Jurisprudência Mineira - Ed.169

Jurisprudncia Mineira
rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais
Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, Registro n 16, Portaria n 12/90. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias dos originais obtidas na Secretaria do STJ.
Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, a partir do dia 17.02.2000, conforme Inscrio n 27/00, no Livro de Publicaes Autorizadas daquela Corte.
Jurisprudncia Mineira
Belo Horizonte
a. 55
v. 169
p. 1-421
jul./set. 2004
Escola Judicial Des. Edsio Fernandes

Superintendente Des. Srgio Antnio de Resende Superintendente Adjunta Des. Jane Ribeiro Silva Diretora Executiva Maria Ceclia Belo Gerente de Documentao, Pesquisa e Informao Especializada Pedro Jorge Fonseca Assessoria Jurdica Maria da Consolao Santos Maria Helena Duarte Coordenao de Comunicao Tcnica Eliana Whately Moreira - Coordenadora Edvano Pinheiro de Lima Maria Clia da Silveira Maria Mnica Ribeiro Rocha Marisa Martins Ferreira Maricelle da Silva Medeiros Meire Aparecida Furbino Marques Svio Capanema Ferreira de Melo Tadeu Rodrigo Ribeiro Thales Augusto Bento Vera Lcia Camilo Guimares Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes Rua Guajajaras, 40 - 17 andar - Centro - Ed. Mirafiori - Telefone: (31) 3247-8900 30180-100 - Belo Horizonte/MG - Brasil www.tjmg.gov.br/ejef - ejef@tjmg.gov.br
Fotos da Capa: Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza - Sobrado em Ouro Preto onde funcionou o antigo Tribunal da Relao - Palcio da Justia Rodrigues Campos, sede do Tribunal de Justia de Minas Gerais Srgio Faria Daian - Montanhas de Minas Gerais Rodrigo Albert - Corte Superior do Tribunal de Justia de Minas Gerais Projeto Grfico: ASCOM/COVIC Diagramao: EJEF/GEDOC/COTEC Normalizao Bibliogrfica: EJEF/GEDOC/COBIB
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JURISPRUDNCIA MINEIRA, Ano 1 n 1 1950-2004 Belo Horizonte, Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais Trimestral. ISSQN 0447-1768 1. Direito - Jurisprudncia. 2. Tribunal de Justia. Peridico. I. Minas Gerais. Tribunal de Justia. CDU 340.142 (815.1)
ISSN 0447-1768
Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais
Presidente
Desembargador MRCIO ANTNIO ABREU CORRA DE MARINS

Primeiro Vice-Presidente
Desembargador HUGO BENGTSSON JNIOR

Segundo Vice-Presidente
Desembargador SRGIO ANTNIO DE RESENDE

Terceiro Vice-Presidente
Desembargador ANTNIO HLIO SILVA

Corregedor-Geral de Justia
Desembargador ISALINO ROMUALDO DA SILVA LISBA Tribunal Pleno Desembargadores (por ordem de antiguidade em 29.09.2004) Francisco de Assis Figueiredo Gudesteu Biber Sampaio Edelberto Lellis Santiago Mrcio Antnio Abreu Corra de Marins Hugo Bengtsson Jnior Orlando Ado de Carvalho Antnio Hlio Silva Cludio Renato dos Santos Costa Kelsen do Prado Carneiro Isalino Romualdo da Silva Lisba Srgio Antnio de Resende Armando Pinheiro Lago Roney Oliveira Nilo Schalcher Ventura Reynaldo Ximenes Carneiro Joaquim Herculano Rodrigues Mrio Lcio Carreira Machado Jos Tarczio de Almeida Melo Jos Antonino Baa Borges Lucas Svio de Vasconcellos Gomes Jos Francisco Bueno Clio Csar Paduani Hyparco de Vasconcellos Immesi Kildare Gonalves Carvalho Mrcia Maria Milanez Carneiro Nilson Reis Dorival Guimares Pereira Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jse Altivo Brando Teixeira Jos Domingues Ferreira Esteves Jane Ribeiro Silva Antnio Marcos Alvim Soares Eduardo Guimares Andrade Antnio Carlos Cruvinel Fernando Brulio Ribeiro Terra Edivaldo George dos Santos Silas Rodrigues Vieira Wander Paulo Marotta Moreira Srgio Augusto Fortes Braga Maria Elza de Campos Zettel Geraldo Augusto de Almeida Caetano Levi Lopes Lamberto de Oliveira SantAnna Luiz Audebert Delage Filho Ernane Fidlis dos Santos Jos Nepomuceno da Silva Celso Maciel Pereira Erony da Silva Manuel Bravo Saramago Belizrio Antnio de Lacerda Jos Edgard Penna Amorim Pereira Jos Carlos Moreira Diniz Paulo Czar Dias Jos Luciano Gouva Rios Vanessa Verdolim Hudson Andrade Edilson Olmpio Fernandes Carlos Batista Franco Geraldo Jos Duarte de Paula Beatriz Pinheiro Caires Armando Freire
Composio de Cmaras e Grupos - Dias de Sesso
Primeira Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Segunda Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Primeiro Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Primeira e Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Francisco Figueiredo) - Horrio: 13 horas -
Orlando Ado de Carvalho* Eduardo Guimares Andrade Geraldo Augusto de Almeida Jos Luciano Gouva Rios Vanessa Verdolim Hudson Andrade
Francisco de Assis Figueiredo* Nilson Reis Jarbas Ladeira Jos Altivo Brando Teixeira Caetano Levi Lopes
* Presidente da Cmara
Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Segundo Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Terceira e Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Schalcher Ventura) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Nilo Schalcher Ventura* Lucas Svio de Vasconcellos Gomes Kildare Gonalves Carvalho Lamberto de Oliveira Sant'Anna Celso Maciel Pereira
Mrio Lcio Carreira Machado* Jos Tarczio de Almeida Melo Clio Csar Paduani Luiz Audebert Delage Filho Jos Carlos Moreira Diniz
Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Sexta Cmara Cvel Segundas-feiras

Desembargadores
Terceiro Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Quinta e Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Cludio Costa) - Horrio: 13 horas -
Cludio Renato dos Santos Costa Jos Francisco Bueno* Dorival Guimares Pereira Maria Elza de Campos Zettel Jos Nepomuceno da Silva
Jos Domingues Ferreira Esteves* Ernane Fidlis dos Santos Manuel Bravo Saramago Edilson Olmpio Fernandes Carlos Batista Franco
Stima Cmara Cvel Segundas-feiras

Desembargadores
Oitava Cmara Cvel Segundas-feiras

Desembargadores
Quarto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Stima e Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Pinheiro Lago) - Horrio: 13 horas -
Armando Pinheiro Lago* Antnio Marcos Alvim Soares Edivaldo George dos Santos Wander Paulo Marotta Moreira Belizrio Antnio de Lacerda
Roney Oliveira* Fernando Brulio Ribeiro Terra Silas Rodrigues Vieira Jos Edgard Penna Amorim Pereira Geraldo Jos Duarte de Paula
Primeira Cmara Criminal Teras-feiras
Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras

Desembargadores
Terceira Cmara Criminal Teras-feiras

Desembargadores
Desembargadores
Gudesteu Biber Sampaio Edelberto Lellis Santiago Mrcia Maria Milanez Carneiro Srgio Augusto Fortes Braga* Armando Freire
Reynaldo Ximenes Carneiro* Joaquim Herculano Rodrigues Jos Antonino Baa Borges Hyparco Immesi Beatriz Pinheiro Caires
Kelsen do Prado Carneiro* Jane Ribeiro Silva Antnio Carlos Cruvinel Erony da Silva Paulo Czar Dias
Grupo de Cmaras Criminais (2 segunda-feira do ms) - Horrio: 13 horas Primeira, Segunda e Terceira Cmaras, sob a Presidncia do Des. Gudesteu Biber
Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms) - Horrio: 14 horas

Desembargadores
Mrcio Antnio Abreu Corra de Marins

Presidente
Mrcia Maria Milanez Carneiro Nilson Reis Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando Teixeira
Hugo Bengtsson Jnior

Srgio Antnio de Resende

Isalino Romualdo da Silva Lisba

Corte Superior (Sesses nas segundas e quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)

Desembargadores
Mrcio Antnio Abreu Corra de Marins

Presidente
Armando Pinheiro Lago

Vice-Presidente do TRE
Hugo Bengtsson Jnior

Roney Oliveira Nilo Schalcher Ventura Reynaldo Ximenes Carneiro Joaquim Herculano Rodrigues Mrio Lcio Carreira Machado Jos Tarczio de Almeida Melo Jos Antonino Baa Borges Lucas Svio de Vasconcellos Gomes Jos Francisco Bueno Clio Csar Paduani Hyparco Immesi Kildare Gonalves Carvalho Dorival Guimares Pereira
Srgio Antnio de Resende

Antnio Hlio Silva

Terceiro Vice-Presidente
Isalino Romualdo da Silva Lisba

Francisco de Assis Figueiredo Gudesteu Biber Sampaio Edelberto Lellis Santiago Orlando Ado de Carvalho Cludio Renato dos Santos Costa Kelsen do Prado Carneiro
Presidente do TRE
Procurador-Geral de Justia: Dr. Nedens Ulisses Freire Vieira
Escola Judicial Des. Edsio Fernandes
Superintendente Des. Srgio Antnio de Resende
Superintendente Adjunta Des. Jane Ribeiro Silva
Comit Tcnico
Des. Srgio Antnio de Resende - Presidente Des. Jane Ribeiro Silva Maria Ceclia Belo Thelma Regina Cardoso Maria Teresa Santos de Arajo Ribeiro Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade Des. Nilson Reis Des. Antnio Carlos Cruvinel Dr. Selma Maria Marques de Souza Dr. Pedro Carlos Bitencourt Marcondes Des. Caetano Levi Lopes - Assessor Especial
Diretora Executiva Maria Ceclia Belo
Gerente de Documentao, Pesquisa e Informao Especializada Pedro Jorge Fonseca
Assessoria Jurdica Maria da Consolao Santos Maria Helena Duarte
Coordenadora de Comunicao Tcnica Eliana Whately Moreira
Coordenador de Pesquisa e Orientao Tcnica Bernardino Senna de Oliveira
Coordenadora de Documentao e Biblioteca Denise Maria Ribeiro Moreira
Comisso de Divulgao e Jurisprudncia
Desembargadores
Hugo Bengtsson Jnior - Presidente Eduardo Guimares Andrade - 1 Cvel Caetano Levi Lopes - 2 Cvel Kildare Gonalves Carvalho - 3 Cvel Luiz Audebert Delage Filho - 4 Cvel Maria Elza de Campos Zettel - 5 Cvel Ernane Fidlis dos Santos - 6 Cvel Antnio Marcos Alvim Soares - 7 Cvel Silas Rodrigues Vieira - 8 Cvel Srgio Augusto Fortes Braga - 1 Criminal Clio Csar Paduani - 2 Criminal Jane Ribeiro Silva - 3 Criminal
SUMRIO
MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Desembargador Frederico Augusto lvares da Silva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11
DOUTRINA O Direito incolumidade fsica em oposio ao direito ao reconhecimento da paternidade . . . . . . 15
NOTAS E COMENTRIOS O Dia da Justia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 21 A Justia e a Misso do Juiz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22
TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS 1 Corte Superior . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25 2 Jurisprudncia Cvel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45
3 Jurisprudncia Criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 255
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 357
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 377
NDICE NMERICO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 389
NDICE ALFABTICO E REMISSIVO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 393
Desembargador FREDERICO AUGUSTO LVARES DA SILVA
Memria do Judicirio Mineiro
Nota biogrfica Desembargador Frederico Augusto lvares da Silva
Nasceu no ano de 1828. Filho do Coronel da Guarda Nacional, Jacinto Ferreira da Silva e de Maria Carolina lvares da Silva. Era casado com Jlia Emlia Viana Barbosa. Foi poltico e magistrado, bacharelou-se em Cincias Jurdicas e Sociais pela FDSP em 1852. Durante o perodo imperial, exerceu as funes de Juiz Municipal e de Direito em termos e Comarcas do interior de Minas Gerais. No perodo histrico conhecido como Repblica Velha, foi eleito Senador Constituinte em 1891, tambm foi nomeado Vice-Governador do Estado de Minas Gerais. Assumiu interinamente o governo de Minas por duas vezes. Em 28 de dezembro de 1890, substituiu Crispim Jacques Bias Fortes, terminando o seu mandato em 6 de janeiro de 1891. Em 12 de fevereiro, assumiu novamente o cargo que havia sido antes ocupado por Antnio Augusto de Lima, funo que durou menos de um ms, finalizando-se em 17 de maro de 1891. Pertenceu ao PRM. Foi reeleito Senador estadual no ano de 1895 a 1902, para a 2 e 3 legislaturas. Aos 10 de junho de 1889, antes de se instalar a ltima legislatura, veio a falecer em Juiz de Fora.
Dicionrio Biogrfico de Minas Gerais: Perodo Republicano 1889/1991. Belo Horizonte: Assemblia legislativa do Estado de Minas Gerais, 1994. v. 2 p. 540-541. Almeida Nogueira. A Academia de So Paulo: Tradies e reminiscncias. 3 ed. So Paulo, Saraiva, 1977. V.3 /Minas Gerais, Belo Horizonte, 13 de junho. 1899. p. 2 Ribeiro Coriolano Pinto & Guimares, Jacinto. Dona Joaquina do Pompu. Belo Horizonte, Imprensa Oficial, 1956/ Senado Federal, Subsecretaria do Arquivo. Arquivo Histrico. -:::-
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 55, n 169, p. 11-13, jul./set. 2004
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Memria do Judicirio Mineiro
MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO
DOUTRINA
O Direito incolumidade fsica em oposio ao direito ao reconhecimento da paternidade Dr. Fabiano Campos Zettel (*) Introduo O Projeto do Novo Cdigo Civil praticamente repetiu a redao dos artigos 2 e 4 do Cdigo Civil em vigor, que tratam da pessoa como sujeito de direitos e da atribuio de personalidade. Entre os direitos atribudos pessoa natural, existem os irrenunciveis, tutelados principalmente pela Constituio da Repblica e que constituem garantias fundamentais conferidas ao indivduo. Exemplificativamente, podem-se citar o direito vida, o direito integridade fsica, honra, intimidade, dentre outros. Todavia, o direito no se apresenta de maneira planificada e, em certos momentos, direitos e garantias fundamentais se contrapem. Tem-se por objetivo neste artigo a abordagem de uma dessas situaes, em que direitos fundamentais colidem diante de certas circunstncias particulares. No caso da submisso compulsria do investigado coleta de material para a realizao de exame de DNA, encontram-se em conflito o direito incolumidade fsica e o direito ao reconhecimento da paternidade. Cabe aos analistas do direito posicionarem-se na busca da melhor soluo para o conflito, de maneira a determinar qual o interesse preponderante na espcie. necessrio o estabelecimento de um juzo de valor.
Doutrina
O Direito incolumidade fsica em oposio ao direito ao reconhecimento da paternidade A incolumidade fsica uma prerrogativa natural da condio humana. Em sendo a pessoa humana sujeito de direito, tal prerrogativa representa um direito subjetivo de alcance civil e pblico, compondo o acervo jurdico individual. Tamanha a relevncia dessa temtica, que tem status de direito fundamental amparado na Constituio da Repblica. Da mesma forma que o direito incolumidade fsica tutelado como valor constitucional, o o direito ao reconhecimento da paternidade. Este apresenta-se como valor social de suma importncia, transpondo inclusive o carter patrimonial envolvido. No s o texto constitucional, mas tambm o Estatuto da Criana e do Adolescente, em seu artigo 27, defendem esse direito, apresentando-o como imprescritvel e irrenuncivel. Sendo assim, quando se trata da hiptese de submisso compulsria a exame de DNA, tem-se o conflito direto entre os dois direitos constitucionalmente tutelados. Para os que defendem a idia de que deve o direito incolumidade fsica sobrepor-se ao direito ao reconhecimento da paternidade, inaceitvel a hiptese de se submeter forosamente qualquer indivduo ao fornecimento de material para a realizao do exame. Tal procedimento afrontaria diretamente
* Mestre em Direito. Professor da UFMG. Professor da Universidade de Itana.
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o princpio da legalidade, uma vez que no existe norma que imponha tal procedimento probatrio. Da mesma forma, seriam desrespeitados os princpios inviolveis da intimidade, da vida privada, da dignidade da pessoa humana e da intangibilidade do corpo humano. Ento, dever-se-ia buscar uma soluo instrumental para a questo, sem que fossem desrespeitados os direitos do indivduo. O pensamento de ANTONIO BORREL MACI1, em obra que data de 1954, j se alinha pela intangibilidade do corpo humano.
Se aceptamos um derecho de disposicin de nuestro proprio cuerpo o de elementos de nuestra personalidad, puede surgir inmediatamente la possibilidade de que otras personas adquieran, de uma manera derivativa, um derecho sobre nuestro cuerpo, o sobre elementos del mismo.
Todavia, contrariamente ao posicionamento citado, muitos defendem a submisso compulsria ao exame. Para esses, deve prevalecer o direito da criana sua identidade real, e no simplesmente presumida. MARIA CELINA BODIN DE MORAES2 defende como requisito indispensvel formao do carter da criana o conhecimento verdadeiro de seus progenitores. Esta informao representaria o reconhecimento de um interesse social, pblico, que ultrapassa os limites dos particulares. Residiria, segundo este posicionamento, na tutela integral da dignidade da criana, o interesse primrio e fundamental do Estado. Ademais, o reconhecimento do estado de filiao direito reconhecido pela Constituio e reafirmado pelo Estatuto da Criana e do Adolescente de maneira expressa. Tem-se ento que, na hiptese da submisso forosa a exame de DNA, reside o grande conflito entre os direitos numerados. Questo que, segundo JOS RUBENS COSTA3, se concentra no confronto entre o direito prova e o direito resistncia prova.
O direito estrangeiro Tambm o direito estrangeiro apresenta vrias interpretaes para a hiptese. A recusa realizao do exame aceita pelo direito francs, italiano, espanhol e ingls. Nos trs primeiros pases, a recusa implica somente conseqncias relacionadas apreciao das provas pelo juiz, enquanto na Inglaterra esta conduz necessariamente perda do processo. RAINER FRANK, professor de Friburg, citado pelo Ministro Seplveda Pertence4 em voto de sua lavra, explica a origem dessa distino. Em seus dizeres,
esta diferena de valorao de comportamentos semelhantes entre os sistemas jurdicos de influncia romanista, de uma parte, e o sistema jurdico ingls, de outra parte, encontra sua verdadeira explicao no fato de que a Frana, a Itlia e a Espanha obedecem os princpios concernentes ao estado da pessoa: um julgamento sobre a filiao produz efeitos erga omnes e deve, por essa razo, ter em conta a verdade biolgica, ao passo que na Inglaterra as questes atinentes ao direito de filiao so sempre examinadas enquanto questes prejudiciais autnomas, incidentes, no mbito de processos de alimentos ou relativos sucesso.
1 MACI, Antnio Borrel. La persona humana. Barcelona: Bosch, 1954, p. 31. 2 O direito personalssimo filiao e a recusa ao exame de DNA. Grandes Temas da Atualidade. DNA como Meio de Prova
de Filiao. 2 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 226.

3 Direito indisponvel verdade histrica - exame compulsrio de DNA. Revista Jurisprudncia Mineira, Belo Horizonte, ano
52, vol. 156, p. 35, junho de 2001. 4 Voto proferido no julgamento do Habeas Corpus 76.060-4 - Santa Catarina, Ementrio do STF 1910-01.
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A Alemanha apresenta entendimento diverso. Para o direito deste pas, permitida a colheita compulsria de material para a realizao do exame de DNA, por entender no existir qualquer agresso integridade corporal na retirada de pequena quantidade de sangue. Legitimidade maior foi atribuda a esse entendimento quando o Tribunal Constitucional Federal incluiu, entre os direitos gerais da personalidade, o direito ao conhecimento da origem gentica. Nos Estados Unidos, a legislao de diferentes estados tem adotado a mesma postura do direito alemo. a regra do Uniforme Parentage Act5, de 1973, segundo a qual devem as partes se submeter aos exames requeridos, sob pena de sujeio compulsria.
Doutrina
O entendimento jurisprudencial Ao julgar o Habeas Corpus 71.373-4, o Supremo Tribunal Federal entendeu, por maioria de votos, que nenhuma pessoa poderia ser forosamente conduzida a submeter-se a exame de DNA. O acrdo, que sempre citado quando se retoma essa discusso, possui a seguinte ementa:
Investigao de paternidade - Exame de DNA - Conduo do ru debaixo de vara. - Discrepa, a mais no poder, das garantias constitucionais implcitas e explcitas - preservao da dignidade humana, da intimidade, da intangibilidade do corpo humano, do imprio da lei e da inexecuo especfica da obrigao de fazer - provimento judicial que, em ao civil de investigao de paternidade, implique determinao no sentido de o ru ser conduzido ao laboratrio, debaixo de vara, para coleta do material indispensvel feitura do exame de DNA. A recusa resolve-se no plano jurdico-instrumental, consideradas a dogmtica, a doutrina e a jurisprudncia, no que voltadas ao deslinde das questes ligadas prova dos fatos6.
Embora vencido, o voto do Ministro Francisco Rezek7 trouxe elementos marcantes discusso. Nos seus dizeres, o sacrifcio imposto integridade fsica do paciente risvel quando confrontado com o interesse do investigante. Para o Ministro Ilmar Galvo8, tambm vencido no julgamento, os interesses patrimoniais no podem ser considerados preponderantes. Em suas palavras,
no se busca, com a investigatria, a satisfao de interesse meramente patrimonial, mas, sobretudo, a consecuo de interesse moral, que s encontrar resposta na revelao da verdade real acerca da origem biolgica do pretenso filho, posta em dvida pelo prprio ru ou por outrem. Trata-se de interesse que ultrapassa os limites estritos da patrimonialidade, possuindo ntida conotao de ordem pblica, aspecto suficiente para suplantar, em favor do pretenso filho, o egostico direito recusa, fundado na incolumidade fsica, no caso, afetada em proporo ridcula.
A questo ainda se encontra controversa, com jurisprudncias que se dirigem em ambos os sentidos. O Tribunal de Justia de So Paulo, por sua Quarta Cmara, j decidiu que terceiro no pode ser levado a submeter-se a exame de DNA compulsoriamente, mas que tal hiptese seria permitida com relao s partes no processo. Entendeu que a prova de paternidade deve restringir-se s partes no processo e que quem no parte na ao no pode ser compelido a submeter-se ao exame da paternidade, para o que no h amparo legal9.
5 ... The court may, and upon the request of a party shall require the child, mother or alleged father to submit to blood tests. 6 Ementrio do Supremo Tribunal Federal, 1.851-02/397. 7 Voto minoritrio no HC 71.373. 8 Voto minoritrio no HC 71.373. 9 Revista dos Tribunais, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, ano 84, v. 715, p. 140, maio de 1995.
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Entendimentos ainda mais polmicos tm sido manifestados por vrios tribunais brasileiros, dentre eles o Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, no sentido de que no seria obrigatria a submisso ao exame de paternidade, mas que a recusa do investigado deveria ser interpretada como presuno de paternidade. Nesse sentido tambm j decidiu o Superior Tribunal de Justia, que se manifestou pelo reconhecimento da paternidade, baseando-se na recusa ao exame, entendendo-a como indcio de paternidade a ser somado s provas carreadas aos autos10. Percebe-se um longo caminho a ser percorrido pela jurisprudncia brasileira antes que haja um pacfico entendimento acerca da matria. Entendimento consolidado tambm no existe nas Sees do Supremo Tribunal de Justia de Portugal. A Primeira Seo tem entendido pela impossibilidade da realizao compulsria do exame, ao argumento de que o direito integridade fsica poder impedir que, contra vontade da pessoa em causa, lhe seja extrado sangue com vista realizao do exame de que se fala; mas, neste caso, a sua tutela termina a, dado que a falta de razo sria para tal atitude no impede que o visado sofra, por isso, outras conseqncias, designadamente quanto produo de prova11. Em sentido contrrio se posiciona a Segunda Seo, para a qual as relaes de filiao so de interesse direto e imediato do Estado, defendendo valores de certeza, segurana e paz social12.
Concluso A questo tratada apresenta-se ainda como alvo de discusses, sem que se tenha chegado a um consenso sobre a realizao compulsria do exame. Parece o critrio mais razovel a ser adotado o apontado pelo Ministro Francisco Rezek, que segue a linha do direito alemo e do norte-americano. Analisando-se a questo luz do princpio da proporcionalidade, tem-se que a agresso fsica representada pela colheita de material para a realizao do exame absolutamente irrisria, se comparada aos valores tutelados pelo direito, quando do reconhecimento da paternidade. A anlise do princpio da incolumidade fsica no pode ser absoluta, principalmente quando se trata de sua oposio a um interesse social de extrema relevncia, representado pela tutela da dignidade do ser humano, que tem questionada a sua paternidade.
Bibliografia ARRUDA, Jos Accio; PARREIRA, Kleber Simnio. A prova judicial de ADN. 1. ed. Belo Horizonte: Editora Del Rey, 2000. BULOS, Uadi Lammgo. Constituio Federal anotada. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 2002. COSTA, Jos Rubens. Direito indisponvel verdade histrica - exame compulsrio de DNA. Revista Jurisprudncia Mineira, Belo Horizonte, ano 52, v. 156, junho de 2001.
10 Assim se pronunciou o STJ no julgamento do REsp 165.373-RS, DJU de 16.08.99. 11 Supremo Tribunal de Justia de Portugal, 1 Seo, Proc. 635/96, Rel. Ribeiro Coelho, j. em 20.05.1997. 12 Supremo Tribunal de Justia de Portugal, 2 Seo, Rev. 1.131/98, Rel. Cons. Peixe Pelica, j. em 03.02.1999.
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CURY, Munir; SILVA, Antnio Fernando do Amaral e; MENDEZ Emlio Garcia. Estatuto da Criana e do Adolescente comentado. 4. ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2002. LEITE, Eduardo de Oliveira.DNA como Meio de Prova de Filiao. Grandes Temas da Atualidade. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. LOPES, Maurcio Antnio Ribeiro. Cdigo Civil. 6. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2000. MACI, Antonio Borrel. La persona humana. Barcelona: Bosch, 1954. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil, Parte Geral. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 1962. NEGRO, Theotonio. Cdigo Civil e legislao civil em vigor. 13. ed. So Paulo: Malheiros Editores, 1994. NERY JNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Novo Cdigo Civil e legislao extravagante anotados. 1. ed., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Reconhecimento de paternidade e seus efeitos. 1. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1977. REVISTA DOS TRIBUNAIS. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, ano 84, v. 715, maio de 1995. REVISTA JURISPRUDENCIAL DO TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO. So Paulo: Lex Editora, v. 99, maro de 1986. REVISTA JURISPRUDENCIAL DO TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO. So Paulo: Lex Editora, v. 111, maro de 1988. RODRIGUES, Silvio. Direito Civil, v. I. 24. ed. So Paulo: Saraiva, 1994. SEMIO, Srgio Abdalla. Os direitos do nascituro. 1. ed. Belo Horizonte: Editora Del Rey, 1998. SIMAS FILHO, Fernando. Investigao de paternidade. 6. ed. Curitiba: Juru Editora, 2002. STALTERI, Marcelo. Genetica e Processo: la prova del dna fingerprint. Riv. Trimestr. Dir. e Proc. Civile, Ano XLVII, n 1, maro de 1993. -:::Doutrina
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NOTAS E COMENTRIOS O Dia da Justia Jnia Cavalcanti Diniz (*) No dia 8 de dezembro comemora-se o Dia da Justia. Institudo oficialmente pelo Decreto-lei n 8.292, de 5 de dezembro de 1945, pelo ento Presidente do Supremo Tribunal Federal, Ministro Jos Linhares, no exerccio da Presidncia da Repblica, que declara a data feriado forense, em todo o territrio nacional. No existe nenhum registro que defina a escolha do dia 8 de dezembro, consagrado Imaculada Conceio, para a comemorao do Dia da Justia. possvel uma livre explicao no fato de que a Imaculada Conceio, desde o final do sculo XVI, ser considerada a patrona, justamente com Santo Ivo, do Colegio dos Abogados de Madrid, inicialmente denominado Congregacin de la Imaculada Concepcin y do San Ivo. Alguns fatores, talvez, tenham inspirado a escolha da Imaculada Conceio como a patrona dos causdicos e, por extenso, da Justia, tais como a invocao, na orao da Salva Rainha, Eia, pois, Advogada nossa, esses vossos olhos misericordiosos a ns volvei, e, tambm, o dstico Speculum Justitiae - espelho da Justia, colocado, nas estampas, aos ps da Virgem. O fato que esta data, ao longo dos tempos, foi a escolhida para a realizao de vrias efemrides na esfera judiciria. Embora, definitivamente, instalado em 13 de setembro de 1892, foi em 8 de dezembro de 1891 que, em cerimnia solene, instalou-se, preliminarmente, o Tribunal de Justia de So Paulo. Tambm, nessa data, em 1924, nomeado o Dr. Joo Luiz Alves, Ministro do Supremo Tribunal Federal e, em 1938, com a presena do Presidente da Repblica, Dr. Getlio Vargas, inaugurado o Pretrio do Distrito Federal.1 Finalizando esta breve apresentao, pode-se afirmar que a escolha do dia 8 de dezembro como o Dia da Justia resulta do sentimento profundamente religioso do povo brasileiro, que v na Virgem Imaculada a mais viva e confortadora expresso da Justia, permanente inspirao dos Juzes, na sua rdua e to difcil misso e que, bilhantemente, foi objeto de discurso do eminente e saudoso Desembargador Werneck Crtes, proferido em dezembro 1975, por ocasio da comemorao do Dia da Justia. -:::Notas e Comentrios
* 1
Ex-Assessora da Memria do Judicirio Mineiro. COSTA, Edgard. Efemrides judicirias. Rio Janeiro: Editora Institutito Nacional do Livro, 1961, p. 652/657.
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A Justia e a Misso do Juiz Des. Hlio Armond Werneck Crtes (*)
No se pode falar de Justia sem uma referncia, antes, ao homem que a distribui, o seu instumento, o que mantm acesa a sua chama, isto , o Julgador, o Juiz. Atravs dos tempos evoluiu, espiritual, intelectual e at fisicamente, a figura do juiz. Com efeito, em tempos no muito afastados, fazia-se do Juiz uma imagem distorcida, e anedtica (sic). Ele era, realmente, um ser parte dos demais, isolado, alado num pedestal de infalibilidade ex catedra, resguardado de influncias nocivas, sutil, casmurro. Lananire aconselhava-o a no ler jornais, que poderiam contamin-lo do vrus da opinio alheia e perturbar-lhe as cerebrais lucubraes. Calamandrei chamou a ateno para essa anomalia, quando descreveu assim o drama do Juiz:
O drama do Juiz a solido, porque ele que, para jugar, deve estar liberto de afetos humanos e colocado um grau acima de seus semelhantes, raramente encontra a doce amizade que requerem espritos do mesmo nvel; e, se a v avizinhar-se, tem o dever de a evitar com desconfiana, antes que haja de aperceber-se que a movia apenas a esperana dos seus favores, ou antes que ela seja censurada como traio sua imparcialidade.
Essa imagem era falsa e haveria que modificar-se. O Juiz, exatamente porque a sua funo julgar, resolver os conflitos dos homens, h que viver no meio deles e com eles, cambiar continuamente idias e experincias novas, ter amigos, amar e ser amado, conviver. Se assim no for, sua cultura ser intil, terica, egosta - justamente porque no informada pela vivncia, pelo calor da solidariedade humana. Ele julga no somente com a cabea, seno tambm com o corao, no apenas com a inteligncia, mas com os sentimentos. Para bem julgar, basta conhecer; e, para conhecer, mister viver e conviver. Fazer justia no manipular ou saber de memria os Cdigos. Acima das leis est o Direito e ele que os juzes devem aplicar, se querem dar s leis o seu verdadeiro e completo valor, na sempre lembrada lio de Henri de Page. Por isso mesmo, o Juiz deve ser um homem bem-formado. Somente os homens sem rancores e prejuzos, os homens mansos e humildes de corao podem professar a justia. E no lhe basta a inteligncia, como no lhe suficiente a cultura, por mais abalizada que seja. Ao contrrio, mostra a experincia que os muito sbios e muito lgicos no so bons juzes. Justia no se faz com silogismos e frmulas. A lgica levaria inevitavelmente pena de talio, olho por olho, dente por dente. Mas a pena de talio sumamente injusta, porque baseada na vingana, sentimento subalterno, negao da prpria justia. necessria, pois, uma qualidade, um dom, e muita sabedoria para manter o equilbrio indispensvel, que marca o bom Julgador. Parece petio de princpio, mas a verdade, em resumo, que o Juiz deve ser, antes de tudo, um justo.
Ex-Presidente do Tribunal de Justia de Minas Gerais.
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Tal , ao meu parecer, a figura do Juiz, o aplicador da Justia. Mas, afinal, peguntar-se-ia: Que a Justia? A pergunta leva, de imediato, nosso pensamento para Deus, porque, como escreveu Ruy Barbosa: De tudo quanto no mundo tenho visto, o resumo se abrange nestas cinco palavras: No h justia sem Deus. Que Deus, ltima anlise, origem de toda a verdadeira Justia. Essa certeza , para ns outros, encorajadora: sendo o homem imagem e semelhana de Deus, tem, por isso mesmo, o dever indeclinvel de imit-lo tambm assim no amor, como na prtica da Justia. Ao mesmo tempo em que julgado, o homem julga. Portanto, precisa acautelar-se quando julga, para saber como ser julgado. Na cincia e arte de julgar, j foi dito por Matias Ayres, o erro de inteligncia desculpvel, nunca o de vontade. Fazer Justia, afinal, obedecer s diretrizes da conscincia, qual Kant chamou olho de Deus dentro de ns. ser autntico, veraz, destemeroso, sereno na aplicao da lei e, principalmente, na aplicao do Direito, a eqidade manda ficar ao lado do Direito, superior a todas as leis. Mas, afinal, o que Justia? Poderia respond-la, citando a lio antiga: Justia dar a cada um o que seu e no causar prejuzo a ningum. Plato, conceituava-a como a fiel aplicao do Direito. A sua misso mais relevante, sem dvida, permitir que a Paz volte um dia a habitar a terra dos homens. Paz, naturalmente, com liberdade e porque como j foi dito: se o homem livre no mundo que o rodeia, a Justia est salva. E a Justia a sade da Repblica. Muitas outras coisas poderia dizer, tomada dos livros e da experincia. Mas a resposta ficaria ainda incompleta, aqum da realidade. Afinal, bem ponderando, uma definio no assim to importante. O senso de Justia ou injustia inato em ns, em nossa inteligncia e em nossos coraes. Quando se indaga o que a vida, a melhor resposta figurar um corpo sem vida. Imaginai as trevas, e a luz se vos revelar. A representao, em vosso esprito, de um mundo sem Justia - dio, tirania, guerras, inquietao - crime far surgir, nascida do contraste, a noo de Justia e de Paz.2 -:::-
Excerto do discurso proferido no Rotary Clube Pampulha, em 4 de dezembro de 1975, a convite de seu Presidente, Desembargador Walter Veado.
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Notas e Comentrios
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS

1 CORTE SUPERIOR COMPETNCIA RECURSAL - AO AJUIZADA POR POSTO DE GASOLINA, VISANDO RESPONSABILIZAR CIVILMENTE COMPANHIA DISTRIBUIDORA DE PRODUTOS DE PETRLEO PELA PERDA DO DIREITO REPETIO DE INDBITO - AUSNCIA DE INTERESSE PBLICO RECURSO - COMPETNCIA DO TRIBUNAL DE ALADA - INTELIGNCIA DOS ARTS. 106, II, E 108, II, DA CONSTITUIO ESTADUAL - Ante a ausncia de interesse pblico e consoante inteligncia dos arts. 106, II, e 108, II, ambos da Constituio Estadual, compete ao Tribunal de Alada, e no ao Tribunal de Justia, julgar recurso interposto em ao ajuizada por posto de gasolina, visando responsabilizar civilmente companhia distribuidora de produtos de petrleo pela perda do direito repetio de indbito tributrio, em razo de sua conduta omissiva em no fornecer quele alguns documentos fiscais indispensveis ao pleito de restituio dos valores indevidamente pagos Unio. DVIDA DE COMPETNCIA N 1.0000.03.402746-6/000 - Comarca de Betim - Relator: Des. HUGO BENGTSSON Ementa oficial: Dvida de competncia Ao de indenizao - Responsabilidade pela perda do direito repetio de indbito tributrio em face da omisso no fornecimento de documentos fiscais correspondentes - Recurso interposto - Ausncia de interesse pblico Competncia - Tribunal de Alada - Inteligncia dos arts. 106, II, e 108, II, da Constituio Estadual. Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PELA COMPETNCIA DO TRIBUNAL DE ALADA. Belo Horizonte, 09 de junho de 2004. Hugo Bengtsson - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Hugo Bengtsson - Cuida-se de dvida suscitada com o objetivo de se determinar a competncia para conhecimento e julgamento de interposta apelao, aviada contra sentena proferida em sede de ao ordinria para constituio de dbito e ajuizada por Posto Joo Paulo II contra Cia. Brasileira de Petrleo Ipiranga. O colendo Tribunal de Alada, por sua egrgia Primeira Cmara Cvel, se deu por incompetente porque a matria trazida nestes autos se refere, direta ou indiretamente, substituio tributria e diferena de alquotas do Finsocial em um determinado perodo, tudo nos termos do art. 106, II, f, da Constituio do Estado. Neste Tribunal de Justia, por sua conspcua Quarta Cmara Cvel, suscitou-se a presente dvida de competncia, porque a pretenso deduzida nos autos tem ntido carter indenizatrio. O que se busca com base no art. 159 do CC/1916 (...) o ressarcimento de prejuzo que, de acordo com argumentao da inicial, teria advindo da conduta omissiva da ento r em no fornecer alguns documentos fiscais relativos ao recolhimento da contribuio denominada Finsocial, fato que teria impossibilitado autora a busca, em juzo, da repetio de valores indevidamente recolhidos a esse ttulo. Sem dvida, leitura da inicial, verificamos que o Posto Joo Paulo II Ltda. props ao ordinria para constituio de crdito
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TJMG - Corte Superior
contra Cia. Brasileira de Petrleo Ipiranga, visando condenao dos valores referentes s diferenas sobre recolhimentos, a maior, do Finsocial, no perodo compreendido entre outubro de 1989 a setembro de 1991, por no lhe haver fornecido os DARFs correspondentes, indispensveis ao pleito de restituio junto Unio Federal, tudo com sustentao em ato ilcito, como previsto no art. 159 do CC/1916. Muito embora a causa de pedir, o fato que deu origem ao ajuizamento da demanda, esbarre em matria fiscal, ntido o carter exclusivamente indenizatrio, na lembrana do em. Des. Orlando Carvalho, alhures manifestada, inocorrendo qualquer das hipteses previstas no art. 106, II, da Constituio do Estado. Alis, com percucincia prpria, ponderou a culta Procuradora de Justia, hoje Juza do Tribunal de Alada, Dr. Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa, em seu parecer:
Salientamos que no h dvida de que houve a substituio tributria no perodo referido e a contribuio do Finsocial, mas a discusso quanto ao direito de ressarcimento da autora pela omisso da r em fornecer-lhe os documentos fiscais requeridos para a propositura de ao de repetio de indbito. Ora. Sem a apresentao dos DARFs competentes, a autora no tinha como obter o reconhecimento do seu direito restituio dos valores indevidamente pagos a ttulo de Finsocial, quitados em regime de substituio tributria pelas distribuidoras de petrleo em nome das empresas que adquiriam seus produtos. Assim, a questo discutida nos autos no diretamente tributria, mas sim os efeitos decorrentes da no-apresentao dos documentos tributrios requeridos (fls. 875/876).
O objeto do feito , portanto, o ressarcimento do dano decorrente da responsabilidade civil... Obviamente, sua anlise esbarra em matria fiscal (saber se o tributo foi realmente recolhido a maior e se o no-fornecimento dos DARFs que teria causado a perda do direito repetio). Entretanto, o objeto principal , repita-se, a responsabilidade civil de indenizar, matria afeta competncia do eg. Tribunal de Alada... A se pensar de outra forma - admitindo-se que a matria fiscal determinasse a competncia para a anlise e julgamento da demanda -, seramos obrigados a reconhecer a competncia da Justia Federal, j que se trata de tributo afeto quela esfera....
Assim, na forma do contido no art. 108, II, da Constituio do Estado, no este Tribunal de Justia competente para julgar interposto recurso. Com essas observaes e razes, resolvo a dvida, dando pela competncia recursal da suscitada, 1 Cmara Cvel do Tribunal de Alada, para onde se remetero os autos. como voto. Os Senhores Desembargadores Orlando Carvalho, Antnio Hlio Silva, Kelsen Carneiro, Isalino Lisba, Srgio Resende, Pinheiro Lago, Roney Oliveira, Schalcher Ventura, Luiz Carlos Biasutti, Reynaldo Ximenes Carneiro, Carreira Machado, Almeida Melo, Lucas Svio de Vasconcellos Gomes, Jos Francisco Bueno, Clio Csar Paduani, Kildare Carvalho, Tibagy Salles, Francisco Figueiredo, Gudesteu Biber, Edelberto Santiago, Nilson Reis, Dorival Guimares Pereira e Jarbas Ladeira - De acordo. Smula - DERAM PELA COMPETNCIA DO TRIBUNAL DE ALADA. -:::-
E complementa o em. Des. Audebert Delage (fls. 864/865):
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COMPETNCIA RECURSAL - CAUTELAR DE EXIBIO DE DOCUMENTOS - MEDIDA PREPARATRIA PARA AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS E PARA AO CRIMINAL - PROPOSITURA CONTRA PESSOA FSICA DE VEREADOR - NO-PARTICIPAO DE ENTE PBLICO NA RELAO PROCESSUAL - AUSNCIA DE INTERESSE PBLICO - APELAO CONHECIMENTO E JULGAMENTO - COMPETNCIA DO TRIBUNAL DE ALADA - INTELIGNCIA DO ART. 106, II, A, DA CONSTITUIO ESTADUAL - Compete ao Tribunal de Alada, e no ao Tribunal de Justia, conhecer e julgar apelao interposta em sede de cautelar de exibio de documentos proposta contra pessoa fsica de vereador, como medida preparatria propositura de ao de indenizao por danos morais e para ao criminal por calnia, difamao e injria, por estar afastado o interesse pblico na questo e em face da no-participao de qualquer ente pblico na relao processual, sendo inaplicvel ao caso o disposto no art. 106, II, a, da Constituio do Estado de Minas Gerais. DVIDA DE COMPETNCIA N 1.0000.04.409399-5/000 - Comarca de Cludio - Relator: Des. HUGO BENGTSSON Ementa oficial: Dvida de competncia Cautelar preparatria de ao de indenizao por danos morais - Vereadores - Pessoas fsicas - No-participao de algum ente pblico na relao processual - Competncia do Tribunal de Alada - Inteligncia do art. 106, II, a, da Constituio Estadual. Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PELA COMPETNCIA DO TRIBUNAL DE ALADA. Belo Horizonte, 23 de junho de 2004. Hugo Bengtsson - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Hugo Bengtsson - Cuida-se de dvida de competncia suscitada com o objetivo de se determinar a competncia recursal para conhecimento e julgamento de interposta apelao, em sede de cautelar de exibio de documentos, como medida preparatria propositura de ao de indenizao por danos morais e para ao criminal por calnia, difamao e injria, proposta por Maria Celeste Freitas Paulino da Costa contra Jos Silveira Campos e Alice de Resende Chaves. Julgado extinto o processo, em decorrncia de aviado recurso, remeteram-se os autos ao colendo Tribunal de Alada, que, por sua Stima Cmara Cvel, em face de interesse pblico evidente, declinou de sua competncia recursal. Remetidos os autos para este Tribunal, a conspcua Oitava Cmara Cvel, por sua vez, suscitou a presente dvida de competncia, pela no-participao de algum ente pblico na relao processual, j que proposta contra pessoas fsicas, nada influindo serem membros do Poder Legislativo, representando a indicao mera qualificao, como consta do relatrio. Dispe o art. 106 da Constituio Estadual, norma reguladora da competncia originria e recursal do Tribunal de Justia:
Compete ao Tribunal de Justia, alm das atribuies previstas nesta Constituio: I - processar e julgar originariamente, ressalvada a competncia das justias especializadas: ... II - julgar em grau de recurso: a) ao cvel em que for autor, ru, assistente ou oponente o Estado, o Municpio e respectivas entidades da administrao indireta; ... Trata-se de medida cautelar objetivando exibio de documentos que, segundo a inicial, se encontram em poder da segunda requerida,
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Alice de Resende Chaves, mediante os quais cogitou-se sobre eventuais irregularidades na gesto da verba do Fundef pela Secretaria Municipal de Educao sob responsabilidade da Requerente, como consta dos elementos extrados da inicial e lembrados pelo digno Magistrado sentenciante (fls. 153).
Tribunal de Justia competncia para conhecer e julgar interposta apelao. Alis, nessa mesma linha tem sido o entendimento desta colenda Corte Superior, como se v do julgamento das Dvidas de Competncia n 289.676-9, relatada pelo em. Des. Guido de Andrade, e n 331.850-8, por ns relatada (fls. 224/226), assim ementada esta ltima:
Dvida de competncia - Ao de indenizao - Danos morais - Prefeito e Vereador - Pessoas fsicas - No-participao de algum ente pblico na relao processual - Competncia do Tribunal de Alada...
E preparatria para ao de indenizao cvel e outra de natureza criminal. Alis, com perspiccia prpria, ponderou o em. Des. Silas Vieira (fls. 214):
Da simples leitura dos autos, fcil concluir que a autora, ora apelante, pretende mesmo ajuizar uma ao cvel de indenizao (danos morais), alm de outra de natureza criminal por calnia, difamao e injria contra o Presidente da Cmara Municipal, o Vereador Jos Silveira Campos e Alice de Resende Chaves, respectivamente. A pea de ingresso demonstra, s claras, a insatisfao pessoal da recorrente em relao s pessoas acima mencionadas, que, a seu modo de ver, esto denegrindo a sua imagem com notcias de fraudes existentes na Secretaria de Educao do Municpio.
Com essas observaes e razes de decidir, resolvo a dvida, dando pela competncia da suscitada - Stima Cmara Cvel do egrgio Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais - para onde devem ser encaminhados os autos, com as cautelas de praxe e nossas homenagens. como voto. Os Senhores Desembargadores Antnio Hlio Silva, Isalino Lisba, Srgio Resende, Pinheiro Lago, Roney Oliveira, Schalcher Ventura, Luiz Carlos Biasutti, Reynaldo Ximenes Carneiro, Herculano Rodrigues, Carreira Machado, Almeida Melo, Lucas Svio de Vasconcellos Gomes, Jos Francisco Bueno, Clio Csar Paduani, Kildare Carvalho, Tibagy Salles, Francisco Figueiredo, Edelberto Santiago, Nilson Reis, Dorival Guimares Pereira, Jarbas Ladeira e Jos Antonino Baa Borges - De acordo. Smula - DERAM PELA COMPETNCIA DO TA. -:::-
Sem dvida, a presente cautelar de exibio foi proposta contra a pessoa fsica dos apelados. S a eles atinge, como lembrou o em. Des. Pedro Henriques, nada influindo serem ou no membros do Poder Legislativo e muito menos atingindo interesse do Municpio, representando a indicao mera qualificao, requisito necessrio a toda inicial (fls. 213/214). Afastado todo e qualquer interesse pblico na questo e em face da no-participao do Municpio ou de alguma de suas autarquias, na espcie, evidente no ser deste
COMPETNCIA RECURSAL CRIMINAL - DENNCIA QUE IMPUTA AO RU PRTICA DE CRIME CONTRA O PATRIMNIO - DESPACHO DETERMINANDO A INTIMAO DA DEFESA E DA ACUSAO PARA MANIFESTAO DA NOVA DEFINIO JURDICA DO FATO APLICAO DO ART. 384 DO CPP - AUSNCIA DE SENTENA DESCLASSIFICATRIA RECURSO EM SENTIDO ESTRITO - CONHECIMENTO E JULGAMENTO - COMPETNCIA DO TRIBUNAL DE ALADA - INTELIGNCIA DOS ARTS. 106, II, H, E 108, II, DA CONSTITUIO DO ESTADO DE MINAS GERAIS 28
- Oferecida e recebida a denncia em que se imputa ao ru prtica de crime contra o patrimnio, at que seja desclassificado o delito por meio de sentena, vale a definio dada prtica delituosa na exordial acusatria, para efeito de fixao da competncia. Assim, se o crime constante na denncia contra o patrimnio, no havendo sentena desclassificatria, mas mero despacho determinando a intimao da defesa e da acusao para se manifestarem a respeito da nova definio jurdica do fato, em aplicao ao contido no art. 384 do CPP, a competncia para conhecimento e julgamento do recurso em sentido estrito interposto do Tribunal de Alada, e no do Tribunal de Justia, nos termos dos arts. 106, II, h, e 108, II, ambos da Constituio do Estado de Minas Gerais.
DVIDA DE COMPETNCIA N 1.0000.04.409924-0/000 - Comarca de Januria - Relator: Des. HUGO BENGTSSON Ementa oficial: Dvida de competncia Recurso em sentido estrito - Despacho que determina intimao da defesa e da acusao para manifestao a respeito de nova definio jurdica - Ausncia de sentena desclassificatria - Denncia que imputa ao ru a prtica de crime contra o patrimnio - Art. 157, 2, II, e 3, final, do Cdigo Penal - Competncia do Tribunal de Alada - Inteligncia do art. 106, II, h, da Constituio Estadual. Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM RESOLVER A DVIDA PELA COMPETNCIA DA 2 CMARA MISTA DO TA. Belo Horizonte, 11 de agosto de 2004. Hugo Bengtsson - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Hugo Bengtsson - Cuida-se de dvida de competncia suscitada com o objetivo de se determinar a competncia recursal para conhecimento e julgamento de interposto recurso em sentido estrito interposto pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, em face de determinao, pelo MM. Juiz de Direito, da aplicao do contido no art. 384 do CPP, por vislumbrar a ocorrncia de outro delito que no capitulado na denncia art. 157, 2, inciso II, e 3, do Cdigo Penal (roubo seguido de morte). Remetidos, inicialmente, ao colendo Tribunal de Alada, por despacho do em. Juiz Vice-Presidente, vieram para este Tribunal de Justia, que, aps apensamento dos autos referentes ao RSE n 324.389-6/00, foram devolvidos ao mesmo Tribunal de Alada, por deciso do em. Des. Relator, declinando de sua competncia. L estando, por determinao do em. Relator, Juiz Joo Sidney Alves Affonso, retornaram a este Tribunal de Justia. Por deciso colegiada, como Relator o em. Des. Luiz Carlos Biasutti, suscitou-se a presente dvida de competncia. Pondere-se que j houve parecer da douta Procuradoria de Justia. Alm do mais, encontram-se apensados a estes os autos correspondentes a outro recurso em sentido estrito, tudo como consta do relatrio. Na Comarca de Januria, Marcos Antnio Lima da Silva, vulgo Marquinho ou Oreia, foi denunciado como incurso nas sanes do art.157, pargrafo 2, inciso II, e pargrafo 3, in fine, do Cdigo Penal, nos termos do artigo 1, inciso II, da Lei n 8.072/90. Aps instruo regular do feito, cumpridas as disposies contidas nos artigos 499 e 500 do CPP, tecendo comentrios sobre os fatos narrados na pea inicial, disps, em resumo, o digno Magistrado: 29
...Todavia, os elementos dos autos, sobretudo os depoimentos do adolescente M.S.V. (fls. 28/29 e 99), sinalizam que a real inteno do denunciado era ceifar a vida de Joca. Em conseqncia disso, antevejo a possibilidade de enquadramento da conduta do ru nos delitos de homicdio qualificado seguido de furto... Sendo assim, intime-se a defesa para se manifestar, no prazo de oito dias, podendo, inclusive, no mesmo prazo, ouvir at trs testemunhas, nos termos do art. 384, caput, do CPP. Em observncia dos princpios do contraditrio e da igualdade processual, faculto, tambm, ao Ministrio Pblico a oportunidade de se manifestar e produzir prova testemunhal sobre a nova situao ftica (fls. 117/118).
Cuida-se de mero despacho, a toda evidncia. No tendo havido sentena desclassificatria de imputado delito, a questo de competncia, sem dvida, se rege pela capitulao constante da pea inicial, da denncia. Alis, o prprio art. 41 do Regimento Interno do egrgio Tribunal de Alada incisivo ao prever, em seu pargrafo nico, que:
a) antes da pronncia ou da sentena, a competncia reger-se- pela classificao da denncia ou queixa.
Assim, assiste razo colenda Turma suscitante deste Tribunal de Justia, quando sustentou, com acuidade (fls. 176/177):
... Ora, oferecida e recebida a denncia em que se imputa ao ru a prtica de crime contra o patrimnio, at que seja ela aditada ou regularmente desclassificado o crime por meio de uma sentena, para efeito de fixao da competncia, vale a definio dada prtica delituosa na exordial acusatria. Em se tratando, em princpio e ao menos por ora, de crime contra o patrimnio, conforme consta da denncia, a competncia para apreciao do recurso manejado do Tribunal de Alada...
Da o presente recurso em sentido estrito interposto pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, por seu Dr. Promotor de Justia em exerccio na Comarca de Januria, em que busca seja reformada a deciso de desclassificao proferida, j que as provas so seguras em indicar que Marcos Antnio Lima da Silva praticou o crime previsto no art. 157, 2, inciso II, e 3, in fine, do Cdigo Penal. Para o em. Juiz Joo Sidney Alves Affonso, do eg. Tribunal de Alada (fls.171):
Trata-se de RSE interposto pelo Ministrio Pblico contra r. sentena que desclassificou o crime originalmente imputado ao recorrido, Marcos Antnio Lima da Silva, de latrocnio para o de homicdio seguido de furto, pugnando, agora, a reforma da deciso primeva. Todavia, sendo a sentena que define a competncia recursal, ex vi do art. 41, pargrafo nico, do RITAMG, e, tendo esta imputado ao acusado a prtica de homicdio seguido de furto, a competncia para apreciar o presente recurso do eg. TJMG, por determinao do art. 106, II, j, da Constituio Estadual...
da Constituio do Estado de Minas Gerais:

Art. 106. Compete ao Tribunal de Justia, alm das atribuies previstas nesta Constituio:... II - julgar em grau de recurso: ... h) causa relativa a infrao penal a que seja cominada pena de recluso, isolada, cumulativa ou alternativamente, excetuada a relativa a crime contra o patrimnio.
E, se a questo afeta a infrao penal no includa em citada disposio legal, o recurso ser para o TA (art. 108, II, CE). de se ponderar que, enquanto se processava o presente recurso, por cpias
Ora, a nosso sentir, a simples determinao de que se aplicasse o contido no art. 384 do CPP no tem a natureza de sentena. 30
extradas dos autos principais, o MM. Juiz deu andamento regular ao processo e chegou a pronunciar o ru nas penas do art. 121, pargrafo 2, inc. IV, e art. 155, 4, inc. IV, ambos do Cdigo Penal, para que seja submetido a julgamento perante o Tribunal do Jri. Da outro recurso em sentido estrito, processado nos autos principais que se encontram apensados a estes do primeiro recurso. Com essas consideraes e razes, resolvo invocada dvida, dando pela competncia da suscitada - 2 Cmara Mista do Tribunal de Alada -, para onde devero ser remetidos os autos. -:::-
como voto. Os Senhores Desembargadores Antnio Hlio Silva, Srgio Resende, Pinheiro Lago, Roney Oliveira, Schalcher Ventura, Reynaldo Ximenes Carneiro, Carreira Machado, Almeida Melo, Jos Antonino Baa Borges, Lucas Svio de Vasconcellos Gomes, Jos Francisco Bueno, Clio Csar Paduani, Kildare Carvalho, Francisco Figueiredo, Gudesteu Biber, Nilson Reis, Jarbas Ladeira, Brando Teixeira, Jos Domingues Ferreira Esteves e Jane Silva - De acordo. Smula - RESOLVERAM A DVIDA PELA COMPETNCIA DA 2 CMARA MISTA DO TA.
DVIDA DE COMPETNCIA - CONFLITO DE COMPETNCIA INSTALADO ENTRE JUIZ CRIMINAL
DA JUSTIA COMUM E DO JUIZADO ESPECIAL - DENNCIA NO RECEBIDA NEM REJEITADA NEM ADITADA - MATRIA NO AFETA AO CONHECIMENTO RECURSAL DO TRIBUNAL DE JUSTIA - COMPETNCIA RESIDUAL - COMPETNCIA DO TRIBUNAL DE ALADA IRRELEVNCIA ANTERIORMENTE RECONHECIDA - NO-CONHECIMENTO - No se conhece da dvida de competncia, quando o Primeiro Vice-Presidente do Tribunal de Justia a considerando irrelevante, em face de deliberao qualificada anterior, o faz em nome do prprio Colegiado, j que amparado por disposies legais atinentes espcie. DVIDA DE COMPETNCIA N 1.0000.03.404553-4/000 - Comarca de Belo Horizonte Relator: Des. HUGO BENGTSSON Ementa oficial: Dvida de competncia Conflito de competncia instalado entre juiz criminal da Justia Comum e do Juizado Especial - Denncia no recebida, nem rejeitada, nem aditada - Matria no afeta ao conhecimento recursal do Tribunal de Justia - Competncia residual - Competncia do Tribunal de Alada Irrelevncia anteriormente reconhecida - Noconhecimento. Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DO CONFLITO, IMPEDIDO O DES. ORLANDO CARVALHO. Belo Horizonte, 31 de maro de 2004. Hugo Bengtsson - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Presidente (Des. Corra de Marins) - Est impedido de participar deste julgamento o Des. Orlando Carvalho. O Sr. Des. Hugo Bengtsson - Cuida-se de dvida suscitada pela egrgia 2 Cmara Mista do Tribunal de Alada, objetivando determinar a competncia para apreciar e julgar conflito negativo de jurisdio instalado entre o Juizado Especial Criminal de Belo Horizonte e a 5 Vara Criminal da mesma Comarca. Instaurado inqurito policial para se apurar possvel crime de furto praticado por
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Leonardo Jnior Anselmo, aps regular tramitao, perante o Juizado Especial Criminal, o Ministrio Pblico ofereceu denncia contra Rita de Cssia Pessoa Melo, dando-a como incursa nas sanes do art. 340 do Cdigo Penal. Ao exame dos termos contidos na denncia, entendeu o digno Magistrado daquele Juizado no se vislumbrar a prtica do delito previsto no art. 340, mas sim a do capitulado no art. 339, ambos do Cdigo Penal, pelo que determinou a remessa dos autos ao Juzo Comum. Ao entendimento de que existe uma denncia noticiando a prtica do crime previsto no art. 340 do Cdigo Penal, a qual no foi recebida e nem rejeitada pelo Juizado Especial Criminal, que o competente, determinou a MM Juza da 5 Vara Criminal o retorno dos autos quele Juizado. L estando, suscitou-se conflito negativo, ao principal fundamento de que a denncia, na verdade, imputa acusada o delito previsto no art. 339 do Cdigo Penal, e no aquele do art. 340. Remetidos os autos a este Tribunal de Justia, aps despacho do em. Des. Herculano Rodrigues e juntada de cpia do acrdo referente Dvida de Competncia n 322.739-4, entendeu esta 1 Vice-Presidncia que se tornava irrelevante a suscitao de dvida e, na aplicao do art. 450, pargrafo nico, do ento vigente Regimento Interno (hoje art. 463, pargrafo nico), ordenou-se sua remessa ao colendo Tribunal de Alada. Aps regular distribuio, colhido parecer da douta Procuradoria de Justia, a conspcua 2 Cmara Mista daquele Sodalcio houve por bem suscitar a presente dvida de competncia, sustentando, em resumo: a) que o presente caso exige pronunciamento da Corte Superior do egrgio Tribunal de Justia, visto que se conclui pela incompetncia do Tribunal de Alada para apreciar suscitado conflito de jurisdio; b) que, a despeito deste Tribunal de Alada poder apreciar e julgar conflito de 32
jurisdio instalado entre Juzes da Justia Comum e do Juizado Especial, quando a discusso for relativa a infrao penal afeta sua competncia recursal, claro est que esta no a hiptese concreta; c) que o MM. Juiz do Juizado Especial, ao apreciar a denncia, entendeu no se tratar do crime previsto no art. 340, como capitulado pelo Dr. Promotor de Justia, e reconheceu, em tese, a configurao do delito do art. 339, que punido com recluso de dois a oito anos. Essa a discusso; d) que o caso no similar quele tratado na Dvida de Competncia n 322.739-4; e) que, uma vez que a Constituio Mineira exclui da competncia do TAMG julgar, em grau de recurso, causa expressamente atribuda ao Tribunal de Justia ou a rgo recursal do Juizado Especial, a competncia para apreciar e julgar suscitado conflito de jurisdio do Tribunal de Justia. o que consta do relatrio. Antes de mais nada, com todo respeito egrgia Corte Superior, j que jamais tivemos a inteno de invadir ou surrupiar sua competncia colegiada, quero justificar, agora, as razes que nos levaram a proferir a deciso de fls. 127 - veementemente questionada e atacada pelo Tribunal de Alada - tendo como irrelevante a suscitao de dvida de competncia, com amparo no ento vigente pargrafo nico do art. 450 (hoje, pargrafo nico do art. 463) do Regimento Interno deste colendo Tribunal de Justia. A denncia - ainda no recebida, nem rejeitada - oferecida perante o Juizado Especial Criminal (fls. 89/90) qualificou a denunciada como incursa no art. 340 do Cdigo Penal, que prev pena de deteno de um a seis meses ou multa. Se se entendeu tratar-se de crime mais grave - art. 339 do Cdigo Penal, com pena de recluso de dois a oito anos e multa - sem a determinao, nem efetivao do necessrio e indispensvel aditamento, a nosso sentir,
haveria de prevalecer, para os fins de competncia, a capitulao dada pela denncia, at que haja sua modificao legal, quando ento poderia alterar possvel questo relativa s competncias originria e recursal. Alis, o que prev, por outro lado, o prprio Regimento Interno do Tribunal de Alada, em seu art. 41, assim:
Art. 41. Compete Cmara Mista:... II - julgar, em grau de recurso: a) matria criminal de sua competncia... Pargrafo nico. Para determinao da competncia recursal criminal, observar-se- o os seguintes princpios: a) antes da pronncia ou da sentena, a competncia reger-se- pela classificao da denncia ou queixa...
h) causa relativa a infrao penal a que seja cominada pena de recluso, isolada, cumulativa ou alternativamente, excetuada a relativa a crime contra o patrimnio.
E, se a questo afeta a infrao penal no includa em citadas disposies, se for afeta Justia Comum, recurso ser para o TA (art. 108, II, CE), e, se for da competncia do Juizado Especial, eventual recurso ser direcionado s Turmas Recursais.
Alm do mais, a nosso sentir, em matria de dvida de competncia, quando o Primeiro Vice-Presidente do Tribunal de Justia a considera irrelevante, em face de deliberao qualificada anterior, o faz em nome do prprio colegiado, j que amparado por disposies legais atinentes espcie. Assim, no h que se falar em provocao de dvida de competncia, no caso, uma vez j dada como irrelevante. Com essas consideraes e razes, no conheo da suscitada dvida de competncia e determino a devoluo dos autos Cmara suscitante. Os Senhores Desembargadores Antnio Hlio Silva, Cludio Costa, Kelsen Carneiro, Isalino Lisba, Srgio Resende, Pinheiro Lago, Schalcher Ventura, Luiz Carlos Biasutti, Reynaldo Ximenes Carneiro, Herculano Rodrigues, Carreira Machado, Almeida Melo, Jos Antonino Baa Borges, Lucas Svio de Vasconcellos Gomes, Jos Francisco Bueno, Clio Csar Paduani, Kildare Carvalho, Tibagy Salles, Francisco Figueiredo, Edelberto Santiago, Dorival Guimares Pereira e Jarbas Ladeira - De acordo. Smula - NO CONHECERAM. IMPEDIDO O DES. ORLANDO CARVALHO. -:::-
Verificamos, nesse diapaso, que a matria em debate no era s similar, como idntica tratada na Dvida de Competncia n 322.739-4/00. da Constituio do Estado de Minas Gerais:
Art. 106. Compete ao Tribunal de Justia, alm das atribuies previstas nesta Constituio: I - processar e julgar originariamente:... i) conflito de competncia entre Juzes de Direito, em matria de sua competncia recursal... II - julgar em grau de recurso:...
COMPETNCIA RECURSAL - FALNCIA - PROCESSO EXTINTO POR CARNCIA DE AO HONORRIOS ADVOCATCIOS - EXECUO PROMOVIDA PELO ADVOGADO EM NOME PRPRIO - CRDITO PESSOAL E PARTICULAR SEM REFLEXO NA CAUSA FALIMENTAR APELAO - JULGAMENTO - COMPETNCIA DO TRIBUNAL DE ALADA - ART. 106, II, E, DA CONSTITUIO ESTADUAL - INAPLICABILIDADE - Compete ao Tribunal de Alada, e no ao Tribunal de Justia, o julgamento de apelao aviada contra sentena que julgou improcedentes os embargos manejados em execuo de
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honorrios advocatcios promovida por advogado, em nome prprio, para receber verba sucumbencial fixada em processo de falncia que foi julgado extinto em decorrncia de carncia de ao, por se tratar de crdito pessoal e particular sem reflexo na causa falimentar. DVIDA DE COMPETNCIA N 1.0000.04.408503-3/000 - Comarca de Belo Horizonte Relator: Des. HUGO BENGTSSON Ementa oficial: Dvida de competncia Falncia - Processo extinto por carncia de ao - nus sucumbenciais impostos Execuo de honorrios promovida pelo advogado e em nome prprio - Embargos incidentes - Crdito pessoal e particular sem reflexo na causa falimentar - Inaplicabilidade do disposto no art. 106, II, e, da Constituio Estadual Competncia do Tribunal de Alada. Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PELA COMPETNCIA DO TRIBUNAL DE ALADA. Belo Horizonte, 23 de junho de 2004. Hugo Bengtsson - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Hugo Bengtsson - Cuida-se de dvida de competncia instalada entre a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Alada e a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia, visando a que se determine a competncia para julgamento de interposta apelao aviada contra sentena que julgou improcedentes manejados embargos, incidentalmente processados execuo por ttulo judicial proposta por Hlio Antnio Campos Abreu, advogado, para haver, em nome prprio, verba sucumbencial fixada nos autos da ao de falncia ajuizada por Grfica Santa Maria Ltda. contra Riocell S.A. Endereados a este colendo Tribunal de Justia e aqui distribudos, por despacho solitrio do em. Des. Carreira Machado, ao entendimento de que, nem em razo da pessoa, nem em razo da matria, seria de sua competncia, nos termos do art. 106, II, da Constituio Estadual, 34
foram os autos remetidos ao egrgio Tribunal de Alada, onde, por sua 4 Cmara Cvel, em turma, se suscitou a presente dvida de competncia, j que tais honorrios so decorrentes de condenao imposta nos autos de falncia e no seria razovel que aquele Sodalcio resolvesse ao de embargos dela decorrentes, como consta do relatrio. Riocell S.A., instruindo seu pedido com discriminadas duplicatas, requereu se decretasse a falncia da Grfica Santa Maria Ltda. Foi tida como carecedora de ao em ambos os graus de jurisdio. Houve imposio dos nus sucumbenciais, fixados os honorrios advocatcios em 10% (dez por cento) sobre o valor da causa, devidamente corrigido. Transitado em julgado, comparece Hlio Antnio Campos Abreu, advogado da parte vencedora e, em nome prprio, promoveu, nos termos da Lei n 8.906/94, a execuo referente verba honorria. Referida execuo e incidentes embargos tiveram tramitao no bojo dos autos principais e perante o juzo da falncia. Neste Tribunal de Justia, entendeu o em. Relator, Des. Carreira Machado, em deciso solitria, que no era de sua competncia recursal apreciar e julgar interposta apelao, j que no se inseria em nenhuma das hipteses previstas no art. 106, II, da Constituio Estadual, nem em relao pessoa, nem em relao matria. Diversamente, posicionou-se o colendo Tribunal de Alada, por sua 4 Cmara Cvel, ora suscitante:
A sentena que se executa foi proferida pelo MM Juiz da 3 Vara de Falncia e Concordata da Comarca de Belo Horizonte, MG. Com
efeito, porque se executa ttulo judicial que se formou por fora da Apelao Cvel n 182.120-6 (fls.164-169), julgada pela Quarta Cmara do egrgio Tribunal de Justia, no se pode atribuir ao egrgio Tribunal de Alada competncia para julgar eventuais embargos do devedor, se no lhe coube participar da constituio do ttulo judicial exeqendo. Nesse contexto, h de prevalecer a competncia em razo da matria (falncia) que direcionou o exame da Apelao Cvel n 182.120-6 para o egrgio Tribunal de Justia, no sendo razovel que este Tribunal de Alada resolva ao de embargos do devedor ofertados por fora da execuo de sentena (honorrios de advogados), se no poderia conhecer da matria de fundo (art. 108, II, Constituio do Estado de Minas Gerais)...
Em julgamento de dvida referente execuo de honorrios advocatcios fixados em ao de sobrepartilha vinculada a divrcio (Dvida n 1.0000.00.275371-3/000, relatada pelo em. Des. Guido de Andrade), unanimidade, decidiu esta colenda Corte Superior:
Questo similar j foi objeto da Dvida de Competncia n 13.065-8, Comarca de Uberaba... no haver qualquer vinculao entre a ao onde se discutem honorrios advocatcios e a de sobrepartilha de bens remanescentes de divrcio que lhe deu causa, visto que na ao em que foi interposto o agravo se discute matria de cunho obrigacional, qual seja, a fixao da remunerao a que tenha feito jus o advogado que patrocinou a causa. Assim sendo, determino a remessa dos autos ao Tribunal de Alada...
Realmente, dispe invocado art. 106 da Constituio Estadual:

Compete ao Tribunal de Justia, alm das atribuies previstas nesta Constituio:... II - julgar, em grau de recurso:... e - causa relativa a falncia e concordata... Na espcie, um particular - advogado executa, em nome prprio, os encargos da sucumbncia (honorrios advocatcios) fixados em pedido de falncia, nos prprios autos.
E complementou, na oportunidade, o em. Des. Almeida Melo:

A ao de execuo de honorrios advocatcios, ainda que provenientes de sentena na sobrepartilha de bens ocultados, na ao de divrcio, no adquire a natureza desta, mas conserva o carter obrigacional de sua natureza. Trata-se de ao isolada, sem qualquer nexo de causalidade com o Direito de Famlia ou de Sucesso...
E a executada uma empresa, pessoa jurdica de direito privado. O exeqente o profissional-advogado. A questo relativa falncia j se encontra superada. E a causa, ora em discusso, nada tem a ver com falncia. No se trata de causa relativa a falncia e concordata, a toda evidncia. Da, data venia, ser o Tribunal de Justia incompetente para apreciar interposto recurso, seja em razo da matria, seja em razo da pessoa, a teor da norma constitucional que rege questo relativa a competncia recursal, no mbito do Estado de Minas Gerais.
Alis, recentemente, cuidando de execuo de verba honorria fixada em habilitao de crdito em pedido de falncia, esta conspcua Corte, unanimidade, decidiu pela competncia recursal do egrgio Tribunal de Alada (Dvida de Competncia n 405.4906/000), assim ementada:
Dvida de competncia - Falncia - Habilitao de crdito julgada improcedente - Execuo de honorrios promovida pelo prprio advogado, em nome prprio - Crdito pessoal e particular sem reflexo na causa falimentar - Inaplicabilidade do disposto no art. 106, II, e, da Constituio Estadual - Competncia do Tribunal de Alada.
Esclareo, outrossim, nesta oportunidade, com todo respeito, que deixamos de aplicar o disposto no pargrafo nico do art. 463 do Regimento Interno, dando, pela irrelevncia da 35
dvida, em face de reiterada resistncia do colendo Tribunal de Alada, insurgindo-se contra deciso monocrtica do 1 Vice-Presidente deste Tribunal de Justia. Da submeter-se a questo ao crivo do colegiado maior. Com essas razes e pelo exposto, resolvo a presente dvida, pela competncia da suscitante - 4 Cmara Cvel do Tribunal de Alada - para onde se determina a remessa dos autos. como voto. -:::-
Os Senhores Desembargadores Antnio Hlio Silva, Isalino Lisba, Srgio Resende, Pinheiro Lago, Roney Oliveira, Schalcher Ventura, Luiz Carlos Biasutti, Reynaldo Ximenes Carneiro, Herculano Rodrigues, Carreira Machado, Almeida Melo, Lucas Svio de Vasconcellos Gomes, Jos Francisco Bueno, Clio Csar Paduani, Kildare Carvalho, Tibagy Salles, Francisco Figueiredo, Edelberto Santiago, Nilson Reis, Dorival Guimares Pereira, Jarbas Ladeira e Jos Antonino Baa Borges - De acordo. Smula - DERAM PELA COMPETNCIA DO TRIBUNAL DE ALADA.
TETO REMUNERATRIO - DIREITO ADQUIRIDO - ATO JURDICO PERFEITO - ART. 5, XXXVI, DA CF - EMENDA CONSTITUCIONAL N 41/03 - A emenda constitucional, que tem a mesma categoria infraconstitucional da lei ordinria, no pode diminuir os proventos de aposentadoria licitamente fixados, por estarem preservados pelas garantias constitucionais do direito adquirido e do ato jurdico perfeito. Defere-se a segurana. MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.04.405850-1/000 - Comarca de Belo Horizonte Relator: Des. ALMEIDA MELO Ementa oficial: Constitucional - Teto remuneratrio - Direito adquirido - Ato jurdico perfeito - Constituio, art. 5, XXXVI - Emenda Constitucional n 41/03. - A emenda constitucional, que tem a mesma categoria infraconstitucional da lei ordinria, no pode diminuir os proventos da aposentadoria licitamente fixados, por estarem preservados pelas garantias constitucionais do direito adquirido e do ato jurdico perfeito. Deferese a segurana. Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER A SEGURANA. Belo Horizonte, 23 de junho de 2004. Almeida Melo - Relator. 36
Notas taquigrficas O Sr. Des. Almeida Melo - Hlio Ferreira Czar impetrou este mandado de segurana contra ato do Presidente e do Primeiro Secretrio da Assemblia Legislativa do Estado de Minas Gerais, consistente na fixao do limite remuneratrio de R$ 13.380,00 (treze mil trezentos e oitenta reais), a ser implementado no mbito da Assemblia Legislativa, com efeitos a partir de 1 de janeiro do presente exerccio, nos termos dos arts. 8 e 11 da Emenda Constitucional n 41, de 19.12.2003. O impetrante relata que servidor aposentado da Assemblia Legislativa de Minas Gerais, desde 15.02.1993, e que vem recebendo, regularmente, os respectivos proventos, compostos dos vencimentos normais, submetidos ao teto constitucional (CF, art. 37, XI), e de vantagens pessoais. Diz que a Constituio de 1988 assegurou a irredutibilidade dos vencimentos aos servidores pblicos (art. 37, XV). Aduz que
A liminar foi deferida s fls. 38/43-TJ. Regularmente notificadas, as autoridades apontadas como coatoras prestaram suas informaes (fls. 60/74-TJ), aduzindo que o teto remuneratrio dos servidores pblicos foi fixado no texto originrio da Constituio de 1988, no seu art. 37, VI. Dizem que o art. 17 do ADCT determinou expressamente a impossibilidade de invocao de direito adquirido. Alegam que as verbas de natureza pessoal devem ser computadas para efeito do teto constitucional. Realmente, no Dirio do Legislativo, edio de 10.02.2004, encontra-se deciso pela qual as autoridades apontadas como coatoras estabelecem o limite remuneratrio dos servidores da Assemblia Legislativa com efeito retroativo a 1 de janeiro do presente exerccio (fl. 36-TJ). Segundo o Supremo Tribunal, especialmente no Mandado de Segurana n 23.087-5, decidido em 30 de junho de 1998 e publicado em 3 de agosto daquele ano, Relator o ento Presidente do STF, Min. Celso de Mello, o poder reformador da Constituio submete-se vontade emanada do constituinte originrio, que estabelece ncleo temtico intangvel e imune ao revisora da instituio parlamentar. Neste sentido, o Min. Celso de Mello apia sua reconhecida autoridade de constitucionalista nas doutrinas de MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO, Curso de Direito Constitucional, p. 26, item n 15,
A irreformabilidade desse ncleo temtico, acaso desrespeitada, pode legitimar, desde logo, a judicial review, que constituir, nesse contexto, o instrumento de preservao e de restaurao da vontade emanada do rgo exercente das funes constituintes primrias. Normas constitucionais, quando derivadas do poder de reforma exercido pelo Congresso Nacional, podem incidir no vcio da inconstitucionalidade.
O Supremo Tribunal Federal (Recurso Extraordinrio n 228.080-2/SC, Relator Min. Seplveda Pertence, julgado em 21.05.98 e publicado na RTJ, 168/2, p. 692) assimilou a possibilidade da fixao de subteto estadual, sob a ressalva de que fosse preservada, em nome da garantia da irredutibilidade de vencimentos, a percepo do montante superior anteriormente recebido:
Teto: reduo do limite remuneratrio: inexistncia de direito adquirido manuteno do limite previsto na legislao revogada, pois axiomtico no existir direito adquirido a regime jurdico. Lcita a fixao do teto local na remunerao dos Secretrios de Estado e dada a garantia constitucional da irredutibilidade dos vencimentos, tm os impetrantes direito de que, da incidncia imediata da LC 43/92, no poder resultar o decrscimo da quantia que licitamente percebessem, at o montante do teto anterior.
O Ministro Pertence, depois de dizer que no h direito adquirido manuteno de limite previsto na legislao revogada, sendo lcita a fixao de teto local, na remunerao de Secretrios de Estado, menciona, entretanto,
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adquiriu o direito percepo dos seus proventos, razo pela qual vedada sua reduo. Salienta que o Supremo Tribunal Federal tem decidido que so excludas do teto as vantagens pessoais. Argumenta que a nova redao do art. 37, XI, da Constituio da Repblica, introduzida pela Emenda n 41/2003, no pode retroagir para alcanar seus proventos, uma vez que sua inatividade decorre de ato jurdico perfeito e a respectiva remunerao deve observar a forma estabelecida no texto original da Constituio, com garantia da irredutibilidade. Sustenta que h direito adquirido contra emendas constitucionais, notadamente quando atingem direitos e garantias individuais, em apreo ao que dispe o art. 60, 4, IV, da Constituio.
18 ed.; OTTO BACHOF, Normas Constitucionais Inconstitucionais?, p. 52/54, 1997, Atlntida Editora, Coimbra; JORGE MIRANDA, Manual de Direito Constitucional, tomo II/287-294, item n 72, 2 ed., 1988, Coimbra Editora; MARIA HELENA DINIZ, Norma Constitucional e seus Efeitos, p. 97, 1989, Saraiva; J.J. GOMES CANOTILHO, Direito Constitucional, p. 756-758, 4 ed., 1987, Almedina; JOS AFONSO DA SILVA, Curso de Direito Constitucional Positivo, p. 58/60, 5 ed., 1989, RT. Afirmou o Min. Celso de Mello:
que, dada a garantia constitucional da irredutibilidade dos vencimentos, aqueles que o recebem tm direito de que, pela incidncia imediata da lei, no possa resultar decrscimo, ou seja, aquela doutrina antiga do Supremo: no h direito adquirido ao regime jurdico, mas os efeitos patrimoniais do regime lcito incorporam-se e no podem sofrer decrscimo. A doutrina atualizada do Supremo (ADIN 2.087-1/AM, Relator Min. Seplveda Pertence, julgada em 3 de novembro de 1999 e publicada no DJ de 19.09.2003) esta:
... o direito adquirido, quando seja o caso, pode ser oposto com xito incidncia e aplicao da norma superveniente a situaes subjetivas j constitudas, mas nunca alterao do prprio regime anterior. A garantia do direito adquirido no se ope idia de mudana normativa; pelo contrrio, supe logicamente a mudana, pressupe necessariamente a existncia da alterao normativa para incidir.
constitucional para afastar, em interpretao conforme a Constituio, quaisquer outras interpretaes que implicassem alcanar situaes concretas existentes data em que entrou em vigor a emenda constitucional. Salientou o Min. Jobim existir inconstitucionalidade nas normas de direito intertemporal dos arts. 2 e 3 da Emenda Constitucional Estadual n 21, que traduziu modo retroativo de reduo de vencimentos fixados com base na legislao anterior. Existe sugesto no sentido de que, tendo o Poder Constituinte - para mim, s h um Poder Constituinte Originrio; o outro, o da emenda, Constitudo - fixado o limite, poder ser alterado pela emenda constitucional. Se a matria , intrinsecamente, de Direito Constitucional, inerente ao Poder Constituinte propriamente dito, no pode o Poder Constitudo inserir-se nela, ainda que com a utilizao do apelido Poder Constituinte Derivado, Secundrio ou Institudo. O Ministro Moreira Alves diz que as garantias do direito adquirido, do ato jurdico perfeito e da coisa julgada so, no Brasil, diferentes das categorias correspondentes, em Frana, porque l so legais e aqui so constitucionais. Por isso, no podem ser mudadas pelas leis, ou pela emenda constitucional, atos igualmente infraconstitucionais (ADIN n 493/0DF, julgada em 25 de junho de 1992, in RTJ, 142, p. 52/78). A reduo dos proventos dos aposentados constitui retroatividade mxima da lei, porque ataca fatos consumados, equiparada da Carta de 10 de novembro de 1937, que deu ao Parlamento a atribuio de rever decises judiciais que declarassem inconstitucional uma lei, sem excetuar as transitadas em julgado. Corresponde em odiosidade ao decretal de Alexandre III, que, em dio usura, mandou os credores restiturem os juros recebidos. Ou lei francesa de 2 de novembro de 1793 (12 brumrio do ano II), na parte em que anulou e mandou refazer as partilhas j julgadas, para os filhos naturais serem admitidos herana dos pais, desde 14 de julho de 1789. Esses exemplos histricos foram extrados do artigo Limite Temporal da Lei, de MATOS PEIXOTO, publicado na Revista Jurdica da antiga
No teria sentido falar-se em direito adquirido, se no houvesse alterao. Seria o andino, seria o inconseqente. Ele existe, exatamente, para atender situao de alterao. No contexto da jurisprudncia do Supremo Tribunal, pode-se citar o Recurso Extraordinrio n 230.221/CE, decidido em 18 de outubro de 1999 e publicado em 23 de novembro de 1999, em que o Min. Nelson Jobim avaliou a nova redao do inciso XIV do art. 37 da Constituio da Repblica, na verso da Emenda 19, reproduzido pelo 5 do art. 154 da Constituio do Cear, na redao da Emenda Constitucional Estadual n 21, de 1995, com expressa invocao do art. 17 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias da Constituio Federal. Naquele julgamento, S. Exa. adotou a fundamentao contida na ADIN 1.443-9/CE, Relator Min. Marco Aurlio, julgada em 6 de novembro de 1996 e publicada em 25 de abril de 1997, em que o excelso Tribunal suspendeu, cautelarmente, a vigncia da emenda 38
Faculdade Nacional de Direito da Universidade do Brasil (v. IX, p. 9 a 47) e citados por Moreira Alves. compreensvel o texto original da Constituio de 1988 em estabelecer teto de remunerao. Mas, esse teto, erigido no texto de uma constituio, no enseja emenda para ser ampliado no seu tamanho ou na sua repercusso. Ainda que editada regra constitucional, que trace novos parmetros para a fixao da remunerao dos servidores pblicos, havero de ser respeitadas as situaes constitudas segundo o regramento anterior, em obsquio do princpio da segurana das relaes jurdicas, que no pode ser anulado por norma superveniente incorporao de bens e direitos no patrimnio do servidor. O direito decorrente do ncleo temtico intangvel no infirmado pelo fato de ser tentada sua reduo por emenda constitucional ou por norma das Disposies Transitrias da Constituio. A emenda infraconstitucional, como a lei, com variao apenas no modo de sua formao mais rgido. As disposies transitrias, ante a realidade nova, procuram organizar o Direito Constitucional Intertemporal, no prprio texto constitucional, que tem a finalidade de estabelecer a ligao entre a ordem constitucional anterior e a nova Constituio, a fim de que esta no signifique um comeo radical de vilipndio aos direitos consolidados precedentemente. Apurados os proventos, ao tempo da aposentadoria do impetrante, e sendo eles decorrentes de atos jurdicos perfeitos, os componentes destes no podem ser surpreendidos por modificaes unilaterais postas em emenda constitucional ou em lei, como as tratadas neste processo. -:::-
O ato jurdico perfeito gerou direitos individuais definitivos e imodificveis, como os proventos, que so indenes s modificaes supervenientes da ordem jurdica vigente ao tempo em que se consolidaram, notadamente quando tais mudanas tm repercusso negativa e contrria estabilidade das relaes sociais e contrariam a clusula inscrita no art. 60, 4, IV, da Constituio Federal. O caso no enseja declarao incidental de inconstitucionalidade de dispositivo da Emenda n 41, mas apenas sua interpretao conforme a Constituio, para resguardar a incolumidade das situaes jurdicas estratificadas e, conseqentemente, dos direitos constitudos, realizados e no atingidos pelas inovaes normativas aqui tratadas. Acolho o parecer da douta ProcuradoriaGeral de Justia e defiro a segurana requerida para assegurar ao impetrante a percepo integral dos seus proventos, que tenham sido licitamente fixados de acordo com a legislao precedente Emenda Constitucional n 41/2003. Custas, ex lege. Os Senhores Desembargadores Lucas Svio de Vasconcellos Gomes, Jos Francisco Bueno, Clio Csar Paduani, Kildare Carvalho, Tibagy Salles, Francisco Figueiredo, Edelberto Santiago, Antnio Hlio Silva, Pinheiro Lago, Roney Oliveira, Schalcher Ventura, Luiz Carlos Biasutti, Reynaldo Ximenes Carneiro, Herculano Rodrigues, Carreira Machado, Nilson Reis, Dorival Guimares Pereira, Jarbas Ladeira e Jos Antonino Baa Borges - De acordo. Smula - CONCEDERAM.
CRIMES CONTRA A HONRA - CALNIA E DIFAMAO - INFRAES NO CARACTERIZADAS - OCORRNCIA DE ANIMUS NARRANDI - NARRAO DE FATOS COM INTUITO DE OBTER DECISO FAVORVEL POSTULAO APRESENTADA - AUSNCIA DE DOLO - A necessidade de narrar ou criticar descaracteriza o elemento subjetivo do tipo dos crimes contra a honra, especialmente quando a manifestao alegadamente ofensiva decorre do regular exerccio, pelo agente, de um direito que lhe assiste.
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- VV.vv.: - A partir de que, com animus de narrador, fosse possvel injuriar, caluniar e difamar, pessoas fariam calnia, injria ou difamao mediante narrao. A lei penal fala em imputar a algum, e uma forma de imputar falar na presena ou na ausncia, no tratamento direto ou indireto. Tratamento indireto o narrativo, que tem a mesma conseqncia de sujar o nome quando se configura o elemento subjetivo. (Desembargadores Almeida Melo, Reynaldo Ximenes Carneiro e Tibagy Salles) PROCESSO-CRIME DE COMPETNCIA ORIGINRIA N 1.0000.00.230210-7/000 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. KELSEN CARNEIRO Ementa oficial: Crimes contra a honra Calnia e difamao - Infraes no caracterizadas - Ocorrncia de animus narrandi - Narrao de fatos com intuito de obter deciso favorvel postulao apresentada - Ausncia de dolo. - A necessidade de narrar ou criticar descaracteriza o elemento subjetivo do tipo dos crimes contra a honra, especialmente quando a manifestao alegadamente ofensiva decorre do regular exerccio, pelo agente, de um direito que lhe assiste. Rejeio da queixa-crime. Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR A QUEIXA, VENCIDOS OS DESEMBARGADORES REYNALDO XIMENES CARNEIRO, ALMEIDA MELO E TIBAGY SALLES. DERAM-SE POR IMPEDIDOS OS DESEMBARGADORES CARREIRA MACHADO E KILDARE CARVALHO. Belo Horizonte, 26 de maio de 2004. Kelsen Carneiro - Relator. Notas taquigrficas Apregoadas as partes, encontravam-se presentes, pelo Ministrio Pblico, a Dra. Regina Belgo, que se absteve de falar, pelos querelados, o Dr. Antnio Francisco Patente, que assistiu ao julgamento, e pelos querelantes, o Dr. Dcio Fulgncio, que proferiu sustentao oral. O Sr. Des. Kelsen Carneiro - Todos se lembram da sria crise que, no ano de 2000, comoveu 40
o Ministrio Pblico deste Estado, desencadeada pela divulgao, na imprensa, falada e televisada, de uma fita de udio contendo a gravao de uma conversa entre o Superintendente Administrativo da Procuradoria-Geral de Justia, Mrcio Miranda Gonalves, e um representante dos proprietrios das mquinas denominadas caa-nqueis, na qual o primeiro, genro do poca ProcuradorGeral de Justia, Dr. Mrcio Decat de Moura, em nome de quem supostamente agia, estaria exigindo vultosa quantia em dinheiro em troca da paralisao da apreenso daquelas mquinas e, at mesmo, de sua legalizao. Na esteira do escndalo causado pela divulgao da referida fita, o Colgio de Procuradores de Justia do Ministrio Pblico deliberou, em sesso extraordinria, realizada no dia 04.09.2000, formar uma comisso para proceder investigao dos graves fatos nela noticiados. Dita comisso, aps realizar exaustivas investigaes, alm de concluir pela existncia de indcios suficientes apontando o envolvimento do Dr. Mrcio Decat de Moura na suposta tentativa de extorso levada a efeito pelo seu genro contra os contraventores, concluiu tambm pela existncia de indcios e provas apontando o Dr. Epaminondas Fulgncio Neto e o Dr. Bertoldo Mateus, principalmente o primeiro, como sendo os responsveis pela entrega das fitas imprensa. Com base nessas investigaes, consubstanciadas no relatrio visto em cpia s fls. 266/272, os querelados apresentaram o pedido de impugnao das candidaturas dos querelantes ao cargo de Procurador-Geral de
Justia, no qual, segundo a inicial, esto contidas vrias ofensas honra destes. No obstante, do confronto entre a pea impugnatria e aquele relatrio, verifica-se, sem maiores dificuldades, que o que foi narrado na primeira consta do segundo, sem o acrscimo de qualquer fato novo. No referido documento est claro que os querelantes estiveram na residncia do Sr. Durval Santos Silva, presidente da Associao dos Maquineiros, onde ouviram uma das fitas, cuja cpia foi repassada ao Dr. Epaminondas, e somente a ele, fita essa que, no dia seguinte, se fez divulgada pela imprensa; que o Dr. Epaminondas viajou at a cidade de So Paulo em avio particular do Sr. Durval dos Santos Silva, Vice-Presidente da Associao dos Proprietrios de Mquinas Caa-Nqueis, para se encontrar com suposto autor das gravaes, apontado como sendo Zildo Jos Heleodoro dos Santos, que lhe entregou uma segunda fita, tambm divulgada pela imprensa; que os querelantes estiveram presentes reunio do Conselho Superior do Ministrio Pblico realizada na manh seguinte divulgao pela imprensa da primeira fita -, na qual manifestaram indignao com o teor da mesma, mas nenhuma informao oficial a seu respeito prestaram aos rgos do Ministrio Pblico, apesar de dela j terem pleno conhecimento; e que o Dr. Epaminondas foi o responsvel pela entrega das fitas imprensa. Do relatrio em questo destaco o seguinte trecho:
Comprovado que os doutores Luiz Carlos Martins Costa, Bertoldo Mateus de Oliveira Filho e Epaminondas Fulgncio Neto tiveram acesso s fitas antes que as mesmas fossem publicadas na imprensa, os dois primeiros em relao primeira fita, e o ltimo em relao a ambas, impe-se examinar se foi correto o encaminhamento que os mesmos deram ao referido material, de incontestvel interesse do Ministrio Pblico. Como cedio, na forma do art. 39, III, da Lei Complementar n 34, de 12.09.94, compete ao Corregedor-Geral do Ministrio Pblico
oferecer denncia contra o Procurador de Justia. Sendo assim, ante os indcios emanados do teor da conversao gravada nas fitas, impunha-se aos membros do Ministrio Pblico que delas tiveram conhecimento antes da imprensa a imediata informao ao Sr. Corregedor-Geral do Ministrio Pblico, inclusive com o encaminhamento do material. Inobservando o encaminhamento legal da questo, os doutores Luiz Carlos Martins Costa e Bertoldo Mateus de Oliveira Filho se fizeram silentes, sendo que este ltimo ainda se disps a devolver uma cpia da fita aos maquineiros, conforme declarou o Dr. Epaminondas Fulgnio Neto... (fls. 251/252).
Sendo este o contexto, no se pode falar em infraes contra a honra. Est claro que os querelados, ao apresentarem a impugnao candidatura dos querelantes, no agiram com inteno de difam-los ou caluni-los. Na pea, apenas narraram fatos investigados pela j mencionada comisso, e constantes do relatrio j citado, valendo lembrar que o trabalho levado a efeito por aquela comisso foi exaltado pelo Dr. Epaminondas Fulgncio, que, inclusive, requereu, junto ao Corregedor-Geral do Ministrio Pblico, a instaurao de procedimento administrativo objetivando investigar fatos que reputou de extrema gravidade mencionados no relatrio em evidncia, pertinentes sua pessoa, conforme consta da sesso do Colgio de Procuradores do Ministrio Pblico, na qual o trabalho foi apresentado (fl. 262). No hesito em reconhecer, no caso, que os querelados agiram com evidente intuito de descrever comportamentos para eles tidos como incompatveis com a dignidade do honroso cargo de Procurador de Justia, ainda que de forma veemente e com algum excesso de linguagem. Ora, a necessidade de narrar ou criticar descaracteriza o elemento subjetivo do tipo dos crimes contra a honra, especialmente quando a manifestao alegadamente ofensiva decorre do regular exerccio, pelo agente, de um direito que lhe assiste, como no caso em discusso.
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Segundo DAMSIO DE JESUS,

se a inteno do sujeito apenas a de narrar um fato (animus narrandi), descrevendo sem vontade tendenciosa o que viu ou ouviu, no h elemento subjetivo do tipo (Cdigo de Processo Penal Anotado, 5 ed., Saraiva, 1995, p. 413).
Nesta esteira j decidiu o Supremo Tribunal Federal:

Esta Corte tem enfatizado que a ocorrncia do animus narrandi gera a prpria descaracterizao tpica dos delitos contra a honra. que a veiculao serena e objetiva dos fatos, ainda que desabonadores, feita em representao formulada com o intuito de obter deciso favorvel postulao deduzida pelo interessado - precisamente por consubstanciar hiptese concretizadora do animus narrandi - afasta, em virtude da presena dessa excludente anmica, a configurao legal dos crimes de calnia, difamao e/ou injria (RTJ, 145/381).
no s veementes, mas cidas, que alcanaram e atingiram, no entendimento dos querelantes, a honra dos mesmos; e, naqueles dois processos, quando recebi a denncia, dissentindo do Relator, tive oportunidade de falar que no se podia privar o querelante de provar se a afirmao era mera manifestao de um procurador interessado na lisura do pleito eleitoral da Procuradoria ou se representava uma tentativa de desequilibrar a disputa que ali estava sendo realizada. Um desses processos era contra o primeiro querelante, o Dr. Epaminondas Fulgncio Neto, e a Corte Superior decidiu que no se podia furtar ao Procurador da gesto que estava em causa, o Dr. Mrcio Decat de Moura, a oportunidade de demonstrar se existiu ou no o animus injuriandi ou diffamandi ou calumniandi. Assim, para me manifestar coerentemente e entendendo que existem elementos que autorizam o recebimento da denncia, at fazendo coro com o parecer da douta Procuradoria de Justia, recebo a queixa-crime. O Sr. Des. Herculano Rodrigues - Sr. Presidente. Com a devida vnia, acompanho o eminente Relator. O Sr. Des. Almeida Melo - Sr. Presidente. No julgamento anterior j recebi a queixa. Efetivamente, podem criticar-me ao dizer que deveria ficar na preliminar, preliminar esta que venceu, afinal, no egrgio Superior Tribunal de Justia, reconhecida que foi a iniciativa concorrente para este tipo de ao. Entretanto, primeiro voto vencido e os que o seguiram haviam afastado a preliminar e recebido a queixa-crime. No julgamento, o eminente Relator, pelo que percebi, j fez verificaes relativas ao elemento subjetivo do crime imputado e opinou a respeito. Entretanto, penso, pelo menos na formao de meu juzo de conscincia, que devo ficar adstrito, neste instante, a verificar se os elementos contidos na queixa permitem ensejar a verificao do elemento tpico penal, em tese, para o efeito do enquadramento no crime contra a honra. A autoria e o animus sero matria de prova, oportunamente. A partir de que, com animus de narrador, fosse possvel injuriar, caluniar e difamar, pessoas
No caso, repito, no houve a inteno de ofender. Ainda que a impugnao apresentada pelos querelados contenha narrativa crtica e dura dos fatos, inclusive, com certa precipitao e excesso de linguagem, no se pode falar em infrao contra a honra, que exige dolo e vontade de ofender. Pelo exposto, rejeito a queixa-crime, fazendo-o com base no art. 43, inc. I, CPP, determinando o arquivamento dos autos. Custas, pelos querelantes. O Sr. Des. Luiz Carlos Biasutti - Com o Relator, data venia. O Sr. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro Sr. Presidente. O voto do ilustre Relator menciona que este processo faz parte de uma srie de desentendimentos ocorridos no seio do Ministrio Pblico em perodo recente. Foram distribudos para minha relatoria dois processos envolvendo questes relacionadas com a administrao mencionada na queixa-crime e na defesa; em ambos, recebi a denncia porque entendi que houve afirmaes, 42
fariam calnia, injria ou difamao mediante narrao. E isso seria prprio dos covardes. Ao invs de falarem diretamente, falariam narrativamente. A lei penal fala em imputar a algum, e uma forma de imputar falar na presena ou na ausncia, no tratamento direto ou indireto. Tratamento indireto o narrativo, que tem a mesma conseqncia de sujar o nome quando se configura o elemento subjetivo. Por exemplo, algum diz a outro: Voc ladro, ou diz sobre o outro: Ele ladro. Faz diferena? A conseqncia de molestar a honra no seria a mesma no uso do voc ou do ele? Pelo que noto, aqui, foi justificado que, atravs de uma comisso prpria, os intestinos do Ministrio Pblico fossem chamados para a justificao. Entretanto, necessrio que maior exame se faa fora dos intestinos do Ministrio Pblico. H mostra do que aconteceu atravs da imprensa, rol de testemunhas, e entendo, com respeitosa vnia, que este julgamento preliminar para verificao somente de, em tese, se os fatos narrados tm, ou no, as caractersticas de elemento tipificado no Cdigo Penal (art. 43, I, do Cdigo de Processo Penal). Recebo a queixa, data venia. O Sr. Des. Jos Antonino Baa Borges Sr. Presidente, em. Colegas. inafastvel que a presente queixacrime tenha alguma relao, embora a meu ver, indireta, com os fatos notrios que envolveram a administrao do Ministrio Pblico em passado bem recente. E, em outros feitos, dei-me por suspeito, por motivo de foro ntimo. Entretanto, essa relao mesmo indireta, porque o que aqui se est julgando uma queixa-crime em que dois Procuradores de Justia, ou seja, os querelados, impugnaram candidatura ao cargo de Procurador-Geral de Justia, alegando que os ora querelantes no teriam condies para presidir os destinos da Instituio.
Ento, o caso que se julga est apenas indiretamente relacionado queles outros fatos, porque, repito, aqui, o que se est a julgar uma impugnao de candidatura, na qual os querelantes se sentiram atingidos e ofendidos. Fiz essa breve explicao, embora no se tornasse necessria nem obrigatria, mas para deixar claros os motivos pelos quais, neste caso, no estou me dando por suspeito. Feita esta observao, limito-me a acompanhar o voto do em. Relator, que entendi ter apreciado bem a questo, embora sem negar o acerto e os fundamentos que foram expostos, muito bem, pelos Desembargadores Reynaldo Ximenes Carneiro e Almeida Melo. Com essas observaes, acompanho o Relator. O Sr. Des. Lucas Svio de Vasconcellos Gomes - Data venia, acompanho o Relator. O Sr. Des. Jos Francisco Bueno - Data venia, acompanho o Relator. O Sr. Des. Clio Csar Paduani - Sr. Presidente. Como ocorreu em oportunidade anterior, ao decidir processo envolvendo os mesmos episdios ou assemelhados na douta Procuradoria-Geral de Justia, no me dei por suspeito naquela ocasio, e no me dou agora, embora tenha motivos suficientes para reconhecer a minha suspeio. Isso porque conheo, pessoalmente, os querelantes e bem assim os querelados, j que pertenci aos quadros do Ministrio Pblico por quase duas dcadas. So pessoas altamente dignas, respeitveis, probas. So meus amigos, querelantes e querelados, mas, hodiernamente, na condio de julgador, tenho que julgar a espcie. De qualquer forma, rogando vnia aos que decidem em sentido contrrio, tenho que no se deve receber a queixa-crime, haja vista que as imputaes, se as houver, no configuraram o
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carter subjetivo dos querelados, isto , no vislumbrei na espcie elemento doloso. O que houve na Procuradoria de Justia, e que chegou ao meu conhecimento, foi uma explorao miditica, que incendiou ainda mais os nimos. Se no houvesse tanta explorao da mdia, talvez esta queixa-crime nem viesse a ser ofertada. Na espcie, a instaurao da ao penal, mesmo que de iniciativa privada, no deixa de trazer conseqncias subjetivas, sofrimentos no demonstrveis primeira vista. Isto no quer dizer que a minha deciso no reconhea a idoneidade dos notveis Procuradores de Justia, Dr. Epaminondas Fulgncio Neto, Professor da Faculdade de Direito Milton Campos, a quem tanto admiro, e Dr. Bertoldo Mateus de Oliveira Filho, que nunca quis ser Procurador de Justia, permanecendo sempre Promotor de Justia, lotado na Vara de Famlia, na Comarca de Belo Horizonte. Deixo de receber a denncia pelas conseqncias que ho de vir em decorrncia da ao penal. Sendo assim, Sr. Presidente, nobres Pares, pedindo vnia ao que decidem em sentido contrrio, deixo de receber a queixa-crime. -:::-
O Sr. Des. Tibagy Salles - Sr. Presidente. Com respeitosa vnia aos votos em sentido contrrio, recebo a queixa-crime. O Sr. Des. Francisco Figueiredo - Com o Relator. O Sr. Des. Gudesteu Biber - Sr. Presidente. da tradio do Direito Processual Penal brasileiro que nos processos-crimes de competncia originria - PCCO -, pode o rgo Colegiado julgar as causas desde logo, inclusive o seu mrito. Assim, constava do artigo 558 do Cdigo de Processo Penal e assim consta, expressamente, do artigo 6 da Lei n 8.038/90. Ento, no h reparos a fazer quanto ao posicionamento do ilustre Relator, que acompanho neste momento, em toda ntegra do seu voto. Os Senhores Desembargadores Edelberto Santiago, Orlando Carvalho, Pinheiro Lago, Roney Oliveira, Schalcher Ventura, Nilson Reis e Dorival Guimares Pereira - Com o Relator, data venia. Smula - REJEITARAM A QUEIXA, VENCIDOS OS DESEMBARGADORES REYNALDO XIMENES CARNEIRO, ALMEIDA MELO E TIBAGY SALLES.
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2 JURISPRUDNCIA CVEL INDENIZAO - ACIDENTE DE TRABALHO - MORTE DE SERVIDOR - DANO MORAL - ESPLIO ILEGITIMIDADE ATIVA AD CAUSAM - DANO MATERIAL - FIXAO - VALOR EQUIVALENTE REMUNERAO DO SERVIDOR - O esplio no detm legitimidade ativa para pleitear indenizao por dano moral em decorrncia de morte de servidor causada por acidente de trabalho, se referida pretenso decorreu exatamente desse bito, no lhe sendo cabvel, em nome prprio, substituir processualmente os sucessores do de cujus, que so as pessoas legitimadas para ajuizar a ao, pois somente os herdeiros e os dependentes do falecido, bem como aquelas pessoas que possuam vnculo real ou presumido de afeio com o mesmo que podem sofrer eventuais danos morais pela sua morte. - Falecendo o servidor em virtude de acidente de trabalho, o esplio tem direito indenizao por danos materiais, cujo valor deve equivaler remunerao devida ao servidor pela funo exercida, nos moldes contratados. APELAO CVEL N 1.0686.01.009718-2/001 - Comarca de Tefilo Otoni - Relator: Des. ORLANDO CARVALHO Ementa oficial: Ao indenizatria contra municpio - Acidente do trabalho - Esplio Pedido de indenizao por danos morais Improcedncia - Danos materiais - Verbas devidas em funo do vnculo contratual. Somente os herdeiros e os dependentes do de cujus, bem como aquelas pessoas que possuam vnculo real ou presumido de afeio com o mesmo poderiam sofrer eventuais danos morais pela sua morte, no o esplio. Falecendo o servidor em funo de acidente do trabalho, faz jus o esplio indenizao por danos materiais, equivalente aos valores devidos pela funo exercida, nos moldes contratados. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR PARCIALMENTE A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 30 de maro de 2004. Orlando Carvalho - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Orlando Carvalho - Cuida-se de ao indenizatria proposta pelo esplio de Orlando Lacerda Brito em face do Municpio de Tefilo Otoni, pleiteando indenizao por danos morais e materiais, decorrentes de acidente do trabalho que ocasionou a morte do servidor. Adoto o relatrio da r. sentena de fls. 78/82, por fiel, acrescentando que o pedido foi julgado procedente, para condenar o Municpioru a pagar ao autor a importncia de 200 (duzentos) salrios mnimos, a ttulo de dano moral, e 07 (sete) salrios mnimos, relativos a dano material. Condenou a Municipalidade, ainda, ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, estes fixados em 10% (dez por cento) sobre o valor causa atribudo. Recorreu ex officio, determinando a remessa dos autos a este egrgio Tribunal. Apela o Municpio de Tefilo Otoni, s fls. 83/85, sustentando ser indevida a indenizao, por ausncia de dolo de sua parte. Afirma, ainda, que o dano material no restou comprovado, reputando, por fim, excessiva a condenao em danos morais.
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TJMG - Jurisprudncia Cvel
Contra-razes, s fls. 87/89, em que o autor requer a manuteno da sentena monocrtica. Subiram os autos a este egrgio Tribunal de Justia. A questo no foi submetida apreciao da douta Procuradoria-Geral de Justia. Conheo do reexame necessrio, nos termos do art. 475, I, do CPC, bem como do apelo voluntrio, eis que presentes os legais pressupostos de admissibilidade. Infere-se dos autos que o Sr. Orlando Lacerda Brito foi contratado pelo Municpio de Tefilo Otoni em 14.03.2000, por prazo determinado (at 10.09.2000), para exercer as funes de oficial de servios (fls. 21/22), sendo que, na data de 03.04.2000, restou afastado, em funo de acidente do trabalho, do qual resultou seu bito, ocorrido em 08.04.2000. Pretende o autor, ora apelado, receber indenizao por danos materiais, equivalente aos valores no percebidos pelo de cujus, em funo do trabalho executado, bem como em relao ao perodo de vigncia do contrato firmado com a apelante (fls. 21/22), posteriormente ao falecimento, e, ainda, danos morais. Quanto verba material, entendo assistir razo ao apelado apenas em parte, eis que no h de se cogitar de remunerao no tendo havido a contraprestao Municipalidade, qual seja, o exerccio das funes contratadas. E, falecido o servidor em 08.04.2000, conforme certido de bito acostada fl. 28, cessou, naquela data, seu vnculo funcional com a Municipalidade. Admitir-se o contrrio seria configurar patente enriquecimento sem causa por parte do esplio. J quanto aos servios efetivamente prestados pelo servidor, certo que o mesmo deve ser remunerado, da forma contratada. 46
E, venia permissa, o documento de fls. 42 no tem o condo de demonstrar o efetivo pagamento das verbas devidas ao obreiro. Por outro lado, o valor fixado pelo douto Julgador primevo, a ttulo de indenizao por danos materiais (sete salrios mnimos), tambm no deve prevalecer, data venia. que, contratado o servidor em 14.03.2000 e tendo o mesmo falecido, em funo do acidente de trabalho, em 08.04.2000, cessou, nesta data, seu vnculo funcional com o Municpio-apelante. Assim, a indenizao por danos materiais pleiteada deve englobar, to-somente, os valores devidos, nos moldes do contrato de trabalho firmado (fls. 21/22), inerentes a tal lapso temporal (14.03.00 a 08.04.00). Entretanto, com relao aos danos morais, improcede o pedido. cedio que o esplio o conjunto de bens que formam o patrimnio deixado pelo falecido e que ser partilhado entre os herdeiros. Portanto, tem existncia transitria e no detm legitimidade para pleitear indenizao por dano moral. No cabvel ao esplio, em nome prprio, substituir processualmente os sucessores do de cujus, na busca de tal pretenso. que, quando ainda era vivo, o de cujus no possua o crdito relativo indenizao ora pretendida, nem tinha a expectativa de pleite-la. A inteno de se obterem reparaes decorreu exatamente do bito, sendo absolutamente inexistente, at ento. Aps seu lamentvel falecimento, considera-se que o Sr. Orlando Lacerda Brito no sentiu sofrimento, constrangimento, ou qualquer dano de ordem moral, passveis de restituio em seu proveito. Conseqentemente, o mesmo se diz de seu acervo hereditrio, no qual no se poderia incluir a indenizao por dano moral pretendida, nem por expectativa.
Somente os herdeiros e os dependentes do de cujus, bem como aquelas pessoas que possuam vnculo real ou presumido de afeio com o mesmo poderiam sofrer eventuais danos morais pela sua morte, no o esplio. Por ser algo pessoal, cogita-se de dor e prejuzo, to-somente, de quem permaneceu vivo e restou abalado e prejudicado com a perda do ente querido. Considerando a causa de pedir, no se fala de transmisso aos herdeiros do direito de exigir reparao, no se aplicando ao caso, portanto, a norma do art. 1.526 do Cdigo Civil de 1916 (atual art. 943). Vale dizer, o de cujus ou o conjunto de bens, direitos e obrigaes por ele deixado aps sua morte no figuram como credores de um provimento judicial que disponha sobre direito indenizao por dano moral em virtude da repercusso afetiva do noticiado falecimento. Nesse sentido, os seguintes julgados:
Esplio. Pedido de penso por morte. Parte ilegtima ativa. - O esplio no tem legitimidade para postular penso por morte do autor da herana, sendo certo que quem detm tal direito seriam as pessoas que viviam sob dependncia do de cujus. (Apelao Cvel n 0289500-9, 7 Cmara Cvel do TAMG, Belo Horizonte, Relator Juiz Geraldo Augusto, j. em 14.10.1999, unnime.) Ao de indenizao. Acidente de trnsito. Morte de filha solteira e maior. Danos morais. Pedido formulado pelo esplio. Ilegitimidade ativa configurada. - Os pais da vtima falecida em acidente de trnsito, em nome prprio, que tm legitimidade ativa para ajuizar a ao de indenizao por danos morais, e no o esplio, j que o dano no se reveste de natureza hereditria, sendo, outrossim, personalssimo. (Embargos Infringentes Cvel n 0275412-5/02, 1 Cmara Cvel do TAMG, Belo Horizonte, Relator Juiz Silas Vieira, j. em 07.12.1999, maioria.) Responsabilidade civil - Acidente de trnsito Morte - Indenizatria ajuizada pelo esplio Necessidade de propositura por parte daqueles que sofreram prejuzo pessoal, em nome prprio - Ilegitimidade ativa ad causam
reconhecida - Carncia decretada - Recurso provido para este fim. (1 TACSP - 6 C. - Ap. - Rel. Carlos Gonalves - JTACSP - RT, 109/109.)
Sabe-se que ningum poder pleitear em nome prprio direito alheio, salvo quando autorizado por lei (art. 6, CPC). Ora, se quem sofreu danos pela morte de Orlando Lacerda Brito foram seus sucessores, so estes os titulares da pretenso de obter indenizao como compensao ou reparao pelos danos morais sofridos.
Nesse sentido, conclui-se que, ainda que o esplio tenha personalidade jurdica no campo material e, por isso, capacidade processual em feitos relativos a questes de seu prprio interesse, ele no tem a titularidade da pretenso que deduziu em juzo, em relao aos danos morais, devendo ser, nesse ponto, reconhecida a improcedncia de seu pedido. Em face do exposto, reformo parcialmente a sentena, em reexame necessrio, para efeitos de:
I - fixar a indenizao por danos materiais em valor equivalente remunerao devida ao servidor falecido, com os reflexos eventualmente devidos, nos moldes do contrato de fls. 21/22, apenas em relao ao perodo compreendido entre 14.03.2000 e 08.04.2000; II - reconhecer a improcedncia da pretenso do esplio em relao aos danos morais.
Fica prejudicado o recurso voluntrio. No que tange s verbas sucumbenciais, certo que, no obstante tenha havido sucumbncia recproca, o autor/apelado restou vencido na maior parte da pretenso exordial. Assim, condeno ambas as partes ao pagamento das custas processuais, sendo 90% (noventa por cento) pelo apelado e 10% (dez por cento) pelo apelante. Honorrios advocatcios, ora fixados, nos termos do 4 do art. 20 do CPC, em R$ 2.000,00 (dois mil reais), na mesma proporo. 47
Fica suspensa a condenao sucumbencial imposta ao apelado, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. O Sr. Des. Eduardo Andrade - De acordo. -:::-
O Sr. Des. Geraldo Augusto - De acordo. Smula - REFORMARAM PARCIALMENTE A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
EXECUO FISCAL - PENHORA INCIDENTE SOBRE PERCENTUAL DO FATURAMENTO DA SOCIEDADE EXECUTADA - POSSIBILIDADE - juridicamente vivel a penhora sobre percentual do faturamento da empresa executada, em hipteses excepcionais como aquelas em que os bens oferecidos penhora se mostrem insuficientes ou inidneos para prover a garantia do juzo, ou quando o crdito exeqendo no puder ser satisfeito de outra maneira. A admissibilidade de tal penhora, entretanto, pressupe o no-comprometimento da solvabilidade da executada, devendo ser nomeado administrador, com o encargo de apresentar um esquema de pagamento, na forma do pargrafo nico do art. 678 do CPC. AGRAVO N 1.0024.97.052235-5/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. ORLANDO CARVALHO Ementa oficial: Agravo de instrumento Tributrio - Execuo fiscal - Penhora incidente sobre percentual do faturamento da sociedade executada - Possibilidade. - juridicamente vivel a penhora sobre percentual do faturamento da empresa executada, em hipteses excepcionais como aquelas em que os bens oferecidos penhora se mostrem insuficientes ou inidneos para prover a garantia do juzo, ou quando o crdito exeqendo no puder ser satisfeito de outra maneira. A admissibilidade de tal penhora, entretanto, pressupe o nocomprometimento da solvabilidade da executada, devendo ser nomeado administrador, com o encargo de apresentar um esquema de pagamento, na forma do pargrafo nico do art. 678 do CPC. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 16 de maro de 2004. Orlando Carvalho - Relator. 48
Notas taquigrficas O Sr. Des. Orlando Carvalho - Trata-se de agravo de instrumento interposto por Comercial Mineira de Pneus-CMP (nova denominao de Fon Fon Pneus Ltda.) contra a deciso de fls. 24TJ que, nos autos de Execuo Fiscal movida pela Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais, determinou a penhora de mais 5% (cinco) por cento do faturamento dirio da executada, ora agravante. Aduz a agravante, em suma: que nomeou penhora equipamentos de veculos diversos, integrantes de seu estoque, em perfeitas condies de serem arrematados; e, ainda assim, foi determinada a penhora de parte de seu faturamento; que os bens indicados so suficientes para garantir a execuo; que a penhora determinada lhe causa graves prejuzos; que o art. 11 da LEF veda a penhora de faturamento, que equivale penhora da prpria empresa. Requer a concesso de efeito suspensivo e, ao final, o provimento do recurso. fl. 80, o eminente Desembargador Jos Francisco Bueno, em regime de planto, indefere o pedido de efeito suspensivo.
Redistribudo o recurso ao eminente Desembargador Francisco Lopes de Albuquerque, o mesmo ratificou tal deciso (fl. 83). Regularmente intimada, a Fazenda estadual apresenta contraminuta, sustentando ser absolutamente possvel a penhora de faturamento da empresa, requerendo o desprovimento do agravo. Em virtude da aposentadoria do Des. Francisco Lopes de Albuquerque (fls. 59), o presente recurso foi a mim redistribudo. A matria no foi submetida apreciao da douta Procuradoria-Geral de Justia, em face do teor da Smula n 189 do STJ. Conheo do recurso, eis que aviado segundo os legais pressupostos de admissibilidade. Venia permissa, entendo no assistir razo agravante. Segundo a legislao codificada, a execuo consiste em expropriao, adjudicao e usufruto de imvel ou de empresa. J constituiu uma praxe, no Brasil, sempre se optar pela expropriao e quase nunca se usou a terceira frmula, que seria o usufruto de imvel ou de empresa, que acho a menos onerosa para qualquer executado. Ao invs de penhorar a empresa e alien-la, ou alienar todo seu patrimnio e acabar com ela, fica apenas com o usufruto dessa empresa e, no momento em que voc j tem o pagamento do seu crdito, devolve a empresa inclume ao devedor. Ento, a frmula menos onerosa. Devo dizer que, ultimamente, o Fisco de Minas Gerais vem usando dessa terceira frmula de execuo, que acho a forma ideal para resguardar os direitos de qualquer empresa dentro de nosso Estado. Penhorar percentual do faturamento da devedora, como forma de garantir o juzo da execuo fiscal, medida juridicamente vivel, luz da legislao em vigor (arts. 11, 1, da Lei n 6.830/80 e 677 do CPC).
Com efeito, possvel a penhora sobre percentual do faturamento da empresa executada, em hipteses excepcionais, como aquelas em que os bens oferecidos penhora se mostrem insuficientes ou inidneos para prover a garantia do juzo, ou quando o crdito exeqendo no puder ser satisfeito de outra maneira. De todo modo, a admissibilidade de tal penhora, entretanto, pressupe o no-comprometimento da solvabilidade da executada, devendo ser nomeado administrador, com o encargo de apresentar um esquema de pagamento, na forma do pargrafo nico do art. 678 do CPC. Nesse sentido a orientao do Superior Tribunal de Justia:
Agravo regimental - Medida cautelar - Efeito suspensivo a recurso especial no interposto Pedido liminar indeferido - Execuo fiscal Penhora sobre o faturamento da empresa Admissibilidade - Desprovimento do agravo. - 1. Agravo regimental interposto contra deciso que indeferiu, em medida cautelar, pedido liminar para suspender os efeitos de deciso que manteve a determinao de penhora sobre parcela do faturamento de empresa devedora de contribuio previdenciria. - 2. A concesso de efeito suspensivo a recurso especial no interposto somente se dar em casos raros. Hiptese no configurada. - 3. entendimento predominante, nas Turmas de Direito Pblico deste Tribunal, a admissibilidade, em carter excepcional, de penhora sobre percentual do faturamento da empresa, quando inexistentes outros bens aptos a garantir a dvida objeto de execuo. - 4. Agravo regimental desprovido. (STJ - 1 Turma, AGRMC 7.489/SP, Relatora Ministra Denise Arruda, in DJ de 02.02.2004.) Recurso especial. Reexame de prova. Impossibilidade. Penhora. Incidncia sobre faturamento. Cautelas. Possibilidade. - I - Tendo o julgado atacado decidido com base nas provas dos autos, no se pode conhecer do recurso.
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- II - O Superior Tribunal de Justia tem proclamado a admissibilidade da penhora sobre o faturamento da empresa, observadas as cautelas necessrias ao bom desempenho de suas atividades normais. Recurso no conhecido. (STJ - 3 Turma, REsp 435.311/SP, Rel. Min. Castro Filho, in DJ de 17.03.2003.) Execuo fiscal e processo civil. Penhora. Faturamento parcial da renda da empresa. Aplicao do artigo 678, CPC. - 1. A desobedincia ordem legal estabelecida para a penhora e circunstncias especficas tornam possvel a constrio do faturamento percentual da renda diria da empresa, porm devendo ser nomeado administrador, com a apresentao de esquema de pagamento, de modo a assegurar a continuidade das atividades sociais da empresa. - 2. Precedentes. - 3. Recurso parcialmente conhecido e sem provimento. (STJ - 1 Turma, REsp 225.798/SP, Rel. Min. Milton Luiz Pereira, in DJ de 25.03.2002.)
Fazenda Santa Cruz, reconheceu que se defronta com dificuldades para a aquisio do respectivo domnio. Por outro lado, a nomeao de bens j penhorados em outros executivos fiscais e levados a leilo, sem xito (fls. 29/31), o quanto basta para demonstrar que se trata de bens de difcil alienao, no havendo nos autos informaes sobre a existncia de outros bens, livres e desembaraados, na sede do juzo da execuo, passveis de penhora vlida e eficaz. Mostra-se, assim, vivel a penhora sobre o percentual do faturamento da sociedade agravante, de forma a viabilizar o pagamento do crdito em execuo, no onerando demasiadamente a agravante, a ponto de impedir o cumprimento das demais obrigaes, eis que o MM. Juiz singular determinou a majorao do percentual a ser penhorado em 5% (cinco por cento), totalizando, segundo informaes da prpria agravante (fls. 04), 15% (quinze por cento), percentual este que reputo razovel. Por fim, quanto ao fato novo noticiado pela agravante s fls. 85/87, bem como em sede de memorial, o mesmo, conforme esclareceu o primitivo Relator, fl. 89, no prejudicial em relao matria debatida nestes autos, alm de constituir, tal qual a deciso recorrida, ato judicial passvel de impugnao via agravo. Por tais razes, nego provimento ao recurso. Custas, pela agravante. O Sr. Des. Geraldo Augusto - De acordo. O Sr. Des. Gouva Rios - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
Assim, privilegia-se a eficcia da prestao jurisdicional, segundo os princpios da celeridade e da economia processual, quando prejudicada, como no caso dos autos, pelo oferecimento de bens insuficientes ou inidneos para prover a segurana do juzo. No se pode perder de vista que a execuo se realiza no interesse do credor (CPC, art. 612), no podendo a aplicao do princpio da execuo menos gravosa para o devedor (CPC, art. 620) impedir a aplicao de outras normas legais que regem a execuo forada. In casu, a ora agravante indicou penhora bens mveis que, conforme suas prprias declaraes, (...) j foram oferecidos e aceitos como garantia de outras execues fiscais estaduais (fls. 28 - TJ), e quanto aos imveis denominados Fazenda Gameleira e
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EXECUO FISCAL - SENTENA - FUNDAMENTAO - PENHORA - BENS LOCALIZADOS EM OUTRO ESTADO DA FEDERAO - EXISTNCIA DE OUTROS BENS NO FORO DA EXECUO - NOMEAO INEFICAZ - No carente de fundamentao a deciso que, em execuo fiscal, acolhe como suas as razes da Fazenda Pblica para recusa de bens penhora. - A teor do disposto no art. 656, III, do CPC, ineficaz a nomeao, salvo convindo ao credor, se, havendo outros bens no foro da execuo, outros forem nomeados penhora. AGRAVO N 1.0701.98.013861-7/002 - Comarca de Uberaba - Relator: Des. CARREIRA MACHADO Ementa oficial: Agravo - Indicao de bens penhora em Estado diverso - Recusa pela exeqente - Informao da executada sobre a existncia de outros bens passveis de penhora. - Dispe o art. 656, III, do CPC que ter-se- por ineficaz a nomeao, salvo convindo ao credor, se, havendo bens no foro da execuo, outros hajam sido nomeados. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 13 de maio de 2004. Carreira Machado - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Carreira Machado - Conheo do recurso porque presentes os requisitos de admissibilidade. Trata-se de agravo de instrumento interposto pela Transportadora Transbrasiliana Ltda. contra a deciso de fl. 65-TJ, proferida pelo MM. Juiz de Direito da Vara de Execues Fiscais da Comarca de Uberaba, que, nos autos de execuo fiscal que a Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais move contra a agravante, tornou ineficaz a nomeao de bens descritos pela agravante em agravo de instrumento, determinando que indicasse outros bens penhora. Sustenta a agravante que a deciso agravada no apresenta fundamentao, em afronta ao disposto no art. 93, IX, da Constituio Federal; que houve afronta ao art. 11 da Lei n 6.830/80; que as alegaes da exeqente para a recusa dos bens so infundadas, pois os terrenos indicados no esto sujeitos a invases, pois so terras produtivas, utilizadas para a criao de gado; e que a sua posse sobre os terrenos mansa e pacfica. O pedido de efeito suspensivo foi indeferido pela deciso de fls. 74/75-TJ. A preliminar de ausncia de fundamentao da deciso agravada no prospera. A deciso agravada acolheu como sua fundamentao as alegaes apresentadas pela Fazenda Pblica (fls. 54/55-TJ, 231/232 dos autos originais), o que possvel, como, alis, j decidiu o STJ:
Processo civil - Deciso interlocutria: Fundamentao. - 1. Ao acolher as razes de recusa de bens para penhora, a deciso judicial, embora concisa, chancelou como suas as razes do exeqente.(...) (REsp 325.339/SP; Relatora Ministra Eliana Calmon, data da deciso: 05.03.2002, DJ de 08.04.2002).
Rejeito a preliminar. O art. 656, III, do CPC, dispe que ter-se- por ineficaz a nomeao, salvo convindo ao credor, se, havendo bens no foro da execuo, outros hajam sido nomeados. A prpria agravante, em recurso anterior interposto contra deciso que determinou o 51
bloqueio de saldo em conta bancria (cuja cpia est s fls. 10/22-TJ), indicou penhora os bens que foram recusados e informou sobre a existncia de outros bens passveis de ser penhorados. A deciso agravada encontra amparo em decises dos Tribunais Superiores, pois os bens indicados penhora situam-se em outro Estado da Federao (Santa Catarina):
Agravo regimental no agravo de instrumento (artigo 545 do CPC). Execuo fiscal. Nomeao de bens penhora. Imvel situado em outra comarca. Recusa. Possibilidade. Agravo regimental desprovido. - 1. Esta Corte firmou entendimento no sentido de que lcito ao credor recusar bens oferecidos penhora que se revelarem de difcil alienao, isto porque a execuo feita no seu interesse, e no no do devedor. Precedentes. - 2. Agravo regimental desprovido. (AGA 547.959/SP, Relatora Ministra Denise Arruda, data da deciso: 23.03.2004, DJ de 19.04.2004). Processo civil. Execuo. Penhora. Bem situado em outra comarca. Fatura de carto de crdito. 1. Havendo comprovadamente bem penhorvel no foro da execuo, assiste ao credor direito de recusar a nomeao penhora de bem situado em outra comarca. (...)
(REsp 439.231/BA, Relator Min. Luiz Fux, data da deciso: 10.12.2002, DJ de 03.02.2003). Processual civil. Execuo. Penhora. Bem situado em outra comarca. - 1. Nos termos do artigo 656, III, do CPC, existindo bem penhorvel no foro da execuo, assiste ao credor o direito de recusar a nomeao penhora de bem situado em outra comarca. - 2. Busca tal dispositivo, com a eliminao de uma srie de atos processuais que so necessrios quando o bem objeto da constrio se encontra em territrio no sujeito jurisdio do juzo da execuo, garantir a celeridade e efetividade que norteiam o processo executivo. - 3. Recurso especial conhecido em parte (alnea c) e improvido. (REsp 224.689/SP, Relator Min. Fernando Gonalves, data da deciso: 23.05.2000, DJ de 12.06.2000).
Ante o exposto, nego provimento ao recurso. Custas, de lei. O Sr. Des. Almeida Melo - De acordo. O Sr. Des. Hyparco Immesi - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
CARTEIRA NACIONAL DE HABILITAO - CATEGORIA D - CRIAO DE NOVA CATEGORIA MXIMA - PEDIDO DE SUBSTITUIO - NEGATIVA - MANDADO DE SEGURANA CONCESSO DA ORDEM - O detentor de carteira nacional de habilitao d emitida poca em que ela correspondia categoria mxima de habilitao tem direito lquido e certo de substitu-la pela carteira e, que a nova categoria mxima, no podendo as alteraes posteriores ocorridas na legislao de trnsito atingir o seu direito anteriormente adquirido. - O limite temporal fixado pela Resoluo n 800 do Contran, para se fazer a substituio da carteira nacional de habilitao de categoria d pela de categoria e, no pode ser utilizado para impedir a emisso da nova carteira, mxime se ainda no vencido o prazo de validade da carteira anterior. APELAO CVEL N 1.0024.03.059850-2/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. CARREIRA MACHADO 52
Ementa oficial: Mandado de segurana Carteira de habilitao - Criao de nova categoria. - A criao de nova categoria mxima de habilitao no pode ofender o direito adquirido do impetrante, detentor de carteira de habilitao de categoria mxima emitida anteriormente s alteraes. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 06 de maio de 2004. Carreira Machado - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Carreira Machado - Conheo do reexame necessrio e do recurso voluntrio porque presentes os requisitos de admissibilidade. Trata-se de reexame necessrio e recurso de apelao cvel interposto pelo Estado de Minas Gerais em face da sentena de fls. 50/52, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 5 Vara da Fazenda Pblica Estadual e Autarquias da Comarca de Belo Horizonte, que, nos autos do mandado de segurana impetrado pelo apelado contra ato do Chefe do Departamento de Trnsito de Minas, consistente em negar ao impetrante o enquadramento na categoria e, concedeu a segurana. Sustenta o apelante, fls. 58/61, preliminarmente, a ausncia de prova inequvoca da existncia do ato da autoridade supostamente restritivo dos direitos do impetrante, inexistindo direito lquido e certo a ser amparado, e, no mrito, que foi intempestivo o pedido de substituio da carteira, de categoria d para e, pois deveria ter sido efetuado at 1995; que as normas para a substituio pretendida emanaram do Contran. Compulsando os autos, verifica-se que o impetrante possua carteira de habilitao d, emitida em 10.01.87, que, segundo normas -:::-
vigentes poca, correspondia categoria mxima em automotores, permitindo a ele dirigir veculos de quatro ou mais rodas, com mais de uma unidade tracionada, independentemente da capacidade de trao ou peso bruto do veculo. Com as mudanas ocorridas na legislao de trnsito, foi criada a categoria e. Ao pleitear o impetrante a emisso da carteira de habilitao na categoria e, teve seu pedido negado, por ser intempestivo, j que o prazo assegurado pela Resoluo n 800, do Contran, foi at o dia 31 de agosto de 1995. A preliminar argida pelo apelante no pode prosperar, pois o documento de fl. 09 comprova a ocorrncia do ato, tendo a autoridade coatora, em suas informaes, confirmado a sua ocorrncia. Rejeito a preliminar. Dispe o art. 5, XXXVI, da Constituio Federal, que a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada. O impetrante submeteu-se aos exames exigidos pela lei vigente poca, obtendo a carteira de habilitao da categoria d, que era a mxima existente. As alteraes posteriores, com a criao de nova categoria, no poderiam atingir o direito anteriormente adquirido, tanto que foram feitas as substituies de carteira de d para e, conforme faz prova a prpria Resoluo n 800. Entretanto, o limite temporal, fixado por resoluo do Contran, no pode ser utilizado para impedir a emisso da nova carteira, ainda mais considerando-se que a anterior carteira de habilitao do impetrante tinha prazo de validade at maio de 2003. Ante o exposto, rejeito a preliminar e confirmo a sentena no reexame necessrio, prejudicado o recurso voluntrio. Custas, de lei. O Sr. Des. Almeida Melo - De acordo. O Sr. Des. Hyparco Immesi - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
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DECISO INTERLOCUTRIA - JUIZ DA CAUSA - REFORMA PARCIAL - RETRATAO PREJUDICIALIDADE - EXECUO DE ALIMENTOS - PRESTAES - COBRANA LITISCONSORTE ATIVO - EXCLUSO - PROCESSO - CONTINUIDADE - NATUREZA DA DECISO - RECURSO CABVEL - AGRAVO DE INSTRUMENTO - Reformada, em parte, a deciso recorrida, no juzo de retratao, fica parcialmente prejudicado o objeto do agravo de instrumento (CPC, art. 529). - O ato judicial que, em execuo de alimentos, exclui a cobrana de prestaes por um dos litisconsortes ativos e no pe termo ao processo consubstancia deciso interlocutria, cuja impugnao se d por meio de agravo de instrumento, e no de apelao. AGRAVO N 1.0024.01.088742-0/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. ALMEIDA MELO Ementa oficial: Processo civil - Deciso interlocutria - Juiz da causa - Reforma parcial Retratao - Prejudicialidade - Execuo de alimentos - Prestaes - Cobrana - Litisconsorte ativo - Excluso - Processo - Continuidade Natureza da deciso - Recurso cabvel - Agravo de instrumento. - Reformada, em parte, a deciso recorrida, no juzo de retratao, fica parcialmente prejudicado o objeto do agravo de instrumento (CPC, art. 529). - O ato judicial que, em execuo de alimentos, exclui a cobrana de prestaes por um dos litisconsortes ativos e no pe termo ao processo consubstancia deciso interlocutria, cuja impugnao se d por meio de agravo de instrumento, e no de apelao. D-se provimento parcial ao recurso. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 27 de maio de 2004. Almeida Melo - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo agravado, a Dr. Thais Cmara Maio Fernandes. O Sr. Des. Almeida Melo - Conheo do recurso, porque atendidos os pressupostos de admissibilidade. 54
R.A.S. apresentou este recurso contra as decises trasladadas s fls. 170-v. e 179-TJ, que, respectivamente, em processo de execuo de alimentos, homologou os clculos do contador judicial e recebeu apelao interposta pela agravada. O recorrente sustenta a existncia de reiterados erros na conduo do processo originrio e diz que no foi intimado para se manifestar sobre os clculos do contador do Juzo, anteriormente sua homologao. Aduz que a apelao interposta pela agravada, que foi recebida pela segunda deciso impugnada neste recurso, imprpria e intempestiva, uma vez que ataca deciso interlocutria h muito proferida. Pede a anulao da primeira deciso recorrida e dos atos subseqentes praticados no processo originrio, bem como a reforma da deciso que recebeu a apelao interposta pela agravada. Anoto, inicialmente, que o recurso tornou-se prejudicado quanto impugnao da deciso trasladada fl. 170-v.-TJ, que homologou os clculos do contador judicial, tendo em vista que o Juiz da causa, fl. 260-TJ, esclareceu que a reformou e que determinou fosse dada vista dos clculos ao recorrente, para sobre eles se manifestar. Por isso, verifica-se a hiptese do art. 529 do Cdigo de Processo Civil. Destaco que, aps a deciso juntada fl. 170-v.-TJ, no foi proferida outra, que seja passvel de anulao conseqente, mas somente a que recebeu a apelao interposta
pela agravada (fl. 179-TJ), que tambm impugnada neste agravo. No que concerne segunda deciso impugnada (fl. 179-TJ), tem-se que a apelao por ela recebida foi apresentada contra a deciso trasladada fl. 151-TJ, que, ao apreciar a justificao do executado, afastou a cobrana das prestaes alimentcias que seriam devidas agravada F.A.S. e determinou o prosseguimento da execuo dos alimentos devidos ao filho dos litigantes. Contra aquela deciso, cinco dias aps sua publicao, foi apresentada uma petio de embargos execuo (fls. 152/154-TJ), que, a despeito do equvoco na sua denominao, nada mais do que embargos de declarao. Estes foram conhecidos e rejeitados na primeira parte da deciso trasladada fl. 170-v.-TJ, que foi publicada em 15.10.2003. Por isso, observada a regra do art. 538 do Cdigo de Processo Civil, a referida apelao foi interposta tempestivamente, em 29.10.2003 (fl. 175-TJ). No entanto, a deciso juntada fl. 151-TJ, embora tenha inviabilizado a exigibilidade dos alimentos pela agravada, no de natureza terminativa, uma vez que a execuo prossegue com a cobrana das prestaes devidas ao menor L.V.S. Trata-se, no caso, de ato incidente do processo, que a este no ps fim, mas que reduziu o objeto das execues cumuladas, em litisconsrcio ativo, mediante o afastamento das prestaes cobradas pela agravada. Constitui erro inescusvel apelar de uma deciso que no terminativa do processo ou que no constitua sentena, sendo inaplicvel, neste caso, a fungibilidade recursal, com apoio no princpio da instrumentalidade das formas, uma vez que a apelao foi apresentada aps expirado o prazo para agravar (certido de fl. 170-v.- TJ e recurso de fl. 175-TJ). A propsito, a dominante orientao da jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
Processual civil. Agravo regimental. Recurso especial. Deciso que exclui litisconsorte passivo da lide. Carter interlocutrio. Apelao
incabvel. Erro grosseiro. Princpio da fungibilidade recursal. Impossibilidade. - I - O pronunciamento judicial, embora se revestindo de carter decisrio, no ps fim ao processo, mas, a contrario sensu, apenas excluiu litisconsorte da lide, dando prosseguimento demanda. Assim sendo, desafia tal pronunciamento agravo de instrumento. - II - Esta colenda Corte j decidiu, em inmeros precedentes, que o pronunciamento proferido no sentido de excluir uma das partes da lide se constitui deciso interlocutria, e no sentena, sendo impugnado apenas por meio de agravo. - III - Se inexiste dvida objetiva acerca do recurso cabvel, no se admite a aplicao do princpio da fungibilidade recursal. - IV - Agravo regimental improvido (AGREsp 544.378/MG, Relator o Ministro Francisco Falco, DJ de 15.12.2003, p. 221). Processual civil. Deciso que exclui litisconsorte passivo, sem pr termo ao processo. Recurso cabvel. Agravo. - 1. A deciso que exclui do processo um dos litisconsortes, sob o fundamento de ilegitimatio passiva ad causam impugnvel por agravo, uma vez que no pe termo relao processual. Inteligncia do art. 162 e pargrafos do CPC. Precedentes jurisprudenciais. - 2. Recurso especial improvido (REsp n 502.145/PR, Relator o Ministro Luiz Fux, DJ de 28.10.2003, p. 205). Recurso especial - Alneas a e c - Processo civil - Ao de conhecimento - Excluso de litisconsorte passivo - Indeferimento da inicial em relao a um dos rus - Extino da ao, e no do processo - Deciso interlocutria Recurso cabvel - Agravo de instrumento Aplicao do princpio da fungibilidade recursal. - firme a orientao doutrinria e jurisprudencial no sentido de que o ato judicial que exclui litisconsorte passivo no pe termo ao processo, mas somente ao em relao a um dos rus. Por essa razo, o recurso cabvel
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o agravo de instrumento, e no apelao (cf. REsp n 164.729/SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJU de 1.06.1998, REsp n 219.132/RJ, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, DJU de 1.11.1999 e REsp n 14.878/SP, Rel. para o acrdo Min. Eduardo Ribeiro, DJU de 16.03.1992, dentre outros). - Se inexiste dvida objetiva acerca do recurso cabvel, no se admite a aplicao do princpio da fungibilidade recursal. - Recurso especial no conhecido (REsp n 427.786/RS, Relator o Ministro Franciulli Neto, DJ de 04.08.2003, p. 265). (...) I - O ato pelo qual o juiz exclui litisconsorte tem natureza jurdica de deciso interlocutria, sujeita, portanto, interposio do recurso de agravo. II - No se admite o princpio da fungibilidade recursal se inexistente dvida objetiva na doutrina e na jurisprudncia a respeito do cabimento do recurso na espcie. Inaplicvel, ademais, referido princpio, em virtude do recurso inadequado no ter sido interposto no prazo prprio (REsp n 164.729/SP, Relator o Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de 1.06.1998, p. 142).
saudoso Desembargador Jos Brando de Resende Filho, foram eles concedidos tambm para a agravada (F.), em valor correspondente a 10 salrios mnimos. Apesar de toda a discusso que se instaurou em primeira instncia - com o protocolo de peties e mais peties, alm de juntada de documentos -, o certo que, em casos como o sub judice (execuo de alimentos pelo rito do art. 733 do CPC), a defesa do executado limitada prova do pagamento do dbito ou de eventual impossibilidade de faz-lo (justificativa). Da mesma forma, a competncia do magistrado limitada, o que vale dizer, no pode ele alterar a penso estabelecida ou examinar questes outras, alm daquelas que o rito do art. 733 comporta. colao, oportuno aresto:
A competncia do juiz da execuo limitada s impossibilidades ocasionais de pagamento integral, no podendo diminuir a penso, alterar prazos, ou autorizar o pagamento da dvida do executado, se o exeqente a isto se ope (JTJ, 162/9). A lei admite como defesa do executado apenas a prova de j ter feito o pagamento, ou da impossibilidade de efetu-lo (CPC, art. 733).
Portanto, no subsiste a admissibilidade da apelao trasladada s fls. 175/179-TJ. Dou provimento parcial ao agravo de instrumento para reformar a deciso juntada fl. 179-TJ e no admitir a apelao interposta pela agravada contra a deciso trasladada fl. 151-TJ. Custas, ex lege. O Sr. Des. Hyparco Immesi - A agravada (F.) e seu filho (L.), ora agravados, ajuizaram execuo de alimentos provisrios contra o agravante (R.A.S.), em 02.07.2001, com vistas ao recebimento das parcelas vencidas e no pagas, a processar-se pelo rito do artigo 733 do CPC. oportuno salientar que os alimentos provisrios haviam sido fixados, inicialmente, apenas em prol do menor L. (sete salrios mnimos) e, por fora de liminar concedida em agravo de instrumento, em 10.01.2001, pelo 56
Ora, in hac specie, o alimentante/agravante apresentou justificao ao inadimplemento. Todavia, no curso da execuo dos alimentos provisrios, adveio o julgamento do Agravo de Instrumento n 219.912-3, em 04.10.2001 (fls. 120/129). Ao referido agravo, negou-se provimento, cancelado, ento, o efeito ativo deferido anteriormente (acrdo publicado em 14.11.2001). Contra essa deciso foram interpostos recursos e, em 09.09.2003, transitou ele em julgado, com o retorno dos autos a este Sodalcio em 07.10.2003. Estes registros so importantes, pelas razes adiante elencadas: a) pretende o agravante discutir, na estreita via da execuo de alimentos provisrios antes ajuizada, se ou no devido o quantum alimentar fixado em prol da agravada (F.), ou seja, no perodo compreendido entre a data da concesso do efeito suspensivo ativo concedido (10.01.2001) e a data do trnsito em julgado da deciso que cassou os provisionais
(09.09.2003), o que , salvo melhor juzo, totalmente inapropriado; b) o ilustre Magistrado, ao aceitar a justificativa apresentada, teceu consideraes estranhas aos estreitos limites da lide, pois no cabia a ele, concessa venia, decidir se so ou no devidos os alimentos provisrios no interregno alhures referido. Evidentemente que a ocorrncia de fato superveniente no s poderia, mas tambm deveria ter sido considerada, no para analisar o mrito da quaestio, e sim como justificativa para afastar a possibilidade da execuo se processar pelo referido rito (art. 733 do CPC), ou seja, sob pena de priso civil. So importantes, tambm, para evidenciar que, aceita em parte a justificativa apresentada (fl. 151-TJ), a referida deciso era impugnvel -:::-
mediante agravo de instrumento, tal como constatado pelo insigne Relator, razo pela qual constitui erro grosseiro a interposio, contra ela, de recurso de apelao. Todavia, permissa venia, impe-se fazer uma ressalva, ou seja, a de que eventual discusso acerca de serem ou no devidos os alimentos provisrios agravada F. dever ser dirimida em ao prpria, e no na estreita via da execuo pelo rito do art. 733 do CPC. Com estas consideraes, este Primeiro Vogal pe-se de acordo com o eminente Relator, com a ressalva. O Sr. Des. Audebert Delage - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
INVENTRIO - DISSIDNCIA - INVENTARIANTE - REMOO - NOMEAO DE INVENTARIANTE NEUTRO INDICADO PELA JUSTIA - Em caso de divergncia acentuada entre os interessados na realizao do inventrio, a respectiva administrao deve ser feita por inventariante neutro indicado pela Justia. AGRAVO N 1.0024.03.134048-2/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. ALMEIDA MELO Ementa oficial: Processo civil - Inventrio Dissidncia - Nomeao de inventariante. - Em caso de divergncia acentuada entre os interessados na realizao do inventrio, a respectiva administrao deve ser feita por inventariante neutro indicado pela Justia. D-se provimento parcial ao recurso. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 27 de maio de 2004. Almeida Melo - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo agravante, o Dr. Celso Renato Cabral e assistiu ao julgamento, pelo agravado, o Dr. Jos Costa Loures. O Sr. Des. Almeida Melo - Conheo do recurso, porque atendidos os pressupostos de admissibilidade. Josephine Jeha e outras apresentaram este recurso contra a deciso trasladada s fls. 1.016/1.021-TJ, que, nos autos de inventrio dos bens de Calil Nagib Jeha, nomeou inventariante Ricardo Brugnara Jeha. As recorrentes alegam que a deciso agravada contrariou a manifesta vontade do autor da herana, o qual, no seu testamento
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pblico, enunciou as pessoas que deviam ser nomeadas para o munus da inventariana. Dizem que a Promotora de Justia, em parecer, opinou pela nomeao da testamenteira como inventariante. Aduzem que o agravado, nomeado inventariante, conta trinta anos de idade e teve sua filiao reconhecida recentemente, em deciso judicial de dezembro de 2002. Relatam que os bens inventariados envolvem grande fortuna, que o agravado dentista, no tendo convivido com o pai nem conhecido os negcios das empresas deste. Argumentam que o inventariante deve ser pessoa experiente, que rena condies para resolver questes do interesse do esplio e para orientar e desenvolver um trabalho administrativo profcuo. Ressaltam que, ao requerer o inventrio, o agravado omitiu a declarao de paternidade de outra filha do de cujus, em instncia ordinria, bem como a pendncia de uma ao de reconhecimento e dissoluo de unio estvel promovida por A.M.D. Citam precedentes da jurisprudncia, no sentido de se nomear terceira pessoa para o exerccio da inventariana, quando haja reiterada divergncia entre as partes interessadas no inventrio. Pedem o provimento do recurso para que uma das agravantes seja nomeada inventariante, na ordem estipulada no testamento do de cujus. Segundo o entendimento jurisprudencial, para a nomeao de inventariante, a lei no distingue entre herdeiro legtimo e testamentrio (RT, 503/103 e RJTJESP, 42/219). So evidenciados, no processo, os desentendimentos entre as partes, os srios litgios entre estas e a controvrsia em torno da existncia de pessoas outras interessadas no inventrio. Os embates evoluram para a apresentao de queixa-crime, pelas duas primeiras agravantes, contra o agravado e seu patrono (fls. 1.039/1.047-TJ). No exaustiva a enumerao do art. 995 do Cdigo de Processo Civil, e outras causas podem ser assimiladas para a remoo 58
do inventariante (RTJ, 94/739 e RP, 25/318), como tambm no absoluta a ordem do seu art. 990, que pode ser mitigada para viabilizar o processamento regular do inventrio e sua soluo:
Embora o Juiz, ao nomear o inventariante, deva ater-se ordem estabelecida no art. 990 do Estatuto Instrumentrio Civil, nada o impede de nomear pessoa estranha para exercer a inventariana, desde que constatada sua oportunidade ou necessidade, mormente se ocorre tumulto processual motivado por desentendimentos ou colidncia de interesses entre as partes (TJMG, Apelao Cvel n 215.810-3/000, Relator o Desembargador Hyparco Immesi, DJ de 18.04.2002). A ordem de nomeao de inventariante insculpida no art. 990 do Cdigo de Processo Civil deve ser rigorosamente observada, excetuando-se as hipteses em que o magistrado tenha fundadas razes para desconsider-la, com o fim de evitar tumultos processuais desnecessrios ou mesmo a sonegao de bens, como no caso, em face da patente litigiosidade existente entre as partes... (STJ, REsp n 283.994/SP, Relator o Ministro Csar Asfor Rocha, DJ de 07.05.2001, p. 150). No h direito lquido e certo permanncia no cargo de inventariante, se em caso de controvrsia decorrente do surgimento de outro herdeiro o julgador nomeia um terceiro (STJ, ROMS n 708/SP, Relator o Ministro Cludio Santos, DJ de 25.10.1993, p. 22.485).
Dou provimento parcial ao recurso e designo inventariante o advogado Carlos Antnio Goulart Leite, com presena no foro da Comarca da Capital, que dever prestar compromisso e assumir o encargo perante o Juiz do inventrio, que far cumprir, previamente, as prescries legais para a transferncia da responsabilidade. No caso de o inventariante, ora nomeado, no poder aceitar o encargo, o Juiz de primeira instncia dever substitu-lo mediante nomeao de advogado experiente e neutro. Defiro o pedido para que o Juiz de Direito receba, imediatamente, comunicado sobre a disposio deste acrdo.
O Sr. Des. Hyparco Immesi - Ab initio, de se ressaltar que, de acordo com a Lei Instrumentria Civil, cabe ao juiz nomear o inventariante (art. 990) ou remov-lo (art. 995). Ressalte-se que o magistrado, ao nomear o inventariante, dever ater-se ordem prevista no mencionado art. 990. Todavia, ela (a gradao) no absoluta, podendo ser alterada na hiptese de se verificar a ocorrncia de motivos que desaconselhem sua observncia. A propsito, frise-se, o juiz poder, inclusive, nomear pessoa estranha para o encargo (inventariana), se constatada a necessidade dessa providncia. Feito este registro, de se relembrar que o art. 991 do CPC estabelece as incumbncias do inventariante, ou seja, representar o esplio ativa e passivamente, em juzo ou fora dele; administrar o esplio, velando-lhe os bens com a mesma diligncia como se seus fossem; prestar as primeiras e ltimas declaraes pessoalmente ou por procurador com poderes especiais; exibir em cartrio, a qualquer tempo, para exame das partes, os documentos relativos ao esplio; prestar contas de sua gesto ao deixar o cargo ou sempre que o juiz lhe determinar, dentre outras. -:::-
Ora, no caso sub judice, como observado, com acuidade pelo lcido Relator, Desembargador Almeida Melo, a teor dos documentos trasladados, evidente o tumulto processual causado pelos desentendimentos entre as partes que figuram no processo de inventrio. Diante desse vislumbrado tumulto, mostra-se assaz oportuna, adequada e razovel a remoo do inventariante e a nomeao de inventariante dativo (pessoa estranha). As partes encontram-se fortemente incompatibilizadas, e, em conseqncia, a melhor soluo para o restabelecimento do regular andamento do inventrio seria a nomeao de inventariante estranho ao processo. luz do exposto, acompanha-se o voto do insigne Relator, e d-se provimento, em parte, ao agravo, para que se nomeie, como inventariante, pessoa estranha ao processo. O Sr. Des. Audebert Delage - De acordo. Smula PARCIAL. DERAM PROVIMENTO
APELAO - RECURSO ADESIVO - PROPOSITURA CONJUNTA PELA MESMA PARTE IMPOSSIBILIDADE - PRINCPIOS DA PRECLUSO E DA UNIRRECORRIBILIDADE - QUEBRA - Em face da adoo pelo CPC do princpio da precluso e do princpio da unirrecorribilidade, cabe parte, quando da interposio de seu apelo, atacar todas as questes em que fora sucumbente. Se no o fez nesta oportunidade, no mais poder faz-lo em sede de adesivo, por representar o uso conjunto de dois recursos contra o mesmo ato judicial, resultando na quebra dos referidos princpios. AGRAVO N 1.0000.00.340745-9/000 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. LUCAS SVIO DE VASCONCELLOS GOMES Ementa oficial: Processual - Sentena Recursos de apelao e adesivo - Propositura conjunta pela mesma parte - Impossibilidade. Em face da adoo pelo CPC do princpio da precluso e do princpio da unirrecorribilidade, cabe parte, quando da interposio de seu apelo, atacar todas as questes em que fora sucumbente, se no o fez nesta oportunidade, no mais poder faz-lo em sede de adesivo, por representar o uso conjunto de dois recursos contra o mesmo ato judicial, resultando na quebra dos referidos princpios. - Agravo desprovido. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio
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de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 22 de abril de 2004. Lucas Svio de Vasconcellos Gomes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Lucas Svio de Vasconcellos Gomes - Cuida-se de agravo de instrumento oposto pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, por sua Promotoria de Justia da 2 Vara da Fazenda Pblica da Capital, contra deciso que inadmitiu o seu recurso adesivo, exarada na ao civil pblica, promovida contra Zlia da Costa Arajo e outros. As razes recursais das partes, a manifestao da ilustrada Procuradoria-Geral de Justia e as principais ocorrncias havidas no instrumento foram explicitadas, sinteticamente, no relatrio de fl. O agravante aduz que no se operou no feito a precluso consumativa quanto ao seu recurso adesivo, pois a sua apelao dirigiu-se contra dispositivo sentencial que cuidou apenas do ru Mauro Roberto Soares de Vasconcellos, assim, quando os demais rus, ora agravados, apelaram da sentena, abordando temas outros, entende que lhe reabriu a oportunidade de discutir, adesivamente, tais temas. Nesse sentido, afirma que a modalidade de precluso apontada no decisrio recorrido somente existe se a parte j praticou um ato e pretende repeti-lo, todavia, no o caso dos autos, onde a apelao dos agravados se convolou em novo ato, possibilitando-lhe o manejo do recurso adesivo, a ensejar o seu recebimento. Embora seja sedutora a tese defendida pelo agravante, concluo ser inadequada, por colidir com o princpio da eventualidade ou da precluso que informa o nosso processo civil, o qual, segundo HUMBERTO THEODORO JNIOR, consiste em que:
..., cada faculdade processual deve ser exercitada dentro da fase adequada, sob pena de se perder a oportunidade de praticar o ato respectivo (Curso de Direito Processual Civil, 3 ed., v. I, p. 33).
Destarte, conclui-se que, aberto o momento apresentao do recurso correspondente, a parte dever atender a essa fase processual, esgotando o seu interesse de recorrer em toda a sua inteireza, sob pena de precluir o seu direito, a tanto. Isto , in casu, cabia ao agravante, quando da interposio de seu apelo, atacar todas as questes em que fora sucumbente, se no o fez nesta oportunidade, no mais poder faz-lo em sede de adesivo, sob pena de quebra do referido princpio de precluso. Por conseguinte, infere-se que a interposio do apelo pelo agravante impede o uso posterior do adesivo, mesmo que o objeto de ambos os recursos seja distinto. De outra face, a propositura sucessiva da apelao e do recurso adesivo, a meu ver, contraria, igualmente, o princpio da unirrecorribilidade adotado pelo CPC, pelo qual a parte no pode atacar uma mesma deciso por meio de dois recursos distintos. Esse bice j foi assinalado pelo Pretrio Excelso, consoante ressai do aresto que ora se transcreve:
O princpio da unirrecorribilidade, ressalvadas as hipteses legais, impede a cumulativa interposio, contra o mesmo ato decisrio, de mais de um recurso. O desrespeito ao postulado da singularidade dos recursos torna insuscetvel de conhecimento o segundo recurso, quando interposto contra a mesma deciso (RT, 806/124).
Enfim, vislumbro que andou bem o juiz monocrtico em no admitir o recurso adesivo do agravante, cuja deciso a respeito haver de ser mantida na sua ntegra. Isto posto, nego provimento ao agravo em epgrafe. Custas, pelo agravante. Os Srs. Desembargadores Kildare Carvalho e Lamberto Sant'Anna - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
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SEPARAO JUDICIAL - FORO COMPETENTE - ART. 101, I, DO CPC - CONSTITUCIONALIDADE EXCEO NO UTILIZADA -TRMITE DA AO NO FORO DO MARIDO - Os tribunais ptrios j sinalizaram a constitucionalidade do art. 100, I, do CPC, por subsumirse aos princpios da Constituio Federal. A natureza relativa da competncia prevista no aludido texto legal exige a interveno da mulher sua aplicao, sob pena de que a ao de separao judicial tramite no foro do domiclio do marido, onde foi proposta. AGRAVO N 1.0607.02.010595-5/001 - Comarca de Santos Dumont - Relator: Des. LUCAS SVIO DE VASCONCELLOS GOMES Ementa oficial: Separao judicial - Foro competente - Art. 101, I, CPC - Constitucionalidade reconhecida - Exceo no utilizada - Trmite da ao no domiclio do marido. - Os tribunais ptrios j sinalizaram a constitucionalidade do art. 100, I, do CPC, por subsumir-se aos princpios da Carta Magna. A natureza relativa da competncia prevista no aludido texto legal exige a interveno da mulher sua aplicao, sob pena de que a ao de separaco judicial tramite no foro do domiclio do marido, onde foi proposta. Agravo provido. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de abril de 2004. Lucas Svio de Vasconcellos Gomes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Lucas Svio de Vasconcellos Gomes - Trata-se de agravo de instrumento oposto por F.F.G. contra deciso declinatria da competncia ao julgamento de ao de separao jucicial, aforada contra V.L.G. As razes do agravante, a manifestao da ilustrada Procuradoria-Geral de Justia e as principais ocorrncias havidas na formao do instrumento foram objeto de sucinta reportagem no relatrio de fl. O agravante assevera que o advento da Constituio da Repblica, em cujo bojo se fixaram as normas inscritas no art. 5, I, e no art. 226, 5, tornou sem efeito a regra de competncia inserta no art. 100, I, do CPC, por ferir o princpio da igualdade. Assim, entende que a competncia para o trmite e jugalmento da ao de separao judicial, aforada contra a agravada, pertence ao Juiz de Direito da Comarca de Santos Dumont, onde o seu domiclio e a props. Neste sentido, afirma tratar-se de questo de competncia territorial, logo no poderia o Julgador singular declinar, de ofcio, desta competncia, principalmente por ter a agravada concordado na sua defesa que a ao de separao tramitasse na suprareferida comarca, fatos esses que, a seu ver, caracterizam a insubsistncia do ato judicial objurgado, a qual dever ser declarada por este Tribunal. minha tica, albergvel se revela o inconformismo do agravante contra a deciso sob o foco, todavia, no por seus argumentos alusivos quebra dos princpios constitucionais vertidos nos referidos arts. 5, I, e 226, 5, da CR, pois os tribunais ptrios j sinalizaram que as disposies do art. 100, I, do CPC se subsumem Carta Magna, por estabelecer a defesa da mulher, que ainda discriminada na machista sociedade brasileira. Assim, a definio da competncia estipulada no mencionado art. 100, I, do CPC, no inconstitucional. Portanto, resulta que o acerto das proposies do agravante reside na alegada natureza relativa da competncia prevista no multicitado art. 100, I, do CPC, circunstncia esta que exigiria a interveno da agravada - via da exceo correspondente - sua aplicao.
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Contudo, ressai do instrumento que a agravada no se valeu do incidente prprio para fixar o foro da ao de separao jucidial no do seu domiclio, decorrncia de que se conformou, iniludivelmente, com que referida demanda tramite no domiclio do agravante. Esta questo foi analisada, brilhantemente, pela insigne Procuradora de Justia, Dr. Aida Lisba Marinho, no seu parecer de fls. 32/34, assinalando o acerto da posio retrotranscrita. Destarte, conclui-se que o Julgador monocrtico no poderia, de ofcio, declinar da competncia relativa sem a provocao da agravada, o que derrui a eficcia da sua deciso. -:::-
Isso posto, dou provimento ao agravo para definir o foro da Comarca de Santos Dumont como o competente para o trmite e julgamento da ao de separao judicial, aforada pelo agravante contra a agravada. Custa, pela agravada. O Sr. Des. Kildare Carvalho - De acordo. O Sr. Des. Lamberto Sant'Anna - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO.
SERVIDOR PBLICO CONTRATADO SEM CONCURSO - DEMORA NA HOMOLOGAO DO CONCURSO REALIZADO - PRETENSO DE PERMANECER NO CARGO ALM DO PRAZO DO CONTRATO E AT O SEU PROVIMENTO DEFINITIVO - MATRIA DE EXCLUSIVA COMPETNCIA DA ADMINISTRAO - Ainda que a Administrao tenha retardado a homologao do concurso pblico destinado ao provimento de cargos no magistrio, no cabe ao Judicirio determinar que os professores contratados neles (cargos) permaneam at que se publique o respectivo ato homologatrio. E no cabe porque sua permanncia (deles, contratados) constitui matria de exclusiva competncia da Administrao. Todavia, na ausncia de motivao convincente a justificar o rompimento antecipado do vnculo, o prazo do contrato deve ser respeitado. APELAO CVEL N 1.0000.00.339957-3/000 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. HYPARCO IMMESI Ementa oficial: Servidor pblico contratado sem concurso - Demora na homologao do concurso realizado - Pretenso de permanecer no cargo alm do prazo do contrato e at o seu provimento definitivo - Matria de exclusiva competncia da Administrao. - Ainda que a Administrao tenha retardado a homologao do concurso pblico destinado ao provimento de cargos no magistrio, no cabe ao Judicirio determinar que os professores contratados neles (cargos) permaneam at que se publique o respectivo ato homologatrio. E no cabe, porque sua permanncia (deles, contratados) constitui matria de exclusiva competncia da Administrao. Todavia, na ausncia de motivao convincente a justificar o rompimento antecipado do vnculo, o prazo do contrato deve ser respeitado. 62 Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 22 de abril de 2004. Hyparco Immesi - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Hyparco Immesi - Adriana Pires Corra e outros, todos designados para
ocupar funo pblica na Secretaria de Estado da Educao, ajuizaram ao ordinria c/c pedido de antecipao de tutela contra o Estado de Minas Gerais, para que fossem mantidos no exerccio pleno de suas funes at a homologao do concurso pblico e provimento nos respectivos cargos, nos termos da Lei 13.913/2001, bem como condenado o ru nos nus sucumbenciais (fls. 02/11). Foi concedida, em parte, a tutela antecipada, com vistas, to-somente, a que fosse respeitada a vigncia do contrato firmado entre as partes, no perodo de 02.01.2002 e 30.06.2002 (fls. 266/268). Aps regular tramitao, foi prolatada a r. sentena de fls. 314/318 - da lavra do ilustre Juiz Dr. Livingsthon Jos Machado -, que julgou procedente, em parte, o pedido, confirmada a liminar, para que fossem ... respeitados os contratos celebrados, com todos os seus reflexos - o que j ocorreu com a antecipao da tutela -, e, em conseqncia, condenou o Estado ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, estes arbitrados em R$ 1.000,00, ex vi do art. 20, 4, do CPC. Inconformado, recorre o Estado de Minas Gerais (fls. 321/328). Argi, em preliminar, a nulidade da sentena, alegao de ser ela citra petita, tido em conta que, em sua contestao (dele, Estado), argiu a falta de interesse de agir dos autores e, a posteriori, a perda de objeto da ao, tudo a culminar com seu julgamento sem enfrentamento do mrito, e o r. decisum s se pronunciou sobre o segundo ponto (fls. 323/324). Ainda em preliminar, sustenta, no que concerne alegada falta de interesse de agir dos autores, que eles jamais foram cientificados de que seriam substitudos por candidatos aprovados em concurso pblico, antes do trmino da vigncia dos respectivos contratos, mas to-somente que eles (os autores) iriam gozar as respectivas frias regulamentares (fl. 324, in fine). Que no houve, portanto, nenhuma ... deciso concreta acerca da resciso de seus contratos, que o objeto da ao, o que, segundo ele, evidencia a falta de interesse de agir (fl. 325). Tambm em preliminar, que, considerado o fundamento
primeiro de seus pedidos, houve a perda de objeto da ao, tido em conta que o trmino dos contratos de trabalho dos autores ocorreu em 30.06.2002, razo pela qual o processo deveria ter sido extinto sem julgamento do mrito, conforme requerido (art. 267, inciso VI, do CPC) - fls. 325/326. No mrito, alega, em sntese: a) que, ao contrrio do que constou do r. decisum verberado, no foi alegado, em nenhum momento, que os autores no exerciam alguma das funes previstas no 1 do art. 10 da Lei 10.254/90 e que nada impedia fossem eles contratados na forma prevista na referida legislao (fl. 326); b) que, por no serem eles (os recorridos) titulares de cargo efetivo, no tm direito estabilidade no servio pblico (fl. 327); c) que o disposto na Lei 13.913/2001 (art. 3) no lhes garante a permanncia na funo, at o provimento do cargo pelos candidatos aprovados em concurso pblico, mas apenas confere Administrao um poder discricionrio (fl. 327); d) que de se estranhar ... a tese defendida na sentena apelada de que o ato de rompimento dos contratos dos recorridos (...) seria ilegal, pois uma das caractersticas dos contratos administrativos a possibilidade de administrao rescindi-los, unilateralmente, em prol do interesse pblico (fl. 327, in fine); e) que, portanto, ainda que os referidos contratos tivessem sido rescindidos, nenhuma irregularidade teria sido cometida, ainda mais quando se constata que teria havido uma motivao, ou seja, o preenchimento dos cargos correspondentes s funes por servidores aprovados em concurso pblico (fl. 328). Almeja o provimento do recurso, para, acolhida as preliminares, ser julgado extinto o processo, sem julgamento do mrito, ex vi do art. 267, VI, do CPC. No mrito, para, reformada a sentena, serem julgados improcedentes os pedidos, com inverso dos nus sucumbenciais (fl. 328). H contra-razes, atravs das quais os recorridos pugnam pela manuteno do decisum (fls. 333/338). O Ministrio Pblico de 2 grau, por seu conceituado Procurador de Justia, Dr. Mrcio Heli de Andrade, salienta ser desnecessria a interveno do Parquet, em feitos desta natureza (fls. 347/350).
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, em sntese, o relatrio. Passa-se deciso. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conhece-se do recurso. Das preliminares. Nulidade de sentena - Falta de interesse de agir - Perda de objeto da ao. As preliminares sero analisadas em conjunto, tido em conta que as questes argidas se acham interligadas. A propsito, o Estado de Minas Gerais, em sua contestao, argiu, em preliminar, a falta de interesse de agir dos autores, ora apelados, alegao de que eles no haviam sido dispensados e nem tiveram seus contratos rescindidos ou modificados pela Administrao (fl. 290). Que foram, a propsito, comunicados, to-somente, que iriam gozar frias regulamentares e, portanto, ante a ausncia de qualquer prova ou sequer indcio de que o Estado pretendia dispens-los antes do provimento dos cargos, com a nomeao dos aprovados no recurso pblico, faltar-lhes-ia o indispensvel interesse de agir, ... tido em conta que no h qualquer determinao ou deciso concreta acerca da resciso de seus contratos, que o objeto do pedido (fl. 291). Argiu, ainda, a perda do objeto da ao, a acarretar a extino do processo sem julgamento do mrito, ex vi do art. 267, inciso IV, do CPC. Acerca da referida liminar, nota-se que o r. decisum objurgado rejeitou ... a preliminar levantada pelo ru, eis que mesmo ultrapassada a questo inicial do ajuizamento da ao, resta ainda por decidir a da licitude ou irregularidade do ato administrativo de rompimento do contrato ou do possvel direito de continuarem as autoras exercendo as funes ocupadas (fl. 316). V-se, portanto, que a r. sentena objurgada, ainda que de forma sucinta, apreciou as 64
preliminares argidas pelo Estado de Minas Gerais, no se configurando o alegado julgamento citra petita, a acarretar a buscada nulidade do decisum. Ademais, como se trata de matria de ordem pblica e, portanto, aprecivel ex officio, de se registrar que o interesse processual, na lio do renomado ARRUDA ALVIM (Trat., I, 323) ... trata-se do interesse processual, condio da ao, e no do interesse de direito material, que respeita ao mrito. NELSON NERY JNIOR e ROSA MARIA ANDRADE NERY, em seus comentrios ao artigo 3 da Lei Instrumentria Civil, anotam que ... o interesse processual se consubstancia na necessidade de o autor vir a juzo e na utilidade que o provimento jurisdicional poder lhes proporcionar (in Cdigo de Processo Civil Comentado, p. 376). In hac specie, manifesto o preenchimento das condies da ao, dentre eles o interesse processual, pois se vislumbram a necessidade e a utilidade do buscado provimento jurisdicional. A propsito, ainda que no tenha havido a alegada dispensa formal dos autores/designados, foram eles comunicados de que entrariam em gozo de frias regulamentares no dia 15.04.2002 e que, a partir de 15.05.2002, seriam designados os concursados, obedecida a ordem de classificao. Ora, se os autores almejam o cumprimento do prazo das respectivas designaes, bem como sua manuteno ... no exerccio pleno de suas funes at a homologao do concurso pblico e provimento dos respectivos cargos, nos termos da Lei 13.913/2001 (fl. 10), evidenciado est o interesse processual. No que concerne alegada perda de objeto da ao, em face do decurso do prazo das designaes em decorrncia do cumprimento da tutela antecipada, razo no assiste ao Estado, pois, como salientado no r. decisrio objurgado, ainda subsistia a necessidade de se analisar a questo atinente pretenso dos autores de continuarem exercendo as funes ocupadas. Rejeitam-se, pois, todas as preliminares.
Do mrito. No mrito, como adiante ser explicitado, nada h para ser reparado no bem-lanado decisum verberado, que julgou procedente, em parte, o pedido, para que sejam ... respeitados os contratos celebrados, com todos os seus reflexos - o que j ocorreu com a antecipao da tutela -, e, em consequncia, condenou o Estado ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, estes arbitrados em R$ 1.000,00, ex vi do art. 20, 4, do CPC. Constata-se dos documentos colacionados aos autos que os apelados foram contratados sob a gide do disposto no inciso IX do artigo 37 da Constituio Federal de 1988, que admite a contratao de mo-de-obra sem submisso ao concurso pblico, por tempo determinado, para atender ao interesse da Administrao. Pretendiam eles (os apelados) no s a observncia do prazo atinente ltima prorrogao das respectivas designaes, ou seja, das designaes referentes ao ano de 2001, que foram prorrogadas at junho de 2002, bem como a manuteno de sua contratao, ... no exerccio pleno de suas funes at a homologao do concurso pblico e provimento dos respectivos cargos, nos termos da Lei 13.913/2001 (fl. 10). Consigne-se, por oportuno, que no se discute, na espcie sub examine, a regularidade das sucessivas contrataes e/ou designaes dos apelados pelo Estado de Minas Gerais, e nem eventual descaracterizao da relevncia ou urgncia da contratao temporria, mas apenas se deve ou no ser respeitado o ltimo prazo determinado, bem como o alegado direito dos apelados de permanncia no cargo, a ttulo precrio, at a homologao do concurso pblico e seu provimento efetivo (dele, cargo). Ora, a Lex Major, em seu artigo 37, inciso IX, prev a possibilidade de contratao por tempo determinado, para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico, mediante lei autorizativa, com o intuito de suprir necessidades emergenciais da
Administrao Pblica, dispensando, nesse nterim, a realizao de concurso para recrutamento de pessoal. Todavia, imperioso registrar, desde j, que as prorrogaes sucessivas em perodos ulteriores no possuem o condo de descaracterizar a determinao dos contratos celebrados, ou seja, os respectivos prazos e a precariedade da situao dos contratados, o que obsta a pretenso dos apelados de se verem mantidos no exerccio de suas funes at o provimento dos respectivos cargos. E isto porque a prpria Lei Fundamental da Repblica estabelece, em seu artigo 37, 2, que a ... no-observncia do disposto nos incisos II e III implicar a nulidade do ato e a punio da autoridade responsvel, nos termos da lei. vista disto - e ainda que a Administrao tenha retardado as providncias para realizar concurso pblico e mantido servidores por longo perodo em situao precria (contratados/designados) -, no pode o Judicirio determinar sua manuteno, no quadro de pessoal, aps expirado o prazo da contratao, por se tratar de pretenso que no encontra amparo legal, seja em face da ausncia de aprovao em concurso pblico, seja porque no pode o Judicirio se imiscuir em seara reservada Administrao, notadamente no que concerne ao interesse, oportunidade e necessidade da contratao. A propsito, mostras jurisprudenciais coadunveis:
Administrativo - Servidor contratado sem concurso - Dispensa - Legalidade do ato. - O servidor contratado sem concurso pblico, no estvel, no possui direito lquido e certo de no ser dispensado do servio pblico (4 CC, Apelao Cvel n 164.589-4, Rel. Des. Jos Antonino Baa Borges, j. em 24.2.00). Servidor pblico - Magistrio - Designao Licena - Maternidade - Trmino do contrato. - A professora ocupante de funo pblica, contratada mediante designao, pode ter seu contrato encerrado com o advento do termo previsto, disso no constituindo causa suspensiva ou impeditiva o fato de se encontrar grvida (1 CC, Apelao Cvel n 194.726-6, Rel. Des. Pris Peixoto Pena, j. em 3.10.00).
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Com estas consideraes, nada h para ser reparado no bem-lanado ato sentencial verberado, na parte em que julgou improcedente a pretenso de permanncia do vnculo contratutal dos apelados com o servio pblico at o provimento efetivo dos cargos. Aprecia-se o buscado reconhecimento de ilegalidade do ... rompimento do contrato de trabalho, antes de seu termo final, sem motivao ou razes que a justifiquem (fl. 317, in fine). In hac specie, esse rompimento no chegou a se efetivar, pois os referidos contratos foram cumpridos at seu termo final (30.06.2002), em face do cumprimento da deciso que concedeu a tutela antecipada. Todavia, impe-se a anlise da quaestio, para registrar que era imperiosa, no caso, a observncia do prazo da designao, em face da ausncia de motivao para a resciso dos contratos. A propsito, o eminente Desembargador Almeida Melo, por ocasio do julgamento do Mandado de Segurana n 313.253-7, exauriu a anlise da matria, conforme se v do excerto do voto adiante transcrito, verbis:
Resta claro pelos documentos acostados aos autos que os apelados foram admitidos, em carter precrio, para exercerem atribuies dos cargos vagos de provimento efetivo do quadro de pessoal da Secretaria da Educao (...). De acordo com o disposto no art. 3 da Lei n 13.913, de 18 de junho de 2001, aos impetrantes foi assegurada, na condio de designados, a permanncia nos respectivos cargos at o dia 30.06.2002, que seria a data do seu provimento efetivo.
A despeito da interpretao do dispositivo legal, anoto que no vejo qualquer prova da data da homologao do concurso ou, ainda, se j ocorreram as nomeaes dos aprovados a possibilitar a resciso contratual pela Administrao Pblica, antes do trmino do prazo. Na incerteza da situao, deve ser cumprido o estabelecido pelas partes, isto , o cumprimento da designao at a data fixada (30.06.2002). (...) Assim, resta claro que o ato em questo no se encontra motivado da forma conveniente, o que conduz sua ilegalidade, eis que afeta os princpios norteadores que regem a Administrao Pblica. Todo o ato praticado no exerccio da funo administrativa considerado ato da Administrao e como tal deve preencher determinados requisitos, dentre os quais, a motivao, o que no ocorreu nos autos.
luz do exposto, rejeitam-se as preliminares e, em reexame necessrio, confirma-se a r. sentena verberada, prejudicado o recurso voluntrio. Custas, ex lege. O Sr. Des. Audebert Delage - De acordo. O Sr. Des. Moreira Diniz - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. -:::-
EXECUO DE SENTENA - CLCULOS DO QUANTUM DEBEATUR ELABORADOS PELOS CREDORES - SILNCIO DO DEVEDOR - DVIDA E PERPLEXIDADE DO JUIZ ACERCA DESSES CLCULOS - DETERMINAO DE PERCIA SOBRE ELES - FACULDADE LEGAL - Instalada dvida no esprito do julgador ou ficando este em estado de perplexidade, ao entendimento de desencontro de nmeros, no que concerne aos clculos do quantum debeatur elaborado pelos credores, -lhe facultado determinar a realizao de percia sobre eles, a teor do artigo 130 do Estatuto Instrumentrio Civil, ainda que haja silncio ou aparente concordncia do 66
devedor acerca de seu contedo (deles, clculos) por estar em jogo o dinheiro pblico. Ademais, ao juiz, por ser o destinatrio da prova, cabe determinar a respeito da convenincia ou oportunidade de sua produo. AGRAVO N 1.0000.00.343487-5/000 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. HYPARCO IMMESI Ementa oficial: Execuo de sentena Clculos do quantum debeatur elaborados pelos credores - Silncio do devedor - Dvida e perplexidade do juiz acerca desses clculos Determinao de percia sobre eles - Faculdade legal. - 1. Instalada dvida no esprito do julgador ou ficando este em estado de perplexidade, ao entendimento de desencontro de nmeros, no que concerne aos clculos do quantum debeatur elaborado pelos credores, -lhe facultado determinar a realizao de percia sobre eles, a teor do artigo 130 do Estatuto Instrumentrio Civil, ainda que haja silncio ou aparente concordncia do devedor acerca de seu contedo (deles, clculos), por estar em jogo o dinheiro pblico. - 2. Ademais, ao juiz, por ser o destinatrio da prova, cabe determinar a respeito da convenincia ou oportunidade de sua produo. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de abril de 2004. Hyparco Immesi - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo agravante, o Dr. Carlos Alberto Machado. O Sr. Des. Hyparco Immesi - Sr. Presidente. Ouvi atentamente a sustentao oral produzida da tribuna, tenho voto escrito e passo sua leitura. 1 - Rebelam-se os agravantes (Vnia Lcia de Carvalho Souza e outros) contra a r. deciso de fl. 219, ou seja, a que designou prova pericial, com base nos argumentos, em resumo, adiante elencados: a) que so autores de ao ordinria ajuizada contra o agravado, com vistas ao recebimento do reajuste de 10% de que trata o Decreto 36.829/95, a partir de 1.05.1995, a qual foi julgada procedente (fl. 05); b) que, vista do trnsito em julgado da sentena que lhes foi favorvel e com base em dados financeiros colhidos junto ao prprio agravado, ... processaram os clculos para instruo da execuo definitiva contra aquela autarquia, observando rigorosamente os critrios que norteiam a identificao dos vencimentos dos servidores daquela entidade, os termos claros do pagamento do reajuste de 10% ditados pela deciso exeqenda..., dentre outros (fl. 05); c) que o agravado DER/MG no se manifestou acerca dos clculos e nem embargou a execuo, at porque ... no poderia faz-lo, sob pena de procrastinao, pois os clculos se encontram de acordo com tudo o que aquela entidade tem observado nos processos da mesma natureza... (fl. 06); d) que, mesmo assim, apesar de j ter decorrido o prazo de embargos, repita-se, e sem qualquer fundamento plausvel, foi designada percia contbil (fl. 06); e) que, ante a ausncia de embargos do devedor, configurou-se o reconhecimento da procedncia do pedido, da por que se deveria ter expedido o precatrio, declarando-se a extino do processo com julgamento do mrito (fl. 06); f) que, ademais, o artigo 604 e pargrafos do CPC facultam ao juiz a possibilidade de valer-se do contador, antes de determinar a
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citao do executado, quando a memria de clculo apresentada pelo credor aparentar excesso ou nos casos de assistncia judiciria (fl. 06); g) que, na espcie sub judice, o Magistrado a quo no se valeu da prerrogativa legal, ou seja, deu seqncia ao feito e determinou a citao do executado, ora agravado (fl. 06); h) que, assim, a matria tornou-se preclusa, no havendo de se falar em percia sobre os clculos (fl. 06); i) que, em sntese, em vez de se determinar a expedio do precatrio, ordenou-se a realizao de percia contbil e, aps, imps-se aos agravantes desnecessrio e indevido gravame financeiro (fixao de verba honorria) (fl. 07); j) que de se indagar se, com isso, no se observaram as regras previstas nos artigos 269, inciso II; 334, incisos I e II; 604, pargrafos 1 e 2; e 730, incisos I e II, todos do CPC (fls. 07/08); l) que, tal como sustentam no presente feito, em diversos outros casos semelhantes, os juzes tm remetido os clculos para conferncia pelo contador judicial (fl. 09); m) que a discutida percia , sem dvida, uma diligncia do Juzo e, como tal, no pode onerar ainda mais os titulares do direito, j reconhecidos e declarados por sentena (fl. 09); n) que o DER/MG, ora agravado, apresentou explicaes detalhadas ao Juzo, tendentes a ... esclarecer todas as dvidas possveis em decorrncia da ausncia de embargos e, evidentemente, reafirmou sua concordncia com os clculos apresentados pelos exeqentes, ora agravantes (fl. 11); o) que este Sodalcio, por ocasio do julgamento de vrios outros agravos de instrumento ajuizados com o mesmo fim ora pretendido, deulhes provimento, para que a conferncia dos clculos fosse feita pela Contadoria Judicial (fls. 11/14); 68
p) que no temem a realizao de percia contbil, e sim os prejuzos que lhe esto sendo impostos, notadamente o arbitramento de honorrios periciais; q) que, ademais, se a lei determina que a execuo se faa pelo modo menos gravoso para o devedor, ... com muito mais razo deve s-lo em face do credor (fl. 20). Almeja o provimento do recurso, para que seja tornada ineficaz a r. deciso verberada, dispensando-se a realizao de percia contbil. Alternativamente, almejam o provimento parcial, para que a percia, por ser diligncia do Juzo, seja feita pela Contadoria Judicial, ou por contador dativo, ou s expensas do executado. 2 - Pediram efeito suspensivo, este deferido (fl. 298). Requisitados informes, foram eles prestados pelo eficiente Juiz da causa, Dr. Jos Afrnio Vilela (fl. 307), que carreou documentos (fls. 308/309). Apesar de intimado, o agravado deixou transcorrer in albis o prazo para contraminuta (fl. 310). O Ministrio Pblico de 2 grau, atravs de r. parecer do valoroso Procurador de Justia, Dr. Mrcio Heli de Andrade, recomenda o desprovimento do recurso (fls. 312/314). , em sntese, o relatrio. Passa-se deciso. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conhece-se do recurso. In hac specie, a anlise do acervo instrutrio dos autos evidencia que os agravantes ajuizaram execuo de sentena contra o Departamento de Estradas de Rodagem do Estado de Minas Gerais, com vistas ao recebimento das diferenas em seus vencimentos, a partir de 1 de maio de 1995, em face do reconhecimento do direito de receberem o reajuste de 10% de que trata o Decreto 36.829-95.
Evidencia, tambm, que foram apresentadas as planilhas de clculos e que o devedor, no caso o DER/MG, no ops embargos execuo e nem questionou os nmeros lanados na referida planilha. Evidencia, ainda, que o Magistrado a quo, verificando divergncias entre os dados e a documentao acostada, designou uma percia contbil - esta a r. deciso agravada. Em sntese, a irresignao dos agravantes baseia-se no fato de no se ter determinado a pronta expedio de precatrio, apesar de o agravado ter deixado escoar o prazo legal, sem oposio de embargos do devedor e, ainda, por ter ele (o agravado) conferido e ratificado os clculos. Alegam que a percia contbil, no caso, oneraria e atrasaria o desfecho do feito, alm de ser desnecessria e determinada sem razo plausvel. Ocorre, entretanto, que, requisitadas informaes neste agravo, o ilustre Juiz Jos Afrnio Vilela esclareceu que ... h divergncias nas planilhas apresentadas execuo, embora no tenha havido embargos do DER. E mais: que ... essa omisso tem ocorrido em inmeros outros processos, onde divergncias no esclarecidas so referendadas pelo DER. guisa de exemplificao, acrescenta: ... nestes autos, (...) consta o contracheque de fl. 119, de Flvio Ferreira Rocha, provando ter ele percebido no ms de novembro de 1999 o total de R$ 1.274,40. Porm, a planilha, fl. 909, conferida e referendada pelo DER, informa ter ele percebido o valor de R$ 2.828,28.... Por fim, salientou que esse era um dos exemplos que o motivaram a determinar a prova pericial (fl. 307-TJ). Ora, o artigo 130 estabelece caber ... ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas necessrias instruo do processo, indeferindo as diligncias inteis ou meramente protelatrias. In hac specie, se o destinatrio da prova (o Magistrado a quo), entendeu ser necessria - til, portanto - a realizao de percia contbil,
a fim de que ficasse estreme de dvidas o quantum debeatur; antes de determinar a expedio do precatrio, cumpria-lhe, como de fato o fez, determin-la, inclusive ex officio. O experiente Procurador Mrcio Heli, em seu acurado parecer (fl. 314), destaca oportuna lio do renomado processualista HUMBERTO THEODORO JNIOR, segundo a qual
... o poder de iniciativa do juiz, quando se sentir realmente em dvida quanto justia da deciso a proferir, h de ser instrumento apenas para afast-lo da perplexidade diante das provas incompletas e lacunosas (in Curso de Direito Processual Civil, 18 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1996, v.1, p. 420).
Destaca, ainda, ter

... o julgador iniciativa probatria quando presentes razes de ordem pblica e igualitria, como, por exemplo, quando se esteja diante de causa que tenha por objeto direito indisponvel (aes de estado), ou quando o julgador, em face das provas produzidas, se encontre em estado de perplexidade ou, ainda, quando haja significativa desproporo econmica ou sociocultural entre as partes (RSTJ, 84/250, STJ-RT, 729/155 e STJ-RF, 336/256) (fl. 314).
Ora, ante os precisos esclarecimentos do Magistrado a quo e a considerao de ser manifesto o seu estado de perplexidade ante as provas produzidas, nada h para ser reparado na bem-lanada deciso objurgada, atravs da qual se constatam, inclusive, sua cautela e zelo na conduo do processo. luz do exposto, nega-se provimento ao agravo. Custas, ex lege. O Sr. Des. Audebert Delage - De acordo. O Sr. Des. Moreira Diniz - Sr. Presidente. O Dr. Jos Afrnio Vilela, prolator da deciso agravada, demonstra ter extraordinria responsabilidade funcional e conscincia quando se trata do dever, que tambm os magistrados tm, de zelar pela coisa pblica.
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Ao contrrio do afirmado da tribuna, quando o ilustre Magistrado se referiu a interesse do errio, S. Exa. no quis dizer interesse processual, mas o fez tomando a expresso no sentido amplo em obedincia ao princpio segundo o qual dinheiro pblico tem que ter trato estritamente legal. No caso, realmente, no seria razovel que um juiz, sem que a execuo fosse questionada, determinasse a conferncia de clculos. Mas foram os prprios exeqentes aqueles que lhe deram razes para dvida quanto exatido do valor posto em execuo. O em. Des. Hyparco Immesi destaca, em seu voto, a contradio referida na deciso agravada entre o contracheque de fl. 119 e o dado contido na planilha, fl. 909, vendo-se que o contracheque indica para o ms de novembro de 1999 o recebimento de um valor no montante de pouco mais de mil e duzentos reais, enquanto -:::-
que, para o mesmo ms, a planilha indica um valor de pouco mais de dois mil e oitocentos reais, ou seja, mais de 100% de erro. No estamos aqui dizendo qual o valor o correto, mas apenas demonstrando que os prprios exeqentes apresentam documentos contraditrios e que, aparentemente, anulamse. Logo, a percia deve mesmo ser realizada, e s expensas dos agravantes, porque foram eles que geraram a dvida que motiva a realizao da percia. O silncio do DER no amordaa o juiz, que tem, repito, o dever de fiscalizar o destino de dinheiro pblico. Com tais humildes acrescentos, acompanho o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA - MANDADO DE SEGURANA - POLCIA MILITAR RODOVIRIA ESTADUAL E DER/MG - SEDE FUNCIONAL NAS COMARCAS DOS JUZOS SUSCITANTE E SUSCITADO - COMPETNCIA TERRITORIAL E RELATIVA - INEXISTNCIA DE OPOSIO DE EXCEO DE INCOMPETNCIA - IMPEDIMENTO AO MAGISTRADO DE DECLINAR DE OFCIO DA COMPETNCIA - COMPETNCIA DO JUZO SUSCITADO - Em mandado de segurana, a competncia do juzo se define pela sede funcional da autoridade impetrada indicada no plo passivo da demanda. Se houver sede da autoridade impetrada tanto no juzo suscitante quanto no juzo suscitado, a definio da competncia se d de acordo com as regras processuais inerentes competncia territorial, que relativa. - A competncia relativa prorrogada quando no h oposio de exceo declinatria no prazo legal (art. 114 do CPC). Em tal circunstncia, se no houver oposio de exceo, a tempo e modo, a competncia se prorroga ao juzo suscitado ao qual foi distribudo, inicialmente, o mandado de segurana. CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA N 1.0000.03.402693-0/000 - Comarca de Porteirinha - Relator: Des. BRANDO TEIXEIRA Ementa oficial: Conflito negativo de competncia - Mandado de segurana - Polcia Militar Rodoviria Estadual e DER/MG - Sede funcional nas comarcas dos juzos suscitante e suscitado - Competncia territorial e relativa Inexistncia de oposio de exceo de incom70 petncia - Impedimento ao magistrado de declinar de ofcio da competncia - Competncia do juzo suscitado. - 1. Em mandado de segurana, a competncia do Juzo se define pela sede funcional da autoridade impetrada indicada no plo passivo da demanda. - 2. Se houver sede da
autoridade impetrada tanto no juzo suscitante quanto no juzo suscitado, a definio da competncia se d de acordo com as regras processuais inerentes competncia territorial, que relativa. - 3. A competncia relativa prorrogada quando no h oposio de exceo declinatria no prazo legal (art. 114, CPC). - 4. Em tais circunstncias, se no houver oposio de exceo, a tempo e modo, a competncia se prorroga ao juzo suscitado ao qual foi distribudo, inicialmente, o mandado de segurana. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PELA COMPETNCIA DO JUZO SUSCITADO (DE JANABA). Belo Horizonte, 04 de maio de 2004. Brando Teixeira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Brando Teixeira - Tratam os autos de conflito negativo de competncia suscitado pelo Juiz de Direito da Comarca de Porteirinha-MG, nos autos de mandado de segurana preventivo impetrado por Jos Marclio dos Santos contra ato do Comandante da Polcia Militar Rodoviria Estadual e do Diretor do Departamento de Estradas de Rodagem. O Juzo da 1 Vara da Comarca de Janaba, perante o qual o mandado de segurana fora inicialmente impetrado, declinou de ofcio da competncia, remetendo os autos Comarca de Porteirinha. O douto Juiz desta comarca suscitou o presente conflito negativo de competncia, sob o fundamento de que se trata de competncia territorial. Assim, no havendo oposio de exceo de incompetncia, sendo relativa a competncia territorial, dela no pode o magistrado declinar de ofcio, sem provocao da parte demandada, nos termos da Smula 33, do colendo STJ.
Os autos foram enviados a este eg. Tribunal de Justia. O douto Juzo suscitado manifestou que o impetrante reside na Comarca de Porteirinha e l recebeu o licenciamento para exercer a atividade de taxista. As autoridades apontadas como coatoras tm competncia funcional em toda a regio, inclusive naquela comarca. Entendeu que no se trata de competncia territorial, mas de atinente ao especial de mandado de segurana, sendo, assim, competente o Juzo da Comarca de Porteirinha (fl. 11). Por meio do bem-fundamentado parecer de fls. 14/21, a douta Procuradoria-Geral de Justia opinou pelo reconhecimento da competncia do Juzo suscitado para processamento e julgamento da ao. o relatrio. Jos Marclio dos Santos impetrou mandado de segurana preventivo contra a Polcia Militar Rodoviria Estadual, (...), representada por seu comandante Major Slvio Augusto de Carvalho e contra o Departamento de Estradas e Rodagens. Alm de o writ no ter sido impetrado contra autoridades, mas contra pessoas jurdicas de direito pblico, v-se que consta da inicial pedido de concesso da ordem para que, tambm, a Polcia Rodoviria Federal se abstenha de autuar o impetrante em virtude do transporte remunerado de passageiros em viagens intermunicipais, permitindo ao mesmo livre acesso e trnsito livre nas rodovias estaduais e federais do Pas com seu veculo. Inicialmente, afasta-se o formalismo processual para fins de apreciao do presente conflito. Destarte, considera-se que o mandado de segurana fora impetrado contra autoridades, e no contra pessoas jurdicas (neste caso, sugere-se ao Juiz competente que determine ao impetrante que emende a inicial). Embora conste do pedido que os efeitos da ordem eventualmente concedida incidam perante a Polcia Rodoviria Federal (caso em que a competncia se deslocaria para a Justia Federal), entende-se que o ato coator noticiado no imputado respectiva autoridade federal.
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O impetrante afirma que realiza transporte intermunicipal de passageiros e equipara sua situao de vrios outros taxistas que efetuam a mesma atividade, diariamente, nas estradas do Norte de Minas. Das alegaes contidas na inicial do mandamus, compreendeuse que o transporte realizado pelo impetrante se d nas rodovias situadas em Minas Gerais, sob a fiscalizao das autoridades impetradas, sendo certo que a ordem, se eventualmente concedida pelo juiz competente, limitar-se- aos atos (apontados como ilegais) praticados por essas autoridades estaduais. Assim, como orientao ao presente julgamento, adota-se o entendimento de que a segurana fora impetrada apenas contra as autoridades estaduais vinculadas s pessoas jurdicas que constam do prembulo da exordial. Feitas tais consideraes, decide-se. Em mandado de segurana, a parte passiva legtima a autoridade administrativa que responsvel pela materializao do ato impugnado. Para fixao da competncia, no interessa a natureza do ato impugnado: o que importa a sede da autoridade coatora e sua categoria funcional, reconhecida nas normas de organizao judiciria pertinentes (Mandado de Segurana. HELY LOPES MEIRELLES. 26 ed., p. 69 a 70). Enfim, em mandamus, a competncia do Juzo define-se pela sede funcional da autoridade impetrada indicada no plo passivo da demanda. In casu, viu-se que as autoridades ditas coatoras possuem sede de competncia funcional em toda a regio das comarcas dos juzos suscitante e suscitado (vide informaes do Juzo suscitado). Diante deste fato, com a vnia do douto Juzo suscitado, entende-se que se trata de discusso acerca de competncia territorial, sendo, portanto, relativa. A competncia absoluta ocorre sempre em virtude de lei. No h qualquer indicao legal de que a competncia absoluta para julgamento de 72
mandado de segurana seja definida pelo critrio territorial. Ao contrrio, absoluta a competncia decorrente da matria ou da hierarquia e da qualificao da autoridade apontada como coatora. Nesse sentido o entendimento que se extrai da lio do ilustre processualista, ERNANE FIDLIS DOS SANTOS (Manual de Direito Processual Civil. Saraiva, 1996, 3 v., fls. 188):
Quando no houver competncia estabelecida em razo da matria ou da pessoa, competente ser o foro da sede da autoridade. A competncia, porm, relativa, podendo a autoridade aceitar a de outro juzo com os mesmos poderes de jurisdio, mas respeitada a limitao de competncia do Estado. Caso no aceite, atravs de advogado, deve excepcionar.
O procedimento de argio de incompetncia relativa est previsto nos artigos 304 a 311 do Cdigo de Processo Civil. Na sistemtica processual vigente, somente a incompetncia absoluta pode ser argida, preliminarmente, em obedincia ao artigo 301, II, do Cdigo de Processo Civil. A competncia relativa prorrogada quando no h oposio de exceo declinatria no prazo legal, a teor do artigo 114 do Cdigo de Processo Civil. Como, no caso em tela, no houve oposio de exceo de incompetncia relativa, remanesce com o Juzo da Comarca de Janaba, que restou competente para apreciar e julgar a presente ao, a despeito de o impetrante residir na Comarca de Porteirinha. A propsito, CELSO AGRCOLA BARBI assinala:
... se o ru no alegar a incompetncia relativa, no prazo e na forma previstos, o juiz no poder reconhecer sua incompetncia, ainda que manifesta (in Comentrios Forense, v. I, T. II, n 637, p. 486).
E conclui:
O art. 114 regula as conseqncias da falta de apresentao da exceo de incompetncia, completando, assim, a norma do art. 112. Se a exceo no for oposta, prorroga-se a competncia, isto , o juiz que no era competente passa a ser; ao mesmo tempo, desaparece a competncia do que realmente a tinha (op. cit., n 645, p. 490).
luz do exposto, conhece-se do conflito, provendo-o para se declarar a competncia do Juzo suscitado. Enviem-se os autos Comarca de Janaba, para normal prosseguimento do processo perante o Juiz da 1 Vara. Sugere-se ao digno Juiz competente que determine ao impetrante que emende a inicial, conforme as ponderaes acima, para que o impetrante indique corretamente as autoridades apontadas como coatoras, bem como onde se localizam suas respectivas sedes, para fins de prosseguimento regular do processo e apreciao dos pedidos. Os Srs. Desembargadores Caetano Levi Lopes e Francisco Figueiredo - De acordo. Smula - DERAM PELA COMPETNCIA DO JUZO SUSCITADO (DE JANABA). -:::-
Sobre o tema, o egrgio Superior Tribunal de Justia j decidiu:

Tratando-se de competncia relativa, possvel sua prorrogao pela inrcia da parte interessada, de sorte que a suscitao do tema pela via da exceo se mostra indispensvel (CC n 15.247-SC, Relator Min. Slvio de Figueiredo Teixeira).
Concluso.
ISSQN - SOCIEDADE DE PROFISSIONAIS - MDICOS - TRIBUTO DEVIDO PELA SOCIEDADE PROFISSIONAL QUE A INTEGRA - NOVA RESPONSABILIDADE PRPRIA E DISTINTA SOBRE O SEU TRABALHO - NO-INCIDNCIA - Na hiptese de sociedade de profissionais prevista no art. 9, 3, do Decreto-lei n 406/68, o ISSQN devido pela sociedade, e no pelos profissionais que a integram. Por isso, havendo a sociedade recolhido o valor do tributo, considerando a alquota equivalente ao profissional, no h que se falar em nova responsabilidade, prpria e distinta, a incidir sobre o trabalho do profissional. APELAO CVEL N 1.0024.02.802907-2/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. BRANDO TEIXEIRA Ementa oficial: Imposto sobre servio Mdico que integra sociedade de profissionais. - Na hiptese de sociedade de profissionais prevista no art. 9, pargrafo 3, do Decreto-lei n 406/1968, o ISSQN devido pela sociedade, e no pelos profissionais que a integram. Por isso, havendo a sociedade recolhido o valor do tributo, considerando a alquota equivalente ao profissional, no h que se falar em nova responsabilidade, prpria e distinta, a incidir sobre o trabalho do profissional. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO APELO E D-LO PARCIALMENTE AO RECURSO ADESIVO. Belo Horizonte, 04 de maio de 2004. Brando Teixeira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Brando Teixeira - Cuidam os presentes autos de recurso de apelao e de recurso adesivo interpostos da sentena que, 73
na ao incidental de embargos que Carlos Eduardo Horta Maciel ope execuo fiscal movida pela Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte, julgou procedente, em parte, o pedido inicial, para declarar a nulidade das certides de dvida ativa que instruem os autos da execuo em apenso, referentes aos exerccios de 1995, 1998 e 1999, declarando extinta a execuo e insubsistente a penhora. Em razo da sucumbncia, a sentena condenou a FPM a reembolsar as custas e despesas processuais, bem como ao pagamento de honorrios advocatcios, estes arbitrados em 10% sobre o valor corrigido da causa (fls. 36/39). Inconformada, insurge-se a FPM contra a sentena, alegando que o simples fato de o embargante pertencer ao quadro de societrio de uma sociedade de mdicos, esse fato no exclui a sua responsabilidade pelo pagamento do ISSQN, mesmo que a sociedade se encontre em dia com os seus pagamentos perante o Fisco municipal. Sustenta que extremamente comum a prestao de servios mdicos fora do estabelecimento da sociedade, hiptese em que o mdico atua em seu prprio nome, e no em nome da sociedade (fls. 40/45). O embargante ofertou o recurso adesivo de fls. 55/61, salientando que o executado scio da Multiclnica S/C Ltda., desde o ano de 1993, recolhendo o ISSQN pela sociedade. Alega que, inadvertidamente, recolheu duplamente o ISSQN como autnomo e como scio. Afirma que por mais de 04 anos buscou cancelar sua inscrio individual, sem xito. Pugna, ento, pela condenao da FPM ao pagamento de indenizao equivalente ao dobro dos valores exigidos, na forma do art. 1.531 do Cdigo Civil de 1916, correspondente ao art. 940 do NCCB. Requer, ainda, seja majorada a verba honorria deferida, fixando-a em 20% sobre o valor da execuo. Ambas as partes apresentaram contrarazes de recurso (fls. 47/53 e 64/68). Desnecessria a interveno do i. rgo Ministerial, conforme entendimento sedimentado na Smula 189/STJ. 74
Conheo dos recursos porque prprios, tempestivos e regularmente processados. Recurso principal. Apte.: Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte. Apdo.: Carlos Eduardo Horta Maciel. Imposto sobre Servios de Qualquer Natureza. Mdico que integra sociedade de profissionais. A hiptese versada nestes autos idntica quela apreciada quando do julgamento da Apelao Cvel n 239.221-5/00, que inclusive foi citada pelo douto Juzo monocrtico em sua sentena. Apenas se diferencia aquele caso deste porque l se tratava de advogado integrante de sociedade de profissionais, ao passo que aqui se trata de mdico. Mas essa diferena no interfere na soluo da lide, que merece o mesmo desfecho. Por meio da execuo fiscal em apenso, pretende a FPM haver de Carlos Eduardo Horta Maciel a quantia de R$ 883,09 (oitocentos e oitenta e trs reais e nove centavos), relativa ao ISSQN - profissional liberal -, devido pelos exerccios de 1995, 1998 e 1999. Ocorre que, conforme documentos carreados aos autos, o executado scio da sociedade de mdicos Multiclnica S/C Ltda. desde 1993 (v. contrato social e docs. de fls. 12/16). E o ISSQN, no caso, foi recolhido naqueles exerccios pela sociedade. Sabe-se que, quando o servio de mdicos (item 01 da lista de servios anexa ao Decreto-lei n 406/1968) prestado por sociedades, o ISSQN pago pela sociedade, por meio de alquotas fixas, calculado em relao a cada profissional habilitado, scio, empregado ou no, que preste servios em nome da sociedade, embora assumindo responsabilidade pessoal, nos termos da lei aplicvel (art. 9, 3, do DL 406/1968). Este o entendimento do sempre citado SRGIO PINTO MARTINS:
Se o embargante presta servios de mdico em nome da sociedade, esta a contribuinte do ISSQN. A sociedade quem dever recolher o imposto, calculado em razo do nmero de profissionais que prestam servios em seu nome, e, nesse caso, no h que se falar em obrigao do profissional de efetuar novo recolhimento, incidente sobre seu trabalho prprio e pessoal, mas prestado pela sociedade. Deve ser confirmada a v. sentena, no particular. Recurso adesivo. Apte.: Carlos Eduardo Horta Maciel. Apda.: Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte. Em seu apelo adesivo, pugna o embargante pela condenao da FPM ao pagamento, em dobro, do valor do tributo que j havia sido pago, na forma do art. 940 do NCCB. Com a devida vnia de seu i. procurador, sem razo. Revelam-se irretocveis os fundamentos invocados pela v. sentena monocrtica para repelir o pleito: -:::-
Outrossim, com amparo no comando do art. 20, pargrafo 4, do CPC, mas limitandome ao pedido recursal, fixo os honorrios em R$ 176,60 (cento e setenta e seis reais e sessenta centavos), provendo o recurso, para tais fins. Concluso. Por todo o exposto, nego provimento ao recurso principal e dou provimento parcial ao recurso adesivo, apenas para fixar os honorrios sucumbenciais em R$ 176,60 (cento e setenta e seis reais e sessenta centavos), valor que dever ser corrigido monetariamente pelos ndices divulgados pela douta CorregedoriaGeral de Justia, desde a data do ajuizamento dos embargos, e acrescida de juros de 1% ao ms, ou frao pro rata die, a partir do trnsito em julgado desta deciso. Os Srs. Desembargadores Caetano Levi Lopes e Francisco Figueiredo - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO APELO, DERAM-NO PARCIALMENTE AO RECURSO ADESIVO.
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Em certas atividades (itens 1, 4, 8, 25, 52, 88, 89, 90, 91 e 92 da lista de servios anexa Lei Complementar 56/87) o ISS ser calculado por meio de alquotas fixas ou variveis, em funo da natureza do servio ou de outros fatores pertinentes, em relao a cada profissional habilitado, scio, empregado ou no, desde que preste servios em nome da sociedade ( 3 do art. 9 do Decreto-lei 406, com a redao determinada pelo art. 2 da Lei Complementar 56). No caso, o ISS no devido pelos profissionais, mas pela empresa em relao a cada profissional, sejam eles scios, empregados ou no. Poderamos dar o exemplo de uma sociedade de advogados que tem 5 scios e mais 10 advogados empregados. O ISS no ser devido por cada scio ou empregado individualmente, mas pela sociedade em funo dos 15 profissionais advogados que possui, mediante a aplicao de alquota fixa ou varivel (in Manual do Imposto sobre Servios. So Paulo: Malheiros, 1995, p. 199).
No h que falar em restituio em dobro da importncia cobrada, porquanto a situao no se amolda aos termos do art. 1.531 do Cdigo Civil, notadamente pelo fato de que foi a sociedade que arcou com o pagamento dos tributos, e no o embargante, tratando-se de pessoas distintas (fl. 39).
No que se refere aos honorrios advocatcios, contudo, creio razo assiste ao apelante adesivo. A fixao dos honorrios em 10% do valor da causa equivale a atribuir ao advogado a quantia de R$ 88,30 (oitenta e oito reais e trinta centavos), valor este nfimo, que no remunera condignamente o profissional, ainda que a matria versada seja extremamente simples e conhecida.
PENSO POR MORTE - INCLUSO DA COMPANHEIRA - EXCLUSO DO CNJUGE-VIRAGO POSSIBILIDADE - ART. 40, 7, DA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 - AUTO-APLICABILIDADE INCOMPATIBILIDADE COM O ART. 195, 5, DA CONSTITUIO FEDERAL - INEXISTNCIA EX-SERVIDOR VINCULADO CAIXA BENEFICENTE DOS EX-GUARDAS-CIVIS E FISCAIS DE TRNSITO DE MINAS GERAIS - CBGC - NATUREZA PREVIDENCIRIA DO BENEFCIO PAGO - SENTENA CONFIRMADA - Comprovada a existncia de uma entidade familiar entre a apelada e o falecido segurado, nos moldes reconhecidos pela Constituio Federal (art. 226, 3, da CF/88), enquadra-se aquela no conceito de companheira inserto no 2 do art. 10 da Lei n 10.366/90, fazendo jus ao benefcio previdencirio deixado pelo finado, sendo certa a excluso do cnjuge-virago que no demonstrou a sua dependncia econmica aps a separao de fato. - O valor da penso por morte deve, nos termos do art. 40, 7, da Constituio Federal de 1988, corresponder totalidade dos vencimentos do servidor falecido, possuindo essa norma aplicabilidade direta e imediata. O mencionado preceito, que no pode ser modificado por legislao infraconstitucional, compatvel com o art. 195, 5, do mesmo diploma legal. - A penso paga pelo Estado de Minas Gerais aos beneficirios de ex-guardas-civis e fiscais de trnsito tem natureza previdenciria, e no assistencial. APELAO CVEL N 1.0024.02.679833-0/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. EDUARDO ANDRADE Ementa oficial: Previdencirio - Incluso da companheira - Excluso do cnjuge-virago Possibilidade - Art. 40, 7, da Constituio Federal de 1988 - Auto-aplicabilidade Incompatibilidade com o art. 195, 5, da Constituio Federal - Inexistncia - Ex-servidor vinculado Caixa Beneficente dos ExGuardas-Civis e Fiscais de Trnsito de Minas Gerais - CBGC - Natureza previdenciria do benefcio pago - Sentena confirmada. Comprovada a existncia de uma entidade familiar entre a apelada e o falecido segurado, nos moldes reconhecidos pela Constituio Federal (art. 226, 3, CF/88), enquadra-se aquela no conceito de companheira do 2 do art. 10 da Lei n 10.366/90, fazendo jus ao benefcio previdencirio deixado pelo finado, sendo certa a excluso do cnjuge-virago, que no demonstrou a sua dependncia econmica aps a separao de fato. O valor da penso por morte deve, nos termos do art. 40, 7, da Constituio Federal de 1988, corresponder totalidade dos vencimentos do servidor falecido, possuindo essa norma aplicabilidade direta e imediata. O mencionado preceito, que no pode ser modificado por legislao infraconstitucional, no incompatvel com o art. 195, 76
5, do mesmo diploma legal. A penso paga pelo Estado de Minas Gerais aos beneficirios de ex-guardas-civis e fiscais de trnsito tem natureza previdenciria, e no assistencial. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS. Belo Horizonte, 04 de maio de 2004. Eduardo Andrade - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Eduardo Andrade - Trata-se de ao ordinria ajuizada por Sidnia da Conceio Villa em face do Estado de Minas Gerais e do Ipsemg-Instituto de Previdncia Social do Estado de Minas Gerais, tendo como
litisconsorte passiva, Eny Torres Tavares dos Santos, visando ao recebimento da penso no valor correspondente ao que receberia seu companheiro, Sr. Moacir Tavares dos Santos, como se vivo e na ativa estivesse. Adoto o relatrio da sentena, acrescentando que a ilustre Juza a qua julgou extinto o processo sem julgamento de mrito, em face do Instituto de Previdncia dos Servidores do Estado de Minas Gerais, com fulcro no art. 267, VI, do Cdigo de Processo Civil, e, em face dos demais rus, julgou procedente o pedido inicial para determinar a excluso de Eny Torres Tavares dos Santos, incluindo a requerente, Sidnia da Conceio Villa, como beneficiria da penso por morte do ex-segurado Moacir Tavares dos Santos, pagando-lhe penso correspondente integralidade dos vencimentos que o servidor receberia se vivo estivesse, no limite de sua cota-parte, desde abril de 1997, corrigida monetariamente e acrescida de juros de mora de 12% ao ano, estes a partir da citao, nos termos do art. 406 do novo Cdigo Civil, e dada a natureza alimentar da verba condenatria, nos termos do art. 3 do Decreto 2.322/87. Foi imputado ao primeiro ru e terceira r o pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios em favor da autora, fixados em R$ 1.500,00, restando suspensa sua exigibilidade em relao terceira requerida, eis que lhe foram concedidos os benefcios da assistncia judiciria. Por seu turno, a autora foi condenada ao pagamento de honorrios advocatcios a favor do segundo ru no valor de R$ 800,00, restando suspensa sua exigibilidade nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. s fls. 367/368, foram rejeitados os embargos declaratrios opostos pelo Estado de Minas Gerais s fls. 364/366. Inconformada, a primeira apelante sustenta que: est prescrito o direito de ao da autora, haja vista o decurso do prazo de 5 (cinco) anos havidos entre o falecimento do Sr. Moacir Tavares dos Santos e o ajuizamento da presente ao; no caso em exame, seria mais correto a diviso do benefcio entre a esposa e a ex-companheira do de cujus; o falecido sempre contribuiu para o seu sustento e de seus sete filhos (fls. 369/375).
Em suas razes recursais, o segundo apelante alega que: tanto o Decreto 7.833/64, vigente ao tempo do falecimento do ex-servidor, quanto a Lei 13.457/2000, que atualmente rege o benefcio, no contm previso de pagamento de penso companheira, principalmente quando existe viva viva do servidor falecido; sendo que a natureza do mencionado benefcio assistencial, e no previdenciria, o art. 1 da Lei 13.457/00 prev que a penso por morte devida aos beneficirios na proporo de 50% (cinqenta por cento) da remunerao do servidor poca do falecimento; no se aplica espcie o art. 40, 7 e 8, da CF/88, pois o benefcio pago ao beneficirio tem natureza assistencial, e no previdenciria; a prpria Constituio Federal fez a distino entre previdncia e assistncia social; o regime de previdncia social possui carter contributivo, enquanto a assistncia social prestada independentemente de contribuio; com a noincidncia da norma constitucional, a Administrao Pblica est efetuando o pagamento da penso de acordo com a legislao em vigor, legislao que fora recepcionada pela Carta da Repblica; por fora do princpio da legalidade, a atividade administrativa encontra-se vinculada vontade da lei; a deciso recorrida afronta o art. 195, 5, da CF/88, bem como o art. 264 da Constituio Estadual, que vedam a concesso de benefcio previdencirio sem a correspondente fonte de custeio; caso seja mantida a substituio de beneficirias, no se pode falar em pagamento de penso desde abril de 1997, uma vez que, tratando-se de substituio de beneficirias, no pode o errio ser compelido a pagar novamente; o art. 1 da Lei 9.494/97 preceitua que os juros de mora no podero ultrapassar o percentual de 6% ao ano; devem os honorrios advocatcios ser diminudos e compensados (fls. 377/393). s fls. 408/426, a autora/apelada apresentou contra-razes a ambos os recursos, pugnando, preliminarmente, pelo no-conhecimento da primeira apelao e, no mrito, pelo desprovimento de ambos os recursos. Conheo da remessa oficial da sentena e dos recursos voluntrios, porque presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Preliminar.
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Aduz a autora/apelada que a apelao interposta por Eny Torres Tavares dos Santos no rene condies de ser conhecida, haja vista que no foi assinada por advogado, sendo esta formalidade essencial prpria existncia do recurso. Permissa maxima venia, razo no assiste apelada. Como se v fl. 375, o recurso interposto por Eny Torres Tavares dos Santos foi devidamente assinado pela Dra. Valria G. Oliveira Silva e Lima, advogada inscrita na OAB/MG sob n 74.508, sendo certo que a mesma representa a parte conforme se depreende da procurao de fl. 73. Desse modo, conheo de ambos os recursos voluntrios interpostos, porque presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Rejeito, pois, a preliminar. Mrito. Cuida-se de reexame necessrio de sentena que julgou procedentes os pedidos da inicial, determinando que o Estado de Minas Gerais exclua Eny Torres Tavares dos Santos, incluindo Sidnia da Conceio Villa como beneficiria da penso por morte do ex-segurado Moacir Tavares dos Santos, pagando-lhe penso correspondente integralidade dos vencimentos que o servidor receberia se vivo estivesse, no limite de sua cota-parte. Primeiramente, de se dizer que restou corretamente apreciada a questo da prescrio na sentena, pois a mesma no se configurou, segundo os elementos reunidos nos autos. que, como bem decidiu a douta Sentenciante, no se encontra prescrito o direito de ao propriamente dito, isto , o fundo do direito, mas apenas o direito de ao relativo aos benefcios da autora anteriores ao qinqnio antecedente propositura da ao. Com efeito, aplica-se espcie o teor da Smula 85 do STJ, que dispe o seguinte:
Nas relaes jurdicas de trato sucessivo em que a Fazenda Pbica figure como devedora,
quando no tiver sido negado o prprio direito reclamado, a prescrio atinge apenas as prestaes vencidas antes do qinqnio anterior propositura da ao.
Na hiptese dos autos, tenho como correta a deciso monocrtica que determinou a excluso do cnjuge-virago como beneficiria do falecido servidor Moacir Tavares dos Santos, incluindo a sua companheira, Sr. Sidnia da Conceio Villa. O 3 do art. 226 da Constituio Federal, estatui, in verbis:
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. (...) 3 Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar a sua converso em casamento.
Extrai-se do dispositivo acima transcrito, a toda evidncia, a impossibilidade de qualquer distino entre a esposa e a companheira, porquanto a entidade familiar poder ser constituda pelo casamento ou pela unio estvel. Pelo exame do conjunto probatrio dos autos, constata-se que a Sr. Sidnia da Conceio Villa, ora apelada, viveu como se casada fosse com o ex-segurado Moacir Tavares dos Santos desde 1974 at o seu falecimento, ocorrido em 21.11.1995, advindo dessa unio quatro filhos. Nesse sentido, a prova testemunhal:
que conhece a Autora; que conhece o Moacir h uns 15 ou 17 anos aproximadamente, morando com a Autora, como marido e mulher; que no conheceu Eni Torres; que se recorda do casal ter quatro filhos; que o Moacir pertencia ao quadro da Polcia Civil (fl. 337). ... que conheceu a Autora, que conheceu Moacir, dizendo que ele e Autora moraram juntos como marido e mulher; que tem bastante tempo que os conheceu morando de, de 15 a 17 anos; que a Autora morou com Moacir at a data de seu falecimento; que o casal teve 04 filhos; que no conhece Eni Torres; que s vezes
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a Autora consultava com mdicos conveniados com a Polcia Civil e, tambm chegou a ir algumas vezes ao Clube destinado ao lazer do corpo da Polcia Civil; que a Depoente tinha conhecimento da existncia de uma outra famlia de Moacir, que ele tinha filhos, que o Moacir morava com Sidnia, apenas tinha filhos com outra mulher (fl. 338). ... que foi vizinho de Moacir desde 1986 (...), nesta poca, Moacir j residia no local, juntamente com a autora, com a qual vivia como marido e mulher; que o casal conviveu junto at o falecimento de Moacir (...) (fl. 352).
Ocorre que, em face das normas constitucionais vigorantes, no h como se admitir a aplicao do disposto no art. 23 do Decreto Estadual n 7.833/64, ao determinar que a penso ser mensal e corresponder metade do vencimento ou salrio atribudo ao servidor poca do seu falecimento. Nessa mesma linha de raciocnio, tambm inadmissvel a aplicao da norma contida no art. 1 da Lei Estadual n 13.457/2000, que dispe:
A penso por morte de contribuinte obrigatrio da Caixa Beneficente dos Ex-Guardas-Civis e Fiscais de Trnsito - CBGC -, de responsabilidade da Secretaria de Estado da Fazenda, nos termos do art. 74 da Lei n 11.406, de 28 de janeiro de 1994, devida aos beneficirios na proporo de 50% (cinqenta por cento) da remunerao do servidor poca de seu falecimento.
Desse modo, se comprovada a existncia de uma entidade familiar entre a Sr. Sidnia da Conceio Villa e o falecido segurado, nos moldes reconhecidos pela Constituio Federal (art. 226, 3, CF/88), enquadra-se a apelada no conceito de companheira do 2 do art. 10 da Lei n 10.366/90, fazendo jus ao benefcio previdencirio deixado pelo finado. Alm do mais, cumpre ressaltar que o ex-segurado manifestou a inteno de inscrev-la previamente como sua beneficiria (fl. 26). Ressalte-se, como bem analisado, pela MM Juza de primeiro grau, que a primeira apelante haveria de ser mantida como beneficiria da penso, caso comprovasse a sua dependncia econmica do ex-beneficirio, aps a separao de fato, o que no ocorreu na hiptese sub judice. Frise-se que, tendo o falecido servidor pleiteado a incluso da autora, ora apelada, como sua dependente, nos idos de 1994, no prospera o inconformismo do Estado de Minas Gerais ao afirmar que o benefcio somente devido a partir do ajuizamento da ao. No tocante ao valor utilizado como parmetro para o clculo da penso devida autora, ora apelada, deve corresponder totalidade da quantia que receberia o seu falecido companheiro, se vivo e na ativa estivesse. Nesse caso, aplica-se a hiptese prevista no art. 74 da Lei 11.406/94, que dispe:
As penses pagas pela caixa beneficente da extinta Guarda Civil passam, a partir da publicao desta lei, a ser de responsabilidade da Secretaria de Estado da Fazenda.
Com efeito, o entendimento dominante neste egrgio Tribunal, na esteira do entendimento do Supremo Tribunal Federal, no sentido de que o benefcio da penso por morte deve corresponder totalidade dos vencimentos ou proventos do servidor falecido, tendo em vista a auto-aplicabilidade do 5 do art. 40 da Constituio Federal e dos 7 e 8 do mesmo artigo, com a nova redao atribuda pela Emenda Constitucional n 20/1998, o que tem o condo de afastar as alegaes deduzidas nas razes recursais. de se ressaltar que a penso paga pelo Estado de Minas Gerais aos beneficirios de exguardas-civis e fiscais de trnsito tem natureza previdenciria, e no assistencial, apesar de as normas jurdicas que regulamentaram o instituto afirmarem o contrrio, mormente quando os filiados da Caixa Beneficente dos Ex-Guardas-Civis e Fiscais de Trnsito de Minas Gerais - CBGC estiveram obrigados ao pagamento de contribuio mensal. Desse modo, atentando-se para o entendimento jurisprudencial dominante e pacfico deste egrgio Tribunal de Justia e do STF, no sentido de que o valor da penso por morte deve, nos termos do art. 40 da Constituio Federal, corresponder totalidade dos vencimentos ou proventos do servidor falecido, o
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recurso voluntrio do Estado de Minas Gerais revela-se manifestamente improcedente. No tocante aos juros, atentando-se para a natureza alimentar do dbito e na esteira do entendimento majoritrio sobre o assunto, devem incidir a partir da citao no percentual de 1% (um por cento). Sobre os juros e correo monetria, vale destacar o entendimento do Superior Tribunal de Justia, como se v no julgado abaixo:
Ementa: Previdenciro - Recurso especial Divergncia jurisprudencial - Correo monetria - Lei 6.899/81 - Smula 148/STJ - Juros moratrios - Termo inicial - Art. 219 do CPC Art. 1.563 do CCB - Smula 204/STJ - IPC de janeiro/89. - Divergncia jurisprudencial comprovada. Inteligncia do art. 255 e pargrafos do Regimento Interno desta Corte. - Os juros moratrios, nas aes relativas a benefcios previdencirios, incidem a partir de citao vlida, no percentual de 1% (um por cento) ao ms. Aplicao da Smula 204/STJ. (...) - Os dbitos relativos a benefcio previdencirio, vencidos e cobrados em juzo aps a vigncia da Lei 6.899/81, devem ser corrigidos monetariamente na forma prevista nesse diploma legal. A correo incide a partir da constituio do dbito, ainda que ocorrida antes do ajuizamento da ao. Aplicao da Smula 148/STJ. (...) (REsp 311.498/CE, Relator Ministro Jorge Scartezzini, data da deciso: 17.05.2001, in JUIS - Jurisprudncia Informatizada Saraiva, n 26, 4 trimestre de 2001, So Paulo: Saraiva Data).
Nas causas de pequeno valor, nas de valor inestimvel, naquelas em que no houver condenao ou for vencida a Fazenda Pblica, e nas execues, embargadas ou no, os honorrios sero fixados consoante apreciao eqitativa do juiz, atendidas as normas das alneas a, b e c do pargrafo anterior.
No caso presente, foi fixada corretamente a verba honorria, considerando o trabalho profissional efetuado pelos procuradores das partes, nos parmetros da referida norma legal. HUMBERTO explica: THEODORO JNIOR
Deixaro de ser observados os limites em questo (mximos e mnimos) quando a causa for de pequeno valor ou de valor inestimvel, bem como quando no resultar em condenao, tal como se d nas sentenas de improcedncia do pedido, nas constitutivas e nas declaratrias. E, de modo geral, em todas as condenaes em que for vencida a Fazenda Pblica. Em tais hipteses, os honorrios sero fixados consoante apreciao eqitativa do juiz, atendidas as normas das letras a, b, c do art. 20, 3 e 4 do mesmo artigo. H, ento, de prevalecer um critrio de eqidade, em funo do qual o juiz agir com prudente arbtrio, fora dos limites do 3 do art. 20, para evitar aviltamento da verba, nas pequenas causas, e adotar mais moderao nas sucumbncias da Fazenda Pblica. Nas sentenas no condenatrias, a base de clculo mais segura continua sendo o valor da causa, embora a ele no se tenha referido o Cdigo (Curso de Direito Processual Civil. Rio: Forense, 1998, v. l, p. 95/96).
Com essas consideraes, em reexame necessrio, confirmo a sentena, prejudicados os recursos voluntrios. Os Srs. Desembargadores Geraldo Augusto e Gouva Rios - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS. -:::-
Por fim, entendo que correta a fixao dos honorrios advocatcios posta na r. sentena. Dispe o 4 do art. 20 do Cdigo de Processo Civil:
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INTERDIO DE IMVEL - ANULATRIA DO ATO ADMINISTRATIVO - MEDIDA CAUTELAR RISCO DE DESABAMENTO - AUSNCIA DE PROVA INEQUVOCA - NECESSIDADE DE CAUTELA - IMPOSSIBILIDADE DA ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA - Inexistindo prova inequvoca a sustentar as alegaes da parte e, ainda, verificando-se que a matria envolve a integridade fsica de dezenas de pessoas, a prudncia aconselha a no-antecipao dos efeitos da tutela, procedimento, porm, que no fica obstaculizado quando se colherem elementos de convico suficientemente fortes a escorar a medida rogada. - V.v.p.: - de deferir-se o pedido sucessivo, de natureza cautelar, de suspenso ex nunc dos efeitos do ato administrativo de interdio de imvel, quando, aps mais de dois anos de sua adoo, a alegada iminncia de desabamento no apenas no se concretizou como foi afastada por laudo pericial judicial tomado emprestado de ao proposta pelos moradores em face da construtora, a que se somam a inrcia da municipalidade diante de requerimento administrativo de desinterdio do imvel protocolizado h quase um ano e a possibilidade de revogao ou modificao da cautelar a qualquer tempo, luz de novas provas. (Des. Edgard Penna Amorim) AGRAVO N 1.0000.00.354537-3/000 - Comarca de Betim - Relator: Des. SILAS VIEIRA Ementa oficial: Agravo de instrumento Ao anulatria de ato administrativo - Interdio de imvel - Risco de desabamento - Ausncia de prova inequvoca - Necessidade de cautela Impossibilidade da antecipao dos efeitos da tutela. - Inexistindo prova inequvoca a sustentar as alegaes da parte e, ainda, verificando-se que a matria envolve a integridade fsica de dezenas de pessoas, a prudncia aconselha a no-antecipao dos efeitos da tutela, procedimento, porm, que no fica obstaculizado quando se colherem elementos de convico suficientemente fortes a escorar a medida rogada. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO EM PARTE O PRIMEIRO VOGAL. Belo Horizonte, 18 de maro de 2004. Silas Vieira - Relator. Notas taquigrficas Inscreveu-se para proferir sustentao oral, pelo agravante, o Dr. Lauro Jos Bracarense Filho. O Sr. Des. Edgard Penna Amorim - Sr. Presidente. Peo a palavra pela ordem para levantar uma questo que prejudicial prpria sustentao oral. Trata-se de agravo de instrumento interposto contra deciso de i. Juiz de primeira instncia da Comarca de Betim, que indeferiu a antecipao de tutela na ao ordinria que a Construtora Tenda, ora agravante, aforou, em face do Municpio de Betim, para obter a declarao judicial de nulidade de um ato administrativo de interdio de um edifcio construdo pela ora agravante e que foi objeto de danos que apareceram logo depois de uma chuva muito forte que, no ano de 2002, caiu na regio em que se situa o referido edifcio. O eminente Relator determinou, aps a redistribuio dos autos no retorno das frias forenses, a intimao do agravado - o Municpio. Entretanto, uma promoo da Escriv no sentido de que no fora ainda citado na ao ordinria o agravado, S. Ex. o Relator, ento, determinou, apenas, que se solicitassem informaes ao ilustre Juiz a quo. Isto foi feito, e os autos se encontram, em princpio, em condies de julgamento. Ocorre, porm, que, nesta manh, quando s ento pude ter acesso ao processo e verifiquei o que acabei de relatar, que me dei conta de que a matria atinente a um caso que tive
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oportunidade de julgar no Tribunal de Alada e que tinha, e supostamente ainda tem, como partes, a mesma ora agravante e um grupo de moradores desse mesmo referido edifcio. Isto, ento, fez-me rememorar a situao que naqueles autos estava retratada, e me faz, no presente momento, sugerir ao eminente Relator que, no obstante no haja qualquer obrigao legal de que isto ocorra, seja excepcionalmente convertido o julgamento em diligncia para que se intime o Municpio-agravado, na pessoa do seu procurador, alis, representante legal e conhecido, para que, querendo, contraminute o agravo. E isto por uma razo muito simples. Aps a prestao das informaes, houve a citao do Municpio-agravado e o oferecimento de defesa, da qual, porm, no h cpia nos autos. Naturalmente, no havia como se determinar essa juntada seno nesta oportunidade. E a questo me parece de relevncia que justifique a excepcionalidade dessa proposio que ora fao, uma vez que, pretendendo a agravante que aqui, nesta segunda instncia, se conceda uma antecipao de tutela que no fora concedida na instncia a qua, o conhecimento por parte deste Colegiado das razes de defesa do agravado na ao ordinria possibilitar que a verdade real venha para estes autos de uma maneira mais adequada e eficiente do que a que no momento se encontra, com a s informao da ocorrncia da citao e do oferecimento da defesa do agravado na instncia originria. Assim que, pedindo desculpas ao eminente Relator por no ter podido antecipar a S. Ex. esta minha proposio e, da mesma maneira, ao ilustre advogado, e na busca realmente de obter o maior nmero possvel de dados j existentes para proceder a um julgamento o mais justo possvel, que propugno pela converso deste julgamento em diligncia, nos termos que expus. O Sr. Presidente (Des. Roney Oliveira) Indago do eminente Relator se prefere pronunciarse no presente momento sobre a proposio de diligncia apresentada pelo Des. Edgard Penna Amorim ou se prefere faz-lo aps a sustentao oral, para que se d oportunidade ao ilustre advogado de se manifestar sobre o tema. 82
O Sr. Des. Silas Vieira - Sr. Presidente. Entendo que se deva conceder a palavra ao ilustre advogado e, em seguida, manifestar-meei a respeito da diligncia sugerida pelo Des. Primeiro Vogal. O Sr. Presidente (Des. Roney Oliveira) A proposio est registrada. Evidentemente, ela ter que ser analisada, mas antes disso se dar oportunidade defesa para que se manifeste sobre o fato novo. O Sr. Dr. Lauro Bracarense Filho - Sr. Presidente, pela ordem. Notoriamente, est-se tentando tambm preservar o direito de defesa do Municpio ora agravado. Isto causa uma situao muito particular. E por qu? Proferida a sustentao oral e juntada posteriormente uma contraminuta, a ora agravante poderia, no andamento normal do processo, ter vistas dessa contraminuta e, com base nela, proferir a sustentao oral. De outra forma tambm, de todo relevante o momentneo e imediato julgamento do recurso. E por qu? uma construtora com quarenta anos de tradio que est com uma pecha municipal, da Administrao Pblica, de que seu edifcio vai cair. J se vo seis meses, e essa contraminuta no viria num prazo to curto, perpetuando a uma situao de insegurana incompatvel com o estgio do processo e com a prpria parte que est recorrendo ao Judicirio para ter, recolocado nos trilhos, o curso normal das suas atividades, principalmente com o fato novo, que eu gostaria de ter oportunidade de dizer desta tribuna, que foi uma liminar concedida ontem pelo Tribunal de Alada a respeito dessas aes noticiadas hoje pelo eminente Des. Primeiro Vogal. Isso tudo seria de imensa relevncia, e a sustentao oral sem a defesa do Municpio seria prejudicial parte, que poderia, com essa defesa, com essa contraminuta nos autos, proferir uma sustentao oral ainda mais ampla, atacando os pontos fundamentais de uma eventual contraminuta do Municpio. Para finalizar, Sr. Presidente e demais Julgadores, de todo interessante o seguinte: se o Juiz de primeiro grau, recebendo o processo, pode, com base nas provas que lhe foram
apresentadas, deferir a tutela antecipada, o que dir o rgo superior, este egrgio Tribunal de Justia de Minas Gerais? Da mesma forma, e com muito mais razo, por ser hierarquicamente superior, rgo colegiado que , pode muito bem, analisando as mesmas provas, sem defesa alguma, inaudita altera parte, manifestar-se a respeito do cabimento da tutela antecipada. A busca da verdade real um princpio elogivel, um princpio bsico do processo civil, mas, nesse caso, outras coisas devem ser ponderadas, principalmente o prejuzo que vem sendo sofrido por esta parte. Obrigado. O Sr. Presidente (Des. Roney Oliveira) Com a palavra o eminente Relator. O Sr. Des. Silas Vieira - Sr. Presidente. Ilustres Pares. Ilustre Procurador de Justia. Douto advogado da agravante, Dr. Lauro Bracarense Filho. De antemo, quero louvar o zelo do eminente Des. Edgard Penna Amorim em relao a todos os feitos em que ele funciona. Realmente, as suas intervenes tm sido para ns salutares, porque so colocaes pertinentes. Mas, neste caso em particular, data venia, no vejo como acolher o pedido de diligncia formulado por S. Ex., de vez que tive a precauo, no tempo certo, de determinar que fosse intimado o agravado para resposta no prazo de 10 dias. Ocorre que veio uma promoo da Secretaria dizendo que o Municpio no possua defensor ou procurador. Mas o Municpio teve, depois disso, cincia desse agravo e, em se tratando de questo simples - tutela antecipada -, no vejo por que delongar, como bem disse o advogado da agravante, mais o julgamento desse agravo. Em sendo assim e tambm no vislumbrando qualquer prejuzo para as partes, para o agravado, em especial, coloco-me contrrio pretenso do ilustrado Des. Edgard Amorim.
O Sr. Des. Roney Oliveira - No que pertine diligncia proposta pelo Primeiro Vogal, Des. Edgard Penna Amorim, de tempos para c, tenho notado a preocupao de S. Ex. e da prpria Secretaria de, sempre que possvel, intimar o agravado em homenagem ao princpio da amplitude de defesa. Todavia, como o agravo requer celeridade, haja vista que nem admite reviso e o artigo 527 do Cdigo de Processo Civil, em seu inciso V, com as modificaes j sofridas, bastante explcito na determinao que se intime o agravado, por ofcio dirigido a seu advogado, sob registro e com aviso de recebimento, onde no houver rgo oficial; e onde o expediente for divulgado pelo rgo oficial que essa intimao se faa por esse mesmo rgo. No prev o Estatuto Processual a intimao pessoal do agravado. De igual modo, se no momento da interposio do agravo, o agravado no tem procurador conhecido nos autos, tambm no h como se fazer a intimao a um advogado at ento desconhecido. Noticia o Des. Edgard Penna Amorim, em sua proposio, que, num ato posterior praticado no processo, que houve resposta do agravado, j com advogado constitudo. Mas, no momento da interposio do agravo, no havia advogado a ser intimado. Por isso, embora louve a cautela, o zelo e a seriedade com que o Des. Edgard Penna Amorim analisa os processos submetidos a seu crivo, nesse caso especfico, estou a acompanhar o em. Relator e indefiro a diligncia para que tenha seqncia o julgamento. O Sr. Dr. Lauro Bracarense Filho (Prossegue em sua sustentao oral.) O Sr. Des. Silas Vieira - Sr. Presidente, eminentes Pares, ilustre Procurador de Justia. Estive atento sustentao oral produzida da tribuna pelo Dr. Lauro Bracarense Filho, e tudo o que foi sustentado da tribuna tem resposta no voto que tenho em mos.
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A questo tratada neste agravo de instrumento diz respeito tutela antecipada, no qual o agravante busca a nulidade, ou seja, a anulao do ato administrativo de interdio do imvel denominado Residencial Espanha. Obviamente, no tratamos aqui da questo de fundo apenas, to-somente no que diz respeito aos pressupostos da antecipao dos efeitos da tutela - se existem ou no os pressupostos para a concesso da tutela antecipada. Trata-se de agravo de instrumento interposto pela Construtora Tenda Ltda. em ataque r. deciso de fls. 218/220, proferida pelo MM. Juiz da 6 Vara Cvel da Comarca de Betim, que, em ao anulatria de ato administrativo proposta pela ora embargante contra o Municpio de Betim, houve por bem indeferir o pedido de antecipao dos efeitos da tutela, ante a ausncia dos pressupostos autorizadores. Irresignada, a autora aviou o presente recurso, sustentando, em suma, que o motivo invocado para a prtica do ato no encontra suporte ftico, eis que o Bloco 34 do Condomnio Residencial Espanha no se encontra sob risco de desabamento, conforme fazem provas os laudos tcnicos acostados, havendo, inclusive, percia judicial j realizada, via da qual se constatou que as estruturas das habitaes no esto comprometidas. Aduz, ainda, que as avarias verificadas nos imveis so de responsabilidade do agravado, porquanto omisso na limpeza do crrego que passa prximo ao local. Recebidos os autos neste Tribunal, o em. Desembargador Plantonista indeferiu o pleito liminar (fl. 228). O MM. Juiz monocrtico prestou informaes s fls. 242/243. O Municpio de Betim no foi intimado para apresentar resposta, haja vista que a deciso hostilizada foi proferida antes de sua citao. Preparo regular fl. 225. o relatrio, no essencial. 84
A par do esforo empreendido pela agravante, estou convencido de que as razes lanadas no recurso por ela edificado no abalam os argumentos expendidos pelo Magistrado a quo. Com efeito, no obstante a recorrente ter juntado provas no sentido de que o Bloco 34 do Residencial Espanha no apresenta riscos de desabamento, a meu aviso, as mesmas no se revestem da caracterstica de inequivocidade, como exigido pelo artigo 273 do Cdigo de Processo Civil. Veja-se, no particular, que a Construtora Tenda Ltda., para procedncia do pedido, ter que desconstituir a presuno de legitimidade de que imbudo o ato administrativo guerreado, o que, como cedio, reclama prova suficientemente forte, que, s.m.j., no se mostrou presente na hiptese sub examine, ao menos na anlise perfunctria levada a efeito pelo Juiz da causa, e aqui repetida, evitando-se, assim, prejulgamento da causa. Significa dizer: os elementos de convico colacionados, ab initio, no se mostram aptos a afastar a motivao do ato administrativo, que, ao menos por ora, merece prevalecer. Quadra gizar, por relevante, que a percia judicial constante dos autos no foi produzida sob a gide do contraditrio, eis que dela no participou a parte contra quem deva operar, in casu, o Municpio de Betim, para o qual a percia , ento, res inter alios. Nessa senda, o to-s fato de a prova ser tcnica no impede o raciocnio acima delineado, visto que tal, por bvio, no impede a apresentao de quesitos, indicao de assistente tcnico ou mesmo a recusa do expert nomeado, donde se conclui que a ausncia do ora recorrido nos autos em que produzida a referida prova impede sua submisso s concluses a que chegou o perito. No se deve olvidar, ainda, que o juiz no est adstrito aos laudos tcnicos, de sorte que, podendo formar seu convencimento atravs de outros elementos, foroso concluir, vez mais, pela ausncia, in casu, de prova inequvoca.
Assim, ombreando-me com o competente Juiz a quo, no confiro s provas colacionadas pela agravante a caracterstica de inequvocas, devendo-se atentar, ademais, para os interesses colocados em jogo, envolvendo a integridade fsica de dezenas de pessoas, tudo a exigir mxima cautela na concesso da medida liminar, prevalecendo, pois, o interesse pblico sobre o privado, venia data. Registro, para encerrar, no se pretender afastar, de forma definitiva, a pretenso da Construtora Tenda Ltda., de sorte que apenas no se vislumbra a presena, no atual estgio da causa, de prova inequvoca, nada impedindo, porm, que o Magistrado singular, aps colheita de maiores elementos de convico, conceda a medida rogada. Ante o exposto, por no vislumbrar a prova inequvoca exigida pelo artigo 273 do CPC e, de mais a mais, guardando a cautela exigida pelos interesses encartados nos autos, nego provimento ao recurso. Custas, ex lege. como voto. O Sr. Des. Edgard Penna Amorim - Sr. Presidente, eminentes Pares, ilustre Procurador de Justia, ilustre advogado, a cuja sustentao oral com muito prazer dei, mais uma vez, a merecida ateno. Peo vista, Sr. Presidente, destes autos, e desde j registro que sero muito bem-vindos os memoriais das partes, sobretudo acompanhados no s da pea mencionada da tribuna, como, se possvel, para o desencargo de minha conscincia, da defesa apresentada na ao ordinria pela Municipalidade. Smula - PEDIU VISTA O 1 VOGAL, APS A REJEIO DA DILIGNCIA QUE PROPS E DE VOTAR O RELATOR, NEGANDO PROVIMENTO AO RECURSO. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo recorrente, o Dr. Lauro Bracarense Filho.
O Sr. Presidente (Des. Roney Oliveira) O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 19.02.2004, a pedido do 1 Vogal, aps a rejeio da diligncia que props e de votar o Relator, negando provimento ao recurso. Com a palavra o 1 Vogal. O Sr. Des. Edgard Penna Amorim - O i. Juiz a quo, em sua bem-fundamentada deciso (fls. 218/220-TJ), analisando o pleito liminar luz do art. 273, caput, do CPC, houve por bem indeferir a antecipao da tutela, ausncia de prova inequvoca, em sntese porque: a) a prova consistente no laudo pericial judicial, produzido nos autos de ao proposta por alguns moradores em face da ora agravante (fls. 80/158-TJ), tem validade duvidosa, pois, sobre ser emprestada, a ela no est adstrito o juiz; b) a complexidade do caso demanda maior aprofundamento da matria; c) a responsabilidade objetiva do construtor, prevista no art. 12 do Cdigo de Defesa do Consumidor, transferiria requerente o nus de comprovar a qualidade de sua construo. O em. Relator est mantendo a deciso objurgada, por no conferir s provas colacionadas pela agravante a caracterstica de inequvocas, devendo-se atentar, ademais, para os interesses colocados em jogo, envolvendo a integridade fsica de dezenas de pessoas. Peo vnia a S. Ex. para manifestar parcial divergncia. Colho da inicial da ao ordinria aforada pela ora agravante em face do ora agravado, entre outros pleitos:
- a concesso, liminarmente, de antecipao de tutela para retirar, do mundo jurdico, o Ato Administrativo de Interdio/Remoo praticado pelo Ru, ou, no mnimo, para suspender imediatamente os seus efeitos (fls. 78-TJ, sublinhas deste voto).
Ante o indeferimento desses pedidos pela deciso agravada, reiterou-os a ora recorrente na petio de inconformismo (fls. 42-TJ). A meu aviso, h um pedido sucessivo, de natureza cautelar, formulado pela agravante no trecho supratranscrito, qual seja, o de suspenderem-se os efeitos do ato administrativo de
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interdio praticado em 18 de fevereiro de 2002 (fls. 160-TJ), pela demonstrao da ausncia de risco de desabamento do edifcio. Ainda que se no o tomasse como pedido sucessivo, de compulsria apreciao pelo juiz (CPC, art. 289), entendo aplicvel ao caso sob exame o disposto no 7 do art. 273 do CPC, in verbis:
7 Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os respectivos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado.
apresentado laudo pericial judicial, alis, tomado como base para a revogao de tutela antecipada, antes conferida aos moradores em face da construtora, nos autos do Agravo de Instrumento n 446.181-4, do eg. Tribunal de Alada, sob a pena do Relator, em. Juiz Alberto Vilas Boas, consoante noticiado da tribuna e comprovado por documento oferecido com o memorial da recorrente. Como qualquer medida cautelar, a que ora se concede poder ser revogada ou modificada a qualquer tempo (CPC, art. 807, in fine), devendo eventual pleito neste sentido ser dirigido diretamente ao i. Juiz de primeira instncia, cuja deciso indeferitria substituda pela presente. Finalmente, registre-se que no se est afirmando de quem a responsabilidade pelos danos causados ao imvel, tampouco antecipando a declarao de nulidade no ato de sua interdio praticado em 18 de fevereiro de 2002, seno suspendendo os seus efeitos a partir de agora, em face dos elementos fticos que sugerem o cabimento de sua revogao pelo agravado. Pelo exposto, renovando vnias ao em. Relator, dou parcial provimento ao agravo, nos termos acima aduzidos. Custas recursais, meio a meio, pelas partes. O Sr. Des. Roney Oliveira - Peo vista dos autos. Smula - PEDIU VISTA O 2 VOGAL, APS VOTAR O 1, DIVERGINDO EM PARTE DO RELATOR E DANDO PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo agravante, o Dr. Lauro Bracarense Filho. O Sr. Presidente (Des. Roney Oliveira) O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 19.02.2004, a pedido do 1 Vogal, aps a rejeio da diligncia que props e votar o Relator, negando provimento ao recurso.
Nesta esteira, ainda que eu me convena, pessoalmente - no apenas a partir do laudo pericial emprestado, como tambm do decurso de prazo to longo (mais de dois anos) sem que se tenha notcia de qualquer desabamento -, da verossimilhana das alegaes da agravante, bastaria a constatao dos requisitos da cautelar - fumus boni iuris e periculum in mora - para atender, ainda que parcialmente, ao pedido liminar da autora. In casu, chamou-me a ateno o fato de que a recorrente, em 16 de maio de 2003, portanto mais de um ano aps o ato administrativo questionado, requereu ao agravado a urgente e necessria desinterdio do imvel, luz da documentao, representada principalmente pelo laudo pericial judicial aludido, que dirimiria quaisquer dvidas sobre o perfeito estado da estrutura dos blocos 33 e 34 do Residencial Espanha (fls. 187/200-TJ). Tal requerimento no foi, at o momento da interposio do agravo (fls. 32-TJ), respondido pela administrao municipal, em desprestgio ao direito constitucional de petio do administrado (Constituio da Repblica, art. 5, inc. XXXIV, al. a), o qual se v obrigado a valer-se do Judicirio, j to onerado de servio, para a defesa de seus alegados direitos. Destarte, parece-me razovel e justo que, decidindo-se providncia de natureza cautelar (CPC, art. 273, 7), se suspendam os efeitos do ato administrativo de interdio, desde a data deste julgamento, por isso que o agravado, administrativamente, silenciou-se sobre as alegaes da agravante de que no h risco de desabamento do imvel, segundo o 86
Em 11.03.2004, pedi vista, aps votar o 1, divergindo em parte do Relator e dando provimento parcial ao recurso. Meu voto o seguinte: Pedi vista dos autos para melhor posicionamento sobre os enfoques divergentes dos eminentes Rel. (Des. Silas Vieira) e 1 Vogal (Des. Edgard Penna Amorim), j que o primeiro nega provimento ao recurso, provido em parte pelo segundo. Fi-lo, ainda, em homenagem excelente sustentao oral, produzida, em nome da construtora-agravante, pelo Dr. Lauro Bracarense Filho. A questo deveras tormentosa. Com efeito, postula a agravante a anulao do ato administrativo de interdio de um edifcio, com pedido de antecipao de tutela. Como esta fosse negada, manejou a parte autora o presente agravo. Embora lamente a demora da Administrao em liberar o prdio, o que, sem rstia de dvida, pode comprometer a boa reputao da construtora, no me arrisco a liberar, no dealbar da lide, a construo, que, se liberada de afogadilho, poder ceifar valiosas vidas humanas. Ainda cedo para faz-lo, j que o laudo pericial (fls. 80 e segs.), em que se louva a -:::-
agravante, pode e deve ser analisado pela agravada, no processo de cognio, o que ainda no foi feito a contento nesta sede recursal, em que sequer foi ofertada contraminuta pelo no-intimado agravado. Ademais, o perito, embora afaste o risco atual de desabamento da construo, no o afasta no futuro, pois, se por um lado, minimiza as possveis conseqncias das trincas, afirma, peremptoriamente, que no so normais (resposta ao 11 quesito, fl. 135). Ora, se as trincas no so normais, anormais havero de ser e, diante de tal anormalidade, no me parece sensato liberar o imvel interditado pelo ente fiscalizatrio, cuja omisso e aodamento podem gerar, em caso de desabamento futuro, responsabilizao civil por culpa in vigilando. Com essas consideraes, embora lamente a lerdeza na soluo do impasse e os eventuais respingos na credibilidade da agravante, entendo no deva o Judicirio correr o risco de, por aodamento, dar causa a um novo affair Gameleira. Pelo exposto e com renovada vnia, acompanho o em. Relator para tambm negar provimento ao recurso, com votos de que se imprima causa a necessria e indispensvel celeridade. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO EM PARTE O PRIMEIRO VOGAL.
EXECUO FISCAL - EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE - ARGIO DE PRESCRIO DECLARAO DE OFCIO - IMPOSSIBILIDADE - MATRIA A SER DEDUZIDA EM DEFESA VIA EMBARGOS EXECUO - Sendo a prescrio defesa, s passvel de ser alegada pelo titular do direito, vedado o seu conhecimento de ofcio, tambm o ser sua argio em exceo de pr-executividade, esta sob restrio imposta pelo art. 16, 3, da Lei n 6.830/80 (Lei de Execuo Fiscal), que prev seja toda a matria de defesa formulada em sede de embargos execuo. APELAO CVEL N 1.0701.01.023473-3/001 - Comarca de Uberaba - Relator: Des. EDUARDO ANDRADE
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Ementa oficial: Execuo fiscal - Exceo de pr-executividade - Argio de prescrio Impossibilidade de se declarar de ofcio - Matria a ser deduzida em defesa, via embargos execuo. - Sendo a prescrio defesa s passvel de ser alegada pelo titular do direito, sendo vedado o seu conhecimento de ofcio, tambm o ser sua argio em exceo de pr-executividade, esta sob restrio imposta pelo art. 16, 3, da Lei de Execuo Fiscal, que prev seja toda a matria de defesa formulada em sede de embargos execuo. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 02 de maro de 2004. Eduardo Andrade - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Eduardo Andrade - Trata-se de exceo de pr-executividade, em que se argi a prescrio de crdito tributrio. Pelas informaes contidas nos autos, relata-se que, interposta a execuo fiscal em 29.09.1989, no localizado o executado, foi este citado por edital, em 27.10.2003. Requeridas Receita Federal informaes sobre patrimnio da empresa executada, declarou aquela repartio, em 20.12.1989, no constar, da mesma, declarao de imposto de renda pessoa jurdica. Assim, requereu a exeqente, em 27.12.1989, a suspenso do feito, nos termos do art. 40 da Lei 6.830/80, tendo sido mantido suspenso o feito at fevereiro de 2003, quando, intimada a exeqente a requerer o que de direito, diligenciou a prpria executada apresentar a presente exceo de pr-executividade. Sustenta a excipiente, estar o processo paralisado por mais de 13 (treze) anos, pelo que invoca o teor da Smula 150 do STF, que enuncia: Prescreve a execuo no mesmo prazo de prescrio da ao, clamando pela aplicao da 88
norma contida no art. 174 do CTN, que prev a prescrio de crditos tributrios em 5 (cinco) anos, contados da data da sua constituio definitiva. Cita vrias decises de tribunais sobre a ocorrncia de prescrio intercorrente, quando paralisado o processo executivo, e sobre prevalncia do art. 174 sobre a norma do art. 40 da Lei 6.830/80, sustentando, ainda, a possibilidade de se argir a prescrio via exceo de pr-executividade. Requer seja, enfim, declarada a prescrio intercorrente. Intimada, manifesta-se a FPE, s fls. 40/5, aduzindo ser invivel a exceo de pr-executividade na execuo fiscal, porquanto previstos, de regra, os embargos execuo (art. 16, 3, e art. 38, ambos da LEF), ou, quando muito, se admitida a exceo, h de s-lo com parcimnia, adstrita s matrias de ordem pblica ou s de nulidades absolutas, nas quais no se inclui a prescrio, at porque, pertinente esta matria de mrito, tangvel apenas pelos embargos. Demais, afirma, o interesse pblico est resguardado por disposio especial, art. 40, 3, da LEF, que garante a imprescritibilidade da ao de execuo fiscal. Pede sejam rejeitadas as razes da excipiente. Sentena de fls. 47/50, conclui que a paralisao do feito ocorreu em face da inrcia da credora, que abandonou o processo por mais de treze anos, pelo que aplica, ao caso, o art. 174 do CTN, ao fundamento de que, pela sua natureza de lei complementar, tem, referida norma, prevalncia sobre a disposio contida no art. 40 da LEF, decidindo pela nulidade da execuo em razo da prescrio intercorrente do crdito tributrio, julgando, enfim, extinto o processo com apreciao do mrito (art. 267, IV, do CPC), condenando a exeqente ao pagamento de custas e honorrios advocatcios de 5% (cinco por cento) do valor do dbito. Submete a sentena a reexame necessrio. Da sentena apela a Fazenda Pblica estadual, voltando a aduzir as argumentaes antes suscitadas, reclamando, ainda, da condenao em honorrios advocatcios, eis que incabveis em incidentes processuais, como o a exceo de pr-executividade ( 1, art. 20 do CPC). Contra-razes pela excipiente. Matria no submetida apreciao da d. PGJ, em face do enunciado da Smula 189 do STJ.
Conheo do reexame necessrio e do recurso voluntrio, cumpridos os pressupostos legais de admissibilidade. Devo observar que a excepcionalidade da exceo de pr-executividade tem sido, sistematicamente, enfatizada pela jurisprudncia de nossos tribunais. Nesse sentido:
Processual civil - Execuo fiscal - Exceo de pr-executividade - Embargos. - A exceo de pr-executividade s deve ser admitida em casos excepcionais, nos quais os vcios capazes de afastar a presuno de liquidez e certeza do ttulo possam ser demonstrados de plano. Segundo o disposto no art. 16, 2, da LEF, toda a matria til defesa deve ser alegada por meio de embargos. (AI 2000.04.01.000159-1/RS, Rel. Juiz Jos Luiz B. Germano da Silva, 1 T. do TRF- 4 R, unnime, DJU de 24.05.2000.)
divergncias havidas em torno da possibilidade de se alegar a prescrio fora dos embargos execuo (no fiscal), afirma peremptoriamente que, em se tratando de execuo fiscal, unssono o entendimento de que s por embargos possvel argir a prescrio por fora do que dispe o 3 do art. 16 da LEF . Corroborando tal afirmativa, cita vrias decises do prprio STJ (REsp 20.056/SP; REsp 178.353/RS; REsp 237.560/PB), no sentido de que, em sendo a alegao de prescrio matria de defesa, deve esta ser produzida nos embargos, e to-somente, nesses. E justifica tal rigidez:
A questo no de somenos importncia, visto que, se se distanciar o direito pretoriano da lei, dificilmente teremos disciplina para o processamento da execuo extrajudicial, cuja diretriz a celeridade. Dentro deste contexto, a regra doutrinria, que coincidentemente se alinha LEF, art. 16, 3, no sentido de restringir-se a pr-executividade, ou seja, defesa embargos e sem penhora, s matrias de ordem pblica, que podem e devem ser reconhecidas de ofcio pelo julgador ou, em se tratando de nulidade do ttulo, flagrante e evidente, cujo reconhecimento independa de contraditrio ou dilao probatria. Sendo a prescrio defesa s passvel de alegao pelo titular do direito, proibido o conhecimento de ofcio, tem-se como merecedor de reforma o acrdo que aceitou a alegao de prescrio nos autos da execuo, porque transcorrido o prazo dos embargos.
Especificamente, em relao ao reconhecimento da prescrio via exceo de prexecutividade em execuo fiscal, a eg. 2 Turma do Superior Tribunal de Justia, unanimidade, decidiu em Ac. no REsp 229.394-RN (1999/081393-6), no ser esse o instrumento processual adequado, conforme ementa transcrita pelo ilustrado Procurador da Fazenda, em suas razes de apelao:
Processo civil - Execuo fiscal - Matria de defesa - Pr-executividade - Prescrio. - 1. Doutrinariamente, entende-se que s por embargos possvel defender-se o executado, admitindo-se, entretanto, a exceo de prexecutividade. - 2. Consiste a pr-executividade na possibilidade de, sem embargos ou penhora, argiremse na execuo, por mera petio, as matrias de ordem pblica ou as nulidades absolutas. - 3. A tolerncia doutrinria, em se tratando de execuo fiscal, esbarra em norma especfica que probe a pr-executividade (art. 16, 3, da LEF). - 4. A prescrio, por ser direito disponvel, no pode ser reconhecida fora dos embargos. - 5. Recurso provido.
Ora, no caso presente, a exceo de prexecutividade fundamenta-se em extino de crdito tributrio, por pretensa prescrio da ao de execuo. A situao similar que foi julgada pelo STJ. Tambm, aqui, evidencia-se a impropriedade de se alegar e acatar prescrio de ao de execuo fiscal, via exceo de prexecutividade, sobretudo porque em claro desrespeito norma contida no art. 40 da Lei de Execuo Fiscal (Lei 6.830/80), que, em defesa do interesse maior, assim dispe:
Art. 40. O juiz suspender o curso da execuo, enquanto no for localizado o devedor ou encontrados bens sobre os quais possa recair a penhora, e, nesses casos, no correr o prazo de prescrio.
Em seu voto, a ilustrada Relatora daqueles autos, Ministra Eliana Calmon, discorrendo sobre
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1 (...) 2 (...) 3 Encontrados que sejam, a qualquer tempo, o devedor ou os bens, sero desarquivados os autos para prosseguimento da execuo.
da execuo fiscal. Inverto os nus da sucumbncia. Prejudicado o recurso voluntrio. O Sr. Des. Geraldo Augusto - De acordo. O Sr. Des. Gouva Rios - Data venia, no comungo com a tica da apelante quanto impossibilidade do aviamento da exceo de pr-executividade em processo de execuo fiscal. Esse instituto de construo pretoriana veio a respaldar decises que se seqenciavam para a possibilidade de defesa nas execues, sem a constrio de bens inafastvel para a interposio dos embargos do devedor. Vejo como perfeitamente possvel a citada exceo em processo de execuo fiscal, na medida em que no encontro qualquer respaldo legal ou lgico para mais esse privilgio processual Fazenda Pblica. Ocorre, no obstante, que, em qualquer situao, a exceo de pr-executividade s se legitima quando afeta a questes formais de preenchimento de pressupostos processuais, deduzidos a olho desarmado, sob pena de se violentar o sistema processual vigente. A meu sentir, essa no definitivamente a hiptese em julgamento, onde a matria tratada se vincula prescrio intercorrente, tema esse extremamente controvertido, longe de uma pacificao, at porque ingressa no conflito de leis. No vejo como, data venia, se suprir tema de tamanha envergadura em sede de exceo de pr-executividade. Por tal, em reexame necessrio, reformo a r. sentena de fls. 47/50, para o regular seguimento da execuo fiscal, prejudicado o recurso voluntrio. Custas recursais, pela apelada. Smula - REFORMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. -:::-
Demais, no caso, o douto Sentenciante, fundamentou sua deciso, ao pressuposto de que a paralisao do feito ocorreu em face da inrcia da credora, que abandonou o processo por mais de treze anos. Tal imputao de responsabilidade, data venia, no justa, por no corresponder verdade dos autos, visto que se demonstrou diligente a exeqente, na tentativa de localizar o devedor e/ou bens seus que pudessem garantir a dvida tributria, e, frustrada em seu intento, valeu-se do direito explicitamente versado na LEF, requerendo suspenso do feito, at eventual localizao do executado e/ou de bens seus, para prosseguimento do feito. A hora seria essa. Negar-se aplicao ao art. 40, resulta em premiar-se o devedor que, evadindo-se de suas obrigaes, desconsiderando, inclusive, a citao editalcia, mantm-se, muitas vezes, por deliberado artifcio, em lugar incerto, para somente comparecer quando j se supe, como no caso, livre de tais encargos. A LEF lei especfica, que salvaguarda o interesse maior da comunidade, o bem inalienvel e indisponvel do Estado, qual seja, a receita advinda da tributao, pela qual, inexoravelmente, deve responder o contribuinte, sob a garantia do pleno exerccio de defesa e pelos meios processuais prprios. Por final, malgrado tenha esboado entendimento sobre a questo meritria da prescrio, penitencio-me pelos excessos, porquanto devo deter-me a julgamento prejudicial matria. que, orientando-me pelos citados precedentes do STJ, decido, no reexame necessrio, por reformar a sentena, concluindo pela impropriedade da exceo de prexecutividade para se argir prescrio, pelo que a rejeito, possibilitando o prosseguimento
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AGRAVO DE INSTRUMENTO - FAC-SMILE - AUSNCIA DE PEA OBRIGATRIA PRECLUSO CONSUMATIVA - NEGATIVA DE SEGUIMENTO - A lei que criou a possibilidade excepcional da apresentao de recurso por intermdio de facsmile no foi alm dessa exceo, no alterando os dispositivos legais que exigem que, no ato da interposio do recurso de agravo de instrumento, venha ele instrudo com as peas, ditas obrigatrias, elencadas no inciso I do artigo 525 do Cdigo de Processo Civil. Assim, se o fac-smile vem incompleto, sem as peas de instruo, ou faltando alguma delas, no h mais oportunidade para complementar referida instruo, ante o princpio da precluso consumativa. AGRAVO REGIMENTAL N 1.0324.03.010002-2/002 - Comarca de Itajub - Relator: Des. AUDEBERT DELAGE Ementa oficial: Agravo regimental - Agravo de instrumento - Fac-smile - Ausncia de documento obrigatrio - Precluso consumativa Negativa de seguimento - Recurso desprovido. - A lei que criou a possibilidade excepcional da apresentao de recurso atravs de fac-smile no foi alm dessa exceo, no alterando os dispositivos legais que exigem que, no ato da interposio do recurso, venha ele instrudo com as peas, ditas obrigatrias, elencadas no inciso I do artigo 525 do Cdigo de Processo Civil. Acrdo Vistos etc., acorda a Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 27 de maio de 2004. Audebert Delage - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Audebert Delage - (Procede leitura da deciso agravada.) Mantenho a deciso proferida, pelos fundamentos nela expendidos. O Sr. Des. Moreira Diniz - Atento ao que foi descrito pelo eminente Relator, observo que, ao contrrio do que afirmado fl. 62, a espcie no diz respeito a regorismos (sic) processuais, mas a simples e puro cumprimento da legislao. As crticas feitas postura do douto Relator so absolutamente despropositadas, na medida em que advogados e juzes no podem relegar a segundo plano textos legais de clareza solar, sob pena de instaurao do caos e de se permitir a qualquer um agir como melhor lhe aprouver, com ofensa a direitos das partes. Ao contrrio, o eminente Relator deveria, sim, receber elogios, por ter cumprido a lei; funo que cabe especialmente ao magistrado, como forma de assegurar a todos, indistintamente, uma prestao jurisdicional adequada, com respeito ao devido processo legal. Infeliz do povo cujos magistrados, em lugar de cumprirem as leis, preferirem dobr-la ou contorn-la, com interpretaes subjetivas e pessoais, criando - o que s cabe ao legislador - e tolerando - o que s cabe aos fracos. A interposio recursal atravs de facsmile, no obstante admitida por lei, j constitui exceo ao procedimento normal. No caso, ante o teor da Lei 9.800/99, seja para solucionar questo urgente, seja para suprir eventual dificuldade de deslocamento do interessado at a comarca onde dever ser praticado o ato judicial, admite-se que o expediente recursal, em lugar de ser apresentado em seu original e diretamente no juzo de destino, seja esse enviado atravs de meio de transmisso, com o compromisso determinado por expressa disposio legal - de que, no prazo que a lei assina, o original d entrada no mesmo juzo. Quando criou essa excepcional possibilidade, a lei no autorizou apresentao de meio
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recurso, ou de recurso instrudo pela metade. Afinal, como o prprio agravante alega, a questo urgente reclama definio urgente, de forma que no se prope que o Juzo a quem apresentado o recurso aguarde a chegada dos originais. Dessa forma, se o fac-smile vem incompleto, no h como apreciar o pleito com a reclamada e indicada urgncia. Noto, mais, que o recurso se considera interposto na data em que o fac-smile remetido e, via de conseqncia, chega ao Tribunal; e no na data em que o original chega ao Tribunal. Mesmo porque, como j observado, h prazo para interposio de recurso, de forma que o fac-smile deve ser transmitido, no mais tardar, no ltimo dia do prazo; sem o que o recurso tido como intempestivo. E, se o recurso, atravs da referida transmisso, apresentado no prazo, a partir da, ainda que existindo algum tempo adicional no mesmo prazo, considera-se aplicado o princpio da precluso consumativa. Isto , o ato para o que se deferiu determinado prazo, sendo praticado, esgota o cmputo do prazo, pela simples circunstncia de que, j tendo sido praticado o ato, no mais existe razo para que o prazo sobreviva. O prazo limite temporal para prtica de ato. Praticado o ato, no h mais o que limitar. O fato que, de uma ou de outra forma, no ltimo dia do prazo ou no, o recurso deve ser apresentado completo, isto , atendendo a todos os requisitos previstos na lei - no caso, no artigo 525 do Cdigo de Processo Civil. Se o agravante enviou, atravs de facsmile, apenas a petio e o arrazoado recursal, sem que tais viessem acompanhados dos documentos de instruo - tidos, pelo inciso I do referido artigo 525, como de apresentao obrigatria no ato da interposio recursal -, v-se que no h mais oportunidade de complementar dita instruo. O fac-smile constitui um adiantamento do expediente original, uma comunicao de que o recurso est seguindo pelas vias normais e dever chegar ao Tribunal em breve, no prazo assinado na lei. Para o Tribunal, o fac-smile uma anteviso do que chegar em poucos dias. Alis, a expresso que define a transmisso antecipada -:::92
significa exatamente cpia exata. Se faltam documentos, no h cpia exata; e, ante o princpio da precluso consumativa, no h como complementar a instruo do recurso. No caso, inclusive, h uma particularidade: ainda que o eminente Relator no tivesse negado seguimento ao agravo de instrumento pela razo agora questionada, certamente o teria feito quando recebesse o original do recurso, na medida em que no veio ele instrudo com a certido da intimao da deciso agravada. Com efeito, nota-se que, deixando de apresentar tal pea, o agravante instruiu o recurso com a pea de fl. 28, que no tem valor legal, na medida em que no se trata de documento expedido por rgo oficial, detentor de f pblica, mas por entidade privada, chamada Mendes & Tavares. Noto, mais, que o agravante, talvez se apercebendo de seu equvoco, procurou corrigi-lo quando da interposio do agravo regimental, apresentando, de forma serdia, entretanto, a pea de fl. 68 destes autos. Ocorre que a certido da intimao da deciso agravada deve ser apresentada no ato da interposio recursal, a fim de que se afira sua tempestividade. No sendo ele tempestivo, no h como prosseguir na tramitao recursal. Por isso mesmo, inclusive, que a falta da referida certido, j com o fac-smile, no poderia levar a concluso diversa daquela abraada pelo douto Relator, qual seja, negativa de seguimento. Isso sem mencionar o fato de que, vista da pea de fl. 33, e do teor da deciso atacada pelo agravo de instrumento (fls. 25/26), parece tambm no ser cabvel o agravo de instrumento, na medida em que a deciso reproduzida s fls. 25/26 apenas confirma aquela reproduzida fl. 33. Nego provimento ao agravo regimental. O Sr. Des. Carreira Machado - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
ICMS - DIFERIMENTO - PRODUTOR RURAL - MILHO - SADA DESACOBERTADA DE DOCUMENTO FISCAL - EXIGNCIA DO TRIBUTO - AUTO DE INFRAO MANTIDO EXECUO FISCAL - PENHORA - BENS INSUFICIENTES SATISFAO DO DBITO EMBARGOS EXECUO FISCAL - POSSIBILIDADE - A circunstncia de o bem penhorado ser insuficiente para garantir a totalidade do dbito no obsta ao oferecimento de embargos execuo fiscal. - Deve ser mantido o auto de infrao que, embasado em laudos tcnicos, constatou a sada de milho, comprado ao abrigo do diferimento, desacobertada de documentao fiscal e sem recolhimento do ICMS devido. Afigura-se correta a exigncia do ICMS, agindo a fiscalizao com o resguardo da legalidade, garantindo a defesa administrativa da parte contrria, que, no entanto, no trouxe convices devidamente comprovadas, capazes de ilidir a ao fiscal.
APELAO CVEL N 1.0582.03.900295-8/001 - Comarca de Santa Maria do Suau - Relator: Des. AUDEBERT DELAGE Ementa oficial: Execuo fiscal - ICMS Diferimento - Produtor rural - Sada de mercadoria desacobertada de documentos fiscais. Deve ser mantido o auto de infrao que, embasado em laudos tcnicos, constatou a sada de milho, comprado ao abrigo do diferimento, desacobertada de documentao fiscal e sem recolhimento do ICMS devido. Afigura-se correta a exigncia do ICMS, agindo a fiscalizao com o resguardo da legalidade, garantindo a defesa administrativa da parte contrria, que, no entanto, no trouxe convices devidamente comprovadas, capazes de ilidir a ao fiscal. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E REFORMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 13 de maio de 2004. Audebert Delage - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Audebert Delage - Trata-se de reexame necessrio e de apelao interposta pela Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais contra a r. sentena de fls. 143/147, que julgou procedentes os embargos execuo fiscal propostos por Clemente Ferreira Otoni, desconstituindo a respectiva certido de dvida ativa, tornando insubsistente a penhora realizada, condenando-a, ainda, ao pagamento de custas e honorrios advocatcios arbitrados em 12% sobre o valor da execuo. Em suas razes recursais s fls. 154/165, argumenta, preliminarmente, serem inadmissveis os embargos em razo da necessidade de reforo da penhora a fim de que fosse garantido o dbito em execuo na sua totalidade. Levanta, ainda, preliminar de nulidade da r. sentena por falta de fundamentao legal. No mrito, aduz que a CDA goza de presuno de legalidade, certeza e liquidez, admitindo prova em contrrio, que deveria, contudo, ser produzida pelo apelado, o que no teria ocorrido in casu. Assevera que a autuao se deu de forma regular, em razo de o apelado, produtor rural, ter adquirido milho com ICMS diferido, sendo constatado, todavia, em posteriores diligncias, que os animais existentes em sua propriedade eram insuficientes para consumir todo o milho por ele comprado, no encontrado tambm qualquer estoque do produto, o que leva concluso de que teria havido a sada do bem, fato gerador do tributo, desacobertada de nota fiscal. Deixou-se de colher a manifestao da douta Procuradoria de Justia, pois, a teor do
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disposto na Smula no 189 do STJ, mostra-se desnecessria a interveno ministerial nas execues fiscais. Conheo da apelao e do reexame, presentes os requisitos de sua admissibilidade. Primeiramente, a despeito de sucinta, consta da r. sentena a motivao que teria levado o ilustre Juiz a quo a decidir pela procedncia dos embargos. No se pode confundir irresignao com o entendimento adotado com ausncia de fundamentao. O MM. Magistrado entendeu pela inocorrncia do fato gerador do tributo em execuo, desacolhendo a presuno de sada de mercadoria na qual, segundo fez constar, ter-se-ia fundado a Fazenda Pblica para autuar o apelado. Preliminar rejeitada. No merece guarida tambm a pretenso de inadmissibilidade dos presentes embargos em razo da alegada insuficincia da penhora para garantir a totalidade do dbito em execuo. A circunstncia de o bem penhorado ser insuficiente para garantir na integralidade o crdito em execuo no obsta a que o devedor interponha os embargos, mesmo porque o respectivo prazo legal contado da intimao da penhora, e no do eventual reforo da mesma. Nesse sentido tm sido as decises desta egrgia Corte:
Ementa: Execuo fiscal - Segurana do juzo Penhora - Bens insuficientes satisfao da dvida - Irrelevncia. - Mesmo que insuficientes os bens nomeados penhora, no pode o juiz, na falta da indicao de outros bens que aumentem aquela garantia, rejeitar in limine os embargos oferecidos execuo fiscal. (Apelao Cvel n 1.0000.00.336839-6/000 Comarca de Belo Horizonte - Apelante(s): 1) Wilson Pereira Saliba e outra; 2) Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais Apelado(s): Os mesmos - Relator: Exmo. Sr. Des. Garcia Leo.)
entre: o nmero de animais que viviam na propriedade do embargante, declarado em sua Declarao de Produtor Rural (Demonstrativo Anual); a quantidade de milho por ele adquirido (com ICMS diferido) comprovada pelos respectivos documentos fiscais; e o ndice de consumo de milho por animal, fornecido em estudo tcnico oriundo da Escola Agrotcnica Federal. Constataram-se a ausncia de estoque de gros e a impossibilidade de que seu rebanho tivesse consumido todo o milho comprado ao abrigo do diferimento. Nas suas alegaes, o embargante, tanto na inicial quanto em sede de contra-razes recursais, primeiramente aduz que, como produtor rural, pessoa fsica, estaria dispensado da escriturao fiscal, contudo, no lhe foi exigida a aludida escriturao, e sim o cumprimento das obrigaes principais e acessrias que lhe cabiam, constatadas atravs dos dados e das circunstncias descritas e adiante explicitadas. Inaceitvel a alegao de que o Fisco estadual se teria utilizado unicamente de presunes para lavrar o auto de infrao no qual foi lanado o crdito tributrio em execuo, pois a conduta foi embasada em documentos fiscais de entrada de milho na propriedade do apelado, levantamento quantitativo do estoque dos gros, dados tcnicos fornecidos pela Escola Agrotcnica Federal de So Joo Evangelista, alm da Declarao Anual de Produtor Rural do embargante. Analisando os documentos de fls. 37, 40 e 43, depreende-se que em 1995 o apelado adquiriu 180 toneladas de milho e que seu rebanho declarado, composto de 19 bovinos e 20 sunos, com base nos dados tcnicos de consumo fornecidos, consumiria 54.410 kg do produto. Em 1996, foram comprados 694.023 kg de milho, sendo o consumo pelo rebanho estimado em 67.033 kg. No ano de 1998, foram adquiridos 201.000 kg, e o rebanho declarado, poca composto de 21 bovinos e 30 sunos, consumiria 70.955 kg. No documento de fl. 36, o prprio apelado declarou que todo o milho comprado teria sido consumido pelo rebanho, no havendo
Quanto ao mrito do recurso, dever ser acolhida a pretenso da apelante. A execuo funda-se em autuao pela constatao de sada de milho, desacobertada de nota fiscal, apurada mediante confronto 94
estoque dos gros em sua propriedade. Em face disso, o Fisco constatou que, pela diferena entre o que foi comprado e o que foi consumido, aproximadamente 882 toneladas de milho haviam desaparecido. Diante disso, o auto de infrao foi lavrado, pois o apelado no logrou xito em comprovar qual seria a destinao do produto adquirido, levando a que o Fisco conclusse que toda a quantidade de gros excedente saiu de sua propriedade sem a respectiva documentao fiscal e sem o recolhimento do ICMS devido. de se salientar ainda que a cda tem presuno de certeza, liquidez e exigibilidade, e os atos da Administrao presumem-se legtimos e verossmeis, cabendo parte colacionar aos autos provas hbeis a demonstrar o contrrio e a desconstituir tais presunes. O apelado no trouxe provas fticas, robustas o bastante para comprovar qual teria sido a destinao do milho comprado, limitando-se a alegar que o lanamento se teria dado com base em presunes e dados unilaterais, descumprindo, com isso, a regra do art. 333, I, do CPC. No h falar em aplicao do art. 112 do CTN, que prev o in dubio pro contribuinte, j que no houve dvida acerca da ocorrncia do fato gerador do tributo em questo, apurado mediante documentos legtimos e estudos tcnicos. Da mesma forma, no procede a alegao de ofensa ao princpio da no-cumulatividade, j que na compra do produto, de acordo com as notas fiscais trazidas ao feito, no houve destaque de valores a ttulo de ICMS, em razo de ter tido a compra amparo no benefcio do diferimento. -:::-
Assim tm sido as decises desta egrgia Corte em casos de estreita semelhana ftica:
Ementa: Apelao cvel - Sada desacobertada de milho no estocado e no consumido Perda do benefcio do ICMS diferido. - Se o milho adquirido pelo apelante com ICMS diferido no tem como ter sido consumido por seu rebanho e no se encontra estocado, evidencia-se tentativa de burla ao Fisco, passando a ser devido o recolhimento do tributo. (Apelao Cvel n 000.326.971-9/00 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante(s): Pedro Ferreira de Carvalho - Apelado(s): Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais - Relator: Exmo. Sr. Des. Wander Marotta.)
Saliento ainda que foi assegurado ao apelado no mbito administrativo o direito ampla defesa, instaurado procedimento que culminou no julgamento do Conselho de Contribuintes, fls. 56/62, refutando sua pretenso, posicionando-se o referido rgo pela legalidade da autuao. Ante tais argumentos, rejeito a preliminar e, em reexame necessrio, reformo a sentena para julgar improcedentes os presentes embargos execuo, invertidos os nus da sucumbncia, mantido o percentual a ttulo de honorrios advocatcios fixado na r. sentena, prejudicada a apelao. Custas, ex lege. Os Srs. Desembargadores Moreira Diniz e Carreira Machado - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E REFORMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
ISSQN - LOCAO DE BENS MVEIS - PRESTAO DE SERVIOS - TERRAPLENAGEM - Deixando o contribuinte de demonstrar que a atividade de locao de mquinas para terraplenagem por ele realizada se d de forma isolada, sendo ele prestador de servios de terraplenagem e limpeza de jazidas, dentre outros, est obrigado ao pagamento do ISSQN. APELAO CVEL N 1.0180.01.004998-9/001 - Comarca de Congonhas - Relator: Des. MANUEL SARAMAGO
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Ementa oficial: Tributrio - ISSQN Locao de bens mveis - Prestao de servios - Terraplenagem. - Deixando o contribuinte de demonstrar que a atividade de locao de mquinas para terraplenagem, por ele realizada, se d de forma isolada, sendo ele prestador de servios de terraplenagem e limpeza de jazidas, dentre outros, est obrigado ao pagamento do ISSQN. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 20 de abril de 2004. Manuel Saramago - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Manuel Saramago - Conheo do recurso, porquanto presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Trata-se de apelao cvel interposta por Transcom Transporte e Comrcio Ltda. contra a sentena de fls. 132/135, atravs da qual o i. Juiz a quo julgou improcedente o seu pedido, deduzido em face da Fazenda Pblica do Municpio de Congonhas. Em suas razes de recurso (fls. 138/148), alega a apelante, em sntese, que a locao de bens mveis, atividade por ela realizada, no se enquadra no conceito de prestao de servios, fato gerador do ISSQN, razo pela qual alude no lhe ser lcita a exigncia do pagamento de tal tributo. A apelante, na inicial, pediu fosse declarada a inexistncia de relao jurdica (fl. 12) que lhe obrigue a recolher aos cofres pblicos do Municpio-apelado o ISSQN, sob o fundamento acima exposto, renovado em suas razes de recurso. Pediu, ainda, fosse a apelada condenada a restituir autora tudo quanto fora indevidamente recolhido a este ttulo aos cofres municipais (fl. 12). 96
O pleito recursal no merece amparo. A locao de bens mveis, pela recorrente, no pode ser tomada pela tica civilista de mera locao. Ao revs, constitui autntica prestao de servios. Nesse sentido, vale transcrever trecho do voto proferido pela i. Des. Maria Elza, deste Tribunal, nos Embargos Infringentes n 1.0000.00.290064-5/003, in verbis:
A embargada, enquanto pessoa jurdica, possui um objeto social, qual seja, a locao de bens mveis, a ttulo de prestao de servios. Realizando seu objeto social, a ttulo de empreendimento comercial, a embargada est atuando na atividade econmica como prestadora de um servio. Logo, a locao de bens mveis praticada pela recorrida no pode ser analisada em sua natureza civil pura e simplesmente. O ciclo econmico passa pela produo de bens ou prestao de servios, pela circulao de bens e servios, pela distribuio de rendas e pelo consumo de bens e servios. A atividade exercida pela parte embargada se adequa exatamente primeira atividade do ciclo econmico, isto , prestao de um servio particular: locao de bens mveis para consumidores do referido servio. Analisar a locao de bens mveis exercida pela parte embargada apenas sob o enfoque civil do contrato de locao desconsiderar o prprio objeto social e a atividade empresarial da recorrida, o que seria constitucionalmente inconcebvel diante dos dispositivos constitucionais que tratam da ordem econmica. A relao da embargada com seus clientes no simplesmente de locadora e locatrio, mas de empresa e consumidor, nos termos da legislao de proteo do consumidor e do prprio Cdigo Comercial.
No caso dos autos, ademais, ainda que assim no se admitisse, restaria prejudicada qualquer discusso acerca da matria de direito, qual seja, se constitucional ou no a cobrana do ISSQN sobre a locao de bens mveis, uma vez que se l, expressamente, no contrato social da apelante, que um de seus objetivos sociais a prestao de servios.
Com efeito, l consta que a recorrente ter como objetivo social a extrao e comrcio de areia e pedras para emprego imediato na construo civil, prestao de servio, sendo terraplenagem e limpeza de jazidas minerais e locao de mquinas de terraplenagem (fl. 14). V-se, portanto, que a apelante presta servios de terraplenagem e limpeza de jazidas, estando sujeita, portanto, cobrana do ISSQN. No que tange locao das mquinas, ainda, no demonstrou a recorrente que a realiza isoladamente, sendo possvel presumir-se -:::-
que a mesma se presta ao incremento de suas demais atividades, que constituem autnticos servios. Pelo apelao. exposto, nego provimento
Custas e honorrios advocatcios, como da sentena. Os Srs. Desembargadores Edilson Fernandes e Jos Domingues Ferreira Esteves De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
CONCUBINATO ADULTERINO - SEPARAO DE FATO - AUSNCIA - UNIO ESTVEL DESCARACTERIZAO - SISTEMTICA DO ORDENAMENTO JURDICO - MONOGAMIA ESTADO - PROTEO SIMULTNEA A MAIS DE UMA FAMLIA - IMPOSSIBILIDADE - No pode ser considerada unio estvel aquela em que um dos conviventes casado, e no separado de fato, mantendo, paralelamente ao concubinato, seu relacionamento matrimonial. Diante da coerncia do ordenamento jurdico com a monogamia, no pode o Estado dar proteo, simultaneamente, a mais de uma famlia. APELAO CVEL N 1.0521.02.018018-3/001 - Comarca de Ponte Nova - Relator: Des. MANUEL SARAMAGO Ementa oficial: Direito de Famlia Concubinato adulterino - Unio estvel - Descaracterizao - Sistematicidade do ordenamento jurdico - Ausncia de separao de fato. - I. No pode ser considerada unio estvel aquela em que um dos conviventes casado, e no separado de fato, mantendo, paralelamente ao concubinato, seu relacionamento matrimonial. - II. Diante da coerncia do ordenamento jurdico com a monogamia, no pode o Estado dar proteo, simultaneamente, a mais de uma famlia. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 02 de maro de 2004. Manuel Saramago - Relator.
ao rateio no percentual de 50% (cinqenta por cento) dos bens porventura deixados pelo de cujus, inclusive seguro de vida, eventual penso previdenciria, em concorrncia e igualdade de condies com a requerida, no mesmo percentual (fl. 74).
Notas taquigrficas O Sr. Des. Manuel Saramago - Conheo do recurso, porquanto presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Trata-se de apelao cvel interposta por F.P.M. contra a sentena de fls. 67/74, atravs da qual a i. Juza a qua julgou parcialmente procedente o pedido da recorrida para, declarando a existncia de unio estvel entre esta ltima e F.M.N., conceder-lhe o direito:
Em suas razes de apelao (fls. 77/79), alega a recorrente que o relacionamento entre seu falecido marido e a recorrida constitua um
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concubinato impuro, uma vez que ela, apelante, jamais se separou daquele, de fato ou judicialmente, razo pela qual no pode ser tal relacionamento reconhecido como uma unio estvel. Merece amparo o pleito recursal. Conforme se infere das provas produzidas nos autos, restou evidenciado que F.M.N. no se separou de fato de sua esposa, ora recorrente, mantendo, paralelamente ao matrimnio, uma relao amorosa com a recorrida, ora ficando com F., ora com M.A., conforme depoimento de M.L.C., colhido fl. 58. Tal o que restou evidenciado nos autos, o que, nas palavras da douta Magistrada sentenciante, constitui uma situao em que h comprovadamente dois relacionamentos concomitantes (fl. 69). No comungo, entretanto, do posicionamento esposado pela i. Juza a qua, segundo o se qual pode admitir a constituio de uma unio estvel paralelamente ao matrimnio, mormente quando o varo no se separa de fato de sua esposa, vivendo em idas e vindas (fl. 59) entre as duas mulheres, como relatou o irmo do de cujus em seu depoimento. A relao havida entre a apelada e F.M.N. no constituiu unio estvel, mas o que se convencionou chamar de concubinato impuro, situao no protegida pela lei, mas, ao revs, contrria ao Direito, em alguns aspectos. Frise-se que o bito de F. se deu em 16.04.2002, conforme cpia da certido fl. 06, o que implica, na espcie, incidncia das disposies legais anteriores ao atual Cdigo Civil, visto que este s passou a viger a partir de 11.01.2003. A Constituio Federal, no 3 de seu art. 226, no conceituou o que unio estvel, dispondo, to-somente, que:
para efeito de proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento.
e respectivamente, a homem solteiro, separado judicialmente, divorciado ou vivo e a mulher solteira, separada judicialmente, divorciada ou viva como os titulares dos direitos por ela estabelecidos. Quanto Lei n 9.278/96, que regula o 3 do art. 226 da Constituio Federal, prev, em seu art. 8, que os conviventes podero, de comum acordo e a qualquer tempo, requerer a converso da unio estvel em casamento.... Ressalte-se que a jurisprudncia vem legitimando a hiptese de unio estvel, ainda que um ou ambos os conviventes sejam casados, mas, frise-se, desde que esteja(m) separado(s) de fato, ou seja, desde que esteja desfeita a sociedade conjugal, o que no se deu, in casu. A doutrina, no af de conceituar a unio estvel, buscando os elementos determinantes de um ncleo familiar, sejam os postos pela legislao, sejam os criados pela jurisprudncia, os delineia como sendo: durabilidade, estabilidade, convivncia sob o mesmo teto, prole e relao de dependncia econmica. Como ensina RODRIGO DA CUNHA PEREIRA:
... se faltar um desses elementos, no significa que esteja descaracterizada a unio estvel. o conjunto de determinados elementos que ajuda a objetivar e a formatar o conceito de famlia. O essencial que se tenha formado com aquela relao afetiva e amorosa uma famlia, repita-se. Os elementos intrnsecos e extrnsecos, objetivos e subjetivos, em cada caso concreto, so os que nos ajudaro a responder se ali est caracterizada, ou no, uma unio estvel (Da unio estvel, in Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil. Belo Horizonte: Del Rey, 2002, p. 209/210).
Com efeito, no pode ser considerada unio estvel aquela em que um dos conviventes casado, e no separado de fato, mantendo, paralelamente ao concubinato, seu relacionamento matrimonial, como no caso dos autos. Neste caso, como observa YUSSEF SAID CAHALI, no haveria o respeito mtuo entre os conviventes (Dos Alimentos. 3 ed. So Paulo: RT, p. 245).
A Lei n 8.971/94, que regula o direito dos companheiros a alimentos e sucesso, em seu art. 1, caput e 1, refere-se, expressa 98
Outrossim, diante da coerncia do ordenamento jurdico, no pode o Estado dar proteo, simultaneamente, a mais de uma famlia. A respeito do tema, relevante transcrever mais uma lio de RODRIGO DA CUNHA PEREIRA, in verbis:
... necessrio fazer uma distino entre concubinato adulterino e no adulterino. Tal distino no tem funo de discriminar ou de moralizar. A importncia dessa distino est em manter a coerncia em nosso ordenamento jurdico com o princpio da monogamia. Se assim no o fizssemos, estaramos destituindo um princpio jurdico ordenador da sociedade. Todo o Direito de Famlia est organizado em torno desse princpio, que funciona, tambm, como um ponto-chave das conexes morais. (...) A distino entre concubinato adulterino e no adulterino, ou seja, entre unio estvel e concubinato propriamente dito, faz-se necessria no apenas para manter a coerncia com o princpio jurdico ordenador da monogamia como tambm para no fazer injustia com as mulheres. Explico: a quase-totalidade das relaes paralelas tida pelos homens. Muito raramente mulheres constituem ou mantm, ao contrrio dos homens, famlias paralelas ou simultneas. s mulheres isto quase impossvel, at mesmo por razes biolgicas, pois uma gravidez certamente revelaria o estado de simultaneidade de relaes. Aos homens isto mais fcil e o que tem acontecido em nossa cultura. No fazer essa distino certamente seria privilegiar os homens. Em sentido contrrio, poderamos pensar que esta distino beneficiaria as mulheres, geralmente as vtimas dessas duplicidades de relaes. Mas esse raciocnio corre o risco de tornar-se simplista, ou mesmo paternalista, uma vez que permite colocar a mulher no lugar de vtima simplesmente porque ela se relaciona com um homem casado. Ora, a relao constituda por duas pessoas capazes e responsveis por seus atos. A mulher que opta por relacionar-se com um homem impedido de se casar, em razo de j ser casado, deveria responsabilizar-se por sua escolha e suas conseqncias. Sempre haver aquela mulher - parte economicamente mais fraca - que foi enganada pelo parceiro, o qual no revelou a ela sua verdadeira condio, mas tais situaes devem ser tratadas caso a caso, sem esquecer que todo sujeito deve responder e responsabilizar-se pelos seus atos. Isto significa, em ltima anlise, atribuir
mulher um lugar de sujeito e de responsvel pelas suas escolhas (Da unio estvel, in Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil. Belo Horizonte: Del Rey, 2002, p. 213/215).
No caso dos autos, a apelada tinha plena cincia de que F. permanecia vivendo com sua esposa, conforme se depreende dos depoimentos colhidos, no podendo ser amparada em seu pleito. Assim tem decidido este Tribunal, v.g.:
TJMG. Apelao Cvel n 250.419-9. Rel. Des. Srgio Braga. 27.08.2002: Processual e Direito de Famlia - Identidade fsica do juiz - Unio estvel - Famlia monogmica - Princpios. - No contunde com o princpio da identidade fsica do juiz, art. 132 do CPC, a designao, por portaria do TJMG, de substituto a juiz que se aposentou logo aps presidir a audincia. Consagrando o princpio jurdico da monogamia, art. 226, 3, a Constituio Federal protege a unio estvel como entidade familiar, repelindo a relao extraconjugal paralela e sem que o casamento tenha tido trmino e nem mesmo tenha ocorrido uma separao de fato, tudo impedindo que se reconhea tal concubinato impuro ou adulterino como uma unio estvel, protegida pela ordem constitucional (grifo nosso). TJMG. Apelao Cvel n 234.378-8. Rel. Des. Lcio Urbano. 19.10.2001: Concubinato impuro - Constncia do casamento. - Formada a mancebia na constncia do casamento do varo, com outra casado em justas npcias, e no delineada separao de fato entre os cnjuges legtimos, instaura-se o chamado concubinato impuro, ou adulterino - que no se eleva categoria da unio estvel preconizada pela ordem constitucional.
Pelo exposto, dou provimento apelao para julgar improcedente o pedido. Custas, pela apelada, incidente na espcie o disposto no art. 12 da Lei n 1.060/50. O Sr. Des. Clio Csar Paduani - De acordo. O Sr. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 55, n 169, p. 45-253, jul./set. 2004
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EXTINO DE CONDOMNIO - CUMULAO COM ALIENAO JUDICIAL - BEM ADQUIRIDO POR HERANA - INVENTRIO J FINDO - RECURSO - JULGAMENTO - COMPETNCIA DO TRIBUNAL DE ALADA - Cuidando-se de ao de extino de condomnio cumulada com alienao judicial, a competncia para apreciao e julgamento do recurso do Tribunal de Alada, se o bem em questo foi havido por herana em inventrio j encerrado. APELAO CVEL N 1.0707.02.046789-0/001 - Comarca de Varginha - Relator: Des. MOREIRA DINIZ Ementa oficial: Extino de condomnio Alienao judicial - Bem havido por herana Inventrio j findo - Competncia. - Cuidando-se de ao de extino de condomnio, cumulada com alienao judicial, a competncia do Tribunal de Alada, na medida em que o bem em questo foi havido por herana em inventrio j findo. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM ACOLHER PRELIMINAR E DECLINAR DA COMPETNCIA PARA O TRIBUNAL DE ALADA. Belo Horizonte, 15 de abril de 2004. Moreira Diniz - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Moreira Diniz - Cuida-se de apelo aviado por Maria Helena de Rezende Conde Reis e outros contra sentena do MM. Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Varginha, que acolheu parcialmente o pedido formulado por Antnio Rezende Conde Jnior e outros numa ao de dissoluo de condomnio cumulada com alienao judicial, e deferiu a alienao judicial do imvel em questo, com prvia avaliao e na forma procedimental estabelecida no CPC, indeferindo o pedido de pagamento usufruturia. -:::100
No parecer ministerial de fl. 316, vem deduzida preliminar de competncia do egrgio Tribunal de Alada. E nisso me parece que tem razo o douto Procurador de Justia, na medida em que a leitura da inicial e dos autos permite a clara constatao de que a ao em referncia diz respeito a imvel que se encontra em condomnio, em razo de inventrio j concludo (fl. 3); de forma que o pleito de extino de condomnio e de alienao judicial no envolve direito de famlia e nem das sucesses. Cuida-se de uma ao civil comum, entre pessoas que exercem de forma comum a titularidade de bem havido sim por herana, mas em inventrio j encerrado. No caso, h de se aplicar o disposto no inciso II do artigo 108 da Constituio do Estado, na medida em que no artigo 106 no se encontra relacionado o presente feito como sujeito competncia deste Tribunal. Ante o exposto, acolho a preliminar deduzida pelo Ministrio Pblico e declino da competncia em favor do egrgio Tribunal de Alada de Minas Gerais. Custas, ex lege. O Sr. Des. Carreira Machado - De acordo. O Sr. Des. Almeida Melo - De acordo. Smula - ACOLHERAM PRELIMINAR E DECLINARAM DA COMPETNCIA PARA O TRIBUNAL DE ALADA.
EMBARGOS INFRINGENTES - CABIMENTO - DECISO MAJORITRIA QUE REFORMA A SENTENA - IMUNIDADE TRIBUTRIA - ART. 150, VI, C, DA CF - IPTU - IMVEL LOCADO DESTINAO DA RENDA - APLICAO NA ATIVIDADE-FIM DA ENTIDADE - BENEFCIO RECONHECIDO - So cabveis embargos infringentes quando e na parte em que a deciso majoritria reforma a sentena de primeiro grau. - Deve-se reconhecer a imunidade tributria prevista no art. 150, VI, c, da CF, relativamente ao IPTU, ainda que o imvel pertencente entidade esteja alugado a terceiros, uma vez que induvidosa a aplicao da renda na atividade-fim da referida entidade. EMBARGOS INFRINGENTES N 1.0000.00.281720-3/001 - Comarca de Belo Horizonte Relator: Des. MOREIRA DINIZ Ementa oficial: Processo civil - Embargos infringentes - Cabimento - Reforma da sentena - Imunidade tributria - Entidade que a ela faz jus - Imvel locado - Destinao da renda. - S so cabveis embargos infringentes quando e na parte em que a deciso majoritria reforma a sentena de primeiro grau. - Em se tratando de imvel pertencente a entidade que faz jus ao benefcio da imunidade tributria, tal se reconhece ainda que o bem esteja locado a terceiro, sendo induvidosa a aplicao da renda na atividade-fim da beneficiria. Acrdo Vistos etc., acorda a Quarta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONHECER DO RECURSO PARCIALMENTE E REJEITAR OS EMBARGOS. Belo Horizonte, 15 de abril de 2004. Moreira Diniz - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Moreira Diniz - Cuida-se de embargos infringentes apresentados pela Fazenda Pblica do Municpio de Belo Horizonte, sustentados no voto do eminente Desembargador Corra de Marins, que, ao contrrio dos no menos eminentes Desembargadores Carreira Machado e Almeida Melo, reformou integralmente Esclareo que, na verdade, a sentena julgou parcialmente procedentes os embargos opostos execuo fiscal, para reconhecer apenas a ilegalidade da cobrana da taxa de limpeza pblica, determinando, quanto ao resto, o prosseguimento da execuo. Ou seja, considerou inocorrente situao geradora de imunidade tributria e legal a cobrana da taxa de fiscalizao de aparelhos. No apelo da UBEE, que foi o que restou provido, e no que aqui interessa, houve certa confuso, na medida em que ali se cuidou de pedir a reforma da sentena com a integral procedncia dos embargos. Ora, isso implicaria alterar dois dos trs pontos dispositivos da sentena, ou seja, aqueles que reconheceram inocorrente situao geradora de imunidade tributria e a legalidade da taxa de fiscalizao de aparelhos.
a sentena da MM. Juza de Direito da 4 Vara dos Feitos da Fazenda Pblica municipal, proferida nos autos de embargos execuo fiscal movida contra a Unio Brasileira de Educao e Ensino-UBEE. Sobre isso, h de se dizer que h certa confuso entre o teor do acrdo, o contedo da smula e o contedo da ementa. Mas essa confuso, como adiante demonstro, no afeta a compreenso do que foi efetivamente decidido em segundo grau e permite, assim, o conhecimento dos embargos infringentes.
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Ocorre que o arrazoado do referido apelo s atacou a questo da imunidade tributria; cuidando-se, equivocadamente, da questo pertinente taxa de limpeza pblica - em que restara vencedora a UBEE, e deixando de cuidar da taxa de fiscalizao de aparelhos. Logo, no que nos interessa, o acrdo embargado decidiu, por maioria de votos, pela reforma da sentena apenas quanto imunidade tributria, na medida em que a questo relativa taxa de limpeza pblica fora resolvida em primeiro grau a favor da UBEE. O voto minoritrio no reconheceu a imunidade tributria, assim como o fez o douto Julgador de primeiro grau, de forma que apenas nisso reside o motivo da infringncia. Cabe dizer que, na verdade, o voto minoritrio desproveu o apelo da UBEE; sendo certo que no houve reexame necessrio, ante a majoritria concluso pelo seu no-conhecimento. No houve, por isso, reforma integral da sentena, pelo eminente Desembargador Vogal, mas confirmao da mesma. O que se conclui, pois, que os embargos infringentes podem ser conhecidos apenas em parte, no tocante imunidade tributria, eis que quanto taxa de limpeza pblica no houve reforma da sentena. Por isso, em preliminar, conheo parcialmente dos embargos infringentes. E, passando ao exame do mrito dos embargos, ou seja, no tocante imunidade tributria, lembro que a posio minoritria s divergiu da vencedora no tocante destinao e ao resultado da utilizao do imvel, de forma que aqui pouco importa a questo relativa ao preenchimento de outros requisitos - de natureza pessoal - para que possa ser auferido o mencionado benefcio. -:::-
E, no que importa e pode ser aqui examinado, entendo, como os eminentes Prolatores dos votos majoritrios, que h imunidade tributria. No caso, pouco importa verificar se o imvel pertencente entidade, que, por previso constitucional e do prprio Cdigo Tributrio Nacional, goza de imunidade tributria, est sendo por ela utilizado, ou se est alugado a terceiros. Nas duas situaes, reconhece-se a imunidade. Se o imvel estivesse sendo utilizado pela UBEE, nada haveria a questionar: no poderia ser tributado. J no tocante ao imvel pertencente referida entidade, mas locado a terceiro, no ocorre a descaracterizao do benefcio, na medida em que h utilizao indireta quando se verifica que a renda da locao do imvel aplicada na consecuo da finalidade da referida entidade. No h sequer necessidade de prova especfica sobre a destinao da renda. Os valores que entram no caixa da entidade so, evidentemente, e por bvio, aplicados na sua manuteno; o que tem relao direta com sua finalidade. Assim, de uma ou de outra forma, existe situao geradora da pretendida imunidade. Por isso, pedindo vnia para fazer minhas as razes expostas no voto do eminente Desembargador Carreira Machado, quando do julgamento da apelao, rejeito, na parte em que foram conhecidos, os embargos. Custas, ex lege. Os Srs. Desembargadores Carreira Machado, Almeida Melo, Hyparco Immesi e Audebert Delage - De acordo. Smula - CONHECERAM DO RECURSO PARCIALMENTE E REJEITARAM OS EMBARGOS.
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ALIMENTOS - EXONERAO PELA MAIORIDADE DO ALIMENTADO - INCONVININCIA DE DECISO DE PLANO - Em matria de alimentos, quando a pessoa alcana maioridade, em tese, de se eximir o alimentante da sua obrigao de pensionar. Entretanto, em determinadas circunstncias, a exonerao no deve ser decidida de plano em face das hipteses especiais: filho estudando, incapaz, etc., devendo o juzo monocrtico dimensionar a questo antes de proceder deciso. AGRAVO N 1.0000.00.354170-3/000 - Comarca de Montes Claros - Relator: Des. FRANCISCO FIGUEIREDO Ementa oficial: Penso alimentcia Exonerao pela maioridade do alimentado Inconvenincia da deciso de plano. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO. Belo Horizonte, 22 de junho de 2004. Francisco Figueiredo - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Francisco Figueiredo - A despeito da alegao ministerial de que o artigo 526 do CPC no foi adequadamente cumprido, prefiro conhecer do agravo e a ele dar provimento parcial pelas seguintes razes: Em matria de alimentos, quando a pessoa alcana maioridade, em tese, de se eximir o alimentante da sua obrigao de pensionar. Entretanto, o caso no pode - e nem deve - ser decidido de plano, pois podem -:::ASSISTNCIA JUDICIRIA - IMPUGNAO - REQUERENTE - PROPRIEDADE DE BENS MVEIS E IMVEIS - IRRELEVNCIA - SUFICINCIA DE RECURSOS DA PARTE BENEFICIRIA - AUSNCIA DE PROVA - CONCESSO DO BENEFCIO - O simples fato de o requerente da assistncia judiciria ser proprietrio de bens mveis e imveis no o impede de ser beneficirio da referida assistncia, mxime se o impugnante no comprovar que o requerente tem rendimentos suficientes para suportar as despesas processuais. APELAO CVEL N 1.0451.03.900023-2/001 - Comarca de Nova Resende - Relator: Des. BELIZRIO DE LACERDA
acontecer as hipteses especiais: o filho estar estudando, ser incapaz, etc. Essas hipteses tm de ser observadas e dimensionadas pelo juiz monocrtico, ainda mais se h tramitao de investigatria de paternidade no trnsita e a discusso de alimentos est alojada no ventre daquela. Com essas consideraes e considerando mais - que tramita ao de investigao de paternidade -, noticiada nos autos como de curso difcil e pachorramento, por culpa do prprio investigado, ora agravante, que dou parcial provimento, mais com o fim exclusivamente didtico, para que o nobre Colega monocrtico, se ainda no sentenciou, que observe o que acima foi expendido. Registrando-se mais: se o Juiz entender que a maioridade se operou e que - excluindo-se as hipteses apontadas, no precisam ser contempladas - a penso deve viger ou ser assegurada at o dia da maioridade do alimentado. O Sr. Des. Nilson Reis - De acordo. O Sr. Des. Jarbas Ladeira - De acordo. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO.
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Ementa oficial: Assistncia judiciria Impugnao - Ausncia de prova para no-concesso - Declarao de insuficincia de recurso - Lei n 1.060/50. - O simples fato de o requerente da assistncia judiciria possuir bens mveis e imveis no o impede de ser beneficiado dessa referida assistncia, mxime se no comprovada pelo impugnante ter o requerente rendimentos suficientes para suportar as despesas processuais. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 20 de abril de 2004. Belizrio de Lacerda - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Belizrio de Lacerda - Cuidase de apelaes da r. sentena de fl. e fl., que acolheu a inicial na ao de impugnao ao pedido de assistncia judiciria, julgando-o procedente, ao entendimento de que ficou comprovada a insuficincia dos requisitos essenciais para a concesso da gratuidade, e, pela litigncia de m-f, condenou os apelantes ao pagamento de uma indenizao de 0,5% sobre o valor da causa com fundamento no art. 18 do CPC, determinando a remessa do inteiro teor dos presentes autos ao Ministrio Pblico para que sejam adotadas as providncias cabveis. Os apelantes sustentam, em sntese, que foi comprovada a ausncia de recursos financeiros para arcar com o pagamento das custas e demais despesas processuais, devendo ser reformada a deciso recorrida. Foram apresentadas contra-razes. Concitada a opinar no feito, a douta Procuradoria-Geral de Justia, emite judicioso parecer de fl. e fl.. 104
Conheo do recurso. O deferimento da justia gratuita, institudo pela Lei n 1.060/50, garante parte que tem parcos recursos valer-se da prestao jurisdicional, desde que demonstre no ter condies de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento prprio ou de sua famlia. Consta que os apelantes tm bens mveis e imveis, mas o simples fato de algum possuir referidos bens no o impede de receber os benefcios da assistncia judiciria, mormente quando no existir nos autos prova de que os apelantes tm renda suficiente para o pagamento das despesas processuais. Prescreve o art. 2 da Lei n 1.060/50:
Considera-se necessitado, para os fins legais, todo aquele cuja situao econmica no lhe permita pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia.
Para maior elucidao, fao constar o seguinte posicionamento:

