimo pretendido conducente sua mais perfeita individualizao. O patronmico importante como elemento identificador dos membros de uma mesma famlia. Da sua relevncia. A Lei de Registros Pblicos no veda expressamente a incluso do patronmico materno nem mesmo determina, expressamente, que somente no primeiro ano aps alcanada a maioridade poder o interessado requerer a alterao, tendo sido o pedido insculpido na regra contida no art. 109 da mesma lei.

qual habitualmente faz parte do nome dos cidados integrantes de nossa cultura. Ainda o Des. Almeida Melo, no acrdo citado, invocando os ensinamentos de WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO, pontifica que:
O segundo elemento fundamental do nome o patronmico ou apelido de famlia. o sinal revelador da procedncia da pessoa e para indicar sua filiao, sua estirpe. Como o prenome, o apelido de famlia inaltervel (Lei 6.015, de 31.12.73, art. 56). Pode ser simples (Rebouas, Carvalho) ou composto (Paes de Barros). Pode provir do sobrenome paterno ou materno, e tambm da fuso de ambos (Curso de Direito Civil, parte geral, 21. ed., So Paulo: Saraiva, p. 89).

Assim, forosa a concluso de que a pretenso da autora no configura uma alterao de nome, mas sim a recomposio de seu nome, possibilitando-lhe uma melhor identificao familiar, como bem observou o ilustre Procurador de Justia, Dr. Antnio Csar Mendes Martins (fl. 40). Ademais, verifica-se dos autos a inexistncia de qualquer demonstrao de m-f no interesse de incluso do patronmico paterno a seus apelidos de famlia, mormente se considerado o fato de que ser mantido, inclusive, o patronmico do marido incorporado quando do casamento. Nego provimento ao recurso. Isento de custas, na forma da lei. O Sr. Des. Batista Franco - De acordo. O Sr. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-

Se naquele caso, em que se buscava a incluso do patronmico materno ao nome do autor, a rigidez dos Registros Pblicos foi mitigada, com muito maior razo haver de s-lo na hiptese vertente, em que a recorrente pretende inserir em seu nome o patronmico paterno, o

MANDADO DE SEGURANA - PREFEITO - CASSAO DO MANDATO - RECEBIMENTO DA DENNCIA - QUORUM - DECRETO-LEI 201/67 - PROCESSO POLTICO-ADMINISTRATIVO VCIOS DE PROCEDIMENTO - AUSNCIA - DENEGAO DA ORDEM
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- No processo poltico-administrativo de cassao de prefeito, a denncia, nos termos do DL 201/67, deve ser recebida pela votao da maioria dos membros da Cmara Municipal, no exigindo a mencionada legislao que daquela participem somente vereadores desimpedidos, mas, sim, que os impedidos no integrem a Comisso Processante. Estando regular o andamento do processo poltico-administrativo, tendo sido o procedimento legal rigorosamente respeitado, em todas as fases, deve-se reformar a sentena para denegar a ordem, no reexame, de modo que o feito administrativo continue seu regular andamento. REEXAME NECESSRIO N 1.0487.03.004783-0/001 - Comarca de Pedra Azul - Relator: Des. JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 15 de fevereiro de 2005. - Jos Domingues Ferreira Esteves - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves - Cuida-se de reexame necessrio r. sentena de fls. 879/884, da lavra do MM. Juiz de Direito da Comarca de Pedra Azul, que concedeu, em parte, a segurana impetrada por Hlio Ferraz Pereira, na qualidade de Prefeito Municipal de Divisa Alegre, em face de ato, tido como ilegal, por parte do Sr. Presidente da respectiva Cmara Municipal, bem como do Presidente da Comisso Processante, que veio instalar, de forma irregular, processo poltico- administrativo em seu desfavor, ameaando, assim, a cassao de seu mandato. No havendo recurso voluntrio, extrai-se da deciso sob anlise que o alegado direito lquido e certo do impetrante foi violado pelas autoridades apontadas coatoras, to-somente no momento do recebimento da denncia, uma vez que, mngua do devido processo legal, desrespeitou o quorum qualificado de 2/3 de seus membros, visto que um dos vereadores, o qual, com seu voto favorvel, completaria aquele marco, estava impedido de participar do escrutnio, por ser ele cunhado do denunciado. 268
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Instada a se manifestar, a d. ProcuradoriaGeral de Justia, em judicioso parecer da lavra do culto Procurador de Justia, Dr. Arnaldo Gomes Ribeiro, opina, s fls. 890/894, pela confirmao da ordem. Sendo este o breve relato, conheo da remessa, a teor do que dispe o art. 12, pargrafo nico, da Lei 1.533/51. Cuidam os autos de mandado de segurana impetrado por Hlio Ferraz Pereira, Prefeito eleito do Municpio de Divisa Alegre, atravs do qual visou anular processo poltico-administrativo, em trmite perante a Cmara de Vereadores daquele Municpio, alegando, para tanto, irregularidade: no recebimento da denncia, na formao da Comisso Processante e na sua notificao para a apresentao de defesa prvia. Anoto que, em decorrncia do deferimento liminar, pela instncia inaugural, em 18.11.03, os trabalhos da Comisso Processante ficaram suspensos, tendo estes ficado paralisados, at a data de hoje, no incio da fase instrutria. Saliento, outrossim, que o d. Magistrado, acolhendo to-somente a alegao de irregularidade no recebimento da denncia, anulou todos os demais atos a ele subseqentes. Bem analisando a questo dos fatos, tenho, data venia, que o d. Magistrado no deu o correto deslinde causa. Segundo nos ensina o il. doutrinador HELY LOPES MEIRELLES, em sua obra Direito Municipal Brasileiro, o processo de cassao de mandato deve ser regulado pela legislao

local, mas, na falta desta, deve-se seguir o rito disposto no Decreto-lei 201/67. Nesse rumo, compulsando a Lei Orgnica do Municpio de Divisa Alegre, constata-se, em seu art. 30, XVIII, que compete privativamente Cmara Municipal: julgar o Prefeito, o VicePrefeito e os Vereadores nos casos previstos em Lei Federal. Diante disso, verifica-se que, no caso em espcie, a Lei Orgnica remete a obedincia do rito do processo poltico-administrativo ao Decretolei 201/67. Assim, segundo as regras da mencionada legislao federal, art. 5, II, o recebimento da denncia dar-se- pelo voto da maioria dos presentes, confira-se:
Art. 5. O processo de cassao do mandato do Prefeito pela Cmara, por infraes definidas no artigo anterior, obedecer ao seguinte rito, se outro no for estabelecido pela legislao do Estado respectivo: (...) II - de posse da denncia, o Presidente da Cmara, na primeira sesso, determinar sua leitura e consultar a Cmara sobre o seu recebimento. Decidido o recebimento, pelo voto da maioria dos presentes, na mesma sesso ser constituda a Comisso processante, com trs Vereadores sorteados entre os desimpedidos, os quais elegero, desde logo, o Presidente e o Relator.

Cmara, que no caso do Municpio de Divisa Alegre, somam cinco, foi devidamente respeitado. Nesse sentido, vale colacionar o seguinte julgado:
Vereador. Cassao. Quorum especial. Ausncia. Representao. Procedimento. Ilegalidade. Mandado de segurana - O recebimento da representao, com vistas cassao do Vereador; faz-se por maioria dos presentes; procedimento de modo contrrio constitui motivo para invalidar o processo (Jurisprudncia Mineira, v. 131, p. 356).

Nesse sentido, impende transcrever os ensinamentos do festejado HELY LOPES MEIRELLES, trazidos em sua obra Direito Municipal Brasileiro, quando se manifesta sobre as fases do processo poltico-administrativo:
1 Denncia e seu recebimento (...) Lida a denncia na primeira sesso ordinria, o plenrio decidir, pela maioria dos presentes, sobre seu recebimento, e, se favorvel, ser constituda, por sorteio na proporo da representao partidria, a comisso processante, com trs vereadores titulares e sem impedimentos para o caso, que elegero o presidente e o relator. (...) 4 Sesso de julgamento. A sesso de julgamento s poder instalar-se com, pelo menos, dois teros dos membros da Cmara, que o quorum mnimo para deliberao sobre o processo, contando-se inclusive com a presena do presidente, que poder votar para perfazer o quorum. Instalada a sesso, praticar-se-o os seguintes atos: (...) d) votao nominal dos vereadores desimpedidos sobre cada uma das infraes articuladas na denncia.

Corroborando com tal entendimento, o Regimento Interno da Cmara Municipal, em seu art. 16, dispe, expressamente, que a mesa decidir sempre por maioria de seus membros - fl. 473. No caso dos autos, a Cmara composta por nove membros, tendo sido seis favorveis ao recebimento da denncia, duas abstenes e um contra, tendo, dessa forma, o acolhimento por 2/3 dos membros. Entretanto, conquanto impedido um vereador que votou pelo acolhimento da denncia, ainda assim, o quorum exigido pela legislao de regncia, qual seja, maioria dos membros da

Nem se diga que o art. 86 da CF/88 veio derrogar o quorum previsto no art. 5 do DL 201/67, pois, segundo jurisprudncia deste eg. Tribunal, as regras nele previstas somente se
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Alis, bom salientar que, pela mencionada lei, o quorum para recebimento da denncia diferente daquele atinente cassao do mandato, pois naquele exige-se to-somente, como acima mencionado, maioria dos membros, enquanto neste se exige o qualificado de 2/3.

aplicam ao Presidente da Repblica, e no ao Prefeito, confira-se:


Prefeito municipal. Preliminar. Ilegitimidade do Promotor de Justia. Violao ao princpio do Promotor natural. Delegao de funo. Art. 29, IX, Lei Federal 8.625/93. Descabimento. Licena da cmara dos vereadores para processar prefeito. Art. 1 do Decreto-lei 201/67. Desnecessidade. Exame de provas. Indcios de autoria e materialidade. Denncia recebida. - O Procurador-Geral de Justia pode delegar ao membro do Ministrio Pblico suas funes de rgo de Execuo, nos termos do art. 29, IX, da Lei 8.625/93, sendo o Promotor de Justia legtimo para a iniciativa da ao. - O art. 86 da Constituio Federal refere-se apenas aos crimes praticados pelo Presidente da Repblica, no podendo ser estendido aos Prefeitos Municipais, sendo que o art. 1 do Decreto-lei 201/67 dispensa pedido de licena Cmara Legislativa para processar prefeito. Encontram-se nos autos os indcios de autoria e materialidade do crime descrito na denncia, impondo-se, assim, seu recebimento (TJMG, 3 Cm. Crim., PCCO 000.233.007-4/00, Rel. Des. Gomes Lima, j. em 26.11.02).

Por tais consideraes, tendo sido rigorosamente respeitado o quorum previsto na lei, no h que se falar em irregularidade no recebimento da denncia, razo pela qual a r. sentena, nesse ponto, deve ser, data venia, reformada. Por outro lado, quanto s demais irregularidades argidas, confirmo a bem-lanada sentena primria, haja vista terem sido exaustivamente analisadas, bem como corretamente afastadas, razo pela qual adoto os fundamentos nela aduzidos como razo de decidir, de modo a evitar cansativas repeties, visto terem sido devidamente analisadas no parecer do Ministrio Pblico de 1 instncia, na sentena, bem como no parecer da d. Procuradoria-Geral de Justia. Do exposto, no duplo grau de jurisdio, reformo a r. sentena primria, para denegar a ordem impetrada, para determinar o regular andamento do processo poltico-administrativo. Custas, pelo impetrante. O Sr. Des. Ernane Fidlis - De acordo. O Sr. Des. Manuel Saramago - De acordo. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, REFORMARAM A SENTENA. -:::-

No obstante isso, mesmo que exigido o quorum qualificado, ainda assim este foi respeitado, porquanto, da simples leitura do decreto acima mencionado, o recebimento da denncia no impede a votao de vereador impedido, mas, sim, que este integre a Comisso Processante, o que, no caso dos autos, foi devidamente respeitado.

TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL - CDULA DE CRDITO INDUSTRIAL - CERTEZA E LIQUIDEZ - EMBARGOS DO DEVEDOR - EXCESSO DE EXECUO - NUS DA PROVA JUROS COMPOSTOS - POSSIBILIDADE - COMISSO DE PERMANNCIA - ONEROSIDADE EXCESSIVA - CLUSULA POTESTATIVA - ART. 122 DO CDIGO CIVIL/2002 - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR - DECRETO 22.626/33 - INAPLICABILIDADE - Inaplicveis cdula de crdito industrial as regras do Cdigo de Defesa do Consumidor, visto que no se vislumbra a figura do consumidor final naquele que celebra com banco operaes bancrias, uma vez que estas no dizem respeito ao consumo, mormente quando destinadas obteno de capital de giro para empresa que desenvolve atividade lucrativa. - A ocorrncia de fato extintivo do direito do credor deve ser cabalmente demonstrada, recaindo o nus da prova por inteiro sobre o devedor embargante, tendo em vista a presuno legal de certeza e liquidez que ampara o ttulo executivo devidamente formalizado. 270
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- No se aplicam s instituies financeiras as limitaes impostas pelo Decreto 22.626/33. - Descabe falar em excesso de execuo decorrente da cobrana de juros de forma capitalizada, visto que permitida sua prtica pela legislao especfica que rege as cdulas de crdito industrial, conforme entendimento contido na Smula 93 do STJ. - A despeito da inaplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor espcie, possvel a reviso do ajuste quanto clusula relativa comisso de permanncia, com base no art. 115 do CC/1916, art. 122 do CC de 2002, visto que demonstrada a onerosidade excessiva imposta pela instituio financeira ao devedor, que ressalta ntida da simples leitura do ttulo exeqendo, j que cobrada taxa de mercado. APELAO CVEL N 469.648-2 - Comarca de Montes Claros - Relatora: Juza SELMA MARQUES Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n 469.648-2, da Comarca de Montes Claros, sendo apelante Jorge Homero Cardoso Santos e apelado Banco do Nordeste do Brasil S.A., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Civil do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais DAR PARCIAL PROVIMENTO. Presidiu o julgamento a Juza Teresa Cristina da Cunha Peixoto (Vogal), e dele participaram os Juzes Selma Marques (Relatora) e Afrnio Vilela (Revisor). Belo Horizonte, 16 de maro de 2005. Selma Marques - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Juza Selma Marques - Conheo do recurso, presentes seus pressupostos de admissibilidade, no sendo o caso de se acolher a preliminar suscitada pelo recorrido em contra-razes, visto que no h ofensa ao princpio da dialeticidade na espcie. Colhe-se dos autos que o recorrido aforou contra o ora apelante a execuo em apenso, tendo como ttulo executivo a cdula de crdito industrial n FIN-97/000016201, emitida em 10.07.97, e seus respectivos aditivos, firmados em 23.07.97 e 10.11.98, pelo qual o recorrente reconheceu ser devedor da quantia de R$ 90.184,50, atualizada at 30.10.98, cujo pagamento seria feito em 31 prestaes mensais e sucessivas, vencendo a primeira em 10.01.99 e a ltima em 10.07.01, no tendo, todavia, cumprido o avenado. Opondo-se cobrana que lhe feita, alegou o recorrente, em resumo, nulidade da execuo por ausncia de ttulo lquido, visto que desacompanhado de demonstrativo do dbito (art. 614, II, do CPC), alm de excesso de execuo, decorrente da incidncia de juros abusivos e de forma capitalizada, taxa de permanncia e multa por atraso. Os embargos do devedor foram julgados improcedentes pelo magistrado a quo, sendo determinado o prosseguimento do feito executivo com expedio de carta precatria para avaliao e arrematao do imvel penhorado e mandado para avaliao do veculo levado constrio judicial. Inconformado, apela o embargante, ratificando basicamente os argumentos tecidos na inicial, de que existe excesso de execuo na espcie, decorrente da prtica de anatocismo e da cobrana de encargos abusivos (juros exorbitantes, taxa de permanncia e multa por atraso), o que se depreende do simples exame do contrato de fls. 9/18 e dos demonstrativos de fls. 19/33, afrontando, inclusive, o Cdigo de Defesa do Consumidor. Pleiteia, ainda, a reduo dos honorrios advocatcios para um patamar plausvel, uma vez que a causa no complexa. Consoante o disposto no art. 10 do Decretolei 413/69, a cdula de crdito industrial
ttulo lquido e certo, exigvel pela soma dela constante ou do endosso, alm dos juros, comisso

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de fiscalizao, se houver, e demais despesas que o credor fizer para segurana, regularidade e realizao do seu direito creditrio,

sendo-lhe aplicveis os princpios dos ttulos de crdito em geral, dentre os quais se destacam autonomia, abstrao, formalismo e literalidade, capazes de tornar admissvel a adoo da via executiva contra o devedor inadimplente, por fora do art. 585, VII, do CPC. A respeito:
A cdula industrial ttulo executivo, como tal definido no Decreto-lei 413/69, sendo que a execuo se amolda previso constante no art. 585, VII, do CPC (TAPR, Ap. Cv. 97.718.200, Rel. Juiz Wilde Pugliese, j. em 11.12.96, Jurisprudncia Informatizada Saraiva n 15). A cdula de crdito industrial que contm os requisitos essenciais exigidos no Decreto-lei 413/69 ttulo executivo extrajudicial, nos termos do art. 585, VII, do CPC (TAMG, Ap. Cv. 227877-9, Rel. Juiz Caetano Levi Lopes, j. em 10.12.96, Jurisprudncia Informatizada Saraiva n 15).

A ocorrncia do fato extintivo do direito do credor deve ser cumpridamente provada, correndo o nus da prova por inteiro a cargo do devedor embargante, tendo em vista a presuno legal de certeza e liquidez que ampara o ttulo executivo devidamente formalizado (Curso de Direito Processual Civil, Rio de Janeiro: Forense, v. 2, p. 285).

No discrepa desse entendimento o posicionamento da jurisprudncia desta Casa:


Embargos do devedor. Excesso de execuo. nus da prova. Art. 333, II, do CPC. - Aduzindo o executado, em embargos do devedor, a existncia de excesso de execuo, dele o nus de provar a veracidade do fato modificativo alegado, por aplicao subsidiria do art. 333, II, do CPC (TAMG, Ap. Cv. 219.698-3, Rel. Juiz Caetano Levi Lopes, j. em 20.08.96). Constitui nus do devedor comprovar o excesso de execuo, prevalecendo, ante a ausncia da prova em contrrio, a eficcia executiva que a lei confere ao ttulo de crdito (TAMG, Ap. Cv. 225.842-8, Rel. Juiz Almeida Melo, j. em 29.10.96, Jurisprudncia Informatizada Saraiva n 15).

In casu, como observou o ilustre sentenciante, no se vislumbra nulidade da execuo aforada contra o recorrente, visto que a cdula de crdito industrial na qual se fundamenta constitui ttulo executivo lquido, certo e exigvel, uma vez que descreve de forma objetiva o valor do principal e dos encargos devidos, sendo o extrato de conta vinculada anexado aos autos demonstrativo contbil hbil para os fins do art. 614, II, do CPC. No que concerne ao alegado excesso de execuo, consistente no fato de que o banco exeqente teria desconsiderado parcelas j quitadas, tem-se que inexiste, nos autos, prova das alegaes do recorrente, que no apresentou sequer planilha contendo o clculo discriminado do que entendia ser devido, sendo o nus da prova, nesses casos, integralmente do embargante, pois se trata de fato extintivo, modificativo ou impeditivo do direito do autor, que se encontra materializado em instrumento lquido e certo, como o contrato que instrui a execuo em apenso. HUMBERTO THEODORO JNIOR, a propsito do tema, leciona que: 272
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Por sua vez, quanto ao excesso decorrente da cobrana de juros abusivos e de forma capitalizada, no possui qualquer razo o recorrente. Insta salientar, de incio, que no se aplicam s instituies financeiras as limitaes impostas pelo Decreto 22.626/33 s taxas de juros cobradas, conforme entendimento contido na Smula 596 do STF:
As disposies do Decreto n 22.626/33 no se aplicam s taxas de juros e aos outros encargos cobrados nas operaes realizadas por instituies pblicas ou privadas, que integram o sistema financeiro nacional.

A par de no ter comprovado suas alegaes no tocante abusividade dos juros cobrados, tenho por inaplicveis espcie os ditames do Cdigo de Defesa do Consumidor, por no se vislumbrar, naquele que obtm crdito para fomento de sua atividade, a figura do consumidor final, nos termos da Lei 8.078/90.

Ao lado disso, as cdulas industriais possuem legislao prpria, qual seja o Decreto-lei 413/69, que se encontra em pleno vigor, sendo vlida a pactuao quanto cobrana de juros capitalizados, pois prevista sua possibilidade no art. 5 do mencionado diploma legal. A matria encontra-se inclusive sumulada pelo Superior Tribunal de Justia:
Smula 93 - A legislao sobre cdulas de crdito rural, comercial e industrial admite o pacto de capitalizao de juros.

stante dos ttulos, conforme os ndices calculados e divulgados pelo IBGE, uma vez que no amplia o valor do referido dbito, mas apenas obsta a que seja a moeda diminuda em seu valor quantitativo, em decorrncia da corroso sofrida pelo fenmeno inflacionrio (TAMG, 3 Cm. Civil, Ap. Cvel n 364.352-9, em conexo com a Ap. Cvel n 364.351-2, Rel. Juiz Mauro Soares de Freitas, j. em 21.08.02).

A propsito:
Embargos do devedor. Cdula rural. Ttulo executivo. Previso legal. Juros. Limitao. Capitalizao. Admissibilidade. Decreto-lei 167/67. Multa contratual. Previso legal. Cdigo de Defesa do Consumidor. Inaplicabilidade. Comisso de permanncia. Substituio por correo monetria pelo INPC. - Tendo em vista que constituem ttulos executivos extrajudiciais todos aqueles que, por disposio expressa em lei, contm fora executiva, consoante redao do art. 585, VII, do CPC, inclui-se a nota de crdito rural entre esses instrumentos e que serve para embasar a ao executiva, ante o disposto no art. 10 do Decreto-lei 167/67. - Afasta-se a regra que probe a prtica de anatocismo sempre que houver dispositivo legal que o admita, como ocorre no caso dos deveres assumidos em cdula rural, impondo-se, todavia, que as partes tenham acordado, prvia e expressamente, nesse sentido. - Deve prevalecer a multa ajustada entre as partes no percentual de 10%, em virtude de se encontrar prevista no Decreto-lei 167/67, em seu art. 71, norma esta especfica natureza, caractersticas e modalidades inerentes cdula rural. - No incidem as normas expressas na Lei 8.078/90, que limita a multa em 2%, em virtude de esse diploma legal no haver revogado a lei especfica prevista s cdulas rurais. - Deve-se substituir a comisso de permanncia pelo INPC, como indexador da dvida con-

Insta salientar que, embora inaplicveis espcie os dispositivos da Lei 8.078/90, entendo possvel a declarao de nulidade de eventual clusula considerada abusiva, com seu conseqente afastamento, norteando-se o magistrado pelo princpio da funo social do contrato, por aplicao da Lei Substantiva, pois nesse sentido o teor do art. 115 do antigo Cdigo Civil e 122 do atual Cdigo de 2002. A meu sentir, est evidente a abusividade do ajuste na parte relativa comisso de permanncia, pois no permite qualquer previso do contratante quanto ao percentual que lhe ser cobrado a esse ttulo, deixando ao inteiro alvedrio do banco a estipulao, restando alterado, portanto, o equilbrio contratual. A despeito da inaplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor espcie, possvel a reviso do ajuste nesse ponto, com base nos arts. 115 do CC/1916 e 122 do atual Cdigo de 2002, conforme mencionado acima, devendo a parte demonstrar a onerosidade excessiva imposta pela instituio financeira, o que ressalta ntido da simples leitura do ttulo exeqendo. No se pode permitir tal abuso, sendo de se afastar a incidncia do disposto no contrato quanto comisso de permanncia, pois, tratando-se de clusula aberta, mister a adequao do pacto
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Assim sendo, descabe falar em excesso de execuo em decorrncia de cobrana de juros de forma capitalizada, visto que permitida sua prtica pela legislao especfica que rege as cdulas de crdito industrial.

Todavia, quanto taxa de permanncia, entendo assistir razo ao apelante, visto que se denota a existncia de excesso de execuo em sua cobrana, na forma como pactuado na avena, pois prevista para o caso de inadimplemento a comisso de permanncia, conforme faculta o Conselho Monetrio Nacional, definida com base na taxa de mercado, sob o regime de capitalizao por dia til (fl. 9, do apenso).

realidade atual, devendo incidir a correo monetria na espcie, pelo INPC, ficando afastada a comisso de permanncia na forma pactuada. Pelo exposto, dou parcial provimento ao recurso, para reformar a r. sentena, julgando procedente, em parte, o pedido de embargos execuo, para os fins explicitados acima, ou seja, substituir a aplicao da comisso de permanncia pela correo monetria, pelo INPC, e condenar o recorrido a pagar 10% de honorrios advocatcios do patrono do embargante, a serem calculados sobre a vantagem auferida neste julgado, enquanto o recorrente pagar ao patrono do credor 10% de honorrios que sero fixados sobre o efetivo dbito, mantendo-se, quanto ao mais, a r. deciso monocrtica. Custas recursais, 80% pelo apelante e 20% pelo recorrido. O Sr. Juiz Afrnio Vilela - Registro minha inteira anuncia ao voto da em. Relatora, inclusive no que toca inaplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor, neste caso, pois, a meu ver, a aplicao do Cdigo do Consumidor aos contratos bancrios fica, em primeiro exame, subordinada ao conceito constante no art. 2 da Lei 8.078/90. O enquadramento do cliente contratante com a instituio financeira na condio de consumidor somente tem lugar quando este tenha frudo a atividade bancria (produto ou servio) como destinatrio final. Investigada a finalidade do negcio jurdico, h tambm que se aferir, no caso concreto, se existe comprovao de ilegalidade ou abusividade, nus este que compete a quem alega, nos termos do art. 333 do CPC. No caso presente, alm de no vislumbrar a figura de consumidor, porquanto no comprovado que o crdito no se destinou ao fomento da atividade comercial, o autor, ora apelante, tambm no se desincumbiu do nus de comprovar a alegada abusividade. No que tange capitalizao mensal de juros em cdula de crdito industrial, inexiste irregularidade, segundo j consta da Smula 93 do STJ. -:::274
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Tambm certo que a fixao dos patamares dos juros est espelhada na ao do Conselho Monetrio Nacional, pois, conforme reiterada jurisprudncia, no se aplicam as disposies do Decreto 22.626/33 - Lei de Usura aos contratos firmados pelas instituies que integram o Sistema Financeiro Nacional, especialmente em contratos geridos pelo Sistema de Cdula de Crdito Industrial. Por outro lado, tenho que a incidncia da comisso de permanncia utilizada como fator de atualizao do dbito se afigura excessiva, em manifesto abuso de direito, quando situada em patamar muito superior real inflao. A cobrana da comisso de permanncia acarretaria o enriquecimento ilcito e o favorecimento exclusivo de uma das partes em detrimento da outra, evidenciando tambm desrespeito ao princpio da igualdade contratual consagrado no art. 115 do CC/1916. Ademais, se a comisso de permanncia tem a finalidade da atualizao monetria, de manter equilibrado no tempo o valor da dvida, no pode se apresentar como renda, ou lucro, ou acrscimo do dbito, que reconhecemos deve e merece ser atualizado para preservar o poder aquisitivo da moeda. A cobrana de uma em lugar da outra no deveria significar motivo para o apelado se debater tanto pela sua manuteno. Evidente, pois, que a comisso de permanncia significa um acrscimo em relao atualizao monetria, pelo que dever ser substituda pelo INPC. Tambm acompanho a em. Relatora no que toca distribuio da verba honorria. luz do exposto, na esteira do voto da em. Relatora, Juza Selma Marques, dou parcial provimento ao recurso interposto por Jorge Homero Cardoso dos Santos. A Sr. Juza Teresa Cristina da Cunha Peixoto - De acordo com a Juza Relatora.

EXECUO FISCAL - PENHORA - AUSNCIA - EMBARGOS DO DEVEDOR - SUSPENSO DO PROCESSO - PRINCPIOS DA ECONOMIA PROCESSUAL E DA INSTRUMENTALIDADE DAS FORMAS - ARTS. 250 E 737, I, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - ART. 16, 1, DA LEI 6.830/80 - VOTO VENCIDO - Opostos embargos execuo fiscal antes de concretizada a penhora, ao invs de extingui-los, deve ser suspensa a respectiva ao incidental, at que se ultime o ato constritivo, aps o que, seguro o juzo, sejam processados os embargos, tudo em nome dos princpios da economia processual e da instrumentalidade das formas, evitando, assim, a invalidao de atos processuais perfeitamente aproveitveis. - V.v.: - Nos termos do 1 do art. 16 da Lei de Execuo Fiscal (Lei 6.830/80), antes de garantida a execuo, so inadmissveis os embargos do executado. Sequer em favor dos princpios da economia processual e da instrumentalidade das formas a segurana do juzo pode ser relevada mediante a suspenso do processamento dos embargos at a ultimao da penhora, porquanto no se pode ter por certa a futura constrio de bens do executado a viabilizar o aproveitamento dos atos processuais j praticados. (Des. Edgard Penna Amorim) APELAO CVEL N 1.0000.00.351425-4/000 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. SILAS VIEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO, VENCIDO, EM PARTE, O REVISOR. Belo Horizonte, 1 de julho de 2004. Silas Vieira - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pela apelante, o Dr. Aristteles Atheniense, e, pela apelada, o Dr. Francisco Assis V. Barros. O Sr. Des. Silas Vieira - Sr. Des. Presidente, em. Pares. Acuso o recebimento de memorial por parte da apelante Primo Schincariol Ind. Cervejas Refrigerantes S.A. Devo dizer que ouvi atentamente as sustentaes produzidas pelos advogados, Dr. Aristteles Atheniense e Dr. Francisco de Assis Barros. As colocaes feitas da tribuna encontram resposta, certamente, no voto que tenho em mos. Conheo do recurso, eis que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Atravs do ato sentencial de fls. 185/187, o Juiz de Direito da 4 Vara de Feitos Tributrios do Estado da Comarca de Belo Horizonte extinguiu, sem julgamento do mrito, a ao incidental de embargos do devedor ajuizada por Primo Schincariol Indstria de Cervejas e Refrigerantes S.A. em face da execuo fiscal que lhe move a Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais. Na petio recursal de fls. 191/204, a apelante sustenta que a prpria apelada postulou, fl. 163, a substituio da penhora levada a efeito nos autos da execuo, circunstncia que justifica, quando muito, a suspenso dos embargos, jamais a sua extino sem apreciao do mrito, porquanto tal no fora postulado pela Fazendaexeqente naquela oportunidade. Acresce que o prprio Procurador do Estado, fl. 40 do apenso, requereu a reduo a termo dos bens indicados penhora, o que foi acolhido pelo Juzo deprecado. Assim, eventual recusa posterior lavratura do termo da penhora, por parte do Juzo deprecado, importa ofensa ao art. 747 do CPC e Smula 46 do STJ. Diz, mais, que o entendimento perfilhado na sentena caracteriza vulnerao ao artigo 243
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do CPC, na medida em que declara nulidade favorecendo a parte que para isso contribuiu, ou seja, a Fazenda Pblica estadual; que a falta de ultimao do ato constritivo se deu por negligncia da apelada e dos serventurios da Justia (Oficial e Escrevente), sendo que estes estavam encarregados de realizar o ato processual requerido pelo prprio Procurador do Estado e determinado pelo Juzo deprecante. Alega, ainda, a recorrente, ser absurda a condenao de honorrios no patamar de 10% (dez por cento) sobre o valor atribudo causa. Ao final do arrazoado, pugn