Assistncia judiciria - Revogao do benefcio - Ausncia de motivo hbil a tanto - Seu conseqente restabelecimento. - No se deve revogar o benefcio da assistncia judiciria, se o impugnante no ps mostra salienter tantum indicativos hbeis comprovao de que a parte beneficiria tem meios suficientes para suportar o nus das custas e despesas do processo sem sacrifcio de seu prprio sustento. Ainda que o beneficirio tenha imvel, nada impede a concesso da gratuidade, desde que aquele no produza renda ou que seja esta insuficiente ao custeio das despesas processuais (Ap. 231.420-1, Des. Hyparco Immesi, acrdo de 27.06.2.002).
Como se observa dos autos, os documentos juntados pelo impugnante induzem no-concesso de referidos benefcios, mas no se deve retirar o benefcio da assistnciajudiciria, se o impugnante no comprovou que a parte beneficiria tem meios suficientes para suportar o nus das custas e despesas do
processo sem sacrifcio de seu prprio sustento ou da famlia. Com tais consideraes, dou provimento ao recurso. -:::-
O Sr. Des. Pinheiro Lago - De acordo. O Sr. Des. Alvim Soares - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO.
ALIMENTOS - REVISO - TEORIA DA APARNCIA - PROVA - NECESSIDADE DE DEMONSTRAO DE MUDANA DO CENRIO QUER DO ALIMENTANTE OU DO ALIMENTADO - A alegao de desemprego no pode subsistir, se a parte no perodo constituiu nova famlia, tendo casa prpria, conseguindo viver no alegado novo cenrio, verdadeiro milagre a exigir explicao. Nessas circunstncias a teoria da aparncia deve ser invocada, notadamente quando laudos carreados para o processo ajudam a confirmar a necessidade de reviso. APELAO CVEL N 1.0024.01.593944-0/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. FRANCISCO FIGUEIREDO Ementa oficial: Ao revisional de alimentos - Necessidade de prova convincente da mudana de cenrio quer do alimentante ou do alimentado - Caso contrrio, que se examine a ausncia de prova indireta evidente propiciada pela teoria da aparncia - Acolhimento. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO. Belo Horizonte, 1 de junho de 2004. Francisco Figueiredo - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Francisco Figueiredo Conheo da apelao por prpria e regularmente processada. In casu, uma ao revisional de alimentos. Os alimentados se insurgem contra a fixao da penso arbitrada sentencialmente e do critrio da referida fixao. De fato, a despeito da admirao que tenho pelo ilustre e diligente Sentenciante, a instruo anmica, s no tendo sido imprestvel, pois os laudos dos rgos auxiliares elucidaram a questo. A sentena diz que os nus da prova caberiam, data venia, aos alimentados, mas o Juiz na audincia de fls. poderia ter ouvido as partes, como sempre aconselhvel nesta tipicidade, e no o fez. A sentena de fl. 48 teve conciso inexplicvel e inadmissvel. O mrito de trs frases no est estribada em argumento algum. A teoria da aparncia tem de ser novamente invocada, principalmente estribada nos referidos laudos carreados aos autos. O fato que o alimentante trabalhava com o seu irmo e tinha retiradas por salrio ou comisses suficientes para a manuteno da sua primeira famlia em questo. Diz que deixou o emprego (sem dizer o porqu e o como, muito menos o que fez com o seu fundo de garantia) e est h seis anos desempregado. Ora, neste longo e atual perodo de desemprego, constituiu nova famlia e tem casa prpria, e, por fim, a pergunta de bobo para ladino: como conseguiu e consegue ainda viver desta forma?
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Tem gente que faz milagre, milagre este a ser explicvel se o seu depoimento pessoal fosse tomado ou por requerimento ou sempre ex officio como convm natureza da ao. Assim, dou parcial provimento apelao para fixar a penso em 1 (um e meio salrio mnimo) sendo, 1 (um) salrio para o filho e (meio) salrio para a filha, que neste ano adquire maioridade. A vigncia desta penso a partir da sentena, pois, se o Juiz omitiu de fix-la na exordial da ao revisional, a parte interessada poderia ter-se insurgido poca e at agravado, o que no aconteceu. -:::-
de boa ocasio lembrar ao alimentante que nada importa se a me dos alimentados tem bom ou mau comportamento e se vive ou no consorciada com outro homem. Isto no tem nada a ver com o sustento dos filhos, que so dele, e no nossos. E, mais, que se tome vigilncia ao Santurio da tica, para no dizer que acha que um dos filhos no seu. Isto no se fala. Se for o caso, aja por via de ao prpria em vez de difamar sem prova. O Sr. Des. Nilson Reis - De acordo. O Sr. Des. Jarbas Ladeira - De acordo. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO.
SERVIDOR PBLICO - HORAS EXTRAS - INCORPORAO AO VENCIMENTO - IMPOSSIBILIDADE - indevida a incorporao de horas extras ao vencimento do servidor pblico, mormente se existe decreto extinguindo a jornada com horas extraordinrias, bem como por estar o mesmo regido por normas estatutrias que impedem a referida incorporao. APELAO CVEL N 1.0702.02.024076-9/001 - Comarca de Uberlndia - Relator: Des. BELIZRIO DE LACERDA Ementa oficial: Administrativo - Incorporao de horas extras - Incompatibilidade Servidor pblico municipal submetido s normas estatutrias. - Indevida a incorporao de horas extras no vencimento do servidor pblico municipal, mormente se existe decreto municipal extinguindo a jornada com horas extraordinrias, bem como por estar o mesmo regido por normas estatutrias que impedem a referida incorporao. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 16 de maro de 2004. Belizrio de Lacerda - Relator. 106
Notas taquigrficas O Sr. Des. Belizrio de Lacerda - Cuidase de apelao sentena de fls. 86/89, que julgou improcedente o pedido de incorporao de horas extras ao vencimento do apelante Moacir Guilherme da Silva contra o Municpio de Uberlndia. O apelante, em suas razes recursais de fls. 90/94, em sntese, sustenta a legalidade da incorporao das horas extras ao vencimento. Apresentadas contra-razes s fls. 96/102. Concitada a opinar no feito, a douta Procuradoria-Geral de Justia emite judicioso parecer. Conheo do recurso, desde que atendidos os pressupostos que regem a sua admissibilidade.
No assiste razo ao apelante. Ora, pelas provas dos autos, o apelante encontra-se enquadrado no regime jurdico nico do servidor pblico municipal. Sendo assim, a pretenso de incorporar horas extras em seu vencimento no condiz com preceito legal relativo ao regime jurdico nico do funcionrio pblico municipal, visto que referida pretenso s encontra guarida nas normas contidas na CLT, norma que no atinge o apelante, porque o mesmo se encontra submetido s normas estatutrias. -:::-
Destarte, razo inexiste para discordar da sentena hostilizada, visto ter a mesma examinado de maneira inconcussa a matria argida no referido recurso. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso. O Sr. Des. Alvim Soares - De acordo. O Sr. Des. Edivaldo George dos Santos De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
CAUTELAR - AFASTAMENTO DE UM DOS CNJUGES DO LAR POR MTUO CONSENTIMENTO SUSPENSO DOS EFEITOS E/OU OBRIGAES DO CASAMENTO - IMPOSSIBILIDADE - O direito no permite que o casal, de maneira consensual, pea autorizao para que um deles deixe o lar conjugal como forma de obter um tempo para reflexo, colocando-se, assim, uma cortina de fumaa no casamento, com suspenso de seus efeitos e/ou obrigaes. APELAO CVEL N 1.0024.03.010294-1/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS Ementa oficial: O direito vigente no permite que o casal, de maneira consensual, pea autorizao para que um deles deixe o lar conjugal como forma de obter um tempo para reflexo, colocando-se, assim, uma cortina de fumaa no casamento, com suspenso de seus efeitos e/ou obrigaes. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 02 de abril de 2004. Edivaldo George dos Santos - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelos apelantes, o Dr. Jos Sabino de Castro. O Sr. Des. Edivaldo George dos Santos Conheo do recurso, eis que presentes os pressupostos prprios de sua admissibilidade. Cuidam os autos de ao denominada cautelar de afastamento do lar conjugal por mtuo consentimento requerida por M.A.C. e M.B.C., em que os autores afirmam que se casaram em 23.02.1973 e que, da unio, nasceram trs filhos, tendo o casal adquirido, ainda, um imvel constitudo por uma casa situada na Rua x, n 95, Bairro Santa Efignia, em Belo Horizonte/MG. Dizem que se consumou a ruptura da vida em comum, no havendo como se reconciliarem por enquanto, pelo que, para que a incompatibilidade no se transforme em dio, o casal se antecipa e pede vnia (...) na forma de prazo de reflexo, para a proposta de acordo por mtuo consentimento, que se permita a retirada do cnjuge-varo do lar conjugal. Atravs da sentena de fls. 15/16, restou julgado improcedente o pedido vestibular,
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sendo os requerentes condenados ao pagamento das custas processuais. No se conformando, recorreram s fls. 19/22, postulando a integral reforma da sentena pelas razes ali deduzidas. A meu ver, sem qualquer razo os apelantes. YUSSEF SAID CAHALI, ao dissertar sobre a separao judicial e as medidas cautelares, assinala que
no curso da separao judicial, ou mesmo antes de instaurar-se o respectivo processo, ntegro embora o liame matrimonial e existente de direito a sociedade conjugal, j se divisa um estado de semidissoluo pelo antecipado trmino de fato dessa sociedade. Da a necessidade de se organizar um modus vivendi para o casal nessa fase, uma vez que a ao de separao, j por si, torna invivel serem os cnjuges mantidos em vida em comum, no domiclio da famlia. Medidas cautelares, preparatrias ou incidentes podem ser pedidas, constituindo-lhes objeto: 1) a residncia separada dos cnjuges, inclusive com alvar de separao de corpos; 2) a guarda provisria dos filhos; 3) os alimentos provisionais devidos reciprocamente e aos filhos; 4) o resguardo dos interesses pecunirios da esposa (in Divrcio e Separao, 9 ed., Revista dos Tribunais, p. 457).
casamento assumido. Tanto assim que o pedido foi formulado na forma de prazo de reflexo (fls. 02), como consta expressamente de fls. 02, o que, data venia dos recorrentes, medida completamente estranha ao direito vigente. No se admite, em momento algum, possa o casal postular que se coloque uma cortina de fumaa sobre o casamento ou que este venha a ter seus efeitos e/ou obrigaes como que suspensos, at que o casal, no futuro, mais amadurecido, venha a tomar a deciso que mais lhe interesse, e, frise-se, esta a pretenso deduzida na exordial, tanto assim que nem sequer declinaram os apelantes qual a ao principal que iriam propor. O pedido, portanto, da forma em que foi feito, no pode, a meu modesto sentir, ser acolhido, pois no encontra amparo no direito em vigor. Diante do exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pelos apelantes. O Sr. Des. Wander Marotta - De acordo com o Relator. O Sr. Des. Belizrio de Lacerda - Sr. Presidente. O caso versado nos presentes autos no tem sido comum, pelo menos ao que me consta, aqui neste Sodalcio. Tanto isso verdade que o em. Des. Relator decidiu a matria com extrema acuidade, bom senso e com notvel rasgo de inteligncia, tendo em vista que no h paradigma jurisprudencial que pudesse confortar o em. Relator. Fao essas despretensiosas observaes muito mais no intuito de enaltecer o brilhante voto do em. Relator do que acresc-lo em coisa alguma. Com o em. Relator. como voto. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
Nota-se, portanto, que o Direito criou o contorno apto a impedir que as desavenas normais e naturais entre marido e mulher em fase de separao no se acumulem ou aumentem, possibilitando, assim, que seja realizada a separao de corpos do casal, tanto como medida preparatria ao de separao definitiva, quanto como medida incidental no caso desta j estar em curso. Ocorre, contudo, que o que almejam os ora apelantes com a presente ao , na verdade, que se lhes d um tempo para repensarem o
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HONORRIOS DE ADVOGADO - EXECUO - LEGITIMIDADE ATIVA - EXCESSO DE EXECUO - INEXISTNCIA - O art. 23 do Estatuto da Advocacia (Lei n 8.906/94) confere ao advogado direito autnomo para executar os honorrios advocatcios. Todavia, isso no exclui a legitimidade da prpria parte para promover a execuo dos honorrios do seu patrono, mxime quando no h entre eles qualquer interesse contraditrio. - Se a execuo de honorrios foi promovida com ateno aos exatos termos da sentena exeqenda, no h que se falar em excesso de execuo. APELAO CVEL N 1.0024.03.059569-8/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS Ementa oficial: Execuo de honorrios Legitimidade ativa - Excesso de execuo Inocorrncia. - Em que pese o disposto no Estatuto da Advocacia, que confere legitimidade autnoma ao advogado para a execuo de honorrios, no houve excluso da legitimidade da parte por ele representada para a promoo da referida execuo, mormente no havendo qualquer interesse contraditrio entre os mesmos. Se a execuo de honorrios foi promovida com ateno aos exatos termos da sentena exeqenda, no h que se falar em excesso de execuo. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 02 de abril de 2004. Edivaldo George dos Santos - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Edivaldo George dos Santos Conheo do recurso interposto, eis que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Trata-se de embargos opostos pela Prodemge-Companhia de Processamento de Dados do Estado de Minas Gerais contra a execuo de honorrios que lhe promove FundepFundao de Desenvolvimento da Pesquisa, pelos quais objetiva, preliminarmente, seja reconhecida a carncia de ao da embargada, extinguindo-se o processo, por via de conseqncia, ou, no mrito, seja julgada improcedente a execuo, ao argumento de que a embargada parte ilegtima ativa para propor execuo de honorrios, o que cabe aos seus patronos, e, ainda, que h flagrante excesso de execuo, eis que o percentual de honorrios foi calculado sobre o valor atualizado do depsito que realizou para caucionar a cautelar de sustao de protesto que intentou, e no sobre o valor das duplicatas, o que seria correto e de acordo com a sentena de origem. A nclita Juza a qua houve por bem rejeitar a preliminar argida e, no mrito, julgar improcedentes os embargos opostos, ao entendimento de que tanto a parte autora quanto seu advogado tm legitimidade para aforar a execuo de sentena e que no ocorreu o alegado excesso de execuo, eis que o valor cobrado at inferior quele fixado no decisum exeqendo. Inconformada, a Prodemge interps o apelo de fls. 26/30, alegando, preliminarmente, que a apelada no parte legtima no processo em comento, pois no cabe parte do processo principal promover a execuo de honorrios; no mrito, que o valor cobrado excessivo, pois o percentual de 10% (dez por cento) deve ser calculado com base no valor dos ttulos discutidos, e no no valor atualizado do depsito-cauo efetivado, pugnando, ento, pelo provimento do recurso, reformando-se a r. sentena recorrida.
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Data venia, analisando detidamente os presentes autos, vejo que o inconformismo da apelante no merece guarida: Preliminarmente. Carncia de ao. Alega a recorrente que a apelada parte ilegtima ativa para a propositura de execuo de honorrios, sendo legitimado para tanto seu procurador. Como cedio, o Estatuto da Advocacia (Lei n 8.906/94) conferiu ao advogado o direito de executar autonomamente a sentena na parte relativa aos honorrios, conforme previsto no seu art. 23, in verbis:
Art. 23. Os honorrios includos na condenao, por arbitramento ou sucumbncia, pertencem ao advogado, tendo este direito autnomo para executar a sentena nesta parte, podendo requerer que o precatrio, quando necessrio, seja expedido em seu favor.
Inequvoco, portanto, que tambm a apelada parte legtima para propor a execuo de honorrios ora embargada, motivo pelo qual rejeito a preliminar eriada pela recorrente. Mrito. No tocante ao cerne da controvrsia, ou seja, o alegado excesso de penhora, creio que, uma vez mais, razo no assiste recorrente. A sentena exeqenda, encartada nos autos em apenso s fls. 145/148, consignou em seu dispositivo:
Diante do exposto e pelo que de ambos os autos consta, julgo improcedente o pedido da ao principal e da ao cautelar, revogando a medida liminar concedida. Condeno a autora no pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios que fixo em 10% (dez por cento) sobre o valor do dbito representado pelas duas notas duplicatas levadas a protesto, devidamente corrigidas (grifei e destaquei).
Contudo, isso no quer dizer que foi excluda a legitimidade da parte que representa para o ajuizamento da execuo de sentena dos mencionados honorrios. Nesse sentido, colha-se a jurisprudncia do colendo STJ:
Ementa: Processo civil. Execuo. Honorrios de sucumbncia. Legitimidade. - certo que o art. 23 da Lei n 8.906/94, que cuida do Estatuto da Advocacia, confere ao advogado o direito autnomo para executar a sentena na parte referente aos honorrios de sucumbncia. Isso no quer dizer, todavia, que fica excluda a legitimidade da prpria parte para executar os honorrios do seu patrono, mormente no havendo entre eles qualquer conflito. Embargos de divergncia recebidos. (STJ: EREsp n 134.778/MG, 2 Seo, Rel. Min. Csar Asfor Rocha, v.u., DJ de 28.04.2003, p. 169.) Ementa: Honorrios de advogado. Sucumbncia. Legitimidade ativa. Parte. - A parte vencedora da ao, assim como o seu advogado tm legitimidade para promover a execuo da sentena que deferiu honorrios. Recurso conhecido e provido. (STJ: REsp n 465974/MG, 4 T., Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, v.u., DJ de 10.02.2003, p. 222.)
Indene de dvidas, portanto, que o valor dos ttulos dever sofrer correo para aps ser calculado o percentual devido a ttulo de honorrios advocatcios sucumbenciais. Analisando o pedido inicial da execuo de honorrios (fls. 213/214), v-se que a exeqente optou por calcular o percentual de honorrios sobre o valor atualizado do depsito judicial efetuado pela executada, em vez de aplicar a correo prevista na tabela da Corregedoria de Justia para atualizar o valor das duplicatas, alegando, para tanto, que a frmula utilizada redundou em um valor at inferior ao que faria jus. Creio que com a razo a apelada. Como bem asseverado na sentena monocrtica, o comando da sentena determinou percentual da verba honorria sobre o valor do dbito corrigido, o que incidiria a partir do ajuizamento da demanda, nos termos da Smula 14 do STJ. Em face disso, por certo que, se a exeqente tivesse atualizado seu crdito com base estritamente no comando sentencial, chegaria a um valor superior ao exeqendo, como se v do clculo que apresentou na
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impugnao aos embargos, em que chegou a um valor de R$627.205,60 (seiscentos e vinte e sete mil, duzentos e cinco reais e sessenta centavos), o que daria R$62.720,56 (sessenta e dois mil, setecentos e vinte reais e cinqenta e seis centavos), a ttulo de honorrios, enquanto a execuo de sentena se cingiu ao valor de R$55.075,19 (cinqenta e cinco mil, setenta e cinco reais e dezenove centavos). Analisando o ndice aplicado, v-se que o mesmo corresponde quele previsto na tabela da Corregedoria de Justia. A diferena dos valores originou-se do esquecimento da apelante em corrigir o valor das duplicatas, como determinado na r. sentena exeqenda. A embargante no logrou xito em provar o alegado excesso de penhora, descumprindo o comando nsito no art. 333, I, do CPC. Ou seja, no veio aos autos a prova do fato constitutivo do direito da autora-embargante. Por sua -:::-
vez, mesmo sem estar obrigada a tanto, a embargada demonstrou que o valor exeqendo at inferior quele a que faria jus em virtude do dispositivo da sentena exeqenda. Por fim, no vislumbro a hiptese de ser a apelante litigante de m-f, pelo que nada h a prover quanto a isso, ficando indeferido o pleito da apelada para que a ex adversa seja condenada nas penas respectivas. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso e confirmo integralmente a bem-lanada sentena singular.
Custas, ex lege. O Sr. Des. Wander Marotta - De acordo. O Sr. Des. Belizrio de Lacerda - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO.
INVENTRIO - PARTILHA - HERDEIROS MENORES IMPBERES - NOMEAO DE CURADOR ESPECIAL - OBRIGATORIEDADE - AUSNCIA - NULIDADE - MINISTRIO PBLICO PARTICIPAO NO FEITO - IRRELEVNCIA - Aberta a sucesso e constatada a existncia de menores impberes, impe-se a nomeao de curador especial, em razo da concorrncia de seus interesses com os do seu representante legal (art. 2.042, II, do CPC). A falta dessa nomeao acarreta nulidade do processo de inventrio, e a participao do Ministrio Pblico no feito no sana nem convalida o vcio processual. APELAO CVEL N 1.0000.00.346789-1/000 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. WANDER MAROTTA Ementa oficial: Anulao de partilha Inventrio - Herdeiros menores impberes Nomeao de curador especial - Obrigatoriedade. - Aberta a sucesso e constatada a existncia de herdeiros menores impberes, impe-se a nomeao de curador especial, em razo da concorrncia dos seus interesses com os do representante legal, pai e cnjuge suprstite-meeiro (art. 2.042, II, CPC). A falta de nomeao acarreta nulidade do processo de inventrio. A participao do Ministrio Pblico no sana nem convalida o vcio processual. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 04 de maio de 2004. Wander Marotta - Relator.
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Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo apelante Rodrigo Barros Hernandes, a Dr. Hilda Rosa Senff de Andrade. O Sr. Des. Wander Marotta - Conheo do recurso. Rodrigo Barros Hernandes e Silvio Barros Hernandes, com fulcro nos arts. 86, 87, 102, 147 e 1.029 do Cdigo Civil de 1916 (em vigor poca), ajuizaram ao anulatria contra Silvio Jos Hernandes, visando ao cancelamento da partilha homologada nos autos de inventrio da genitora dos autores, em que foi inventariante o ru, seu pai, alegando, para tanto, que eram poca menores e que a partilha no se efetivou na forma de condomnio, acarretando-lhes prejuzo. Alegam que ao requerido ficaram reservadas as empresas, visando a lucros futuros, evidenciando-se a sua m-f, e que o imvel, do qual tm uma frao, foi cedido gratuitamente aos pais de sua segunda esposa. Por tais motivos, pugnam pela procedncia do pedido, procedendo-se a novo inventrio, inclusive trazendo colao os frutos e rendimentos auferidos pelo ru atravs das empresas que, de forma ilcita, lhe couberam, condenando-o por perdas e danos relativos ao perodo em que o imvel residencial foi gratuitamente cedido aos pais da madrasta dos autores, alm das custas processuais e honorrios advocatcios. Contestao sustentando que a partilha se efetivou de forma correta, avaliados os bens por Oficiala de Justia, e com parecer favorvel do Ministrio Pblico, e que os autores e sua filha, havida do segundo casamento, so seus nicos herdeiros, visto que realizado o segundo casamento sob o regime de separao total de bens. s fls. 228/229, as partes requereram a suspenso do processo, tendo em vista a possibilidade de acordo, que no se efetivou, prosseguindo-se o feito com impugnao contestao, na qual os autores ressaltam que a avaliao dos bens no foi correta, cabendo112
lhes parte de bem imvel, e ao suplicado uma empresa em ascenso, evidenciando-se ntida a desvantagem. A sentena (fls. 252/254) julgou improcedente o pedido, condenando os autores nas custas e despesas processuais e honorrios advocatcios arbitrados em 10% sobre o valor da causa, suspensa a exigibilidade por estarem sob o o plio da assistncia judiciria. Em apenso, interveno de terceiros, oposta pela atual esposa do ru. Inconformados, os autores interpuseram recurso de apelao, nos termos das razes de fls. 185/195 dos autos em apenso, sustentando que, sendo menores poca do bito de sua genitora, a partilha deveria ter sido feita em forma de condomnio; que as empresas no foram avaliadas corretamente, por no terem sido considerados os maquinrios, veculos, vasilhames, materiais de escritrio, sua sede e vrios outros bens que as compunham, e sem que se apresentasse o respectivo balano patrimonial; que cada um dos apelantes, atualmente, possui apenas 1/3 do imvel residencial inventariado, ao passo que o apelado possui vrios bens mveis e imveis, todos adquiridos com os lucros auferidos das empresas; que a r. deciso no apreciou a pretenso dos recorrentes quanto condenao no pagamento dos aluguis devidos pelo uso do imvel pelos pais da segunda esposa do apelado, omisso que foi objeto de embargos declaratrios, cuja deciso nada esclareceu a respeito da sentena infra petita; que a participao do Ministrio Pblico foi tmida e no defendeu os direitos indisponveis dos menores, no alertando para a necessidade de curador especial, como determina o art. 1.042 do CPC, tendo em vista o conflito de interesses entre os apelantes, menores e seu representante legal; que a partilha deveria ser judicial, nos termos do art. 1.774, hoje art. 2.016 do novo Cdigo Civil, devendo o processo de inventrio ter seguido o rito estabelecido no art. 1.022 do CPC, e que o pedido de anulao da partilha se prende ao fato de que, poca, a avaliao das empresas se efetivou considerando apenas o valor da cota - no o seu valor real.
Em sede de contra-razes, o apelado pugna pelo improvimento do recurso. s fls. 289/299, manifestou-se a Procuradoria de Justia, opinando pelo improvimento do recurso. Procede, data venia, a alegao de nulidade da partilha pela ausncia de nomeao de curador especial aos autores. Dispunha o Cdigo Civil de 1916 (art. 1.692 do novo Cdigo):
Art. 387. Sempre que no exerccio do ptrio poder colidirem os interesses dos pais com os do filho, a requerimento deste ou do Ministrio Pblico, o juiz lhe dar curador especial.
juiz nomear-lhes sempre curador in litem, ante a possibilidade de virem a colidir os interesses dos menores com os do seu representante legal.
Da prova produzida emerge que, por ocasio da abertura do inventrio, os apelantes eram menores impberes, impondo-se a nomeao de curador especial, nos termos do art. 1.042, II, do CPC, em razo da concorrncia de seus interesses com os do representante legal, Silvio Jos Hernandes, cnjuge suprstite-meeiro. Neste sentido:
Inventrio. Curador especial. - Uma vez demonstrado, nas declaraes iniciais, que h herdeiros menores representados pela viva-meeira e que todos vo concorrer partilha do imvel inventariado, a nomeao de curador especial imposta pelo art. 1.042, II, do CPC, deve fazer-se de logo, para que sejam supridas eventuais omisses nessas declaraes e opine o fiscal quanto avaliao, elemento essencial elaborao de uma partilha justa. Nesse sentido h de entender-se a referida norma, ou seja, de que a nomeao se deve fazer logo que se verifique que um incapaz v concorrer com seu representante (RT, 573/251).
Nos termos do Cdigo de Processo Civil:

Art. 9 O juiz dar curador especial: I - ao incapaz, se no tiver representante legal, ou se os interesses deste colidirem com os daquele; (...). Art. 1.042. O juiz dar curador especial: (...) II - ao incapaz, se concorrer na partilha com o seu representado.
Ao comentar o art. 9, inciso I, do CPC, ensina CELSO AGRCOLA BARBI que, ocorrendo a coliso de interesses entre o incapaz e seu representante, evidente que
o conflito de interesses pode acarretar prejuzo para o incapaz. No importa a idoneidade do representante: a lei, para resguardo dos interesses do incapaz, afasta seu representante e o substitui por curador especial, que servir apenas para a causa. Tambm esse curador no necessariamente um advogado... (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, 2 ed., I/123, art. 9, I).
Enfim, a ausncia de nomeao do curador especial, para proteger os interesses dos apelantes acarreta nulidade do processo de inventrio, que no pode ser considerada sanada pela interveno do representante do Ministrio Pblico. No processo de inventrio, o Promotor de Justia atua como fiscal da lei, competindolhe assegurar a observncia da regra jurdica ou o interesse pblico que deve predominar na soluo de determinados litgios e, nessa qualidade, intervm nas causas de direito de famlia (art. 82, II, do CPC), nos conflitos de competncia, no usucapio, falncias e concordatas, ao popular e mandado de segurana, feitos relativos aos registros pblicos e nos processos em que houver interesse pblico, quer pela natureza da lide, quer pela condio das pessoas.
Na lio de JOS DA SILVA PACHECO (in Inventrios e Partilhas, Ed. Forense, 15 ed., 2001, p. 464):
Nos inventrios em que h menores, embora representados pelo pai ou pela me, deve o
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O curador especial, por sua vez, no processo de inventrio, atua como substituto processual do incapaz, quando este no tiver representante legal, ou quando seus interesses forem conflitantes com os daquele. O objetivo da funo proporcionar, ainda que formal, uma igualdade entre ao e defesa, dando eficcia aos princpios constitucionais. Neste sentido j se decidiu:
Mostra-se manifesta incompatibilidade de posio do Ministrio Pblico, oficiando como fiscal da lei (art. 82, I, do CPC) e como curador especial (substituto processual do incapaz), em inventrio em que o incapaz concorrer na partilha com seu representante (art. 1.042, II, do CPC). Agravo provido. (TJRS, Agravo de Instrumento n 592072706, Rel. Des. Antnio Carlos Stangler Pereira, j. em 03.09.92.)
contraiu novas npcias, sendo o imvel cuja parte herdaram cedido em comodato aos pais da madrasta, causando-lhes prejuzo, motivo pelo qual pugnam pela condenao do requerido por perdas e danos, o que somente poder ocorrer em procedimento prprio - no nesta ao. Ante o exposto, dou provimento ao recurso e reformo a r. deciso hostilizada para julgar parcialmente procedente o pedido inicial e declarar nula a partilha dos bens deixados por Nilza Felicidade Barros Hernandes. Decaindo de parte mnima do pedido, arcar o ru com o pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, que arbitro em 5% sobre o valor da causa. O Sr. Des. Belizrio de Lacerda - De acordo. O Sr. Des. Pinheiro Lago - De acordo.
Alegam os apelantes que, antes de completar um ano da morte de sua genitora, o apelado -:::-
Smula - DERAM PROVIMENTO.
SEPARAO JUDICIAL - PARTILHA DE BENS - PRMIO DE LOTERIA - AQUISIO DURANTE A SEPARAO DE FATO - AUSNCIA DE CONTRIBUIO DO OUTRO CNJUGE - INCOMUNICABILIDADE - Se um dos cnjuges adquire bilhete de loteria premiado durante a separao de fato, sendo evidente a ausncia de contribuio do outro consorte, o prmio no deve ser partilhado. APELAO CVEL N 1.0024.00.033136-3/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. WANDER MAROTTA Ementa oficial: Apelao cvel - Sobrepartilha - Tele-Sena premiada - Aquisio durante a separao de fato - Ausncia de contribuio do cnjuge-virago - Incomunicabilidade. - Se o cnjuge-varo adquire bilhete premiado (Tele-Sena) durante a separao de fato, sendo evidente a ausncia de contribuio do cnjuge-virago, o prmio no deve ser partilhado. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio 114
de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 18 de maio de 2004. Wander Marotta - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Wander Marotta - Trata-se de apelao cvel interposta por A.F.A. contra a r. deciso de fls. 93/96, que julgou improcedente pedido de sobrepartilha formulado contra R.R.A.
Conheo do recurso. A autora pleiteia a partilha de valores recebidos pelo ru por ter sido contemplado pela Tele-Sena, no importe de R$512.500,00. Sustenta que o perodo de sorteios foi de 29.04.2001 a 20.05.2001 e que a separao foi homologada em 08.06.2001. O MM. Juiz a quo entendeu que a separao de fato, ocorrida h cerca de dez meses, inviabiliza a pretenso de diviso dos valores recebidos. Alega a apelante que, pelo regime de comunho parcial de bens, os valores recebidos a ttulo eventual comunicam-se e que apenas a separao judicial pe fim sociedade conjugal e, conseqentemente, ao regime de bens. Na inicial, a prpria autora confessa que, quando da premiao, o casal j estava separado de fato h dez meses, o que significa que o bilhete premiado foi adquirido quando j no dividiam o mesmo teto. Resta analisar se a separao de fato teria o efeito de tornar incomunicvel um bem adquirido em seu interregno. Considero que a soluo mais justa a de que os valores pleiteados no possam ser partilhados com a apelante, tendo em vista que ela no contribuiu para a sua aquisio, patrimonial ou mesmo moralmente. -:::-
Quando da aquisio do bilhete, o casal j no compartilhava a vida, pelo que no vejo razo em que devam compartilhar o fruto de uma iniciativa de um dos ex-cnjuges. A falta de contribuio da apelante evidente, j que nem mesmo tinha conhecimento da compra do bilhete e de sua posterior premiao. Nesse sentido a jurisprudncia deste Tribunal:
Partilha de bens - Matrimnio realizado sob o regime de comunho universal de bens Demonstrada a aquisio do imvel tosomente pelo cnjuge-virago aps a separao de fato do casal - Excluso da partilha - Ausncia de manifestao do requerido quanto partilha realizada - Pretenso de tambm ver excludo o bem adquirido por ambos os cnjuges - Impossibilidade Recurso desprovido (n do processo: 1.0000.00.314547-1 - Relator: Srgio Lellis Santiago - Data de publicao: 13.05.2003).
A modificao na fortuna do apelado presta-se revisional de alimentos, conforme foi providenciado pela apelante. Diante do exposto, nego provimento ao recurso. Sem custas. O Sr. Des. Belizrio de Lacerda - De acordo. O Sr. Des. Pinheiro Lago - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
CASAMENTO - CELEBRAO NA VIGNCIA DO CDIGO CIVIL DE 1916 - REGIME DE BENS ALTERAO - POSSIBILIDADE - A atual disposio que cuida da mutabilidade do regime de bens do casamento - art. 1.639, 2, do novo Cdigo Civil - norma cogente, editada na esteira de evoluo da prpria vida social, assim como em 1977, em que o divrcio foi promulgado com o mesmo propsito e ningum poderia afirmar que a dissoluo da sociedade conjugal s estaria ao alcance daqueles que se casassem aps a vigncia da Lei do Divrcio. - V.v.: - Para os casamentos celebrados antes da vigncia do atual Cdigo Civil, prevalece a regra do artigo 230 do Cdigo Civil de 1916, onde se estabelece que, uma vez celebrado o
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casamento por um determinado regime, no mais se permite aos cnjuges adotar outro, ou alterar total ou parcialmente aquele escolhido. (Des. Pedro Henriques) APELAO CVEL N 1.0000.00.351825-5/000 - Comarca de Uberaba - Relator para o acrdo: Des. SILAS VIEIRA Ementa oficial: Alterao de regime de casamento - Lei nova versus lei antiga Possibilidade da converso. - A atual disposio que cuida da mutabilidade do regime de bens - art. 1.639, 2 - norma cogente, editada na esteira da evoluo da prpria vida social, assim como em 1977, em que o divrcio foi promulgado com o mesmo propsito e ningum poderia afirmar que a dissoluo da sociedade conjugal s estaria ao alcance daqueles que se casassem aps a vigncia da lei divorcista. - V.v.: - Regime de bens - Casamento celebrado na vigncia do Cdigo Civil de 1916 Converso - Inadmissibilidade - Cdigo Civil/2002, art. 2.039. - Para os casamentos celebrados antes da vigncia do atual Cdigo Civil, prevalece a regra do artigo 230 do Cdigo Civil de 1916, onde estabelece que, uma vez celebrado o casamento por um determinado regime, no mais se permite aos cnjuges adotar outro, ou alterar total ou parcialmente aquele escolhido. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO O RELATOR. Belo Horizonte, 04 de dezembro de 2003. Silas Vieira - Relator para o acrdo. - Pedro Henriques - Relator vencido. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo recorrente, a Dr. Maria Antnia Oliveira Cndido. O Sr. Des. Pedro Henriques - Senhor Presidente. Registro que estive atento 116
palavra da Dr. Maria Antnia Oliveira Cndido, e, justamente em razo dos argumentos por ela expendidos da tribuna, peo vista dos autos. Smula - ADIADO A PEDIDO DO RELATOR APS SUSTENTAO ORAL. Notas taquigrficas O Sr. Presidente (Des. Roney Oliveira) O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 20.11.2003, a pedido do Relator, aps sustentao oral. Com a palavra o Des. Pedro Henriques. O Sr. Des. Pedro Henriques - A procuradora dos apelantes fez sustentao oral, qual dei a merecida ateno. Reunidos os pressupostos de sua admissibilidade, conhece-se do recurso. Cuidam os autos de apelao cvel (fls. 43/47-TJ) contra r. sentena (fls. 30/32-TJ), que indeferiu o pedido da inicial de ao ordinria de modificao de regime de bens e julgou extinto o processo sem julgamento do mrito, com fundamento no disposto no art. 295, I, c/c inciso III e de seu pargrafo nico, e art. 267, I, do CPC. Adotando o relatrio da deciso objurgada, acresce-se que o douto Magistrado de 1 grau pontificou no ser possvel acolher a pretenso inicial, ante o disposto no artigo 2.039 do atual Cdigo Civil, onde dispe que o regime de bens nos casamentos celebrados sob a gide do Cdigo de 1916 o por ele estabelecido. Assevera, ainda, que deve ser preservado o princpio da irretroatividade das leis, consagrado no inciso XXXVI do artigo 5 da Constituio Federal e no artigo 6 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, que resguarda o ato jurdico perfeito.
Embargos declaratrios interpostos (fls. 35/38-TJ), sendo posteriormente rejeitados (fl. 40-TJ). Inconformados, os apelantes recorreram do v. decisum, sustentando, em apertada sntese, que o legislador do novo Cdigo Civil no inovou apenas em relao aos regimes de casamento, mantendo-os nas mesmas opes da lei revogada, mas inovou ao criar a possibilidade de modific-los a partir da vigncia deste novo Cdigo, conforme est estabelecido no artigo 1.639, 2, do Cdigo Civil de 2002. Autos distribudos neste eg. Tribunal de Justia de Minas Gerais (fls. 55/56-TJ) vieram concluso do Relator (fl. 57-TJ). Vista douta Procuradoria-Geral de Justia (fls. 59/64-TJ), que se manifestou pelo conhecimento e improvimento do recurso. Primeiramente, para melhor compreenso da questo, convm transcrever o artigo 1.639, 2, do novo Cdigo Civil:
Art. 1.639. lcito aos nubentes, antes de celebrado o casamento, estipular, quanto aos seus bens, o que lhes aprouver (omissis). 2 admissvel a alterao de regime de bens, mediante alterao judicial em pedido motivado de ambos os cnjuges, apurada a procedncia das razes invocadas e ressalvados os direitos de terceiros.
Sendo assim, observa-se que no permitida a alterao do regime de bem estabelecido, em relao aos casamentos celebrados sob a gide do Cdigo Civil de 1916. Dessa forma, cumpre ressaltar que, nestes casos, prevalece a regra do artigo 230 do antigo Cdigo Civil, onde estabelece que, uma vez celebrado o casamento por um determinado regime, no mais se permite aos cnjuges adotar outro ou alterar total ou parcialmente aquele escolhido. A propsito, comenta NELSON NERY JNIOR, ao discorrer sobre o artigo 2.039, 2:
O sistema do Novo Cdigo, quanto ao regime de bens, principia por fixar regra absolutamente distinta da que existe para os casamentos celebrados sob a vigncia do CC/1916. Para os casamentos celebrados antes da vigncia do novo Cdigo, prevalece a regra do CC/1916, art. 230: O regime de bens entre os cnjuges comea a vigorar desde a data do casamento, e irrevogvel (Cdigo Civil Anotado e Legislao Extravagante - 2 ed. - RT - 2003 - p. 852 - grifos nossos).
Com essas consideraes, nega-se provimento ao recurso. Custas recursais, pelos apelantes. O Sr. Des. Silas Vieira - Conheo do recurso, eis que presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Sr. Presidente, eminentes Pares. Aps detido exame dos autos, cheguei a concluso diversa do ilustre Relator e explico. A questo posta em exame sobremaneira tormentosa, na medida em que, enquanto o art. 230 do CC/16 determinava a irrevogabilidade ou inalterabilidade do regime de bens do casamento, o art. 1.639, 2, do NCC/02 permite a alterao, dependente da satisfao de algumas condies, bem como da necessidade de autorizao judicial. Assim, a partir da vigncia do novo Estatuto Civil em janeiro de 2003, a doutrina e a jurisprudncia tm discrepado:
Posto isso, percebe-se que o atual Cdigo inovou ao admitir a mutabilidade do regime de casamento, mas com a cautela de ressalvar o direito de terceiros, alm da exigncia de ser a mudana autorizada por deciso judicial, em pedido devidamente fundamentado, por ambos os cnjuges. Todavia, reza o artigo 2.039 do Cdigo Civil de 2002:
Art. 2.039. O regime de bens nos casamentos celebrados na vigncia do Cdigo Civil anterior, Lei 3.071, de 1.01.1916, o por ele estabelecido.
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- uma primeira corrente entendendo pela possibilidade da alterao somente no que tange ao matrimnio realizado sob a nova lei civil e - outra aceitando a mutao tambm para os casamentos contrados sob a gide do antigo Cdigo. A primeira corrente pauta-se no art. 2.039 do NCC/02, segundo o qual: O regime de bens nos casamentos celebrados na vigncia do Cdigo Civil anterior, Lei n 3.071, de 1.01.1916, por ele estabelecido, argumentando que o novo Cdigo remete s regras da legislao anterior, que, por sua vez, proibia a alterao. Sustenta ainda que o casamento ato jurdico perfeito, de forma que lei nova no poderia alterar suas regras. A segunda posio, contudo, qual me filio, aduz que a atual disposio que cuida da mutabilidade do regime de bens - art. 1.639, 2 - norma cogente, editada na esteira da evoluo da prpria vida social, assim como em 1977, em que o divrcio foi promulgado com o mesmo propsito e ningum poderia afirmar que a dissoluo da sociedade conjugal s estaria ao alcance daqueles que se casassem aps a vigncia da lei divorcista. Neste sentido, vale transcrever esclarecedora lio de ROLF MADALENO em Direito de Famlia e o Novo Cdigo Civil, 3 ed., 2003:
(...) o artigo 2.039 do Cdigo Civil no autoriza deduzir que o artigo 230 do Cdigo Civil de 1916 siga regulando os matrimnios celebrados ao seu tempo, como se meramente derrogado para os novos casamentos contrados sob a gide do novo Cdigo Civil. Nem h que ser falado em direito adquirido, dado que um novo sistema substituiu o anterior; h uma nova disciplina no campo da mutabilidade do regime de bens, em que o 2 do artigo 1.639 do Cdigo Civil de 2002 revogou o art. 230 do Cdigo de 1916. (...) no podendo ser esquecido que inexiste direito adquirido num casamento com o regime de bens ainda em vigor, estando o
acervo conjugal em estado de indiviso, ou incomunicvel, tendo sido eleita a separao total de bens. que no casamento os bens s se comunicam e abandonam o seu estado latente de indiviso quando desfeitas as npcias, a sim incide o regime da comunicao ou da incomunicabilidade e indiviso. No entanto, os bens, quando partilhveis, s sero divididos depois de desfeito o matrimnio, pelo juiz, com a anulao, separao ou divrcio, ou pela natureza, pelo decesso do cnjuge, mas, at l, paira apenas uma expectativa de direito, como se fosse um pr-acordo que deita sob um regime previamente escolhido, mas que a nova lei permite modificar enquanto no desfeitas as npcias.
Ademais, vale ressaltar um ltimo aspecto: onde residiria o prejuzo se a alterao s pode ser realizada a pedido de ambos os cnjuges? Ora, no h como dizer que um deles seria surpreendido ou prejudicado pela nova ordem, porquanto, alm da deciso acerca da alterao ser conjunta, dever ser a mesma razovel, motivada e de forma que preserve os interesses de terceiros. Fao essas digresses para atentar para o fato de que, in casu, a questo deve ser resolvida luz do bom senso, da realidade e da modernidade, j que conceitos como o de ato jurdico perfeito e princpio do pacta sunt servanda j foram h muito jogados por terra pelas novas legislaes e pela publicizao do direito privado. Com tais consideraes, dou provimento ao recurso, para admitir a alterao do regime de bens pleiteado. Custas, ex lege. como voto. O Sr. Des. Edgard Penna Amorim - Em face da divergncia, peo vista.
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Smula - PEDIU VISTA O VOGAL, O RELATOR NEGAVA PROVIMENTO AO RECURSO, PROVIDO PELO REVISOR. Notas taquigrficas O Sr. Presidente (Des. Roney Oliveira) O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 20.11.2003, a pedido do Relator, aps sustentao oral. No dia 27.11.2003, foi novamente adiado, a pedido do Vogal, aps votarem o Relator, negando provimento ao recurso, e o Revisor, provendo-o. Com a palavra o Des. Edgard Penna Amorim. O Sr. Des. Edgard Penna Amorim - Peo vnia ao em. Relator para acompanhar o entendimento do em. Revisor e dar provimento ao recurso. In casu, alm dos fundamentos aduzidos no voto do em. Revisor, acrescento que a inteno do legislador de 1916, com a disposio de imutabilidade do regime de bens, era proteger a parte mais frgil da relao conjugal, quela poca, a mulher, o que no encontra mais respaldo na atual realidade jurdica e social, pois a igualdade entre marido e mulher, na sociedade conjugal, no s preceito constitucional (art. 226, 5, da CR/88), mas, tambm, realidade da vida contempornea. -:::-
ROLF MADALENO, citado no voto a que ora adiro, ao discorrer sobre a mutabilidade do regime de bens, assevera ainda que:
Considerando a igualdade dos cnjuges e dos sexos, consagrada pela Carta Poltica de 1988, soaria sobremaneira herege aduzir que em plena era de globalizao, com absoluta identidade de capacidade e de compreenso dos casais, ainda pudesse um dos consortes, apenas por seu gnero sexual, ser considerado frgil, mais ingnuo e com menor tirocnio mental do que o seu parceiro conjugal. Por esse prisma, desacolhe a moderna doutrina a defesa intransigente da imutabilidade do regime de bens, pois homem e mulher devem gozar da livre autonomia de vontade para decidirem acerca da mudana incidental do regime patrimonial de bens, sem que o legislador possa seguir presumindo que um deles possa abusar da fraqueza do outro.
Assim, tendo ambos os cnjuges manifestado a vontade de alterar o regime de bens e comprovado, por meio de documentos (fls. 11/17 e 22/23), que no possuem dvidas que pudessem lesar a terceiros, impe-se a alterao pretendida. Nesses termos, renovando vnias ao em. Relator, dou provimento apelao, para julgar procedente o pedido inicial. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO O RELATOR.
MANDADO DE SEGURANA - LEGITIMIDADE PASSIVA DA AUTORIDADE COATORA LEGALIDADE - CUMULAO DE CARGO DE PROFESSOR APOSENTADO COM CARGO DE SUPERVISOR PEDAGGICO - POSSIBILIDADE - parte passiva legtima para o mandado de segurana a autoridade pblica que emite ato como manifestao ou omisso do Poder Pblico ou de seus delegados. - Existe possibilidade da cumulao do cargo de professor e supervisor pedaggico, dado que o ltimo possui natureza jurdica de cargo tcnico, assim considerado o que exige habilitao em nvel superior de ensino ou habilitao em curso tcnico reconhecido. APELAO CVEL N 1.0525.03.032584-5/001 - Comarca de Pouso Alegre - Relatora: Des. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE
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Ementa oficial: Mandado de segurana Legitimidade passiva da autoridade coatora Legalidade - Cumulao de cargo de professor aposentado com cargo de supervisor pedaggico Possibilidade. - parte passiva legtima para o mandado de segurana a autoridade pblica que emite ato como manifestao ou omisso do Poder Pblico ou de seus delegados. Existe possibilidade da cumulao do cargo de professor e supervisor pedaggico, dada a sua natureza jurdica de cargo tcnico, assim considerado o que exige habilitao em nvel superior de ensino ou habilitao em curso tcnico reconhecido. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 15 de junho de 2004. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - Trata-se de recurso de apelao proposto s fls. 42/53 pelo Municpio de Pouso Alegre, nos autos do mandado de segurana impetrado por Nilce Braga Casalechi, visando reforma da sentena de fls. 38/40, que julgou procedente o pedido. Em suas razes recursais, alega o apelante, preliminarmente, que Ktia Monteiro, Secretria Municipal de Recursos Humanos do Municpio de Pouso Alegre, parte passiva ilegtima, sendo carecedora da ao. Ainda em preliminar, aduz o apelante ter ocorrido decadncia do direito da apelada. No mrito, ressalta que no possvel a acumulao e a percepo simultnea dos proventos de aposentadoria do cargo de professor do Estado de Minas Gerais com a remunerao do cargo 120
de supervisor pedaggico do Municpio. Requer a extino do feito sem julgamento do mrito e subsidiariamente que seja reformada a sentena recorrida, negando-se a segurana. Em contra-razes, s fls. 56/63, alega o apelado, preliminarmente, que a apelada parte legtima para atuar no plo passivo da ao e que no houve decadncia do direito pleiteado. No mrito, aduz que a apelada faz jus cumulao pretendida. Requer que a sentena seja mantida por seus prprios fundamentos. O Ministrio Pblico de Minas Gerais manifesta-se no sentido do improvimento do recurso e da conseqente confirmao da sentena. Primeira preliminar. O mandado de segurana deve ser impetrado autoridade cujo ato foi levado a efeito. Assim, a ordem deve ser impetrada contra a Secretria Municipal de Recursos Humanos, autoridade coatora, embora o ato tenha sido praticado em nome do Municpio. O posicionamento dos doutrinadores claro:
O impetrado a autoridade coatora, e no a pessoa jurdica ou rgo a que pertence e ao qual o seu ato imputado em razo do ofcio. (MEIRELLES, Hely Lopes - Mandado de Segurana, Ao Popular e Ao Civil Pblica, 11 edio ampliada, Ed. Revista dos Tribunais, p. 28.) Como requisito essencial, a legitimao passiva situa-se processualmente na autoridade, dita coatora, que comete ofensa individual ou coletiva. a autoridade pblica que emite ato como manifestao ou omisso do Poder Pblico ou de seus delegados que se encontrem no exerccio e competncia de suas funes e at mesmo a pretexto de exerc-la. Ento, a parte passiva seria: autoridade pblica, sendo seus atos ilegais ou abusivos, violentando direito lquido e certo; administradores ou representantes de autarquias e entidades paraestatais ou aquela pessoa que tenha funo delegada.
Ento, a pessoa de direito privado poder integrar o plo passivo da relao processual no mandado de segurana, desde que seja delegada do Poder Pblico. (REIS, Nilson, Mandado de Segurana, Ed. Del Rey, p. 60/61.)
habilitao em nvel superior de ensino ou habilitao em curso tcnico reconhecido. O supervisor pedaggico no tem atividade meramente administrativa ou mesmo burocrtica, conforme conceitua Pontes de Miranda. Conforme preleciona JOS RUBENS COSTA:
Portanto, se Administrao interessa a manuteno do servidor em ambos os cargos acumulveis, em razo dos benefcios que lhe geram a capacidade tcnica e cientfica daquele; se tal acumulao reveste-se de todos os requisitos legais, e, finalmente, se do interesse dos prprios servidores o exerccio acumulativo dos cargos, no h qualquer bice legal a limitar o exerccio do direito definido no artigo 39, 3, da CF/88, por aquele servidor interessado. (Acumulao Remunerada de Cargos Pblicos, DCAP Direito Administrativo, Contabilidade e Administrao Pblica n 8, agosto de 2000, p. 31/34 - grifos nossos.)
Conclui-se que h legitimidade passiva por parte da Secretria Municipal de Recursos Humanos do Municpio de Pouso Alegre. Pelo exposto, rejeito a primeira preliminar. Segunda preliminar. Argi o apelante a ocorrncia da decadncia, dizendo que o prazo corre a partir da nomeao, ocorrida em 11.03.2003. Conforme pode ser observado nos autos, a apelada s teve conhecimento da impossibilidade do empossamento em 08 de abril de 2003, conforme documento de fl. 11 e em 07 de agosto do mesmo ano impetrou o mandado de segurana, dentro do prazo de 120 dias. Portanto, no ocorreu a decadncia do direito de ao, nos termos do art. 18 da Lei 1.533/51. Com tais consideraes, rejeito a segunda preliminar. Mrito. A questo em foco se possvel a cumulao de um cargo de professor (aposentado) com o cargo de supervisora pedaggica, tendo a sentena recorrida julgado que sim. O cerne da questo colocada nas razes recursais no sentido de que o cargo de supervisor pedaggico no se enquadra como tcnico nem como cientfico, citando jurisprudncia referente inacumulatividade das funes de professor (aposentado) com a especialista de educao. Entendo que neste ponto assiste razo ao Prolator da r. sentena. Existe possibilidade da cumulao do cargo de professor e supervisor pedaggico, dada a natureza jurdica deste cargo, de cargo tcnico, assim considerado aquele que exige
O cargo de supervisor pedaggico cargo tcnico, pois exige conhecimento e habilitao especficos para o seu exerccio. Sobre o tema de tratar-se o supervisor pedaggico de uma das especialidades de cargo tcnico na rea educacional existentes, confira-se na deciso proferida pelo emrito Desembargador Mrcio Bonilha, para quem cargos tcnicos
so aqueles para cujo desempenho mister familiaridade com determinados mtodos, sistematicamente organizados, que repousam no conhecimento cientfico, ministrado em determinada ctedra. O termo tcnico no pode entender-se na acepo vulgar, como significando o oposto a leigo num determinado ramo de atividade profissional. Tcnico o indivduo possuidor de conhecimentos ou treino especializado em cincias ou artes particulares a uma profisso. (TJSP - Ap. Cvel n 165.478/1-SP, j. em 30.04.1992.)
PONTES DE MIRANDA claro ao dizer que: 121
exerce cargo tcnico-cientfico aquele que, pela natureza do cargo, nele pe em prtica mtodos organizados, que se apiam em conhecimentos cientficos correspondentes... (Comentrios Constituio de 1988, v. IV, Ed. Forense Universitria, 1991, p. 2.216.)
Em resumo, o cargo de supervisor pedaggico cargo tcnico plenamente compatvel com o cargo de professora, devendo ser mantida a sentena. Com tais consideraes, em reexame necessrio, mantenho a sentena, prejudicado o recurso voluntrio. O Sr. Des. Orlando Carvalho - De acordo. O Sr. Des. Eduardo Andrade - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. -:::-
O posicionamento do colendo Superior Tribunal de Justia no se afasta desse norte:

Administrativo - Servidor pblico - Acumulao de cargos - Professor e cargo tcnico 1. A acepo de cargo tcnico de que se vale a CF/88, art. 37, XVI, alnea b, no pode ser interpretada sem se considerar a exigncia da familiaridade com determinados mtodos, organizados em sistema e apoiados em conhecimento cientfico. - 2. Constitucional (STJ - 5 T. - ROMS 7.632/DF - Rel. Min. dson Vidigal - v.u. - j. em 25.05.1999 - publ. no DJU de 21.06.1999, p. 172).
RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO ESTADO - FERIMENTO CAUSADO POR CRIMINOSO FORAGIDO - INDENIZAO - CABIMENTO - LESO DE POUCA MONTA - DANO MORAL VALOR - FIXAO - O Estado responde de forma objetiva pelos danos sofridos pela vtima decorrentes de ferimento causado por criminoso foragido, quando demonstrada a ineficincia estatal, por no cumprir com sua obrigao de garantir a retirada daqueles que no se adequam ao convvio em sociedade, permitindo que o delinqente foragido continuasse solto, sem que qualquer providncia fosse tomada, porquanto provado nos autos que ele agia sempre na mesma regio, sendo, portanto, de fcil efetivao a sua recaptura. - Sendo a leso de pouca monta, no causando traumas extraordinrios, a indenizao por danos morais deve ser fixada eqitativamente, para que no se caracterize enriquecimento sem causa. APELAO CVEL N 1.0024.02.828507-0/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relatora: Des. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE Ementa oficial: Ao de indenizao Ferimento causado por criminoso foragido Reiterao dos ataques no mesmo lugar e nas mesmas condies - Responsabilidade do Estado - Reconhecimento - Leso de pequena proporo - Valor do dano moral reduzido. Responde de forma objetiva o Estado, demonstrada a sua ineficincia, por no cumprir com a sua obrigao de garantir a retirada daqueles 122
que no se adequam ao convvio em sociedade, tratando-se de assaltos repetidos e contnuos na mesma regio, cometidos por foragido, sem que qualquer providncia fosse tomada. Sendo a leso de pequena monta, no causando traumas extraordinrios, a indenizao por danos morais deve ser fixada eqitativamente, para que no se caracterize enriquecimento sem causa.
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR PARCIALMENTE A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS. Belo Horizonte, 15 de junho de 2004. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - Trata-se de recurso de apelao proposto s fls. 157/164 por Maria Gabriela Abatemarco Munaier Serravite, nos autos da ao de indenizao movida contra o Estado de Minas Gerais, visando reforma da sentena de fls. 139/150, que julgou parcialmente procedente o pedido inicial, condenando o Estado a pagar R$9.600,00 (nove mil e seiscentos reais) pelos danos morais sofridos e condenao em dano esttico a ser fixado em execuo de sentena, indeferindo o pedido de indenizao em danos materiais por falta de nexo causal entre o dano sofrido e a reprovao em matria da faculdade, bem como indeferindo o pedido de indenizao por dano sade por no ter sido este demonstrado. Em suas razes recursais, alega a apelante ter sido a condenao em dano moral fixada aqum do pnico, dor e humilhao a que foi submetida, pelo corte de aproximadamente sete centmetros que sofreu em seu antebrao esquerdo. Alega, tambm, ter sofrido danos em sua sade, danos materiais decorrentes de sua reprovao em matria da faculdade e condenao pelos efeitos extrapatrimoniais do dano esttico, por no ter este correlao com o dano moral. Por fim, requer a manuteno da justia gratuita at o trmino do processo, assim como a condenao do apelado na totalidade das despesas processuais e honorrios advocatcios fixados no valor de 20% sobre o valor da causa.
Em suas razes recursais adesivas, alega o apelante adesivo ausncia de nexo causal entre o dano sofrido e a ao ou omisso do ente pblico, e a desproporcionalidade da condenao em danos morais, pedindo a improcedncia do pedido. Em contra-razes, s fls.186/191, alega o apelado a impropriedade da condenao em danos morais e a impossibilidade de se conceder assistncia gratuita definitiva. Em contra-razes apelao adesiva, alega a apelada adesiva a existncia de nexo causal entre o dano sofrido e a omisso do Estado, bem como que o valor da condenao em danos morais no caracteriza enriquecimento sem causa. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo da apelao principal e adesiva. Passo anlise em reexame necessrio, prejudicados os recursos voluntrios. Inobstante muitas controvrsias doutrinrias existentes sobre a responsabilidade do Estado por seus atos omissivos, se este responde de forma objetiva ou subjetiva, prevalece, na doutrina e na jurisprudncia, e tambm entendemos ser esta a posio que mais se coaduna com os ditames constitucionais, que mesmo nos atos omissivos o Estado responde de forma objetiva, ou seja, baseado no nexo de causalidade, tendo este a obrigao de provar a sua irresponsabilidade. Pela anlise detida dos autos, especialmente pelos documentos de fls. 21/62, verificase que o fato em questo - ataques a mulheres causando ferimentos - vinha ocorrendo de forma reiterada, sempre na regio central da cidade, tendo sido o infrator preso, se evadido da priso e voltado a praticar os mesmos delitos naquela regio, demonstrando, portanto, a ineficincia do Estado, primeiro de cumprir a sua obrigao de garantir a retirada daqueles que no se adequam ao convvio em sociedade; segundo, por ser o caso de conhecimento geral, tendo sido objeto at mesmo de inmeras reportagens jornalsticas, conforme 123
fls. 129/133, e de conhecimento policial, haja vista a quantidade de ocorrncias registradas, como foi trazido aos autos, e, at mesmo, pelo fato de o delinqente ser conhecido da autoridade policial, por j ter sido fichado e preso. Vale registrar que, conforme demonstrado nos documentos retrocitados, o delinqente agia na mesma regio, sendo, por conseguinte, de fcil efetivao a sua priso, ou melhor, recaptura. Sendo assim, a omisso do Estado possui nexo de causalidade com a leso causada vtima, devendo o Estado indenizar a apelante das despesas que esta teve e que possa vir a ter em cirurgia reparadora do dano, a ser apurada em execuo, com o tratamento da leso. Cumpre ressaltar que, na condenao proferida pelo Juiz primevo, este condenou o apelado no pagamento de dano esttico - letra c, devendo custear todo tratamento necessrio de cirurgia plstica reparadora para a autora e todos os medicamentos necessrios..., cabendo aqui observar que a indenizao por cirurgia plstica e medicamentos no configura dano esttico, e sim material. Dano esttico aquele permanente, que no pode ser reparado e que causa impresso ruim ou vexatria na pessoa, no tendo ocorrido no caso sub judice, sendo a leso sofrida pela autora de fcil reparao, isto se no tiver uma regenerao natural pelo prprio organismo. Em relao ao dano moral, este existiu, mas no nas propores fixadas na sentena, haja vista que a leso sofrida foi de pequena monta, no tendo passado a apelante por nenhum trauma extraordinrio que pudesse lhe causar conseqncias psicolgicas to graves a ponto de fazer jus a uma indenizao de R$ 9.600,00 (nove mil e seiscentos reais). Contudo, a apelante sofreu um constrangimento, ainda que pequeno, por ter sido atacada no meio da rua, causando-lhe um ferimento que a obrigou a se dirigir ao prontosocorro para tratamento e para tomar o -:::124
coquetel anti-HIV, que, como demonstrou, traz algumas reaes colaterais passageiras, devendo, assim, receber uma indenizao, mas em propores bem menores que a fixada na sentena ora guerreada. Como bem decidido na r. sentena a qua, no h caracterizao de dano sade da apelante, pois esta no sofreu nenhum tipo de contaminao, muito improvvel, por sinal, em um ferimento de expresso diminuta, como o sofrido. No se verifica, tambm, nenhum indcio da ocorrncia de nexo de causalidade entre o dano sofrido pela apelante e a sua reprovao em matria da faculdade, valendo aqui ressaltar que, como de conhecimento geral, no tendo o aluno condies de fazer a prova em um dia em que tenha sofrido algum imprevisto, deferida ao aluno a oportunidade de fazer a prova em outro dia, sem nenhum prejuzo. No prospera o pedido da apelante de concesso da assistncia judiciria gratuita em carter absoluto, visto que esta permanece enquanto a parte no possuir condies de arcar com os custos do processo, de forma que, modificando-se esta situao, dever ser revogado o benefcio. Por todo o exposto, em reexame necessrio, reformo parcialmente a sentena, para fixar o valor dos danos morais em R$ 2.000,00 (dois mil reais) e excluir a condenao em danos estticos, ressaltando-se, como foi explanado acima, que a condenao para que o apelado custeie uma eventual cirurgia plstica e os medicamentos necessrios, comprovados em execuo de sentena, colocados erroneamente como se fossem danos estticos, fica mantida, como todo resto. Ficam prejudicados os recursos voluntrios. O Sr. Des. Orlando Carvalho - De acordo. O Sr. Des. Eduardo Andrade - De acordo. Smula - REFORMARAM PARCIALMENTE A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS.
PENSO POR MORTE - SERVIDOR PBLICO MUNICIPAL - FILIAO COMO CONTRIBUINTE DO IPSEMG - CONVNIO CELEBRADO ENTRE O INSTITUTO PREVIDENCIRIO ESTADUAL E O MUNICPIO - VEDAO POR NORMA GERAL DA UNIO - INTELIGNCIA DO ART. 24, XII E 1 E 2, DA CF E DO ART. 11 DA LEI FEDERAL N 9.717/98 - ART. 86, 2, DA LEI COMPLEMENTAR N 64/02 - CONFLITO COM A NORMA FEDERAL - PAGAMENTO DO BENEFCIO PELO IPSEMG IMPOSSIBILIDADE - MANDADO DE SEGURANA - INEXISTNCIA DE DIREITO LQUIDO E CERTO - DENEGAO DA ORDEM - Nos termos do art. 24, XII e 1 e 2, da CF, concorrente a competncia dos entes federados para legislar sobre matria previdenciria, cabendo aos Estados apenas suplementar a norma geral editada pela Unio. Assim, mostra-se ineficaz qualquer comando contrrio a essa norma. - A teor do inciso V do art. 11 da Lei Federal n 9.717/98, vedado o pagamento de benefcios previdencirios, mediante convnio entre o Estado e os seus municpios, motivo pelo qual no pode prevalecer a norma inserta no 2 do art. 86 da Lei Complementar Estadual n 64/02, uma vez que conflitante com a norma nacional. - Se o Ipsemg, em virtude de norma geral editada pela Unio, viu-se impedido de conceder benefcio previdencirio originado de convnio celebrado entre ele e o municpio, inexiste direito lquido e certo da viva em perceber, pelo instituto previdencirio estadual, penso por morte de ex-servidor pblico municipal. APELAO CVEL N 1.0000.00.350502-1/000 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. KILDARE CARVALHO Ementa oficial: Mandado de segurana Convnio de filiao previdenciria - Pagamento de benefcios - Vedao atravs de norma geral da Unio - Lei estadual em sentido contrrio - Ineficcia - Aplicao do art. 24, inciso XII e 1 e 2, da Constituio Federal. - Sendo concorrente a competncia dos entes federados em matria previdenciria, cabe aos Estados apenas suplementar a norma geral editada pela Unio, mostrando-se ineficaz qualquer comando contrrio a esta. Em reexame necessrio, reforma-se a sentena, prejudicado o recurso voluntrio. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 1 de abril de 2004. Kildare Carvalho - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Kildare Carvalho - Trata-se de reexame necessrio bem como de apelao interposta contra a r. sentena proferida pelo MM. Juiz da 4 Vara de Fazenda Pblica da Capital que, nos autos do mandado de segurana impetrado por Zulma das Dores Almeida David contra o ato do Presidente do Ipsemg que indeferiu o seu pedido de penso previdenciria, concedeu a segurana. Alega o apelante que, aps a Lei n 9.717/98, que traa as normas gerais para a organizao e funcionamento dos regimes prprios de previdncia social dos servidores da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, viu-se compelido a no conceder qualquer benefcio previdencirio em virtude dos convnios anteriormente firmados. Aduz que o no-cumprimento da legislao federal implica a imposio de sanes, no lhe restando outra alternativa que no a suspenso do pagamento
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de qualquer benefcio atravs de convnio. Ressalta que as contribuies ilegalmente recolhidas sero objeto de compensao com o Regime Geral de Previdncia. Requer, assim, a reforma da sentena. Conheo da remessa oficial do processo, bem como da apelao interposta, presentes os pressupostos para sua admisso. Ao que se v dos autos, a apelada impetrou o mandado de segurana sob estudo, a fim de questionar o ato do Presidente do Ipsemg, que lhe negou o direito percepo de penso previdenciria em virtude do falecimento do seu marido, ex-servidor pblico do Municpio de Par de Minas. Narrou, com o escopo de embasar o seu pleito, que o Municpio de Par de Minas e o Ipsemg firmaram o Convnio n 208/93, sob a gide da Lei Municipal n 2.949/93, atravs do qual os servidores pblicos municipais, dentre eles o seu falecido marido, tornaram-se contribuintes compulsrios do instituto, o que lhes garante todos os benefcios da Lei n 9.380/86, inclusive penso por morte. Colacionou aos autos, ento, os documentos de fls. 16/59, comprovando as suas alegaes, isto , a condio, do ex-servidor falecido, de segurado do Ipsemg; as efetivas contribuies previdencirias incidentes sobre os vencimentos deste; o convnio firmado com o Municpio de Par de Minas; e os balancetes de repasse dos valores recolhidos dos servidores municipais. Diante de tais elementos, pois, no resta qualquer dvida no que toca existncia do convnio entre o apelante e o Municpio de Par de Minas, bem como no que diz respeito condio do falecido marido da apelada de contribuinte compulsrio do instituto estadual, at a data do seu bito: 27 de fevereiro de 2002, o que, em tese, lhe conferiria direito penso por morte. Mas a questo no se encerra a. que, como se sabe, compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrente126
mente sobre previdncia social, nos termos do art. 24, inciso XII, da Constituio Federal. E, no mbito da legislao concorrente, a competncia da Unio limita-se edio de normas gerais, cabendo aos Estados exercer competncia legislativa suplementar. Pois bem. Diante deste comando constitucional, a Unio editou a Lei n 9.717/98, traando normas gerais sobre a organizao e o funcionamento dos regimes prprios de previdncia social dos servidores pblicos de todos os entes federados. Esta lei, por sua vez, trouxe para o ordenamento jurdico, a seguinte vedao:
Art.1 (...) V - cobertura exclusiva a servidores pblicos titulares de cargos efetivos e militares, a seus respectivos dependentes, de cada ente estatal, vedado o pagamento de benefcios, mediante convnios ou consrcios entre Estados, entre Estados e Municpios e entre Municpios (grifos nossos).
J o Estado de Minas Gerais, dentro da competncia suplementar que lhe reservada constitucionalmente, atravs da Lei Complementar n 64/02, assim regulou a matria:
Art. 86. Fica vedada a celebrao de convnio, consrcio ou outra forma de associao para a concesso de benefcios previdencirios entre o Estado, suas autarquias e fundaes e municpios. 2 Ficam mantidos os convnios, consrcios ou outras formas de associao para a concesso de benefcios previdencirios entre o Estado, suas autarquias e fundaes e os municpios, celebrados at a data da publicao desta Lei Complementar.
Ora, como se v de uma simples leitura da regulamentao conferida no mbito do Estado de Minas Gerais, pode-se inferir que esta foi alm da norma geral traada pela Unio, o que ofende a
disciplina de diviso das competncias entre os entes pblicos. Com efeito, constata-se que a norma geral editada pela Unio vedou expressamente o pagamento de qualquer benefcio previdencirio mediante convnio entre o Estado e os seus municpios, sem qualquer ressalva. certo, ainda, que a Lei n 9.717, que contm tais normas gerais, entrou em vigor na data da sua publicao, ou seja, 27 de novembro de 1998. Sendo assim, a regra estadual que mantm os convnios celebrados at a data da sua publicao (26.03.2002) conflita com a norma nacional, no podendo, por tal, prevalecer. A respeito, j se manifestou este Tribunal nos autos da Apelao n 1.0000.00.347.441-8. Volvendo realidade dos autos, tem-se que o fato gerador do benefcio requerido, qual seja, a morte do servidor pblico do Municpio de Par de Minas, deu-se aos 27 de fevereiro de 2002, e, portanto, posteriormente Lei n 9.717/98, sendo por ela regulado. -:::-
Portanto, inexiste direito lquido e certo da impetrante percepo de penso por morte atravs do instituto previdencirio estadual, que se viu impedido, atravs de norma geral, de conceder qualquer benefcio previdencirio mediante convnio. Com estas consideraes, em reexame necessrio, reformo a r. sentena, para denegar a segurana, cassando a liminar deferida initio litis. Invertam-se os nus sucumbenciais, ficando, no entanto, suspensa a sua exigibilidade, por litigar sob os auspcios da assistncia judiciria gratuita. O Sr. Des. Lamberto SantAnna - De acordo. O Sr. Des. Maciel Pereira - De acordo. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, REFORMARAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
TUTELA ANTECIPADA - PODER PBLICO - BENEFCIO PREVIDENCIRIO - ADMISSIBILIDADE - Tratando-se de demanda que visa integralizao de benefcio previdencirio, estando presentes os requisitos da verossimilhana das alegaes e do risco irreparvel, admissvel, em situao excepcional, a concesso de tutela antecipada em face do Poder Pblico. AGRAVO N 1.0024.03.088972-9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. NILSON REIS Ementa oficial: Agravo - Antecipao de tutela - Poder Pblico - Benefcio previdencirio - Admissibilidade. - 1 - Tratando-se de demanda que visa integralizao de benefcio previdencirio, uma vez presentes os requisitos da verossimilhana das alegaes e do risco de dano irreparvel, admissvel, sim, em situao excepcional, a concesso da tutela antecipada em face do Poder Pblico. - 2 - Agravo desprovido. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 27 de abril de 2004. Nilson Reis - Relator.
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Notas taquigrficas O Sr. Des. Nilson Reis - Inconformado com a deciso monocrtica que antecipou os efeitos da tutela pretendida pela agravada em face do agravante, determinando que este ltimo retificasse, de imediato, o valor da penso por morte devida agravada, ajustando-a aos valores que estaria recebendo, acaso vivo, seu falecido esposo, interps o Estado de Minas Gerais o presente agravo de instrumento, com pedido de efeito suspensivo, o qual foi indeferido. A agravada apresentou contraminuta, e a Procuradoria-Geral de Justia opinou pelo desprovimento do recurso. Aps muito refletir a respeito da controvrsia da matria sub examine, vejo-me forado a rever meu posicionamento, que outrora fora no sentido de impossibilidade de antecipao dos efeitos da tutela contra a Fazenda Pblica em casos como o presente. Isto porque, conforme j se manifestou o Ministro Celso de Mello, do Supremo Tribunal Federal, em deciso monocrtica proferida na Medida Cautelar na Reclamao 1.514/RS (DJU de 19.06.2000, p. 4):
O ordenamento positivo brasileiro no impede a concesso de tutela antecipada contra o Poder Pblico. Esse entendimento que admite a antecipao jurisdicional dos efeitos da tutela resulta de autorizado magistrio doutrinrio (NELSON NERY JUNIOR/ROSA MARIA ANDRADE NERY, Cdigo de Processo Civil Comentado, p. 752, item n 26, 4 ed., 1999, RT; SERGIO SAHIONE FADEL, Antecipao da Tutela no Processo Civil, p. 85, item n 25.1, 1998, Dialtica; CARLOS ROBERTO FERES, Antecipao da Tutela Jurisdicional, p. 45, item n 14, 1999, Saraiva; REIS FRIEDE, Tutela Antecipada, Tutela Especfica e Tutela Cautelar, p. 195/196, item n 18, 5 ed., 1999, Del Rey; J.E.S. FRIAS, Tutela Antecipada em face da Fazenda Pblica, in Revista dos Tribunais, 728/60-79, 69-70; DORIVAL RENATO PAVAN/CRISTIANE DA COSTA CARVALHO, Tutela Antecipada em face da Fazenda Pblica para Recebimento de Verbas de Cunho Alimentar, in Revista de Processo, 91/137-169, 145, v.g.). Na realidade, uma vez atendidos os pressupostos legais fixados no art. 273, I e II, do CPC, na redao dada pela Lei n 8.952/94 e
observadas as restries estabelecidas na Lei n 9.494/97 (art. 1), tornar-se- lcito ao magistrado deferir a tutela antecipatria requerida contra a Fazenda Pblica. Isso significa, portanto, que Juzes e Tribunais sem incorrerem em desrespeito eficcia vinculante decorrente do julgamento proferido pelo Supremo Tribunal Federal na apreciao do pedido de medida cautelar formulado na ADC 4-DF, Rel. Min. SYDNEY SANCHES podero antecipar os efeitos da tutela jurisdicional em face do Poder Pblico, desde que o provimento de antecipao no incida em qualquer das situaes de pr-excluso referidas, taxativamente, no art. 1 da Lei n 9.494/97. (...) Da a correta observao feita por SRGIO SAHIONE FADEL (Antecipao da Tutela no Processo Civil, p. 85 e 87, item n 25.1, 1998, Dialtica), que, aps destacar que as restries legais ao deferimento da tutela antecipatria apenas enfatizam o fato de ser inquestionvel o seu cabimento contra o Poder Pblico (pois, caso contrrio no haveria necessidade de a norma legal restringir o que estaria explicitamente proibido ou vedado), assinala que as limitaes impostas pela Lei n 9.494/97 (art. 1) apenas alcanam as aes, propostas contra a Fazenda Pblica, que impliquem pagamentos a servidores pblicos com a incorporao, em folha de pagamento, de vantagens funcionais vencidas, equiparaes salariais ou reclassificaes.
Ressalte-se que a agravada no servidora pblica, mas sim pensionista, e o art. 1, 4, da Lei 5.021/66, aplicvel tutela antecipada por fora do art. 1 da Lei 9.494/97, probe a concesso de liminar para efeito de pagamento de vencimentos e vantagens pecunirias, mas no se refere a penso, o que refora o entendimento de que ele inaplicvel ao caso dos autos. A este respeito, transcreve-se deciso do Plenrio do Supremo Tribunal Federal, na Reclamao 1.015/RJ (DJU de 24.08.2001, p. 47), Relator o Ministro Nri da Silveira, in verbis:
Reclamao. A deciso na ADC-4 no se aplica em matria de natureza previdenciria. O disposto nos arts. 5, e seu pargrafo nico, e 7 da Lei n 4.348/1964, e no art. 1 e seu pargrafo 4 da Lei n 5.021, de 9.6.1966, no concernem a benefcio previdencirio garantido
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a segurado, mas, apenas, a vencimentos e vantagens de servidores pblicos. Relativamente aos arts. 1, 3 e 4 da Lei n 8.437, de 30.6.1992, que o art. 1 da Lei n 9.494/1997 manda, tambm, aplicar tutela antecipada, por igual, no incidem na espcie aforada no Juzo requerido.
devida agravada, o qual no estar resguardado acaso relegada a satisfao de direito ao trnsito em julgado da sentena final, mediante o procedimento do precatrio, correndo a agravada o srio risco de no gozar de direito que lhe constitucionalmente assegurado por norma de aplicabilidade imediata. Cada vez mais neste sentido vem decidindo esta Corte, verbi gratia, o acrdo do Agravo de Instrumento n 274.413-4/00, 4 Cmara Cvel, brilhantemente relatado pelo eminente Desembargador Almeida Melo, cuja ementa peo vnia para transcrever:
Direito Constitucional e Processual. Liminar. Antecipao de tutela. Penso por morte. Servidor. Direito social. - A tutela antecipada devida contra a Fazenda Pblica em caso de verossimilhana das alegaes e perda irreparvel. A equiparao do valor da penso ao dos proventos assegurada pela Constituio da Repblica. O benefcio previdencirio possui carter alimentar que se sobrepe eventual norma processual que impea a antecipao de tutela ou a liminar. Em caso de direito social, a interpretao no deve ser rgida para no ficar inqua. O direito tem por objeto a justia e no pode invocar a forma prescrita para cometer iniqidade. Rejeita-se a preliminar e nega-se provimento ao recurso.
Assim, presentes os requisitos da verossimilhana das alegaes e do risco de dano irreparvel, admissvel, sim, a concesso da tutela antecipada em face do Poder Pblico, como o caso em tela. A verossimilhana das alegaes est presente na inquestionvel auto-aplicabilidade do atual 7 (antigo 5) do art. 40 da CR/88, que garante aos pensionistas de servidores pblicos a integralidade do que estes receberiam acaso vivos, conforme inmeras e reiteradas vezes j decidi, na esteira da unssona jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal. O risco de dano irreparvel ou de difcil reparao reside no carter alimentar da penso -:::-
Assim sendo, nego provimento ao recurso. Custas, ex lege. O Sr. Des. Jarbas Ladeira - De acordo. O Sr. Des. Brando Teixeira - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
PENSO POR MORTE - SERVIDOR DO FORO EXTRAJUDICIAL - OFICIAL DE REGISTRO PBLICO - LEI ESTADUAL N 552/49 - No sendo o servidor do foro extrajudicial servidor pblico de cargo efetivo e no estando filiado previdncia social, sua viva no tem direito penso, nos moldes do 7 do art. 40 da CF, mas to-somente ao benefcio institudo pela Lei Estadual n 552/49, alterada pela Lei n 8.652/84. APELAO CVEL N 1.0000.00.322749-3/000 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. NILSON REIS
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Outrossim, a antecipao de tutela no fere o duplo grau de jurisdio, afirmao, data venia, que no se sustenta, pois a deciso de urgncia, nos termos do art. 273 do Cdigo de Processo Civil, a uma, porque no antecipa os efeitos da sentena, mas sim os efeitos da tutela jurisdicional pretendida ao final, e a duas, porque a entrada em vigor da Lei 10.352/01 (que acrescentou o inciso VII ao art. 520 do Cdigo de Processo Civil) se tornou indiscutvel que a sentena que confirma a antecipao dos efeitos da tutela gera efeitos imediatos, e a apelao contra ela interposta deve ser recebida apenas no efeito devolutivo, o que tambm vale para o reexame necessrio.
Ementa oficial: Penso por morte Servidor do foro extrajudicial - Oficial de registro pblico - Lei 552/49. - No sendo o servidor do foro extrajudicial servidor pblico de cargo efetivo e no estando filiado previdncia social, sua viva no tem direito penso, nos moldes do 7 do art. 40 da Constituio da Repblica, mas to-somente ao benefcio institudo pela Lei Estadual 552/49, alterada pela Lei 8.652/84. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DO PRIMEIRO RECURSO VOLUNTRIO. EM REEXAME NECESSRIO, REFORMAR A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 09 de maro de 2004. Nilson Reis - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Nilson Reis - Tratam os autos de ao ordinria, com pedido de pagamento de penso por morte no equivalente aos proventos de um Tcnico de Apoio Judicial (Escrivo Judicial) ou, alternativamente, de pagamento de penso, no equivalente aos proventos que o servidor estaria recebendo se vivo estivesse, no cargo de Oficial de Registro Pblico, ou ainda, no cargo de Oficial de Justia, ajuizada por Hilda Regina Dias de Abreu em face do Estado de Minas Gerais, sob a alegao de que viva de Jesus Marques de Abreu, que era Oficial de Registro Pblico na Comarca de Guarani. Afirma que recebe um salrio mnimo mensal de penso, apesar de a Constituio da Repblica garantir o recebimento de penso por morte no valor igual aos proventos do servidor falecido ou ao valor dos proventos a que teria direito o servidor em atividade na data de seu falecimento. Pela sentena de fls. 130/136-TJ, foi julgado procedente um dos pedidos alternativos, para condenar o Estado de Minas Gerais ao pagamento de 130
penso por morte no valor correspondente totalidade dos valores que estaria percebendo o falecido esposo da autora se vivo estivesse, no cargo de Oficial de Registro Pblico. Inconformados, apelaram autora e ru (fls. 137/159-TJ e fls. 161/167-TJ), sendo que, repitase, o apelo da autora no est sendo conhecido. Contra-razes, s fls. 182/192-TJ e fls. 219/233-TJ. A Procuradoria-Geral de Justia eximiu-se de emitir parecer (fls. 241/244-TJ). Assim relatados, passo deciso. No conheo do primeiro recurso voluntrio, interposto por Hilda Regina Dias de Abreu, porquanto a mesma carecedora de interesse recursal, uma vez que a sentena de fls. 130/136 julgou procedente um dos pedidos alternativos da autora-apelante, no lhe restando campo para insurgir-se contra deciso que lhe foi inteiramente favorvel. O fato de haver pedidos alternativos no justifica o inconformismo da autora, que teve um deles plenamente atendido. Conheo da remessa oficial (art. 475, I, CPC) e do recurso voluntrio interposto pelo Estado de Minas Gerais, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. Hilda Regina Dias de Abreu, viva de Jesus Marques de Abreu, ajuza a presente ao ordinria de penso, com pedido de tutela antecipada, em face do Estado de Minas Gerais, aduzindo que seu finado marido, falecido em 06 de agosto de 2000, era Oficial de Registro Pblico na Comarca de Guarani/MG e que, aps seu falecimento, buscou receber penso por morte junto do Ipsemg, qual faria jus, nos termos da Lei 552/49, com as alteraes dadas pela Constituio Federal, em seus arts. 201, V, e 40, 7 e 8. Afirma que, no entanto, o Estado somente faz pagamento de penso no valor de um salrio mnimo mensal, nos moldes da antiga Lei 552/49, contrariando a previso constitucional do pagamento integral dos vencimentos.
Salienta que o finado servidor se aposentou em 19.10.1993, na vigncia da Lei 21.204/81 e da Lei 10.420/91, cuja vinculao do salrio de contribuio e dos proventos era equivalente ao vencimento do cargo de Escrivo Judicial. Destarte, sendo o salrio de contribuio do Oficial de Registro idntico ao do cargo de Escrivo Judicial, por fora do art. 3, I, 1, da Lei 21.204/81, bem como os proventos, por fora do art. 1 da Lei 10.420/91, a autora assevera que faria jus ao deferimento da penso por morte estatuda no art. 201, V, da CR, para receber proventos equivalentes ao cargo de Escrivo Judicial. Porm, alternativamente, requer sua incluso como beneficiria de penso equivalente aos proventos que seu marido estaria recebendo se vivo fosse, no cargo de Oficial de Registro Pblico, ou ainda no cargo de Oficial de Justia, e ainda aos valores retroativos at a data da sua morte. A questo controvertida que demanda anlise restrita ao valor da penso por morte a que a apelada teria direito, j que seu esposo era Oficial de Registro Pblico na Comarca de Guarani-MG. O falecido marido da autora, pelo que consta dos autos, no contribua para a previdncia social. Os demonstrativos de pagamentos, colacionados fl. 23-TJ, do conta de uma contribuio assistencial, e no a de carter previdencirio. Tanto que, fl. 24-TJ, a Diretoria de Previdncia do Ipsemg-Instituto de Previdncia dos Servidores do Estado de Minas Gerais, comunica autora o indeferimento do ... pedido de penso pelo falecimento de Jesus Marques de Abreu, por falta de amparo legal, uma vez que o ex-segurado no era contribuinte obrigatrio deste Instituto. E conclui: Caber o benefcio do Peclio Especial. Destarte, a autora no faz jus penso previdenciria nos moldes requeridos, uma vez que esta advm de uma contribuio feita ao longo do tempo de servio, no havendo que se falar em penso de natureza previdenciria s
vivas, mesmo porque a Constituio da Repblica veda a equiparao de vencimentos para cargos diferentes (art. 37, inciso XIII). A matria sub judice no nova, e o entendimento esposado neste voto j o foi por este Relator, quando do julgamento das Apelaes Cveis nos 1.0000.00.344156-5/000 e 1.0000.00.340618-8/000. Desta mesma egrgia Cmara, vale a transcrio das seguintes ementas:
Revisional de penso. Benefcio por morte criado em lei. Viva de oficial de registro extrajudicial. Equiparao aos benefcios previdencirios referentes ao cargo de escrivo judicial. Pagamento integral dos benefcios. Impossibilidade. No-incidncia dos artigos 40, 3 e 7, e 201 da CF e 36, 5, da Constituio Estadual, sobre os benefcios regulados pelas Leis nos 21.204/81 e 11.660/94. Impossibilidade de se equipararem os benefcios relativos ao oficial do cartrio extrajudicial aos benefcios referentes ao escrivo judicial. No se confunde a penso previdenciria com a penso assistencial, instituda pela Lei n 552/49. (Apelao Cvel n 294.778-6/000, Rel. Des. Jarbas Ladeira, j. em 18.11.02, DJ de 1.07.03.) O ocupante de cargo do foro extrajudicial no servidor pblico stricto sensu. Neste caso, o cnjuge sobrevivente no tem direito equiparao dos proventos de penso com os que se encontram no servio ativo at mesmo porque estes no so remunerados pelos cofres pblicos. (Apelao Cvel n 304.295-9/000, Rel. Des. Caetano Levi Lopes, j. em 22.05.03, DJ de 13.06.03.) Ao ordinria - Penso - Lei 552/49 - Natureza assistencial do benefcio - 7 e 8 do art. 40 da CF/88 - Inaplicabilidade. - Em se tratando do benefcio institudo pela Lei 552/49, alterada pela Lei 8.652/84, tm-se por inaplicveis as regras dos 7 e 8 do art. 40 da Constituio Federal, haja vista tratar-se de penso de natureza meramente assistencial, paga aos dependentes de servidores falecidos e que nunca contriburam para com a previdncia social. (Apelao Cvel n 315.791-4/000, Rel. Des. Francisco Figueiredo, j. em 27.05.03, DJ de 13.06.03.)
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Ao ordinria - Viva de servidor do foro extrajudicial - Penso previdenciria - Equiparao aos vencimentos de escrivo judicial Lei n 21.204/81 - Impossibilidade - Sentena reformada. - A Lei n 21.204/81 trata apenas de contribuio previdenciria devida ao Instituto dos Servidores do Estado de Minas Gerais, pelos servidores no remunerados diretamente pelo Estado, como o caso do ex-marido da autora. Tal lei no estipulou o valor dos proventos. Estabeleceu, apenas, o percentual de contribuio a ser recolhido perante o Instituto dos Servidores do Estado de Minas Gerais, para que os servidores abrangidos no citado decreto fizessem jus aos benefcios concedidos por aquele instituto. (Apelao Cvel n 311.4741/000, Rel. Des. Brando Teixeira, j. em 03.06.03, DJ de 1.07.03.)
Assim sendo, com base nos fundamentos acima exposto em reexame necessrio, reformo a sentena hostilizada, para julgar improcedentes os pedidos iniciais, prejudicado o recurso voluntrio interposto pelo Estado de Minas Gerais. O Sr. Des. Brando Teixeira - De acordo. O Sr. Des. Caetano Levi Lopes - De acordo. Smula - NO CONHECERAM DO PRIMEIRO RECURSO VOLUNTRIO. EM REEXAME NECESSRIO, REFORMARAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. -:::-
GUARDA DE MENOR - REQUERIMENTO PELO BISAV - FINS ESTUDANTIS - INFANTE SOB GUARDA E PTRIO PODER DOS PAIS - IMPOSSIBILIDADE - INEXISTNCIA DE AMPARO LEGAL - Inexiste amparo legal para a concesso de guarda de menor ao bisav, apenas para fins de recebimento de bolsa educacional, se o infante se encontra sob a guarda e o ptrio poder dos pais, mormente quando estes possuem totais possibilidades para permanecer no seu exerccio. APELAO CVEL N 1.0024.03.925090-7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. ALVIM SOARES Ementa oficial: Ao de guarda - Fins estudantis - Impossibilidade - Inexistncia de amparo legal - Recurso improvido. - Se os pais tm totais possibilidades de permanecer no exerccio da guarda de menor, no possvel conferi-la ao bisav, apenas para garantir ao infante o estudo em escola particular at completar o segundo grau, atravs de bolsa integral, em funo de ser associado ao Sindicato dos Professores. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 1 de junho de 2004. Alvim Soares - Relator. 132 Notas taquigrficas O Sr. Des. Alvim Soares - Conheo do recurso, eis que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Perante a Stima Vara de Famlia da Comarca de Belo Horizonte, os ora apelantes G.M.D., M.V.L. e P.V.L., ajuizaram pedido de guarda do menor R.V.L., asseverando o primeiro, que bisav do menor, enquanto que os dois ltimos so seus pais; afirmaram que, ultimamente, os pais do menor no tm condies financeiras para sustent-lo e que, sendo a guarda transferida ao primeiro, os estudos do menor at completar o segundo grau estariam garantidos, haja vista que o requerente professor aposentado e associado ao Sindicato dos Professores; ao final, pugnaram pela procedncia do pedido exordial; juntaram documentos.
Encontra-se encartado s fls. 35/39-TJ o estudo social realizado pela Assistente Social Judicial e pela Psicloga Judicial; parecer ministerial de fls. 41-TJ, opinando pela procedncia do pedido inicial; proferida a sentena monocrtica que se encontra lastreada s fls. 43/45-TJ, julgando improcedente o pedido angular. Inconformados, os requerentes manifestaram-se atravs do pleito recursal de fls. 46/49-TJ, buscando a reforma da deciso singular. A douta Procuradoria-Geral de Justia manifestou-se nos autos s fls. 59/64-TJ, opinando pelo improvimento do recurso aviado. Data maxima venia, tenho que a deciso atritada no merece reforma; o 2 do artigo 33 do Estatuto da Criana e do Adolescente dispe que, excepcionalmente, deferir-se- a guarda, fora dos casos de tutela e adoo, para atender a situaes peculiares ou suprir a falta eventual dos pais ou responsvel, podendo ser deferido o direito da representao para a prtica de determinados atos; ora, no caso vertente, tenho que no esto presentes as condies previstas no dispositivo acima mencionado e que permitem a troca de guarda, por no se tratar de uma situao peculiar. Como ficou demonstrado, o menor reside em companhia dos pais, os responsveis por sua criao e educao, sendo a me do menor aposentada, recebendo salrio na ordem de R$ 1.200,00, e o pai profissional autnomo; logo, plenas as condies de cuidar da criana. A guarda implica assistncia material, moral e educacional; no caso em questo, observa-se que os pais assumem integralmente o aspecto material, pretendendo dividir com o bisav do menor apenas o aspecto educacional. O presente pedido de guarda no visa colocao do menor em famlia substituta e muito menos remoo de situao de risco; objetiva-se, to-somente, inclu-lo como dependente para que possa usufruir dos benefcios da
bolsa educacional, haja vista que o requerente professor aposentado e associado ao Sindicato dos Professores. Da sabena geral que no se defere a guarda judicial quando o menor convive com seus pais, sob o ptrio poder dos mesmos, sendo irrelevante tenha sido medida requerida pelo bisav, com o nico propsito de fazer dele seu dependente para fins de receber bolsa educacional. Emerge do informativo de jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
A dependncia econmica de me e neta no enseja a concesso av da guarda de menor, exclusivamente com fins previdencirios (ECA, art. 33, 1, 2 e 3), porquanto, existindo pai ou me da menor com ptrio poder, indefere-se a guarda a um terceiro (REsp 94.535-RJ - Rel. Min. Aldir Passarinho Jnior).
Trago baila decises desta Corte:

Ementa: Guarda. Pedido do av quanto a netos, para fins previdencirios. Improcedncia. Inexistente amparo legal para a pretenso. - O gozo da condio de dependente do guardio para todos os efeitos legais, inclusive previdencirios, conseqncia do estado de guarda, e no causa que justifique sua concesso (AP n 138.035-1 - Rel. Des. Fernandes Filho). Ementa: No h amparo legal para a concesso de guarda de menor, mantido sob o ptrio poder e guarda da me, pois o gozo da condio de dependncia para todos os efeitos constitucionais e legais (Lei n 8.069/90), includos os previdencirios, conseqncia do estado da guarda, e no causa que justifique sua concesso (AP n 150.981-9 - Rel. Des. Orlando Carvalho).
Ora, no sendo aceito o argumento de inscrio do menor para fins previdencirios, tambm no pode ser considerado o argumento de troca de guarda com o nico objetivo de inscrio do menor em escola particular at completar o segundo grau, atravs de bolsa integral, em funo de o requerente ser associado ao Sindicato dos Professores, mormente se os pais
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tm totais possibilidades de permanecer no exerccio da guarda de menor. Em assim ocorrendo, nego provimento ao recurso interposto e mantenho inclume a deciso guerreada, por seus prprios e jurdicos fundamentos. -:::-
Custas, na forma da lei. O Sr. Des. Edivaldo George dos Santos De acordo. O Sr. Des. Wander Marotta - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO - MORTE DE DETENTO EM ESTABELECIMENTO PRISIONAL - CULPA IN VIGILANDO - INDENIZAO - Estando o detento em estabelecimento prisional, com bvia custdia e proteo direta do Poder Pblico, este responsvel por sua integridade fsica; ocorrendo sua morte, o Estado responde integralmente por culpa in vigilando, aplicando-se o disposto no 6 do art. 37 da Constituio Federal. APELAO CVEL N 1.0521.03.022224-9/001 - Comarca de Ponte Nova - Relator: Des. ALVIM SOARES Ementa oficial: Ao de indenizao Estabelecimento prisional - Custdia - Morte Responsabilidade do Poder Pblico. - Estando o detento em estabelecimento prisional, com bvia custdia e proteo direta do Poder Pblico, este responsvel por sua integridade fsica; ocorrendo sua morte, responde integralmente o Estado por culpa in vigilando, aplicando-se o disposto no artigo 37 da Constituio Federal em seu pargrafo sexto. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 13 de abril de 2004. Alvim Soares - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Alvim Soares - Conheo da remessa necessria, bem como do recurso volun134
trio interposto, eis que presentes os pressupostos de suas admissibilidades. Litigando sob os auspcios da assistncia judiciria, o aqui apelado, Jos Osmrio Martins, aviou em desfavor do Estado de Minas Gerais a presente ao de indenizao, relatando que, em 17.07.2000, seu filho Edimar Martins foi vtima de homicdio ocorrido dentro das dependncias da Penitenciria de Segurana Mxima do Municpio de Contagem; entendeu o requerente que objetiva a responsabilidade do Estado, nos termos do artigo 37, 6, da Carta Magna, eis que a morte ocorreu durante a custdia do detento pelo Estado; citou jurisprudncias e elencou o que entendia de direito com aluso responsabilidade do suplicado, buscando, ao final da exordial, uma indenizao na ordem de 500 salrios mnimos; juntou documentos. Citado, o requerido ofertou sua contestao, entendendo descabida a indenizao, eis que ficou constatado, na sindicncia realizada para se apurar a morte do detento, que o mesmo praticou um autocdio, excluindo-se, pois, a responsabilidade do Estado. O feito tramitou regularmente e, ao final, pela deciso singular vergastada de fls. 92/99-TJ,
o pedido foi julgado procedente, condenado o Estado a indenizar o autor em R$ 48.000,00 (quarenta e oito mil reais). Inconformado, rebelou-se o Estado de Minas Gerais atravs do recurso de apelao cujas irresignadas razes se encontram encartadas s fls. 102/113-TJ, buscando reforma total do decidido para eximir-se de responsabilidade, baseada na mesma tese trazida quando do oferecimento da contestao, qual seja, que no h que se falar em indenizao estatal em caso de suicdio; recurso contra-arrazoado s fls. 117/121-TJ, batendo pela manuteno do decidido planicialmente. Data maxima venia, aps muito analisar com real minudncia todo o contexto aqui compilado, tenho que resplandece, na deciso atritada, todo um sadio equilbrio no reconhecimento de responsabilidades, bem assim na dosagem quanto aplicao dos valores colocados a ttulo de indenizao. No caso em comento, sobressai de forma incontrastvel a responsabilidade do Estado pela morte ocorrida e, mais que isso, se envolve morte, a responsabilidade civil pela teoria objetiva, seja por cometimento de suicdio ou no, responde o Poder Pblico, na concepo do pargrafo sexto do artigo 37 da Carta Magna, at porque indiscutvel a negligncia dos carcereiros, tornando a responsabilidade civil indisfarvel. In casu, o Estado deveria agir com maior eficincia em seu poder de custdia, mas foi omisso, deixando o detento falecer na prpria cela onde cumpria a pena; assim, caracterizada a relao de causa e efeito entre a omisso do agente e o resultado morte. Na lio de RUI STOCO (in Responsabilidade Civil e sua Interpretao Jurisprudencial, 2 ed., RT, SP, 1995, p. 368):
A omisso configura a culpa in omittendo e a culpa in vigilando. So casos de inrcia, casos de no-atos. Se cruza os braos ou se no vigia, quando deveria agir, o agente pblico omite-se, empenhando a responsabilidade
do Estado por inrcia ou incria do agente. Devendo agir, no agiu.
Nesse sentido:
Comprovado que as causas do evento danoso decorreram de omisso de quem deveria providenciar as condies de segurana necessrias, indeclinvel a sua obrigao de indenizar (TJSP - 4 CC - Rel. Des. Olavo Silveira, RT, 607/55).
Trago ainda, o ensinamento de CRETELLA JNIOR:

Pessoas recolhidas a prises comuns ou a quaisquer recintos sob a tutela do Estado tm o direito subjetivo pblico proteo dos rgos pblicos, cujo poder de polcia se exercer para resguard-las contra qualquer tipo de agresso, quer dos prprios companheiros, quer dos policiais, quer ainda de pessoas de fora, que podem, iludindo a vigilncia dos guardas, ocasionar danos aos presos. (...) Cumpre observar que, no caso de morte, irrelevante para fins de responsabilidade civil do Estado, pois, pela teoria objetiva ou teoria do risco integral, acolhida hoje, sem reservas no direito brasileiro, quer o preso tenha sido morto, quer tenha cometido suicdio, espontaneamente ou motivado, a pessoa jurdica pblica responde pela morte, no mnimo, por culpa in vigilando, aplicando-se espcie o art. 107 da Constituio de 1969 (atual art. 37, 6, da CF/88) (in O Estado e a Obrigao de Indenizar, Saraiva, SP, 1980, p. 251/252).
Aflorou-se, assim, toda a responsabilidade civil do Estado-ru, que, desidiosamente, por seus agentes, negligenciou na guarda e proteo do detento; logo, procede o pleito indenizatrio.
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A partir do momento em que a vtima foi colocada sob a guarda e responsabilidade das autoridades carcerrias, que se obrigaram pelas medidas tendentes preservao da integridade fsica corporal, contra eventuais violncias ao detento, de se considerar o Estado responsvel pelos danos causados ao ru, pela desdia daqueles a quem competia o resguardo da sua segurana.
Outro, no o entendimento desta Corte:

Ementa: Indenizao - Morte de preso - Culpa in vigilando - Caracterizao - Dano moral Fixao - Parmetros - Juros mora - Limite Execuo - Procedimento. - O Estado tem o dever de indenizar a morte de preso, ocorrida no interior de cadeia pblica, quando verificada a desdia dos seus prepostos no exerccio das suas funes. Na fixao do dano moral puro, considerar-se- um montante indenizatrio que possa proporcionar ofendida algum lenitivo para sua dor, bem como elemento de punio eficaz ao ofensor (Ap. n 000.168.809-2/00 Comarca de Governador Valadares - Rel. Des. Lucas Svio de Vasconcellos Gomes).
reduo dos valores definidos, distribudos sem dvida, com justeza e equilbrio. Isso colocado, em reexame necessrio, entendo por bem, manter integralmente a deciso singular molestada; via de conseqncia, tenho por prejudicado o recurso voluntrio interposto. Custas, na forma de lei. O Sr. Des. Edivaldo George dos Santos De acordo. O Sr. Des. Wander Marotta - De acordo.
Sopesados os fatos articulados, bem decidiu a Magistrada sentenciante, nada havendo, ao meu sentir, que justifique a reforma no que tange responsabilidade estatal ou mesmo -:::-
Smula - CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
COMPETNCIA - MANDADO DE SEGURANA - ATO DE PROMOTOR DE JUSTIA ATUANTE NO PROCON - MATRIA DE DIREITO DO CONSUMIDOR - INEXISTNCIA DE VNCULO JURDICO-TRIBUTRIO ENTRE CONTRIBUINTE E ESTADO - PROCESSO E JULGAMENTO VARAS DA FAZENDA PBLICA ESTADUAL - JUZO COMPETENTE - Compete s Varas da Fazenda Pblica estadual, e no aos Juzos Tributrios, processar e julgar mandado de segurana impetrado contra ato de promotor de justia atuante junto ao Procon, em demanda que versa sobre direito do consumidor e que no possui qualquer discusso concernente ao vnculo jurdico-tributrio entre contribuinte e Estado. - Na fixao da competncia para julgamento de mandado de segurana, leva-se em conta a autoridade de que emanou o ato. CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA N 1.0000.03.400761-7/000 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. KILDARE CARVALHO Ementa oficial: Conflito negativo de competncia - Mandado de segurana contra ato de Promotor de Justia atuante no Procon - Matria de direito do consumidor - Inexistncia de relao tributria. - So competentes para processar e julgar mandado de segurana impetrado contra deciso proferida, pelo representante do Parquet, em processo administrativo correlato ao Direito do Consumidor, as Varas da Fazenda Pblica estadual, e no os Juzos Tributrios. Conflito julgado procedente. 136
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM JULGAR PROCEDENTE O CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA DO JUZO SUSCITADO. Belo Horizonte, 15 de abril de 2004. Kildare Carvalho - Relator.
Notas taquigrficas O Sr. Des. Kildare Carvalho - Trata-se de conflito negativo de competncia, suscitado pela MM Juza da 3 Vara de Feitos Tributrios do Estado, em face da MM Juza da 1 Vara da Fazenda Pblica da Capital, que, nos autos do mandado de segurana impetrado por Arrozeira Vale Ltda., perante o Promotor de Justia atuante junto ao Procon do Estado de Minas Gerais, declarou-se incompetente para conhecer e julgar o feito, declinando da sua competncia para uma das Varas de Feitos Tributrios do Estado. Alega a suscitante que a demanda versa sobre direito consumerista, no possuindo qualquer discusso concernente ao vnculo jurdico-tributrio entre o contribuinte e o Estado de Minas Gerais. O Procurador de Justia exarou parecer pela procedncia do conflito (fls. 27/28). Ao exame dos autos, observo ser mesmo da 1 Vara de Fazenda Pblica a competncia para processar o mandado de segurana impetrado em face do Promotor de Justia atuante junto ao Procon do Estado de Minas Gerais. que a deciso atacada atravs do referido mandamus no tem contedo tributrio, consubstanciando-se em providncia amparada no Cdigo de Defesa do Consumidor. Com efeito, infere-se dos autos que o Promotor de Justia do Procon estadual instaurou processo administrativo contra Arrozeira do Vale -:::-
Ltda., proferindo deciso cautelar no sentido de suspender a comercializao, no mbito estadual, do arroz marca Tio Pepe, tipo 1, bem como a busca e a apreenso da mencionada mercadoria. Tal decisum, por sua vez, teve por supedneo o Cdigo de Defesa do Consumidor. Logo, pode-se afirmar que o writ contra ele impetrado no questiona a relao contribuinte/Fisco, o que afasta a competncia do Juzo Tributrio. Por conseqncia, h de ser processado na Vara da Fazenda Pblica, j que, como se sabe, na fixao da competncia para o julgamento de mandado de segurana, leva-se em conta a autoridade da qual emanou o ato. Com essas consideraes, julgo procedente o conflito negativo de competncia em exame, declarando competente para processar o presente feito a MM Juza da 1 Vara da Fazenda Pblica da Capital (suscitada), para onde devem ser remetidos os autos. D-se cincia a ambos os Juzos. O Sr. Des. Lamberto SantAnna - De acordo. O Sr. Des. Maciel Pereira - De acordo. Smula - JULGARAM PROCEDENTE O CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA DO JUZO SUSCITADO.
ALIMENTOS - EXONERAO - MAIORIDADE CIVIL - TUTELA ANTECIPADA - AUSNCIA DE VEROSSIMILHANA - A simples alegao de que o alimentando alcanou a maioridade civil no leva necessariamente cessao automtica do dever de sustento, pois h possibilidade de a obrigao ser prorrogada em decorrncia da relao de parentesco, fato que poder ser apurado, por economia processual, na prpria ao de exonerao de alimentos. - Ausente a verossimilhana das alegaes, no h falar em deferimento da tutela prematura (art. 273 do CPC). AGRAVO N 1.0261.04.023670-3/001 - Comarca de Formiga - Relator: Des. EDGARD PENNA AMORIM
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Ementa oficial: Agravo de instrumento Ao de exonerao de alimentos - Maioridade civil - Tutela antecipada - Ausncia de verossimilhana. - 1. A simples alegao de que o alimentando alcanou a maioridade civil no leva necessariamente cessao automtica do dever de sustento, pois h possibilidade de a obrigao ser prorrogada em decorrncia da relao de parentesco, fato que poder ser apurado, por economia processual, na prpria ao de exonerao de alimentos. - 2. Ausente a verossimilhana das alegaes, no h falar em deferimento da tutela prematura (art. 273 do CPC). - 3. Recurso no provido. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 03 de junho de 2004. Edgard Penna Amorim - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Edgard Penna Amorim - Tratase de agravo de instrumento interposto por L.C.P., nos autos da ao de exonerao do pagamento de penso alimentcia (sic) ajuizada em face de E.C.P., contra deciso do i. Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Formiga (fls. 28/29-TJ), que indeferiu a antecipao da tutela requerida na inicial pelo autor, para desoner-lo do pagamento dos alimentos acordados em ao de investigao de paternidade. O recorrente alega que o dever de sustento, em virtude do ptrio poder, cessa automaticamente com a maioridade civil do agravado. Aduz, ainda, que a obrigao alimentar, decorrente da relao de parentesco (art. 1.696 do CC/2002), est sujeita comprovao do binmio possibilidade do alimentante e necessidade do alimentado, cabendo a este ingressar com pedido prprio e em processo distinto. 138
Requer, ao final, seja atribudo o efeito suspensivo ao presente recurso. Antecipao da pretenso recursal indeferida s fls. 38/39-TJ. Contraminuta s fls. 42/46-TJ, batendo-se o recorrido pelo no-provimento do recurso. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de adimissibilidade. A falta de preparo justifica-se em razo da assistncia judiciria por mim deferida s fls. 38/39-TJ. Sabe-se que a concesso da tutela antecipada, em face de seu carter excepcional, est adstrita a situaes especiais, em que houver um fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao ou se caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru, quando ainda devem concorrer dois pressupostos imprescindveis: a prova inequvoca e a verossimilhana da alegao (art. 273 do CPC). No que toca plausibilidade do direito do agravante, entendo no estar presente, in casu. que, conquanto tenha o agravado atingido a maioridade civil e, portanto, cessado o dever de o agravante lhe prestar alimentos em razo do poder familiar, a exonerao ora pleiteada somente ocorrer quando, instrudo o feito, ficar comprovada a desnecessidade de o alimentando continuar a receber os alimentos at ento devidos. Quanto alegao do recorrente de que compete ao recorrido, em via prpria, comprovar o binmio possibilidade do alimentante e necessidade do alimentado, para assim fazer jus ao recebimento dos alimentos em decorrncia da relao de parentesco, registro que no comungo deste entendimento, pois, alm de no haver impedimento legal para que seja tal hiptese analisada na ao de exonerao de alimentos, deve-se homenagear o princpio da economia processual, sobre o qual se escreveu a melhor doutrina:
O processo civil deve-se inspirar no ideal de propiciar s partes uma justia barata e rpida, do que se extrai a regra bsica de que deve tratar-se de obter o maior resultado com
o mnimo de emprego de atividade processual (HUMBERTO THEODORO JNIOR, Curso de Direito Processual Civil. 38 ed., Rio de Janeiro: Forense, 2002, v. I, p. 28).
Custas, pelo agravante, suspensa a exigibilidade nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. O Sr. Des. Duarte de Paula - De acordo. O Sr. Des. Roney Oliveira - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO. -:::-
Assim, ante a ausncia da verossimilhana das alegaes ventiladas nas razes recursais, no h como se deferir a antecipao da tutela requerida.
- Admite-se como documento novo o registro de contrato de trabalho firmado com empresa privada situada em localidade distante, para a qual o ru prestou servio em perodo coincidente com aquele utilizado para contagem de tempo para aquisio da estabilidade extraordinria prevista no art. 19 da ADCT da Constituio da Repblica, ficando demonstrado que o servidor no preenchia o requisito temporal no qual se firmou a deciso rescindenda. AO RESCISRIA N 1.0000.00.311637-3/000 - Comarca de Virginpolis - Relator: Des. FRANCISCO FIGUEIREDO Ementa oficial: Ao rescisria - Documento novo - Procedncia do pedido. - Admite-se como documento novo o registro de contrato de trabalho firmado com empresa privada, situada em localidade distante, para a qual o ru prestou servio em perodo coincidente com aquele utilizado para contagem de tempo para aquisio da estabilidade extraordinria prevista no art. 19 do ADCT da Constituio da Repblica, ficando demonstrado que o servidor no preenchia o requisito temporal no qual se firmou a deciso rescindenda. Acrdo Vistos etc., acorda o Primeiro Grupo de Cmaras Cveis do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM JULGAR PROCEDENTE A AO. Belo Horizonte, 05 de maio de 2004. Francisco Figueiredo - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Francisco Figueiredo - O Municpio de Gonzaga, com fundamento no art. 485, inciso VII, do Cdigo de Processo Civil, aforou a presente ao rescisria em face de Jos Martins Arajo, visando a rescindir a sentena prolatada nos autos da ao ordinria de invalidao de ato administrativo c/c reintegrao ao servio pblico, que tramitou perante a Comarca de Virginpolis. Aduz que a deciso rescindenda reconheceu ao ru a estabilidade, com fundamento no art. 19 do ADCT da Constituio da Repblica, razo pela qual foi reintegrado ao servio pblico, sem prejuzo dos salrios e vantagens devidos entre a data da demisso e a sua efetiva reintegrao. Ocorre que, recentemente, o servidor foi convocado a apresentar sua carteira de trabalho, para atualizao de dados cadastrais, ocasio em que o autor teve acesso ao registro de um contrato de trabalho firmado entre o ru e a Construtora Lagoa Santa Ltda., que durou de julho de 1983 a
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AO RESCISRIA - DECISO RESCINDENDA - RECONHECIMENTO DA ESTABILIDADE EXTRAORDINRIA PREVISTA NO ART. 19 DO ADCT DA CONSTITUIO FEDERAL - DOCUMENTO NOVO - REGISTRO DE CONTRATO DE TRABALHO FIRMADO COM EMPRESA PRIVADA DEMONSTRAO DA AUSNCIA DO REQUISITO TEMPORAL - PROCEDNCIA DO PEDIDO
abril de 1984, afastando, assim, qualquer dvida quanto ao no-preenchimento pelo ru dos requisitos assecuratrios da estabilidade extraordinria de que cuida a CR/88. Sustentando estar presente, portanto, a hiptese de documento novo, pediu a resciso da sentena, com novo julgamento da causa. Embora regularmente citado, no compareceu o ru, conforme certido lanada fl. 69. Determinada a especificao de provas, foi requerida pelo autor a designao de audincia para oitiva de testemunhas e depoimento pessoal do ru. Colheu-se, ento, o parecer ministerial exarado s fls. 91/99, lavrado pelo Dr. Joo Cncio de Mello Jnior, que opina pela procedncia do pedido rescisrio. o que interessa relatar. Conquanto tenha aberto oportunidade para especificao de provas e o autor tenha requerido designao de audincia, tenho que a espcie comporta o julgamento antecipado da lide, nos moldes do art. 330, II, do CPC. Com efeito, no fosse bastante a revelia do ru, a soluo da demanda no depende da produo das provas requeridas pelo autor, razo pela qual as indefiro e passo ao julgamento do feito. Esto presentes os pressupostos processuais e as condies da ao, e, observado o prazo decadencial previsto no art. 495 do CPC, a presente ao deve ser admitida. Observo, de incio, que h uma falha tcnica no pedido formulado pelo autor. Ocorre que o pedido de resciso da sentena de primeiro grau, e no do acrdo que a confirmou. Ora, cedio que a sentena proferida em desfavor do municpio tem sua eficcia, validade e executividade condicionadas ao reexame necessrio exercido pelo 140
Tribunal ad quem. Em tal hiptese, mais acertado que o autor pea a resciso do acrdo e, no julgamento da ao rescisria, o Tribunal, decidindo pela resciso do julgado (iudicium rescindens), sendo o caso de julgar tambm o iudicium rescissorium, substitui o acrdo rescindido por outra deciso, que reforma ou confirma a sentena. De qualquer forma, tenho que no reside a nenhum obstculo para que a tutela jurisdicional que se busca seja prestada, julgando-se a demanda nos limites em que foi proposta. Conforme observa PONTES DE MIRANDA:
O fato de se pedir a resciso da sentena, em vez dos acrdos que a confirmaram, no constitui nulidade, nem causa para no-provimento (Tratado da Ao Rescisria, Editora Bookseller, p. 357).
A presente ao rescisria tem por fundamento o inciso VII do art. 485 do CPC, ou seja, obteno de documento novo. Segundo o Min. Slvio de Figueiredo Teixeira:
O documento novo a que se refere o inciso VII do art. 485 do CPC, em feliz inovao introduzida em nosso direito, , em princpio, o j existente quando da deciso rescindenda, ignorado pelo interessado ou de difcil obteno poca da utilizao no processo, apresentando-se bastante para alterar o resultado da causa (REsp 15.007-0/RJ, publicado no DJU de 17.02.92).
No caso em exame, alega o autor que o ru obteve uma deciso judicial que se apoiou em fatos falsos, ou seja, foi-lhe reconhecida a estabilidade extraordinria com base em tempo de servio que no fora prestado ao Municpio. Para que lograsse xito na demanda, valeu-se o ru da amizade com o ento Prefeito do Municpio-autor, que se manteve inerte ao ser citado, no contestando o pedido. Embora esse fato no tenha sido provado, ou seja, coluso entre as partes para fraudar a lei,
o documento trazido pelo autor fl. 12, claramente, enquadra-se na hiptese do art. 485, VII, do Estatuto Processual. Com efeito, a cpia autenticada da CTPS no deixa dvidas de que o ru, no perodo de 19.08.82 a 09.04.84, prestou servios Construtora Lagoa Santa Ltda., no Municpio de mesmo nome e, portanto, por absoluta incompatibilidade geogrfica e de horrios, no teria como o ru ter prestado servios, concomitantemente, ao Municpio de Gonzaga e referida empresa privada. A meu sentir, tal documento tem fora bastante para modificar a deciso rescindenda, haja vista que, para ter direito estabilidade extraordinria, seria imprescindvel que o ru contasse 5 anos ininterruptos de servios prestados ao Municpio a partir de 05.10.83. Tambm no de somenos importncia que tal documento, por se encontrar em poder do ru, no pde ser usado oportunamente pelo Municpio, para obteno de um pronunciamento que lhe fosse favorvel. Outrossim, ainda que no coubesse a resciso com fundamento no inciso VII do art. 485, caberia com base no inciso V do mesmo artigo, visto que violada literalmente a norma do art. 320, II, do CPC, dispositivo este que impede que se produzam os efeitos da revelia quando o litgio versar sobre direitos indisponveis, sendo induvidoso que o patrimnio pblico a se enquadra, no conceito de indisponibilidade. Conquanto, na concluso, coloque-me de acordo com a Procuradoria de Justia, analisando o parecer ministerial, ouso divergir do ilustre parecerista quando este sustenta que a resciso seria cabvel com base no inciso VI, ou seja, deciso fundada em falsa prova. A bem da verdade, a deciso rescindenda foi proferida com base em meras alegaes no contestadas, pois documento algum foi apresentado pelo Sr. Jos Martins Arajo que provasse suas alegaes. Como se v dos autos em apenso, a prova documental existente no referido processo
cinge-se a um demonstrativo de pagamento referente ao ms de fevereiro de 1997 (fl. 10) e ao comunicado de exonerao (fl. 11). Portanto, prova falsa no h, o que h so falsas alegaes, que no ensejam a resciso com fundamento no art. 485, VI, do CPC, data venia. Nesta conformidade, feito tal reparo, tenho que inteiramente procedente o pedido rescisrio, ensejando novo julgamento da causa. Na deciso rescindenda, a confirmao da sentena que deu pela procedncia do pedido se deveu, basicamente, ausncia de defesa do Municpio, o que levou a uma deciso no apoiada em provas, mas apenas na presuno de verdade dos fatos alegados na inicial, como efeito da revelia. O documento novo que ora apresentado no deixa dvidas de que o ru no tem direito estabilidade constitucional, visto que no atendido o requisito temporal. Nessa conformidade, com a anuncia ministerial, julgo procedente o pedido rescisrio e, em novo julgamento da causa, reformo a sentena de fls. 26/30, julgando improcedente o pedido de anulao de ato administrativo c/c reintegrao ao servio pblico, impondo ao ru desta rescisria as custas e honorrios advocatcios, que fixo em 15% do valor atribudo causa, atualizado monetariamente. Pela litigncia de m-f, sobejamente caracterizada pela falsidade das alegaes em que arrimou o pedido exordial da ao movida em face do ente pblico, com fincas no art. 17, II, c/c art. 18 do CPC, condeno o ru ao pagamento de multa de 1% sobre o valor atualizado da causa e a indenizar o autor pelos prejuzos que este presumivelmente sofreu, indenizao esta que fixo no percentual de 10% tambm calculado sobre o valor atualizado da causa. O Sr. Des. Orlando Carvalho - Cuida-se de ao rescisria proposta pelo Municpio de Gonzaga/MG contra Jos Martins Arajo, com fundamento no artigo 485, inciso VII, do CPC documento novo -, buscando rescindir sentena
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proferida em ao ordinria de invalidao de ato administrativo de dispensa, c/c reintegrao de cargo, propostas pelo ora ru, com pagamento dos vencimentos atrasados, razo da estabilidade garantida pelo art. 19 do ADCT da CF/88, contando cinco anos continuados de servios prestados ao Municpio de Gonzaga, na data da promulgao da atual CF/88. A reintegrao, com os pagamentos atrasados, calculados em R$ 32.817,39, j sob precatrio, foram julgados procedentes, ante a revelia - nocontestao - do Municpio-ru, sendo a sentena confirmada, em reexame, pelo v. acrdo de fls. 38/40, transitada em julgado. Todavia, ao ser o servidor convocado para atualizar seus dados cadastrais e ao apresentar a sua CTPS, restou provado serem falsas as alegaes contidas na inicial da ao cuja sentena se busca rescindir, consoante as fotocpias anexadas s fls. 12/17, comprovando que o ex-servidor s passou a integrar os quadros do Municpio em julho de 1984. O douto Procurador de Justia, Dr. Joo Cncio de Mello Jnior, opina pela procedncia da rescisria, considerando nula a sentena, por se embasar na revelia do Municpio, incabvel, consoante o art. 320, II, do CPC, e ter -:::-
ocorrido falsa prova, como previsto no art. 485, VI, do CPC, com dolo da parte vencedora da ao rescindenda. A toda evidncia, procede o pedido rescisrio, ante a falsidade das provas apresentadas na ao ora rescindenda, obtidas com a apresentao da CTPS, como se v s fls. 12 e 17 destes autos. Assim, julgo procedente o pedido rescisrio, para desconstituir a sentena e o acrdo e julgar improcedentes os pedidos feitos na inicial da ao rescindenda, tornando nula a reintegrao processada. Sugiro seja oficiado de imediato ao em. Presidente do TJMG, para suspender o cumprimento do precatrio ou o pagamento, se j disponibilizado o valor requisitado. Custas, ex lege. Os Srs. Desembargadores Nilson Reis, Jarbas Ladeira, Brando Teixeira, Eduardo Andrade, Geraldo Augusto, Gouva Rios e Vanessa Verdolim Hudson Andrade - De acordo. Smula - JULGARAM PROCEDENTE A AO.
FRAUDE EXECUO FISCAL - MOMENTO EM QUE SE CONFIGURA - INTELIGNCIA DO ART. 185 DO CTN - Para que se tenha como configurada a fraude execuo fiscal, necessrio que a alienao ou a onerao de bens ou renda ou o seu comeo se efetive aps o ajuizamento da ao executiva, nos termos do art. 185 do CTN. REEXAME NECESSRIO N 1.0024.02.748319-7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. PINHEIRO LAGO Ementa oficial: Processual civil - Fraude Momento em que se configura na execuo fiscal - necessrio o ajuizamento da ao para que se tenha caracterizada a fraude execuo - Circunstncia no configurada na hiptese. 142 Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos
e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 23 de maro de 2004. Pinheiro Lago - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Pinheiro Lago - Conheo da remessa necessria. Trata-se de embargos de terceiro opostos por Mrio Jos Magalhes Filho e esposa, Maria da Conceio Viegas, em face da penhora concretizada na execuo fiscal proposta pela Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais contra Comercial Chokobom Ltda. e coobrigados de imvel de que so proprietrios. Referido bem foi alienado por Expedito Silva, que figura como um dos coobrigados da execuo fiscal, a Breno Madureira em 18.11.81, que por sua vez o alienou a Enas Eduardo da Silva , em 12.07.85, tendo ocorrido a alienao aos embargantes em 14.06.88. A execuo fiscal, por seu turno, foi formulada em 15.09.81, operando-se a citao da empresa executada em 12.03.84. Foi requerida a incluso dos scios coobrigados, efetivando-se a citao de Expedito Silva em 28.12.87 e a formalizao da penhora em 14.08.90. Para as execues fiscais, impe-se a incidncia de uma norma especfica acerca do momento em que se tem configurada a fraude. Sobre o tema, dispe o art. 185 do Cdigo Tributrio Nacional:
Art. 185. Presume-se fraudulenta a alienao ou onerao de bens ou rendas, ou seu comeo, por sujeito passivo em dbito para com a Fazenda Pblica por crdito tributrio regularmente inscrito como dvida ativa em fase de execuo.
se o sujeito passivo, tendo dbito em execuo, aliena bens ou rendas, a presuno legal de fraude torna ineficaz o ato praticado, no importando se o devedor o praticou a ttulo oneroso ou gratuito.
E continua:
A presuno s se opera se se tratar de crdito tributrio j em fase de execuo. No basta estar inscrito como dvida ativa; se isso fosse suficiente, a norma no teria acrescido a qualificao expressa, referida execuo, e teria falado apenas em dvida ativa. Em suma, a presuno opera a partir da propositura da ao de execuo at a penhora. Antes da ao, no se aplica a presuno, e, aps a penhora, o crdito fiscal j est garantido (Direito Tributrio Brasileiro, Editora Saraiva, 4 ed., p. 448).
No mesmo sentido, Bernardo Ribeiro de Moraes, Celso Cordeiro Machado e Jos Eduardo Soares de Melo. Trata-se de presuno iuris et de iure, em que basta a prtica do ato de alienao, para que seja configurada a fraude, de modo que esse fenmeno se entende como ocorrido quando se aliena bem, tendo contra o alienante demanda capaz de lev-lo insolvncia. A linha jurisprudencial a respeito no discrepa:
Para que se caracterize fraude execuo fiscal, basta a existncia do pedido executivo, despachado pelo juiz (CTN, art. 185, e LEF, art. 40) (REsp 33.993-9/SP, STJ, 1 T., Rel. Min. Humberto Gomes Barros, DJU de 04.03.96).
Comentando tal dispositivo, LUCIANO AMARO leciona que
De todo modo, no se tem delineada a fraude na hiptese. Em que pese tenha ocorrido a alienao do bem, pelo coobrigado, antes de formulada a execuo fiscal, a sua incluso no processo s ocorreu muito tempo, na medida em que, inicialmente, a execuo fiscal era dirigida apenas contra a empresa de que era scio e quando concretizada, inclusive, a segunda alienao.
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Isso posto, confirmo a sentena, no duplo grau obrigatrio. Custas, na forma da lei. O Sr. Des. Alvim Soares - De acordo. -:::-
O Sr. Des. Edivaldo George dos Santos De acordo. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO.
AGRAVO DE INSTRUMENTO - RAZES DA REFORMA DA DECISO - ART. 524, II, DO CPC NO-ENFRENTAMENTO DOS FUNDAMENTOS EM QUE SE ASSENTA A DECISO GUERREADA RECURSO NO CONHECIDO - O recorrente, ao formalizar o agravo de instrumento, deve expor as razes de seu pedido de reforma da deciso, nos termos do art. 524, II, do CPC, cumprindo-lhe, em conseqncia, enfrentar especificamente os fundamentos em que se assenta a deciso guerreada, sob pena de no-conhecimento do recurso. AGRAVO N 1.0024.03.885369-3/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. PINHEIRO LAGO Ementa oficial: Processual Civil - Agravo de instrumento - Ao de prestao de contas. - O recorrente, ao formalizar o agravo de instrumento, deve expor as razes de seu pedido de reforma da deciso, nos termos do art. 524, II, do CPC, cumprindo-lhe, em conseqncia, enfrentar especificamente os fundamentos em que se assenta a deciso guerreada, sob pena de no-conhecimento do recurso. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Stima Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DO RECURSO. Belo Horizonte, 02 de abril de 2004. Pinheiro Lago - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Pinheiro Lago - Trata-se de agravo de instrumento, com pedido liminar, interposto por Elisa de Jesus Pedrosa Aurlio, em face da deciso interlocutria de fls. 11, proferida pelo Juiz da 2 Vara de Sucesses de Belo Horizonte, no mbito da ao de 144
prestao de contas ajuizada por Newton Alves Pedrosa, que declinou da competncia para decidir a ao, determinando a remessa dos autos para uma das Varas Cveis da Capital, ao argumento de que homologada a partilha, desaparece a figura do esplio e, por conseqncia, a da inventariante. Em suas razes, a agravante sustenta, em sntese, que jamais figurou como inventariante no processo de inventrio dos bens deixados por seu genitor, Raymundo Alves Pedrosa, sendo, portanto, parte manifestamente ilegtima para compor o plo passivo da ao de prestao de contas. O agravado, por sua vez, sustenta que a agravante, na realidade, jamais fora inventariante, mas que, utilizando-se do nome de sua genitora e inventariante, vinha administrando o patrimnio de seu pai e, posteriormente, do esplio, ensejando, assim, a sua obrigao de prestar contas. Em despacho fundamentado s fls. 48/49, deferi o efeito suspensivo ao presente agravo de instrumento, por vislumbrar a presena do fumus boni iuris e do periculum in mora, a socorrer a pretenso liminar.
Todavia, analisando mais detidamente os autos, observo, de outra forma, a total falta de adequao da pretenso recursal a ensejar a reforma do julgado e, sob este aspecto, passo a analisar o presente agravo. Com efeito, a agravante interps o presente recurso, buscando a reforma da deciso agravada, no sentido de extinguir a ao de prestao de contas que lhe move Newton Alves Pedrosa, ora agravado, nos termos do art. 267, VI, do CPC. A deciso agravada, por sua vez, traduzse nos seguintes termos:
Homologada a partilha, desaparece a figura do esplio e, por conseqncia, a da inventariante. No tem, assim, este Juzo competncia para decidir a ao de prestao de contas ajuizada. 1 - Considerando que a competncia para apreciar a respeito do pedido do juzo cvel, declino da competncia ratione materiae. 2 - Assim, determino a imediata remessa dos autos, via distribuidor, para uma das varas cveis desta comarca. 3 - Cumpra-se incontinenti, com nossas efusivas e calorosas homenagens, tomando-se as providncias costumeiras (fls.11).
questo, deixando de enfrentar os argumentos lanados na deciso agravada. Estabelece o art. 524, II, do CPC que o agravo de instrumento deve obrigatoriamente conter as razes do pedido de reforma da deciso, pressupondo, via de conseqncia, que o recorrente enfrente, especificamente, os fundamentos em que se assenta a deciso guerreada. Contudo, como j salientado, as razes apresentadas pela agravante no tm o condo de ensejar a reforma do julgado, tampouco o conhecimento da matria por este Tribunal, pois a questo de fato enfrentada no recurso se dissocia, diametralmente, daquela tratada no despacho recorrido. Como se no bastasse a completa falta de adequao das razes recursais, o pedido da agravante no sentido de que este Tribunal se pronuncie a respeito da extino do processo, nos termos do art. 267, VI, do CPC, o que totalmente inadmissvel, haja vista que o mrito da ao de prestao de contas sequer foi analisado pelo Juzo a quo, que se ateve a declinar da competncia do juzo em razo da matria. Assim sendo, eventual pronunciamento desse Tribunal a respeito do tema configuraria supresso de instncia. Em face do exposto, no conheo do agravo de instrumento. O Sr. Des. Alvim Soares - De acordo. O Sr. Des. Edivaldo George dos Santos De acordo. Smula - NO CONHECERAM DO RECURSO. -:::-
Como se observa, contra a questo examinada pelo Magistrado, no despacho, no que diz respeito competncia do juzo sucessrio para decidir a ao de prestao de contas, nada foi alegado pela recorrente. Pela simples leitura das razes recursais, observase que a agravante se restringiu, to apenas, a alegar que parte ilegtima para figurar no plo passivo da ao de prestao de contas em
MANDADO DE SEGURANA - PREFEITO - RESCISO DE CONVNIO DO MUNICPIO COM O IPSEMG - ATO UNILATERAL - LESO A DIREITO LQUIDO E CERTO DOS SERVIDORES/SEGURADOS DE ACESSO AO REGIME PREVIDENCIRIO - CONCESSO DA ORDEM - O ato unilateral do prefeito, de resciso de convnio do municpio com o Ipsemg, antes de firmar outro convnio da mesma natureza com outros institutos de previdncia, deixando os
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servidores desprovidos de regime previdencirio, fere direito lquido e certo dos segurados a esse regime, motivo pelo qual deve ser concedida a segurana para ser mantido o convnio com o Ipsemg, enquanto o municpio no dispuser de regime prprio de previdncia social ou enquanto no firmar outro convnio com outro rgo previdencirio idneo, a fim de que os seus servidores no fiquem desprovidos do regime previdencirio. APELAO CVEL N 1.0000.00.337501-1/000 - Comarca de Cambuquira - Relator: Des. FERNANDO BRULIO Ementa oficial: Mandado de segurana - Ato de resciso de convnio do municpio com o Ipsemg, de modo a deixar os servidores desprovidos do regime previdencirio - Leso do direito lquido e certo de acesso dos segurados a esse regime por ato unilateral do prefeito - Concesso da ordem - Confirmao da sentena em reexame necessrio. - O ato unilateral do prefeito, de resciso de convnio do municpio com o Ipsemg, deixando os servidores desprovidos do regime previdencirio, importa em leso a direito lquido e certo de acesso dos segurados a esse regime, enquanto no for firmado outro convnio com entidade previdenciria idnea ou at que o municpio disponha de regime prprio de previdncia social, impondo-se a confirmao, em reexame necessrio, da sentena pela qual foi concedida a segurana impetrada contra tal ato da autoridade coatora pelo sindicato representativo da categoria. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 13 de maio de 2004. Fernando Brulio - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Fernando Brulio - Conheo da remessa de ofcio decorrente da exigncia do duplo grau de jurisdio. Impe-se a confirmao da sentena mediante a qual foi concedida a segurana. 146 Trata-se de remessa de ofcio decorrente da exigncia do duplo grau de jurisdio para o reexame necessrio da sentena pela qual foi concedida, pelo MM. Juiz de Direito da Comarca de Cambuquira, a segurana impetrada pelo Sindicato dos Servidores Municipais daquele Municpio contra ato do Senhor Prefeito de Cambuquira, mediante o qual ele rescindiu unilateralmente o convnio existente entre o Municpio e o Ipsemg-Instituto de Previdncia dos Servidores Pblicos do Estado de Minas Gerais, antes de firmar outro convnio da mesma natureza com outro instituto idneo de previdncia, e apesar de ter sido rejeitado pela Cmara Municipal local o projeto de lei que institua o Fundo de Previdncia Municipal, ficando os servidores pblicos daquele Municpio desprovidos do regime previdencirio. Funda-se a defesa da digna autoridade apontada como coatora na alegao de que a pretenso do impetrante no merece acolhimento, por no estar o Municpio obrigado a fazer convnio com o Ipsemg, podendo optar por outro, entre os quais o INSS, por no ter o regime de previdncia prprio; que ele foi obrigado a ingressar com um mandado de segurana contra o INSS, que estava promovendo contra a Municipalidade uma srie de retaliaes, como cobrando contribuies dos servidores, bloqueando o Fundo de Participao Municipal e no expedindo certido negativa de dvida, com o que causou prejuzo aos cofres pblicos; e que, por isso, confeccionou e enviou Cmara Municipal de Cambuquira o Projeto de Lei n 11/08/2002, que reestrutura o Regime Prprio de Previdncia Social do Municpio, o qual foi, todavia, rejeitado por unanimidade pelos edis, por conter defeitos, porm sem a apresentao de emenda com a finalidade de modificar ou corrigir o
projeto original, no lhe restando outra alternativa, seno a de cancelar o convnio com o Ipsemg, aderindo ao INSS. No h dvida quanto ao fato de ter o Sindicato dos Servidores Municipais de Cambuquira legitimidade de parte ativa para defender os interesses dos funcionrios prejudicados pelo ato da autoridade coatora, como representante da categoria, fato no questionado nos presentes autos. Nenhuma prova h nos autos da alegao da autoridade coatora de que aderiu ao INSS depois de terem impetrado mandado de segurana contra os seus atos de retaliao que causaram prejuzos aos cofres pblicos. O que resultou provado nos presentes autos que os servidores do Municpio ficaram desprovidos de regime previdencirio, por falta de formalizao de convnio com o INSS, com o qual o Prefeito se acha em desavena, como ele mesmo confessa em suas informaes prestadas em resposta notificao para responder ao presente mandado de segurana, pela rejeio, pela Cmara Municipal, do Projeto de Reestruturao do Regime Prprio de Previdncia Social do Municpio e pela resciso unilateral do convnio existente entre o Municpio e o Ipsemg. Como consta da sentena, o documento de fls. 79, trazido aos autos pela autoridade coatora, atravs do qual o Assessor Jurdico da Presidncia do Ipsemg comunica que o Juiz Federal concedeu a segurana impetrada pelo Municpio, proibindo o INSS de cobrar contribuies dos servidores daquele Municpio, de -:::-
bloquear o Fundo de Participao Municipal, obrigando o INSS a expedir certido negativa de dbito; mantendo todos os servidores municipais vinculados ao Ipsemg como segurados obrigatrios; e reclamando o acerto de possveis pendncias existentes no convnio firmado com esse rgo previdencirio, constitui, por si s, prova suficiente da ilegalidade do ato administrativo hostilizado. Enquanto o Municpio no dispuser de regime prprio de previdncia social ou enquanto no firmar outro convnio com outro rgo previdencirio idneo para garantia dos seus servidores, ter que ser mantido o convnio com o Ipsemg, para que os segurados no fiquem desprovidos desse regime. O ato impugnado feriu, portando, o direito lquido e certo dos servidores do Municpio de possurem o regime previdencirio que lhes foi tirado pelo ato impugnado, o que justifica a confirmao da deciso pela qual foi concedido o presente mandado de segurana. Com esses fundamentos, confirmo, em reexame necessrio, a sentena apelada. O Sr. Des. Silas Vieira - De acordo com o Relator. O Sr. Des. Edgard Penna Amorim - Sr. Presidente. Acompanho o em. Relator, reservando-me, porm, o oportuno aprofundamento do exame da matria. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA.
EXECUO FISCAL - DVIDA ATIVA DECORRENTE DE IMPOSIO DE MULTA POR DEMOLIO IRREGULAR DE CONSTRUO - COBRANA PROMOVIDA CONTRA O ALIENANTE DO IMVEL POR ATO POSTERIOR ALIENAO COMPROVADA PELA TRANSCRIO DA ESCRITURA PBLICA DE COMPRA E VENDA NO REGISTRO DE IMVEIS - ATO OPONVEL ERGA OMNES, INCLUSIVE A FAZENDA PBLICA MUNICIPAL EXEQENTE - EXECUTADO - ALIENANTE DO IMVEL QUE NO PROMOVEU A DEMOLIO - ILEGITIMIDADE PASSIVA DE PARTE PROCEDNCIA DOS EMBARGOS DE DEVEDOR - IMPROVIMENTO
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- Comprovada a alienao de terreno, pelo executado, mediante a transcrio anterior da escritura pblica de compra e venda no Registro de Imveis, ato oponvel erga omnes, inclusive contra a Fazenda Pblica municipal, no pode prosperar contra o vendedor-executado, que no praticou a infrao, a execuo fiscal destinada cobrana de dvida ativa decorrente de imposio de multa por demolio irregular de construo existente no terreno vendido, levada a efeito por ato posterior do adquirente, impondo-se o improvimento da apelao interposta pela exeqente da sentena pela qual foram julgados procedentes os embargos a ela opostos pelo mesmo executado, por ser este parte passiva ilegtima para responder pela cobrana dessa dvida. APELAO CVEL N 1.0024.02.626009-1/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. FERNANDO BRULIO Ementa oficial: Execuo fiscal - Dvida ativa decorrente de imposio de multa por demolio irregular de construo - Cobrana promovida contra o alienante do imvel por ato posterior alienao comprovada pela transcrio da escritura pblica de compra e venda no Registro de Imveis - Ato oponvel erga omnes, inclusive a Fazenda Pblica municipalexeqente - Ilegitimidade de parte passiva do executado, alienante do imvel, que no promoveu a demolio - Procedncia dos embargos de devedor - Apelao improvida. Comprovada a alienao de terreno, pelo executado, mediante a transcrio anterior da escritura pblica de compra e venda no Registro de Imveis - Ato oponvel erga omnes, inclusive contra a Fazenda Pblica municipal -, no pode prosperar contra o vendedor-executado, que no praticou a infrao, a execuo fiscal destinada cobrana de dvida ativa decorrente de imposio de multa por demolio irregular de construo existente no terreno vendido, levada a efeito por ato posterior do adquirente, impondo-se o improvimento da apelao interposta pela exeqente da sentena pela qual foram julgados procedentes os embargos a ela opostos pelo mesmo executado, por ser este parte passiva ilegtima para responder pela cobrana dessa dvida. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. 148
Belo Horizonte, 13 de maio de 2004. Fernando Brulio - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Fernando Brulio - Conheo da apelao, recurso prprio, tempestivo, sem preparo, por estar dele isento o apelante. Impe-se o improvimento da apelao, para confirmar-se, por seus fundamentos, a sentena apelada. Trata-se de apelao interposta pelo ru da sentena pela qual o MM. Juiz de Direito da 5 Vara dos Feitos da Fazenda Pblica municipal da Comarca de Belo Horizonte julgou procedentes os embargos opostos pelo apelado execuo fiscal destinada cobrana de dvida ativa oriunda de multa imposta pela demolio irregular da construo existente no lote n 8, da quadra 1.818, na Rua Santo Antnio do Monte, 670, nesta Capital, mediante o acolhimento da preliminar de parte passiva ilegtima do embargante, com base na alegao de que o imvel j no lhe pertencia ao tempo da demolio e que esta foi feita pelo seu sucessor, pelo que ele no responde pelo pagamento da multa que lhe foi imposta. O argumento da apelante o de que a certido de dvida ativa, que preenche os requisitos exigidos pelo art. 2, 5, da Lei n 6.830/80, tem a presuno de liquidez e certeza, constituindo prova inequvoca da obrigao objeto da execuo; que, de acordo com o art. 124, inciso I, do Cdigo Tributrio Nacional, as pessoas que tenham interesse comum na situao que constitua
A certido do Registro de Imveis cuja cpia se encontra fl. 6 e verso dos presentes autos comprova que, antes da demolio da construo que deu origem ao auto de infrao de fls. 5, lavrado em 9.11.2000, ou seja, em 10 de maio desse mesmo ano (docs. de fls. 6 e 17), o executado, ora apelado, j havia vendido o imvel a Jaci Felicssimo de Souza, tendo essa demolio sido, portanto, levada a efeito pelo novo proprietrio, que j era o titular do domnio e da posse dele decorrente, sem que haja prova de que o vendedor tenha concorrido de qualquer modo para esse ato. A circunstncia de no ter a alienao do imvel sido levada a registro no cadastro da repartio competente da Prefeitura, exigida pelos arts. 1 e 9, 2, do Decreto n 4.118/81, com a redao do Decreto n 7.881/94, no pode ser debitada ao alienante ora apelado, -:::-
Se a apelante no dispe desse meio de atualizao automtica do seu cadastro, por falta de organizao, ela no pode valer-se dessa situao decorrente de sua omisso, para pretender onerar quem para ela no concorreu, como o ora apelado, no caso ora em julgamento. Com esses fundamentos, nego provimento apelao, para confirmar a sentena apelada. O Sr. Des. Silas Vieira - De acordo. O Sr. Des. Edgard Penna Amorim - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
REGISTRO DE IMVEIS - TAXAS DE CONDOMNIO NO PAGAS - COBRANA - EXECUO CONTRA O PROMISSRIO-COMPRADOR RESIDENTE NO IMVEL - TTULO AQUISITIVO NO LEVADO A REGISTRO NO CARTRIO COMPETENTE - IRRELEVNCIA - PENHORA AVERBAO - POSSIBILIDADE
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o fato gerador da obrigao principal so solidariamente obrigadas, sendo responsveis por tributos, e sendo obrigadas a facilitar as tarefas de cadastramento, fiscalizao e cobrana, nos termos do art. 12, 1, da Lei Municipal n 1.310/66, sendo obrigadas tambm a inscrever os seus imveis no Cadastro Imobilirio, nos termos da Lei Municipal n 5.641/85, devendo o sujeito passivo da compra e venda, antes da lavratura da escritura, apresentar a declarao de lanamento ao Departamento de Rendas Imobilirias da Secretaria Municipal da Fazenda, constituindo infrao, nos termos da Lei 6.812/94, art. 6, VII, d, e do Decreto n 6.240/89, a falta de apresentao de tal declarao; e que, ante a inobservncia do disposto nos arts. 1 e 9, 2, do Decreto n 4.118/81, com a redao do Decreto n 7.881/94, relativos ao cadastro, pelo que, sem tais providncias, no tem o Poder Pblico municipal como adivinhar se o imvel foi ou no vendido.
porque, de acordo com as normas legais invocadas pela prpria apelante, ao adquirente, e no ao alienante, que cabe essa providncia, pelo que s o novo proprietrio do imvel pode ser por ela responsabilizado, e no o alienante, como ela pretende. A transcrio da escritura de compra e venda no Registro de Imveis oponvel erga omnes, inclusive Fazenda Pblica, que no pode, portanto, alegar ignorncia em relao a esse ato, o qual tem a finalidade de tornar pblica a transao. Para evitar situaes como essa, deveria a Fazenda Pblica dispor de um mecanismo junto aos Cartrios de Registro de Imveis para obter, no ato da transcrio, a informao sobre a transao, para que tivesse elementos para o seu cadastro, evitando situaes como a presente, de desperdcio de tempo, trabalho, dinheiro e de prestao jurisdicional, de que no resultou vantagem para quem quer que seja.
- O promissrio-comprador residente no imvel responde pelas dvidas relativas s taxas condominiais devidas, e no pagas, no importando que seu ttulo aquisitivo no tenha sido levado a registro. Portanto, a penhora sobre o imvel em questo regular, e seu registro, conseqentemente, perfeitamente possvel. APELAO CVEL N 1.0024.03.964758-1/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. JARBAS LADEIRA Ementa oficial: Apelao - Suscitao de dvida - Registro imobilirio - Penhora ocorrida como resultado de ao de cobrana de taxas condominiais movida contra o promissrio-comprador que residia no imvel - Ttulo aquisitivo que no havia sido levado a registro no cartrio competente - Irrelevncia - Possibilidade de penhora e regularidade de seu registro no cartrio competente. - De acordo com a orientao atual do eg. STJ, acompanhada de tribunais estaduais, o promissrio-comprador responde pelas dvidas, relativas s taxas condominiais devidas, e no pagas, no importando que seu ttulo aquisitivo no tenha sido levado a registro. A penhora sobre o imvel em questo regular, e seu registro, conseqentemente, perfeitamente possvel. Apelo provido. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 27 de abril de 2004. Jarbas Ladeira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jarbas Ladeira - A Oficial do Cartrio do 1 Ofcio de Registro de Imveis de Belo Horizonte suscitou dvida, informando que foi apresentado mandado de averbao de penhora, originrio da 1 Vara Cvel desta Capital, em ao sumria de execuo n 02400050.025-6, a requerimento do Condomnio Edifcio Residencial Buritis, em detrimento de Joo Carlos Santos Gallo. 150
Esclareceu a Oficial, ora apelada, que foi negado o registro da averbao, ao fundamento de que o imvel no de propriedade de Joo Carlos Santos Gallo, mas da Construtora Nortebel Ltda. Informou a apelada que no possvel o registro da averbao, pois violaria o princpio da continuidade do registro, alm de ensejar responsabilidade civil do registrador. O Condomnio Edifcio Residencial impugnou a dvida, alegando que a dvida cobrada se refere a taxas de condomnio, obrigao de natureza propter rem. Assim, a obrigao deve ser suportada por aquele que ocupe o imvel a qualquer ttulo. Asseverou o apelante que, por se tratar de obrigao propter rem, no h falar em qualquer prejuzo ao legtimo proprietrio do imvel o registro da penhora. Esclareceu que, se a penhora recai sobre o prprio imvel que est em dbito com o condomnio, qualquer que seja o proprietrio deste imvel, dever ele arcar com o dbito da unidade. Informou o apelado que Joo Carlos Santos Gallo fez juntar aos autos contrato de promessa de compra e venda do imvel firmado com a Construtora Nortebel Ltda., que objeto do feito. O apelante reiterou o pedido de registro da penhora sobre o bem. O Ministrio Pblico manifestou-se pela procedncia da dvida. Opinou que o entendimento de modo diverso significaria a violao de princpios constitucionais fundamentais, como a ampla defesa, o contraditrio e o devido processo legal, alm do princpio da continuidade do
registro, porquanto a proprietria, Construtora Nortebel Ltda., no participou do processo de conhecimento que originou o ttulo executivo e tampouco do prprio processo de execuo. O digno Juzo a quo, em sua deciso, entendeu que o imvel de propriedade da construtora, e no do ru na ao de cobrana, o que impede efetivamente a consumao do pretendido registro, segundo o princpio da continuidade do registro e sob pena de responsabilidade civil do registrador. Salientou que o contrato de promessa de compra e venda celebrado entre o ru e a construtora nunca foi levado a registro, no se podendo falar em qualquer direito real do ru sobre o imvel em comento. Nesse sentido, o Julgador primevo acolheu a declarao de dvida e recomendou ao Oficial Registrador que se abstivesse de recepcionar os ttulos em seus assentos. Inconformado com a deciso monocrtica, o Condomnio Edifcio Residencial Buritis interps recurso de apelao, reiterando as razes da impugnao. Acrescentou que, conforme entendimento do STJ, a ao de cobrana por taxas de condomnio em atraso poder ser ajuizada em desfavor do promissrio-comprador, mesmo que a transferncia do imvel no tenha sido regularmente implementada no Cartrio de Registro de Imveis. Informou que, no caso em tela, seria impossvel ajuizar ao em desfavor da construtora, uma vez que a mesma encerrou suas atividades. Ademais, o Sr. Joo Carlos quem est residindo no imvel. Assim, requereu a reforma da sentena, determinando-se ao Oficial do 1 Registro de Imveis que efetive a penhora sobre o imvel. A apelada apresentou suas contrarazes, reiterando seus pedidos iniciais, e requereu fosse negado provimento ao recurso de apelao, mantendo-se integralmente a r. sentena.
Conheo do recurso, pois presentes seus requisitos de admissibilidade. A questo que se coloca, no obstante parecer intrincada, no demanda grandes indagaes. Na verdade, o egrgio Tribunal Superior de Justia, h muito, fixou entendimento no sentido de que o promissrio-comprador de unidade autnoma condominial, mesmo que no tenha levado seu ttulo aquisitivo a registro no cartrio competente, possui legitimidade para responder por taxas de condomnio devidas, e no pagas. Por conseqncia, e logicamente, o imvel responde pela dvida em questo, pelo que a penhora sobre tal imvel pode ser averbada sem qualquer problema, quando ocorrer a hiptese supradescrita, ou seja, manejo de ao de cobrana contra o promissrio-comprador residente no imvel. Veja-se o entendimento do c. STJ:
Condomnio - Cobrana de cotas condominiais - Precedentes da Corte. - 1. Na linha de precedentes da Corte, a ausncia do registro no desqualifica a legitimidade do promitente-comprador para o pagamento das cotas condominiais, ausente qualquer peculiaridade que justifique a presena do promitente-vendedor no plo passivo da ao de cobrana. - 2. Recurso especial conhecido e provido (STJ - REsp - 273.402-SP - 3 T. - Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito - DJU de 27.08.2001 - p. 00329).
Esse posicionamento foi adotado pela grande maioria dos membros de nossos tribunais, que, embora ocorram variaes mnimas sobre o mesmo tema, tm entendimento consoante o eg. STJ, como se v dos vrios julgados a seguir colacionados:
Execuo - Penhora - Despesas de condomnio - Legitimidade passiva - Condmino Escritura registrada no cartrio de imveis em nome de pessoa diversa do executado Irrelevncia - Reconhecimento. - Em ao de cobrana de despesas condominiais possvel a penhora de imvel ocupado pelo executado, mesmo que da certido do Registro
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de Imveis conste pessoa diversa, se o mesmo se comporta como condmino recebendo os boletos de cobrana do rateio de condomnio, comparecendo nas assemblias, assinando o livro de ata e votando matrias de seu interesse. (2 TACSP - AI 609.999-00/0 - 12 C. - Rel. Juiz Ribeiro da Silva - jul. em 09.12.1999.) Condomnio - Despesas - Legitimidade/Carncia - Cotas condominiais - Adquirente da unidade Legitimidade passiva - Cobrana de cotas condominiais - Legitimidade passiva. - Dispe o adquirente da unidade autnoma de legitimidade para figurar como ru na ao de cobrana das cotas de rateio de despesas condominiais, ainda que seu ttulo no esteja transcrito no registro imobilirio (TACRJ - AC 3.626/95 - (Reg. 2.5541) - 4 C. - Rel. Juiz Nascimento A. Povoas Vaz j. em 29.06.1995) (Ementrio TACRJ, 31/96 Ementa 40.881). Condomnio - Despesas condominiais - Cobrana - Legitimidade passiva - Proprietrio ou promissrio-comprador - Escolha do credor Admissibilidade. - A responsabilidade pelo pagamento das cotas de despesas de condomnio, dvida propter rem, tanto do proprietrio do imvel quanto do compromissrio-comprador, podendo a ao de cobrana ser ajuizada contra um ou outro, individualmente, ou contra ambos, em litisconsrcio passivo. (2 TACSP - AI 682.605-00/1 - 5 C. - Rel. Juiz Dyrceu Cintra DOESP de 18.05.2001.) Cobrana - Despesas condominiais - Cobrana de dvida - Prestaes vencidas - Promitentecomprador - Legitimidade ad causam - Ao sumria de cobrana de cotas condominiais. Promitente-comprador, ainda que sem ttulo aquisitivo registrado no Registro Imobilirio, imitido na posse da unidade imobiliria e nela residindo, parte legtima para figurar no plo passivo da relao processual. Admisso pelo ru-apelante de que est em dbito com o condomnio, relativamente a cotas vencidas aps se tornar promitente-comprador do imvel. Tentativa de imputar aos promitentes-vendedores a dvida condominial. Litigncia de m-f caracterizada. (TJRJ - AC 10.746/1999 - Ac. 22091999 - 17 C. Cv. - Rel. Des. Fabrcio Bandeira Filho - j. em 25.08.1999.) Cobrana - Promessa de compra e venda - Taxa condominial - Atraso - Responsabilidade do
promissrio-comprador - Ausncia de registro Irrelevncia - Juros moratrios de 1% ao ms Necessidade de previso convencional. - 1. O promitente-vendedor parte ilegtima para figurar no plo passivo da ao de cobrana de encargos condominiais. O pagamento da taxa de condomnio compete ao promissrio-comprador da unidade, sendo irrelevante a ausncia de registro do contrato, firmado em carter irrevogvel e irretratvel, pois no paira dvida sobre o exerccio da posse, uso e gozo do apartamento, frisando-se que o condomnio conhecia os aspectos objetivos e subjetivos da alienao. Precedentes do STJ. - 2. (...) (TAMG - AC 0335912-0 - 1 C. Cv. - Rel. Juiz Nepomuceno Silva - j. em 05.06.2001).
V-se, pois, que a jurisprudncia ptria no encontra bice algum ao registro da penhora objeto da presente dvida, posicionando-se exatamente pelo contrrio, ou seja, a possibilidade de que o imvel responda pela dvida condominial, ainda que o promissrio-comprador no tenha levado a registro seu ttulo aquisitivo. Frise-se que, se se admitisse teoria contrria, ou seja, de que somente o proprietrio constante do Registro de Imveis tivesse legitimidade para responder pelas parcelas condominiais em atraso, poderiam ser originadas situaes aberrantes ao direito, tais como nas hipteses em que o proprietrio constante do registro fosse absolutamente impossvel de ser encontrado. Tal situao anmala ensejaria ao promissrio-comprador da unidade condominial autnoma a possibilidade de se utilizar do imvel, indefinidamente, sem pagar qualquer despesa advinda dos rateios de condomnio. Com tais argumentos, dou provimento ao recurso, e reformo a r. sentena de primeiro grau, para declarar improcedente a dvida suscitada pela titular do Cartrio do 1 Ofcio de Registro de Imveis. Custas, ex lege. O Sr. Des. Brando Teixeira - De acordo. O Sr. Des. Caetano Levi Lopes - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-
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MONITRIA - AO CONTRA A FAZENDA PBLICA MUNICIPAL - POSSIBILIDADE - CONTRATO DE LOCAO COM OPO DE COMPRA DE EQUIPAMENTO - MQUINAS XEROX - PROVA ESCRITA - EXISTNCIA - MUNICPIO - INADIMPLEMENTO - INTELIGNCIA DO ART. 730 DO CPC DVIDA DO MUNICPIO - PREFEITO - DENUNCIAO DA LIDE - DESCABIMENTO - Sendo a dvida do municpio, pessoa jurdica de direito pblico interno, descabida a denunciao da lide ao anterior prefeito em ao monitria, pois inexiste qualquer das hipteses previstas no art. 70 do CPC. - admissvel a propositura da ao monitria em face da Fazenda Pblica municipal, diante da existncia de prova escrita - contrato de locao de equipamento -, devendo a execuo prosseguir na conformidade da disposio contida no art. 730 do CPC. - O contrato de locao de equipamento Xerox, reconhecido pelo municpio-devedor, configura-se como prova escrita a que se refere o art. 1.102-a do CPC. APELAO CVEL N 1.0702.01.021305-7/001 - Comarca de Uberlndia - Relator: Des. JARBAS LADEIRA Ementa oficial: Ao monitria contra a Fazenda municipal - Possibilidade - Contrato de locao com opo de compra de equipamento Mquinas Xerox - Existncia de prova escrita Inadimplemento pelo municpio - Acordo firmado Descumprimento. - admissvel a propositura da ao monitria em face da Fazenda Pblica municipal, diante da existncia de prova escrita, devendo a execuo prosseguir na conformidade da disposio contida no art. 730 do CPC. O contrato de locao de equipamento Xerox, reconhecido pelo municpio devedor, configura-se como prova escrita a que se refere o art. 1.102-a do CPC. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMAR A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 04 de maio de 2004. Jarbas Ladeira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Presidente (Des. Francisco Figueiredo) - Passo a palavra ao Procurador Dr. Paulo Canado. O Sr. Procurador Dr. Paulo Canado No h, no caso presente, interesse primrio a justificar a interveno ministerial. O Sr. Des. Jarbas Ladeira - Trata-se de recurso aviado pelo Municpio de Grupiara contra a sentena que rejeitou o pedido de ausncia de licitao em razo de o valor contratado ser inferior ao limite legal; rejeitou o pedido de denunciao lide; e julgou improcedentes os embargos opostos nos autos da ao monitria ajuizada por Xerox do Brasil Ltda. Segundo narrativa da inicial, a autora/apelada firmou com o Municpio-apelante contratos de locao com opo de compra de equipamento de mquinas copiadoras marca Xerox, modelo X5818, srie T9Y46316, e modelo X-5416, srie 7Y5227642, esta acompanhada por equipamento multifuncional modelo 6645 (fax), responsabilizando o apelante pelo pagamento mensal de um aluguel nos valores de R$800,42 e R$605,23, que seriam reajustados anualmente pelo IGPM, sendo os aluguis atuais de R$1.056,78 e R$665,42, respectivamente. Ainda narrou que em 04.07.2000 as partes firmaram acordo, ficando convencionado que o ru pagaria 06 (seis) parcelas na quantia de R$1.247,00. Entretanto, a r deixou de efetuar os pagamentos, gerando um dbito no valor de R$21.445,75. 153
Relatrio circunstanciado j se encontra juntado aos autos. Mesmo no tendo o douto Juiz sentenciante submetido a deciso ao duplo grau de jurisdio, considero que, de acordo com o montante que se pretende cobrar, h necessidade do reexame necessrio previsto no art. 475, I, do CPC. Assim, conheo do reexame necessrio e do recurso voluntrio, aos requisitos de admissibilidade. Preliminarmente, bem andou o Magistrado de primeiro grau, ao indeferir a denunciao da lide ao anterior prefeito, eis que a dvida da pessoa jurdica de direito pblico - o Municpio. Descabida, portanto, a denunciao, pois no ocorrente qualquer das hipteses do art. 70 do CPC. O fato de no ter sido apresentado o contrato social da firma tambm irrelevante, mesmo porque ela j declinou o nmero de seu CGC, e nada foi alegado em contrrio. Inicialmente, cabe ressaltar que j me posicionei em outros julgamentos pela admissibilidade da ao monitria contra a Fazenda Pblica. Tambm, ressalte-se que a ao monitria procedimento especfico utilizado em substituio ao procedimento cognitivo, que poderia ser adotado para satisfao do direito creditcio da parte-autora. Segundo consta do CPC em seu artigo 1.102-a:
a ao monitria compete a quem pretender, com base em prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel.
demonstrando o direito de crdito que est caracterizado pelos referidos contratos. Assim, pode-se concluir que a causa de pedir est na aludida prova caracterizada nos autos pelos contratos descritos na inicial. Sobre a matria em questo, tem-se o entendimento do eg. Superior Tribunal de Justia:
Processo Civil - Ao monitria contra a Fazenda Pblica - Admissibilidade - Divergncia na doutrina - Recurso desprovido. - Diante das caractersticas e objetivos do procedimento monitrio, e tambm por inexistir qualquer bice relevante, tem-se por admissvel a adoo desse procedimento tambm contra a Fazenda Pblica. (REsp 196.580/MG - 4 Turma - Rel. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira - Data da deciso: 17.10.2000.) Processual Civil - Ao monitria contra a Fazenda Pblica - Possibilidade. - O procedimento monitrio no colide com o rito executivo especfico da execuo contra a Fazenda Pblica previsto no art. 730 do CPC. O rito monitrio, tanto quanto o ordinrio, possibilita a cognio plena, desde que a parte-r oferea embargos. No caso de inrcia na impugnao via embargos, forma-se o ttulo executivo judicial, convertendo-se o mandado inicial em mandado executivo, prosseguindose na forma do Livro II, Ttulo II, Captulos II e IV (execuo strito sensu), propiciando Fazenda, mais uma vez, o direito de oferecer embargos execuo de forma ampla, sem malferir princpios do duplo grau de jurisdio; da imperiosidade do precatrio; da impenhorabilidade dos bens pblicos; da inexistncia de confisso ficta; da indisponibilidade do direito e no-incidncia dos efeitos da revelia. O propsito da ao monitria exclusivamente encurtar o caminho at a formao de um ttulo executivo. A execuo deste ttulo contra a Fazenda Pblica deve seguir trmites do art. 730, que explica o cnone do art. 100 da Carta Constitucional vigente. - 3. Os procedimentos executivo e monitrio tm natureza diversa. O monitrio processo de conhecimento. A deciso liminar que nele se emite e que determina a expedio do mandado de pagamento no assegura ao autor a prtica de atos de constrio patrimonial, nem provimento satisfativo, uma vez que a defesa (embargos) tempestiva do ru instaura a fase cognitiva e impede a
Nos presentes autos, pode-se verificar, por meio dos documentos que instruram a inicial, que as partes firmaram obrigaes, tendo o apelante assinado contrato de locao de equipamento mquina Xerox, fls. 8/14. A empresa-autora se obrigou a fornecer os equipamentos que seriam utilizados pelo ru/apelante; e, como contraprestao, seriam pagos os valores da locao. Portanto, no caso em tela, existe prova escrita 154
formao do ttulo. - 4. Recurso provido. (REsp 215.526/MA - 1 Turma - Relator: Ministro Francisco Falco - Data da deciso: 11.06.2002.)
contratado inferior ao limite legal, conforme previsto na Lei 8.666/93, e segundo, por no se delinearem as hipteses elencadas no art. 70 do CPC. No que concerne insurgncia contra os juros capitalizados, no vislumbrei nos autos a existncia de capitalizao dos juros, j que a sentena a eles no faz referncia. Pelo exposto, entendo que o douto Juiz monocrtico deu acertado desfecho questo, ao proceder ao julgamento do feito de plano, nos termos do art. 330 do CPC. Com essas consideraes, em reexame necessrio mantenho a sentena de primeiro grau, restando prejudicado o apelo voluntrio. Custas, na forma da lei. O Sr. Des. Brando Teixeira - De acordo. O Sr. Des. Caetano Levi Lopes - De acordo. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. -:::TJMG - Jurisprudncia Cvel
Com relao alegao do apelante sobre um incndio que ocorreu na sede da Administrao Pblica municipal, e que com tal sinistro uma das mquinas copiadora Xerox deixou de funcionar, no foi demonstrado pelo apelante de maneira satisfatria como prova robusta nos autos. Por outro lado, no foi demonstrado que a apelada deixou de cumprir sua obrigao com a prestao dos servios. Ademais, observa-se que, em nenhum momento, o apelante negou ter utilizado o equipamento contratado junto apelada. Sobre o dbito este foi reconhecido pelo apelante, tanto assim, que firmou acordo com a apelada para satisfao do mesmo (fl. 16), apesar de no ter honrado o compromisso assumido por deixar de pagar as parcelas acordadas. Quanto insurgncia sobre a ausncia de licitao e denunciao lide ao agente poltico responsvel pela contratao, adoto o entendimento esposado pelo ilustre Juiz sentenciante, primeiro, porque realmente o valor
SERVIDOR PBLICO - AO DECLARATRIA - PRETENSO DE OBTER EFETIVIDADE E ESTABILIDADE - CONTRATAO POR EMPRESAS INTERMEDIADORAS DE MO-DE-OBRA CONDIO ATUAL DE DETENTOR DE FUNO PBLICA - FATO INCONTROVERSO PROCESSO E JULGAMENTO DA AO - COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL - da competncia da Justia do Trabalho declarar a ocorrncia de vnculo de emprego direto entre a tomadora do servio e o trabalhador contratado por empresa intermediadora de mode-obra. Contudo, luz da Lei n 10.254/90, que instituiu o regime jurdico nico dos servidores do Estado de Minas Gerais, quando incontroverso o fato de o trabalhador, desde 1 de agosto de 1990, ser ocupante de funo pblica na Assemblia Legislativa, torna-se dispensvel a manifestao daquela Justia Federal especializada sobre a natureza do vnculo no perodo anterior, fixando-se a competncia da Justia Estadual para processar e julgar a ao em que se pedem a efetividade e a estabilidade no servio pblico. AGRAVO N 1.0024.03.970435-8/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. EDGARD PENNA AMORIM
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Ementa oficial: Constitucional - Processual Civil - Agravo de instrumento - Ao declaratria Pretenso de obter efetividade e estabilidade Contratao por empresas intermediadoras de mo-de-obra - Condio atual de detentor de funo pblica - Fato incontroverso - Competncia da Justia Estadual. - 1. da competncia da Justia do Trabalho declarar a ocorrncia de vnculo de emprego direto entre a tomadora do servio e o trabalhador contratado por empresa intermediadora de mo-de-obra. - 2. Contudo, luz da Lei n 10.254/90, que instituiu o regime jurdico nico dos servidores do Estado de Minas Gerais, quando incontroverso o fato de o trabalhador, desde 1 de agosto de 1990, ser ocupante de funo pblica na Assemblia Legislativa, torna-se dispensvel a manifestao daquela Justia Federal especializada sobre a natureza do vnculo no perodo anterior, fixando-se a competncia da Justia Estadual para processar e julgar a ao em que se pedem a efetividade e a estabilidade no servio pblico. - 3. Agravo provido. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 05 de agosto de 2004. Edgard Penna Amorim - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pela agravante, a Dr. Renata Bechelany Dutra e, pelo agravado, o Dr. Florivaldo Dutra de Arajo. O Sr. Des. Edgard Penna Amorim - Sr. Presidente. Recebi memorial oferecido pelos ilustres patronos dos agravantes, ao qual dei a merecida ateno. Anoto a presena dos ilustres advogados inscritos para assistirem a este julgamento, pelos quais guardo respeitosa amizade. Trata-se de agravo de instrumento interposto por Alexandra Abigail Alexeeff, Ana Lcia 156
Miranda Carvalho, Helosa Svia Amaral Duarte e Maria Marta Navarro Barra, nos autos da ao declaratria aforada em face do Estado de Minas Gerais, contra deciso do i. Juiz Cooperador da 1 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias, que declarou a incompetncia da Justia Estadual e determinou a remessa dos autos para uma das varas da Justia do Trabalho. Inconformadas, as agravantes relatam que propuseram a presente ao declaratria visando ao reconhecimento de estabilidade e efetividade no servio pblico e que, apesar de formalmente vinculadas s empresas intermediadoras de mode-obra, desde o incio prestaram servios Assemblia Legislativa. Alegam que o fato de os seus empregos terem sido transformados em funo pblica aps o advento da Lei n 10.254/90, que instituiu o regime jurdico nico no Estado, denota que a Assemblia teria implicitamente reconhecido a qualidade das autoras de servidoras pblicas, a tornar desnecessrio o pronunciamento da Justia do Trabalho sobre a questo. Colacionam vasta base jurisprudencial de Tribunais Regionais do Trabalho, no sentido de reconhecer o vnculo dos empregados contratados pelas empresas intermediadoras de mo-deobra com o Estado, bem como julgados deste eg. Tribunal de Justia, refutando a competncia da Justia especializada em casos similares. Contraminuta s fls. 75/80-TJ, pela manuteno da deciso agravada. Conheo do agravo, presentes os pressupostos de admissibilidade. A questo reside em saber qual o juzo competente - o estadual ou o trabalhista - para processar e julgar ao declaratria aforada por servidoras em atividade na Assemblia Legislativa de Minas Gerais, que firmaram contrato de trabalho com empresas intermediadoras de mo-deobra antes do advento do regime jurdico nico e, agora, pretendem a efetividade e estabilidade no servio pblico. Por entender que seria necessrio o reconhecimento do vnculo das autoras com a Assemblia Legislativa antes da Lei n 10.254/1990, o i. Juiz monocrtico acolheu preliminar de incompetncia da Justia Estadual e
determinou a remessa dos autos para uma das varas da Justia especializada (fls. 21/25-TJ). A meu aviso, a deciso de primeiro grau deve ser reformada. De fato, embora tenham as autoras iniciado a prestao de servios Assemblia Legislativa mediante contrato celebrado com empresas intermediadoras de mo-de-obra, colhe-se da inicial a afirmao de que, a partir de agosto de 1990, passaram a ocupar funo pblica junto referida Casa Legislativa. Transcreva-se, a propsito, o seguinte excerto:
Em 1 de agosto de 1990, ex vi da Lei n 10.254, de 20 de julho de 1990, as autoras passaram a exercer funo pblica. Ora, com a transformao de seus empregos em funo pblica, a Assemblia, ipso facto, atribuiu-lhes a condio de empregadas pblicas, espcie do gnero servidores pblicos. A transformao dos empregos das autoras em funo pblica no poderia ter acontecido se a Assemblia no as tivesse considerado empregadas pblicas. a concluso que emerge da simples aplicao dos dispositivos legais pertinentes espcie (fl. 37; grifos do original).
da competncia para a Justia Federal especializada. Com efeito, ainda que no esteja esclarecido, at mesmo em virtude da parcimoniosa instruo do agravo, o vnculo das autoras com o Estado de Minas Gerais no perodo compreendido entre a data do incio de suas atividades no mbito da Assemblia e a sua investidura, em 1 de agosto de 1990, nas respectivas funes pblicas, tem-se que este ltimo fato s poderia decorrer de duas situaes, a saber: a) da transformao dos empregos que exerciam, consoante previsto no art. 4 da Lei n 10.254/1990; ou b) de outra forma de designao, cuja legalidade no cabe verificar no momento. Entretanto, qualquer que seja o meio pelo qual as requerentes passaram a ocupar a funo pblica, v-se que a competncia jurisdicional para pronunciar-se sobre a estabilidade e a efetividade das servidoras, em face da natureza de seu atual vnculo com o Estado, indubitavelmente do Juzo Estadual. Em outras palavras: o que o Juzo Trabalhista poderia decidir - a ocorrncia ou no do vnculo direto das recorrentes com a Assemblia at 31 de julho de 1990 - por si mesmo no teria o condo de desfazer o fato ou ato administrativo de ocupao por elas da funo pblica a partir de 1 de agosto de 1990, assim em nada afetando o julgamento dos pedidos iniciais da ao ordinria. Diante do exposto, dou provimento ao agravo, para reformar a deciso de primeiro grau, fixando-se a competncia da Justia Estadual para processar e julgar o presente feito. Comunique-se imediatamente ao Juzo de origem, independentemente da publicao do acrdo. Custas, ex lege. O Sr. Des. Duarte de Paula - Sr. Presidente. Acuso o recebimento de memorial por parte dos agravantes e, da anlise que fiz do processo, entendo que buscam os agravantes o reconhecimento da existncia de uma relao estatutria, motivo pelo qual no h falar em competncia da Justia do Trabalho.
Nas razes de agravo apresentadas s fls. 02/19-TJ, as requerentes insistem em que seriam detentoras de funo pblica, por fora da transformao de empregos pblicos que teriam ocupado na Assemblia Legislativa. J o agravado, em sede de contraminuta (fls. 75/80-TJ), limitou-se a impugnar a afirmativa de que teria reconhecido o vnculo trabalhista com as agravantes, mas no se manifestou sobre a assertiva de que elas so detentoras, desde agosto de 1990, de funo pblica na Assemblia Legislativa. Ora, se o prprio recorrido no nega esta ltima premissa, e no havendo nos autos deste instrumento elementos outros que possam infirm-la, de tomar-se como verdadeiro o fato narrado na petio inicial e reiterado nas razes de agravo. Destarte, luz das consideraes acima expostas, no h como prosperar o deslocamento
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Com estes argumentos, acompanho o voto do ilustre Relator. O Sr. Des. Roney Oliveira - Acompanho os votos precedentes e tomo a liberdade de propor ao -:::-
Desembargador encarregado do setor, Des. Silas Vieira, que recomende a publicao do acrdo. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
ENSINO - UNIVERSIDADE ESTADUAL - GRATUIDADE - TAXA DE MATRCULA - COBRANA IMPOSSIBILIDADE - Sendo textualmente claro o princpio da gratuidade do ensino, quando ministrado em entidades oficiais, porque assim previsto no inciso IV do art. 206 da CF, de se entender vedada qualquer interpretao tendente a restringir ou inviabilizar a vontade do legislador constituinte e impossvel a cobrana de taxa de matrcula em casos da espcie. APELAO CVEL N 1.0024.03.039081-9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. LAMBERTO SANTANNA Ementa oficial: Mandado de segurana preventivo - Universidade estadual - Ensino superior - Gratuidade - Taxa de matrcula Cobrana - Impossibilidade. - Sendo textualmente claro o princpio da gratuidade do ensino, quando ministrado em entidades oficiais, porque assim previsto no inciso IV do art. 206 da Carta Magna, de se entender vedada qualquer interpretao tendente a restringir ou inviabilizar a vontade do legislador constituinte e impossvel a cobrana de taxa de matrcula em casos da espcie. No conhecido o segundo apelo e confirmada a sentena, em reexame necessrio, prejudicado o primeiro recurso voluntrio. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DO SEGUNDO RECURSO E CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O PRIMEIRO RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 13 de maio de 2004. Lamberto SantAnna - Relator. 158
Notas taquigrficas O Sr. Des. Lamberto SantAnna - Trata-se de remessa oficial ao reexame necessrio e de apelos interpostos, o primeiro, por Universidade do Estado de Minas Gerais e o segundo, pelo Reitor da Universidade do Estado de Minas Gerais, em face da deciso proferida pelo douto Juiz de Direito da 5 Vara de Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Belo Horizonte, que julgou procedente o pedido na ao de mandado de segurana proposta por Juliana Santos Soares de Souza. Concedida a liminar, em primeira instncia, s fls. 14/16. A autoridade apontada coatora prestou informaes s fls. 80/101, sustentando, com base em interpretao do texto constitucional, a legitimidade da cobrana da taxa de matrcula, em que pese estar, por ora, impedida de arrecad-la, por fora de deciso em ao popular - Processo 0024.01.603532-1 - 2 Vara de Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Belo Horizonte. Em sentena, confirmando a liminar, concede a segurana reclamada, determinando autoridade impetrada que se abstenha de exigir da impetrante qualquer taxa, como condio para a matrcula e freqncia ao curso de que participa na UEMG.
O primeiro apelante, Universidade do Estado de Minas Gerais, reiterando sua interpretao do texto constitucional acerca da possibilidade de cobrana do ensino superior, pede a reforma do julgado, por entend-lo acolhedor de interpretao que ultrapassa leis, inclusive de ndole constitucional, malfere princpios da lgica do razovel, da justia e do direito. O segundo apelante, o Reitor da UEMG, tambm pede a reforma da sentena ao argumento de adoo pelo Juiz primevo de interpretao equivocada do texto constitucional. Manifestou-se a douta ProcuradoriaGeral de Justia pela manuteno da sentena. Este o relato do caso, no essencial. Conheo da remessa oficial, bem como da apelao interposta pela Universidade do Estado de Minas Gerais - primeiro recurso, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. No conheo do segundo apelo, interposto pelo Reitor da Universidade do Estado de Minas Gerais - autoridade apontada coatora, por ausncia de legitimidade para recorrer. Com efeito, a legitimidade recursal da pessoa jurdica de direito pblico interessada, pois ela quem suportar os efeitos patrimoniais da deciso final. Esse entendimento j se consubstanciou em precedentes tanto no mbito do Supremo Tribunal Federal (RE nos 97.282/PA e 105.731/RO) quanto do Superior Tribunal de Justia (PET n 321/BA e REsp n 133.083/CE). Procedo ao reexame necessrio e, ao faz-lo, concluo que a respeitvel sentena no carece de reparos. -:::-
textualmente claro o princpio da gratuidade do ensino, quando ministrado em entidades oficiais. Assim est previsto no inciso IV do art. 206 da Carta Magna. de se entender, pois, vedada qualquer interpretao tendente a restringir ou inviabilizar a vontade do legislador constituinte e impossvel a cobrana de taxa de matrcula. Alis, este Tribunal j manifestou esse entendimento por meio de deciso de sua Quinta Cmara Cvel, conforme reproduzido no aresto adiante transcrito:
Universidade estadual - Ensino pblico - Gratuidade - Art. 206, inc. IV, da Constituio do Brasil. - Sendo a educao direito de todos e dever do Estado e sendo o mesmo proporcionado atravs do ensino pblico gratuito, no cabe universidade pblica a cobrana de taxa de matrcula como requisito para que o indivduo ingresse no ensino pblico superior. (TJMG - APCV 000.295.489-9/00 - 5 C.Cv. - Rel. Des. Maria Elza - j. em 10.04.2003.)
luz desses fundamentos, no conheo do segundo apelo e confirmo a sentena, em reexame necessrio, prejudicado o primeiro recurso voluntrio. Sem custas. O Sr. Des. Maciel Pereira - De acordo. O Sr. Des. Schalcher Ventura - De acordo. Smula - NO CONHECERAM DO SEGUNDO RECURSO. EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA, PREJUDICADO O PRIMEIRO RECURSO VOLUNTRIO.
PENSO POR MORTE - IPSEMG - IRM SOLTEIRA, INVLIDA E DEPENDENTE DO EX-SEGURADO BENEFCIO DEVIDO - AUTARQUIA - CUSTAS JUDICIAIS - ISENO - devido o benefcio previdencirio de penso por morte irm solteira, invlida e dependente de ex-segurado do Ipsemg. 159
- Nos termos do art. 10 da Lei n 12.427/96, as autarquias esto isentas do pagamento de custas judiciais. APELAO CVEL N 1.0024.02.844003-0/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. LAMBERTO SANTANNA Ementa oficial: Previdencirio - Penso por morte - Ipsemg - Falecimento de irmo - Irm solteira, invlida e dependente do ex-segurado Benefcio devido. - devido o benefcio previdencirio de penso por morte irm solteira, invlida e dependente de ex-segurado. Reformada parcialmente a sentena, em reexame necessrio. Prejudicados os apelos adesivo e voluntrio. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR PARCIALMENTE A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS. Belo Horizonte, 13 de maio de 2004. Lamberto SantAnna - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral pela apelada Maria Jos Pottier Monteiro o Dr. Leonardo Pereira Lamego. O Sr. Des. Lamberto SantAnna - Trata-se de reexame necessrio e apelo interposto pelo Instituto de Previdncia dos Servidores do Estado de Minas Gerais-Ipsemg, porque inconformado com a sentena (fls.157/158) proferida pelo Juiz da 1 Vara da Fazenda Pblica Estadual e Autarquia, desta Capital, que, em ao previdenciria para concesso de benefcio de penso por morte ajuizada por Maria Jos Pottier Monteiro, julgou procedente o pedido exordial e determinou a incluso da autora como pensionista beneficiria do seu irmo falecido, ex-segurado do Ipsemg. O Ipsemg argumenta em suas razes recursais, resumidamente: a) a recorrida no tem direito penso por morte do seu irmo, porque no se 160
enquadra na hiptese descrita no art. 7, IV, da Lei 13.455/2000; b) a recorrida no considerada invlida, por ausncia de percia mdica; c) indevida a condenao do recorrente ao pagamento de custas judiciais, porque est isento. Contra-razes s fls. 165/176. A autora interps apelo adesivo alegando, em sntese, que a condenao ao pagamento do benefcio previdencirio deve ter incio com a morte do ex-segurado. Contra-razes ao apelo adesivo s fls. 187/191. Conheo da remessa necessria, bem como dos apelos principal e adesivo, dada a presena dos pressupostos de admissibilidade. Procedo ao reexame. No caso em anlise, a apelada busca receber do Instituto de Previdncia dos Servidores do Estado de Minas Gerais penso por morte, em decorrncia do falecimento do seu irmo, Mrio Luiz Monteiro, de quem dependia economicamente, por ser solteira e invlida. A meu juzo, pouco importa a fundamentao jurdica utilizada pela apelada em sustento a seu pedido, porque ao julgador se oferecem os fatos e este aplica a legislao cabvel espcie: jura novit curia. O pedido veiculado na inicial busca penso previdenciria para irm, razo pela qual h que aplicar a Lei 9.380/86, que enumera taxativamente os dependentes do segurado, in casu, o art. 7, IV:
os irmos de qualquer condio, menores de dezoito (18) anos ou invlidos, e as irms solteiras de qualquer condio, menores de vinte e um (21) anos ou invlidas.
Diante disso, entendo que os elementos constantes dos autos demonstram com clareza que a recorrida irm solteira do ex-segurado (fls. 28/30) e invlida (74/75), portanto, detentora do direito de recebimento do benefcio previdencirio de penso por morte, na qualidade de dependente do seu irmo. Alm disso, antes do falecimento do seu irmo, a apelada j apresentava quadro de invalidez, conforme demonstra o atestado de fl. 74, o que fortalecia o seu estado de dependncia econmica, pois, ainda que fosse aposentada (fls. 59/60), seus modestos rendimentos no eram suficientes para sua manuteno, uma vez que morava na companhia do ex-segurado, que arcava com os custos domsticos. A propsito, este Tribunal, decidindo casos similares, j se posicionou no sentido de que a dependncia econmica, para fins de recebimento previdencirio, no deve ser de misria:
Penso militar - Inscrio post mortem - Validade - Conceito de dependncia econmica Direito reconhecido em favor da me. - Para efeito de percepo de penso previdenciria militar, admissvel a inscrio de dependente, ainda que post mortem do segurado. O conceito de dependncia econmica no significa subordinao exclusiva ou absoluta, nem equivale a uma situao de misria extrema, mas se configura legalmente quando a perda implica reduo considervel do padro de vida do assistido. (Apelao Cvel n 000.201.647-5/00 Relator Des. Cludio Costa - 5 Cmara Cvel, 22. 03.2001.)
No que concerne ao incio do pagamento do benefcio, entendo que dito direito decorre do pedido de inscrio da recorrida, uma vez que ela no se encontrava inscrita como dependente do ex-segurado, quando do seu bito. Assim, conforme acertadamente determinado pelo Juiz monocrtico, o incio para o pagamento da penso previdenciria deve ser considerado a partir da data do primeiro requerimento postulado pela apelada. No pertinente aos juros de mora incidentes no caso em exame, registro que o Juiz primevo operou em sintonia com o meu entendimento, que, alis, tem respaldo na jurisprudncia no mbito do STJ, j pacificada em termos de precedentes, pois reputo-os devidos no patamar de 1% ao ms. A condenao no pagamento de honorrios de advogado, que restou fixada na razo de R$ 3.000,00, a meu juzo, atende regra estabelecida no 4 do art. 20 do CPC, pois, a par da rpida tramitao do processo, a natureza e importncia da causa, bem assim o grau de zelo profissional impem a manuteno da quantum. Fao, entretanto, um pequeno reparo na respeitvel sentena, quanto condenao do Ipsemg ao pagamento de custas, pois, nos termos do art.10, I, da Lei Estadual n 12.427/96, as autarquias esto isentas do pagamento de custas. Com essas consideraes, em reexame necessrio, reformo parcialmente a respeitvel sentena, to-somente para excluir a condenao do Ipsemg ao pagamentos de custas judiciais. Apelos principal e adesivo prejudicados. Sem custas. O Sr. Des. Maciel Pereira - De acordo. O Sr. Des. Schalcher Ventura - De acordo. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, REFORMARAM PARCIALMENTE A SENTENA, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS. -:::Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 55, n 169, p. 45-253, jul./set. 2004
Ressalto que os atestados acostados aos autos (fls. 74/75), emitidos por mdicos diferentes, o primeiro da rede de sade municipal e o segundo particular, so idnticos em afirmar que a apelada, j em idade avanada, est com problemas psiquitricos e de senilidade, dependendo de acompanhamento e cuidados constantes, razo pela qual entendo desnecessria qualquer realizao de percia mdica, como pretende o Ipsemg.
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IPTU - IMVEL DECLARADO DE UTILIDADE PBLICA - ISENO - BENEFCIO CONTIDO NO ART. 8 DA LEI N 5.839/90, DO MUNICPIO DE BELO HORIZONTE - EXTENSO S ENTIDADES DA ADMINISTRAO INDIRETA - Os imveis declarados de utilidade pblica ou interesse social para fins de desapropriao gozam da iseno prevista no art. 8 da Lei n 5.839/90, do Municpio de Belo Horizonte, estendendo-se tal benefcio s entidades da administrao indireta. APELAO CVEL N 1.0024.02.662724-0/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. MACIEL PEREIRA Ementa oficial: Tributrio - Execuo fiscal Cobrana de IPTU - Rede Ferroviria Federal Sociedade de economia mista - Imvel declarado de utilidade pblica para efeito de desapropriao - Iseno - Aplicabilidade do art. 8 da Lei 5.839/90. - Os imveis declarados de utilidade pblica ou interesse social para fins de desapropriao gozam da iseno prevista no artigo 8 da Lei 5.839/90, estendendo-se tal benefcio s entidades da administrao indireta. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 22 de abril de 2004. Maciel Pereira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Maciel Pereira - Verificados os pressupostos de admissibilidade do recurso, dele se conhece. Trata-se de recurso de apelao interposto contra a sentena que julgou procedentes os embargos, para declarar a iseno do imvel quanto ao IPTU e extinguir a execuo fiscal no que tange cobrana deste imposto, determinando, porm, o prosseguimento da execuo fiscal para cobrana da taxa de servios urbanos - limpeza pblica. 162
Sustenta a apelante no poder prosperar tal deciso, pois a iseno estabelecida no artigo 8 da Lei 5.839/90, alterada pela Lei Municipal 6.815/94, restringe-se ao perodo compreendido entre a efetiva imisso na posse e a desapropriao, sendo que, aps a incorporao do bem ao patrimnio do expropriente, o imvel deveria ser regularmente tributado. Enfatiza que a lei que concede a iseno tem que ser interpretada de forma restrita e que somente pode ser concedida aos Municpios, Estados e Unio, no podendo, assim, tal benefcio ser estendido apelada, entidade da administrao indireta, que, na condio de sociedade de economia mista, est sujeita ao regime jurdico das pessoas privadas. Dessa forma, requer o provimento do recurso, a fim de que seja reformada a sentena. Foram apresentadas contra-razes. Pelo que se depreende, o imvel sobre o qual incidiu o dbito tributrio foi declarado como utilidade pblica pelo Ministrio dos Transportes, atravs da Portaria n 329, de 12.5.80, para efeito de desapropriao pela Rede Ferroviria Federal, estando h muito tempo fazendo parte do acervo de terrenos para implantao do metr na regio da Lagoinha. O art. 8 da Lei Municipal n 5.839/90 dispe que:
ficam isentos do Imposto Predial e Territorial Urbano - IPTU, desde a data da efetiva imisso provisria na posse, seja ela judicial ou
administrativa, os imveis declarados de utilidade pblica ou de interesse social para fins de desapropriao, pelo Municpio, Estado ou Unio, enquanto perdurar essa condio.
ou interesse pblico, nada, pois, tendo a ver com a tese trazida pelo apelante. Assim sendo, no obstante a apelada ser uma entidade pertencente administrao indireta, a mesma alcanada pela referida iseno, sendo irretocvel a sentena proferida. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso. Custas, ex lege. O Sr. Des. Schalcher Ventura - De acordo. O Sr. Des. Lucas Svio de Vasconcellos Gomes - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::TJMG - Jurisprudncia Cvel
Com efeito, tal dispositivo claro quanto afirmao de que os beneficirios da iseno fiscal so os imveis declarados de utilidade pblica para fins de desapropriao, no cabendo, portanto, nenhum outro tipo de interpretao, a no ser essa. Da mesma forma, tambm no procede a alegao de que a referida iseno se restringiria ao perodo compreendido entre a efetiva imisso na posse e a desapropriao. de se ver que a restrio constante do dispositivo supra se refere aplicao da iseno enquanto perdurar a condio de utilidade pblica
RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO - VIA PBLICA - TAMPA DE BUEIRO MAL COLOCADA DANOS A VECULO - MANOBRA PARA DESVIAR DE CRIANAS PRESENTES NA PISTA - PROVA NUS - INVERSO - INDENIZAO - CABIMENTO - Em caso de responsabilidade de ente pblico, para que o evento seja examinado sob o ngulo da responsabilidade subjetiva, preciso que o Estado destrua a alegao da vtima, numa hiptese semelhante inverso do nus da prova. - Tratando-se de danos causados a veculo, em via pblica, devido m colocao de uma tampa de bueiro que se encontrava levantada, a presena de crianas na pista, impondo ao motorista a manobra de desvio para no atingi-las, no implica deslocamento da culpa para a vtima, porque, antes de mais nada, lhe cabe optar pela mitigao das conseqncias. APELAO CVEL N 1.0105.99.002661-6/001 - Comarca de Governador Valadares - Relator: Des. MACIEL PEREIRA Ementa oficial: Ao de indenizao - Via pblica - Obstculo (tampa de bueiro) - Acidente com veculo - Crianas na pista - Prova - nus - Inverso. - Em caso de responsabilidade de ente pblico, para que o evento seja examinado sob o ngulo da responsabilidade subjetiva, preciso que o Estado destrua a alegao da vtima, numa hiptese semelhante inverso do nus da prova. A existncia de crianas na pista, impondo ao motorista a manobra de desvio para no atingi-las, no implica deslocamento da culpa para a vtima, porque, antes de mais nada, lhe cabe optar pela mitigao das conseqncias. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL.
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Belo Horizonte, 18 de maro de 2004. Maciel Pereira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Maciel Pereira - Verificados os pressupostos de sua admissibilidade, conhece-se do recurso. Trata-se de ao de indenizao proposta contra o Servio Autnomo de gua e Esgoto de Governador Valadares pelo recorrido, que teria sido parte em acidente provocado pela m colocao de uma tampa de bueiro, levantada, provocando danificaes em seu veculo. Pede o autor indenizao pelos prejuzos materiais, por danos morais, lucros cessantes, custas e honorrios de advogado, na base de vinte por cento (20%) do valor da causa. Seu pedido foi atendido em parte, excluda a indenizao por danos morais. No recurso, com a alegao de que o motivo determinante do acidente teria sido a presena de crianas, das quais o recorrido procurou desviar-se, quer a parte recorrente livrar-se da responsabilidade de indenizar os danos aqui mencionados. Foram apresentadas contra-razes, com pedido de manuteno da sentena. Na Procuradoria, o parecer pelo parcial provimento do recurso. Quanto responsabilidade civil, seja pela teoria do risco, seja pela m execuo do servio (falta de advertncia ou desdia do funcionrio encarregado da reposio da tampa do bueiro), o certo que quanto responsabilidade no pode persistir qualquer dvida. Aqui, o que se poderia discutir, com certo proveito, seria a questo da prova. verdade que estaramos entrando num terreno polmico e rduo. Em conhecido voto proferido pelo Ministro Temstocles Cavalcante, citado por RUI STOCO (Tratado de Responsabilidade Civil, 164
edio de 2001, p. 752), tratando da responsabilidade subjetiva do Estado, conclui no sentido de que tanto no caso daquilo que se designou, na Frana, de faute du service ou de responsabilidade pour le fait des choses, e que pode gerar polmica sobre se se trata de responsabilidade subjetiva ou objetiva do Estado, vai depender da prova. E, com efeito, porque a escassez de abastecimento de gua ou de energia vai depender de circunstncias, como o bom ou mau calamento, seriam casos pelo fato de coisas que, conforme bem comprovados, poderiam ensejar o exame pela responsabilidade subjetiva. Ento, para se saber de quem a responsabilidade, iramos depender da prova, mas nunca deixando de lembrar que, nisto, h como que uma inverso do nus, porque cabe Administrao comprovar a sua no-culpa, diante dos fatos alegados pelo administrado. E isto se d, em razo do prprio fundamento da teoria da responsabilidade objetiva do Estado, ou seja, justamente porque o risco da atividade pblica gera maior possibilidade de danos para determinados membros da comunidade (os proprietrios de veculos, por exemplo), por isso, tambm, que, por dever de solidariedade, os demais membros da comunidade se dispem a suportar o prejuzo do membro que sofreu o dano. Diante disso, ou seja, da ausncia de prova em sentido contrrio, que estamos afirmando que, por qualquer das hipteses (falta da advertncia ou do prprio servio), a Administrao estar obrigada a indenizar. E nem se diga que a causa teria sido provocada pelo fato de o autor ter-se desviado das crianas, mesmo porque, quanto a isso, era seu dever para evitar desastre maior ainda. Quanto configurao do dano moral, o aspecto ensejaria consideraes interessantes, mas no h recurso de o autor da ao e, por isso, deixamos de faz-las, dada a sua desnecessidade.
Diante dessas breves consideraes, somando-se a elas a de que a indenizao deve ser a mais ampla para sustentar a verba quanto aos lucros cessantes, vamos dar provimento parcial ao recurso, apenas quanto aos honorrios. que, quanto aos honorrios, entendemos que o percentual deva incidir apenas sobre a condenao, e no sobre o valor da causa. -:::-
Custas, pelo recorrente. O Sr. Des. Schalcher Ventura - De acordo. O Sr. Des. Lucas Svio de Vasconcellos Gomes - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
CONCORDATA - CONTRATO GARANTIDO POR CAUO DE DUPLICATA - CRDITO PRIVILEGIADO - NO-SUJEIO HABILITAO - O crdito relativo a contrato garantido por duplicata oferecida em cauo no constitui crdito quirografrio, mas sim crdito privilegiado, no estando sujeito, portanto, habilitao em concordata. AGRAVO N 1.0000.00.297244-6/000 - Comarca de Contagem - Relator: Des. SCHALCHER VENTURA Ementa oficial: Concordata - Contratos garantidos por cauo de duplicatas - Crdito privilegiado que no se sujeita habilitao - Recurso provido. - Duplicatas oferecidas em cauo equivalem ao direito real de penhor, ex vi legis e por conveno das partes - hiptese em que no se trata de crdito quirografrio, mas sim de crdito privilegiado, com garantia, e no est sujeito ao tratamento igualitrio que tm os credores comuns, quirografrios. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 25 de maro de 2004. Schalcher Ventura - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral pelo agravante o Dr. Sebastio Jos da Costa. O Sr. Des. Schalcher Ventura - Tratam os autos de agravo de instrumento com pedido de efeito suspensivo, interposto por Cimec Comrcio e Indstria de Material Escolar contra a deciso de fls. 48/49-TJ, que determinou a incluso do crdito habilitado pelo Banerj. Alega tratar-se de contratos garantidos por cauo de duplicatas que garantem a dvida, no sendo, portanto, crditos quirografrios. A suspensividade foi deferida, e determinou-se a citao do agravado por intermdio de seu advogado, para responder ao agravo. De acordo com a certido de fls. 60-TJ, o prazo decorreu sem que houvesse manifestao do agravado. A douta Procuradoria de Justia pelo provimento do agravo. Recurso prprio, tempestivo. Este o relatrio. Conheo do recurso, porque presentes seus pressupostos de admissibilidade.
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Com razo a agravante. So quirografrios os credores que no gozam de qualquer preferncia, disputam as sobras, uma vez satisfeitos os demais credores. Assim, os credores quirografrios, por ausncia de privilgios, tm os mesmos direitos sobre os bens do devedor, fazendo-se o rateio entre eles sem prioridade alguma, tendo em vista que ttulos de crdito no so vinculados a um direito real. Por outro lado, havendo garantia real ou cauo, no h necessidade de habilitao de crdito na concordata preventiva, pois, estando o credor na posse do ttulo, conserva consigo o direito a eles incorporado. Portanto, somente na hiptese de execuo infrutfera, que lhe facultado habilitar seu crdito. Nesse sentido, os seguintes julgados deste Tribunal:
Concordata preventiva. Duplicatas oferecidas em cauo (artigos 789 e 795 do Cdigo Civil) equivalem ao direito real de penhor, ex vi legis e por conveno das partes - hiptese em que no se trata de crdito quirografrio, mas sim de crdito privilegiado, com garantia, e no est sujeito ao tratamento igualitrio que tem os credores comuns, quirografrios (TJ/SP, AgAI 264.763-1, Rel. Des. Pires de Arajo, DJ de 10.10.95).
Emprstimo garantido por duplicata Habilitao em concordata - Crdito com garantia real - Inexistncia de execuo Honorrios - Desnecessidade. - Havendo garantia real ou cauo, no h necessidade de habilitao de crdito na concordata preventiva (Ap. Cv. 224.482/0 - Rel. Des. Aloysio Nogueira).
In casu, conforme se v s fls. 36/39, o crdito do Banerj encontra-se garantido por contrato com cauo de duplicata, o que o exclui da regra do artigo 147 da Lei de Falncias, no se constituindo crdito quirografrio, no se sujeitando concordata os credores detentores de garantia real, salientando-se que no h nos autos prova de que o agravado tenha executado seu crdito e esta restado infrutfera. Ao exposto, dou provimento ao recurso, para excluir o crdito do Banerj da habilitao, por constituir-se crdito privilegiado, portanto, no sujeito habilitao em concordata. Custas, pelo apelado. O Sr. Des. Lucas Svio de Vasconcellos Gomes - De acordo. O Sr. Des. Kildare Carvalho - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-
MANDADO DE SEGURANA - SEGURANA CONCEDIDA EM PARTE, DESDE QUE APRESENTADA A DOCUMENTAO NO PRAZO ASSINADO AOS IMPETRANTES - SENTENA CONDICIONAL - IMPOSSIBILIDADE - nula a sentena que concede parcialmente a ordem postulada em mandado de segurana, condicionada apresentao da documentao fiscal exigida, no prazo de 30 dias, uma vez que vedado ao juiz proferir sentena condicional, conforme se infere do disposto no pargrafo nico do art. 460 do CPC. APELAO CVEL N 1.0000.00.353830-3/000 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. SCHALCHER VENTURA
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Ementa oficial: Mandado de segurana Segurana concedida em parte, desde que apresentada a documentao no prazo assinado aos impetrantes - Sentena condicional Impossibilidade. - nula a deciso que concede parcialmente a ordem postulada em mandado de segurana, condicionada apresentao da documentao fiscal exigida, no prazo de 30 dias, visto que vedado ao juiz proferir sentena condicional, conforme se infere do dispositivo expresso do pargrafo nico do art. 460 do CPC. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRIMEIRA PRELIMINAR E ACOLHER A SEGUNDA PRELIMINAR. Belo Horizonte, 25 de maro de 2004. Schalcher Ventura - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Schalcher Ventura - Trata-se de apelao interposta pela Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais contra r. deciso do MM. Juiz de Direito Titular da 2 Vara de Feitos Tributrios Estaduais da Comarca de Belo Horizonte, que concedeu parcialmente a segurana postulada por Rodrigues e Carvalho Comrcio de Roupas e Acessrios Ltda. e Alessandro Silva de Carvalho, assegurandolhes o direito de manter aberto o estabelecimento comercial para a continuidade do comrcio dos impetrantes sob condio de regularizar a situao perante o Fisco, no prazo de 30 dias, permanecendo o representante legal, segundo impetrante, como depositrio dos bens apreendidos. Irresignado, sustenta a nulidade da deciso porque inexeqvel para ambas as partes. Afirma que a primeira impetrante no foi autuada e nem teve mercadorias apreendidas; que a narrativa dos fatos da inicial
inverdica; que no endereo de autuao funcionava sociedade de fato com documentos fiscais emprestados pelo segundo impetrante; que o chefe da Unidade de Trnsito no teve qualquer participao direta ou indireta na autuao fiscal; e, por derradeiro, que, em se tratando de sociedade de fato, o nico procedimento fiscal que o caso comportava era exatamente aquele desenvolvido pelas fiscais. Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. Preliminares:
1) Ilegitimidade das partes. No comungo do entendimento defendido pelo apelante, no sentido de que as partes seriam ilegtimas. Primeiro, porque os autores possuem legtimo interesse na soluo do litgio, na medida em que ambos foram atingidos pela ao fiscal impugnada. Segundo, porque as fiscais agiram em nome da autoridade impetrada, que quem dispe de competncia para corrigir a eventual ilegalidade impugnada. Segundo leciona HELY LOPES MEIRELLES (Mandado de Segurana, 19 ed., Malheiros, p. 54):
Coator a autoridade superior que pratica ou ordena concreta e especificamente a execuo ou inexecuo do ato impugnado e responde pelas suas conseqncias administrativas.
Pelo teor das informaes prestadas, retira-se que, sendo a autoridade impetrada quem possui o poder de mando e deciso sobre as questes tratadas no presente feito, parte legtima para figurar no plo passivo da ao. Rejeito. 2) Nulidade de deciso. A meu juzo, a razo est com o apelante quando alega que a deciso nula. Segundo concluiu o ilustre Magistrado, na verdade a Constituio ampara o livre exerccio
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da atividade comercial, e noutro ponto cobra coerncia e cumprimento da lei fiscal, motivo pelo qual houve por bem conceder em parte a segurana, para assegurar o direito de manterem os impetrantes o estabelecimento comercial aberto, condicionado apresentao dos documentos fiscais exigidos. O art. 460, pargrafo nico, do CPC preceitua expressamente que: A sentena deve ser certa, ainda quando decida relao jurdica condicionada. Sobre o tema:
A sentena no pode condicionar a procedncia do pedido ao preenchimento pelos autores de tais ou quais requisitos. Ou o autor faz jus ao que pede, ou no faz. A sentena h de ser certa, ainda quando decida relao jurdica condicional (RT, 472/150).
certeza. Todas as atividades desenvolvidas pelas partes e pelo Juiz, e pelos auxiliares da Justia, tambm que consubstanciaram o fenmeno processual esto voltadas para um fim: a sentena por termo s dvidas, angstias e incertezas existentes antes e que recrudescem com a instaurao da demanda. Tudo isso torna a sentena, por natureza, por finalidade e por definio, incompatvel com a idia de condio, que est impregnada, precisamente, de dvida e incerteza quanto a fato futuro (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, v. III, 2 ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 1979, art. 461, p. 532).
O eminente Ministro do STJ, Slvio de Figueiredo Teixeira, no julgamento do Recurso Especial 164.110/SP, assim se manifestou:
Ao solver a controvrsia e pr fim lide, o provimento do juiz h de ser certo, ou seja, no pode deixar dvidas quanto composio do litgio, nem pode condicionar a procedncia ou improcedncia do pedido a evento futuro e incerto. Ao contrrio, deve declarar a existncia ou no do direito da parte, ou conden-la a uma prestao, deferindo-lhe ou no a pretenso. O que se lhe no permite deixar a relao processual sem soluo definitiva. Nesse sentido, a sentena condicional mostra-se incompatvel com a prpria funo estatal de dirimir conflitos, consubstanciada no exerccio da jurisdio. A respeito, a precisa lio de WASHINGTON MOREIRA PIMENTEL: No h sentena condicional, pois os conceitos se repelem. O que se busca ou persegue com o processo , precisamente, a
No caso em apreo, a deciso impugnada no resolveu a lide, na medida em que deixou subentendido que, se os impetrantes no atenderem condio, apresentando a documentao exigida, a ordem se tornaria sem efeito, o que vai de encontro vedao expressa no pargrafo nico do art. 460 do CPC. Desse modo, no definiu sobre a legalidade ou ilegalidade da ao fiscal impugnada, nem sobre eventual direito lquido e certo dos impetrantes, a legitimar a concesso da ordem. Com tais consideraes, acolho a preliminar para declarar a nulidade da deciso monocrtica, determinando a remessa dos autos instncia de origem, para que o douto Magistrado profira nova deciso da causa. Custas, ex lege. O Sr. Des. Lucas Svio de Vasconcellos Gomes - De acordo. O Sr. Des. Kildare Carvalho - De acordo. Smula - REJEITARAM A PRIMEIRA PRELIMINAR E ACOLHERAM A SEGUNDA PRELIMINAR. -:::-
INDENIZAO - PERDAS NA REMUNERAO DE SERVIDORES - AUTARQUIA ESTADUAL CONDUTA ANTIJURDICA INEXISTENTE - Nos termos do 6 do art. 37 da CF, os entes estatais e seus desmembramentos administrativos respondem, segundo a teoria objetiva relativa, pelos danos que seus agentes, nesta qualidade,
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causarem a terceiros. Todavia, a Administrao Pblica est adstrita ao princpio da legalidade, e, por isso, no pode a autarquia estadual ser responsabilizada por eventuais perdas na remunerao de seus servidores, por no ter dado incio ao processo de reviso da mesma, se inexiste lei autorizativa para tal, no sendo ela responsvel pelos danos decorrentes da omisso em editar referida lei, uma vez que no tem competncia para deflagrar o processo legislativo. APELAO CVEL N 1.0024.02.799281-7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. CAETANO LEVI LOPES Ementa oficial: Apelao cvel - Ao ordinria - Indenizao - Perdas salariais Autarquia estadual - Conduta antijurdica inexistente - Recurso no provido. - 1. O Estado responde, segundo a teoria objetiva relativa, pelos danos que seus agentes, nesta condio, causarem a terceiros. - 2. Todavia, a autarquia estadual, que no tem competncia para deflagrar o processo legislativo, no pode ser responsabilizada por omisso quanto eventual perda salarial de seus servidores. Revela-se correta a sentena que rejeitou a pretenso. - 3. Apelao cvel conhecida, e no provida. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 04 de maio de 2004. Caetano Levi Lopes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Caetano Levi Lopes - Conheo do recurso porque presentes os requisitos de admissibilidade. Os apelantes Marcos Jos de Morais, Jos Cndido da Silva, Jos Lino Alves, Divino Marques Borges, Jos Geraldo dos Reis, Nivaldo Gonalves Valado, Antnio Rodrigues Chaves, Jos Maria de Paula, Sinval Lopes dos Reis, Luiz Reis Cravo, Paulo Firmiano da Silva, Adair Jos da Silva, Antnio de Oliveira, Pedro Alberto Rodrigues, Antnio Gonalves de Castro, Juscelino Antnio de Almeida, Carlos Pereira de Souza, Pedro Paulo de Souza, Djalma Gonalves Valado, Jos Gomes Pereira, Joo Luiz de Souza, Israel Afonso de Campos, Antnio Francisco Lopes, Manoel Clarismar Vtor, Maurcio Jos Pires, Jos Messias Leal, Jos Teixeira de Oliveira, Adilson Augusto dos Santos, Antnio Herculano de Paula, Jos Rosa da Silva, Hlio Martins Aguiar, Joo Batista da Silva, Helpnio Fonseca Gonalves, Jos Raimundo de Deus, Juventino Antnio Teixeira, Antnio Lopes da Costa, Lauro Teixeira Gonalves, Waldevino Francisco Mendes, Pedro Martins Chagas, Jos Raimundo de Almeida, Antnio de Souza, Geraldo Pires de Morais, Jos das Graas Pinto, Jos Antnio de Faria, Bento Gomes da Silva, Osvaldo Alves de Arajo, Jos Vicente de Oliveira, Jos Gomes Chagas, Vicente Alves Pimenta, Jos Eustquio de Campos, Sebastio Barbosa, Hlio Carlos Fernandes, Altino de Souza Faria, Valdemiro Correia da Silveira, Antnio Francisco de Almeida, Marli Calisto da Silva, Geraldo Bernardes Santos, Jesus Bernardo Rodrigues, Odair Antnio da Silva, Jos Nogueira de Campos, Mrio Cndido Teixeira, Francisco Raimundo, Jurandy de Souza, Ildio da Costa Guimares, Jair Antnio da Silva, Geraldo Coutinho Fernandes, Jair Onsimo da Silva, Rafael Alves da Silva, Albertino Pacheco Sobrinho, Gerson Viana de Oliveira, Expedito Jos Caetano, Alderico de Souza Primo, Jos Balbino da Silva Neto, Antnio Rosa Filho, Lzaro Gregrio da Silva, Jos Anastcio Teixeira Filho, Lauro Clementino Teixeira, Indoleto de Arcones Azevedo, Elpino Rodrigues Chaves, Joo Faria Ribeiro, Nelson Rodrigues Rabelo, Ari Rodrigues Rabelo, Levindo Jos da Costa, Longuinho Jos da Costa, Francisco Longues da Silva, Osmar Rodrigues Ribeiro, Luiz Bessas Elias, Joaquim Jos de Lemos, Oldemar Francisco Custdio, Jos Antnio Silva, Vilmar Luiz de Faria, Jaime Gonalves, Jos Maria de Morais, Lauro Antnio de Faria, Antnio 169
Lopes da Silva, Jos Ferreira Gomes, Jos Joaquim da Costa, Antnio Rodrigues, Geraldo Vieira Gontijo, Jos Patrocnio Alves, Vicente de Paula Lopes, Salvador Bento de Arantes, Jos Francisco da Silva, Expedito Jacinto do Couto, Luiz Francisco da Silva, Joo Batista de Melo, Jos Amrico Vieira, Geraldo Rodrigues de Faria, Osvaldo de Arajo e Silva, Jos Antnio de Castro, Assuero Cardoso da Silva, Auxiliador Edes de Azevedo, Antnio Joaquim Ribeiro, Antnio Claret do Nascimento, Sebastio Gabriel Filho, Daniel Carlos Bernades, Jesus Alves da Trindade, Vitrio Lima Souto, Joo Camilo Carvalho Filho, Sebastio Teixeira Rocha, Rafael Eustquio de Arajo, Jos Incio da Silva, Jos Higino da Silva, Antnio Pereira de Miranda, Oswaldo de Sales e Ccero Rodrigues de Souza aforaram esta ao ordinria contra o apelado visando ao recebimento de indenizao. Aduziram que so servidores pblicos lotados no quadro de pessoal do recorrido. Afirmaram que a autarquia-recorrida bem como o Estado de Minas Gerais esto em mora quanto reviso geral anual da remunerao dos servidores prevista no art. 37, X, da Constituio da Repblica, com a redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 1998. Afirmaram que a referida mora foi declarada na Ao Direta de Inconstitucionalidade n 2.061-DF e o respectivo acrdo publicado em 29.06.2001. Entendem ter direito indenizao, a partir de janeiro de 1995, pelos prejuzos decorrentes da omisso do apelado em iniciar o processo de reviso da remunerao paga aos servidores e incorporao das diferenas em seus proventos. O recorrido, alm de matria processual, aduziu que os recorrentes no teriam o direito reclamado. Pela r. sentena de fls. 267/273 a pretenso foi rejeitada. Os apelantes insurgem-se contra a sentena aduzindo a tese da responsabilidade civil porque a omisso em editar a lei relativa reviso de proventos acarretou leso patrimonial aos servidores pblicos. Como de geral conhecimento, o Brasil adotou, como regra, em matria de responsabilidade civil, a teoria subjetiva ou da culpa, em que a vtima deve provar a existncia de uma conduta antijurdica da vtima (eventus 170
damni), uma leso efetiva (dano) e a relao de causa e efeito entre uma e outra (nexo causal). Em carter excepcional foi adotada a teoria objetiva ou do risco, ou seja, basta que a vtima comprove os dois primeiros elementos, conforme esclarece CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA, na obra Responsabilidade Civil, 8 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1997, p. 269:
A doutrina objetiva, ao invs de exigir que a responsabilidade civil seja a resultante dos elementos tradicionais (culpa, dano, vnculo de causalidade entre uma e outro) assenta na equao binria cujos plos so o dano e a autoria do evento danoso. Sem cogitar da imputabilidade ou investigar a antijuridicidade do fato danoso, o que importa para assegurar o ressarcimento a verificao se ocorreu o evento e se dele emanou o prejuzo. Em tal ocorrendo, o autor do fato causador do dano o responsvel.
O apelado pessoa jurdica de direito pblico interno e, em tese, tem pertinncia a derradeira teoria, por fora de imperativo constitucional (art. 37, 6, da Constituio da Repblica). Sobre o tema esclarece HELY LOPES MEIRELLES em Direito Administrativo Brasileiro, 27 ed., So Paulo: Malheiros Editores, 2002, p. 622:
O exame desse dispositivo revela que o constituinte estabeleceu para todas as entidades estatais e seus desmembramentos administrativos a obrigao de indenizar o dano causado a terceiros por seus servidores independentemente da prova de culpa no cometimento da leso. Firmou, assim, o princpio objetivo da responsabilidade sem culpa pela atuao lesiva dos agentes pblicos e seus delegados.
Porm, a Administrao Pblica est adstrita ao princpio da legalidade, e este que delimita o procedimento do administrador, conforme ensina o autor citado, na obra mencionada, p. 86:
Legalidade. A legalidade, como princpio de administrao (CF, art. 37, caput), significa que o administrador pblico est, em toda a sua atividade funcional, sujeito aos mandamentos da lei e s exigncias do bem comum, e deles no se pode afastar ou desviar, sob
pena de praticar ato invlido e expor-se responsabilidade disciplinar, civil e criminal, conforme o caso. A eficcia de toda atividade administrativa est condicionada ao atendimento da Lei e do Direito.
agentes administrativos (servidores), sem aludir aos agentes polticos (parlamentares e magistrados), que no so servidores da Administrao Pblica, mas sim membros de Poderes do Estado. O ato legislativo tpico, que a lei, dificilmente poder causar prejuzo indenizvel ao particular, porque, como norma abstrata e geral, atua sobre toda a coletividade, em nome da Soberania do Estado, que, internamente, se expressa no domnio eminente sobre todas as pessoas e bens existentes no territrio nacional. Como a reparao civil do Poder Pblico visa a restabelecer o equilbrio rompido com o dano causado individualmente a um ou alguns membros da comunidade, no h falar em indenizao da coletividade.
E prossegue na mesma pgina:

Na Administrao Pblica no h liberdade nem vontade pessoal. Enquanto na administrao particular lcito fazer tudo que a lei no probe, na Administrao Pblica s permitido fazer o que a lei autoriza. A lei para o particular significa pode fazer assim; para o administrador pblico significa deve fazer assim. As leis administrativas so, normalmente, de ordem pblica e seus preceitos no podem ser descumpridos, nem mesmo por acordo ou vontade conjunta de seus aplicadores e destinatrios, uma vez que contm verdadeiros poderes-deveres, irrelegveis pelos agentes pblicos. Por outras palavras, a natureza da funo pblica e a finalidade do Estado impedem que seus agentes deixem de exercitar os poderes e de cumprir os deveres que a lei lhes impe.
Registro ainda que o Poder Judicirio no pode substituir o Poder Executivo na prtica do ato administrativo. A misso constitucional deste a de exercer o controle judicial do referido ato. Assim, deve distanciar-se do critrio poltico, isto , ficar circunscrito apenas a verificar se o agente pblico atuou dentro dos princpios constitucionais da legalidade, moralidade, eficincia, impessoalidade, finalidade, bem como dos seus atributos. Eis a propsito a lio de ALEXANDRE DE MORAIS, em Constituio do Brasil Interpretada, So Paulo: Atlas, 2002, p. 809:
Importante destacar a atuao do Poder Judicirio em relao ao controle dos atos administrativos vinculados e discricionrios. Em relao aos atos administrativos vinculados, em face de a lei determinar todos os seus elementos, o controle jurisdicional pleno, pois inexiste vontade subjetiva da Administrao em sua edio. Em relao, porm, aos atos administrativos discricionrios, torna-se importante a definio dos contornos e amplitude do controle jurisdicional, uma vez que a prpria lei que, explcita ou implicitamente, concede maior liberdade Administrao, permitindo-lhe a escolha da convenincia e oportunidade para a edio do ato. Assim, em regra, ser defeso ao Poder Judicirio apreciar o mrito do ato administrativo, cabendolhe unicamente examin-lo sob o aspecto de sua
Aqui, a apelada, que autarquia estadual, s poderia recompor as perdas monetrias pleiteadas, nos estritos termos de lei estadual que a autorizasse. E a iniciativa do processo legislativo do Poder Executivo estadual, como determina o art. 90, V, da Constituio do Estado de Minas Gerais. Quanto aos atos legislativos e judiciais, a Fazenda Pblica s responde mediante a comprovao de culpa manifesta. Esta a lio do mesmo autor e na mesma obra (HELY LOPES MEIRELLES no Direito Administrativo Brasileiro, 27 ed., So Paulo: Malheiros Editores, 2002), p. 625:
Para os atos administrativos, j vimos que a regra constitucional a responsabilidade objetiva da Administrao. Mas, quanto aos atos legislativos e judiciais, a Fazenda Pblica s responde mediante a comprovao de culpa manifesta na sua expedio, de maneira ilegtima e lesiva. Essa distino resulta do prprio texto constitucional, que s se refere aos
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legalidade e moralidade, isto , se foi praticado conforme ou contrariamente ao ordenamento jurdico. Essa soluo tem como fundamento bsico o princpio da separao dos Poderes (CF, art. 2), de maneira que a verificao das razes de convenincia ou de oportunidade dos atos administrativos escapa ao controle jurisdicional do Estado.
omisso em deflagrar o processo legislativo, se ocorrente, do Estado de Minas Gerais. Logo, a sentena est correta, e o inconformismo dos apelantes impertinente. Com esses fundamentos, nego provimento apelao. Custas, pelos apelantes, respeitado o disposto na Lei 1.060, de 1950. O Sr. Des. Francisco Figueiredo - De acordo. O Sr. Des. Nilson Reis - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
Na espcie, verifico que o apelado no poderia mesmo recompor as perdas inflacionrias na remunerao dos apelantes sem lei que o autorizasse. E a iniciativa de lei, insista-se, no de sua competncia. Ademais, o apelado no responsvel quanto aos alegados danos sofridos pelos apelantes porque conforme evidenciado, a
APOSENTADORIA - LEI POSTERIOR - REDUO DE PROVENTOS - VIOLAO AO DIREITO ADQUIRIDO E AO ATO JURDICO PERFEITO - INADMISSIBILIDADE - LESO A DIREITO LQUIDO E CERTO - Se o servidor se aposentou segundo a lei vigente poca dessa situao jurdica, lei posterior no pode reduzir seus proventos, sob pena de ferir o direito adquirido e o ato jurdico perfeito, lesando direito lquido e certo do administrado. APELAO CVEL N 1.0024.03.091824-7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. CAETANO LEVI LOPES Ementa oficial: Remessa oficial e apelao cvel voluntria - Ao de mandado de segurana Aposentadoria - Proventos - Valor alterado em lei posterior - Reduo inadmissvel - Violao do direito adquirido e do ato jurdico perfeito Segurana concedida - Sentena confirmada. - 1. A lei posterior no pode atingir o direito adquirido nem o ato jurdico perfeito. - 2. Lei posterior que reduz provento de servidor pblico anteriormente aposentado viola a garantia constitucional da irretroatividade, lesando direito lquido e certo do administrado. - 3. Revela-se correta a sentena que concede a segurana para fazer cessar a leso. - 4. Remessa oficial e apelao cvel voluntria conhecidas. - 5. Sentena confirmada em reexame necessrio, prejudicado o recurso voluntrio. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de 172
Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMAR A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 20 de abril de 2004. Caetano Levi Lopes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Caetano Levi Lopes - Conheo da remessa oficial e do recurso voluntrio porque presentes os requisitos de admissibilidade. A apelada aforou esta ao de mandado de segurana contra o Diretor da Superintendncia de Pessoal da Secretaria de Estado de Planejamento e Gesto de Minas Gerais. Aduziu que servidora
Em reexame necessrio, verifico que o recorrente voluntrio deduziu a tese da legalidade da anulao parcial de proventos, asseverando ser correto o clculo para o desconto e haver regularidade na compensao e reajustamento dos referidos proventos. Acrescentou que as divergncias demandariam fase instrutria, o que tornaria ilquido e incerto o direito da recorrida. Sabe-se que o writ concedido para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data sempre que, ilegalmente ou com abuso do poder, algum sofrer violao por parte de autoridade. Uma das caractersticas fundamentais do mandamus a existncia de direito lquido e certo. Este o que no padece de dvida no momento da impetrao. Neste sentido ensina HELY LOPES MEIRELLES, em Mandado de Segurana, 15 ed., So Paulo: Malheiros Editores, 1994, p. 26:
Direito lquido e certo o que se apresenta manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e apto a ser exercido no momento da impetrao. Por outras palavras, o direito invocado, para ser amparvel por mandado de segurana, h de vir expresso em norma legal e trazer em si todos os requisitos e condies de sua aplicao ao impetrante: se sua existncia for duvidosa, se sua extenso ainda no estiver delimitada; se seu
Para aferir a legalidade ou no dos descontos, cumpre fixar os conceitos de direito adquirido e ato jurdico perfeito para perquirir se houve ou no leso ao patrimnio da recorrida. O direito adquirido aquele que, reunindo todos os seus requisitos em determinado momento, pode ser exercitado por seu titular. Eis, a propsito, a indispensvel lio de JOS AFONSO DA SILVA no Curso de Direito Constitucional Positivo, 20 ed., So Paulo: Malheiros, 2002, p. 432:
Para compreendermos um pouco melhor o que seja o direito adquirido, cumpre relembrar o que se disse acima sobre o direito subjetivo: um direito exercitvel segundo a vontade do titular e exigvel na via jurisdicional quando seu exerccio obstado pelo sujeito obrigado prestao correspondente. Se tal direito exercido, foi devidamente prestado, tornou-se situao jurdica consumada (direito consumado, direito satisfeito, extinguiu-se a relao jurdica que o fundamentava). Por exemplo, quem tinha o direito de casar de acordo com as regras de uma lei, e casou-se, o seu direito foi exercido, consumou-se. A lei nova no tem o poder de desfazer a situao jurdica consumada. A lei nova no pode descasar o casado, porque estabeleceu regras diferentes para o casamento. Se o direito subjetivo no foi exercido, vindo a lei nova, transforma-se em direito adquirido, porque era direito exercitvel e exigvel vontade de seu
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pblica aposentada no cargo de escrevente do Cartrio do 2 Tabelionato de Notas da Comarca de Belo Horizonte. Afirmou ter obtido aposentadoria em 21.01.83, e os proventos foram fixados com base na Lei Estadual n 3.344, de 1965. Acrescentou que, a partir do ms de junho de 1993, com a edio da Lei Estadual n 11.050, de 1993, o impetrado passou a efetuar descontos em seus proventos sob a rubrica de anulao, e a Lei Estadual n 11.660, de 1994, manteve os descontos, sob a denominao de anulao remunerao - foro extrajudicial. Entende que tem direito aos proventos integrais e os descontos violam o direito adquirido e o ato jurdico perfeito. O impetrado defendeu a legalidade do ato. Pela r. sentena de fls. 39/48 a segurana foi concedida.
exerccio depender de situaes e fatos ainda indeterminados, no rende ensejo segurana, embora possa ser defendido por outros meios judiciais.
A prova deve ser pr-constituda porque, efetivamente, no existe fase instrutria nesta espcie de ao. O documento de fl. 10-verso comprova que a apelada foi aposentada de acordo com as regras estabelecidas pela Lei Estadual n 3.344, de 1965. A fotocpia do contracheque de fl. 13 demonstra a existncia de desconto denominado anulao remunerao - Foro extrajudicial (fl. 14). Assim, no h dvida quanto existncia dos descontos mencionados.
titular. Incorporou-se no seu patrimnio, para ser exercido quando convier. A lei nova no pode prejudic-lo, s pelo fato de o titular no o ter exercido antes.
Ainda no mesmo sentido, eis o posicionamento do egrgio Supremo Tribunal Federal:

Constitucional Previdencirio. Aposentadoria. Proventos. Direito adquirido. - I - Proventos de aposentadoria: direito aos proventos na forma da lei vigente ao tempo da reunio dos requisitos da inatividade, mesmo se requerida aps a lei menos favorvel. Smula 359 - STF: desnecessidade do requerimento. - II - Agravo no provido. (Ac. no RE n 269.407/RS, Rel. Min. Carlos Velloso, j. em 11.06.2002, DJU de 02.08.2002, in www.stf.gov.br.)
O ato jurdico perfeito, como se sabe aquele j consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou. Ainda o mesmo autor e na mesma obra (JOS AFONSO DA SILVA em Curso de Direito Constitucional Positivo, 20 ed., So Paulo: Malheiros, 2002, p. 433), quem ensina:
A Lei de Introduo do Cdigo Civil, art. 6, 1, reputa ato jurdico perfeito o j consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou. Essa definio d a idia de que o ato jurdico perfeito aquela situao consumada ou direito consumado, referido acima, como direito definitivamente exercido. No disso, porm, que se trata. Esse direito tambm inatingvel pela lei nova, no por ser ato perfeito, mas por ser direito mais do que adquirido, direito esgotado. Se o simples direito adquirido (isto , direito que j integrou o patrimnio, mais no foi ainda exercido) protegido contra a interferncia da lei nova, mais ainda o o direito adquirido j consumado.
No caso em exame, a apelada foi aposentada segundo as regras da Lei Estadual n 3.344, de 1965, que no autorizava qualquer desconto em seus proventos. A existncia de dedues a ttulo de anulao de remunerao torna certa a reduo dos proventos da apelada com base em lei posterior, o que afronta os princpios constitucionais garantidores da proteo ao direito adquirido e ao ato jurdico perfeito. Portanto, houve mesmo leso ao direito lquido e certo da apelada, e o acerto da sentena irrecusvel. Com esses fundamentos, em reexame necessrio, confirmo a sentena, prejudicado o recurso voluntrio. Sem custas. O Sr. Des. Francisco Figueiredo - De acordo. O Sr. Des. Nilson Reis - De acordo. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. -:::-
Em situao anloga, j decidiu este Tribunal:

Civil assemelhado a militar. Professora. Aposentadoria. Lei nova. Direito adquirido. Deferida a aposentadoria segundo a lei da poca, tal situao jurdica no pode vir a ser modificada em razo da edio de lei nova, pois garante-lhe a intocabilidade norma constitucional que protege o direito adquirido. (Ac. na Ap. n 84.897-4, Quarta Cmara, Rel. Des. Francisco Figueiredo, j. em 09.05.91, in Jurisprudncia Mineira, 114/231.)
EXECUO POR TTULO JUDICIAL - EMBARGOS - PRELIMINAR LEVANTADA DE OFCIO NULIDADE DA EXECUO POR IRREGULARIDADE NA FASE DE LIQUIDAO DA SENTENA - REJEIO - SENTENA EXEQENDA - HONORRIOS DE ADVOGADO - JUROS DE MORA - INEXISTNCIA - VENCIMENTOS - CORREO MONETRIA - INCIDNCIA NO MS SUBSEQENTE AO TRABALHADO - SERVIDORES INATIVOS - INSTITUIO E COBRANA DE CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA DE SERVIDORES APOSENTADOS - IMPOSSIBILIDADE - INTELIGNCIA DOS ARTS. 40, 12, E 195, II, DA CF 174
- Se o juiz, ao acolher os embargos, reduzindo a execuo a valores mais modestos, o fez provocado via de embargos e em ateno aos argumentos do Estado-embargante, no tendo agido de ofcio nem atropelado o ritual da liquidao, desconsiderar, a esta altura, um trabalho to minudente, alicerado em clculos meramente aritmticos, seria consagrar a forma, em detrimento do fundo, protelando, ainda mais, uma prestao jurisidicional que se faz tarda e, por isso, injusta. Assim, em homenagem aos princpios da instrumentalidade e da economia processuais, de se repelir a preliminar de nulidade da execuo, instalada de ofcio, por irregularidade na fase de liquidao da sentena, sob a alegao de que esta estaria a depender de clculos, j que seu quantum fora questionado, na petio de embargos, o que levou o juiz a retific-los, reduzindo-os, sem o devido aparato de prvia liquidao. - Inexistindo na sentena exeqenda meno referente fixao de juros de mora na condenao dos honorrios advocatcios, tal encargo deve ser afastado, pois no razovel executar aquilo que no consta do ttulo judicial, sob pena de excesso de execuo. - Incide correo monetria na condenao em honorrios de advogado fixados em quantia certa. - A correo monetria sobre os vencimentos de servidor aplica-se ao ms subseqente ao trabalhado. - O art. 149, 1, da Constituio Federal no atribui expressamente aos Estados e aos Municpios poderes para instituir e cobrar contribuio previdenciria de seus servidores inativos. - Por fora do art. 40, 12, combinado com o art. 195, II, da CF, inadmissvel a cobrana de contribuio previdenciria dos servidores inativos. - O termo no que couber constante do art. 40, 12, da CF no pode ser entendido no sentido da equiparao de vencimentos lquidos dos servios da ativa e os inativos atravs de descontos de carter previdencirio, como se infere de uma interpretao sistemtica da Constituio Federal. - V.v.p.: - Havendo irregularidade insanvel na fase da liquidao da sentena, por falta de citao do executado e por ausncia de julgamento da liquidao, definindo o quantum debeatur, tornando ilquido o ttulo executivo judicial, anulam-se a execuo e, por corolrio, os embargos a ela direcionados. - Ainda que na deciso exeqenda no haja meno acerca da incidncia dos juros de mora sobre a condenao nos honorrios advocatcios, tal circunstncia no obsta a cobrana do aludido encargo, uma vez que os juros, por fora de lei, so devidos mesmo diante da inexistncia de pedido expresso ou de omisso a seu respeito na sentena exeqenda. (Des. Silas Vieira) APELAO CVEL N 1.0000.00.339366-7/000 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. RONEY OLIVEIRA Ementa oficial: Embargos execuo Ausncia de omisso e contradio por parte do julgador monocrtico - ndice de correo monetria deve ser o menos gravoso para o Poder Pblico - Aplicao da correo monetria se aplica ao ms subseqente ao trabalhado Impossibilidade de instituir contribuio previdenciria a servidores pblicos inativos por fora do art. 40, 12, c/c art. 195, II, da Constituio Federal - Vedao institucionalizao da contribuio previdenciria ao termo no que couber inserido na redao do art. 40, 12, da Constituio Federal - Confirmao da sentena no reexame necessrio - Prejudicados os recursos voluntrios.
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR POR MAIORIA UMA PRELIMINAR E, POR UNANIMIDADE, A OUTRA. NO MRITO, CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS, VENCIDO EM PARTE O VOGAL. Belo Horizonte, 25 de maro de 2004. Roney Oliveira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Silas Vieira - Sr. Presidente, pela ordem, hei por bem suscitar, de ofcio, preliminar de nulidade da execuo, por irregularidade insanvel na fase de liquidao da sentena, seno vejamos. Primeiramente, peo vnia para fazer uma digresso em relao aos acontecimentos dos autos, para melhor elucidao da questo posta em exame: Versa a hiptese sobre ao de execuo de ttulo judicial, este consistente no acrdo de fls. 102/107-TJ, via do qual o Estado de Minas Gerais foi condenado a: 1) restabelecer a remunerao do autor nos valores que lhe vinham sendo pagos at fevereiro de 1993, com todos os reajustes ou atualizaes havidas da em frente; 2) devolver ao autor os valores dele descontados, a ttulo de repetio de indbito, nos meses de maro, abril, maio e junho de 1993, monetariamente corrigidos, bem como a pagar-lhe as respectivas diferenas pretritas, com acrscimo tambm da correo monetria; 3) imponho-lhe, outrossim, verba honorria da outra parte, que fixo em R$ 2.000,00, atento s diretrizes do art. 20, 4, do CPC. 176
Transitada em julgado a mencionada deciso colegiada, o autor apresentou a petio de fls. 202/203-TJ, requerendo a liquidao da sentena, solicitando, para tanto, que a Secretaria de Estado da Fazenda procedesse ao levantamento das diferenas devidas desde fevereiro de 1993. Em atendimento solicitao do autor, foi expedido um ofcio, diretamente, Secretaria de Estado da Fazenda, sem, ao menos, ser citado o Estado (parte-r), na pessoa de seus causdicos, conforme determina o art. 603 do CPC. A seguir, a dita Secretaria Estadual apresentou os clculos de fls. 208/219-TJ e, com base nestes, o autor postulou a instaurao da execuo. Citado, j para o feito executivo, o Estado apresentou a ao incidental de embargos, oportunidade em que informou que os anteriores clculos trazidos pela Secretaria da Fazenda estavam errneos, razo pela qual apresentou nova planilha juntamente com a inicial dos embargos (fls. 06/18). Como se colhe dos termos do acrdo objeto da execuo, a condenao era ilquida, dependia, de fato, da prvia instaurao da fase de liquidao de sentena. Ocorre que o procedimento de liquidao de sentena se desenvolveu de forma manifestamente irregular e em afronta aos ditames legais. Ou seja, no houve a citao do Estado, por seus causdicos (art. 603, CPC). Tambm no existiu uma sentena, julgando a liquidao e definindo o quantum debeatur, como prev o art. 611 do CPC. Alm de ter sido atropelada a fase de liquidao da sentena, em flagrante desrespeito ao iter dos artigos 603/611 do CPC, a situao se tornou mais grave, diante da informao do Estado de que aqueles clculos dantes ofertados pela Secretaria da Fazenda estavam errneos, eis que em desconformidade com o comando do acrdo excutido, razo pela qual foram apresentados novos clculos, j no bojo dos embargos do devedor (fls.06/18).
Instaurou-se, ento, nos autos uma situao inusitada. O exeqente quer a prevalncia da planilha originria fornecida pela Secretaria da Fazenda (fls. 208/219-TJ, apenso). J o Estadoexecutado insiste em que aqueles primeiros clculos estavam errados, buscando a prevalncia dos segundos. O Juzo, por sua vez, no detm elementos de informao hbeis, tampouco conhecimento contbil e tcnico, para promover a liquidao da condenao, at porque nem poderia faz-lo, de ofcio. Impende ressaltar que o autor, desde a petio de fls. 34/37, vem postulando a converso da execuo em diligncia, para que o Senhor Secretrio da Fazenda justificasse as correes efetuadas, porque subsiste brutal diferena entre uma e outra planilha em prejuzo ao embargado. No obstante, no restou esclarecido, a contento, nos autos o motivo da apresentao dos novos clculos, tampouco justificada a correo da segunda planilha. Tantas dvidas sobre o correto quantum debeatur caracterizam, a no mais poder, a iliquidez do dbito, circunstncia derivada da ausncia do desenvolvimento regular do procedimento de liquidao de sentena. Outrossim, luz do art. 618, I, do CPC, nula a execuo fundada em ttulo ilquido, como na espcie, matria de ordem pblica, que pode ser erigida, inclusive, de ofcio pelo juiz. Nesse diapaso, esclarece o Professor HUMBERTO THEODORO JNIOR que:
No sistema atual, portanto, a execuo no iniciada pela liquidao, mas sim precedida por ela. S aps o julgamento da liquidao que a parte promover a execuo, citando pessoalmente o devedor (art. 611). O processo de liquidao culmina com uma sentena declaratria que aperfeioa a sentena condenatria. Sem ela o ttulo judicial ilquido no ainda um verdadeiro ttulo executivo, falta-lhe a executoriedade (Curso de Direito Processual Civil, v. II, p. 85) (grifei).
Isto posto, de ofcio, anulo a execuo em apenso e, por corolrio, os embargos a ela direcionados, determinando o retorno dos autos origem para que seja deflagrada a regular liquidao da sentena, na forma legal. Custas, ao final. O Sr. Des. Roney Oliveira - Trata-se de embargos execuo, ajuizados pelo Estado de Minas Gerais, em face de Veraldino Ramires Neto, sob a alegao de que o quantum de R$ 279.528,93 e os honorrios advocatcios de R$ 3.346,54 apresentados na fase executria estariam cometidos por excesso de execuo, em razo da ausncia da incidncia de descontos previdencirios e de Imposto de Renda retido na fonte, alm do fato de que o clculo fora embasado numa tabela desatualizada. Na sentena de fls. 53/69, o Juiz de primeiro grau julgou parcialmente procedente o pedido, reduzindo o valor da condenao para R$ 92.009,73 e os honorrios advocatcios em R$ 1.922,49. Apela o embargado, requerendo a reforma da sentena, sob a alegao de que o Juzo a quo teria modificado a tabela de clculo sem fundamento algum, o que ofenderia o princpio da igualdade consagrada pela Constituio Federal, alm de ter sido aplicada de forma indevida a correo mensal das parcelas devidas. Assevera tambm a contradio envolvendo a fixao dos honorrios advocatcios e a omisso de apreciao das preliminares alegadas. Tambm h recurso voluntrio por parte do Estado de Minas Gerais, no que tange incidncia da cobrana de 3,5 % aos inativos, a ttulo de contribuio previdenciria, que entende cabvel. Contra-razes do Estado de Minas Gerais s fls. 84/92 e do embargado s fls. 114/119. A Procuradoria de Justia se eximiu de opinar. o relatrio.
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Apesar de o douto Sentenciante no se ter pronunciado sobre o duplo grau de jurisdio obrigatrio, procedo ao reexame de ofcio, tendo em vista o disposto no art. 475, I, do CPC. Tambm conheo dos recursos, examinando, em primeira plana, a preliminar de nulidade da execuo, por irregularidade insanvel na fase de liquidao da sentena, instalada, de ofcio, pelo zeloso, culto e sempre atento Des. Silas Vieira (Vogal). Sustenta S. Exa. que, por iliquidez, nula seria a execuo, que estaria a depender de clculos, j que seu quantum teria sido questionado, na petio de embargos, o que levou o Juiz a retific-los, reduzindo-os, sem o devido aparato de prvia liquidao. O argumento do em. Vogal deveras respeitvel e ponderoso, mas dele divirjo, com respeitosa vnia, repelindo aquela preliminar em homenagem aos princpios da instrumentalidade e da prpria economia processuais. Com efeito, ao acolher os embargos, reduzindo a execuo a valores mais modestos, no o fez o Sentenciante atabalhoadamente, agindo de ofcio e em atropelo do ritual da liquidao. F-lo porque provocado via embargos do devedor e em ateno aos argumentos do prprio Estado-embargante, que, como corriqueiro, procura protelar seus compromissos financeiros ad aeternum, assoberbando, ainda mais, o j assoberbado Judicirio. No se pode olvidar que estamos em stio de execuo de ttulo judicial, fornecendo o acrdo exeqendo os parmetros para o seu aparelhamento. Alegou o embargante (fl. 03) que restara apurado um excesso de execuo de R$ 192.577,45. Em primorosa e minudente deciso (fls. 53/69), em que se chega ao perfeccionismo de uma planilha de clculo (fls. 66/68), o culto Sentenciante, Dr. Pedro Carlos Bitencourt 178
Marcondes acolheu, quase que em sua integralidade, os argumentos do embargante, respondidos um a um, o que fez com que o montante inicial da execuo fosse reduzido para meros R$ 93.932,21 (fls. 69). Desconsiderar, a esta altura, um trabalho to minudente, alicerado em clculos meramente aritmticos, seria consagrar a forma, em detrimento do fundo, protelando, ainda mais, uma prestao jurisdicional que se fez tarda e, por isso, injusta. Rejeito, pelo exposto, a preliminar levantada, de ofcio, pelo em. Vogal. O Sr. Des. Fernando Brulio - Sr. Presidente, Des. Roney Oliveira. Data venia, tambm rejeito a preliminar levantada, de ofcio, pelo eminente Des. Vogal e o fao tambm tendo em vista lio de Humberto Theodoro Jnior, segundo a qual no reside a liquidez do total, somas correspondentes a acessrios, tais como juros e correo monetria. Assim, rejeito a preliminar. O Sr. Des. Roney Oliveira - Ainda preliminarmente, o embargado questiona a omisso do Juiz monocrtico na apreciao da provvel intempestividade dos presentes embargos, ajuizados 29 dias aps a juntada do mandado de citao. O primeiro questionamento dever ser refutado, pois a tempestividade dos referidos embargos foi apreciada na deciso de fl. 74, o que afasta qualquer omisso por parte do Juzo a quo. O Sr. Des. Fernando Brulio - De acordo. O Sr. Des. Silas Vieira - De acordo. O Sr. Des. Roney Oliveira - Quanto ao mrito, aponta o apelante uma possvel contradio na sentena em relao fixao dos honorrios advocatcios, sob o fundamento de que haveria uma disparidade entre o que foi apreciado na fundamentao e o que prevaleceu no dispositivo da sentena.
Melhor sorte no merece o segundo questionamento. Embora o Juiz monocrtico tenha reconhecido, na fundamentao da sentena, a veracidade do ndice de correo monetria aplicado aos honorrios advocatcios, sua reduo no dispositivo se deve inexistncia da fixao de juros de mora na sucumbncia. Ora, no razovel executar aquilo que no consta no ttulo judicial, sob pena de excesso de execuo. Por conseguinte, inocorre qualquer contradio por parte do Julgador singular, j que a fixao dos honorrios advocatcios considerou o ndice de correo monetria apontado pelo embargado. Assevera tambm o apelante que teria sido violado o princpio da igualdade pela deciso do Juiz singular ao substituir a tabela de clculos sem a devida fundamentao, assim como a aplicao equivocada do ndice de correo monetria, com a incidncia do ajuste ao ms subseqente ao ms da competncia. Em relao substituio da tabela de clculos por outra, saliente-se que a utilizao dos ndices equivocados corresponderia efetivamente ao excesso de execuo, vedado pela legislao processual, por caracterizar locupletamento do embargado, o que , deveras, censurvel. No vislumbro qualquer equvoco na sentena impugnada no que concerne incidncia dos ndices de correo monetria ao ms subseqente ao ms da competncia. Ora, os vencimentos so pagos sempre no ms subseqente ao trabalhado, o que demonstra a idoneidade do clculo albergado pelo Juiz monocrtico. Por outro lado, o Estado de Minas Gerais alega a possibilidade de instituir a contribuio previdenciria dos servidores inativos, atravs da permissividade do art. 149, 1, da Constituio Federal. Note-se que o art. 149, 1, da Lei Maior no atribui, expressamente, aos Estados e Municpios poderes de taxao de seus servidores inativos:
Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero instituir contribuio, cobrada de seus servidores, para o custeio, em benefcio destes, de sistemas de previdncia e assistncia social.
No mais, o art. 40, 12, da Carta Poltica institui para os servidores pblicos titulares de cargo efetivo o regime geral de previdncia social:
Alm do disposto neste artigo, o regime de previdncia dos servidores pblicos titulares de cargo efetivo observar, no que couber, os requisitos e critrios fixados para o regime geral de previdncia social.
Isto posto, prescreve o art. 195, II, da Constituio Federal:

do trabalhador e dos demais segurados da previdncia social, no incidindo contribuio sobre a aposentadoria e penso concedidas pelo regime geral de previdncia social de que trata o art. 201.
incabvel o argumento de que o art. 40, 8, do Texto Maior sirva como justificativa para a incidncia da contribuio previdenciria sobre os vencimentos dos inativos. A referncia feita quele artigo direciona-se equalizao dos vencimentos brutos destinados aos servidores pblicos da ativa aos inativos. Portanto, no vislumbro limitaes eficcia do 12 do art. 40 e inciso II do art. 195 da Constituio Federal, com base em tal fundamento. Assim sendo, o termo no que couber, constante do art. 40, 12, da Constituio Federal, no pode ser entendido no sentido da equiparao de vencimentos lquidos dos servidores pblicos da ativa e dos inativos atravs de descontos de carter previdencirio, como se infere de uma interpretao sistemtica da Constituio Federal. Ante o exposto, confirmo a sentena no reexame necessrio e julgo prejudicados os recursos. Custas, ex lege. O Sr. Des. Fernando Brulio - De acordo.
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O Sr. Des. Silas Vieira - Peo vista dos autos. Smula - PEDIU VISTA O VOGAL, APS REJEITADA, POR MAIORIA, A PRELIMINAR POR ELE INSTALADA, E, POR UNANIMIDADE, A LEVANTADA PELO PRIMEIRO RECORRENTE; E DE VOTAREM, QUANTO AO MRITO, O RELATOR E O REVISOR, CONFIRMANDO A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS. Notas taquigrficas O Sr. Presidente (Des. Roney Oliveira) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 18.03.04, a pedido do Vogal, aps rejeitada, por maioria, a preliminar por ele instalada, e, por unanimidade, a levantada pelo primeiro recorrente; e de votarem, quanto ao mrito, o Relator e o Revisor, confirmando a sentena no reexame necessrio, prejudicados os recursos voluntrios. Com a palavra o Des. Silas Vieira. Sr. Des. Silas Vieira - Tendo ficado vencido na preliminar, por mim erigida, pedi vista dos autos na sesso passada, para melhor exame do mrito recursal, e, assim procedendo, hei por bem reformar parcialmente a sentena, no reexame necessrio, atendendo, inclusive, pretenso manifestada por Veraldino Ramires Neto em seu apelo. Explico. Consoante registrado no voto do ilustre Des. Roney Oliveira, um dos pontos objeto de irresignao, por parte do primeiro apelante, diz respeito ao valor da verba honorria estipulada na sentena guerreada. De fato, compulsando os autos, infere-se que, nos clculos de fl. 243-TJ/apenso, restou apurado um valor de R$ 3.410,42 (trs mil, quatrocentos e dez reais e quarenta e dois centavos), a ttulo de honorrios advocatcios. J, nos clculos de fl. 18 e na sentena, encontrou-se o valor de R$ 1.922,49 (mil novecentos e vinte e dois reais e quarenta e nove centavos). 180
A diferena entre as importncias encontradas nos clculos acima mencionados deriva de trs fatores: 1) termo inicial da correo monetria; 2) incidncia de juros moratrios apenas nos clculos de fl. 243-TJ/apenso; 3) deduo de IRRF no clculo de fl. 18, reproduzido na sentena. No tocante correo monetria, considerando que os honorrios advocatcios foram fixados em quantia certa (R$ 2.000,00 - dois mil reais), a correo monetria incide a partir da publicao do acrdo que os arbitrou, estando correto o clculo de fl. 18 nesse particular. A ttulo ilustrativo, colaciono os seguintes julgados do excelso Superior Tribunal de Justia sobre a matria:
Processual Civil. Honorrios advocatcios. Quantia certa. Correo monetria. Termo inicial. - Os honorrios advocatcios fixados em quantia certa devem ser monetariamente corrigidos a partir do pronunciamento jurisdicional que os arbitrou (REsp 63.661/MG, Ministro Vicente Leal, 6 T., DJ de 20.05.96). Processual. Honorrios advocatcios. Correo monetria. Termo inicial. - 1. Tendo ocorrido o arbitramento da verba honorria em quantia certa, a qual supera em muitas vezes o valor dado causa, deve a mesma ser atualizada a partir de sua fixao, sob pena de incidir-se em dupla correo (REsp 1.016/RJ, Ministro Bueno de Souza, 4 T., DJ de 09.12.91). Fixados os honorrios, nesta Corte, em quantia certa, a atualizao monetria incide a partir da data da sua fixao, sob pena de enriquecimento indevido. A incidncia da correo monetria a partir do ajuizamento da ao justifica-se quando os honorrios so fixados em percentual sobre o valor da causa (Enunciado n 14 da smula/STJ), tendo em vista a normal depreciao desse valor at o respectivo pagamento (AgREsp 201.147/RJ, Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, 4 T., DJ de 21.02.2000).
Quanto aos juros de mora, bem verdade que inexiste qualquer meno, na deciso exeqenda, quanto incidncia dos mesmos sobre a condenao da verba honorria.
Todavia, tal circunstncia no obsta a cobrana do aludido encargo, visto que os juros, por fora de lei, so devidos ainda que no haja expresso pedido a respeito ou tenha a sentena exeqenda sido omissa, segundo o comando do artigo 293 do CPC e Smula 254 do STF, aplicando-se, alis, idntico raciocnio no que tange correo monetria, por fora do art. 1 da Lei n 6.899/81. Lembro, por oportuno, a dico da Smula n 254 do STF, segundo a qual: Incluem-se os juros moratrios na liquidao, embora omisso o pedido inicial ou a condenao. Nessa linha de raciocnio, sobre o quantum de honorrios (R$ 1.922,49) devem ser computados juros moratrios, a partir da citao, em decorrncia do estatudo no artigo 219 do diploma processual, segundo o qual a citao vlida constitui em mora o devedor.
No se tratando de dvida decorrente de responsabilidade por ato ilcito, contam-se os juros de mora a partir da citao (TJDF, 4 T., Rel. Des. Srgio Bittencourt, DJ de 28.10.98).
Noutro vrtice, ldimo o desconto de imposto de renda sobre a condenao de honorrios advocatcios. Referenciados descontos devem ser apurados, para serem efetuados concretamente, por ocasio do pagamento dos valores devidos em razo da deciso judicial. Por fim, relativamente s demais questes ventiladas nos recursos de ambas as partes, corroboro o mesmo entendimento do Desembargador Relator. Isto posto, reformo parcialmente a sentena, no reexame necessrio, apenas para determinar o cmputo de juros de mora no clculo da verba honorria, considerada como termo a quo a citao do requerido. Prejudicados os recursos voluntrios. Custas, ex lege. Smula - REJEITARAM POR MAIORIA UMA PRELIMINAR E, POR UNANIMIDADE, A OUTRA. NO MRITO, CONFIRMARAM A SENTENA, EM REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS, VENCIDO EM PARTE O VOGAL. -:::-
EXECUO FISCAL - EMBARGOS - SUBSTITUIO DE PENHORA NO EXPRESSAMENTE REQUERIDA - DETERMINAO PELO JUIZ - DECISO EXTRA PETITA - NULIDADE DECRETAO DE OFCIO - POSSIBILIDADE - ECONOMIA PROCESSUAL - ANULAO PARCIAL DA SENTENA - Conquanto seja possvel a decretao de ofcio de nulidade da sentena extra ou ultra petita, devese, por economia processual, anular a deciso apenas na parte que extrapola o pedido formulado, mormente se apreciada, pelo sentenciante, toda a temtica discutida pelos litigantes. - extra petita a deciso que, em embargos execuo fiscal, determina a substituio de penhora no expressamente requerida. - V.v.: - Se o juiz acolhe o pedido de desconstituio da penhora incidente sobre o imvel e, por conseqncia, determina que a constrio judicial recaia sobre o direito de crdito existente em precatrio, em substituio quela penhora, aps acatar o argumento do embargante de que o crdito junto prefeitura inquestionvel e hbil garantia do juzo, tudo nos termos da causa de pedir e do pedido estampados na petio inicial dos embargos, no h que se falar em julgamento extra ou ultra petita. (Des. Silas Vieira) APELAO CVEL N 1.0024.00.042222-0/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. RONEY OLIVEIRA
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Ementa oficial: Execuo fiscal - Embargos - Deciso extra petita - Nulidade - Decretao de ofcio - Possibilidade - Economia processual. Conquanto seja possvel a decretao de ofcio de nulidade de sentena extra ou ultra petita, possvel, por economia processual, a anulao parcial da deciso, na parte que extrapolou o pedido formulado, mormente se apreciada, pelo sentenciante, toda a temtica discutida pelos litigantes. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO O VOGAL. Belo Horizonte, 20 de maio de 2004. Roney Oliveira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Roney Oliveira - Cuida-se de embargos execuo fiscal ofertados por Antnio Carvalho Viglioni, em face da execuo que lhe movida pelo Municpio de Belo Horizonte, buscando o recebimento de crdito tributrio referente a IPTU e taxas. Os embargos se sustentam na penhora de imvel de propriedade do apelado, concretizada fl. 19 do apenso, aps a recusa, pela apelante, do bem nomeado penhora pelo executado, consistente num precatrio representativo de crdito do apelado junto apelante. fl. 24, os embargos foram julgados procedentes para autorizar a substituio do imvel penhorado no processo de execuo pelo crdito existente em precatrio. A sentena foi atacada pelo recurso de fls. 33. Na inicial dos embargos, o apelado admite haver ofertado o bem penhora nos autos da execuo fiscal, alm de alegar excesso e nulidade da penhora, pela ausncia de inti182
mao de seu cnjuge. Todavia, ao concluir seu pedido, no o fez para que a penhora fosse substituda. Vejamos o pedido do apelado:
Assim, confia o Embargante na desconstituio da penhora que recaiu sobre o imvel de sua propriedade e de sua mulher. Por todo o exposto espera seja decretada por sentena a procedncia dos presentes embargos, e desconstituda a penhora.
Segundo o artigo 460 do CPC,

defeso ao juiz proferir sentena, a favor do autor, de natureza diversa da pedida, bem como condenar o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do que lhe foi demandado.
Ao determinar a substituio de penhora no expressamente requerida, o Sentenciante julgou de forma equivocada, extrapolando o pedido. Noutro giro, a determinao para a substituio da penhora na execuo fiscal, desatende s hipteses autorizadas pelo artigo 15, I, da Lei 6.830/80. Alm disso, aps a oferta do bem penhora e a discordncia do Fisco, foi prolatado o despacho de fls. 22 do apenso, que convalidou a recusa, ao determinar o cumprimento do mandado de penhora. Contra essa deciso, o apelado no ofertou recurso prprio. Constatado que a sentena extrapolou os limites em que a lide foi posta, incontroversa sua nulidade. Em seu Processo Civil Comentado, assinala SRGIO SAHIONE FADEL (7 ed., p. 516):
Quando enfrenta o mrito propriamente dito da questo ajuizada, o juiz no pode nem deve afastar-se do pedido formulado pelo autor na inicial. O limite a seu julgamento est nesse pedido, sob pena de nulidade da sentena, por decidir ultra ou extra petitum, ou seja, mais do que o pleiteado ou fora do pleiteado.
Portanto, por extrapolar os limites em que a lide foi proposta, seria o caso de cassao da sentena, para que outra fosse prolatada. Todavia, s fls. 27/28, as alegaes de excesso e nulidade da
penhora foram apreciadas e rejeitadas, o que deveria levar improcedncia dos embargos. Mas, ao revs, o Sentenciante julgou procedentes os embargos, acolhendo pedido no formulado, o que leva nulidade da sentena. Se h a nulidade, por outro lado h a apreciao das questes suscitadas nos embargos. Nessa situao, a devoluo dos autos instncia de origem, como seria usual, implicaria a desnecessria reapreciao dessas questes. de jurisprudncia do STJ:
A sentena ultra petita nula e, por se tratar de nulidade absoluta, pode ser decretada de ofcio. Contudo, em nome do princpio da economia processual, quando possvel, a deciso deve ser anulada apenas na parte que extrapola o pedido formulado. Precedente (REsp 263.829/SP - Min. Fernando Gonalves, DJ de 18.02.2002, p. 00526).
petita caracteriza-se quando o juiz decide o pedido, mas vai alm dele, dando ao autor mais do que fora pleiteado (art. 460) (Curso de Direito Processual Civil, 39 ed., p. 464/465). In casu, consoante se colhe da pea de ingresso, postulou o embargante a desconstituio da penhora, aos seguintes fundamentos: 1) de que no houve a intimao da esposa do embargante, em ofensa ao art. 669, pargrafo nico, do CPC; 2) de que o bem penhorado detm valor bem superior execuo; 3) de que o crdito do embargante junto Prefeitura inquestionvel, sendo hbil garantia do Juzo. Aps acolher o terceiro argumento supraelencado, o Juiz determinou a substituio do imvel penhorado pelo crdito existente em precatrio. Ou seja, o Sentenciante acolheu o pedido de desconstituio da penhora incidente sobre o imvel e, por conseqncia, determinou que a constrio judicial recasse sobre o mencionado direito de crdito, tudo nos termos da causa de pedir e do pedido estampados na pea de ingresso da ao incidental de embargos. De mais a mais, reputo correta a posio sufragada pelo Sentenciante, no sentido de ser possvel a penhora do crdito do embargante, valendo trazer colao os seguintes argumentos colacionados na deciso objurgada:
Ocorre que a gradao estabelecida pelo art. 11 da Lei de Execuo Fiscal tem carter relativo. O seu objetivo realizar o pagamento de maneira mais fcil e rpida. No h impedimento legal no sentido de que tal gradao seja alterada por fora das peculiaridades de cada caso concreto. O CPC, em seu artigo 620, determina que quando por vrios meios o credor puder promover a execuo, o juiz mandar que se faa pelo modo menos gravoso para o devedor.
Como as questes colocadas nos embargos foram apreciadas na sentena, sua cassao no se enquadra na almejada economia processual. Soluciona-se o impasse com a supresso, de ofcio, do dispositivo daquele julgado, para que seja afastada a nulidade, com a conseqente desacolhida dos embargos. Pelo exposto, dou provimento ao recurso para julgar improcedentes os embargos, invertidos os nus sucumbenciais. Custas, pelo apelado. O Sr. Des. Fernando Brulio - De acordo. O Sr. Des. Silas Vieira - Aps sopesar os elementos dos autos, com redobrada vnia, discordo do posicionamento do eminente Relator, no sentido de que subsistiu, in casu, julgamento extra ou ultra petita. Segundo esclio de HUMBERTO THEODORO JNIOR, ocorre julgamento extra petita, quando o juiz soluciona causa fora da que foi proposta atravs do pedido. J a sentena ultra
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Ora, no resta dvida de que a penhora de um imvel residencial mais gravosa para o devedor. Ademais, em havendo crdito j constitudo em face do Municpio de Belo Horizonte no h motivos para tal constrio. possvel a nomeao penhora, pelo embargante, de direito de crdito existente em precatrio, at porque o crdito superior ao quantum executado (fls. 25/26).
- 1. A Lei 6.830/80, art. 9, III, e art. 11, VIII, atribui ao executado a prerrogativa de nomear bens penhora, que pode recair sobre direitos e aes. - 2. Deveras, a execuo deve ser promovida pelo meio menos gravoso ao devedor. Inteligncia do art. 620 do CPC. - 3. Conseqentemente, admite-se a nomeao, para fins de garantia do juzo, de crdito da prpria Fazenda estadual consubstanciado em precatrio, mxime por suas caractersticas de certeza e liquidez, que se exacerbam quando o prprio exeqente pode aferir-lhe a inteireza. Precedentes. - 4. Recurso a que se nega provimento (REsp 480.351/SP, Min. Luiz Fux, DJ de 23.06.2003).
Tais fundamentos, por si ss, j autorizam a procedncia da ao incidental de embargos do devedor, estando em consonncia com a abalizada jurisprudncia do colendo Superior Tribunal de Justia:
Processual Civil e Tributrio. Agravo regimental. Agravo de instrumento. Matria constitucional. Execuo fiscal. Penhora. Direito de crdito. Precatrio. Precedentes. - (...) - 2. A equiparao entre a nomeao penhora de direitos creditrios e a penhora de crditos representados por meio de precatrio perfeitamente possvel conforme a jurisprudncia pacfica desta Corte, a qual admite a nomeao de precatrio em execuo fiscal, desde que aquele seja emitido contra a Fazenda Pblica, que age executando o contribuinte devedor. - 3. Agravo regimental a que se nega provimento (AGA 524.141/SP, Min. Joo Otvio de Noronha, DJ de 03.05.2004). Execuo fiscal - Penhora - Precatrio de emisso da exeqente - Possibilidade.
Noutro vrtice, nem se diga que haveria precluso da matria, diante da falta de recurso atacando a deciso de fl. 22/apenso, porque o embargante no foi intimado da aludida deciso. Firme em tais expendimentos, nego provimento ao recurso da Fazenda, mantendo inalterada a sentena atacada. Custas, ex lege. como voto. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO O VOGAL. -:::-
GUA - TARIFA MNIMA - COBRANA - LEGALIDADE - EQUILBRIO ECONMICO-FINANCEIRO DA COMPANHIA DE SANEAMENTO BSICO - PRESERVAO DOS ASPECTOS SOCIAIS SENTENA - MOTIVAO CONCISA - NULIDADE - NO-OCORRNCIA - A sentena que contm motivao concisa no nula, pois brevidade no significa ausncia de fundamentao. - As concessionrias do servio pblico de gua e esgoto podem estabelecer o pagamento de tarifa mnima para assegurar o gasto mnimo que tero com a conservao de redes, quer o usurio utilize ou no os servios que lhes so colocados disposio, no sendo ilegal a cobrana dessa tarifa mnima, uma vez que encontra apoio na Lei Federal n 6.528/78 e no Decreto Estadual n 32.809/91. 184
- A cobrana de tarifa mnima de consumo de gua leva em conta a viabilidade do equilbrio econmico-financeiro das companhias de saneamento bsico e a preservao dos aspectos sociais, de forma a assegurar o adequado atendimento aos usurios menos favorecidos. - As relaes entre usurios e a empresa concessionria do servio pblico de fornecimento de gua e tratamento de esgoto so regidas por leis prprias (Lei Federal n 6.528/78 e Decreto Estadual n 32.809/91), pelo que a cobrana de tarifa mnima no vai de encontro ao Cdigo de Defesa do Consumidor. APELAO CVEL N 1.0433.96.003415-8/001 - Comarca de Montes Claros - Relator: Des. BATISTA FRANCO Ementa oficial: Apelao cvel Cerceamento de defesa - Ausncia de motivao - Inocorrncia - Tarifa de gua Cobrana de tarifa mnima para aqueles consumidores que no alcancem o consumo de 10m3 por ms - Possibilidade - Preservao do equilbrio econmico e financeiro da companhia - Recurso improvido. - A motivao das decises pode ser exteriorizada por meio de fundamentao concisa. A brevidade no significa ausncia de fundamentao. No se pode confundir consumo mnimo com consumo estimado. Todas as concessionrias de servios pblicos estabelecem em seus contratos com os usurios o pagamento de uma tarifa mnima, a qual visa ao mnimo que ser gasto com conservao de redes, quer o usurio utilize ou no os servios que lhes so colocados disposio. A cobrana de tarifa mnima no vai contra o disposto no Cdigo de Defesa do Consumidor, pois as relaes entre usurios e a empresa concessionria so regidas por leis especficas, tais quais a Lei 6.528/78 e o Decreto 32.809/91. Preliminar rejeitada. Recurso improvido. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 14 de setembro de 2004. - Batista Franco - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Batista Franco - Condomnio do Edifcio Irm Beata, irresignado com a sentena que julgou improcedente a ao de consignao em pagamento que contende com Copasa/MG-Companhia de Saneamento de Minas Gerais, interps o presente recurso de apelao, visando a sua reforma, alegando, preliminarmente, cerceamento de defesa, visto que a matria a ser tratada complexa, envolvendo preceitos constitucionais de paridade ante as relaes de consumo e, primordialmente, a defesa dos direitos do consumidor, no podendo ser reduzida a sucinto relatrio sentencial como o foi. No mrito, alega que a matria suscitada est diretamente relacionada com a capacidade do consumidor em assimilar consumo mnimo de gua que lhe impe a fornecedora, compelindolhe a carga tributria que no comporta. Argumenta que, existindo hidrmetro capaz de registrar o consumo real, torna-se abusiva a cobrana de taxa mnima por unidade autnoma, que o critrio de cobrana utilizado pela r. Contra-razes s fls. 478/481, em bvias infirmaes. Presentes os pressupostos legais de admissibilidade, conheo do recurso. Entendo que a sentena de primeiro grau no merece reparos pelas razes que passo a discorrer.
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Antes de enfrentar o mrito da demanda, passo anlise da preliminar argida. Preliminar: cerceamento de defesa. Alega o apelante que a matria a ser tratada complexa, envolvendo preceitos constitucionais de paridade ante as relaes de consumo e, primordialmente, a defesa dos direitos do consumidor, no podendo ser reduzida a sucinto relatrio sentencial como o foi. Ao contrrio do que sustenta o apelante, no vislumbro a nulidade apontada. A deciso impugnada se limitou anlise das questes postas nos autos e, mesmo no contendo motivao de forma extensa, vislumbro, com nitidez, as razes do convencimento do i. Magistrado, ao julgar improcedente o pedido inicial. Com essas consideraes, rejeito a preliminar argida. Mrito. O servio de fornecimento de gua e tratamento de esgoto caracterizado como servio pblico. E, sendo assim, com lei prpria que o regula submetido ao princpio de que o interesse pblico se sobrepe ao particular. Tal prestao de servio est submetida ao princpio da mutabilidade do regime jurdico, que autoriza mudanas no regime de execuo do servio para adapt-lo ao interesse pblico. Neste caso no h como considerar igualdade entre as partes contratantes, pois trata-se de uma relao entre particular e empresa de economia mista, representante do Poder Pblico. A Lei Federal n 6.528/78, que dispe sobre as tarifas dos servios pblicos de saneamento bsico, prev em seu art. 4 que:
A fixao tarifria levar em conta a viabilidade do equilbrio econmico-financeiro das companhias estaduais de saneamento bsico e a preservao dos aspectos sociais dos respectivos servios, de forma a assegurar o
adequado atendimento aos usurios de menor consumo, com base em tarifa mnima.
Assim, v-se que a preservao do equilbrio econmico-financeiro uma justa causa para a imposio do limite de consumo para a cobrana da conta mnima. Com esta mesma posio vem decidindo o Superior Tribunal de Justia:
Tarifa de gua - Consumo mnimo - Possibilidade. - A cobrana de tarifa de gua com base em valor mnimo encontra apoio legal. Recurso provido. (Min. Garcia Vieira, REsp 150.137/MG, data de publicao: 27.04.98.) Tarifa - gua - Consumo mnimo presumido Legalidade. - A cobrana de tarifa de gua com base em valor mnimo encontra apoio legal (REsp 95.920/RJ) (Min. Humberto Gomes de Barros, REsp 209.067/RJ, data de publicao: 08.05.00).
A cobrana de tarifa mnima obedece a critrios rgidos aplicveis em todo o territrio nacional, consoante o que dispe a Lei Federal n 6.528/78, regulamentada pelo Decreto n 32.809/91, que aprovou a Regulamentao de Servios da Copasa/MG, sendo tal procedimento adotado tambm pelas empresas prestadoras dos servios de energia eltrica e telefonia. A tarifa no est limitada ao consumo do usurio, porquanto, tambm, leva em conta a viabilidade do equilbrio da empresa, de forma a assegurar o adequado atendimento aos usurios menos favorecidos.
Tarifa - gua e esgoto - Preo mnimo Cobrana - Legalidade. - A cobrana de tarifa de gua e esgoto por preo mnimo, e no pelo consignado no hidrmetro, encontra-se absolutamente em consonncia com o princpio da subveno consagrado na Lei 6.528/78, que se presta a garantir a boa prestao do servio, tambm aos consumidores verdadeiramente hipossuficientes, ao invs de afrontar dispositivos, tal cobrana se coaduna com o esprito do Cdigo de Proteo aos direitos de quem consome o que lhe pe ao dispor o organismo social (TJMG - ac. unn. da 2 Cm. Cv. public. no
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DJ de 25.11.94 - Ap. 10.538-7 - Rel. Des. Paulo Medina).
dores de maior poder aquisitivo diluda no universo dos consumidores mais pobres. Alm do mais, esta cobrana no vai contra o disposto no Cdigo de Defesa do Consumidor, pois as relaes entre usurios e a empresa concessionria so regidas por leis especficas, tais quais a Lei 6.528/78 e o Decreto 32.809/91. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo, na ntegra, a r. sentena combatida, por seus doutos e jurdicos fundamentos. Custas, ex lege. O Sr. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves - De acordo. O Sr. Des. Ernane Fidlis - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO. -:::TJMG - Jurisprudncia Cvel
Outro no o entendimento do eg. Tribunal de Justia do Rio de Janeiro:

Fornecimento de gua - Servio pblico - Tarifa mnima - Repetio de indbito - Improcedncia - Servio pblico - Imvel ligado rede distribuidora de gua - Tarifa de consumo mnimo. - Instalado o medidor, a circunstncia de o proprietrio fazer uso de gua de poo, no o exime de pagar a tarifa mnima pelo servio que lhe posto disposio. Improcedncia do pedido de repetio de indbito. Sentena confirmada (TJRJ - AC 5.271/94 - Reg. 280.497 - Cod. 94.001.005271 - Rio de Janeiro - 3 CCv - Rel. Elmo Moreira).
Deve-se afirmar, portanto, que no h ilegalidade no faturamento do consumo de gua na base do mnimo de 10 metros cbicos por unidade, em face do relevante critrio de estabelecimento de tarifas sociais, mediante as quais a cobrana mais carregada dos consumi-
TEMPO DE SERVIO - ALUNO-APRENDIZ - SENAI - CMPUTO PARA EFEITO DE APOSENTADORIA E ADICIONAIS - POSSIBILIDADE - O tempo de servio prestado como aluno-aprendiz no Senai, ente paraestatal que presta relevante servio pblico em cooperao com a Administrao, pode ser computado para efeitos de aposentadoria e adicionais. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0024.03.133564-9/002 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. JOS FRANCISCO BUENO Ementa oficial: Averbao de tempo de servio como aluno-aprendiz para fins de inatividade e adicionais - Senai - Possibilidade Sentena confirmada em reexame necessrio, prejudicado o recurso estatal. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 1 de julho de 2004. Jos Francisco Bueno - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Francisco Bueno - Tratase de remessa necessria e recurso movido
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pelo Estado de Minas Gerais contra a r. sentena de fls. 58/61, que julgou procedente pedido do apelado no sentido de se averbar o tempo prestado como aluno-aprendiz para fins de inatividade e para adicionais e condenaes conseqentes. O Estado de Minas Gerais sustenta, em apertada sntese, que o art. 162 da Lei 5.301/69 inaplicvel espcie, uma vez que o perodo de aluno-aprendiz no se configura servio pblico, devendo sua interpretao ser restritiva. Aduz ainda que o Senai entidade de direito privado, sendo totalmente dissociado do oramento do Estado. Diz que o acatamento da tese do apelado consistir em ofensa ao princpio da isonomia, uma vez que o universo dos outros servidores pblicos restaria prejudicado, em vista do tratamento diferenciado. Em resumo, estes so os argumentos principais. Pede provimento. H contrariedade ao recurso s fls. 72/78. Dispensa-se interveno ministerial em homenagem Recomendao 01/01 do Conselho Superior do Ministrio Pblico. Do necessrio esta a exposio. Decide-se: A matria no nova na Casa, sendo que j participei de julgamentos onde foram debatidas as mesmas teses, conforme ementas que peo venia para colacionar:
Ementa: Servio pblico - Tempo de servio Aprendiz - Averbao - Sentena mantida, em reexame necessrio. No mais, merece confirmao a deciso de primeira instncia, pois, como j me pronunciei ao relatar a Apelao n 201.858-8/88: Essa restritiva interpretao, entretanto, no vem sendo aceita pela jurisprudncia de nossas Cortes, notadamente as superiores, de acordo com as quais o tempo de servio prestado como
aprendiz, independentemente do requisito menoridade, pode e deve ser computado para fins de aposentadoria, bastando, para tanto, que o aluno, seja aprendiz, seja bolsista, receba remunerao dos cofres pblicos, ainda que em forma de alimentao, fardamento e material escolar, ou, tambm, de recebimento de parcelas de renda resultantes de execuo de servios para terceiros.
Comprovado, como est, que o apelado fora aprendiz, recebendo contraprestao in natura, o que no descaracteriza a relao de prestao de servio pblico ao Estado, h de se aplicar o raciocnio utilizado pelo Des. Aluzio Quinto, ao relatar a Apelao n 161.612-7/00, quando discorre:
No entanto, o que no se pode fazer descaracterizar como servio prestado o do perodo em que o autor trabalhou como aprendiz, mesmo gratuitamente, e ainda mais sabendo-se que, via de regra, no h servio pblico gratuito e que, segundo a legislao trabalhista, remunerado tambm o aprendiz. Ademais, a pretenso no encontra obstculo na Lei n 5.301/69, verbis: Art.162. Na contagem de tempo de servio, para efeito de inatividade e qinqnio, computar-se-, integralmente, o tempo de servio pblico prestado Unio e aos Estados, bem como em outras reparties estaduais. Assim, de se confirmar a sentena, por seus prprios fundamentos. Posto isso, em reexame necessrio, mantenho a sentena, prejudicado o apelo voluntrio. Custas, ex lege. O Sr. Des. Jos Francisco Bueno - De acordo. - Apelao 1.0024.02.879536-7/001 - Relator - Des. Cludio Costa - Data do acrdo: 1.04.2004 - Data de publicao: 14.05.2004 Ementa: Servio pblico - Averbao de tempo trabalhado como aprendiz - Possibilidade - Inexistncia de restrio legal. - computvel, para fins de averbao, o tempo de servio prestado como aprendiz, ainda que gratuitamente, para autarquia estadual (Apelao 161.612-7 - Relator: Des. Alusio
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Quinto - Data do acrdo: 04.05.2000 - Data de publicao: 04.08.00).
funo social, prestando relevante servio pblico em cooperao com a Administrao. No h qualquer infrao do princpio da isonomia, no se configurando na espcie tratamento diferenciado em relao ao universo dos servidores pblicos, mas, to-somente, reconhecimento de direito, funo precpua do Poder Judicirio. Com estas consideraes, em reexame necessrio, confirmo a r. sentena, prejudicado o recurso estatal.
Estabelece o art. 91 do Estatuto dos Funcionrios do Estado de Minas Gerais, Lei n 869, de 05 de julho de 1952:
Art. 91. Para nenhum efeito ser computado o tempo de servio gratuito, salvo o prestado a ttulo de aprendizado em servio pblico.
O mencionado dispositivo legal determina que pode ser computado o tempo de servio gratuito prestado como aprendiz em servio pblico. No h qualquer ressalva com relao finalidade do aprendizado realizado, para que o perodo de tempo trabalhado possa ser aproveitado. A exigncia contida no mencionado artigo de lei de que a atividade cujo tempo se pretende computar tenha sido desenvolvida em estabelecimento integrante do servio pblico. O Senai, Servio Nacional de Aprendizagem Industrial, local onde o apelado recebeu educao, material, assistncia ente paraestatal, com notria -:::-
Custas, ex lege. O Sr. Des. Dorival Guimares Pereira De acordo. A Sr. Des. Maria Elza - De acordo. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
MANUTENO DE POSSE - REQUISITOS - LIMINAR - BENS PBLICOS - UTILIZAO ANORMAL - CONDICIONAMENTO PERMISSO DO PODER PBLICO - A concesso de liminar de manuteno de posse no prejudica a anlise do mrito da causa nem gera a extino do processo por falta de objeto. - Para ter direito manuteno da posse, necessrio que o ofendido prove o exerccio de sua posse, o ato turbatrio, a data e a continuao da posse, embora molestada, segundo preconiza o art. 927 do CPC. - As utilizaes anormais dos bens pblicos s devem ser consentidas medida que sejam compatveis com o fim principal a que o bem est afetado e desde que no impeam nem prejudiquem o uso normal do bem. Seu exerccio depende, em geral, de manifestao discricionria do Poder Pblico, podendo o ato de outorga ser a qualquer momento revogado, verificada a incompatibilidade com a sua utilizao normal. APELAO CVEL N 1.0433.02.052066-7/001 - Comarca de Montes Claros - Relator: Des. DUARTE DE PAULA Ementa oficial: Ao de manuteno de posse - Requisitos - Liminar concedida - Bens pblicos - Utilizao anormal - Condicionada permisso do Poder Pblico. - 1. Para ter direito manuteno da posse, necessrio que o ofendido prove o exerccio de sua posse, o ato
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turbatrio, a data e a continuao da posse, embora molestada, segundo preconiza o art. 927 do Cdigo de Processo Civil. - 2. A concesso de liminar de manuteno de posse no prejudica a anlise do mrito da causa, nem gera a extino, por falta de objeto. - 3. As utilizaes anormais dos bens pblicos s devem ser consentidas na medida em que sejam compatveis com o fim principal a que o bem est afetado e desde que no impeam nem prejudiquem o uso normal do bem. Seu exerccio depende, em geral, de manifestao discricionria do Poder Pblico, podendo o ato de outorga ser a qualquer momento revogado, verificada a incompatibilidade com a sua utilizao normal. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 17 de junho de 2004. Duarte de Paula - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Duarte de Paula - Insurge-se o Sindicato dos Servidores Pblicos do Municpio de Montes Claros contra a r. sentena proferida pelo Juzo da 1 Vara da Fazenda Pblica, Registros Pblicos e Falncia da Comarca de Montes Claros que, nos autos da ao de manuteno de posse movida pelo Municpio de Montes Claros, julgou procedente o pedido inicial, garantindo a manuteno da posse do autor sob as dependncias da Prefeitura, cominando, ainda, multa diria de mil reais no caso de novas turbaes (fls. 203/204). Aduz o apelante, preliminarmente, que to logo tenha sido intimado da deciso concessiva da liminar, retirou a barraca e o som que se encontravam no local, ficando prejudica190
do o mrito do recurso. No mrito, afirma que jamais teve a inteno de ocupar o local com nimo de dono ou mesmo de possuidor, no podendo ser tido como turbador, visto que o adro da Prefeitura pblico, podendo todo cidado dele usar para movimentos pacficos de protestos ou reivindicaes aos poderes constitudos (fls. 206/207). Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Inicialmente, argida preliminar, prejudicial de mrito, no merece acolhida. A concesso de manuteno ou reintegrao liminar pode dar-se em dois momentos: quando a petio inicial estiver suficientemente instruda, ou aps a audincia de justificao. Concedida a liminar, ela dever ser cumprida imediatamente, atravs de mandado de manuteno ou reintegrao. Presta-se a liminar a garantir a efetividade do processo, sendo, portanto, sua caracterstica bsica e fundamental o acautelamento provisrio do objeto litigioso da demanda, e no o encerramento desta. Conclui-se, dessa forma, que a prolao da sentena esvazia discusses acerca do cabimento da liminar, mas o contrrio no ocorre, conforme se denota da jurisprudncia ptria, verbis:
Ao civil pblica - Liminar cumprida. - Ausncia de perda do objeto, pois o alcance da liminar concedida s ser definitivo com o advento da coisa julgada formal e material. (TJSP, Ap. 80.081-5 - 7 Cmara de Direito Pblico Relator: Prado Pereira - 13.03.2000.)
Assim, ao contrrio do que afirma o apelante, a desocupao do local pelos sindicalistas, em virtude do cumprimento da liminar, no esvazia o pedido do autor, que objetiva, com a sentena de mrito, garantir seu direito de continuar exercendo a posse sobre a rea em questo, sem o risco de novas turbaes. Ante o exposto, rejeito a prefacial.
No mais, ressalto que a posse um estado de fato, que pode ser caracterizado pela apreenso da coisa ou pelo exerccio do direito sobre a mesma (art. 493, I, do Cdigo Civil), sendo induvidoso que esse exerccio de fato o que caracteriza a posse e, pois, o possuidor. Pouco importa a relao de direito entre a pessoa e a coisa, de vez que a posse no se funda, em ltima anlise, em direito concreto algum. A propsito, acentua CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA que:
(...) sem embargo dos diferentes entendimentos, em todas as escolas est sempre em foco a idia de uma situao de fato, em que uma pessoa, independentemente de ser ou de no ser proprietria, exerce sobre uma coisa poderes ostensivos, conservando-a e defendendo-a, e a concluso de que em toda posse h, pois, uma coisa e uma vontade traduzindo a relao de fruio (Instituies de Direito Civil, IV, 17 ed., Editora Forense, p.14).
modo concreto, sua posse sobre o imvel, bem como a turbao cometida, para obter sucesso na demanda, o que entendo ter ocorrido. Quanto posse, dvidas no restam de que o autor a exercia efetivamente, por se tratar de toda a rea localizada em frente ao prdio da Prefeitura de Montes Claros. No que se refere turbao, elucido que, em momento algum, o ru negou a ocupao do referido local, que, segundo ele mesmo afirma, teve durao de trinta e trs dias. Ademais, as fotos colacionadas aos autos no deixam dvidas acerca da veracidade dos fatos narrados na exordial (fls. 17/23). No entanto, apesar do vasto conjunto probatrio, entende o apelante no haver turbado a posse do autor, por entender estar exercitando seu direito de livre reunio e manifestao, assegurados constitucionalmente, e, ainda, por afirmar que, em se tratando o local ocupado de rea de uso comum do povo, teria o direito de nela permanecer livremente, sem restries. Conceituando bens de uso comum do povo, o mestre HELY LOPES MEIRELLES:
Uso comum do povo todo aquele que se reconhece coletividade em geral sobre os bens pblicos, sem discriminao de usurios ou ordem especial para sua fruio. o uso que o povo faz das ruas e logradouros pblicos, dos rios navegveis, do mar e das praias naturais. Esse uso comum no exige qualquer qualificao ou consentimento especial, nem admite freqncia limitada ou remunerada, pois isto importaria atentado ao direito subjetivo pblico do indivduo de fruir os bens de uso comum do povo sem qualquer limitao individual. Para esse uso, s se admitem regulamentaes gerais de ordem pblica, preservadoras da segurana, da higiene, da sade, da moral e dos bons costumes, sem particularizaes de pessoas ou categorias sociais.
Para ter direito utilizao de medida judicial em face de turbao contra o ius possessionis, necessrio que o ofendido prove o exerccio de sua posse, o ato turbatrio praticado, a data e a continuao da posse, embora molestada, segundo preconiza o art. 927 do Cdigo de Processo Civil. A ao de manuteno , pois, o meio de que pode se servir o possuidor em caso de turbao, entendida como todo ato que embaraa o livre exerccio da posse, haja ou no dano, tenha o turbador ou no melhor direito sobre a coisa. Frise-se que na turbao a posse da coisa somente molestada, no tomada, hiptese que caracterizaria esbulho. Sendo assim, como ensina o ilustre doutrinador supracitado:
(...) o possuidor, sofrendo embarao no exerccio de sua condio, mas sem perd-la, postula ao juiz que lhe expea mandado de manuteno, provando a existncia da posse, e a molstia. No se vai discutir a qualidade do direito do turbador, nem a natureza ou profundidade do dano, porm o fato em si, perturbador da posse (op. cit., p. 58).
Mas ressalta:
O que convm fixar que os bens pblicos de uso comum do povo, no obstante estejam disposio da coletividade, permanecem sob a administrao e vigilncia do Poder Pblico,
luz de tais consideraes, exsurge claro que competia ao suplicante comprovar, de
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que tem o dever de mant-los em normais condies de utilizao pelo pblico em geral (Direito Administrativo Brasileiro, 29 ed., Malheiros Editores, p. 498/499).
O ttulo jurdico mais adequado para esse tipo de uso privativo a permisso de uso, em virtude de discricionariedade e precariedade que a caracterizam (Direito Administrativo, 15 ed., Editora Atlas S.A., p. 559).
Diante de tal ensinamento, percebe-se que, de fato, trata-se o local ocupado de bem de uso comum do povo, ao qual todas as pessoas devem ter acesso, independentemente de autorizao. Todavia, como bem asseverou o doutrinador, isso no impede que sofra fiscalizao por parte do Poder Pblico, que tem o dever de mant-lo em normais condies de uso. E, no que se refere ao direito de uso de bens pblicos por particulares, ensina MARIA SYLVIA ZANELLA DI PIETRO:
O uso de bem pblico por particular nem sempre tem por objeto o mesmo fim a que ele se destina, embora deva ser sempre com ele compatvel. Da resulta a distino, aceita por alguns autores entre uso normal e anormal. Uso normal o que se exerce de conformidade com a destinao principal do bem; e uso anormal o que atende a finalidades diversas ou acessrias, s vezes em contradio com aquela destinao. As utilizaes anormais s devem ser consentidas na medida em que sejam compatveis com o fim principal a que o bem est afetado, ou seja, desde que no impeam nem prejudiquem o uso normal do bem. Seu exerccio depende, em geral, de manifestao discricionria do Poder Pblico, podendo o ato de outorga ser a qualquer momento revogado, uma vez verificada a sua incompatibilidade com a utilizao normal.
Ora, da anlise dos autos, percebe-se claramente que o modo como o ru se utilizou da rea frontal do prdio da Prefeitura de Montes Claros destoa, e muito, da destinao original do bem, o que, segundo a definio acima transcrita, caracteriza um uso anormal do bem pblico. E, por se tratar de uso anormal, dependia de permisso do autor para ser considerado vlido, o que no foi concedido, mesmo porque no requerido pelo ru. Mas, ainda que este tivesse agido em conformidade com a lei, pedindo a permisso necessria para a ocupao, esta no poderia ser dada, por prejudicar sensivelmente o uso normal do bem. Desta forma, afigura-se imune de dvidas a existncia de todos os requisitos exigidos pela norma legal a justificar a idoneidade do pleito possessrio ajuizado pelo autor, pelo que a r. sentena recorrida merecer ser mantida. Pelo exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante. O Sr. Des. Roney Oliveira - De acordo. O Sr. Des. Fernando Brulio - De acordo. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO. -:::-
ISSQN - EMPRESA FORNECEDORA DE CONCRETO PARA CONSTRUO CIVIL - BASE DE CLCULO - VALORES DOS MATERIAIS UTILIZADOS NA PRESTAO DOS SERVIOS DEDUO - DECRETO-LEI N 406/68 - APLICABILIDADE - A norma do 2 do art. 9 do Decreto-lei n 406/68, que prev a deduo dos valores dos materiais empregados na construo civil e das subempreitadas, impera sobre dispositivo de lei municipal. - A lei municipal que delibera sobre base de clculo do ISS desobedece ao princpio da hierarquia das leis, afrontando o Decreto-lei n 406/68, que tem status de lei complementar, hierarquicamente superior lei ordinria. APELAO CVEL N 1.0027.02.006265-2/001 (EM CONEXO COM A APELAO CVEL N 1.0027.02.006267-8/001) - Comarca de Betim - Relator: Des. DUARTE DE PAULA 192
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 24 de junho de 2004. Duarte de Paula - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo apelado, a Dr. Denise Silva Costa. O Sr. Des. Duarte de Paula - Irresignada com a r. sentena de primeiro grau que julgou procedentes os embargos (Processos nos 6.267-8/02 e 6.265-2/02, apensados) opostos s execues fiscais ajuizadas em desfavor da Topmix Engenharia e Tecnologia de Concreto S.A., objetivando a inverso do julgado, apela a embargada, Fazenda Pblica do Municpio de Betim, alegando: a) ser indevida, ex vi do princpio da irretroatividade, a aplicao, in casu, da Lei Complementar n 116, de 31 de julho de 2003, eis que o ISSQN, ora exigido, refere-se aos perodos de maro/junho e outubro/dezembro de 1998 e janeiro/agosto de 1999;
Quanto inaplicabilidade da Lei Complementar n 116/03, in casu, tem razo a apelante. Aplicvel mesmo a legislao vigorante antes dela. E, nesse caso, duas so as hipteses: - a da incidncia do disposto no art. 9, 2, a e b, do Decreto-lei n 406/68, que possibilita sejam deduzidas do preo dos servios a que se referem os itens 19 e 20 (posteriormente 32) da lista anexa as parcelas correspondentes ao valor dos materiais fornecidos pelo seu prestador, bem como das empreitadas j tributadas pelo imposto, defendida pela embargante, ora apelada; ou - a da incidncia da lei municipal que inviabiliza aquelas dedues, como quer a embargada, ora apelante. Em torno de ambas, dividem-se doutrina e jurisprudncia. Contra a primeira e a favor da segunda, alinham-se aqueles que, arrimados na lio de JOS SOUTO MAIOR BORGES, segundo a qual o poder de isentar apresenta certa simetria com o poder de tributar e que, assim como
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Ementa oficial: Tributrio - Empresa fornecedora de concreto para construo civil - ISSQN - Base de clculo - Dedues - Aplicabilidade do Decreto-lei 406/68. - 1 - A norma fixada pelo 2 do art. 9 do Decreto-lei n 406/68, que prev a deduo dos valores dos materiais empregados na construo civil e das subempreitadas, impera sobre dispositivo de lei municipal. As dedues nele previstas no implicam iseno parcial de tributo, mas sim mera descrio de base de clculo, que no pode ser modificada pela legislao municipal. - 2 - A lei municipal, ao deliberar sobre a base de clculo do ISS, desobedeceu ao princpio da hierarquia das leis, afrontando o Decreto-lei n 406/68, que tem status de lei complementar, hierarquicamente superior lei ordinria.
b) que, aplicveis espcie so o Decreto-lei 406/68 e a Lei Municipal 2.518/94, devendo prevalecer o disposto nesta ltima quanto no-deduo do valor dos materiais utilizados na prestao dos servios da base de clculo do referido tributo, visto que, argumenta, a Constituio Federal, nos artigos 150, 6, e 151, III, veda qualquer ingerncia recproca dos entes federados na rea tributria (sic). Por derradeiro, reclama dos honorrios advocatcios da sucumbncia, considerados elevados. Sem embargo da omisso do julgado, conheo da remessa necessria, de rigor na espcie, e do recurso voluntrio, presentes os seus pressupostos.
existem limitaes constitucionais ao poder de tributar, h limites que no podem ser transpostos pelo poder de isentar, porquanto ambos no passam de verso e reverso da mesma medalha (Isenes Tributrias, 2 edio, Ed. Sugestes Literrias, p. 2), entendem haver o art. 9, 2, a e b, do Decreto-lei 406/68, por definir situaes de iseno tributria, perdido eficcia diante da vigncia da nova ordem constitucional, uma vez que a Constituio Federal de 1988 estabeleceu expressamente a autonomia dos municpios para instituir e arrecadar seus tributos (art. 30, III). Contra a segunda e a favor da primeira, cerram fileira aqueles que argumentam ter sido a prpria Constituio Federal que estabeleceu caber lei complementar a definio de tributos e suas espcies, bem como dos respectivos fatos geradores, bases de clculo e contribuintes (art. 146, III), desse modo tendo recepcionado o Decreto-lei 406/68, alado categoria de lei complementar. Com razo estes ltimos, data venia. Sem embargo ter a Constituio Federal, em seu art. 156, III, atribudo aos municpios a competncia para instituir o imposto sobre servios de qualquer natureza, no compreendidos no art. 155, II, em relao a ele expressamente disps, no 3 daquele mesmo artigo, que, verbis:
3. Em relao ao imposto previsto no inciso III do caput deste artigo, cabe lei complementar: (...) I - omissis II - omissis III - regular a forma e as condies como isenes, incentivos e benefcios fiscais sero concedidos e revogados.
Continua ele tendo plena eficcia uma vez que, assevera JOS EDUARDO SOARES DE MELO:
a matria atinente excluso de valores da base de clculo do tributo no se qualifica como iseno. Realmente, enquanto a base de clculo constitui elemento componente da estrutura da norma de incidncia - aspecto quantitativo -, a regra de iseno tem por escopo delimitar a incidncia, impedindo que ocorra o nascimento do respectivo fato gerador (exclui da tributao o fato que normalmente geraria a obrigao) (Aspectos Tericos e Prticos do ISS, Dialtica, 2000, p. 94).
Nesse sentido se manifestou o excelso Supremo Tribunal Federal, por ocasio do julgamento do Agravo Regimental no RE 214.414-2/MG, litteris:
Constitucional Tributrio. ISS. Construo civil . DL 406/68, art. 9, 2, a e b. - I. Deduo do valor dos materiais e subempreitadas no clculo do preo do servio. DL 406/68, art. 9, 2, a e b: dispositivos recebidos pela CF/88. Citados dispositivos do art. 9, 2, cuidam da base de clculo do ISS e no configuram iseno. Inocorrncia de ofensa ao art. 151, III, art. 34, ADCT/88, arts. 150, II, e 145, 1, CF/88. RE 236.604/PR, Velloso, Plenrio, 26.5.99, RTJ, 170/1.001. - II. RE conhecido e provido (Agravo improvido - RE 214.414 AgR/MG - Rel. Min. Carlos Velloso).
Acompanhando esta mesma orientao, est em precedentes deste egrgio Tribunal de Justia:
ISSQN - Decreto-lei n 406/68 - Base de clculo - Servios de concretagem em obras de construo civil. - A regra inserida no 2 do art. 9 do Decreto-lei n 406/68, prevalece sobre dispositivo de lei municipal. As dedues nele previstas no importam em iseno parcial de tributo, mas sim em mera definio de base de clculo, que no pode ser alterada pela legislao municipal (Apelao Cvel n 1.0000.00.305083-8/00 Com. de Belo Horizonte - Rel. Des. Roney Oliveira).
Diante disso, enganosa a assertiva de no haver sido o art. 9, 2, do Decreto-lei n 406/68 recepcionado pela Constituio vigente, especialmente aps a edio da Emenda Constitucional n 03/93. 194
ISS - Construo civil - Base de clculo Deduo dos valores das mercadorias e das subempreitadas - Inconstitucionalidade. - O DL 406/68, quando prev a deduo dos valores dos materiais empregados na construo civil e das subempreitadas, no est criando isenes em desacordo com a Constituio Federal nem invadindo a competncia dos municpios para traar o seu planejamento tributrio. A lei municipal, ao definir sobre a base de clculo do ISS, desrespeitou o princpio da hierarquia das leis, afrontando o DL 406/68, que tem status de lei complementar, hierarquicamente superior lei ordinria (Apelao Cvel n 00.000.343.8504/00 - Com. de Belo Horizonte - Rel. Des. Edivaldo George dos Santos).
4.000,00 (quatro mil reais), valor este razovel, que remunera condignamente o profissional. Outrossim, com amparo no comando do art. 20, 4, do CPC, mantenho a verba honorria fixada pela r. sentena monocrtica. Com estas consideraes, no reexame necessrio, confirmo o dispositivo da sentena, prejudicado o recurso voluntrio. Custas, ex lege. O Sr. Des. Roney Oliveira - De acordo. O Sr. Des. Fernando Brulio - De acordo.
Por fim, no que se refere ao valor dos honorrios, vislumbra-se que a fixao destes em 10% do valor da condenao equivale a atribuir ao advogado a quantia de cerca de R$ -:::-
Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
AO CIVIL PBLICA - DANOS AO MEIO AMBIENTE - DEPSITO IRREGULAR DE LIXO ATERRO SANITRIO - MULTA - INDENIZAO - FIXAO DE PRAZO - IMPOSSIBILIDADE - Incabvel a cominao de pena pecuniria, ou fixao de prazo para obrigar o municpio a construir aterro sanitrio, eis que a efetivao de tal medida exige alocao de recursos no dependendo exclusivamente da vontade do ente municipal. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0400.99.000094-7/001 - Comarca de Mariana - Relator: Des. JOS FRANCISCO BUENO Ementa oficial: Ao civil pblica - Danos ao meio ambiente - Depsito irregular de lixo Aterro sanitrio - Multa - Indenizao - Fixao de prazo - Impossibilidade. - Incabvel a cominao de pena pecuniria, ou fixao de prazo para compelir construo de aterro sanitrio, eis que a efetivao de tal medida exige alocao de recursos, no dependendo exclusivamente da vontade do municpio. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 1 de julho de 2004. Jos Francisco Bueno - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Francisco Bueno - Tratase de reexame necessrio e de apelao ajuizada pelo Municpio de Mariana, contra r. sentena que julgou parcialmente procedente o pedido, nos autos da ao civil pblica requerida pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, condenando o Municpio s seguintes obrigaes: 195
1. Abster-se de depositar resduos materiais em qualquer lugar sem prvio estudo de impacto ambiental e licenciamento, sob pena de cominao de multa diria de 10.000 (dez mil) UFIRs e responsabilizao por crime de desobedincia; 2. Dar destinao adequada ao lixo urbano, construindo, para isso um Aterro Sanitrio controlado e definitivo, que deve ser precedido do devido Estudo de Impacto Ambiental, estar de acordo com as normas ambientais e sanitrias vigentes, respeitando as exigncias dos rgos pblicos competentes e providenciando as demais licenas ambientais exigidas. Concedo, para isso, o prazo de 01 (um) ano; 3. Providenciar, paralelamente ao Aterro Sanitrio, adequado tratamento ao lixo hospitalar produzido pelo Municpio de Mariana, atravs de tcnicas ambientalmente corretas apontadas e licenciadas pelo rgo ambiental competente; 4. Fornecer e exigir de seus servidores que cuidam da limpeza urbana (principalmente dos que fazem a coleta de lixo) e dos que trabalharo no futuro Aterro Sanitrio, os Equipamentos de Proteo Individual (EPIs) exigidos pela legislao brasileira, providenciando a respectiva certificao dada pela Delegacia Regional do Trabalho; 5. Pagar indenizao de 100 (cem) salrios mnimos vigentes pelos danos causados ao meio ambiente, depositando o respectivo valor na conta do Conselho Gestor do Fundo de Direitos Difusos; 6. Condeno, ainda, a R ao pagamento das custas processuais, honorrios advocatcios, os quais arbitro em 10% (dez por cento) sobre o valor dado causa (artigo 20, 3, do Cdigo de Processo Civil), a ser depositado no Fundo Estadual de Reparao de Interesses Difusos Lesados.
No mrito, ressaltando que, com a homologao do ajustamento de conduta pactuado entre o Representante do MP e a CVRD extinguindo-se o feito em relao a esta, a ao restringiu-se anlise das imputaes proferidas apenas contra o Municpio, concluiu que, apesar da ausncia de prova pericial, o dano restou devidamente comprovado atravs da presuno de veracidade dos fatos alegados decorrente da revelia do Municpio. Salientou, todavia, que, mesmo no sendo o caso de ser considerada a revelia, vrios elementos demonstraram a existncia do dano ambiental apontado, decidindo pela existncia do nexo de causalidade decorrente do despejo de lixo sem tratamento ou autorizao, aps a coleta realizada pela Municipalidade, de forma a restarem presentes todos os pressupostos necessrios caracterizao da responsabilidade objetiva a impor a reparao do dano causado. Excluiu a pretenso de que fosse o Municpio condenado indenizao integral dos danos causados ao meio ambiente, por no haver como se arbitrar um quantum certo, por no existir, nos autos, um laudo pericial para apurar o valor real dos danos, mas considerou, pela ofensa grave aos direitos coletivos, ser caso de se fixar uma condenao de carter punitivo e compensatrio em 100 salrios mnimos. Destacou, por fim, o incio das providncias para solucionar o problema da falta de aterro sanitrio, com a realizao de obras, e estabeleceu o prazo de 01 ano para que as mesmas fossem concludas. Irresignado, busca o apelante a reforma do decisum, aduzindo que qualquer processo contra o Municpio envolve diretamente a comunidade e por extenso o errio, de forma que qualquer condenao imposta a ele equivale imposio de condenao comunidade. Alega que o prprio Juzo de 1 instncia reconheceu a necessidade de percia para averiguao de eventuais danos ambientais praticados, nus que incumbia ao MP, no podendo a comunidade ser responsabilizada
O MM. Juiz a quo, preliminarmente, indeferiu o pedido feito pelo Municpio, onde pretendia a assinatura de um ajustamento de conduta com o Representante do Ministrio Pblico, ao fundamento de tratar-se de uma prerrogativa daquele rgo, quando verificar a hiptese de convenincia e oportunidade de pactuar tal acordo, no podendo ser compelido a faz-lo. 196
por seus antigos administradores, ao ser condenada a pagar uma indenizao equivalente a 100 salrios mnimos. Manifesta seu inconformismo, ainda, quanto ao prazo fixado para a construo do aterro sanitrio, afirmando ter havido invaso de competncia, pois no cabe ao Poder Judicirio determinar o cumprimento de aes que so de competncia do Poder Executivo, alm de no ter sido demonstrada a viabilidade tcnica e oramentria do Municpio para promover ao determinada. Finaliza, ainda, no sentido de que no se consideraram os documentos trazidos e que servem para demonstrar a preocupao da atual Administrao Pblica com o meio ambiente, tendo cumprido vrios dos pedidos feitos pelo MP, tais como a proibio de depositar resduos materiais em qualquer lugar sem prvio estudo de impacto ambiental e licenciamento, de providenciar adequado tratamento ao lixo hospitalar produzido pelo Municpio de Mariana, de fornecer e exigir o uso de equipamento de proteo individual dos servidores que cuidam da limpeza urbana. O recurso foi contra-razoado oportunamente, pugnando pelo seu desprovimento. A douta Procuradoria de Justia se manifesta pela confirmao da sentena no reexame, prejudicada a apelao. Do necessrio, esta a exposio, ressaltando que os presentes autos vieram distribudos, por dependncia, em decorrncia de recurso anterior, cujos Relator e Vogal, Des. Amilar Campos Oliveira e Aluzio Quinto, j esto aposentados. Decide-se: Conheo da remessa oficial e do recurso voluntrio por estarem presentes os pressupostos de suas admissibilidades. Como se extrai da inicial, o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais ajuizou a
presente ao civil pblica em face do Municpio de Mariana e da Companhia Vale do Rio Doce-CVRD, aduzindo, em sntese, que a CVRD, proprietria de uma rea naquele Municpio, autorizou que o mesmo depositasse resduos de toda natureza coletados na cidade h mais de 20 anos, sem que tal atividade fosse exercida com um prvio estudo de impacto ambiental e de licenciamento prvio, de competncia do Copam-Conselho Estadual de Poltica Ambiental. Alegou-se, mais, que a tubulao de gua que passa pelo local e abastece a cidade pode estar comprometida, situando-se o terreno em zona urbana, existindo no local a prtica de queima de lixo a cu aberto, com a presena de diversos animais, causadores de doenas ou destinados aos aougues da cidade, que tambm no possuem fiscalizao. Aps justificativa feita pelo Prefeito Municipal, foi concedida liminar para:
A) Seja cessada imediatamente a queima a cu aberto dos resduos slidos, que sejam comum, industriais ou hospitalares, bem como a permanncia de animais a se alimentarem dos resduos; B) No prazo de 30 (trinta) dias corridos a Municipalidade cesse totalmente com o depsito de resduos no referido lixo, devendo o mesmo ser cercado a fim de se evitar a presena de catadores e animais; C) Seja destinada outra rea a aterro sanitrio, que em carter emergencial ou definitivo, realizando, antes, estudo de impacto ambiental e licenciamento prvio junto ao Copam/MG, devidamente comprovado nos autos dentro do prazo para a cessao do atual depsito; D) apresentao no prazo de sessenta dias corridos, devero juntar aos autos estudo de recuperao da rea degradada, visando restaurar-se as condies primitivas do solo, corpos dgua superficiais e subterrneas e da vegetao, devidamente aprovado pelo rgo ambientalCopam/MG - observando-se a meta de recuperao total da rea num prazo mximo de seis meses a contar da intimao da deciso liminar, tudo devidamente comprovado nos autos; e E) Em no havendo o cumprimento pelos requeridos, fixo a multa cominatria diria no valor de 10.000 (dez mil) UFIRs, a
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cada um deles, at o cumprimento dos atos constantes da liminar concedida, sem embargo das responsabilidades criminais.
No curso do processo, em que pese no ter sido apresentada contestao por parte do Municpio, foram trazidos aos autos diversos documentos, dentre eles a comprovao da licena prvia obtida junto FEAM/MG, para instalao do aterro sanitrio, com validade at o ano de 2005; o certificado LP n 38 e o Parecer Tcnico Disan n 002/2001, alm de ter sido esclarecido que o aterro sanitrio provisrio teria vida til de 18 meses, prazo suficiente para a implantao do aterro definitivo, sem que a comunidade ficasse prejudicada, sendo que, devido insuficincia de recursos aptos a viabilizar o projeto, eis que no existiam verbas prprias na Lei Oramentria de 2001, estariam sendo buscadas fontes alternativas de recursos. Observa-se, ainda, a realizao de Compromisso de Ajustamento de Conduta s Exigncias Legais, Mediante Cominaes, com Fora de Ttulo Executivo Extrajudicial, celebrado entre o Ministrio Pblico e a CVRDCompanhia Vale do Rio Doce, fls. 471/474, homologado por sentena, fl. 476, e extinguindo o feito contra a empresa, o que no se estendeu ao Municpio. Por tais razes, pedindo vnia aos entendimentos em contrrio, entendo que a r. sentena no merece prevalecer. Primeiramente, ao contrrio do entendimento esposado pelo nobre Sentenciante, a falta de contestao no impe ao Municpio os nus da revelia, a fazer presumir como verdadeiros os fatos articulados na inicial. Feita tal ressalva, no restam dvidas de que os autos retrataram bem a irregularidade na colocao do lixo da Cidade de Mariana e a necessidade de ordenar tal atividade perigosa. No entanto, encontram-se evidentes, tambm, as medidas adotadas, inclusive com a ajuda da CVRD, decorrente do ajustamento celebrado com o Ministrio Pblico, para que a situao fosse solucionada. 198
Como se sabe, para a realizao de uma obra pblica, necessrio se torna fazer a incluso da verba correspondente no oramento. Da resulta a impropriedade de cominao de multa ou fixao de prazo para o cumprimento do preceito, eis que a sua realizao no resulta exclusivamente da vontade do Municpio. Em que pese a seriedade das questes envolvendo o meio ambiente, nelas abrangidos o tratamento do lixo proveniente das cidades e a criao de aterros sanitrios, fatos que no correm margem da conscincia do julgador, no h como se negar que, da anlise do caso concreto, impor ao Municpio nus que ultrapassam a sua previso oramentria, alm do estabelecimento de indenizao fixada em 100 salrios mnimos sem que exista prova concreta dos danos causados e sua extenso e ainda cominao de pena pecuniria diria pelo nocumprimento das medidas em determinados prazos, fere os limites da razoabilidade. No restam dvidas de que ao Ministrio Pblico foi concedida a legitimidade para defender os interesses difusos e coletivos, o meio ambiente, o consumidor, o patrimnio pblico, etc., entretanto, apesar da sua indispensvel participao, no h como se negar que determinadas exigncias contidas no pedido inicial ferem o princpio da separao dos Poderes, pretendendo-se uma invaso por parte do Poder Judicirio em questes de competncia exclusiva do Poder Executivo. Nesta linha, uma vez demonstrada a adoo das medidas necessrias regularizao da situao do lixo, que esto sendo feitas na conformidade dos recursos obtidos, e nos prazos cabveis, impor ao Municpio indenizao pela situao anterior que j se encontra sanada, exigir-lhe prazo para construo de um aterro sanitrio, quando para tanto necessria se faz a previso oramentria para o exerccio seguinte, ou a celebrao de acordos de carter emergencial, o que exige a disponibilidade de outros rgos ou entidades, onerarlhe de forma desnecessria. Neste sentido:
Ao civil pblica. Depsito de lixo da cidade, em local inadequado, sem os cuidados necessrios, atingindo o meio ambiente. Cominao de pena pecuniria, para o cumprimento do preceito. - Incabvel a cominao de pena pecuniria, para compelir construo de usina de reciclagem, eis que a efetivao de tal medida exige alocao de recursos, no dependendo exclusivamente da vontade do segundo apelante. - Sentena reformada em parte, em remessa necessria (Apelao Cvel n 000.245.114-4/00 Comarca de Ponte Nova - Relator: Exmo. Sr. Des. Jarbas Ladeira - Sexta Cmara Cvel TJMG, j. em 27 de maio de 2002).
Pelo exposto, no reexame necessrio, reformo a r. sentena para julgar improcedente o pedido, invertidos os nus da sucumbncia, prejudicado o recurso voluntrio. O Sr. Des. Dorival Guimares Pereira De acordo. A Sr. Des. Maria Elza - De acordo. Smula - REFORMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. -:::TJMG - Jurisprudncia Cvel
ALIMENTOS - REVISIONAL - AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO - AUSNCIA JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE - CERCEAMENTO DE DEFESA - SENTENA - NULIDADE - Em ao revisional de alimentos, versando as alegaes das partes sobre questes de fato que necessitam de produo de prova em audincia, o julgamento antecipado da lide sem a realizao de audincia de instruo e sem a intimao das partes para especificao fundamentada das provas a serem produzidas gera nulidade da sentena por cerceamento de defesa. APELAO CVEL N 1.0456.03.019604-6/001 - Comarca de Oliveira - Relator: Des. CLUDIO COSTA Ementa oficial: Processual - Revisional de alimentos - Audincia - Realizao. - Em sede de ao revisional de alimentos, versando as alegaes das partes sobre questes de fato que necessitam de produo de prova em audincia, incabvel o julgamento antecipado da lide sem realizao de audincia de instruo, nem sequer da intimao das partes para especificao fundamentada das provas a serem produzidas. Sentena cassada. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM ACOLHER PRELIMINAR E CASSAR A SENTENA. Belo Horizonte, 16 de setembro de 2004. - Cludio Costa - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Cludio Costa - Presentes os requisitos subjetivos e objetivos do juzo de admissibilidade, conheo do recurso. Trata-se de apelo contra deciso que julgou improcedente ao revisional de alimentos, ajuizada por P.S.A. contra H.M.A., repdo. p/ me, A.M.S., por ausncia de provas da mudana na fortuna das partes, tudo conforme relatrio que passa a fazer parte deste voto. Do julgamento antecipado. Cabe razo ao apelante quanto nulidade da sentena por cerceamento de defesa.
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Isto porque ocorreu cerceamento ao direito de ao do autor, de ampla produo de provas, em face da no-realizao de audincia de instruo, prevista na Lei n 5.478/68, cujo rito deve ser aplicado tambm s aes revisionais de alimentos. Theotonio Negro, ao anotar o art. 6 da Lei n 5.478, de 25 de julho de 1968, esclarece:
Em ao de alimentos, regulada pela Lei 5.478/68, a realizao da audincia de instruo e julgamento imprescindvel, pouco importando seja revel o demandado (RT, 599/55).
Portanto, em ao revisional de alimentos, versando as alegaes das partes sobre questes de fato que necessitam de produo de prova em audincia, indevido o julgamento antecipado da lide sem a precedncia da realizao de audincia de instruo, sequer da intimao das partes para especificao fundamentada das provas a serem produzidas. Posto isso, acolho a preliminar argida pelo apelante e declaro a nulidade da sentena, para cass-la, devendo oferecer-se s partes oportunidade para produo de provas, que devem ser especificadas de forma fundamentada. Custas, ex lege. O Sr. Des. Jos Francisco Bueno - De acordo. O Sr. Des. Dorival Guimares Pereira De acordo. Smula - ACOLHERAM PRELIMINAR E CASSARAM A SENTENA. -:::-
Anoto que o douto representante do Ministrio Pblico na primeira instncia j indicara a necessidade de intimao das partes para a especificao fundamentada das provas que pretendiam produzir, considerando o teor das suas alegaes, versando sobre questes de direito e de fato, que necessitam de produo de prova em audincia.
PENHORA - COMPUTADORES - PEQUENA EMPRESA - IMPENHORABILIDADE - ART. 649,V, DO CPC - APLICABILIDADE - Os bens teis ou necessrios atividade desenvolvida pela pequena empresa, como computadores, so impenhorveis na forma do art. 649, V, do CPC. APELAO CVEL N 1.0024.01.080367-4/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. CLUDIO COSTA Ementa oficial: Execuo fiscal municipal - Penhora de computadores - Pequena empresa - Embargos - Procedncia - Recurso. - de ser mantida sentena que d pela procedncia dos embargos execuo e libera da penhora computadores penhorados, indispensveis s atividades de pequena empresa. Sentena mantida. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado 200
de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 26 de agosto de 2004. Cludio Costa - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Cludio Costa - Presentes os requisitos subjetivos e objetivos do juzo de admissibilidade, conheo do recurso.
Como se v do relatrio, que fica fazendo parte integrante do presente voto, a apelante no se conforma com a procedncia dos embargos, j que, a seu entendimento, possvel penhora de computadores de pequena empresa, e o art. 649, VI, do CPC s se aplica a pessoas fsicas, e no a empresa de pequeno porte, devendo ser provido o seu recurso. No lhe assiste razo. Realmente, foram penhorados trs computadores na execuo contra empresa de pequeno porte, isto , uma microempresa, de finalidade meramente educativa, e, embora sustente a apelante que, a teor do art. 649, VI, do CPC, s vedada a penhora de computadores pertencentes a pessoa fsica, o prprio -:::-
colendo Superior Tribunal de Justia j teve a oportunidade de decidir que:

Os bens teis ou necessrios s atividades desenvolvidas pelas pequenas empresas, onde os scios atuam pessoalmente, so impenhorveis na forma do art. 649, VI, do CPC (STJ - REsp 156.181-RO, in DJU de 15.3.99).
Com esses fundamentos, mantenho a sentena recorrida e nego provimento ao recurso. Custas, pela apelante. O Sr. Des. Jos Francisco Bueno - De acordo. O Sr. Des. Dorival Guimares Pereira De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
INDENIZAO - DENUNCIAO DA LIDE - INTELIGNCIA DO ART. 70, III, DO CPC - A regra do art. 70, III, do CPC deve ser interpretada restritivamente, sendo cabvel a denunciao da lide apenas quando a perda da ao pelo denunciante gerar, automaticamente, a responsabilidade do denunciado, em virtude de expressa e especfica disposio contratual ou legal, no se justificando tal modalidade de interveno de terceiros em caso de defesa fundada em culpa de outrem. AGRAVO N 1.0105.03.077053-8/001 - Comarca de Governador Valadares - Relator: Des. BATISTA FRANCO Ementa oficial: Agravo de instrumento Ao de indenizao - Denunciao da lide Impossibilidade - Inteligncia do artigo 70, III, do Cdigo de Processo Civil . - A regra do artigo 70, III, do Cdigo de Processo Civil, h que ser interpretada restritivamente, sendo cabvel a denunciao da lide apenas quando a perda da ao pelo denunciante gerar, automaticamente, a responsabilidade do denunciado, em virtude de expressa e especfica disposio contratual ou legal, no se justificando tal modalidade de interveno de terceiro em caso de defesa fundada em culpa de outrem. Recurso improvido. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 24 de agosto de 2004. Batista Franco - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Batista Franco - SAAE-Servio Autnomo de gua e Esgoto de Governador Valadares, no se conformando com a r. deciso de fls. 78/79, proferida pelo douto Juiz de primeiro grau da 3 Vara Cvel da Comarca de Governador Valadares/MG, nos autos da ao de indenizao interposta por GRA Styllus Pizzaria Restaurante Ltda., a qual indeferiu o requerimento de denunciao da lide, condenando o denunciante ao pagamento das custas
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processuais relativo ao incidente e aos honorrios do advogado da denunciada, fixados em R$500,00 (quinhentos reais), vem dela recorrer. Sustenta a agravante, em apertada sntese, que o denunciado compareceu aos autos, alegando, em preliminar, sua ilegitimidade passiva e, no mrito, contestando a ao, devendo, por este motivo, ser considerado litisconsorte. Pugna pelo provimento do presente agravo de instrumento para exclu-lo da lide, determinando o prosseguimento do feito unicamente entre o autor e o denunciado. Conheo do recurso, vez que tempestivo, preparado e presentes todos os seus pressupostos de admissibilidade. Sem embargo da argumentao desenvolvida, no que se refere denunciao da lide, sem razo o agravante. Com efeito, a hiptese versada nos autos no configura a hiptese de denunciao da lide, sendo inaplicvel o artigo 70, III, do Cdigo de Processo Civil, mxime porque a agravante, em momento algum, apontou disposio contratual ou legal que preveja eventual obrigao do banco-denunciado a lhe indenizar, em ao regressiva, em caso de derrota na demanda. A propsito, a jurisprudncia e doutrina dominantes, s quais me filio, entendem que os casos de incidncia da denunciao da lide devem ser interpretados restritivamente, ou seja, apenas na hiptese da perda da ao pelo denunciante gerar, automaticamente, a responsabilidade do denunciado, em virtude de expressa disposio contratual ou legal. Tem-se que a denunciao da lide tem aplicao apenas nos casos de ao de garantia, e no nas de simples ao de regresso. Ademais, quando a ao de indenizao se fundar em responsabilidade objetiva do ru, como no caso em tela, no h que se falar em denunciao da lide, visto que importaria em introduzir fundamento novo, estranho demanda principal, em detrimento do direito do autor. -:::202
Tal entendimento se justifica porque, gerando a denunciao da lide uma ao secundria, no pode o ru-denunciante ampliar a discusso da matria ao seu alvedrio, porquanto o autor no est obrigado a suportar uma lide paralela, em prejuzo de sua ao. A jurisprudncia transcrita revela o mencionado posicionamento:
cedio que a denunciao da lide, longe de constituir mera ao de regresso, traduz puro chamamento de garantia. S cabe, portanto, nas hipteses em que, por decorrncia de direta determinao da lei ou de contrato, seja automtica a obrigao do litisdenunciado de responder pelas conseqncias da derrota que, na lide principal, possa vir a sofrer o denunciante. (Acrdo unnime da 4 Cm. do 1 TACv-SP, de 14.09.88, na Apelao 391.037-4, Rel. Juiz Jos Bredan, Julgados TACv-SP, v. 113, p. 290.)
Ademais, a denunciao da lide, na forma requerida, importaria revolver fundamentos novos, consistentes na culpabilidade do banco-denunciado pelo evento, o que de todo inadmissvel, consoante se infere da ementa a seguir transcrita:
A denunciao da lide s ser admissvel se o denunciado estiver obrigado, em decorrncia da lei ou do contrato, a garantir o resultado da demanda. Assim, no se tratando de caso de futura ao regressiva, fundada em garantia a que se obrigara o terceiro, mas de defesa fundada em culpa de outrem, no cabe a denunciao (RT, 660/114).
Com estas consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo, na ntegra a r. deciso combatida, por seus doutos e jurdicos fundamentos. Custas recursais, pelo agravante. O Sr. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves - De acordo. O Sr. Des. Ernane Fidlis - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
INVENTRIO - BENS SONEGADOS - SOBREPARTILHA - DOAO FEITA PELO PAI AO FILHO - EXCLUSO DOS OUTROS FILHOS - DOAO REMUNERATRIA - AUSNCIA DE COMPROVAO - ADIANTAMENTO DE LEGTIMA - COLAO - Os bens omitidos intencionalmente pelo inventariante nas declaraes que est obrigado a prestar constitui bens sonegados que devem ser submetidos sobrepartilha, nos termos do art. 1.040, I, do CPC. - O consentimento do herdeiro, no momento da partilha, em receber quinhes hereditrios de quantum inferior ao que teria direito no lhe retira o direito de, posteriormente, pleitear bens que tenham sido sonegados. - As doaes feitas pelo pai ao filho constituem, em regra, adiantamento de legtima e devem ser levadas colao, sob pena de sonegao. - Para que a doao remuneratria feita pelo pai a um dos filhos seja dispensada da colao mister que fique comprovada de plano nos autos, por instrumento pblico ou particular em que conste expressa meno dos motivos e valor dos servios que a liberalidade visou gratificar, bem como a declarao expressa da desnecessidade de colao daquela doao, sob pena de entend-la como adiantamento de legtima. APELAO CVEL N 1.0016.00.011365-0/001 - Comarca de Alfenas - Relator: Des. GERALDO AUGUSTO Ementa oficial: Inventrio - Bens sonegados - Doao aos filhos com excluso de um irmo - Pedido de colao dos bens sonegados para o fim de igualar as legtimas - Alegada doao remuneratria no comprovada nos autos - Procedncia. - O instituto jurdico dos sonegados tem por escopo assegurar aos herdeiros a integridade de seus direitos sucessrios, constituindo-se sonegao a intencional omisso de bens nas declaraes do inventariante. - A doao feita pelo testador, antes de seu falecimento, aos filhos, com excluso de um irmo, constitui, em regra, adiantamento de legtima. A doao remuneratria, que no est sujeita colao, deve vir comprovada de plano nos autos, com expressa meno dos motivos e valor dos servios que a liberalidade visou gratificar, sendo necessria, ainda, a expressa meno no instrumento particular de doao da desnecessidade de colao daquela doao, sob pena de entend-la como adiantamento de legtima. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AOS RECURSOS. Belo Horizonte, 10 de agosto de 2004. Geraldo Augusto - Relator. Notas taquigrficas Proferiram sustentaes orais, pelos primeiros apelantes, o Dr. Leonardo Miguel de Lima, e, pelos segundos apelantes, o Dr. Alexandre Sanvido Ferreira. O Sr. Des. Geraldo Augusto - Trata-se de ao de sonegados interposta por Alice Rabelo Chebabi e Letcia Rabelo Algodoal Chebabi, herdeiras por substituio sua me no inventrio de seu av Jos Rabelo, contra Elisa Silveira Pinto Rabelo, Auro Luiz Rabelo e Paulo Csar Rabelo, av e tios, respectivamente, ao argumento de que foram sonegados os seguintes bens no inventrio do falecido av: - 8 quilos de ouro (Banco do Brasil);
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- 234 cabeas de gado; - 2 (duas) doaes de Cr$ 1.000.000,00 (um milho de cruzeiros) feitas aos dois ltimos rus. O MM. Juiz a quo julgou parcialmente procedente o pedido inicial, condenando os requeridos a restiturem os seguintes bens sonegados: duas doaes feitas pelo falecido aos seus dois filhos, totalizando Cr$ 2.000.000,00 (dois milhes de cruzeiros) - valor este que dever ser convertido em moeda corrente em uso e corrigido a partir da abertura da sucesso, alm dos juros e frutos auferidos durante todo esse tempo - e 52 cabeas de gado sonegadas ou o seu valor em espcie, acrescido de juros legais de 0,5% a.m. desde a abertura do inventrio. Inconformados, alegam os primeiros apelantes (fls. 281/305), em sntese, que o auto de partilha foi lavrado com a anuncia das autoras desta ao; que elas receberam em 15.03.1995 uma herana do falecido av, assassinado a mando da me delas, no importe de quase um milho de reais; que no existem bens sonegados, pois as supostas cabeas de gado foram vendidas pelo falecido antes de sua morte, e, quanto s doaes, trata-se, em verdade, de doao remuneratria, que, portanto, no deve integrar o inventrio. Ao final, pedem a reforma integral da sentena a quo, para julgar improcedente a ao de sonegados, invertendo-se o nus da sucumbncia. Os segundos apelantes (fls. 306/317), em resumo, insurgem-se contra o termo inicial fixado para a correo monetria e taxa de juros, que devero incidir no valor das doaes sonegadas no inventrio, e contra o valor da condenao de verba honorria. anlise detida dos autos, percebe-se que a r. sentena a quo no merece nenhum retoque. Sabe-se que o instituto dos sonegados visa garantir a integridade dos direitos sucessrios dos herdeiros, nos termos do art. 1.780 do Cdigo Civil de 1916, constituindo-se sonegao, entre outros, a omisso intencional 204
de bens na declarao a que est obrigado o inventariante e a omisso de bens doados pelo testador sujeitos colao. Assim, a priori, omitindo as partes sobre a existncia de bens que poderiam estar sujeitos partilha, os quais, via de regra, so desconhecidos por outros herdeiros, os mesmos so passveis de se submeterem sobrepartilha, inteligncia da norma do art. 1.040, inciso I, do Codex Instrumental. Lembre-se, ainda, de que o momento no qual o inventariante declara que no existem outros bens a inventariar nas ltimas declaraes, a partir de quando, ento, poder ser aduzida a sonegao de bens, como efetivamente ocorreu no caso. No h dvidas, portanto, de que as autoras da presente ao, herdeiras legtimas de seu av por substituio sua me, que foi excluda da sucesso, possuem o direito de pleitear a sobrepartilha dos bens sonegados no inventrio. Neste particular, observa-se que o consentimento prvio das autoras, no momento da partilha, ao recebimento de quinhes hereditrios de quantum inferior ao que teriam direito, no pe fim ao seu direito de pleitear, posteriormente, bens que tenham sido sonegados ou mesmo maquiados, em momento primeiro. Os rus trazem aos autos, em apelao, fundamentao vasta contra o direito das autoras. Argumentam, incansavelmente, que a me e o pai das autoras foram os mandantes do homicdio do inventariado e que, ainda assim, receberam em substituio sua me um valor em dinheiro altssimo. Frgil, neste particular, a argumentao dos rus, vez que as autoras no podem ser penalizadas pelas atitudes de seus pais. Alis, o nosso direito h muito no permite que a pena civil ou penal ultrapasse pessoa do agente. Assim, todos os direitos hereditrios transferidos s autoras devem ser, efetivamente, respeitados.
No que se refere s alegadas doaes remuneratrias, tem-se que o MM. Juiz a quo julgou de maneira intocvel ao determinar a sobrepartilha dos valores supostamente doados os rus, vez que no restou demonstrado nos autos o carter remuneratrio das doaes. A doao, como se sabe, o contrato em que uma pessoa, por mera liberalidade, transfere do seu patrimnio, de maneira solene, bens e vantagens para outra pessoa, que os aceita. Quanto s doaes remuneratrias, estas so feitas com o propsito de pagar um servio prestado pelo donatrio, mas cujo corespectivo no foi ou no poderia ser exigido. Alis, registre-se o firme entendimento da doutrina e da jurisprudncia ao dispor sobre a necessidade de colao dos bens que foram objeto de doao. E, especificamente no caso das doaes remuneratrias, para que sejam dispensadas de colao, exige-se expressa meno do doador neste sentido. Aqui, faz-se apropriada a lio de Slvio Rodrigues:
As doaes de pais aos filhos, de fato, so meras liberalidades e o que as diferencia das outras doaes o fato de o art. 1.171 consider-las adiantamento de legtima. O propsito do legislador, neste passo, assegurar a igualdade dos quinhes hereditrios, de modo que as liberalidades havidas pelos filhos dos pais, em vida destes, devem ser por aqueles conferidas, na sucesso do ascendente (CC, art. 1.786; v., ainda, n 152, v. 7). Para que a liberalidade beneficie um filho em detrimento de outros, mister que o doador a inclua em sua quota disponvel, com expressa meno de que o donatrio fica dispensado da colao, caso isso no ocorra, entende-se que a doao do pai ao filho nada mais do que adiantamento daquilo que por morte do doador o donatrio receberia. Grifamos. (RODRIGUES, Slvio. Direito Civil, v. 3. So Paulo: Saraiva, 2000, p.191/192.)
tipos, caractersticas e valores dos servios prestados pelos rus ao pai falecido inventariado, e, tampouco, a declarao expressa deste, donatrio, da desnecessidade da colao dos mesmos valores no momento de partilha de seus bens, quando do seu falecimento. Com efeito, a simples alegao ou declaraes de bens feitas unilateralmente no so o bastante para evidenciar o carter remuneratrio de uma doao, fazendo-se, portanto, necessrio que os rus disponibilizem os valores recebidos pelo pai falecido para nova partilha. Neste sentido, se manifesta a jurisprudncia atual e iterativa:
Inventrio. Doao aos filhos com excluso de um irmo. Pedido de colao dos bens para o efeito de conferncia visando igualar as legtimas. Doao remuneratria. Necessidade de perquirir sobre os motivos e o valor dos servios que a liberalidade visou gratificar para ento aferir se houve excesso no que constitui doao pura, com vistas a adequ-la ao limite legal. Questo de alta indagao a ser apurada nos meios ordinrios (...). (TJ/RS. AI n 595158684. Oitava Cmara Cvel. Rel. Des. Lo Afonso Einloft Pereira, j. em 07.03.1996.)
No que se refere s 234 cabeas de gado supostamente omitidas no inventrio, v-se, tambm, a necessidade de submeter 52 (cinqenta e duas) cabeas sobrepartilha. Isto porque na juntada dos documentos de fls. 86/93, que indicam a venda de 182 cabeas de gado, no restou demonstrado o destino dado s outras 52 cabeas, pelo que se faz necessria a restituio das mesmas pelos rus para serem objeto de nova partilha. Por outro lado, a questo do termo inicial da correo monetria e taxa de juros que devero incidir no valor das doaes sonegadas no inventrio. Finalmente, irretocvel a condenao a quo quanto s verbas honorrias, vez que as autoras indicaram livremente o valor da ao para os efeitos legais de recolhimento de custas e outras finalidades processuais, valor este que no foi objeto de impugnao pelos rus. Dessa
Ora, no vieram aos autos os instrumentos solenes de doao, exigidos por lei, constando os
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forma, no podem, agora, argir a prpria torpeza em benefcio prprio para pleitear majorao na condenao das verbas honorrias. Ademais, as verbas honorrias sucumbenciais no prejudicam as convenes particulares de honorrios estabelecidas entre patrono e autor da ao. Com tais razes, nega-se provimento s apelaes, e mantm-se a deciso proferida pelo MM. Juiz de Direito a quo. O Sr. Des. Gouva Rios - As AA./segundas apelantes participaram como herdeiras, em substituio sua me, do inventrio dos bens deixados pelo falecimento de seu av materno, Jos Rabelo. Somam elas que os RR./primeiros apelantes teriam sonegado daqueles autos de inventrio oito quilos de ouro, 234 cabeas de gado e doaes de um milho de cruzeiros, feitas em 25.08.89, ausentes da colao. A ausncia da me das AA./segundas apelantes, Janana Gonalves Rabelo, da listagem dos herdeiros se deve prtica, por ela, do crime de parricdio, estando o autor da herana com 72 anos de idade, tudo pr dinheiro, para abrir-lhe a sucesso e receber herana (destaques do original - fl. 72). Somam os RR./segundos apelantes, fl. 73, que os bens ora tidos como sonegados j foram objeto de acordo refletido no esboo de partilha aprovado s inteiras. Em audincia, foi dispensada a produo de provas - fls. 217/218 -, outorgada a prestao jurisdicional s fls. 257/263, que acolheu parcialmente a pretenso inicial, determinando a restituio das doaes, corrigidas e convertidas moeda atual, de 52 cabeas de gado ou o equivalente em espcie, tambm corrigido, alm do apenamento civil do artigo 1.780 do Cdigo Civil/16 (artigo 1.992 do vigente Cdigo Civil) e a remoo da inventariante. As duas partes apelaram. 206
Os RR./segundos apelantes, s fls. 284/305, buscam a reverso integral do julgado, com a improcedncia do pedido. A seu turno, as AA./primeiras apelantes, atravs do constante nas fls. 306/317, direcionam sua hostilizao contra o incio da fluncia da correo monetria, da taxa de juros incidente sobre as doaes e a condenao verba honorria. consabido que sonegar ocultar bens que devem ser inventariados ou levados colao. A pena de sonegados tem carter civil e consiste, para o herdeiro, na perda do direito sobre o bem sonegado, que torna ao monte partilhado aos outros herdeiros, como se o sonegador nunca tivesse existido. SILVIO DE SALVO VENOSA (Direito Civil - Direito das Sucesses, 4 edio, Atlas, 2004, v. 7, p. 367) traz uma colocao muito pertinente espcie, verbis:
Embora no se presuma o dolo ou a m-f, as condies da ao de sonegados parecem inverter o nus da prova, quando a questo j foi ventilada incidentalmente no inventrio. a opinio de Slvio Rodrigues (1978 - v. 7: 301). Desse modo, provado o elemento objetivo por parte do autor da ao, incumbe ao ru indigitado como sonegador provar que a omisso no ocorreu com dolo.
Esse enfoque incidental do tema nos autos do inventrio foi, alis, o primeiro dos argumentos utilizados pelos RR./primeiros apelantes em sua pretenso recursal, fl. 288, enfatizando fl. 289 que tais bens foram ao longo de todo o inventrio fartamente discutidos e debatidos entre as partes. No que pertine ao percentual de juros relativos s doaes, efetivamente a r. sentena a ele no se reportou expressamente fl. 263, e o tema foi objeto de embargos declaratrios - fl. 270, n XV, rejeitados, pelo que renovados na seara recursal ora em julgamento, como se v fl. 314.
Conquanto realmente a r. sentena no tenha tratado especificamente do encargo ora enfocado, dvidas no tenho de que os juros incidentes sobre as doaes devero fluir desde a abertura da sucesso, como determinado na r. sentena, e no percentual legalmente previsto - seis por cento ao ano - seja porque o d. Julgador se reportou expressamente a esse percentual quanto ao gado sonegado, seja porque, se assim no fosse, o percentual diferenciado dos juros quanto s doaes integraria o r. comando sentencial, como, alis, presente na resposta recursal fl. 339. -:::-
Isso posto, buscando vnia para adotar a fundamentao presente no voto do em. Relator, tambm vejo correta a r. prestao jurisdicional primeva e, via de conseqncia, nego provimento aos dois apelos. Custas, pelos apelantes. A Sr. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - De acordo com o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AOS RECURSOS.
SERVIDOR - PROGRESSO HORIZONTAL - DIREITO RECONHECIDO PELA ADMINISTRAO - DIFERENAS NO VENCIMENTO DEVIDAS - PRESCRIO QINQENAL - A negativa pela Administrao Pblica de pagar ao servidor as diferenas de vencimentos geradas pelas progresses sucessivas e que deveriam ter sido concedidas ao mesmo, em cada perodo de dois anos (art. 26 da Lei n 10.961/92), fere o princpio da legalidade, uma vez que a referida legislao estadual j se encontrava regulamentada desde o ano de 1994, com a edio do Decreto n 36.033/94. - As parcelas decorrentes da diferena de vencimentos devidas em decorrncia do reconhecimento do direito progresso horizontal do servidor pela Administrao sujeitam-se prescrio qinqenal. APELAO CVEL N 1.0024.03.106128-6/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. GERALDO AUGUSTO Ementa oficial: Progresso horizontal Reconhecimento do direito pela Administrao Diferenas no vencimento devidas - Prescrio qinqenal - Procedncia parcial. - A negativa da Administrao Pblica de pagamento ao servidor das diferenas de vencimento geradas pelas progresses sucessivas e que deveriam ter sido concedidas ao mesmo, em cada perodo de dois anos (art. 26, Lei 10.961/92), fere o princpio da legalidade, vez que a referida legislao estadual j se encontrava regulamentada desde o ano de 1994, com a edio do Decreto Estadual n 36.033/94. - As parcelas decorrentes da diferena de vencimento, devidas em decorrncia do reconhecimento do direito progresso horizontal do servidor pela Administrao, sujeitamse prescrio qinqenal. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 10 de agosto de 2004. Geraldo Augusto - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Geraldo Augusto - Conhece-se do recurso ante a presena dos requisitos exigidos sua admissibilidade.
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Tratam os autos de ao formulada por Joo do Rosrio Pereira contra o IEF-Instituto Estadual de Florestas, com pretenso, em resumo, de receber diferenas de vencimentos decorrentes da progresso horizontal na carreira, determinada pela Lei 10.961/1992 e regulamentada pelo Decreto Estadual 36.033/1994. Anotou o apelante que, embora tenha progredido na carreira, o que se deu em 03.10.2002, pelo Ato n 356/2002, passando diretamente da letra a para a letra e, o ru no promoveu o pagamento das diferenas devidas referentes aos perodos anteriores. A sentena julgou improcedente o pedido e condenou o autor ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, sob fundamento de que o Decreto 36.033/94, que buscou regulamentar a Lei 10.961/91, no criou as condies necessrias execuo da legislao, ficando a depender de normas complementares e, assim, s depois de editadas que se pode falar em pagamento. Irresignado, recorreu o autor/vencido, pretendendo a reforma da sentena e a procedncia do pedido, sob argumento de que a sentena afeta seu direito adquirido, pois, desde a edio do decreto regulamentador da lei, surgiu o seu direito subjetivo, sendo certo que estas disposies foram aplicadas, ainda que tardiamente, e atravs do Ato n 342/2002, passou ele apelante do grau a para o e. No mais, aduz o apelante que as normas complementares necessrias execuo do decreto no podem afetar o direito j institudo e regulamentado, mesmo porque representam meras rotinas para implementao. Examina-se o recurso. De plano, v-se que no est em discusso o direito do autor/apelante progresso horizontal na carreira, desde que tal foi expressamente reconhecido pelo diretor do Instituto Estadual de Florestas, conforme publicao no Dirio Oficial do dia 03.10.2002, que o elevou ao grau e da carreira (fls.10), como autorizava, 208
expressamente, o art. 27 da Lei Estadual n 10.961, de 14.12.92, e seu Decreto n 36.033, de 14.09.94. O que pretende o apelante, via desta ao, receber diferenas retroativas decorrentes de suas sucessivas passagens para grau imediatamente subseqente do mesmo cargo da carreira a que pertence, havidas em cada perodo de dois anos (art. 26, Lei 10.961/92). A negativa da Administrao Pblica de pagamento ao servidor das diferenas de vencimento geradas pelas progresses sucessivas e que deveriam ter sido concedidas ao mesmo, em cada perodo de dois anos (art. 26, Lei 10.961/92), fere o princpio da legalidade, vez que a referida legislao estadual j se encontrava regulamentada desde o ano de 1994, com a edio do Decreto Estadual n 36.033/94. De ser anotado que a ausncia de normas complementares necessrias execuo do decreto no tm o condo de afastar o direito reconhecido na lei e regulamentado por este, tanto que a prpria Administrao concedeu as progresses dos anos anteriores dita complementao. As parcelas decorrentes da diferena de vencimento, devidas em decorrncia do reconhecimento do direito pela Administrao, esto sujeitas, entretanto, prescrio qinqenal, estando irremediavelmente atingidas todas aquelas vencidas antes de 24 de setembro de 1998. Com tais razes, d-se parcial provimento ao recurso para julgar parcialmente procedente o pedido exordial e condenar o ru/apelado a pagar ao autor/apelante as diferenas de vencimentos, devidamente corrigidas desde quando eram devidas, decorrentes das progresses horizontais concedidas administrativamente, bem como seus reflexos sobre frias, inclusive o tero constitucional, 13 salrio, qinqnios e demais vantagens, acrescidas de juros de mora simples de 0,5% ao ms, contados da citao, sujeitas aos descontos legais, conforme se apurar em liquidao de sentena por clculo.
Que pague a r as custas processuais de reembolso, se existirem, e honorrios advocatcios, que se fixam em 5% (cinco por cento) sobre o valor das diferenas a serem apuradas, na forma dos 3 e 4 do art. 20 do CPC e considerando a sucumbncia mnima do autor. -:::-
O Sr. Des. Gouva Rios - De acordo. A Sr. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
TAXA DE FISCALIZAO DE ANNCIOS - AO DECLARATRIA DE NULIDADE DE LANAMENTO - PLACA INFORMATIVA DA LOCALIZAO DE SEDE DE ENTIDADE ASSOCIATIVA - ANNCIO - INEXISTNCIA - DESCABIMENTO DA EXAO - A placa que indica que em determinado local funciona sede de entidade associativa no anncio no sentido jurdico da palavra, no podendo referidos letreiros justificar a cobrana de Taxa de Fiscalizao de Anncios. APELAO CVEL N 1.0024.03.073537-7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. ERNANE FIDLIS Ementa oficial: Tributrio - Ao declaratria de nulidade de lanamento - Taxa de Fiscalizao de Anncios - Placa informativa da localizao da sede da Associao dos Magistrados Mineiros. Descabimento da exao. - A placa que indica que, em determinado local, funciona sede de entidade associativa no anncio, no sentido jurdico da palavra, no podendo os referidos letreiros justificar a cobrana de Taxa de Fiscalizao de Anncios. Recurso a que se d provimento, para reformar a sentena, com a declarao da nulidade dos lanamentos indicados na inicial. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 03 de agosto de 2004. Ernane Fidlis - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Ernane Fidlis - Inicialmente, cumpre ressaltar que, como bem ressaltou o digno Juiz sentenciante quando da deciso dos embargos declaratrios, a matria a ser julgada na sentena definida pelo pedido. No caso dos autos, as argies de inocorrncia de efetivo poder de polcia e da ilegalidade da notificao por edital s vieram em sede de memorial, aps a contestao e o encerramento da instruo, em fase absolutamente imprpria, portanto, para que sejam modificados os fundamentos do pedido. Por outro lado, no meu modesto entendimento, tais questionamentos no so, como pretende o apelante, questes de ordem pblica, sendo mister a argio da parte, para que o Juiz se pronuncie a respeito da validade da forma de notificao e da necessidade, ou no, da demonstrao de efetiva fiscalizao, razo pela qual andou bem o digno Juiz de primeiro grau em no tomar conhecimento da matria, como tambm, pelos mesmos motivos, no pode faz-lo o Tribunal. Com relao alegao de inocorrncia de fato gerador, no entanto, tenho que razo assiste ao apelante. Embora o inciso I do art. 4 da Lei n 7.131/96 defina o chamado anncio indicativo como aqueles que contm apenas a identificao
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da atividade exercida no mvel ou imvel em que est instalado ou a identificao da propriedade deste, tal dispositivo deve ser interpretado em consonncia com o prprio significado e sentido jurdico da expresso anncio, que, no meu modesto entendimento, e com a devida vnia do digno Juiz sentenciante, no o mesmo que o sentido leigo, de qualquer notcia ou informao ao pblico. Com efeito, de acordo com o Dicionrio Jurdico da Academia de Letras Jurdicas (Editora Forense Universitria, 1 ed., 1990, p. 43), anncio pode ser definido como:
Comunicao ao pblico, por qualquer meio, sobre a qualidade de um produto ou servio, ou a realizao de determinado ato.
No mesmo sentido DE PLCIDO E SILVA, (Vocabulrio Jurdico, v. I, A - C, Editora Forense, 1 edio, 1963, p. 9):
Anncio: Palavra originada do latim annuntiare, com a significao de anunciar, dar novas ou notcias, referir, contar, expor. Numa acepo meramente mercantil, sentido estrito, quer dizer reclame, propaganda feita por um comerciante para movimentar o seu negcio, pela divulgao das qualidades e vantagens de suas mercadorias.
publicidade. Desta forma, a simples informao, atravs de placas, de que, em determinado local, funciona entidade associativa, sem qualquer sentido de divulgao de publicidade e propaganda, no pode ser considerada como anncio, para fins tributrios, razo pela qual, considerando que a apelante no pratica qualquer ato que a sujeita fiscalizao das posturas municipais relativas a anncios de publicidade e propaganda, que justificaria a cobrana da taxa impugnada, dou provimento ao recurso, para, reformando a sentena, julgar procedente o pedido inicial, declarando a nulidade dos lanamentos fiscais relativos Taxa de Fiscalizao de Anncios, incidentes sobre as placas e/ou letreiros afixados na portaria da sede da apelante, lanamentos estes referentes ao exerccio de abril de 2004. Custas, pelo apelado, bem como honorrios advocatcios, que fixo, com base no 4 do art. 20 do CPC, em R$500,00. o meu voto. O Sr. Des. Manuel Saramago - De acordo. O Sr. Des. Edilson Fernandes - De acordo.
impossvel, portanto, dissociar-se do sentido jurdico do termo anncio a acepo de -:::-
SENTENA - PRELIMINAR DE ILEGITIMIDADE PASSIVA DE PARTE - MATRIA ARGIDA E NO EXAMINADA - DECISO CITRA PETITA - PRESTAO JURISDICIONAL INCOMPLETA NULIDADE - QUESTES NO ANALISADAS PELO JUIZ MONOCRTICO - APRECIAO NA FASE RECURSAL - OFENSA AO DUPLO GRAU DE JURISDIO - IMPOSSIBILIDADE - O juiz deve resolver as questes de fato e de direito que as partes lhe submetem. citra petita, e portanto nula, a sentena em que o julgador no se manifesta a respeito da preliminar de ilegitimidade passiva argida pela parte, omitindo questo relevante a ele submetida, sendo invlido o decisum, por traduzir prestao jurisdicional incompleta e viciada. - O Tribunal no pode apreciar questes que no foram analisadas pelo juiz monocrtico, sob pena de ferir o princpio do duplo grau de jurisdio. - O juiz, ao lado da obrigao negativa de no decidir fora ou alm do pedido, tem o dever de decidir todo o pedido. No o fazendo, a sentena ser omissa ou incompleta, havendo necessidade de uma 210
outra que a complete. A omisso equivale recusa de prestao jurisdicional corretamente reclamada, com afronta ao princpio constitucional da indeclinabilidade da jurisdio. REEXAME NECESSRIO N 1.0313.03.114749-6/001 - Comarca de Ipatinga - Relator: Des. GOUVA RIOS Ementa oficial: Mandado de segurana Preliminar de ilegitimidade passiva - Matria argida e no examinada em primeira instncia - Apreciao na fase recursal - Impossibilidade - Ofensa ao duplo grau de jurisdio - Deciso citra petita - Nulidade decretada. - O julgador deve resolver as questes de fato e de direito que lhe so submetidas pelas partes. Nula a sentena no fundamentada, omissa quanto questo relevante argida em primeiro grau de jurisdio, incorrendo no vcio de julgamento citra petita, portanto invlida, por se traduzir em prestao jurisdicional incompleta e viciada. O tribunal no pode apreciar questes que no foram sequer superficialmente analisadas pelo juiz monocrtico, sob pena de ferir o princpio do plurigrau. O juiz, ao lado da obrigao negativa de no decidir fora ou alm do pedido, tem o dever de decidir todo o pedido. No o fazendo, a sentena ser omissa ou incompleta, havendo necessidade de uma outra, que a complete. A omisso equivale recusa de prestao jurisdicional corretamente reclamada, com afronta ao princpio constitucional da indeclinabilidade da jurisdio. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM ACOLHER PRELIMINAR E ANULAR A SENTENA. Belo Horizonte, 21 de setembro de 2004. - Gouva Rios - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Gouva Rios - Trata-se de reexame necessrio da r. sentena de fls. 139/143, proferida pelo MM. Juiz da Vara de Fazenda Pblica e Autarquias de Ipatinga, nos autos do mandado de segurana manejado por Guimares Construo e Administrao Ltda., contra ato emanado do Delegado de Trnsito de Ipatinga/MG. Em sua inicial - fls. 02/14 - com pedido de liminar, afirma a impetrante ser ilegal a negativa do impetrado de determinar a expedio do certificado de licenciamento do veculo, relativamente ao ano de 2003, em razo de multa de trnsito, cujos recursos interpostos aos rgos legais, decorrido o prazo de 60 dias, ainda no foram julgados. Alega que a atitude do impetrado se mostra ilegal e abusiva, desatendidas normas legais a respeito do tema. Afirma ainda violado seu direito lquido e certo de ver expedido o certificado de licenciamento do veculo alegando que, inclusive, intentou ao anulatria do ato administrativo impositivo das referidas multas. Em suas informaes, o impetrado afirma ser parte ilegtima para figurar no plo passivo do presente mandamus, eis que competente para suspender a restrio de existncia de multa no pronturio do veculo, possibilitando o licenciamento anual a Prefeitura Municipal de Ipatinga. Afirma que, no existindo multas, quem emite o certificado de licenciamento o Detran de Belo Horizonte, nos casos de cumprimento de mandado de segurana ou nos de efeito suspensivo visto que somente aquela autarquia possui condies tcnicas para tal fls. 64 - destaques do texto. A liminar foi denegada - fls. 115 - e a deciso permaneceu irrecorrida. Os autos foram remetidos d. Procuradoria-Geral de Justia, que trouxe o parecer de fls. 151/155, suscitando preliminar de nulidade da sentena e se, superada essa, pede seja reconhecida a ilegitimidade passiva do impetrado.
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Conheo da remessa necessria - fls. 143. Passo ao exame da primeira preliminar trazida pelo d. Procurador de Justia. Primeira preliminar - Sentena citra petita - Nulidade. Sustenta o rgo Ministerial que o r. comando sentencial primevo padece de nulidade, eis que o d. Julgador no apreciou a nica matria deduzida pelo impetrado em suas informaes, qual seja, a de que seria parte ilegtima para figurar no plo passivo da presente ao mandamental. Analisados os autos e a r. deciso proferida, constato que assiste razo ao d. representante do Ministrio Pblico, pois, efetivamente, a prestao jurisdicional no restou completa. Suma venia, ao proferir o r. comando sentencial o d. Julgador haveria de ter se manifestado obrigatoriamente a respeito da alegao de ilegitimidade passiva do impetrado argida nas informaes prestadas, alis, como nica matria de sua defesa. Diz o art. 458 do CPC, verbis:
So requisitos essenciais da sentena: I - o relatrio, que conter os nomes das partes, a suma do pedido e da resposta do ru, bem como o registro das principais ocorrncias havidas no andamento do processo; II - os fundamentos, em que o juiz analisar as questes de fato e de direito; III - o dispositivo, em que o juiz resolver as questes, que as partes lhe submeterem (destaquei).
zador, a distingui-la das demais sentenas e atos decisrios, o pronunciamento imperativo sobre um litgio, a fim de dar a cada um o que seu, na regra particular e individualizada que se consubstancia em sua parte conclusiva ou dispositiva (Manual de Direito Processual Civil. 2 ed., Millennium, 1998, v. III, p. 54).
Na mesma obra, acrescenta o grande processualista que o pedido deve ser decidido sem omisses (obra citada, p. 59). E, ao final, conclui:
A sentena que apresentar nulidades pode ser rescindida no juzo de grau superior, para onde subir o processo em grau de recurso (obra citada, p. 60).
De fato, existe omisso no r. comando sentencial que o inquina nulidade, por vcio citra petita, ou seja, no dizer de HUMBERTO THEODORO JNIOR:
A sentena, enfim, citra petita quando no examina todas as questes propostas pelas partes (Curso de Direito Processual Civil, Forense, 25 ed., 1998, p. 453).
A meu aviso, desde que o impetrado tenha argido sua ilegitimidade passiva, haveria tal matria de ter sido objeto de exame; entretanto a r. sentena a ela no se reporta, seja para acat-la, seja para repudi-la, colocandose, assim, dentro da moldura de uma prestao jurisdicional incompleta. CNDIDO RANGEL DINAMARCO (Captulos de Sentena, Malheiros Editores, 2002) pondera p. 87:
A sentena viciada quando extrapola os lindes da demanda e, portanto, tambm a regra de correlao com esta (CPC, arts. 128 e 460 - supra, n 32), mas isso nem sempre significar que ela o seja por inteiro, merecendo ser integralmente banida do mundo jurdico. Ainda aqui h de prevalecer a regra utile per inutile non vitiatur, sendo de rigor distinguir casos em que, sem embargo da transgresso queles limites, algum ou alguns captulos dessas sentenas sejam hgidos e, portanto, tenham capacidade de ser teis. No fundo das coisas, o critrio para
Sobre o objeto da sentena, com muita autoridade, afirma JOS FREDERICO MARQUES:
Recaindo sobre o litgio, a sentena definitiva, como instrumento do exerccio em concreto da tutela jurisdicional, traz, como trao caracteri-
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essa distino reside nas garantias constitucionais do contraditrio e do devido processo legal, que a prpria razo de ser do veto s sentenas extrapolantes.
que, por isso, carecem de aptido para cumprir o fim a que se achem destinados.
Nesse norte, a jurisprudncia:

A norma contida no art. 515, 1, do CPC no autoriza o tribunal a inobservar o princpio do duplo grau de jurisdio (STJ - REsp 2.973-RJ, 4 Turma, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira).
E conclui pgina 90:

A mais significativa conseqncia prtica dessa omisso que, passando em julgado a sentena, a coisa julgada no impedir o autor de voltar a juzo com a pretenso no decidida - porque a auctoritas rei judicato e nada mais do que a indiscutibilidade dos efeitos substanciais da sentena e, obviamente, jamais poderia incidir sobre efeitos que a sentena no houver declarado.
Trazem alguns doutrinadores que o exame incompleto ou imperfeito de uma questo no induz nulidade da sentena, em face do efeito devolutivo assegurado pelo artigo 515, 1, do Cdigo de Processo Civil. Entretanto, o Tribunal no pode apreciar questes que no foram sequer superficialmente analisadas pelo juiz monocrtico, sob pena de ferir o princpio do duplo grau de jurisdio. HUMBERTO THEODORO sobre o tema esclarece: JNIOR,
Sobre o tema:
O juiz, ao lado da obrigao negativa de no decidir fora ou alm do pedido, tem o dever de decidir todo o pedido. No o fazendo, a sentena ser omissa ou incompleta, havendo necessidade de uma outra que a complete. A omisso equivale a recusa de prestao jurisdicional corretamente reclamada, com afronta ao princpio constitucional da indeclinabilidade da jurisdio (JB, 125/198) (Ap. n 96.009635-3, 4 Cmara Civil do TJSC, Florianpolis, Rel. Des. Francisco Borges, j. em 13.03.97, in Juris Plenum).
S se anula, destarte, uma sentena em grau de recurso, pelo vcio do julgamento citra petita, quando a matria omitida pelo decisrio de origem no esteja compreendida na devoluo que o recurso de apelao faz operar para o conhecimento do Tribunal (obra citada, p. 454).
Em conforto a essa posio, fao citar ALEXANDRE DE PAULA, que, em comentrio ao art. 460 do Cdigo de Processo Civil, asseverou:
A sentena pode apresentar-se incompleta, por no enfrentar e resolver todos os pedidos formulados citra petita; pode concluir solucionando coisa inteiramente fora dos pedidos (extra petita); e pode, alm de dar deslinde s questes apresentadas, ir alm e conceder mais do que foi pedido (ultra petita). Nas duas primeiras hipteses a sentena ser nula, devendo outra ser prolatada em conformidade aos libelos (Cdigo de Processo Civil Anotado. 7 ed., Revista dos Tribunais, v. II, p. 1.861).
Efetivamente, em tese, a matria omitida no ato decisrio de primeiro grau, depois de suprida, pode ser objeto de questionamento recursal, o que, por si s, inviabiliza seu enfoque de ofcio neste Tribunal, em competncia como que originria, segundo corretamente definiu LINO PALACIO, Manual de Derecho Procesal Civil, ed. 1997, v. I, n 150, p. 358 - apud As Nulidades no Cdigo de Processo Civil, de HUMBERTO THEODORO JNIOR, publicado na revista deste eg. Tribunal, 1983, v. 16, p. 27/55:
A nulidade processual a privao de efeitos imputada aos atos do processo que padecem de algum vcio em seus elementos essenciais e
No mesmo sentido:
A sentena citra petita no deve ser considerada vlida por se traduzir em prestao jurisdicional
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Assim sendo, tenho que a deciso monocrtica se encontra fulminada com o vcio de julgamento citra petita, o que implica sua nulidade, visto que foi proferida deriva de dispositivo legal e constitucional.
incompleta e viciada (Ap. n 63.764-AL, 2 Turma TRF da 5 Regio, Rel. Juiz Araken Mariz, in ALEXANDRE DE PAULA - obra citada, p. 1.863).
GIUSEPPE CHIOVENDA define a sentena como:

A sentena, em geral, a proviso do Juiz que, recebendo ou rejeitando a demanda do autor, afirma a existncia ou a inexistncia de uma vontade concreta da lei que lhe garanta um bem ou respectivamente a inexistncia ou existncia de uma vontade de lei que garanta um bem ao ru (Instituies de Direito Processual Civil. Ed. Bookseller, 1998, v. I, p. 198).
vamente questo importantssima tratada nos autos no fora analisada, pecando o r. decisum por omisso pelo que, tal como proferido, no h que prevalecer. Confira-se o disposto no art. 131 do CPC:
O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na sentena, os motivos que lhe formaram o convencimento.
Dessarte, entendo que a r. deciso hostilizada representou prestao jurisdicional incompleta, ferindo de morte dispositivos legais expressos. de se ressaltar que, via de regra, o julgador no est obrigado a responder a todas as questes postas pelas partes, considerando-se o princpio da persuaso racional do juiz, que aprecia os elementos da lide de acordo com seu livre convencimento, dentro dos critrios crticos e racionais. E, no caso presente, efeti-:::-
Com essas consideraes, acolhendo a preliminar, decreto a nulidade da sentena, determinando a baixa dos autos ao d. Juzo de origem, para que outra seja proferida na forma legal. Custas, ex lege. A Sr. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - De acordo. O Sr. Des. Orlando Carvalho - De acordo. Smula - ACOLHERAM PRELIMINAR E ANULARAM A SENTENA.
APOSENTADORIA POR INVALIDEZ - DOENA NO ESPECIFICADA NA ALNEA E DO ART. 108 DA LEI N 869/52 - PROVENTOS PROPORCIONAIS - VENCIMENTOS E PROVENTOS DESCONTOS SEM A INSTAURAO DE PROCESSO ADMINISTRATIVO - IMPOSSIBILIDADE AFRONTA AOS PRINCPIOS DO CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA - PROVA DESNECESSRIA - INDEFERIMENTO - CERCEAMENTO DE DEFESA - INEXISTNCIA QUESTO UNICAMENTE DE DIREITO - PROVA DOCUMENTAL DOS FATOS ALEGADOS JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE - POSSIBILIDADE - O indeferimento de prova requerida quando evidenciada sua desnecessidade no constitui cerceamento de defesa. - Versando a lide sobre questo unicamente de direito e os fatos alegados encontrarem-se provados por documentos, no se justifica a realizao de prova tcnica, podendo o juiz proferir o julgamento antecipado da lide, nos termos do art. 330, I, do CPC. - Se a doena que acometeu o servidor no se encontra dentre as enumeradas no art. 108, alnea e, da Lei n 869/52, cujo rol taxativo, a aposentadoria por invalidez deve ser com proventos proporcionais, e no integrais. - A Administrao no pode efetuar descontos nos vencimentos e proventos do servidor sem que a questo tenha sido previamente discutida e transitada em julgado na esfera administrativa, 214
mediante processo administrativo, no qual seja assegurado ao servidor o direito ampla defesa e ao contraditrio, sob pena de antecipar soluo, com afronta aos princpios contidos no art. 5, LV, da CF. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0024.03.967063-3/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. GOUVA RIOS Ementa oficial: Ao ordinria - Julgamento antecipado - Desnecessidade de produo de prova em audincia - Artigo 330, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. - Aposentadoria - Integralidade limitada s hipteses de doenas especificadas na lei - Descontos em vencimentos e proventos Necessidade de observncia dos princpios do contraditrio e da ampla defesa, constitucionalmente assegurados (artigo 5, inciso LV). - O juiz conhecer diretamente do pedido, proferindo a sentena, quando a questo de mrito for unicamente de direito, ou, sendo de direito e de fato, no houver necessidade de produzir prova em audincia. A aposentadoria somente ser recebida com o valor integral caso a invalidez decorra de doena especificada na lei, que traz um rol taxativo de doenas hbeis a ensejar a aposentadoria integral. No pode a Administrao efetuar qualquer desconto nos vencimentos e proventos pagos sem que a questo tenha sido previamente discutida e transitada em julgado na esfera administrativa, sob pena de antecipar a soluo, afrontando os princpios do contraditrio e da ampla defesa, assegurados nos termos do artigo 5, inciso LV, da Constituio Federal. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 14 de setembro de 2004. - Gouva Rios - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Gouva Rios - Reportando-me ao relatrio dos autos, presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do reexame necessrio. Como registro, em que pese ter sido fracionada a r. deciso singular com relao s AA., desacolhendo s inteiras a pretenso com relao a uma delas e parcialmente relativamente s duas outras, as razes recursais alcanam os temas englobadamente, sem separar situaes desiguais, o que em tese agride o comando do art. 515 do CPC. Na petio inicial (fls. 02/08), as autoras afirmaram que deveriam estar recebendo os proventos integrais nos termos dos dispositivos que embasaram o ato concessivo dos afastamentos prvios e das aposentadorias por invalidez. Contudo, apesar do grau elevado de gravidade das molstias das autoras, o ru insiste em remunerar seus proventos de forma proporcional (fl. 03); ainda, entenderam que a deciso da Administrao estadual determinando pagar a aposentadoria observando a proporcionalidade, como tambm mandando que seja feita a reposio em parcelas mensais, o que reduz os seus j parcos vencimentos a quantia insignificante, deveria, pelo menos, ser precedida de comunicao prvia, para que as autoras pudessem valer-se dos meios de defesa a seu alcance, em processo administrativo regular, garantido pelo art. 5, LV, da Constituio Federal, e no de maneira abrupta, unilateralmente, sem o devido processo legal, alterando o Estado o que ele mesmo concedeu, procedendo, ele mesmo, execuo e fazendo justia (?) com as prprias mos (fl. 05). Por fim, as autoras requereram:
a - declarar o direito das Autoras aposentadoria com proventos integrais, declarando-se nulo o ato que a declarou proporcional; b condenar o Ru a pagar s Autoras proventos integrais desde as datas das respectivas
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aposentadorias, devidamente corrigidos e acrescidos de juros legais; c - condenar o Ru a restituir s Autoras os valores descontados a ttulo de reposio e/ou anulao, tambm devidamente corrigidos e acrescidos de juros legais (fl. 07).
advocatcios e observados os benefcios da assistncia judiciria em relao s autoras. Havendo sinalizao de preliminar, vou ao seu enfoque, que , inclusive, prejudicial de mrito. Preliminar de cerceamento de defesa fls. 230. A MM. Juza entendeu que a espcie comporta o julgamento antecipado da lide, nos termos do artigo 330, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, visto versar a lide sobre questo unicamente de direito e os fatos alegados encontrarem-se provados por documentos, no se justificando, assim, a realizao da prova tcnica (fl. 220). As recorrentes alegam que a v. deciso nula, porque houve cerceamento de defesa, haja vista que requereram a produo da prova pericial mdica, no intuito de comprovarem a gravidade de suas doenas (fl. 230) Observo que exordialmente as autoras protestaram provar o alegado pelos meios de prova em direito admitidos, notadamente atravs das fichas mdicas e das pastas de concesso de aposentadoria (fl. 07, in fine). Depois, como se v fl. 214, as requerentes protestaram por produzir prova pericial mdica, nas seguintes especialidades: A primeira autora, Vera Lcia Lobo, na especialidade Psiquiatria. A segunda autora, Paulina Queiroz Dutra, na especialidade Geriatria/Ortopedia. A terceira e ltima autora, Rita de Cssia Nascimento, na especialidade Clnica Geral/ Ortopedia (fl. 214). No obstante, os correspondentes laudos mdicos foram apresentados juntos petio inicial e apontam as doenas que acometeram as autoras, como se verifica respectivamente s fls. 37, 54 e 117, cujas gravidades, alm de serem inerentes a cada uma das molstias diagnosticadas, que no esto sob impugnao, e que, portanto, independem do exame recursalmente requerido,
Por sua vez, a MM. Juza ementou que:

O art. 110, II, da Lei 869/52 no foi recepcionado pela nova ordem constitucional, razo pela qual a aposentadoria com proventos integrais s ser concedida quando a invalidez for decorrente de acidente em servio, molstia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel, especificada em lei. Ainda que designada a servidora, verificada a sua invalidez, tem a mesma direito aposentadoria prevista no art. 36, I, da Carta Estadual, nos termos do art. 287 do mesmo diploma constitucional. No obstante a doena das autoras no se enquadrar dentre as elencadas no art. 8, e, da Lei 869/52, considerando-se que o afastamento preliminar foi concedido com proventos integrais, ou que os mesmos foram pagos por equvoco, devido demora na remessa do processo de aposentadoria para a Secretaria competente, no pode a Administrao, unilateralmente, efetuar descontos diretamente no contracheque das servidoras, com vistas a receber o que foi pago a maior (fl. 217)
Em conseqncia, s fls. 217/228, a MM. Juza julgou improcedente o pedido em face da autora Vera Lcia Lobo Leite Rezende, nos termos do art. 269, I, do CPC (fl. 228). Quanto s demais autoras, julgou parcialmente procedente o pedido, somente para determinar o ressarcimento dos valores descontados a ttulo de reposio de vencimentos e vantagens em seus contracheques, por ausncia do devido processo legal, tudo corrigido monetariamente, com juros de 12% ao ano, estes a partir da citao vlida, nos termos do art. 406 do Cdigo Civil, e tendo em vista o carter alimentar da verba, consoante estabelece o art. 3 do Decreto-lei 2.322/87 (fl. 228), bem como condenou as partes proporcionalmente aos nus de sucumbncia, compensados os honorrios 216
no tm o condo de alterar o entendimento sobre a soluo da controvrsia. Logo, mudado o que deve ser mudado, como asseverado pelo e. Min. Carlos Alberto Menezes Direito,
o simples requerimento de provas no torna imperativo o seu deferimento, sendo certo que o juiz pode, diante do cenrio dos autos, dispens-las, se evidenciada a desnecessidade de sua produo (Superior Tribunal de Justia - Terceira Turma - AGA 470.470/MG (200201100062) 474935 - Agravo Regimental no Agravo de Instrumento - j. em 06.02.2003 in DJ de 10.03.2003, p. 212).
Por outro lado, a MM. Juza ressalvou que se afigura foroso concluir que as aposentadorias das autoras se daro com proventos proporcionais, pois as doenas que as acometeram - psicose (cf. laudo de fls. 37), osteoporose e osteoartrose (doc. fls. 54), hipertenso arterial e hrnias discais cervicais (doc. fls. 117) - no se encontram dentre as enumeradas no art. 108, alnea e, da Lei 869/52, a ensejar a concesso da aposentadoria com proventos integrais (fl. 222). De fato, conforme pacificado nesta e. Primeira Cmara Cvel,
Nessa mesma direo, o Exmo. Min. Aldir Passarinho Jnior ementou que:
possvel ao juzo da instruo a dispensa das provas requeridas pela parte, quando desnecessrias ao julgamento da causa, o que se verificou na hiptese dos autos (Superior Tribunal de Justia - Quarta Turma - AGA 183.050/SC (199800203737) 375948 - Agravo Regimental no Agravo de Instrumento - j. em 29.08.2000 - in DJ de 13.11.2000, p. 146).
a aposentadoria somente ser recebida com o valor integral caso a invalidez decorra de doena especificada na lei, que traz um rol taxativo de doenas hbeis a ensejar a aposentadoria integral (TJMG - Primeira Cmara Cvel - Apelao Cvel n 1.0024.03.967065-8/001(1) - Belo Horizonte Relator Desembargador Eduardo Andrade - j. em 30.03.2004 - publicao em 16.04.2004).
quela oportunidade, o e. Relator, ressaltou com propriedade que:

a aposentadoria dos servidores pblicos, segundo o texto constitucional, depende de prvia regulamentao legal, sendo, inicialmente, disciplinada pela Lei n 869/52, posteriormente, alterada pela Lei Complementar n 44/96. A aposentadoria somente ser recebida com o valor integral caso a invalidez decorra de doena especificada na lei, que traz um rol taxativo de doenas hbeis a ensejar a aposentadoria integral, j que disciplinou duas formas de recebimento (com valor proporcional e integral). Alm do mais, o art. 110, II, da Lei 869/52, que estabelece que os proventos da aposentadoria sero integrais na hiptese da alnea c do art. 108 dessa mesma lei, no foi recepcionado nem pelo art. 40, I, da Constituio Federal - mesmo na antiga redao anterior s emendas constitucionais que restringiram ainda mais os casos de proventos integrais -, nem pelo art. 36, I, da Constituio do Estado de Minas Gerais, que estabelece: Art. 36. O servidor pblico ser aposentado: I - por invalidez permanente, com proventos integrais, quando decorrente de acidente em servio, molstia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel, especificadas em lei, e proporcionais, nos demais casos. As doenas das autoras, ora segundas
Assim, evidenciada a desnecessidade de produo da prova requerida, o julgamento antecipado da lide se fundamentou acertadamente no artigo 330, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, motivo pelo qual rejeito a preliminar. Mrito: As autoras entendem que as suas aposentadorias devem ser com proventos integrais, no por se basear em molstia profissional, e sim por se tratar de doena grave e incurvel. que, ao contrrio do afirmado na sentena apelada, o fato de o rol constante na letra e do art. 108 da Lei Estadual 869/52, com suas posteriores modificaes, no ser exaustivo, em nada contraria os arts. 40, 1, da CF/88 e 36, I, da CEMG/89, uma vez que so os prprios dispositivos constitucionais que remetem ao legislador infraconstitucional a tarefa de definir quais os casos de doena fazem jus a proventos integrais (fl. 231).
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apelantes, no se enquadram em nenhuma das hipteses que, de acordo com o inciso I do art. 36 da Constituio Estadual, ensejaria o recebimento de proventos integrais.
Audebert Delage - v.u. - j. em 13.05.2004 - publicao em 08.06.2004). No se nega Administrao o direito de rever os seus prprios atos, quando os considera ilegais. Entretanto, se a Administrao outorga um direito, a reviso do seu ato, salvo erro grosseiro ou ilegalidade gritante, s pode ocorrer atravs do due process of law, onde os beneficirios da outorga tenham voz e defesa, at porque a Constituio da Repblica arrola esse direito entre as garantias do cidado, e at o acesso ao Poder Judicirio (in Jurisprudncia Mineira, v. 126/127, p. 232). Servidor pblico - Sumria determinao de decote em seus proventos - Ausncia de oportunidade de ampla defesa - Violao de expressa previso constitucional - Ilegalidade e abusividade. - Evidencia manifesta ilegalidade e abuso de poder o decote sumrio de pagamento de parte dos proventos do funcionrio pblico. Deve esse decote ser antecedido do indispensvel processo administrativo, no qual lhe seja assegurada ampla defesa constitucionalmente prevista, sob pena de o ato administrativo praticado configurar ilegalidade e abuso de poder (TJMG - Quarta Cmara Cvel - Apelao Cvel n 1.0024.03.927885-8/001(1) - Belo Horizonte Relator Desembargador Hyparco Immesi - j. em 06.05.2004 - publicao em 04.08.2004). Administrativo - Professora - Gratificao de permanncia - Requisitos do art. 1 do Decreto 36.526/96 - Nulidade do ato da Administrao Art. 37 da CF revogao e descontos - Artigos 95 da Lei 10.576/95 e 82 da Lei 10.098/94 Possibilidade - Ausncia de defesa - Art. 5, LV, Da CF - Inadmissibilidade. - A Administrao, agindo dentro dos princpios da legalidade e da moralidade administrativa, insertos no art. 37 da CF, assim como na Smula 473 do STF, pode revogar o ato de concesso da gratificao de permanncia, bem como lcito ao Estado proceder aos devidos descontos, conforme prev o art. 82 da Lei Complementar 10.098/94, no podendo ser determinada a cessao do pagamento e desconto sem a observncia do contraditrio e da ampla defesa, em afronta ao art. 5, LV, da CF (Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul - Primeira Cmara Especial Cvel - Processo n 00534284NRO-PROC70004626834 Relator Desembargador Carlos Eduardo Zietlow Duro - j. em 23.10.2003 - in Juis-Jurisprudncia Informatizada Saraiva, n 33, 3 trimestre de 2003).
Outrossim, caracterizado o decote nos proventos das autoras, Paulina Queiroz Dutra e Rita de Cssia Nascimento, a ttulo de reposio de vencimentos e vantagens sem o indispensvel e devido processo administrativo, no qual deveria ser-lhes assegurado o direito ampla defesa e ao contraditrio, nos termos do artigo 5, inciso LV, da Constituio Federal, a conseqncia jurgena :
o ressarcimento dos valores descontados a ttulo de reposio de vencimentos e vantagens em seus contracheques, por ausncia do devido processo legal, tudo corrigido monetariamente, com juros de 12% ao ano, estes a partir da citao vlida, nos termos do art. 406 do Cdigo Civil, e tendo em vista o carter alimentar da verba, consoante estabelece o art. 3 do Decreto-lei 2.322/87 (fl. 228).
No pode a Administrao efetuar qualquer desconto nos vencimentos e proventos pagos sem que a questo tenha sido previamente discutida e transitada em julgado na esfera administrativa, sob pena de antecipar a soluo, afrontando os princpios do contraditrio e da ampla defesa. Como J. CRETELLA JNIOR ensina, tratando-se de chegar ao ato administrativo que envolver administrado ou funcionrio, teremos processo administrativo, que se trata de operao bilateral ou contraditria, do devido processo legal (due process of law) (in Comentrios Constituio 1988, Ed. Forense Universitria, 1 ed., p. 528). A jurisprudncia no discrepa:
Aposentadoria por invalidez com proventos integrais - Reduo destes para proporcionais Inexistncia de prvio procedimento administrativo com a presena de ampla defesa e contraditrio - Impossibilidade (TJMG - Quarta Cmara Cvel - Processo n 1.0024.98.046156-0/001(1) Belo Horizonte - Relator Desembargador
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Ante o exposto, rejeito a preliminar, no reexame necessrio mantenho a r. sentena, prejudicado o recurso voluntrio. Custas recursais, pelas partes, isento o Estado e observados os benefcios da Lei de Assistncia Judiciria em relao s autoras. -:::-
A Sr. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade - De acordo. O Sr. Des. Orlando Carvalho - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
ALIMENTOS - EX-MULHER - UNIO ESTVEL COM OUTRO HOMEM - EXONERAO - Restando comprovado que a alimentada vive em unio estvel com outro homem, no faz ela jus ao recebimento de penso alimentcia pelo ex-marido. APELAO CVEL N 1.0223.01.079233-9/001 - Comarca de Divinpolis - Relator: Des. DORIVAL GUIMARES PEREIRA Ementa oficial: Civil - Ao exoneratria de alimentos - Alegao do alimentante que a alimentada vive em unio estvel - Comprovao Procedncia do pedido - Manuteno. - Restando comprovado o fato de que a alimentada vive em unio estvel com outro homem, no faz ela jus ao recebimento de penso alimentcia pelo exmarido. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 02 de setembro de 2004. - Dorival Guimares Pereira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Dorival Guimares Pereira E.M.R. interpe apelao contra a sentena de fls. 84/86-TJ, que julgou procedente pedido constante de ao de exonerao de alimentos, que est a lhe mover A.R.S., buscando a vencida sua reforma, a fim de que seja mantido o pagamento da prestao alimentcia arbitrada em favor do Passando, pois, a viver uma nova realidade, seus rendimentos mensais no so suficientes a suportar os alimentos que lhe foram arbitrados anteriormente, alm de a apelante ter estabelecido uma nova relao de unio estvel. A doutrina e a jurisprudncia se entrelaam ao assegurar ao ex-marido a exonerao
apelado, pois dela depende para sobreviver, tudo como posto nas argumentaes desenvolvidas nas razes de fls. 87/92-TJ. Conheo do recurso, por atendidos os pressupostos que regem sua admissibilidade. Pleiteia a recorrente a reverso do julgado a fim de que seja mantido o pagamento de prestao alimentcia pago pelo apelado, pois dela depende para sobreviver, alm de vigorar nos autos ausncia de provas da alterao econmica do alimentante e comprovao de unio estvel. Alega o recorrido que constituiu nova famlia e que tambm se aposentou, acarretando uma alterao em sua situao socioeconmica, afirmando, ainda, que sustenta sua atual companheira e seus 03 (trs) filhos com o que percebe, alm de prestar alimentos a sua ex-mulher.
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da obrigao alimentcia convencionada ou fixada em sentena, se a alimentria passa a viver com outro homem. Como cedio, extinta a sociedade conjugal, a mulher tem liberdade para ligar-se a quem queira, mas tambm bvio que, assim procedendo, se torna totalmente carecedora de qualquer direito ajuda do ex-marido, cessando, com isso, a obrigao do marido de prestar-lhe alimentos. Uma vez estabelecida (...) convivncia duradoura, pblica e contnua, de um homem e uma mulher (...), como assim estabelece o contido no art. 1 da Lei 9.278/96, extrai-se uma idia do que venha a ser uma unio estvel, vez que conceitu-la seria uma tarefa rdua diante da falta de critrios objetivos. Podemos concluir, diante das provas trazidas aos autos e, principalmente, pelos depoimentos prestados pelas testemunhas, que fora constituda a figura da unio estvel, levando em considerao que a r coabitou durante, aproximadamente, quatro anos e meio com P.A.R., tendo este inclusive uma linha telefnica em seu nome instalada na casa da alimentria (fls.15-TJ). Destarte, no mais importa se desfeito ou no o relacionamento entre a irresignante e P., conforme por ela alegado. O concubinato faz cessar a obrigao alimentar, pois injusto obrigar o ex-cnjuge a prestar alimentos ao outro, que forma unio estvel com terceira pessoa, presumindo-se que a nova unio surge em funo de revelarem os que se unem condies econmicas, iniciando vida totalmente independente e prpria, sem ligaes com o passado, advindo a exonerao da presuno da capacidade econmica de quem constitui uma famlia, considerao de que, se assim no casamento, da mesma forma deve entender-se no concubinato. Na esteira desse raciocnio, leciona CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA a seguinte lio: 220
bvio que o dever alimentar cessa, uma vez provado que a mulher, separada judicialmente ou de fato, vive com outro homem. Faltar, a, o fundamento tico para que tenha a sua subsistncia assegurada pelo ex-marido (in Instituies de Direito Civil, Ed. Forense, 11 ed., v. V, p. 282).
No mesmo sentido, assinala MARCO AURLIO S. VIANA, segundo o qual:

O concubinato do credor implica a extino do direito aos alimentos. A soluo moralmente compreensvel, e a lei transpe para o texto legal aquele mandamento. No se justifica, em verdade, que tendo havido unio estvel com outro homem o ex-cnjuge continue a pensionar. Os alimentos visam atender s necessidades vitais do alimentando, no o seu enriquecimento. Cessada a situao de desamparo, tendo o credor quem o socorra, evidente a extino da penso (in Coleo Saraiva de Prtica do Direito Ao de Alimentos, 1986, p. 47).
A propsito, este mesmo eg. Sodalcio j decidiu, a respeito, como se constata do aresto adiante colacionado:
Tanto na doutrina como na jurisprudncia sempre se entendeu que inadmissvel o homem separado judicialmente continuar a pensionar a mulher que se junta a outro homem (1 CC, Rel. Des. Oliveira Leite, j. em 24.06.1986, in Revista da Amagis, 11/311).
No mesmo sentido, assim tm entendido nossos tribunais ptrios, o que deflui das ementas adiante colacionadas:
Alimentos - Penso alimentcia - Exonerao Ex-mulher que passa a viver em concubinato com outro homem - Obrigao alimentar cessada (TJSP - 3 CC, Apelao Cvel n 231.6111/2, Rel. Des. nio Zuliani, j. em 04.04.1995). Alimentos - Penso alimentcia - Ao de exonerao do encargo - Cnjuge separado que passou a viver em companhia de outro homem Obrigao alimentar cessada (TJSP - 8 CC, Apelao Cvel n 178.446-1/3, Rel. Des. Fonseca Tavares, j. em 18.11.1992). Alimentos - Casal separado - Mulher que se une a outro homem - Filho - Ao procedente.
- Exonera-se o ex-marido da penso acordada se a alimentanda entrou a viver em concubinato, presumindo-se, neste caso, que o concubinrio tenha passado a prover-lhe as necessidades (TJRJ - 5 CC, Apelao Cvel n 25.495, Rel. Des. Barbosa Moreira, j. em 08.12.1983).
para a eventualidade de fracasso da relao concubinria da mulher ou da cessao de sua vida dissoluta, que antes assegurava a ela os meios de sobrevivncia (in Dos Alimentos, Ed. Saraiva, p. 348).
Por fim, conforme demonstra YUSSEF SAID CAHALI:

Assim como no casamento, o cnjuge que vive em concubinato no pode ser mantido pelo outro consorte. E digo mais, ainda que cessada a unio concubinria. Oportuno, por turno, ser lembrado que o concubinato, embora carecendo de regulamentao, reconhecido na Constituio Federal, no art. 226, 3, dizendo que para efeito de proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre homem e mulher como entidade familiar. Assim, se o cnjuge credor assume outra famlia, parece-me que assume tambm os riscos decorrentes. No se mostra compatvel com a moral, guindarse o ex-marido condio de simples reserva ou prestante subsidirio do auxlio alimentar,
Num quadro tal, no h mesmo como prosperar o apelo sob alegao de falta de prova cabal e convincente, sobrelevando anotar a suficincia de provas compatveis com a afirmativa de unio estvel contida na inicial. Ao impulso de tais razes, nego provimento apelao interposta, confirmando, integralmente, a sentena monocrtica, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, pela apelante, de cujo adimplemento a suspendo, por se encontrar ela amparada pela gratuidade de justia (art. 12, in fine, da Lei 1.060/50). A Sr. Des. Maria Elza - De acordo. O Sr. Des. Nepomuceno Silva - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
AO CIVIL PBLICA - LIMINAR INAUDITA ALTERA PARTE - PRESENA DO FUMUS BONI IURIS DO PERICULUM IN MORA - RISCO DE DANO IRREPARVEL - CARTER EXCEPCIONALSSIMO AUSNCIA DE OITIVA DO REPRESENTANTE JUDICIAL DA PESSOA JURDICA DE DIREITO PBLICO - CONCESSO DA MEDIDA - POSSIBILIDADE - MULTA - ADMISSIBILIDADE FORNECIMENTO DE MEDICAMENTOS A PACIENTE DO SUS - AQUISIO IMEDIATA - A restrio contida no art. 21 da Lei n 8.437/92 no absoluta, devendo tal comando ser interpretado em conjunto com o disposto no art. 12 da Lei n 7.347/80, admitindo-se, na ao civil pblica, em situaes excepcionalssimas, a concesso de liminar inaudita altera parte, sem a oitiva do representante judicial da pessoa jurdica de direito pblico, quando o juiz, usando do seu poder geral de cautela e diante do fumus boni iuris e do periculum in mora, verificar a ocorrncia de risco de vida para o jurisdicionado, justificando-se a medida para evitar dano iminente e irreversvel que possa advir da demora do provimento jurisdicional liminar. - Na ao civil pblica, conveniente que a deciso concessiva de liminar seja acompanhada de imposio de multa. - Tratando-se de obrigao de fazer ou de no fazer, possvel aplicao de multa pelo no-acatamento da determinao judicial, a fim de se compelir o devedor/obrigado a cumprir a obrigao na forma prescrita, podendo esta pena pecuniria ser imposta de ofcio pelo magistrado.
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- Concedida a liminar para que o medicamento seja fornecido ao paciente do SUS, tal medicamento deve ser adquirido com a presteza e a rapidez necessrias, para que haja a efetiva prestao jurisdicional, possibilitando a conservao e a recuperao da vida do jurisdicionado, sob pena de ofensa aos direitos que lhe so assegurados constitucionalmente (arts. 6, 196 e seguintes da CF), em detrimento de regras oramentrias. AGRAVO N 1.0183.04.064370-6/001 - Comarca de Conselheiro Lafaiete - Relator: Des. DORIVAL GUIMARES PEREIRA Ementa oficial: Constitucional e Processual Civil - Agravo de instrumento - Ao civil pblica Liminar - Deferimento - Ausncia de oitiva do representante judicial da pessoa pblica Possibilidade - Carter excepcionalssimo da medida - Risco de dano irreparvel - Verossimilhana das alegaes - Ocorrncia - Multa Razoabilidade - Caracterizao - Recurso improvido. - Em situaes de carter excepcionalssimo, admite-se a dispensa da oitiva do ente pblico, cuja medida s se justifica diante do poder geral de cautela conferido ao juiz, quando necessrio para evitar dano iminente e irreversvel que poderia advir da demora do provimento jurisdicional liminar. permitida a aplicao de multa, a fim de se compelir o devedor/obrigado a cumprir a obrigao na forma prescrita. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de agosto de 2004. Dorival Guimares Pereira - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Dorival Guimares Pereira Cuida-se de agravo de instrumento interposto pelo Estado de Minas Gerais, em face da deciso trasladada s fls. 98/99-TJ, proferida em autos de ao civil pblica que est a lhe mover o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, que concedeu a liminar pleiteada, insurgindo-se aquele, em sntese, pela nulidade da deciso ante a inobser222
vncia ao disposto no art. 2 da Lei 8.437/92, e, no mrito, pela ausncia de verossimilhana das alegaes contidas na inicial, reduo da multa diria fixada e, por fim, requerendo a dilao do prazo para o cumprimento da liminar, tudo consoante as argumentaes desenvolvidas na minuta de fls. 02/14-TJ. Conheo do recurso, por atendidos os pressupostos que regem sua admissibilidade. Ab initio, analiso a preliminar suscitada pelo Estado de Minas Gerais, alegando a impossibilidade de concesso de liminar, inaudita altera parte, contra pessoa jurdica de direito pblico, em funo do disposto no art. 2 da Lei 8.437/92. Em que pesem tais assertivas, entendo, data venia, que tal restrio no absoluta, devendo o comando retrocitado ser interpretado em conjunto com o disposto no art. 12 da Lei 7.347/85, verbis:
Art. 12. Poder o juiz conceder mandado liminar, com ou sem justificao prvia, em deciso sujeita a agravo.
H que se analisar, ainda, quanto urgncia da medida, a iminncia da ocorrncia de dano irreparvel, sendo certo que, estando demonstrados os requisitos legais para a sua concesso, no pode o Magistrado aguardar aquela diligncia, para da ento, deferir ou no a liminar, quando estiver em jogo direito fundamental da pessoa humana, nos termos infra-ressaltados. No caso, verifica-se a existncia de risco de dano vida, o que torna necessrio o acautelamento desse direito, superando-se qualquer outro interesse de particular ou de ente pblico, especialmente quando o pedido decorre de preceitos
rgidos da Constituio Federal (arts. 6 e 196), no podendo aquele ser preterido por uma norma de carter processual. Ao prestar as informaes (art. 527, IV, do CPC), outro no foi o entendimento esposado pelo douto Julgador de origem, que assim enfatizou:
(...) embora seja do meu conhecimento a existncia de farta jurisprudncia no sentido de que a liminar somente pode ser deferida aps o cumprimento da medida mencionada. Entretanto, com a devida venia, a meu sentir, o caso em comento no recomendava, primeiramente, a oitiva do requerido, sendo certo que havia, como de fato h, risco de vida para o Sr. Otvio Ferreira Drumond (informaes obtidas nos autos) em caso de supresso do medicamento descrito na exordial (litteris, fls. 147-TJ).
para o jurisdicionado. Precedentes. Recurso no conhecido (5 T., REsp n 447.668/MA, Rel. Min. Felix Fischer, j. em 1.10.2002, v.u.).
Neste mesmo sentido, colhe-se orientao jurisprudencial deste colendo Sodalcio, segundo a qual:
Agravo de instrumento - Ao civil pblica Ilegitmidade do Ministrio Pblico - Questo controvertida - Possibilidade de concesso de liminar sem oitiva do Poder Pblico - Fornecimento de medicamento pelo Municpio - Coexistncia dos requisitos ensejadores: fumus boni iuris e periculum in mora - Cabimento. - Presentes o fumus boni iuris e o periculum in mora, deve ser concedida liminar para que o doente carente receba os medicamentos necessrios para o tratamento de doena grave (4 CC, Agravo de Instrumento n 1.0480.03.048891-4/001, Rel. Des. Audebert Delage, j. em 29.04.2004, DJ de 1.06.2004).
A propsito, MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO preleciona que a proteo sade, elencada no art. 6 da Constituio Federal como direito social, deve ser integral, qualificando como prola o texto do art. 198, II, ao dissertar que:
manda ele que o atendimento sade seja integral, o que significa, na medida em que as palavras tm valor, que todas as doenas e enfermidades sero objeto de atendimento, por todos os meios ao dispor da medicina moderna (in Comentrios Constituio Brasileira de 1988, Ed. Saraiva, 1995, v. 4, p. 54).
Alis, sobre o fornecimento de medicamentos para o tratamento de doentes graves, j tive oportunidade de me manifestar sobre o tema, notadamente, dentre outros, quando do julgamento da Apelao Cvel n 1.0024.03.007738-2/001, ocorrido em 29.04.2004, de minha relatoria, unanimidade, cujo acrdo resultou na lavratura da seguinte ementa:
Tratamento de sade - Medicamento - Mal de Alzheimer - Direito ao fornecimento gratuito pelo Estado - Inteligncia dos arts. 196 e segs. da Constituio da Repblica. - Sendo a sade um direito de todos e dever do Estado, constitui sua obrigao fornecer gratuitamente o medicamento necessrio sobrevivncia do autor.
Assim j decidiu o colendo Superior Tribunal de Justia sobre o tema, como se constata do aresto adiante colacionado:
Administrativo. Tutela antecipada. Fazenda Pblica. Estado de necessidade. Vida humana. - O entendimento proferido pelo colendo Supremo Tribunal Federal, pelo julgamento em plenrio da medida liminar na ADC n 4, impede a possibilidade da antecipao de tutela em face da Fazenda Pblica. Porm, tal restrio deve ser considerada com temperamentos. A vedao, assim j entendeu esta Corte, no tem cabimento em situaes especialssimas, nas quais resta evidente o estado de necessidade, sendo, pois, imperiosa a antecipao da tutela como condio, at mesmo, de sobrevivncia
Rejeito, pois, a preliminar. Circa meritum causae, cuida-se da ao civil pblica proposta pelo Ministrio Pblico de Minas Gerais com pedido liminar, em face do Estado de Minas Gerais, alegando o autor, em sntese, que Otvio Ferreira Drumond procurou o referido rgo, informando que sofre de asma grave, necessitando tomar uma srie de medicamentos para controlar a doena e suas crises e que, em razo disso, tem sido freqentemente internado nos hospitais da rede pblica, 223
requerendo, por fim, a concesso de liminar inaudita altera parte, a fim de determinar que o ora agravante fornea os medicamentos Combivent e Seretide, enquanto perdurar a sua necessidade. O digno Juiz de origem a deferiu nos seguintes termos:
Verifico que a fumaa do bom direito reside no fato de que, por imposio constitucional, so direitos sociais, dentre eles, a sade, sendo direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo e recuperao. O perigo na demora evidencia-se na medida em que o Sr. Otvio Drumond, com 74 anos de idade, enfrenta graves problemas de sade, havendo necessidade urgente dos medicamentos descritos na inicial (litteris, fls. 98/99-TJ).
Assim, no h que se falar em ausncia de verossimilhana das alegaes do agravado. Sobre a retirada e/ou diminuio da multa fixada monocraticamente, data venia, no merece acolhida a insurgncia. A rigor, sobre o tema, colhe-se da doutrina de NELSON NERY JNIOR e ROSA MARIA ANDRADE NERY a lio segundo a qual:
A multa tem a finalidade de compelir o devedor a cumprir a obrigao na forma especfica e inibi-lo de negar-se a cumpri-la. Essa multa no pena, mas providncia inibitria. Da por que pode e deve ser fixada em valor elevado. Ao fixar a multa, o juiz dar prazo para o cumprimento da obrigao. A partir do trmino do prazo, no cumprida a obrigao, inicia-se o perodo de incidncia da multa. A multa diria pelo no-cumprimento pode ser determinada na fase de conhecimento (CPC, art. 461). Omissa a sentena de conhecimento, poder o juiz, na fase de execuo, de ofcio ou a requerimento da parte, fixar a multa por dia de atraso (CPC, 644, caput). Pode faz-lo de ofcio porque autorizado pelo sistema a assim agir (in Cdigo de Processo Civil Comentado, Ed. RT, So Paulo, 2 ed., 1996, p. 831).
Em que pese a irresignao do agravante, razo no o socorre, uma vez que a verossimilhana das alegaes do agravado est satisfatoriamente demonstrada no caso em tela, sendo certo que o fumus boni iuris se encontra evidenciado nos arts. 6 e 196, ambos da Constituio Federal, tendo em vista o fato de ser a sade um direito e uma garantia fundamental de todo cidado, bem como um dever do Estado em prest-la, assim dispondo referidos artigos:
Art. 6. So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio. Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para a sua promoo, proteo e recuperao.
Ora, em se tratando de obrigao de fazer ou no fazer, cedio que pode ser aplicada uma multa pelo no-acatamento da determinao judicial, sendo que esta pena pecuniria pode ser imposta at mesmo de ofcio pelo magistrado. Com efeito, reduzir o valor da multa poderia tornar a deciso at mesmo inexeqvel, visto que no haveria nenhum nus significativo para o insurgente se este se recusasse a cumprir aquela determinao. Lado outro, verifica-se da interlocutria vergastada que o valor da multa j restou reduzido pelo insigne Magistrado de origem, em cotejo com o pedido prefacial (fls. 27-TJ). Confiram-se na jurisprudncia os seguintes arestos:
Processual civil - Ao cvel proposta pelo Ministrio Pblico - Interveno do Parquet
Lado outro, o periculum in mora nos remete ao risco vida e proteo imediata da sade do cidado, que necessita dos medicamentos para o controle de sua molstia, que gravssima, conforme elucida o documento de fls. 34-TJ. 224
como fiscal da lei - Desnecessidade Concesso de liminar in initio litis - Imposio de multa inicial - Convenincia - Recurso conhecido e parcialmente provido. (...) III - Tratando-se de ao civil pblica, conveniente que a deciso concessiva de liminar seja acompanhada de imposio de multa, a qual, entretanto, s poder ser cobrada aps a formao da coisa julgada. (...) (STJ - 2 T., REsp n 156.291/SP, Rel. Min. Adhemar Maciel, j. em 09.10.1998, DJ de 1.02.1999, p. 183). Indenizatria - Liquidao - Agravo de instrumento - Imposio de multa e fixao de prazo para cumprimento de obrigao de fazer Admissibilidade - Faculdade concedida por lei Inadmissveis o cancelamento da multa diria e o aumento do prazo - Recurso no provido (TJSP - 7 Cmara de Direito Pblico, Agravo de Instrumento n 75.280-5, Rel. Des. Albano Nogueira, j. em 29.06.1998, v.u.).
mdico particular - Possibilidade. - Na hiptese de o medicamento de que necessita o paciente do SUS no ser adquirido com a presteza e a rapidez necessrias, a possibilidade de conservao e recuperao de sua vida estar em risco de srio e efetivo dano, no sendo razovel sacrificar a vida e a sade de membro da coletividade para privilegiar uma obedincia estrita aos procedimentos oramentrios (4 Grupo de Cmaras Cveis, Mandado de Segurana n 322.700-6, Rel. Des. Wander Marotta, j. em 30.04.2003, DJ de 16.05.2003).
Por fim, quanto dilao do prazo para cumprimento da liminar, ante as restries impostas ao Estado para aquisio dos medicamentos, data venia, em situaes excepcionais, devem aqueles ser adquiridos com a urgncia necessria para que haja a efetiva prestao jurisdicional, a fim de se evitar possvel perecimento do titular da pretenso. Nesse sentido, colhe-se entendimento jurisprudencial deste eg. Tribunal de Justia, verbis:
Mandado de segurana - SUS - Fornecimento de medicamentos - Receiturio fornecido por
Ao impulso destas consideraes, rejeito a preliminar e nego provimento ao agravo de instrumento interposto, confirmando, integralmente a deciso monocrtica, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, ex lege. A Sr. Des. Maria Elza - De acordo. O Sr. Des. Jos Francisco Bueno - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO. -:::-
VEREADOR - ADVOCACIA CONTRA O MUNICPIO - INFRINGNCIA AO ART. 28, I, DA LEI N 8.906/94 - QUESTO DISCIPLINAR - APLICAO DE SANES - COMPETNCIA DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL - CASSAO DE MANDATO - DENNCIA - RECEBIMENTO - VOTO DO VEREADOR DENUNCIADO - INADMISSIBILIDADE - MATRIA INTERNA CORPORIS - MRITO DA CAUSA - APRECIAO PELO PODER JUDICIRIO - IMPOSSIBILIDADE - O vereador, integrante da mesa diretora da cmara municipal e advogado, que patrocina causa contra o municpio infringe o art. 28, I, do Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil (Lei n 8.906/94), que prev a incompatibilidade do exerccio da advocacia com a atividade de membros da mesa do Poder Legislativo. Todavia, por se tratar de questo disciplinar, cabe Ordem dos Advogados do Brasil, autarquia federal, tomar conhecimento do incidente e aplicar as sanes cabveis, no podendo o Poder Judicirio apreciar o mrito da causa, sob pena de
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Em hipteses que tais, a aquisio dos medicamentos dever ocorrer com a mxima presteza, a fim de possibilitarem-se a manuteno e o restabelecimento do usurio, sob pena de ofensa aos direitos assegurados constitucionalmente, em detrimento de regras oramentrias, o que no se pode conceber.
usurpao de competncia e violao do princpio da independncia e harmonia entre os Poderes, consagrado no art. 2 da CF. - Tratando-se de processo para cassao de mandato de vereador, embora no haja vedao expressa no estatuto interno a que o denunciado participe da votao sobre o recebimento de sua prpria denncia, inadmissvel, no sistema jurdico ptrio, que o acusado vote sobre matria de seu interesse. Todavia, por se tratar de matria interna corporis, compete cmara municipal o processamento decorrente daquela denncia, no cabendo ao Poder Judicirio apreciar o mrito da causa, mas somente a legalidade do procedimento, sob pena de usurpao de competncia. APELAO CVEL N 1.0512.02.004635-9/001 - Comarca de Pirapora - Relatora: Des. MARIA ELZA Ementa oficial: Administrativo - Vereador Impossibilidade de advocacia contra o municpio - Recebimento de denncia - Deliberao legislativa - Participao do acusado - Impossibilidade Meritum causae - Questo interna corporis Usurpao de competncia. - incompatvel a advocacia ao vereador membro da Mesa Legislativa. Apesar de no haver vedao expressa no estatuto interno, inadmissvel no sistema jurdico ptrio o denunciado participar de votao contra si mesmo. No cabe ao Poder Judicirio apreciar questo de mrito haja vista ser questo interna corporis sob pena de usurpao de competncia. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 09 de setembro de 2004. - Maria Elza - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Maria Elza - Trata-se de ao ordinria proposta pelo Municpio de Pirapora contra Jos Mendes de Jesus e Vilson Santana da Rocha, pleiteando a condenao dos rus pela prtica de crime de improbidade administrativa consoante disposto no art. 12, inc. III, da Lei n 8.429/92. 226
O requerente alegou que o requerido Jos Mendes de Jesus, advogado e vereador integrante da Mesa Diretora da Cmara Municipal de Pirapora, patrocinou causa trabalhista contra aquele Municpio, violando, assim, a Lei Federal n 8.906/94. Alegou, ainda, que, devido a tal conduta por parte do requerido, o mesmo foi submetido a julgamento no plenrio da Cmara Municipal de Pirapora para recebimento ou no da denncia formulada pela prtica daquele ato. Aduziu, por fim, que, diante de tal julgamento, o requerido Vilson Santana, tambm vereador e presidente da edilidade local, teria concedido ao primeiro requerido direito de voto durante o julgamento, culminando, assim, na rejeio da denncia e seu posterior arquivamento. A tutela antecipada foi indeferida fl. 178-v.-TJ. O requerido Vilson Santana apresentou contestao s fls. 183/189-TJ, alegando, preliminarmente, inpcia da inicial. Quanto ao mrito, aduziu, em sntese, que a concesso do direito a voto ao requerido Jos Mendes de Jesus durante seu julgamento perante a Cmara Municipal questo interna corporis, portanto, no passvel de apreciao pelo Poder Judicirio. O requerido Jos Mendes de Jesus apresentou contestao s fls. 204/213-TJ, aduzindo, preliminarmente, inpcia da inicial. Quanto questo meritria, alegou que o rgo competente para aplicar sano a Ordem dos Advogados do Brasil, assim como, quanto deliberao da edilidade local, questo interna corporis.
O processo foi suspenso fl. 227-TJ, a fim de que se julgasse a exceo de incompetncia do juzo, voltando, aps tal julgamento, a seu normal trmite. O Ministrio Pblico exarou parecer s fls. 237/240-TJ, opinando pela improcedncia do pedido inicial. A sentena de fls. 241/245-TJ julgou extinto o processo sem julgamento de mrito por falta de pressuposto da ao, a saber, interesse de agir. A requerente apela para este Tribunal s fls. 246/249-TJ, reafirmando os argumentos constantes da petio inicial. Em contra razes de apelao de fls. 252/255-TJ, 260/261-TJ, os apelados pedem que se negue provimento apelao para que seja mantido, por conseguinte, o mesmo entendimento jurdico constante da sentena recorrida. Presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos para sua admissibilidade, conhecese do recurso. No caso em tela, apesar de haver duas condutas distintas a serem analisadas, h que se frisar que as mesmas guardam correlao entre si, seno vejamos. O apelado Jos Mendes de Jesus patrocinou causa trabalhista contra o Municpio de Pirapora, em que vereador e integrante da Mesa Diretora da Cmara Municipal, no obstante impedimento previsto no art. 28, inc. I, da Lei Federal n 8.906/94, o Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil. Durante a sesso legislativa do dia 17.9.2001 da Cmara Municipal de Pirapora, foi apresentada uma denncia pelo Partido da Social Democracia Brasileira (PSDB) contra o apelado Jos Mendes de Jesus, pelos fatos acima narrados. Houve deliberao daquela casa legislativa para que a denncia fosse recebida e fosse instaurado processo administrativo que poderia
culminar na cassao do mandato de vereador de Jos Mendes de Jesus. Porm, aps tal deliberao, o recebimento da denncia foi rejeitado por 8 (oito) votos contra e 7 (sete) votos a favor, conforme consta fl. 222-TJ. O apelado Vilson de Santana da Rocha, Presidente da Cmara Municipal de Pirapora, durante a deliberao sobre o recebimento da denncia contra Jos Mendes de Jesus, permitiu que o mesmo participasse da votao, haja vista que o regimento interno da Cmara Municipal de Pirapora omisso no caso de deliberaes acerca deste teor. Passemos a analisar a conduta imputada ao vereador Jos Mendes de Jesus. Conforme consta da denncia a ele imputada, o mesmo teria patrocinado causa trabalhista contra o Municpio de Pirapora (fls.105/178-TJ). Ao praticar tal conduta, o apelado teria infringido o art. 28, inc. I, do Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil, seno vejamos:
Art. 28. A advocacia incompatvel, mesmo em causa prpria, com as seguintes atividades: I - chefe do Poder Executivo e membros da Mesa do Poder Legislativo e seus substitutos legais (...).
Porm, cabe Ordem dos Advogados do Brasil, autarquia federal responsvel pela regulamentao e fiscalizao profissional do exerccio da advocacia em todo territrio nacional, tomar conhecimento do incidente e aplicar, se fosse o caso, as sanes cabveis. Ademais, por se tratar de uma questo disciplinar, a atuao do Poder Judicirio se restringe a restabelecer, quando violado e acionado, o procedimento previsto para julgamento e/ou correo disciplinar constante no respectivo estatuto, nunca podendo apreciar o meritum causae, sob pena de usurpao de competncia bem como violao do princpio consagrado no art. 2 da Constituio do Brasil, a saber, independncia e harmonia dos Poderes da Repblica.
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Ainda, o art. 37 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, assim como as demais leis infraconstitucionais que tratam da matria em questo visam, em ltima anlise, coibir leso ao patrimnio pblico. A conduta do apelado ao patrocinar a advocacia contra o Municpio em questo em nada versa sobre o patrimnio pblico, mas de interesse trabalhista de ex-servidor daquele ente. No mesmo sentido o que consta do parecer ministerial. Neste diapaso, no h que se falar em violao por parte de Jos Mendes de Jesus do caput do art. 11 da Lei n 8.429/92. No tocante ao apelado Vilmar Santana da Rocha, o mesmo acusado de ofender o art. 7, 1, c/c art. 5, ambos do Dec.-lei n 201/67, ao permitir, como presidente da edilidade, que Jos Mendes de Jesus participasse da votao sobre o recebimento de sua prpria denncia. Vejamos o disposto no art. 5, inc. I, e no art. 7, 1, do Dec.-lei n 201/67:
Art. 5. O processo de cassao do mandato do Prefeito pela Cmara, por infraes definidas no artigo anterior, obedecer ao seguinte rito, se outro no for estabelecido pela legislao do Estado respectivo: I. a denncia escrita poder ser feita por qualquer eleitor com a exposio dos fatos e a indicao das provas. Se o denunciante for vereador, ficar impedido de votar sobre a denncia e de integrar a Comisso processante, podendo, todavia, praticar todos os atos de acusao. Se o denunciante for o Presidente da Cmara, passar a Presidncia ao substituto legal, para os atos do processo, e s voltar se necessrio para complementar o qurum de julgamento. Ser convocado o suplente do Vereador impedido de votar, o qual no poder integrar a Comisso processante; (...) Art. 7. A Cmara poder cassar o mandato de Vereador, quando:
1. O processo de cassao de mandato de Vereador , no que couber, o estabelecido no art. 5 deste decreto-lei.
O art. 7, 1, do Dec.-lei 201/67 prev que o rito a ser seguido no caso de cassao de mandato de vereador aquele previsto no art. 5 do mesmo decreto, no que couber. Assim, como o rito previsto no art. 5 para cassao do mandato do prefeito, deve-se adequar o procedimento quando se tratar de cassao do mandato de vereador, por isso a ressalva prevista no 1 do art. 7 do Dec.-lei n 201/67 ... no que couber. Como bem dito na sentena proferida no Juzo de primeira instncia, inadmissvel no sistema jurdico ptrio o acusado votar sobre matria de seu interesse. Como salientado anteriormente, no cabe ao Poder Judicirio apreciar mrito da causa, somente a legalidade no procedimento, sob pena de se usurpar competncia. Portanto, cabe Cmara Municipal, sob pena de supresso de prerrogativa, o processamento decorrente da denncia apresentada perante aquela edilidade. No mesmo sentido o entendimento do Superior Tribunal de Justia:
Recurso em mandado de segurana. Deputado estadual. Perda do mandato. Ato interna corporis. Representao. Validade. - No tocante ao aspecto meritrio da penalidade aplicada, valorao e ao acerto da deciso daquela Casa Legislativa, se efetivamente o recorrente autor de procedimentos contrrios tica do Decoro Parlamentar, na graduao suficiente para medida disciplinar adotada, tenho que esta questo de natureza unicamente poltica, interna corporis, sendo vedado ao Judicirio apreciar o recurso em tal direo. Resta, tosomente, a esta Corte considerar o aspecto formal do processo de cassao, com a aplicao dos princpios constitucionais da ampla defesa, contraditrio e devido processo legal (...) (ROMS 12/388/SP, Rel. Min. Francisco Falco, publicado em 25.03.2003).
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Ademais, para que os apelados sejam condenados com fulcro no art. 11 c/c art. 17 da Lei n 8.429/92, necessria a produo de provas por se tratar de matria de prova e de direito. Assim, o recurso de apelao ficar adstrito extino do processo. Diante de tais consideraes, observando-se o princpio da obrigatoriedade da fundamentao dos atos jurisdicionais (art. 93, inciso IX, da Constituio Brasileira), e no princpio do livre convencimento motivado (art. 131 do Cdigo de Processo Civil), alm da legislao -:::-
invocada no corpo deste voto, nega-se provimento ao recurso de apelao. Condena-se o apelante aos nus das despesas recursais, isentando-o, porm, do seu pagamento, com base na lei estadual. O Sr. Des. Nepomuceno Silva - De acordo. O Sr. Des. Jos Francisco Bueno - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
PROCESSO DE CASSAO DE MANDATO DE PREFEITO - COMISSO PROCESSANTE RECEBIMENTO DA DENNCIA - DIREITO DE VOTO DO PRESIDENTE DA CMARA MUNICIPAL DE DESTERRO DE MELO - MATRIA REGIMENTAL INTERNA CORPORIS - A portaria que institui comisso processante simples declarao formalizadora do que foi decidido no plenrio da cmara acerca do recebimento da denncia. Assim, no h motivo determinante a constar da mesma, a no ser a prpria deciso plenria de recebimento da denncia, que a considerou formalmente perfeita. No h necessidade de listar todas as exigncias formais que foram obedecidas pela denncia. - A aplicao do regimento interno da cmara municipal matria interna corporis, em que o Poder Judicirio no pode se imiscuir sob pena de leso ao princpio da separao dos Poderes por ingerncia indevida no Poder Legislativo. APELAO CVEL N 1.0056.03.058912-3/001 - Comarca de Barbacena - Relatora: Des. MARIA ELZA Ementa oficial: Processo de cassao de mandato de prefeito - Comisso processante Recebimento da denncia - Direito de voto do presidente da Cmara Municipal de Desterro de Melo - Matria regimental interna corporis. - A portaria que institui comisso processante simples declarao formalizadora do que foi decidido no plenrio da Cmara acerca do recebimento da denncia. Assim, no h motivo determinante a constar da mesma, a no ser a prpria deciso plenria de recebimento da denncia, que a considerou formalmente perfeita. No h necessidade de listar todas as exigncias formais que foram obedecidas pela denncia. A aplicao do regimento interno da Cmara Municipal matria interna corporis, em que o Poder Judicirio no pode se imiscuir sob pena de leso ao princpio da separao dos Poderes por ingerncia indevida no Poder Legislativo. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 19 de agosto de 2004. Maria Elza - Relatora. 229
Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo apelante, o Dr. Ruy Barbosa Fernandes. A Sr. Des. Maria Elza - Trata-se de mandado de segurana impetrado por Ruy Barbosa Fernandes, Prefeito do Municpio de Desterro de Melo, contra ato do Presidente da Cmara Municipal de Desterro de Melo, que instituiu comisso processante para investigar suposta infrao poltico-administrativa cometida pelo impetrante. Na petio inicial de fls. 2/44, o impetrante, depois de descrever as virtudes da Administrao do Municpio e as conturbadas relaes entre os Poderes, alega, em sntese, o seguinte: a) o recebimento da denncia contra ele oferecida seria nulo por falta de quorum qualificado uma vez que, segundo o art. 47 do Regimento Interno da Cmara, seu presidente no poderia ter votado; b) a primeira portaria (Portaria 3/03), que designou a comisso processante teria sido anulada judicialmente em deciso proferida em outro mandado de segurana, no qual no teria sido abordado o tema do quorum qualificado, tendo sido substituda por outra portaria (Portaria 4/03); c) o ato atacado no teria sido devidamente motivado, uma vez que os supostos motivos constantes do mesmo seriam genricos e insuficientes; d) as infraes poltico-administrativas apontadas na denncia seriam matrias sub judice, o que retiraria da comisso processante o poder de investigao; e) a comisso processante teria que investigar fato certo e determinado, e no uma coletnea de fatos genricos e indeterminados, como estaria ocorrendo; f) o repasse do duodcimo de acordo com a receita real, e no a estimada, no configuraria infrao; g) a negativa de remeter documentos Cmara antes do parecer prvio do Tribunal de Contas no configuraria infrao; h) a comisso teria como verdadeiro fim promover uma devassa no Poder Executivo; i) a denncia no indicaria as provas, desatendendo exigncia do art. 5, I, do Decreto-lei 201/67, o que seria grave, considerando-se que caberia ao denunciante, e no comisso, produzir as provas necessrias, e que seria frgil a prova documental que acompanhou a denncia. 230
Nas informaes de fls. 454/474, a autoridade coatora aduz o seguinte: a) o impetrante deveria ter alegado a questo do impedimento do presidente da Cmara para votar no primeiro mandado de segurana que impetrou; b) no teria sido apresentada por qualquer vereador nenhuma questo de ordem, recurso ou reclamao em relao ao voto do presidente da Cmara, o que acarretaria a precluso, nos termos dos arts. 119 e 120 do Regimento Interno da Cmara; c) o Regimento Interno seria inaplicvel aos processos disciplinados pelo Decreto-lei 201/67; d) segundo o art. 5, I, do Decreto-lei 201/67, o presidente da Cmara poderia votar, mesmo no caso de ser o autor da denncia; e) seria absurdo impedir o presidente de votar em uma Cmara de apenas nove vereadores; f) a Portaria 4/03 estaria devidamente motivada, tendo-se limitado o impetrante a transcrever trechos da doutrina, sem indicar ao menos um motivo que deveria constar da portaria, e no constou; g) a constituio da comisso processante teria decorrido da vontade soberana do plenrio da Cmara, no cabendo ao seu presidente decidir nada, no havendo causa determinante a constar da portaria; h) a denncia estaria fundamentada em documentos contundentes que a teriam acompanhado, tornando desnecessria a indicao de outras provas); i) o carter determinado do fato a investigar seria caracterstica das comisses de inqurito, e no das comisses processantes destinadas a apurar a prtica de infrao poltico-administrativa; j) o impetrante teria adentrado assunto de mrito da denncia; k) o impetrante teria descumprido o art. 31, 1, da Constituio, segundo o qual o Tribunal de Contas seria rgo meramente auxiliar do Poder Legislativo na fiscalizao do Poder Executivo, e o art. 49 da Lei de Responsabilidade Fiscal (Lei Complementar 101/00), segundo o qual as contas do Chefe do Poder Executivo deveriam ficar disponveis no Poder Legislativo durante todo o ano; l) o impetrante no teria apresentado suas contas dos exerccios de 2001 e 2002; m) o impetrante estaria obrigado a prestar informaes Cmara, pois do contrrio esta ficaria impedida de exercer sua funo fiscalizadora; n) o impetrante teria feito a menor os repasses dos duodcimos,
mesmo considerando a receita efetivamente realizada; o) a documentao que acompanhou a inicial, em sua quase-totalidade, no diria respeito ao objeto do presente mandado de segurana; p) seria irrelevante que o denunciante, interpelado extrajudicialmente pelo denunciado-impetrante, no tenha reafirmado a denncia, uma vez que no estaria obrigado a faz-lo; q) o denunciante teria confirmado perante a comisso processante seu propsito de manter a denncia; r) o Poder Judicirio deveria exercer o controle de legalidade sem se imiscuir na anlise mais profunda das ocorrncias poltico-administrativas, sob pena de violar o princpio da separao dos Poderes. O Ministrio Pblico ofereceu o parecer de fls. 505/515, em que opinou pela denegao da segurana. Na sentena de fls. 517/525, o Magistrado a quo denegou a segurana, considerando que seria insensato retirar do presidente da Cmara o direito de voto em questo de tal relevncia para a comunidade local, especialmente levando em conta que tal restrio no constaria no Decretolei 201/67 e que o denunciado se defenderia da denncia, e no da portaria que instituiu a comisso processante. Inconformado, o impetrante apela para este Tribunal (fls. 527/558). Alm de repetir os argumentos da petio inicial, o apelante sustenta: a) a Curadoria do Patrimnio Pblico da Comarca de Barbacena, apreciando representao encaminhada por alguns vereadores, teria entendido que os repasses dos duodcimos teriam sido feitos licitamente; b) no se teria negado a remeter documentos Cmara, mas apenas condicionado tal remessa ao parecer prvio emitido pelo Tribunal de Contas; c) segundo o art. 5, II, do Decreto-lei 201/67, o presidente consultaria a Cmara sobre seu recebimento, ou seja, o dispositivo no autorizaria o presidente a proferir voto; d) a sentena, ao negar vigncia aos dispositivos do Regimento Interno da Cmara, teria violado os princpios da legalidade e da separao dos Poderes; e) a sentena teria sido omissa em relao s normas sobre comisses especiais transitrias presentes na Lei Orgnica e no Regimento Interno.
O apelado apresentou as contra-razes de fls. 571/583, repetindo os argumentos das informaes. A Procuradoria de Justia, no parecer de fls. 592/600, opina pelo desprovimento da apelao. Presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos para a sua admissibilidade, conhece-se do recurso. Primeiramente, ressalto que o presente mandado de segurana foi impetrado contra a constituio da comisso processante para apurar a prtica de possveis infraes polticoadministrativas, e no contra a deciso final do processo de apurao. Assim, no o momento adequado para se discutir o repasse dos duodcimos nem a negativa do prefeito de remeter documentos Cmara, que matria de mrito a ser apreciada pela Cmara e, se for o caso e se o juiz competente entender possvel, revista pelo Poder Judicirio. Por isso, os documentos de fls. 48/170 e fls. 355/400 so irrelevantes para a soluo deste mandado de segurana, embora possam ser teis para o julgamento de mrito do processo por infrao poltico-administrativa. O mesmo se pode dizer em relao promoo de arquivamento de representao da Curadoria do Patrimnio Pblico da Comarca de Barbacena (fls. 560/564). Tambm irrelevante que os fatos apontados como infraes na denncia (fls. 172/181) envolvam questes sobre as quais foi provocado a se pronunciar o Poder Judicirio. A uma, porque fatos sub judice no so intocveis. O mundo no pra para esperar um pronunciamento judicial. A duas, porque a apreciao judicial de um fato no exclui sua apreciao pela instncia poltica competente para apurar infraes poltico-administrativas, que a Cmara Municipal (art. 4, caput, do Decreto-lei 201/67). Se assim no fosse, bastaria ajuizar uma demanda sobre um fato qualquer para garantir a impunidade na instncia poltica, uma vez que o tempo necessrio para um pronunJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 55, n 169, p. 45-253, jul./set. 2004
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ciamento judicial definitivo maior do que o de um mandato de prefeito ou vereador. A denncia atendeu ao art. 5, I, 1 parte, do Decreto-lei 201/67, que exige que dela conste a indicao das provas. Nas duas ltimas pginas da denncia (fls. 180/181) consta uma lista de inmeros documentos que a acompanharam e que, segundo a sua narrao, so a prova suficiente dos fatos apontados como infraes. Justamente por isso, o denunciante entendeu, com razo, ser desnecessrio apontar outros meios de prova. Exigir mais do que fez a denncia formalismo incompreensvel, em especial tratando-se de uma pea que pode ser apresentada por qualquer cidado, no exigindo representao por advogado (art. 5, I, 1 parte, do Decreto-lei 201/67). Os fatos apontados como infraes pela denncia so especficos e determinados: repasse incompleto dos duodcimos, conforme quadro demonstrativo em anexo, e falta de prestao de contas e balanos, incluindo documentos especficos requeridos pela Cmara. No h nestes fatos nada de genrico nem de indeterminado. Assim, ainda que se considere aplicvel comisso processante a limitao do art. 58, 3, da Constituio, no houve qualquer ilegalidade quanto a isso. Portanto, dispenso-me de abordar mais detidamente as diferenas entre comisses processantes e comisses de inqurito. irrelevante que o impetrante tenha notificado extrajudicialmente o denunciante (fl. 272) e que este no tenha confirmado a denncia. A uma, porque ningum obrigado a atender a notificao, que simples comunicao, e no ordem estatal. A duas, porque do texto da prpria notificao consta que a mesma para confirmar ou negar a denncia para todos os efeitos do disposto no Cdigo Penal, ou seja, sua nica finalidade criminal, no alcanando o campo das infraes poltico-administrativas. A Portaria 4/03 (fls. 258/259), que constituiu a comisso processante, enumera as infraes imputadas ao denunciado em seu art. 1 e em seu prembulo lista vrios consideranda: 232
O Presidente da Cmara Municipal de Desterro do Melo, no uso das atribuies que lhe confere o art. 46, IV, a, do Regimento Interno e Considerando que a denncia oferecida pelo eleitor Jos Antnio da Silva contra o Prefeito Municipal de Desterro do Melo, Sr. Ruy Barbosa Fernandes, preenche os requisitos legais insculpidos no inciso I do art. 5 do Decreto-lei 201/67 e est acompanhada dos documentos apresentados como prova nas suas alegaes; Considerando, tambm, que a denncia foi recebida na sesso plenria do dia 25 de abril de 2003, pelo voto favorvel de 06 (seis) Vereadores e 02 (dois) contra, o que representa maioria de 2/3 (dois teros) dos membros que compem a Cmara Municipal de Desterro do Melo; Considerando ainda, que na mesma reunio foram sorteados 03 (trs) vereadores para comporem a Comisso Processante, todos desimpedidos e representando, proporcionalmente, os partidos polticos com representao na Cmara Municipal; Considerando, mais, que os Vereadores sorteados para comporem a Comisso Processante elegeram, na mesma sesso, seu Presidente e Relator, Considerando, finalmente, que foram cumpridas todas as exigncias previstas no art. 5 do Decreto-lei 201/67 para constituir-se uma Comisso Processante, Resolve: (...) (fl. 258).
perfeita a observao segundo a qual o denunciado se defende da denncia, e no da portaria que instituiu a comisso processante. Assim, desarrazoado exigir maiores formalidades desta portaria. Alis, da leitura da Portaria 4/03, salta aos olhos um cuidado extremo com a forma, que seria excessivo se no fosse justificado pelo fundado receio de acolhimento judicial de interpretaes excessivamente formalistas. A portaria simples declarao formalizadora do que foi decidido no plenrio da Cmara acerca do recebimento da denncia (fls. 243/245).
Tambm no pode ser acolhida, por falta de prova, a alegao de que a instituio da comisso processante teria como verdadeira causa a realizao de devassa no Poder Executivo. Ademais, caso a comisso se exceda em seus trabalhos, revelando este intuito, o denunciado poder buscar amparo no Poder Judicirio. Entretanto, impossvel impedir a fiscalizao da Cmara com base numa presuno de intuito de devassa. Passo anlise da questo capital deste caso: a discusso em torno da possibilidade de o presidente da Cmara votar acerca do recebimento da denncia. Os arts. 47 e 195 do Regimento Interno da Cmara Municipal de Desterro de Melo (fls. 403/449) dispem o seguinte:
Art. 47 - O Presidente da Cmara vota nas eleies, nos escrutnios secretos e no caso de empate, quando seu voto de qualidade. Art. 195 - O Presidente da Cmara somente participa das votaes simblicas ou nominais, em caso de empate, quando o seu voto de qualidade.
Nada h de desarrazoado em retirar o direito de voto do presidente da Cmara, para garantir sua imparcialidade na conduo dos trabalhos. Da mesma maneira, conceder-lhe tal direito tambm no seria desarrazoado, uma vez que ele um vereador e nos tribunais, por exemplo, os presidentes das cmaras votam normalmente nos processos de sua competncia. A questo mesmo de natureza regimental. Entretanto, a soluo dada pelo Magistrado a quo, ao negar vigncia aos dispositivos transcritos do Regimento Interno da Cmara por consider-los contrrios razoabilidade, embora a meu ver equivocada em relao fundamentao, foi acertada em relao ao resultado. Entretanto, apesar da disposio regimental, h um detalhe que impede o sucesso da pretenso do impetrante apelante. que a aplicao do regimento interno matria interna corporis, em que o Poder Judicirio no pode se imiscuir sob pena de leso ao princpio da separao dos Poderes (art. 2 da Constituio) por ingerncia indevida no Poder Legislativo. Neste sentido a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, como se v da deciso monocrtica do Ministro Celso de Mello na Medida Cautelar no 233
Na votao nominal, modalidade de votao aberta (no secreta), anota-se o nome
No h, justamente por isso, causa determinante a constar da mesma. A nica causa determinante mesmo a deciso plenria de recebimento da denncia, que a considerou formalmente perfeita. No h necessidade de listar todas as exigncias formais que foram obedecidas pela denncia. Caso assim no fosse, toda deciso de saneamento do processo precisaria, sob pena de nulidade, listar um a um os incisos do art. 282 do Cdigo de Processo Civil e transcrever trechos da petio inicial para demonstrar que o mesmo foi obedecido, o que seria um verdadeiro absurdo. Portanto, a simples meno deciso do Plenrio suficiente para que se considere motivada a portaria, at porque, se existente tal deciso, no poderia o presidente da Cmara deixar de editar a portaria, ainda que ausentes quaisquer outras supostas condies ou causas determinantes.
dos vereadores que votam sim e dos que votam no (art. 194, 1, do referido regimento). O recebimento da denncia contra o impetrante foi feito por votao nominal (fl. 244). O art. 5 do Decreto-lei 201/67 omisso sobre a questo. Seu inciso II, embora mencione que o presidente consultar a Cmara sobre seu recebimento, no exclui o mesmo da votao, pois o presidente no figura estranha Cmara, integrando-a. O inciso I, ainda que seja considerado aplicvel por analogia tambm s situaes em que o presidente no est impedido, no resolve a questo, uma vez que contm regra que determina que o presidente vote caso necessrio para completar o quorum, com o objetivo de evitar que no se possa deliberar, mas nada dispe quando no h tal necessidade.
Mandado de Segurana 23.920/DF (DJU de 03.04.2001, p. 24), que cita vrios precedentes da Suprema Corte:
Tendo-se presente o contexto em anlise, cabe verificar se o ato ora questionado se expe, ou no, possibilidade de controle jurisdicional, por parte do Supremo Tribunal Federal. Entendo que no, pois a qualificao interna corporis do ato impugnado no pode justificar a pretendida interveno jurisdicional, sob pena de flagrante ofensa ao postulado da separao de Poderes. O tema em anlise, como j precedentemente demonstrado, envolve discusso que versa a interpretao de norma meramente regimental, sem qualquer projeo especfica no plano do direito constitucional positivo. Na realidade, a deliberao questionada nesta sede mandamental exaure-se no domnio estrito do regimento legislativo, circunstncia essa que torna invivel a possibilidade jurdica de qualquer atuao corretiva do Poder Judicirio, constitucionalmente proibido de interferir na intimidade dos demais Poderes da Repblica, notadamente quando provocado a invalidar atos, que, desvestidos de transcendncia constitucional, traduzem mera aplicao de critrios regimentais. No custa rememorar, neste ponto, que a correo de desvios exclusivamente regimentais refoge ao mbito do controle jurisdicional, quando inexistente, como na espcie, situao configuradora de transgresso da ordem constitucional. Essa matria, por refletir tema subsumvel noo de atos interna corporis, acha-se, por isso mesmo, constitucionalmente pr-excluda, em funo do dogma da separao de Poderes, da fiscalizao judicial. Essa delimitao temtica, portanto, inibe a possibilidade de interveno jurisdicional dos magistrados e tribunais na indagao dos critrios interpretativos dos preceitos regimentais orientadores da resoluo emanada dos rgos diretivos das Casas do Congresso Nacional, sob pena de desrespeito ao postulado consagrador da diviso funcional do Poder. A submisso das questes de ndole regimental, ao poder de superviso jurisdicional dos tribunais, implicaria, em ltima anlise, caso admitida, a inaceitvel nulificao do prprio Poder Legislativo, especialmente em matrias como a de que trata este processo - em que no h, a meu juzo, qualquer evidncia de que o ato impugnado tenha vulnerado o texto
da Constituio da Repblica. Tratando-se, em conseqncia, de matria sujeita exclusiva esfera da interpretao meramente regimental, no h como incidir a judicial review, eis que - tal como proclamado pelo Supremo Tribunal Federal - a exegese de normas de regimento legislativo imune crtica judiciria, circunscrevendo-se no domnio interna corporis (RTJ, 112/1.023, Rel. Min. Francisco Rezek). As questes interna corporis excluem-se, por isso mesmo, em ateno ao princpio da diviso funcional do Poder - que constitui expresso de uma das decises polticas fundamentais consagradas pela Carta da Repblica - da possibilidade de controle jurisdicional, devendo resolver-se, exclusivamente, na esfera de atuao da prpria instituio legislativa. A jurisprudncia constitucional do Supremo Tribunal Federal, bem por isso, tem reafirmado essa orientao em sucessivos pronunciamentos, nos quais ficou assentado que, em se tratando de questo interna corporis, deve ela ser resolvida, com exclusividade, ... no mbito do Poder Legislativo, sendo vedada sua apreciao pelo Judicirio (RTJ, 102/27, Rel. Min. Moreira Alves). A impossibilidade constitucional de controle, por parte do Poder Judicirio, dos atos interna corporis emanados de rgo congressual competente foi igualmente proclamada no julgamento do MS 20.509-DF, Rel. Min. Octavio Gallotti (RTJ, 116/67), ocasio em que o Plenrio desta Suprema Corte, coerente com esse entendimento, afirmou: Atos interna corporis, proferidos nos limites da competncia da autoridade dada como coatora, com eficcia interna, ligados continuidade e disciplina dos trabalhos, sem que se alegue preterio de formalidade, atacando-se, ao invs, o mrito da interpretao do Regimento, matria em cujo exame no cabe ao Judicirio ingressar. Mandado de segurana de que no se conhece (grifei). O sentido dessas decises do Supremo Tribunal Federal - a que se pode acrescentar o julgamento plenrio do MS 20.464-DF, Rel. Min. Soares Muoz (RTJ, 112/598) - consiste no reconhecimento da soberania dos pronunciamentos, deliberaes e atuao do Poder Legislativo, na esfera de sua exclusiva competncia discricionria, ressalvadas, para efeito de sua apreciao judicial, apenas as hipteses de leso ou de ameaa a direito constitucionalmente assegurado. Em suma, o Plenrio do Supremo Tribunal Federal tem reiteradamente advertido que atos emanados
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dos rgos de direo das Casas do Congresso Nacional, quando praticados nos estritos limites da competncia da autoridade apontada como coatora e desde que apoiados em fundamentos exclusivamente regimentais, sem qualquer conotao de ndole jurdico-constitucional, revelam-se imunes ao judicial review, pois - no custa enfatizar - a interpretao incidente sobre normas de ndole meramente regimental, por qualificarse como tpica matria interna corporis, suscita questo que se deve resolver, exclusivamente, no mbito do Poder Legislativo, sendo vedada sua apreciao pelo Judicirio (RTJ, 102/27 - RTJ, 112/598 - RTJ, 168/444, v.g.).
um propsito de se impedir a instalao da Comisso Processante do Legislativo de Desterro de Melo, nada mais. Se o apelante nada tem a temer, no h razo plausvel para tranc-la, ab initio, data venia. Atento aos argumentos expendidos pela sempre culta e zelosa Desembargadora Relatora, devo dizer que no tenho como absoluto, data venia, o dogma dos freios e contrapesos, que se extrai do princpio constitucional (CF, 2) da separao de Poderes, inspirado na doutrina do Baro de Montesquieu, pois a hiptese cassatria sempre complexa, se no difusa, mxime em municpios de pequena densidade demogrfica, onde o tema, com seus naturais fuxicos e suspiccias, como regra, ornam as rodas do dia-a-dia das pessoas dessas pequenas comunidades. Subscrevo tal raciocnio, porque, primeiramente, qualquer mandato, em ltima anlise, do povo (CF, 1 pargrafo nico). Embora seja certo que o Legislativo o parlamento do povo, no menos certo que desvaler sua vontade, quanto ao Executivo, h de exigir, seja da Cmara, ou seja do Judicirio, toda prudncia, com exame lato de qualquer detalhe, mnimo que seja, para se evitarem abusos de poder, como regra de ordem pessoal ou de m poltica, captados e registrados na histria poltica e judiciria brasileira. Por isso que me permito, s vezes, em casos especficos, ingressar no mrito das decises, mxime para verificar sua legitimidade, provinda da motivao, que a justa causa do ato cassatrio, at porque isto uma exceo no sistema, impondo-nos aquela reflexo. No caso, entretanto, como de incio apontei, no vejo como impedir o prosseguimento dos trabalhos da Comisso Processante, pois no se est impedindo, at aqui, a ampla defesa do apelante, impondo-se registrar que o recebimento da denncia no significa ou traduz qualquer culpa do apelante, pois ela - denncia - se lastreia em mero indcio, apenas isto. A controvrsia, ao que percebi, pertine prestao de contas e ao repasse de duodcimos.
Mandado de segurana. Cmara Municipal. Projeto de resoluo. Alegao de ofensa ao regimento interno na tramitao do projeto. Questo interna corporis, vedada a apreciao judicial, especialmente na via estreita do mandado de segurana, sem a demonstrao de ofensa a direito lquido e certo do impetrante. Inicial indeferida. Apelao improvida.
E no se diga que este entendimento viola o mesmo princpio da separao dos Poderes por permitir ingerncia do Poder Legislativo no Poder Executivo. que tais ingerncias so impedidas pelas normas constitucionais, e no pelas regimentais, cujo objetivo no proteger a separao dos Poderes, mas sim regular o funcionamento interno de determinado rgo. Ora, no razovel sustentar que permitir o presidente da Cmara votar seja uma ingerncia no Poder Executivo. Se houvesse tal ingerncia indevida, o processo de cassao seria ilegal independentemente de voto do presidente da Cmara. No havendo tal ingerncia, o processo legal tambm independentemente de voto do presidente. Em face do exposto, nega-se provimento apelao. O Sr. Des. Nepomuceno Silva - O que se observa, com clareza absoluta, neste mandamus,
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Registre-se, no mesmo sentido, deste Tribunal de Justia, a Apelao 1.0000.00.229954-3 (julgada em 06.12.2001), desta Quinta Cmara Cvel, Relator o Desembargador Jos Francisco Bueno, assim ementada:
Esse mrito certamente voltar ao Judicirio. Aguardemo-lo, pois. Se, como a exordial expende, a mesa diretora daquela edilidade , toda ela, integrada por inimigos do apelante, haver, no curso dos trabalhos, ex vi legis, momento e forma, certos, disto ser combatido. De resto, no me pareceu irregular a verificao do quorum qualificado (2/3), exigido no DL 201/67, que superior ao questionado regimento, at porque j houve um primeiro writ, impetrado pelo mesmo apelante, onde isto no teria sido alegado. Destarte, o inciso I do art. 5 daquele decreto-lei permite a votao do presidente complementao de quorum para o recebimento da denncia. A redao clarssima. -:::-
At mesmo a proporcionalidade da representao partidria (confira-se na certido de fl. 249) foi observada no sorteio. Cuidei observar, tambm isto, embora no cotejado nas razes do writ. No mais, subscrevo os argumentos da eminente Relatora, com a ressalva de posio doutrinria, retroexpendida, data venia, pelo que tambm nego provimento ao recurso. como voto. O Sr. Des. Cludio Costa - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
UNIO ESTVEL - DISSOLUO - PARTILHA DE BENS - MEAO DA COMPANHEIRA PATRIMNIO ADQUIRIDO DE MODO ONEROSO DURANTE O PERODO DE CONVIVNCIA DO CASAL - LEI N 9.278, DE 10.05.96 - A partilha de bens, na dissoluo de unio estvel, deve ser feita igualitariamente entre os conviventes, somente se admitindo regra diversa no caso de contrato com estipulao em contrrio, ou quando se tratar de bens adquiridos anteriormente unio, ou que sejam produtos de direitos anteriormente existentes, nos termos do art. 5 e 1 da Lei n 9.278/96. APELAO CVEL N 1.0720.01.001974-6/001 - Comarca de Visconde do Rio Branco Relator: Des. JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES Ementa oficial: Direito civil - Famlia - Ao de dissoluo de unio estvel, cumulada com partilha de bens - Convivncia no contestada Meao da companheira no que se relaciona ao patrimnio adquirido de modo oneroso durante o perodo de convivncia do casal - Lei n 9.278, de 10.05.96 - Improvimento do recurso. - A partilha de bens, na dissoluo de unio estvel, deve ser feita, igualitariamente, entre os conviventes, somente se admitindo regra diversa no caso de contrato com estipulao em contrrio, ou quando se tratar de bens adquiridos anteriormente unio, ou que sejam produtos de direitos anteriormente existentes - Lei n 9.278/96, art. 5, 1. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado 236
de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 19 de outubro de 2004. Jos Domingues Ferreira Esteves - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves - Cuida-se de apelao interposta por F.A.P. visando ao enfrentamento da r. deciso de primeiro grau, que julgou procedente o pedido inicial da ao de dissoluo de unio estvel, cumulada com partilha de bens, que lhe move M.P.A., determinando que os bens do casal sejam partilhados na proporo de 50% para cada parte.
Na pea recursal, o apelante sustenta, em sntese, que a autora no logrou xito em comprovar os argumentos expendidos na exordial acerca do patrimnio do casal, notadamente, no que concerne ao bem adquirido pelo requerido atravs de herana. Aduz, ainda, que no restou demonstrado que o apelante tenha contribudo para a dissoluo da sociedade conjugal atravs de conduta desonrosa em relao autora. Contra-razes, s fls. 74/76. Conheo do recurso, porque atendidos os seus requisitos de admissibilidade. De incio, compulsando os autos, verificase que dvida no resta acerca da existncia da unio estvel, tendo em vista, inclusive, que o prprio apelante a admite, atendo-se, tosomente, alegao de que no pretende se separar da autora, sendo que est afastado do lar por motivo alheio sua vontade. Tenho que a r. deciso de primeiro grau no est a merecer reparo no tocante procedncia do pedido de dissoluo da sociedade de fato, pois o deferimento do aludido pedido no prescinde da anuncia de ambas as partes, e, conforme destacou o d. Juiz sentenciante, no h mais coabitao e mtua assistncia, vez que o requerido encontra-se recolhido cadeia pblica desta cidade. Em relao partilha dos bens do casal, destaca-se que, realmente, a autora tem direito a 50% dos bens adquiridos de forma onerosa durante o perodo de convivncia entre as partes, em face da presuno de que a mesma contribuiu na formao do patrimnio comum, nos termos do art. 5 da Lei n 9.278/96. Ademais, a testemunha R.F.A., em seu depoimento, fl. 54, disse que:
O casal viveu por quinze anos em unio estvel; o casal tem dois filhos e esto com a me; sabe que, durante o convvio, o casal construiu um predinho em So Geraldo de dois andares, e tinha moto e uma pic up e uma lavoura de caf;
a M. efetivamente ajudava no trabalho na lavoura. (sic) (...) eles cultivavam caf, milho, feijo; o casal tambm possua gado e a M. tambm trabalhava com o gado, o F. tambm trabalhava. (...) perguntado se o gado e a plantao ficava no terreno das partes, a depoente diz que isso tudo era terreno de herdeiros, o F. era herdeiro do local em que trabalhava.
Portanto, em se tratando de dissoluo de unio estvel, os bens devem ser partilhados de acordo com as regras do regime da comunho parcial de bens. Nesse sentido:
Ao de dissoluo de sociedade de fato - Unio estvel - Aquisio de patrimnio - Comprovao - Partilha. - O artigo 5 da Lei 9.278/96 estabeleceu a presuno de que os bens adquiridos na constncia da unio estvel so fruto do esforo comum dos conviventes, devendo ser partilhados na proporo de 50% para cada um. Recurso desprovido. (Apelao Cvel n 1.0024.01.014057-2/001, Rel. Des. Eduardo Andrade, data da publ. 12.03.2004.) Ao de dissoluo de unio estvel - Partilha dos bens adquiridos na sua constncia - Dico do art. 5 da Lei 9.278/96. - Restando comprovada a existncia da unio estvel, assim como da aquisio de bens pelo casal, mediante esforo comum, correta a sentena que julga procedente o pedido, reconhecendo e dissolvendo a unio estvel, e determinando a partilha dos bens de comprovada propriedade comum. Improvimento do recurso que se impe. (Apelao Cvel n 1.0000.00.346509-3/000, Rel. Antnio Carlos Cruvinel, data da publ. 03.02.2004.)
Em relao alegao do apelante no sentido de que a autora pleiteia a partilha de imvel adquirido pelo mesmo atravs de herana, tenho que razo no lhe assiste, pois, a meu sentir, o imvel mencionado pelo aqui apelante refere-se ao Stio Bom Sucesso, situado na zona rural de So Geraldo-MG, local onde o casal reside, o qual no se encontra elencado na exordial, sendo que a autora se refere, to-somente, ao gado, lavoura de caf e s arrobas de caf colhidas nesse terreno, bens estes que, por sua vez, integram o patrimnio comum e devem ser 237
partilhados, vez que adquiridos na constncia da unio estvel. Por derradeiro, saliente-se que o apelante se manteve silente no que pertine fixao da verba alimentar em favor dos filhos do casal. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso. -:::-
Custas, pelo apelante, na forma da Lei n 1.060/50. O Sr. Des. Ernane Fidlis - De acordo. O Sr. Des. Manuel Saramago - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
ALIMENTOS - EXECUO - ACORDO EXTRAJUDICIAL - TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL - ART. 585, II, DO CPC - AO - RITO DO ART. 733 - INADMISSIBILIDADE - PRISO CIVIL DO DEVEDOR - IMPOSSIBILIDADE - O acordo extrajudicial firmado pelos genitores do menor acerca de penso alimentcia, ainda que no homologado judicialmente, constitui ttulo executivo extrajudicial, sendo documento hbil a embasar a ao de execuo de alimentos, uma vez que elencado nas hipteses do art. 585, II, do CPC. - Se a execuo dos alimentos est baseada em acordo extrajudicial, no tendo a obrigao de alimentar surgido em decorrncia de deciso judicial, a ao no deve seguir o rito do art. 733 do CPC, sendo incabvel, por conseguinte, o decreto de priso civil do devedor. APELAO CVEL N 1.0035.03.017599-2/001 - Comarca de Araguari - Relator: Des. JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES Ementa oficial: Ao de execuo de penso alimentcia fundada em acordo extrajudicial Homologao em juzo - Desnecessidade - Ttulo executivo extrajudicial elencado no art. 585, II, do CPC - Provimento parcial do recurso. - O acordo extrajudicial firmado pelos genitores da autora acerca do reconhecimento e dissoluo da sociedade de fato, partilha dos bens do casal e penso alimentcia destinada filha menor constitui ttulo executivo extrajudicial, vez que elencado nas hipteses previstas no art. 585, II, do CPC, sendo, portanto, documento hbil a embasar a ao de execuo. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos 238 e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 19 de outubro de 2004. Jos Domingues Ferreira Esteves - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves - Cuida-se de apelao interposta por I.S.F., representada por sua genitora, E.A.S., visando ao enfrentamento da r. deciso de primeiro grau que indeferiu o pedido inicial da ao de execuo de penso alimentcia movida em desfavor de W.J.F., extinguindo o feito, sem julgamento do mrito, com fincas no art. 267, VI, do CPC. Na pea recursal, a apelante sustenta que, muito embora o acordo firmado entre as partes no tenha sido homologado judicialmente, deve
ser adotado, na presente ao, o rito previsto no art. 733 do CPC, no tocante s execues de penso alimentcia, com o conseqente decreto de priso do devedor, sob pena de restar prejudicada a criao e sobrevivncia da menor. Contra-razes, s fls. 68/73, acompanhadas dos documentos de fls. 74/75. A d. Procuradoria-Geral de Justia, em parecer de fls. 81/85, do ilustre Procurador de Justia, Dr. Joo Batista da Silva, opina pelo improvimento do recurso. Conheo do recurso, porque atendidos os seus pressupostos de admissibilidade. Compulsando os autos, verifica-se que a presente ao se fundamenta no acordo extrajudicial firmado pelos genitores da autora, fls. 07/10, acerca do reconhecimento e dissoluo da sociedade de fato, partilha dos bens do casal e penso alimentcia destinada filha menor. Infere-se das hipteses elencadas no art. 585, II, do CPC, que o pacto supracitado constitui ttulo executivo extrajudicial, sendo, portanto, documento hbil a embasar a ao de execuo. Conclui-se, assim, que no agiu com acerto o d. Juiz sentenciante, pois o fato de o aludido acordo no ter sido homologado judicialmente no acarreta a inviabilidade do pleito inicial, seno vejamos:
Execuo de alimentos. Acordo extrajudicial. Ttulo executivo. Estipulao em favor de terceiro. Menor beneficiria. Legitimidade para exigir o cumprimento da obrigao, independentemente de homologao judicial da conveno celebrada por seus genitores. Apelao provida para cassar a sentena e determinar o prosseguimento do feito (Apelao Cvel n 1.0000.00.206747-8/000, Rel. Des. Jos Francisco Bueno, data de publ. 11.05.2001). Penso alimentcia. Contrato particular. Possibilidade. Exeqibilidade. - No havendo empecilho legal contratao de alimentos,
por instrumento particular, legtimo o ajuizamento de processo de execuo contra o devedor inadimplente (Apelao Cvel n 1.0000.00.145727-4/000, Rel. Des. Pinheiro Lago, data de publ. 18.08.2000).
Ademais, impende ressaltar que se trata de verba alimentar, de natureza urgente e necessria a prover a subsistncia da menor. No entanto, carece de razo a apelante no que pertine alegao de que a presente ao deve seguir o rito prescrito no art. 733 do CPC, vez que a obrigao alimentar, no caso em tela, no decorre de deciso judicial, restando incabvel, por conseguinte, o decreto de priso civil do devedor. Nesse sentido:
Ementa: Civil e Processual Civil - Execuo de alimentos - Priso do devedor - Ttulo executivo extrajudicial - Impossibilidade. Inteligncia dos arts. 732, 733 e 586, todos do CPC. - Se a execuo de verba alimentcia tem como sustentculo acordo extrajudicial, incabvel a priso do devedor, por no se afigurar ele sentena proferida em ao alimentcia ou de deciso que estabelece os provisrios, inclusive, de natureza acautelatria (Apelao Cvel n 1.0000.00.256334-4/000, Rel. Des. Dorival Guimares Pereira, data de publ. 24.05.2002).
Com essas consideraes, dou parcial provimento ao recurso, para cassar o v. decisum de primeiro grau e determinar a remessa dos autos Comarca de origem, para o regular prosseguimento do feito. Custas, ao final. O Sr. Des. Ernane Fidlis - De acordo. O Sr. Des. Manuel Saramago - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL. -:::Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 55, n 169, p. 45-253, jul./set. 2004
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RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO - DANOS MORAIS RECLAMADOS POR MAGISTRADO OFENSA IRROGADA A PROMOTOR DE JUSTIA POR INADEQUADA VERBALIZAO EM ATO DE OFCIO DO PARQUET - RECPROCO DEVER DE URBANIDADE - EXCESSO SUBMISSO DISCIPLINA CORREICIONAL DE CADA RGO - MBITO RESTRITO - RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO NO TIPIFICADA TANTO NA LEI COMPLEMENTAR FEDERAL N 75/93 E LEI FEDERAL N 8.625/93 (LOMP) COMO NA LOMAN (LEI COMPLEMENTAR FEDERAL Nos 35/79, 37/79, 54/86 E 60/89) - Dentre outros, dever do magistrado (art. 35, IV, da LC Federal n 35/79-LOMAN) tratar com urbanidade as partes, os membros do Ministrio Pblico, os advogados, as testemunhas, os funcionrios e auxiliares da Justia, e atender aos que o procurarem, a qualquer momento, quando se trate de providncia que reclame e possibilite soluo de urgncia. dever, dentre outros, do membro do Ministrio Pblico (art. 43, IX, da Lei n 8.625/93-LOMP) tratar com urbanidade magistrados, advogados, partes, testemunhas, funcionrios e auxiliares da Justia, no prescindindo de igual tratamento. Havendo excesso na verbalizao em ato de ofcio de quaisquer desses agentes pblicos, uma vez submetido ele s respectivas corregedorias, eventual responsabilidade do Estado, com espeque no art. 37, 6, da Constituio Federal, reclama um reconhecimento administrativo e prvio da tipicidade da ofensa para autorizar o manejo da actio indenizatria, at porque o Estado no segurador universal. - Se por ocasio do agravo interposto perante o Tribunal de Alada as expresses supostamente injuriosas no foram riscadas pela Turma Julgadora (poderia faz-lo ex vi do art. 15 do CPC) nem o magistrado instou a respeito (teve oportunidade para isto), no pode este reivindicar do Estado reparao moral por suposta ofensa sua pessoa. APELAO CVEL N 1.0702.02.014661-0/001 - Comarca de Uberlndia - Relator: Des. NEPOMUCENO SILVA Ementa oficial: Responsabilidade civil do Estado - Danos morais reclamados por magistrado - Ofensa irrogada a Promotor de Justia por inadequada verbalizao em ato de ofcio do Parquet - Recproco dever de urbanidade Excesso submisso disciplina correicional de cada rgo - mbito restrito - Responsabilidade do Estado no tipificada, tanto na LOMP (LC Federal 75/93 e Lei Federal 8.625/93) como na LOMAN (LCs 35/79, 37/79, 54/86 e 60/89) Recurso provido. - 1. - Dentre outros, dever do magistrado (art. 35, IV, da LOMAN) tratar com urbanidade as partes, os membros do Ministrio Pblico, os advogados, as testemunhas, os funcionrios e auxiliares da Justia, e atender aos que o procurarem, a qualquer momento, quando se trate de providncia que reclame e possibilite soluo de urgncia. - 2. dever, dentre outros, do membro do Ministrio Pblico (art. 43, IX, da Lei n 8.625/93-LOMP) tratar com urbanidade magistrados, advogados, partes, testemunhas, funcionrios e auxiliares da Justia, no prescindindo de igual tratamento. - 3. Havendo 240 excesso na verbalizao em ato de ofcio de quaisquer desses agentes pblicos, uma vez submetido ele s respectivas corregedorias, eventual responsabilidade do Estado, com espeque no art. 37, 6, da Constituio Federal, reclama um reconhecimento administrativo e prvio da tipicidade da ofensa para autorizar o manejo da actio indenizatria, at porque o Estado no segurador universal. - 4. Se a Turma do Tribunal de Alada, no exame do agravo, no mandou riscar as expresses, supostamente injuriosas (poderia faz-lo ex vi do art. 15, CPC), e nem o julgador instou a respeito (teve oportunidade para isso), no pode reivindicar do Estado reparao moral por suposta ofensa sua pessoa. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos
e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 21 de outubro de 2004. Nepomuceno Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Nepomuceno Silva - Trata-se de recurso de apelao, manejado pelo Estado de Minas Gerais, contra sentena (fls. 217/222), proferida pelo MM. Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Uberlndia, nos autos da ao de indenizao por danos morais, ali ajuizada por Roberto Ribeiro de Paiva Jnior (apelado) em face do Estado de Minas Gerais, na qual o apelante foi condenado
a pagar ao autor a importncia equivalente a 150 (cento e cinqenta) salrios mnimos vigentes poca da propositura da presente, corrigida monetariamente, de acordo com os ndices da Corregedoria-Geral de Justia do Estado de Minas Gerais, a partir de 10 de junho de 2002, acrescida de juros de mora de 0,5% ao ms, devidos a partir da citao,
Inicialmente, cumpre registrar que o sentenciante afoito em tudo negar, no desiderato prprio daqueles que no se pejam, incorre em juzo valorativo depauperado de substncia jurdica e, merc de uma anlise superficial do tema proposto, se perde em contradies diletantes no dignas de um operador que deve servir ao povo de seu Pas. Prestou, assim, um desservio verdade e s suas decantadas qualidades intelectuais, o que, infelizmente, nos dias atuais, no se pode dizer que pertena ao incomum do seu comportamento. (...) Sabe-se que o processado ir demandar muito tempo (especialmente na famosa 7 Vara Cvel da Comarca de Uberlndia). (...) O magistrado jejuno ao negar a tutela especfica cerrou os olhos ao art. 461 do CPC, negando vigncia lei procedimental.
bem assim, nas custas e honorrios, tudo como ali expendido. Examinemos a razo de pedir. O Ministrio Pblico, na pessoa do Dr. Fernando Rodrigues Martins, respondendo pela 7 Vara Cvel da Comarca de Uberlndia, cujo titular o apelado, props, ali, uma ao civil pblica, com pedido de tutela antecipada, contra a Unimed Uberlndia - Cooperativa Regional de Trabalho Mdico Ltda., no curso da qual, segundo a exordial da indenizatria, passou a ofender o apelado, com virulncia e truculncia, quando este lhe indeferiu a splica antecipatria, enfatizando o seguinte texto e contexto (fl. 03):
s fls. 837, em deciso singular - digna de ser registrada nos anais deste Tribunal ad quem, dada sua parvoce e estultcia. (...) Infelizmente, o magistrado, como de costume, decidiu de forma equivocada.
Perpassando o significado de cada uma daquelas expresses, conseguiu o apelado, ao termo da tramitao, o decreto de procedncia, com a condenao retro expendida, contra a qual recalcitra o Estado de Minas Gerais, sob a seguinte sntese:
a) as palavras parvoce e estultcia referem-se expressamente deciso agravada, e no pessoa do apelado; b) a morosidade da famosa 7 Vara Cvel de Uberlndia no revela inteno de ofender a honra do apelado; c) as demais expresses, transcritas na sentena, em que pese sua contundncia, s demonstram a irresignao daquela pea recursal; d) alternativamente, pede a reduo do quantum arbitrado.
Contra-razes, em infirmao bvia, instando a mantena do decisum. Segue-se, neste Tribunal, a oitiva da douta PGJ, que, inicialmente (fls. 242/245), disse sem interesse, sob ulterior retificao, aps impulso interlocutrio (fls. 253/257).
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Este o relato, no que se faz necessrio. regra constitucional vigente (CF, 37, 6) que:
As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
Com efeito, pelas lamentveis e desnecessrias inferncias, lanadas nos autos, temse, em verdade, uma inamistosidade, certamente por questes pretritas, envolvendo Magistrado e Promotor, sem elastrio s partes, nem mesmo ao prprio Parquet, autor da ao civil pblica, pois seu desideractum tem a ver com a prerrogativa constitucional (CF, 127), no carecendo da desqualificada forma para se atingir o intento. J disse - e no custa reiterar - que o processo lugar para exposio das teses (da proposta e da defesa), somente segundo o conflito, evitandose nele ingressar, sejam as partes (no caso, o Parquet parte), ou seja o julgador, com matria ou expresses estranhas lide posta. Nenhum de ns pode ser personagem do litgio de outrem, sim agentes qualificados sua soluo. Penso que juiz, promotor e advogado, todos somos importantes concretizao do direito e da justia. Todos julgam o conflito, subjetiva e/ou objetivamente, seja para formatar razes, seja para expungir a vexata quaestio (caso do Juiz). ele uma entidade, chamada excelncia, exatamente por ser capaz de, cientificamente, com equilbrio, razovel conhecimento da matria examinada, bom senso e eqidistncia das partes, desatar o n grdio da questo, conforme a dialtica apresentada, dando-lhe soluo que, sobretudo, ultime a pacificao social. E, valendo, tanto para o Juiz como para o Promotor, digo que nunca seremos excelncia quando, abandonando aquele iter, outro trilharmos, fazendo exsurgir a lume nossas emoes, diante de eventuais e absolutamente desnecessrias incurses vernaculares, que nada constroem, muito ao contrrio, turvam o desejvel e buscado bom ambiente de trabalho, onde passamos a maior parte do tempo de nossas vidas. Voltando s razes do apelo, que acolho, cumpre otimizar que aquelas deselegantes e estranhas expresses, tipicamente no foram dirigidas pessoa do apelado, como bem ali sustentado. Vejo nelas, repito, um exagero, uma superlao, buscando exprimir o auge da intensificao do argumento, embora, no custa insistir, amplamente despiciendas, mxime quando provindas da pena de quem, ao que parece, ou conhece a gramtica, ou tem bons livros ou dicionrios.
Destarte, no CC/02, seu art. 186 (Parte Geral, Ttulo III: Dos atos ilcitos) dispe que:
aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
No especfico captulo da Responsabilidade Civil (Parte Especial: Livro I, Ttulo IX: Do direito das obrigaes) seu art. 927 exara que:
Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, riscos para os direitos de outrem.
Posta em tela a razo de pedir, de ambas as partes, e atentando-se para suas peculiaridades, torna-se mister prover o apelo, no sem antes lamentar o ocorrido, quando, para fazer valer seu inconformismo, o representante do Parquet, transparecendo ser conhecedor do vernculo, ou bom consultor de dicionrios, utiliza expresses de modo inadequado, desnecessrias, imprprias mesmo em redaes desse jaez, pois, se assim fosse o costume, todos seus demais colegas grafariam suas razes de recurso, com a mesma destemperana e contundncia verbal, o que - sabe-se no acontece. H inegvel exagero e superlao verbal, sem, contudo, caracterizar, na latitude plena da tipicidade legal, o animus injuriandi. 242
Cada qual (Juiz e Promotor) levou seu queixume, recproco, respectiva Corregedoria, que arquivou o expediente. Se a do Parquet positivasse a falha funcional de seu agente, mais confortvel estaria o apelado, no seu intento. Ademais, tudo no saiu dos limites do processo. Vejo que, na deciso agravada (fl. 26), o apelado foi contido no verbo. O mesmo no ocorreu, todavia, nas razes do recurso, mas o exagero, insisto, no desses a gerar a responsabilizao do Estado. Se assim for, h, nesse imenso Pas, milhares de processos que erigiro essa responsabilizao objetiva, pois sempre se observa uma palavra imprpria ou inadequada, dirigida ao sentenciante de 1 grau. Alis, s esse carter (responsabilidade objetiva) j exige do julgador extremos de cautela no exame de cada caso. Alis, a Procuradoria de Justia, em seu memorial, quanto ao Dr. Fernando Rodrigues Martins (o promotor desse lamentvel episdio), assim se expressou:
No caso dos autos, as expresses utilizadas pelo recorrido, apesar de grosseiras e contrrias ao dever de urbanidade, no chegam a ensejar o reconhecimento do dano moral.
tude dos atos praticados pelos membros do Poder Judicirio, apenas responde civilmente nas hipteses previstas na Lei Complementar n 35/79 (art. 49), no Cdigo de Processo Civil (art. 133) e no Cdigo de Processo Penal (art. 630). Nas demais hipteses, predomina o que erigiram como regra da imunidade do Poder Pblico em face dos atos jurisdicionais, semelhana da superada mxima: The King can do not wrong.
Agente pblico, pois, termo amplo. Abrange todos os que colaboram, de um modo ou de outro, para o funcionamento dos servios pblicos, v.g., Presidentes da Repblica, Ministros de Estado, membros do Parquet, dos Tribunais de Contas, dos Tribunais Superiores de Segundo Grau e do Legislativo. A razo simples: todos so investidos de funes pblicas. Um Juiz, por exemplo, um agente pblico...
Destarte, ao prover o agravo e no mandar riscar aquelas expresses (CPC, 15), a douta Turma (Juzes: Pereira da Silva - Relator - Alberto Vilas Boas e Roberto Borges - vogais) acabou por entend-las impertinentes pessoa do apelado, e isto tambm flmine pretenso indenizatria, segundo penso. E nem h notcia de que o apelado tenha oficiado quela Turma (CPC, 527, IV) pedindo tal providncia. E mais. No h, nas respectivas Leis Orgnicas, a previsibilidade dessa reponsabilizao objetiva. A respeito, anota UADI LAMMEGO BULOS (Constituio Federal Anotada, Saraiva, 5 ed., p. 668) que:
Prevalece na jurisprudncia ptria, portanto, o entendimento segundo o qual o Estado, em vir-
Mas se, aps a CF/88, lei e jurisprudncia evoluram em prol da responsabilizao objetiva do Estado, no podemos perder de vista que isto impe, lado outro, um dever de acuidade no exame de cada caso, mxime para no banalizar o instituto. O dia em que o Estado (que, democrtico e de direito, somos todos ns) responsabilizar-se por questes pessoais de seus agentes pblicos, abrir ele portas incontinenti falncia. Impe-se concluir que aquelas grosserias, advindas daquelas lamentveis e deseducadas expresses compem, ainda que deformadas, na verdade, um redargir de um irascvel e inconformado Promotor, que, certamente, em novos pronunciamentos, ser mais educado, contido e ponderado, na defesa do Parquet. E no custa ser ameno e corts; ao contrrio, esse proceder homenageia a paz. Fica a reflexo, pois a urbanidade, que enfatizo na ementa, ficou distante muito distante -, mas s isto no gera a colimada indenizao.
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evidente a analogia, cumprindo equiparar Juiz e Promotor, pois ambos so agentes pblicos. Alis, nesse tema, busco endosso em precedentes do STF (RDA, 114:298 e 111:325; RTJ, 64:698 e 61:714), donde recolho, verbis:
, no caso, tambm oportuna a advertncia feita por PIERO CALAMANDREI, em Eles, os juzes, vistos por um advogado (Trad. Eduardo Brando, SP, Martins Fontes, 1995, p. 58), verbis:
Entre todos os ofcios judicirios, o mais rduo parece-me o do acusador pblico, o qual, como sustentador da acusao, deveria ser to parcial quanto um advogado e, como guardio da lei, to imparcial quanto um juiz. Advogado sem paixo, juiz sem imparcialidade: este o absurdo psicolgico em que o representante do Ministrio Pblico, se no tiver um senso de equilbrio especial, correr o risco de perder a cada instante, por amor serenidade, a generosa combatividade do defensor ou, por amor polmica, a desapaixonada objetividade do magistrado.
Com tais expendimentos, rogando vnia, dou provimento e julgo improcedente o pedido, ficando invertida a sucumbncia. Custas recursais, pelo apelado. como voto. O Sr. Des. Cludio Costa - Senhor Presidente. Tive vista do proceso e cheguei mesma concluso do eminente Des. Relator, a quem peo licena para adotar, totalmente, os fundamentos de seu voto. O Sr. Des. Jos Francisco Bueno - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-
CITAO - VIA CORREIO - RECUSA DO RU EM RECEBER A CARTA E SUBSCREVER O AR CITAO VIA OFICIAL DE JUSTIA NOS TERMOS DO ART. 224 DO CPC - NECESSIDADE NULIDADE DO ATO - DECRETAO DE REVELIA - IMPOSSIBILIDADE - Frustrada a citao pelo correio, em virtude de o ru ter-se recusado a receber a correspondncia e subscrever o AR, a citao dever realizar-se por oficial de justia, conforme art. 224 do CPC, sob pena de nulidade do ato, sendo inadmissvel o decreto de revelia. APELAO CVEL N 1.0699.02.016716-8/001 - Comarca de Ub - Relator: Des. EDILSON FERNANDES Ementa oficial: Ao de alimentos - Citao via AR - Recusa do recebimento - Decretao de revelia - Impossibilidade - Necessidade de citao via oficial de justia - Nulidade caracterizada. - A recusa no recebimento da carta demonstra que a citao pelo correio restou frustrada, no havendo que se falar na ocorrncia da revelia. Frustrada a tentativa de citao pessoal via AR, esta dever ser realizada por oficial de justia, conforme disposto no art. 224 do CPC, sob pena de nulidade do ato, quando inobservada a referida prescrio legal. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de 244 fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM ACOLHER PRELIMINAR E ANULAR O PROCESSO A PARTIR DA FL. 37, INCLUSIVE. Belo Horizonte, 31 de agosto de 2004. Edilson Fernandes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Edilson Fernandes - Trata-se de recurso contra a r. sentena de fls. 39/40, proferida nos autos da ao de alimentos ajuizada por V.A.M. representada p/ sua me M.B.G. em desfavor de J.O.M., que, julgando procedente o pedido, condenou o requerido no pagamento de alimentos em favor da autora, ora apelada, bem como no pagamento de custas e honorrios advocatcios.
Em suas razes, sustenta o apelante, em preliminar, a nulidade de citao uma vez que no observado o disposto no art. 215 do CPC. No mrito, alega a impossibilidade de suportar o pagamento de alimentos no valor de 1(um) salrio mnimo, bem como a condenao em custas e honorrios advocatcios fixados na sentena (fls. 61/63). Por se tratar de questo prejudicial ao conhecimento do recurso, examino, em primeiro plano, o pedido de assistncia judiciria formulado pelo apelante em suas razes recursais. Sabe-se que o acesso ao Judicirio uma garantia que tem foro constitucional, de forma que o intrprete deve sempre, na aplicao da norma legal, procurar viabilizar o fiel cumprimento dessa determinao, que, inclusive, encontra-se vinculada prpria existncia do devido processo legal. O pedido de gratuidade de justia pode ser formulado tanto pelo autor quanto pelo ru, em qualquer fase do processo, mediante simples requerimento nos autos afirmando que no tem condies de arcar com as despesas do processo sem prejuzo do sustento prprio e de seus familiares, benefcio este que compreende todos os atos processuais at a deciso final do litgio. Com efeito, se o juiz no tiver fundadas razes para indeferir o pedido (art. 5), a justia gratuita deve ser concedida independentemente da prova da afirmao e em qualquer fase processual e instncia recursal, no atingindo a deciso que a acolhe as fases processuais j ultrapassadas. A propsito, anota Theotonio Negro que:
Para que a parte obtenha o benefcio da assistncia judiciria, basta a simples afirmao da sua pobreza, at prova em contrrio (RSTJ, 7/414).
1 do citado dispositivo legal, a afirmao presumida, ou seja, deve ser admitida pelo Judicirio at prova em contrrio, no havendo nos autos qualquer bice a sua concesso. Concedo ao apelante os benefcios da Lei 1.060/50 e, presentes os demais pressupostos de sua admissibilidade, conheo do recurso. Da preliminar. certo que a falta ou nulidade de citao encerra um fato de alta relevncia processual e, na ausncia desta, no existe relao jurdica processual vlida, no podendo a sentena produzir efeitos contra quem no foi citado, sob pena de se ferirem os princpios do contraditrio e da ampla defesa, constitucionalmente garantidos. Analisando minuciosamente os autos, constato que, diante da informao de que o apelante se recusou a receber o AR de fl. 37, necessrio para que se efetivasse sua citao, a MM. Juza da causa, entendendo estar caracterizada sua revelia, proferiu sentena em seu desfavor. Conforme disposto no artigo 224 do CPC, quando frustrada a citao pelo correio, far-se- a citao por meio de oficial de justia. Embora tenha constado no aviso de recebimento que o apelante se recusou a receber a correspondncia, tal fato por si s no afasta a necessidade do cumprimento no supracitado dispositivo legal, uma vez que, apesar de o funcionrio da ECT empregar em seu servio todos os cuidados inerentes profisso, o mesmo no dotado de f pblica conferida por lei ao oficial de justia. Assim, revela-se mais correta a utilizao dos servios deste ltimo, quando necessria a realizao de diligncias indispensveis para o desenvolvimento vlido e regular do processo. A propsito, ensina o renomado Professor E. D. MONIZ DE ARAGO:
Assim, o pedido de concesso dos benefcios da justia gratuita deve ser deferido, em cumprimento da regra prevista no caput do artigo 4 da Lei n 1.060/50, uma vez que, na forma do
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Ao fazer a entrega da carta ao destinatrio, exigir-lhe- o carteiro que subscreva o recibo respectivo, a ser devolvido ao remetente para atestar a chegada da correspondncia ao destinatrio. Ao carteiro no cabe a prtica de qualquer outro ato, pois no funcionrio do juzo nem dotado de f pblica para atestar o que se passou. Se no encontrar o endereo ou o destinatrio, ou este se recusar a receber a carta, bem como subscrever o recibo, limitarse- a devolv-la ao remetente. (...) Frustrada a citao, porque o destinatrio no foi encontrado ou se recusou a receb-la, terse- de proceder a nova, que tanto poder ser tentada pelo correio como realizada por mandado ou edital (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, 7 ed., p. 276, Forense).
estaro os atos que se lhe seguirem, consoante dispe o art. 248 do CPC. Por fim, registro que ser considerada feita a citao do ru, ora apelante, mediante a publicao do recebimento dos autos no Juzo de origem, nos termos do artigo 214, 2, do CPC, iniciando-se a contagem do prazo para apresentao de defesa, em prestgio aos princpios da celeridade e da economia processual, que orientam o processo civil contemporneo. Pelo exposto, acolhendo a preliminar, dou provimento ao recurso para anular os atos processuais praticados a partir da fl. 37, inclusive a r. sentena, ressaltando a validade da r. deciso que fixou os alimentos provisrios (fl. 7). Custas, ao final, pelo vencido. O Sr. Des. Batista Franco - De acordo. O Sr. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves - De acordo. Smula - ACOLHERAM PRELIMINAR E ANULARAM O PROCESSO A PARTIR DA FL. 37, INCLUSIVE. -:::-
A recusa no recebimento da carta demonstra que a citao pelo correio restou frustrada, no podendo se falar em revelia do apelante. Sendo assim, foroso concluir que, havendo vcio de formalidade na citao e existindo cominao expressa de nulidade para esse ato quando feito sem a observncia das prescries legais (CPC, 247), contaminados
ALIMENTOS - FGTS - VERBA DE NATUREZA INDENIZATRIA - NO-INCIDNCIA - PENSO ALIMENTCIA - INTERRUPO - AUSNCIA - BLOQUEIO DO FGTS - INADMISSIBILIDADE - O percentual ajustado sobre rendimentos lquidos do alimentante no incide sobre o saldo da conta vinculada ao FGTS mantida por ele em instituio bancria, uma vez que o FGTS tem carter eminentemente indenizatrio. - No comprovada nos autos a interrupo do pagamento da penso mensal, no se justifica determinar o bloqueio do FGTS correspondente obrigao alimentar. AGRAVO N 1.0290.93.000773-4/001 - Comarca de Vespasiano - Relator: Des. EDILSON FERNANDES Ementa oficial: Agravo de instrumento Alimentos - Fixao em percentual sobre os rendimentos lquidos do alimentante - Incidncia sobre o FGTS - Impropriedade - Excluso da verba de natureza indenizatria - Bloqueio - Ausncia de 246
interrupo do pagamento mensal - Inadmissibilidade. - O percentual ajustado sobre rendimentos lquidos do alimentante no incide sobre o saldo da conta vinculada ao FGTS mantida por ele em instituio financeira, uma vez que o FGTS
tem carter eminentemente indenizatrio. No comprovada nos autos a interrupo do pagamento da penso mensal, no se justifica determinar o bloqueio do FGTS correspondente obrigao alimentar. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 28 de setembro de 2004. - Edilson Fernandes - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Edilson Fernandes - Trata-se de recurso interposto contra a r. deciso de fls. 23/25-TJ, que denegou pedido formulado pelo agravante - N.M.S., no sentido de que fosse expedido alvar autorizando o levantamento de quantia correspondente a 30% de seu FGTS, bloqueada pela Caixa Econmica Federal a ttulo de penso alimentcia em favor de sua filha C.R.M., representada por sua me P.P.S., com base no acordo anteriormente celebrado entre as partes, cuja cpia se v fl. 06. Em suas razes, sustenta o agravante que a verba relativa ao FGTS, liberado por ocasio de sua demisso - 1.02.2002 - no poderia ter sido objeto de desconto para fins de pagamento de penso alimentcia, visto que no expresso no acordo celebrado, alm do fato de que sua natureza eminentemente indenizatria, devendo ser reformada a deciso, com o conseqente deferimento do pedido de liberao da verba bloqueada. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Pretende o agravante ver excluda do campo de incidncia dos descontos de penso alimentcia acordada em ao anterior parcela referente ao Fundo de Garantia do Tempo de
Servio, liberado em decorrncia de sua demisso, a qual ficou retida na instituio financeira a ttulo de bloqueio de verba alimentar. Observo que referido fundo consiste em valores decorrentes de contribuies do empregador e do empregado, revertendo-se em favor deste por ocasio de seu desligamento da empresa, em virtude de resciso do contrato de trabalho. Assim, patente resta o carter indenizatrio da verba, razo por que no se justifica o desconto operado, visto no integrar a categoria dos rendimentos lquidos do alimentante, cujo desconto mensal foi autorizado diretamente na folha de pagamento elaborada pelo empregador do agravante, conforme clusula n 1, do acordo homologado fl. 6:
passar o varo a pagar a ttulo de penso alimentcia, sua filha C.R.M., o equivalente a 30% (trinta por cento) dos seus rendimentos lquidos, descontados apenas os encargos legais, quantia que dever ser descontada diretamente de sua folha de pagamento pela empresa em que trabalha, como vem ocorrendo, expedindo-se, para tanto, os necessrios ofcios (destaquei).
A propsito, no tocante base de clculo dos alimentos, o insigne Desembargador YUSSEF SAID CAHALI leciona que:
(...) Quanto base sobre a qual dever incidir o percentual, firme a jurisprudncia em considerar que o termo vencimentos, salrios ou proventos, no acompanhado de qualquer restrio, somente pode corresponder totalidade dos rendimentos auferidos pelo devedor no desempenho de sua funo ou de suas atividades empregatcias; compreende, portanto, tambm o 13 ms de salrio, ou gratificao natalina; essa parcela incorpora-se remunerao do servidor ou operrio para todos os efeitos (...): o 13 ms de salrio, institudo pela Lei 4.090, de 13.07.1962, por obrigatrio, sem o carter de transitrio, mas definitivo, passou evidentemente a integrar os prprios salrios, ainda que denominado pela lei de gratificao natalina. (Cf. Dos Alimentos, 3 ed., RT, So Paulo, 1999, p. 763.)
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Contudo, referido entendimento no se estende s verbas de natureza indenizatria, como o caso de frias (1/3) e da verba correspondente ao FGTS, que, conforme entendimento pacificado em nossa jurisprudncia, so verbas personalssimas e no constituem ganhos, dado ao seu carter eminentemente indenizatrio, no podendo, de fato, incidir sobre as mesmas desconto a ttulo de alimentos, salvo se houver expressa estipulao no acordo homologado judicialmente. Ademais, extrai-se da lio do renomado e, j citado - doutrinador, YUSSEF SAID CAHALI, que:
(...) O FGTS, criao do Direito Previdencirio brasileiro, um instituto em benefcio do trabalhador a ser utilizado em circunstncias especialmente previstas em lei (...), no havendo de ser partilhado, em caso de separao judicial, nem sequer se h de retirar dessa verba porcentagem a ttulo de alimentos (ob. cit., p. 771).
Por fim, registro que a jurisprudncia dominante, inclusive deste egrgio Tribunal, admite o bloqueio proporcional obrigao alimentar, apenas para garantir o seu efetivo cumprimento (Agravo de Instrumento n 000.285.455-2/00, Rel. Des. Lucas Svio Gomes, j. em 07.11.2002), situao inaplicvel no caso concreto em exame, visto que no consta dos autos a ocorrncia da interrupo do pagamento das prestaes mensais. Nesse sentido, o colendo Superior Tribunal de Justia decidiu o REsp n 214.941/CE, da relatoria do eminente Ministro Castro Filho:
Alimentos - FGTS - Natureza no salarial Acordo que no prev a incidncia. - I - J decidiu esta Corte que o FGTS no se insere no conceito de salrio, tratando-se de verba indenizatria. - II - No constando do acordo firmado entre as partes a possibilidade de incidncia de penso alimentcia sobre os depsitos do FGTS, no se justifica o seu bloqueio e, menos ainda, o levantamento por parte do alimentando, no momento da aposentadoria do alimentante, tanto mais quando no h registro nos autos de que tenha havido interrupo no pagamento da penso mensal. - Recurso especial provido (j. em 19.11.2001).
A propsito, a jurisprudncia deste Tribunal:

Alimentos. Penso mensal arbitrada na sentena em percentual sobre os rendimentos lquidos do devedor. Percentual superior ao que as partes haviam adotado em acordo frustrado, que no vincula o juiz, ao proferir deciso de mrito. Determinao de bloqueio integral de verbas rescisrias do contrato de trabalho. Inviabilidade, dado o carter indenizatrio, e no salarial de algumas delas. Apelao provida em parte (Ap. Cvel n 000.195.644-0/00 - Relator Des. Jos Francisco Bueno). Alimentos - Incidncia - Verbas rescisrias Irregularidade. - O percentual destinado a alimentos incide sobre o salrio do alimentante, nele no compreendendo verbas rescisrias do contrato de trabalho, e, se, indevidamente, nelas incidiu, vale como adiantamento, impondo-se a compensao nas prestaes vincendas. - Sentena confirmada (Ap. Cvel n 000.174.065-3/00 - Relator Des. Campos Oliveira).
Pelo exposto, dou provimento ao recurso, para, reformando a deciso recorrida, determinar a expedio, em favor do agravante, do alvar para levantamento da parcela do FGTS bloqueada a ttulo de penso alimentcia. Custas, na forma da lei. O Sr. Des. Batista Franco - De acordo. O Sr. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-
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ALIMENTOS - CNJUGES - RENNCIA MTUA - AVENA HOMOLOGADA POR SENTENA TRANSITADA EM JULGADO - COISA JULGADA - ART. 5, XXXVI, DA CF - RESCISO NO MANEJADA - VCIO DE COAO NO PROVADO - PERMANNCIA DO JULGADO - A renncia aos alimentos avenada pelas partes homologada e transitada em julgado erige o instituto da coisa julgada previsto no art. 5, XXXVI, da CF, o qual se aplica a toda e qualquer lei infraconstitucional, sem qualquer distino entre lei de direito pblico e lei de direito privado, ou entre lei de ordem pblica e lei dispositiva. - A ao anulatria do art. 486 do CPC tem por objetivo anular os atos processuais praticados pelas partes e as sentenas judiciais homologatrias, diferindo da ao rescisria do art. 485 do CPC, que visa apagar do mundo jurdico deciso judicial acobertada pela coisa julgada material. - O vcio da coao no pode ser adotado em tese, reclamando prova da sua existncia plena, para produzir efeitos na ordem jurdica, mxime para desvaler deciso com trnsito em julgado. AGRAVO N 1.0024.03.167017-7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. NEPOMUCENO SILVA Ementa oficial: Agravo de instrumento Alimentos provisrios - Renncia mtua, homologada por sentena transitada em julgado - Resciso no manejada - Sobrevalncia do julgado, protegido constitucionalmente - Agravo provido. - 1. O disposto no art. 5, XXXVI, da Constituio Federal aplica-se a toda e qualquer lei infraconstitucional, sem qualquer distino entre lei de direito pblico e lei de direito privado, ou entre lei de ordem pblica e lei dispositiva. - 2. Diferentemente da ao rescisria, que visa apagar do mundo jurdico deciso judicial acobertada pela coisa julgada material, a ao anulatria do CPC 486 tem por objetivo anular os atos processuais praticados pelas partes e as sentenas judiciais homologatrias. - 3. O vcio da coao no pode ser adotado em tese, reclamando prova de sua existncia plena, para produzir efeitos na ordem jurdica, mxime para desvaler deciso com trnsito em julgado. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Quinta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 16 de setembro de 2004. - Nepomuceno Silva - Relator. Notas taquigrficas Proferiram sustentaes orais, pelo agravante e pela agravada, respectivamente, o Dr. Paulo Eduardo de Almeida Mello e a Dr. Maria Ins da Cunha Pereira Frana Magalhes. O Sr. Des. Nepomuceno Silva - Sr. Presidente. Inicialmente, gostaria de cumprimentar os ilustres advogados. No fora pelo memorial que recebi, hoje, seria pelas bem-lanadas sustentaes orais proferidas da tribuna, assim, meu dever tico pedir vista para um ltimo exame dos autos, o que ora fao. Smula - ADIADO A PEDIDO DO RELATOR, APS AS SUSTENTAES ORAIS. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo agravante, o Dr. Paulo Fernando Almeida e, pela agravada, a Dr. Maria Igns da Cunha P. F. Magalhes. O Sr. Presidente (Des. Jos Francisco Bueno) - O julgamento deste feito foi adiado na
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sesso do dia 02.09.2004, a pedido do Relator, aps sustentaes orais. Com a palavra, o Des. Nepomuceno Silva. O Sr. Des. Nepomuceno Silva - Trata-se de recurso de agravo de instrumento contra deciso interlocutria (fl. 54-TJ) proferida pelo MM. Juiz de Direito da 12 Vara de Famlia da Capital, nos autos da ao de alimentos ajuizada por L.A.S. (agravada) contra L.E.C. (agravante), a qual fixou alimentos provisrios em 30 (trinta) salrios mnimos. Prprio e tempestivo, conferi seguimento ao agravo e indeferi o colimado efeito suspensivo (fl. 164-TJ). A agravada respondeu, em bvia infirmao (fl. 167-TJ). Distribudo o feito, colheu-se o parecer da douta PGJ, que nele oficiou, opinando pelo provimento do recurso, ou, alternativamente, para reduzir os alimentos cota de 10 (dez) salrios mnimos (fls. 866/896). H, nos autos, questes que extrapolam o mbito restrito do agravo, envolvendo acusaes recprocas entre as partes, as quais, todavia e lamentavelmente, ocorrem com certa freqncia em lides desse jaez, desservindo, no raro, a verdadeira finalidade do processo. Feito o registro, prossigo. O eminente Julgador, para deferir os alimentos no patamar requerido, ou seja, de 30 salrios mnimos, disse que, em linha de princpio, aplicvel a regra contida no art. 1.704 do CC/02, em face do princpio de irrenunciabilidade do direito a alimentos (CC, 1.707), que (continua S. Exa.) constitui norma de ordem pblica. Ocorre que dita renncia, sendo homologada, erigiu o instituto da coisa julgada, que tambm constitui norma de ordem pblica, vez que protegida constitucionalmente (art. 5, XXXVI), a qual, no sendo desconstituda, impede, s por si, o que nos autos principais se pretendeu. 250
Com efeito, fl. 229, os protagonistas deste agravo, assim avenaram (clusula B.1): os cnjuges renunciam, desde j, a possvel qualquer direito a alimentos que um possa ter em relao ao outro, disposio esta homologada, na audincia de 03.12.02, cf. se prova fl. 231, destes autos, a qual transitou em julgado, o que incontroverso. Esse acordo um negcio jurdico, devendo ser respeitado. Confira-se a lio de NELSON NERY JNIOR e ROSA MARIAANDRADE NERY no Cdigo de Processo Civil Comentado, 5. ed., So Paulo, Revista dos Tribunais, 2001, p. 423, pela qual:
Transao. negcio jurdico de direito privado que pode ser celebrado dentro (por exemplo, na audincia) ou fora do processo (CC, 842 e ss). Pode ocorrer pela iniciativa das partes ou do juiz (conciliao). Levado ao conhecimento do juiz, este deve extinguir o processo com julgamento do mrito (CPC, 269, III), se estiverem presentes os requisitos formais e substanciais da transao. No vlida quando versar sobre direito indisponvel (...).
O negcio jurdico vlido quando presentes os seus requisitos enumerados no art. 104 do Cdigo Civil, atual, quais sejam: agente capaz, objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel e forma prescrita ou no defesa em lei. E o art. 171, II, do mesmo codex dispe que anulvel o negcio jurdico celebrado sob coao. No caso, a coao, nem de longe restou provada. E sabe-se que a coao consiste em eliminar a vontade do declarante mediante ameaa de mal injusto e factvel. J. M. CARVALHO SANTOS, no Repertrio Enciclopdico do Direito Brasileiro, Rio de Janeiro, Borsoi, s/d, v. IX, p. 68, anota os elementos constitutivos desta espcie de vcio de vontade:
Em face dos termos da lei, incontestavelmente quatro so os requisitos para que a coao constitua vcio da manifestao da vontade: a) a coao deve ser a causa determinante do ato;
b) o temor deve dizer respeito a um dano iminente; c) deve incutir ao paciente um temor justificado; d) o dano deve referir-se pessoa do paciente, sua famlia ou aos seus bens.
provado com a necessria substncia, no caso inocorrente, nem de forma singela, no custa insistir. Destarte, a deciso agravada, descurando da eficcia da coisa julgada, lastreou-se em regras de direito privado (Cdigo Civil), que de hierarquia inferior, em face da CF, cumprindo otimizar que o Supremo Tribunal Federal (STF RTJ, 143/724) j assentou que:
o disposto no art. 5, XXXVI, da Constituio Federal aplica-se a toda e qualquer lei infraconstitucional, sem qualquer distino entre lei de direito pblico e lei de direito privado, ou entre lei de ordem pblica e lei dispositiva.
Uma palavra fcil sobre a invalidade do negcio jurdico, como tema genrico, eis que a sua configurao vai prender-se sua estrutura. Conforme acentuado (...), a validade do negcio jurdico uma decorrncia da emisso volitiva e de sua submisso s determinaes legais. So extremos fundamentais para que a declarao de vontade se concretize no negcio jurdico.
Esta barreira no foi perpassada e s por isto no h como, tambm em linha de princpio, como dito monocraticamente, deferirem-se os colimados provisionais, at porque aquela homologao, visto que trnsita em julgado, criou expectativa exoneratria ao agravante, colhido, agora, de surpresa, exsurgindo, tambm por isso, ofensa ao princpio da segurana jurdica das decises judiciais. Observo, tambm, que a agravada, quanto a seus filhos, (C.S.M. e M.S.M), j recebe alimentos do pai (J.B.M.), de quem se divorciou para casar-se com o agravante, segundo pesquisas que fiz nos autos da ao revisional de alimentos (Proc. 0024.99.00.09472-4, da 7 Vara da Famlia da Capital), reduzindo o tema alimentos to-s a si. Forte nestes argumentos que, rogando vnia, dou provimento ao agravo para desvaler a deciso recorrida. Custas, pela agravada, com suspenso por achar-se amparada pela Lei 1.060/50. como voto. O Sr. Des. Cludio Costa - Sr. Presidente. Enquanto no rescindida, na forma da lei, a transao judicial em que as partes renunciaram a alimentos, prevalece, na sua inteireza, o acordo firmado, ainda que alegado o vcio do consentimento da coao, pois tal vcio seria fato jurdico a ser deduzido em sede
Esta presuno gera o princpio da conservao do negcio jurdico, conforme o enunciado por ANTNIO JUNQUEIRA DE AZEVEDO em Negcio Jurdico - Existncia, Validade e Eficcia, 3. ed., So Paulo: Saraiva, 2000, p. 64, como bem colaciona o e. Des. Caetano Levi Lopes no julgamento da Ap. Cvel n 1.0378.01.002618-5/001, DJ de 03.09.2004:
Tanto dentro de cada plano quanto nas relaes entre um plano e outro, h um princpio fundamental que domina toda a matria da inexistncia, invalidade e ineficcia; queremos referir-nos ao princpio da conservao. Por ele, tanto o legislador quanto o intrprete, o primeiro, na criao das normas jurdicas sobre os diversos negcios, e o segundo, na aplicao dessas normas, devem procurar conservar, em qualquer um dos trs planos - existncia, validade e eficcia -, o mximo possvel do negcio jurdico realizado pelo agente.
Enfim, a regra geral representa a normalidade da vida. No caso, vvida a renncia, enquanto no desconstituda, pois o anormal disciplinado pela ordem jurdica que deve ser
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Assim, no se pode perder de vista que a validade do ato ou do negcio jurdico regra at para a segurana das relaes jurdicas negociais. Portanto, presumida. E a invalidade representa exceo. O negcio vlido quando a emisso de vontade e a lei so obedecidas. Desta forma ensina CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA nas Instituies de Direito Civil, 15. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1994, v. I, p. 403:
prpria, ou seja, na ao rescisria prevista no art. 486 do CPC, e no na do art. 485 do mesmo diploma legal. De p a transao, no vejo como deixar de acompanhar o eminente Relator, dando provimento ao recurso, nos termos do voto de S. Ex. -:::-
O Sr. Dorival Guimares Pereira - Sr. Presidente. De acordo com o voto proferido pelo Relator, que bem examinou a questo debatida e a ela deu justa e adequada soluo. Smula - DERAM PROVIMENTO.
SERVIDOR PBLICO - ESTGIO PROBATRIO - DISPENSA POR DESNECESSIDADE DO CARGO CONTRADITRIO E AMPLA DEFESA - OBRIGATORIEDADE - PRAZO PARA RECLAMAO - Qualquer que seja a motivao da dispensa do servidor, ainda que em estgio probatrio, no se dispensam o contraditrio e a ampla defesa, mas todo e qualquer procedimento, tendente a sanar a falha, deve ser provocado antes do vencimento do estgio, considerando-se aceitao tcita da dispensa a inrcia do interessado. APELAO CVEL N 1.0105.01.019830-4/001 - Comarca de Governador Valadares - Relator: Des. ERNANE FIDLIS Ementa oficial: Servidor pblico - Estgio probatrio - Dispensa, desnecessidade do cargo - Contraditrio, obrigatoriedade - Prazo de reclamao. - Qualquer que seja a motivao, ainda que em estgio probatrio, no se dispensam o contraditrio e a ampla defesa, mas todo e qualquer procedimento, tendente a sanar a falha, deve ser provocado antes do vencimento do respectivo prazo do estgio, considerando-se aceitao tcita da dispensa a inrcia do interessado. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 02 de dezembro de 2003. - Ernane Fidlis - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Ernane Fidlis - O apelante, depois de submeter-se a concurso pblico, foi nomeado servidor do Municpio de Governador Valadares, em 21 de outubro de 1996 (fls.12), mas, 252 em abril de 1997, foi dispensado, com alegao de desnecessidade do cargo (fls.13). Quase quatro anos depois, em fevereiro de 2001, ingressou em juzo, pedindo sua reintegrao no cargo, com os respectivos vencimentos no percebidos. O fundamento do pedido do apelante que a dispensa no teria motivao, e, apesar de ainda no estar estvel, no se atendeu aos princpios do contraditrio e da ampla defesa, visto que, antes, nenhuma oportunidade lhe foi dada para tal. A sentena de primeiro grau entendeu que a desnecessidade do cargo seria fundamentao suficiente e que, no se tratando de dispensa por infrao administrativa, dispensvel seria o procedimento especfico, julgando improcedente o pedido. No concordo com o digno Sentenciante, quando dispensa o contraditrio e a ampla defesa, pois estes so princpios constitucionais expressos, sem exceo de aplicao, sempre que o ato administrativo afetar interesses individuais, mesmo porque a motivao, podendo juridicamente ser justificada, pode ser contestada na sua realidade ftica. De se afastar, na hiptese, a prescrio qinqenal, j que a dispensa se deu em 1997
e a ao foi proposta em 2001; de se indagar, levando-se em conta as peculiaridades do fato, se o direito de reclamar do apelante no estaria precluso. O art. 41 da CF, vigente, agora apenas com o prazo aumentado para trs anos, estabelecia que So estveis, aps dois anos de efetivo exerccio, os servidores nomeados em virtude de concurso pblico. Durante o referido tempo, o servidor sujeitava-se ao chamado estgio probatrio, aps o que se tornava estvel, s perdendo a estabilidade nas hipteses do 1. Com a interrupo, justa ou injusta, porque exigncia concreta, do prazo para estabilizao, no h como se considerar qualquer lapso de tempo que sirva a tal mister, o que, fatalmente, com o termo ad quem ocorrido, produz o desligamento completo da relao empregatcia, ficando prejudicada, inclusive, a eficcia da posse anterior. Ou seja, sem que tenha ocorrido o exerccio do estgio probatrio, a estabilizao no se consuma e a prpria posse perde seus efeitos. Ciente, pois, da dispensa e no atendidos os rigores do procedimento administrativo, -:::-
o servidor que se silencia at a consumao do tempo previsto para o estgio probatrio, tacitamente, aceitou a resciso da relao de servio, no mais podendo reclamar. Com tais fundamentos, nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante, isento por estar sob o plio da assistncia judiciria o meu voto. O Sr. Des. Clio Csar Paduani - Tambm nego provimento ao recurso, nos exatos termos do voto do eminente Relator. Recomendo a publicao do voto do Des. Ernane Fidlis em face da sua juridicidade e atualidade. O Sr. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves - De acordo com o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
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3 JURISPRUDNCIA CRIMINAL JRI - HOMICDIO - DESCLASSIFICAO PARA A FORMA CULPOSA - ORDEM DA QUESITAO - O quesito relativo tese defensiva de desclassificao para homicdio culposo deve preceder quele relativo legtima defesa. Precedentes do STF e do TJMG. APELAO CRIMINAL N 1.0713.01.002742-1/001 - Comarca de Viosa - Relatora: Des. MRCIA MILANEZ Ementa oficial: Apelao criminal - Jri Homicdio - Desclassificao para a forma culposa - Ordem da quesitao. - O quesito relativo tese defensiva de desclassificao para homicdio culposo deve preceder quele relativo legtima defesa. Precedentes do STF e do TJMG. Recurso conhecido, acolhida a preliminar ministerial de nulidade do julgamento. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM ACOLHER PRELIMINAR MINISTERIAL DE NULIDADE DO JULGAMENTO, UNANIMIDADE. Belo Horizonte, 10 de agosto de 2004. Mrcia Milanez - Relatora. Notas taquigrficas A Sr. Des. Mrcia Milanez - Lus Carlos da Silva, j qualificado, foi denunciado como incurso nas sanes do art. 121, caput, do Cdigo Penal, c/c o art. 10, caput, da Lei n 9.437/97, em cmulo material. Narra a inicial acusatria (fls. 02/03) que, momentos aps uma briga, o denunciado desferiu um disparo de arma de fogo contra Francisco Tomaz dos Santos, causando-lhe a morte. Aps regular instruo, o acusado foi pronunciado nos termos da denncia (fls. 94/96). Submetido a julgamento pelo Tribunal do Jri, foi condenado como incurso nas sanes do art. 121, 3, do Cdigo Penal - homicdio culposo -, sendo aplicada a pena de 01 (um) ano de deteno, substituda por uma sano restritiva de direito (fl. 195). Inconformado, apela o Ministrio Pblico (fl. 147). Em suas razes, levanta a preliminar de nulidade do julgamento, vez que o quesito relativo desclassificao foi apresentado aps as teses de excluso da ilicitude, contrariando, assim, a tendncia atual. No mrito, pugna pela cassao do veredicto, por manifestamente contrrio s provas dos autos, contestando a desclassificao para a forma culposa do crime (fls. 148/155). As contra-razes foram apresentadas s fls. 156/163, batendo-se a defesa pela rejeio da preliminar e improvimento do apelo. O parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia pelo conhecimento do recurso aviado, pelo acolhimento da preliminar e, no mrito, pelo seu provimento (fls. 168/174). , em sntese, o relatrio. Conheo do recurso, presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. A preliminar argida pela combativa Promotora de Justia local merece acolhida. A discusso gira em torno da ordem da quesitao. Como se v do termo de votao de quesitos (fls. 141/143), a tese do homicdio culposo foi quesitada aps o Conselho de Sentena rejeitar as teses de legtima defesa prpria e putativa.
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TJMG - Jurisprudncia Criminal
Argumenta a ilustre Representante do Parquet que a tese da desclassificao deve ser apresentada aos jurados aps os quesitos sobre autoria e materialidade, para que se possa, assim, firmar a competncia. J a legtima defesa s seria indagada caso os jurados rejeitassem a tese da desclassificao. Conheo entendimento contrrio, que se baseia em uma interpretao literal do art. 493, III, do CPP, como se v, e. g., do precedente jurisprudencial mencionado pela defesa: TJMG - Processo n 1.0000.00.284607-9/000 - Rel. Gomes Lima - julgamento em 17.12.2002, publicao em 02.04.2003. Entretanto, a tendncia que o quesito da desclassificao seja apresentado logo aps o questionamento sobre autoria, materialidade e letalidade, para que seja possvel aferir se o caso ou no da competncia do Tribunal do Jri, como defendido pelos representantes ministeriais de ambas as instncias. Em obra clssica, revela a melhor doutrina:
Se a defesa houver sustentado na contrariedade ao libelo, ou ento, em Plenrio, a tese da desclassificao do fato criminoso, deslocando-o do homicdio doloso para o culposo, evidente que o juiz, aps a votao dos quesitos relativos ao fato principal (materialidade e autoria) e letalidade ou tentativa, se for o caso, dever formular quesito referente tese j mencionada (MARREY, Adriano et alii. Teoria e Prtica do Jri. 7. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 634).
impossibilitaria a definio de competncia para o julgamento, j que a afirmativa deles implica declinatria do Jri (Cdigo de Processo Penal Interpretado. 11. ed. So Paulo: Atlas, 2003, p. 1.240 - grifo nosso).
A jurisprudncia tambm tem entendido da mesma forma.

Jri - Quesitos - Ordem - Competncia - Dolo direto e indireto - Empolgado pela defesa o homicdio culposo, cumpre formular, aps os quesitos gerais - materialidade, autoria e conseqncia da leso -, os relativos ao dolo, indispensveis definio da prpria competncia do Tribunal do Jri. Assegurada constitucionalmente a competncia do Tribunal do Jri para julgamento dos crimes dolosos contra a vida, a indagao atravs de quesitos, se o crime doloso ou culposo, deve preceder s teses da excludente de ilicitude ou justificativas previstas no Cdigo Penal. Se a defesa sustenta a prtica de crime culposo, e no doloso, o Conselho de Sentena dever definir se o ru agiu sob influncia de um dos elementos do crime culposo elencados no art. 18 do Cdigo Penal. Afirmativa ou negativa a resposta, os jurados tero definido a modalidade de culpa ou, afastando-a, fixado a sua competncia (STF - HC 72.341/RS - Rel. Min. Maurcio Corra - julgamento em 13.06.1995 - DJ de 20.03.1998, p. 5 ementa parcial - grifo nosso). Se a defesa requerer a desclassificao do evento delituoso para homicdio meramente culposo - e uma vez superados os quesitos concernentes autoria, materialidade e letalidade do fato imputado ao ru -, legitimarse- a formulao, em ordem seqencial imediata, de quesito dirigido ao Conselho de Sentena... (STF - HC 71.800/RS - Rel. Min. Celso de Mello - RT, 733/478 - ementa parcial - grifo nosso). Jri. Nulidade. Ocorrncia. Inverso da ordem dos quesitos. Tese referente desclassificao da infrao, submetida votao dos jurados, aps aquela referente legtima defesa. Irregularidade manifesta. Recurso provido, para anular o julgamento do ru, em preliminar, determinando que a outro seja o mesmo submetido (TJMG - Processo n 1.0000.00.214291-7/000 - Rel. Des. Odilon Ferreira - julgamento em 05.06.2001, publicao em 08.08.2001).
No mesmo sentido a lio de JLIO FABBRINI MIRABETE:

Entre os quesitos de defesa esto os de desclassificao do crime imputado para um menos grave, como, por exemplo, de homicdio doloso para homicdio culposo. A desclassificao de crime doloso para culposo deve ser objeto de questionrio desdobrado em trs quesitos, referentes a imprudncia, negligncia e impercia. Tais quesitos, como os de desclassificao do homicdio para leso corporal seguida de morte, alis, devem preceder os referentes s causas excludentes da antijuridicidade, pois a inverso
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Apelao criminal - Jri - Homicdio qualificado - (...) Desclassificao do delito para a modalidade culposa - Questo que deve suceder s relativas ao fato principal e preceder as demais teses da defesa - Lgica judiciria... (TJMG Processo n 1.0000.00.307900-1/000 - Rel. Des. Zulman Galdino - julgamento em 18.02.2003, publicao em 27.02.2003 - ementa parcial). Apelao criminal - Jri - Nulidade - Inocorrncia - Precedncia da tese desclassificatria de homicdio doloso para culposo em relao quela relativa legtima defesa putativa Inverso desta ordem - Impossibilidade. - Por questo de lgica processual, o quesito sobre desclassificao do crime deve preceder aos demais quesitos, j que, sendo aceita a tese de desclassificao pelo Conselho de Sentena, a competncia no mais ser do Tribunal do Jri, mas sim do juiz singular (TJMG - Processo n 1.0000.00.256337-7/000 - Rel. Des. Srgio Resende - julgamento 25.04.2002, publicao em 21.05.2002 - ementa parcial).
de se registrar que houve manifestao do Ministrio Pblico na ata de julgamento (fl. 128), evitando assim a ocorrncia da precluso. Fica prejudicada a anlise do mrito recursal. Pelo exposto, e em consonncia com a douta Procuradoria-Geral de Justia, acolho a preliminar ministerial, anulando o julgamento por vcio na ordem de quesitao, devendo o ru ser submetido a novo julgamento pelo Conselho de Sentena. Custas, ex lege. O Sr. Des. Tibagy Salles - De acordo. O Sr. Des. Srgio Braga - De acordo. Smula - UNANIMIDADE, ACOLHERAM PRELIMINAR MINISTERIAL DE NULIDADE DO JULGAMENTO. -:::TJMG - Jurisprudncia Criminal
TRANCAMENTO DE AO PENAL - AUSNCIA DE JUSTA CAUSA - HABEAS CORPUS ORDEM CONCEDIDA - perfeitamente possvel e amplamente admitido o chamado habeas corpus processual, ou seja, a pretenso de trancamento do feito na hiptese de no se mostrar presente uma das condies necessrias ao prosseguimento da persecutio criminis, qual seja, no caso concreto, a justa causa. - A denncia deve vir acompanhada de um mnimo de lastro probatrio, para que o cidado no seja obrigado a conviver com a situao constrangedora de responder a uma acusao criminal. - Sendo a paciente detentora de f pblica, esta no pode ser desconstituda com base, tosomente, na imputao de fato penalmente tpico, sem um suporte mnimo de prova a acompanhar a denncia. HABEAS CORPUS N 1.0000.04.408917-5/000 - Comarca de Uberlndia - Relatora: Des. MRCIA MILANEZ Ementa oficial: Habeas corpus Trancamento de ao penal - Ausncia de justa causa - Ordem concedida. - sabido que o processo penal atinge o status dignitatis do acusado. Embora, na fase de denncia, vigore o princpio do in dubio pro societate, o titular da ao penal dever agir de forma prudente para que, mesmo agindo pro societate, no ofenda o status dignitatis do acusado, agindo de forma arbitrria. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do
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Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM CONCEDER A ORDEM, UNANIMIDADE. Belo Horizonte, 22 de junho de 2004. Mrcia Milanez - Relatora. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pela paciente, o Dr. Rodrigo Otvio Pacheco. A Sr. Des. Mrcia Milanez - Senhor Presidente.Ouvi com muita ateno o talentoso e combativo Dr. Rodrigo Otvio Pacheco, e as colocaes de S. Exa. feitas da tribuna constam do meu voto. O ilustre advogado Luiz Carlos de Arruda, OAB/MG n 21.190, impetra a presente ordem de habeas corpus, em favor de Marlia Caixeta Peres Oliveira, alegando estar esta sofrendo constrangimento ilegal por parte do MM. Juiz de Direito da 3 Vara Criminal da Comarca de Uberlndia, que recebeu denncia em seu desfavor. Esclarece o impetrante que a paciente est sendo acusada de praticar, em tese, o crime previsto no art. 299, pargrafo nico, do Cdigo Penal. Segundo o impetrante, a paciente, na condio de serventuria de justia, teria sido designada para determinado planto, durante o qual restou por certificar que o Promotor de Justia plantonista no fora localizado para manifestar-se em determinado pedido de liberdade provisria, o que levou este a representar contra aquela, ao argumento de que falsa a informao. Sustenta o impetrante acerca da inocncia da paciente, porquanto as informaes contidas na referida certido so expresso de verdade e ato afeto a sua atividade funcional, bem como a inpcia da denncia e a ausncia de justa causa na ao penal. Pugna pela concesso da ordem, visando ao trancamento da referida ao penal. 258
Juntou ainda os documentos de fls. 16/90-TJ. A autoridade dita coatora prestou informaes s fls. 98/99-TJ, juntando ainda as peas de fls. 100/113-TJ. O parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia pela denegao da ordem (fls. 114/117-TJ). o relatrio. Decide-se. Constitui fato notrio que nossos tribunais tm decidido que o habeas corpus no se presta para o exame aprofundado do contedo probatrio. Todavia, imprescindvel deixar de lembrar que, sendo uma das condies da ao penal a existncia de justa causa e admitindo-se que esta corresponde existncia de suporte instrutrio mnimo que autorize o constrangimento a que se v a paciente submetida, to-somente por figurar no plo passivo de uma relao processual penal, perfeitamente possvel e amplamente admitido o chamado habeas corpus processual, ou seja, a pretenso de trancamento do feito na hiptese de no se mostrar presente uma das condies necessrias ao prosseguimento da persecutio criminis, qual seja, no caso concreto, a justa causa. O Prof. JOS BARCELOS DE SOUZA explica como o julgador deve examinar a prova, tratando-se de remdio herico:
E h de ser feito (o exame da prova) com a profundidade necessria para o julgamento do mrito do pedido, sempre que se tratar de caso de habeas corpus, como, por exemplo, quando se alega falta de justa causa. Com efeito, a equvoca expresso no cabe o exame aprofundado de prova no significa que a prova s se examina pela rama, por cima, superficialmente, a vo de pssaro... (in Doutrina e Prtica do Habeas Corpus. Belo Horizonte: Sigla, 1998, p. 70).
Portanto, torna-se imperioso adentrar a matria de fato da referida ao penal para tornar possvel o julgamento do mrito do presente writ. sabido que o processo penal atinge o status dignitatis do acusado. Tambm pacfico na doutrina que, na fase de denncia, vigora o princpio do in dubio pro societate. O titular da ao penal dever agir de forma prudente para que, mesmo agindo pro societate, no ofenda o status dignitatis do acusado, agindo de forma arbitrria. Portanto, a denncia deve vir acompanhada de um mnimo de lastro probatrio, para que o cidado no seja obrigado a conviver com a situao constrangedora, que responder a uma acusao criminal. Carnellutti, em sbia manifestao acerca deste dramtico paradoxo do processo penal, observou que, para saber se devida a aplicao da pena, necessrio faz-se o processo, mas este, por sua vez, e pelos estigmas e constrangimentos que acarreta, j configura uma penalidade. Assim, com o processo, comea-se por punir aquele de quem se pretende saber se merece ser punido. O paradoxo, segundo o Mestre italiano, quase sempre inevitvel pela impossibilidade de reclamar-se do acusado que s para a sentena condenatria dado exigir. In casu, penso que no h um conjunto probatrio suficiente a embasar uma denncia, no havendo justa causa para a ao penal. A pea inicial da ao penal repousa sobre exerccio meramente especulativo, seno vejamos (fls. 18/19):
Constam dos autos que, no dia 13 de maro de 2004, no perodo da manh, na Secretaria do Planto Forense da Comarca de Uberlndia, sita no Frum Abelardo Penna, Praa Prof. Jacy e Assis, s/n, nesta cidade e comarca, a denunciada Marlia Caixeta Perez Oliveira, abusando da condio de escriv plantonista, inseriu em certido pblica declarao falsa de que o Dr. Sylvio Fausto de Oliveira, Promotor de Justia
plantonista do ms de maro/2004, no foi encontrado para emisso de Parecer Ministerial em pedido de liberdade provisria dos acusados Admilson Lemos Fagundes e Tiago Nascimento Oliveira, com o fim de alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante, tudo conforme cpia de deciso judicial de concesso de liberdade provisria e documentao anexas (grifos no original).
Ocorre que, segundo manifestou o impetrante, a paciente somente certificou nos referidos autos informaes verdicas e afetas a sua atividade funcional, circunstncia que retiraria todo e qualquer carter ilcito da conduta que lhe foi imputada. Ao que se verifica da anlise dos autos, tem-se, a ttulo de material probatrio, tosomente, o inconformismo do ilustre Promotor de Justia Dr. Sylvio Fausto de Oliveira Neto, manifestado atravs da representao que desencadeou a denncia (fl. 20), versus a resposta da paciente representao acostada s fls. 38/41. Nesta, a paciente sustentou inclusive que teria feito vrias tentativas para localizar o douto Promotor de Justia na fatdica data, atravs do telefone por ele fornecido, o qual teria at sido atendido por pessoa diversa, instruda para anotar recados. Entendo, por essas razes, que a denncia foi ofertada sem qualquer suporte informativo a demonstrar os indcios da veracidade dos fatos l narrados, baseando-se, to-somente, na representao encaminhada pelo ilustre Promotor de Justia contra a paciente.
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A paciente no negou que esteve de planto no frum local no dia 13 de maro de 2004, nem que teria certificado nos autos que no teria localizado o douto Promotor de Justia Plantonista para manifestar-se em pedido de liberdade provisria oposto por Admilson Lemos Fagundes e Tiago Nascimento Oliveira. Ao revs, acrescentou que tambm teria certificado em autos diversos a impossibilidade de localizar o douto Promotor de Justia naquele mesmo fim de semana, na data de 14 de maro de 2004.
Tal fato no passvel de ser aceito. A paciente detentora de f pblica. Esta, por sua vez, no pode ser desconstituda com base, tosomente, na imputao de fato penalmente tpico, sem um suporte mnimo de prova a acompanhar a denncia. Isto seria o mesmo que deixar de remediar indevidas instauraes de processos penais originados em fatos abusivos. Neste sentido, j decidiu o augusto Supremo Tribunal Federal:
Habeas corpus - Denncia - Justa causa. - preciso que a narrativa expressa na denncia que pretenda apoiar-se, com exclusividade, em inqurito policial, a encontre lastro em elementos que faam verossmil a acusao. No pode ela repousar sobre exerccio meramente especulativo. Recurso de habeas corpus provido (STF - 2 Turma, Rel. Min. Francisco Rezek julgamento em 10.10.86, DJ de 07.11.86, p. 21.557, grifo nosso).
Magistrada nas informaes prestadas a esta Corte, no que toca ao recebimento da denncia, que o constrangimento decorrente da instruo criminal, para a paciente, que serventuria da justia, emerge muito maior do que aquele advindo de um procedimento administrativo ou mesmo do inqurito policial. Estes so, sim, dispensveis, mas quando os elementos probatrios j havidos quando da denncia demonstrem indcios da ocorrncia do crime e a necessidade da instruo criminal. Pelo exposto, entendo no haver justa causa para uma ao penal. Havendo prova nova, e se for o caso, o ilustre RMP de 1 grau poder oferecer outra denncia, em consonncia com a melhor interpretao do art. 28 do CPP e da Smula n 524 do STF. Pelas razes expostas e com a devida vnia da douta Procuradoria-Geral de Justia, concedo a ordem, determinando o trancamento da ao penal em que a paciente figura como acusada, com o decorrente arquivamento e baixas dos registros. Custas, ex lege. O Sr. Des. Srgio Braga - Sr. Presidente. Ouvi com ateno as colocaes feitas da tribuna e, quanto questo preliminar de inpcia de denncia, entendo que, em se tratando de um simples detalhe, que em nada implicaria a continuidade do feito, deva ser rejeitada essa nulidade. Quanto ao mrito, acompanho, in totum, o voto da ilustre Relatora, que recomendo seja publicado. No teria dvida nenhuma, se necessrio, de tomar como fundamentos para voto por mim a ser proferido as colocaes feitas da tribuna com rara elegncia, pertinncia e profundidade. Assim, acompanho a Relatora, com as razes expostas da tribuna. O Sr. Des. Gudesteu Biber - Concedo a ordem para trancamento da ao penal.
Em outra oportunidade, o Min. Francisco Rezek elaborou raciocnio inteiramente aplicvel ao caso sub judice:
certo que o habeas corpus no constitui sede boa para anlise dos fatos, com vistas a demonstrar a improcedncia da denncia. Na espcie, entretanto, o trancamento da ao penal impsse Corte paulista por fora de um exame intrnseco da pea vestibular verossimilhana dos fatos ali narrados, sobretudo quando em confronto com evidncias colhidas nos autos, tidas como fortes bastante para justificar a excluso do paciente do processo (STF - Recurso Extraordinrio n 104.907-3 - 2 Turma, Rel. Min. Francisco Rezek - julgamento em 15.03.85 - trecho do voto do Ministro Relator).
Alm disso, a demonstrar que precipitado o oferecimento da denncia contra a qual se insurge o impetrante, pode-se verificar que esta imputou uma ao por parte da paciente que teria sido cometida na parte da manh do dia 13.03.2004. Ocorre que, conforme se verifica do espelho de carto de ponto da acusada, acostado fl. 36, esta somente esteve no local das 17h40m s 18h54m. Por fim, entendo imprescindvel salientar, ao contrrio do que mencionou a ilustre 260
Fui Promotor durante muitos anos e, por isso, no sou suspeito para dizer que, para o oferecimento de qualquer denncia, h necessidade, pelo menos, de um mnimo tico de prova, que, no caso concreto, poderia ter sido obtido atravs de um inqurito policial, em que se desse oportunidade, tambm, paciente para que fizesse suas provas, mas, tal como foi -:::-
feito, a presuno est em favor da serventuria, que tem f, ainda que juris tantum. Decreto o trancamento da ao penal, acompanhando a ilustre Relatora. Smula - UNANIMIDADE, CONCEDERAM A ORDEM.
SENTENA - NULIDADE - FUNDAMENTAO - INDICAO - INCONFORMISMO INSUFICINCIA - FLAGRANTE PREPARADO - INSTIGAO - AUSNCIA - EXTORSO - CRIME FORMAL - CONSUMAO - VANTAGEM INDEVIDA - PERCEPO - PRESCINDIBILIDADE CONCUSSO - INOCORRNCIA - GRAVE AMEAA - PENA - REGIME PRISIONAL SUBSTITUIO - CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS - DESFAVORABILIDADE - CONDENAO EFEITOS - PERDA DA FUNO PBLICA - O mero inconformismo do acusado no tem o condo de gerar mcula ou vcio eventualmente conducente declarao de nulidade do decisum, que, ao contrrio, pleno quanto aos fundamentos para a condenao do agente nos exatos termos da exordial acusatria. - A ausncia de induzimento ou instigao obstaculiza o reconhecimento do flagrante preparado. - Tratando-se o crime de extorso de delito meramente formal, basta o constrangimento imposto vtima, viciando-lhe aes,o que, assim, torna prescindvel a efetiva percepo da vantagem prvia e indevidamente dela exigida. - Obsta-se a desclassificao do crime de extorso para o delito de concusso quando aferida a efetiva ocorrncia de ameaa, seja moral, seja de ordem fsica, dirigida vtima, sendo, pois, irrelevante a condio ou no de ser o agente funcionrio pblico. - A aplicao da pena em patamar superior e a desfavorabilidade das condies judiciais do acusado obstaculizam a reduo de pena e a aplicao de regime prisional mais benfico. - So inafastveis os efeitos do pleito condenatrio que, operante, impe ao acusado a perda da funo pblica que exercia, medida de cunho imperativo e que desautoriza mitigao. APELAO CRIMINAL N 1.0000.00.351068-2/000 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. TIBAGY SALLES Ementa oficial: Processual Penal e Penal - Sentena - Nulidade - Fundamentao Indicao - Inconformismo - Insuficincia - Flagrante preparado - Instigao - Ausncia Extorso - Crime formal - Consumao - Vantagem indevida - Percepo - Prescindibilidade - Concusso - Inocorrncia - Grave ameaa Pena - Regime prisional - Substituio Circunstncias judiciais - Desfavorabilidade Condenao - Efeitos - Perda da funo pblica. - O mero inconformismo do acusado no tem o condo de gerar mcula ou vcio eventualmente conducente declarao de nulidade do decisum, que, ao contrrio, pleno quanto aos fundamentos para a condenao do agente nos exatos termos da exordial acusatria. A ausncia de induzimento ou instigao obstaculiza o reconhecimento do flagrante preparado.
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Tratando-se o crime de extorso de delito meramente formal, basta o constrangimento imposto vtima, viciando-lhe aes, o que, assim, torna prescindvel a efetiva percepo da vantagem prvia e indevidamente dela exigida. Obsta-se a desclassificao do crime de extorso para o delito de concusso quando aferida a efetiva ocorrncia de ameaa, seja moral, seja de ordem fsica, dirigida vtima, sendo, pois, irrelevante a condio ou no de ser o agente funcionrio pblico. A aplicao da pena em patamar superior e tambm a desfavorabilidade das condies judiciais do acusado obstaculizamlhe o pedido de reduo de pena e a aplicao de regime prisional que entenda mais conveniente. So inafastveis os efeitos do pleito condenatrio que, operante, impe ao acusado a perda da funo pblica que exercia, medida de cunho imperativo e que desautoriza mitigao. Recursos em que se rejeitam preliminares, e, no mrito, nega-se provimento a todos. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO AOS RECURSOS, UNANIMIDADE. Belo Horizonte, 10 de agosto de 2004. Tibagy Salles - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Tibagy Salles - Os recursos de apelao oferecidos pelos rus na presente ao penal so tempestivos, prprios e foram regularmente processados em virtude do que deles se conhece. As razes constantes do primeiro apelo (fls. 648/653), manejado por Srgio Augusto Serafim, renarram a sua incurso nas sanes do art. 158, 1, c/c art. 29 do CP, as penas aplicadas, e contra elas se insurgem ao sustento da ausncia de provas suficientes comprovao do pleito condenatrio. 262
Referncias ao teor da denncia e s circunstncias fticas que culminaram na descrio do delito naquela pea, como tambm transcries de trechos de depoimentos da vtima, tudo aduzido no sentido do pedido constante na concluso do recurso, qual seja, a absolvio do apelante e que se pretende alcanar. O recurso de apelao interposto por Luiz Gonzaga Leandro Fernandes (fl. 629), cujas razes foram apresentadas apenas em segunda instncia e aps determinao desta relatoria (fls. 753/754 e 758/768), em sede de preliminar, indica a sua aquiescncia condenao pelo crime de usurpao pblica (art. 328, CP), e se insurge contra a condenao pela prtica do crime de extorso, em concurso de pessoas (art. 158, 1, do CP). No item que denomina Do Mrito, o apelante indica a ocorrncia de flagrante preparado e, conseqentemente, de crime impossvel, haja vista ter sido induzido pelos policiais militares a praticar o delito pelo qual se viu condenado, razo por que pretende a sua absolvio. Em pedido alternativo, ele pugna pela desclassificao do crime denunciado para o delito de concusso, o que sustenta mediante a transcrio de arestos jurisprudenciais. Ainda, pretende o reconhecimento da modalidade tentada deste crime, uma vez que no auferiu a quantia exigida indevidamente. Por fim, no que se reporta fixao da pena imposta, postula a sua reduo, ante a incidncia de lei indicada, e, singelamente, aduz seus pedidos de aplicao das benesses da Lei 9.714/98 e fixao do regime aberto para o incio do cumprimento da reprimenda. O terceiro apelo, manejado por Eduardo Souza Costa e vazante em 16 laudas impressas (fls. 690/706), suscita preliminar alusiva nulidade da sentena guerreada, pela ausncia de fundamentao, em total afronta a preceito constitucional, o que pretende ver declarado. O mrito recursal desdobra-se em seis itens distintos e que se reportam ao pedido de absolvio do apelante pela ausncia de provas para o pleito condenatrio, pela atipicidade da
conduta, em se considerando a ausncia de um dos elementos imprescindveis ao seu reconhecimento, qual seja, a grave ameaa, no imposta pseudovtima, e tambm pela ocorrncia de crime impossvel, quando no auferida a indevida vantagem econmica. Ele ainda pretende a desclassificao do crime denunciado para o crime de concusso, tudo ilustrado com inmeros arestos jurisprudenciais que lhe autorizam a aplicao dos ditames da Lei 9.714/98, a sua ocorrncia na modalidade de tentativa e o retorno a seu cargo e conseqente exerccio pleno de sua funo pblica, decretada desmotivadamente no decisum, e, por isso, autorizativa de sua reviso. Os recursos foram respondidos (fls. 712/720 e 790/793), oportunidade em que se rebateram, amplamente, todas as teses da defesa, cada uma das respostas pretendendo a negativa s pretenses deduzidas em cada um dos apelos. A douta Procuradoria de Justia, em basilar parecer da lavra do Doutor Gerardus Magela G. Lima Filho, opina pelo conhecimento e desprovimento de todos os apelos. O apelante Luiz Gonzaga Leandro Fernandes, por seus ilustres defensores, em duas oportunidades, aduziu pedido constante das peties de fls. 738/739 e 810/812, devidamente despachadas e apreciadas, conforme se depreende do despacho de minha relatoria proferido s fls. 753/754. , em sntese, o relatrio. Os recursos de apelao no esto a merecer provimento, deciso que se adota em voto por ocasio do julgamento nesta instncia revisora colegiada. Consta da pea de denncia que, em data de 05 de dezembro de 2002, as vtimas Aretuza Rosa dos Santos e Elielson Regino Freitas, sob a acusao de estarem portando droga, foram detidos pelos rus Eduardo de Souza Costa e Srgio Augusto Serafim, policiais civis, e por Luiz
Gonzaga Leandro Fernandes, que, ocasio, se qualificara tambm como policial civil. Inicialmente colocadas em uma viatura policial, e, aps serem levadas a vrios locais da cidade, foram as vtimas mantidas pelos rus em uma sala localizada no 3 andar do imvel da Superintendncia Geral de Polcia Civil e ali permaneceram por vrias horas, enquanto aqueles agentes cuidavam em exigir das vtimas indevida vantagem econmica que se pretendeu auferir da famlia da vtima Aretuza. Aps ao zelosa da me da vtima, que comunicou o fato a autoridades policiais e motivoulhes a iniciativa, os rus foram detidos e devidamente interrogados, sobrevindo a sua denncia nos exatos termos daquela pea inaugural, que tambm se dirigiu ao ru Mrcio Luiz da Silva. regular instruo criminal, e proferida a sentena ora guerreada (fls. 578/607), viu-se Mrcio Luiz da Silva absolvido, enquanto os demais foram condenados nas sanes do art. 158, 1, c/c o art. 29, CP, resultando, ainda, ao acusado Luiz Gonzaga Leandro Fernandes a imputao do crime previsto no art. 328 do CP, em concurso material. inexistncia da interposio de recurso ministerial, o que afasta as demais imputaes constantes da denncia, quais sejam, crime de abuso de autoridade, peculato e atentado violento ao pudor, e tambm a aquiescncia do ru Luiz Gonzaga Leandro Fernandes quanto prtica do crime de usurpao de funo pblica (art. 328 do CP), a anlise desta relatoria h de se restringir prtica ou no do crime de extorso, em concurso de pessoas, assim definida no art. 158, 1, c/c o art. 29 do CP. As matrias deduzidas nos trs apelos so similares quanto ao inconformismo dos apelantes, apresentando pontos comuns de sua deduo, divergindo, apenas, quanto s preliminares suscitadas em dois deles e que ora se examinam com destaque. A primeira preliminar, constante do apelo interposto por Luiz Gonzaga Leandro Fernandes,
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desmerece maiores consideraes, haja vista que a sua deduo no se caracteriza como tal. Nela, o apelante apenas indica a sua aquiescncia com a condenao pelo crime usurpao de funo pblica (fl. 758), por ter agido como policial civil na abordagem da vtima, sem que, contudo, estivesse legal e regularmente imbudo daquelas funes. Quando da prolao do decisum, a autoridade sentenciante fez aluso necessria s provas autorizadoras de sua condenao (fl. 595), que, assim, em nada autoriza qualquer reforma. A segunda preliminar consta do terceiro apelo, manejado por Eduardo Souza Costa, pretendendo a declarao de nulidade da sentena, ante a insinuada ausncia de fundamentao (fls. 691/694), ao sustento de que a deciso se limitou a transcrever decises, no apresentando fatos e fundamentos concretos para a condenao, bem como para negar ao ru o direito de recorrer em liberdade e tambm que ela no examinara todos os argumentos defensivos dispostos em sede de alegaes finais. Uma leitura atenta da deciso guerreada (fls. 578/602) fulmina, de imediato, a pretenso deduzida em sede de preliminar. Revela-se incabvel o reconhecimento do apontado vcio quando aferidas presentes todas as partes constantes da sentena, relatrio, fundamentao e concluso, que se traduzem em um todo harmnico em que se explicitou, por sua vez, e fundamentadamente, a situao ftica delitiva imposta aos apelantes, em especial ao acusado Eduardo Souza Costa, bem como a razo por que se tornou imperiosa sua condenao pela prtica do crime de extorso. Referncias ao relato da vtima, tanto na fase inquisitorial, quanto em juzo, aluses aos depoimentos de co-rus, incurses doutrinriojurisprudenciais aplicveis ao crime denunciado (fls. 584/594) no so passveis de preterimento ante a indicao, isolada, e, por isso, sem fundamentos, do apelante que, em vo, pretende o 264
reconhecimento da insinuada irregularidade processual. Portanto, o mero inconformismo do acusado no tem o condo de gerar mcula ou vcio eventualmente conducente declarao de nulidade do decisum, que, ao contrrio, pleno quanto aos fundamentos para a condenao do agente nos exatos termos da exordial acusatria. Isto posto, rejeito as preliminares. No mrito, os trs apelantes batem-se pela absolvio, ao sustento da inexistncia de provas suficientes sua condenao pela prtica do crime de extorso, em concurso de pessoas. A insurgncia incua ante a plenitude do caderno processual em imputar-lhes a autoria do crime e que, assim, autoriza a confirmao de sua condenao nos exatos termos da sentena impugnada, como se declina. O auto de priso em flagrante delito (fls. 02/27); os termos de acareao (fls. 39 e 80); os autos de reconhecimento (fls. 45, 86 e 87); os inmeros relatos testemunhais, em destaque dos policiais militares Alexandre Gomes e Jamilton Pereira da Costa (fls. 49/52), que atuaram na priso em flagrante delito dos apelantes; as declaraes das vtimas Elielson Regino Freitas (fls. 76/78 e 519/520) e Aretuza (fls. 114/115 e 526/527); os laudos periciais de vistoria de local e anexos fotogrficos (fls. 190/230) e de reconstituio (fls. 281/325); os ofcios de autoridades policiais (fls. 253/259), todos unssonos quanto negativa de ordens aos apelantes no que se refere aos atos praticados em desfavor da vtima Aretuza, tudo est a demonstrar a materialidade do crime denunciado, cuja autoria se pode atribuir, com certeza, aos apelantes. No h dvidas de que todos eles, Srgio, Eduardo e Luiz Gonzaga, constrangeram a vtima Aretuza, mantendo-a reclusa em uma sala, onde lhe teceram graves ameaas, tudo com o intuito de auferir vantagem econmica, assim constituda, inicialmente, pela quantia de R$10.000,00 (dez mil reais) e, depois, estimada em R$6.000,00 (seis mil reais).
Todos eles participaram da priso da vtima, e, aps, consigo permaneceram Srgio e Eduardo, enquanto Luiz Gonzaga se encarregou de fazer contatos com a me da vtima para dela receber a quantia exigida, conforme se depreende, tambm, de seu depoimento em juzo (fls. 532/533). Portanto, ao contrrio do que pretendem os apelantes, no h como se afastar o pleito condenatrio, ante a plenitude do caderno processual em imputar-lhes a autoria do crime de extorso, em concurso de pessoas (art. 158, 1, CP). Na mesma esteira, rola o resultado da apreciao das inmeras teses defensivas ventiladas nos recursos de apelao. Luiz Gonzaga Leandro Fernandes (fls. 760/763) pugna pelo reconhecimento do flagrante preparado e, conseqentemente, da ocorrncia de crime impossvel, ao sustento de que fora instigado pelos familiares da vtima e policiais da Corregedoria-Geral de Polcia prtica do delito a que se viu condenado. Os autos no noticiam tal instituto, tampouco indicam qualquer influncia por parte daqueles agentes em relao ao ora apelante, que no apenas se furtou em apresentar-se como policial, mas tambm, em co-autoria com os demais apelantes, participou de toda a ao delitiva, inclusive diligenciando para receber da me da vtima a quantia em dinheiro dela indevidamente exigida. Assim que a ausncia de induzimento ou instigao obstaculiza o reconhecimento do flagrante preparado. No mesmo sentido:
Priso - Flagrante - Preparado - Inocorrncia - Polcia que, tendo conhecimento prvio de fato delituoso, vem a surpreender, em sua prtica o agente - Ausncia por parte da Polcia de qualquer medida que traduza direta ou indiretamente induzimento prtica criminosa - Ordem denegada (TJSP - HC 107.159-3 - Rel. Renato Nalini - j. em 22.04.91). No cabe falar em flagrante preparado quando o crime no resulta de ao direta do organismo
policial que apenas foi informado da prtica delituosa e procedeu priso do acusado (STJ RHC 3.605 - Rel. Flaquer Scartezzini - DJU de 13.06.94, p. 15.112).
Por sua vez, Srgio Augusto Serafim (fls. 697/698) pretende a sua absolvio, pela indicao da atipicidade de conduta, haja vista que a narrativa da exordial acusatria no esclarece bem os fatos que, a seu entender, deram-se de forma a se cumprir um dever legal, em se considerando que, estando a vtima em posse de substncia entorpecente de uso proscrito, legal era sua priso. Razo assiste ao apelante em aduzir que, por ter sido a vtima detida na posse de substncia txica, gera-se a obrigatoriedade da lavratura do auto de priso em flagrante delito, e conseqente priso da r, no vtima. Contudo, no foi este o caminho trilhado pelo apelante, mas outro, haja vista que permaneceram ele e os demais co-rus em poder da insinuada r, por diversas horas, em veculo e local inadequado - uma das salas localizadas no 3 andar da Corregedoria-Geral de Polcia -, esta situada no Prdio da Secretaria de Segurana Pblica do Estado de Minas Gerais, como se indicou nos ofcios de todas as autoridades policiais, j referidos neste voto (fls. 253/259). Assim, se, de incio, lcita a abordagem daquele policial no que concerne priso de Aretuza, a sua conduta desvirtuou-se, e, pela seqncia de seus atos, culminou na aferio de todos os pressupostos ftico-jurdicos para a configurao do tipo penal constante do crime de extorso, quais sejam, o constrangimento da vtima, dominada por horas em poder dos agentes, as constantes ameaas a ela dirigidas e a exigncia da indevida vantagem econmica. Nesse nterim que h de se rejeitar o pedido alusivo ao reconhecimento do crime em sua forma tentada, como pretendem Eduardo e Luiz Gonzaga, ao argumento de que no teriam auferido o dinheiro exigido indevidamente de Aretuza. J assente na jurisprudncia que:
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por se tratar de crime formal, para que a extorso reste caracterizada, no se faz necessrio que o agente tenha obtido a vantagem indevida, conforme disposto na Sm. 96 do STJ (TACRIM-SP - Ap. Rel. Carlos Biasotti - j. em 20.11.1997 - RT, 752/601).
violncia ou grave ameaa, caracterizadoras do ato da exigncia, que, efetivamente, ocorreram no presente feito. Nesse caso, a mera condio de funcionrio pblico torna-se prescindvel ao reconhecimento do tipo legal quando se constata a ocorrncia do constrangimento a que se viu submetida a vtima, seja por ato de violncia fsica ou ameaa de cunho moral, que, repitase, ambas ocorrentes e que, por conseguinte, autorizam o reconhecimento do crime de extorso. Porquanto,
no basta ser o agente funcionrio pblico e haver apregoado esta condio, com o intuito de intimidar a vtima, para converter em concusso o crime de extorso, quando obtida a vantagem por meio de constrangimento, exercido mediante grave ameaa (STF - HC 72.936-3 - Rel. Octavio Gallotti - DJU de 06.10.1995, p. 33.132).
No mesmo sentido:
O crime de extorso , efetivamente, formal ou de consumao antecipada, integrando-se com a ao, tolerncia, ou omisso imposta coativamente vtima. No se exige, pois, que o agente tenha conseguido o proveito que pretendia. Basta a inteno de obter a indevida vantagem econmica (STF - RE Rel. Cordeiro Guerra - RT, 612/437). A tese jurdica sustentada pelo peticionrio de que o crime de extorso s se consuma com o efetivo dano patrimonial causado vtima, tem sido sistematicamente rejeitada pelos Tribunais. A extorso constitui infrao penal cujo momento consumativo deriva da ao, omisso ou tolerncia coativamente impostas ao sujeito passivo desse crime - Desse modo, consuma-se o delito o comportamento positivo ou negativo da vtima no instante em que ela faz, deixa de fazer ou tolera que se faa alguma coisa (Damsio E. de Jesus, Direito Penal, vol. 2/323, 1998). A efetiva obteno da ilcita vantagem econmica, que motivou a ao delituosa do agente, constitui mero exaurimento do crime de extorso. A natureza do delito de extorso dispensa para efeito de configurao do seu momento consumativo a ilcita obteno pelo agente ou por terceira pessoa, da vantagem patrimonial indevida (STF - Ver. 4.886-0 - Rel. Celso de Mello - DJU de 16.4.93, p. 6.449).
Luiz Gonzaga Leandro Fernandes, em seus derradeiros argumentos, pretende seja aplicada causa de diminuio de pena prevista no art. 14 da Lei 9.807/99, ante a indicao de ter auxiliado os policiais militares, levando-os at o local onde se encontrava a vtima, tudo para o desfecho do caso. Um termo constante da norma referida fulmina liminarmente a sua pretenso. Ele se refere colaborao voluntria investigao policial e, assim, se traduz em condio de procedibilidade para a incidncia deste comando legal, em que, ao final, pretende-se a reduo da pena imposta ao acusado em caso de condenao. No houve nenhuma voluntariedade na ao do apelante, que, preso em flagrante delito quando intencionava perceber da me da vtima o pacote contendo a quantia em dinheiro indevidamente dela exigida, foi conduzido pelos policiais militares ao local onde aquela era mantida pelos demais co-rus. Outrossim, ressalte-se que o apelante foi unssono quanto negativa do crime, em nenhum momento tendo assumido sua
Dvidas tambm inexistem quanto correta tipificao do crime a cuja prtica se prestaram os apelantes, crime de extorso, o que fulmina o pedido deduzido por Eduardo e Luiz Gonzaga para sua desclassificao para o crime de concusso. A despeito dos inmeros arestos jurisprudenciais transcritos em ambas as peas recursais (fls. 698/702 e 763/764) e da existncia de um elemento comum s duas figuras penais, qual seja, a exigncia de uma vantagem indevida, tem-se como trao elementar na sua diferenciao, em especial para o crime de extorso, a 266
participao na conduta delitiva narrada nestes autos, razo por que entendo, assim, inaplicvel o beneplcito pretendido. Tampouco se justifica qualquer alterao nas penas e nos regimes prisionais de seu cumprimento como disposto no decisum, haja vista que a Autoridade Judicial sentenciante bem sopesou, individualmente, as circunstncias judiciais de cada um deles, e, atento ao critrio trifsico de aplicao da pena, fixou as reprimendas aplicveis aos crimes por eles cometidos, sem que qualquer vcio ou erro de julgamento se possa aferir de sua aplicao. Assim que no assiste razo ao apelante Luiz Gonzaga, que pretende a aplicao dos benefcios contidos na Lei 9.714/98 e na alterao do regime prisional, indicando aquele que lhe entende mais conveniente. Considerando-se que a sua condenao pela prtica do crime de extorso, em concurso de pessoas (art. 158, 1, c/c art. 29, do CP), importou a pena definitiva de cinco anos e quatro meses de recluso, sendo ele tambm portador de pssimos antecedentes (fl. 602), afloram-se vrios bices legais sua pretenso. No apenas o quantum da pena aplicada, superior a quatro anos, como a ocorrncia da grave ameaa caracterizadora do crime por ele cometido, no se esquecendo, tambm, da desfavorabilidade de suas circunstncias judiciais, impedem-lhe o alcance tanto da aplicao de penas restritivas de direito e da imposio de -:::-
regime inicial de cumprimento de pena mais benfico, desautorizado, justificadamente, no decisum. Por fim, disposio expressa do art. 92 do CP a perda de cargo ou funo pblica quando for aplicada pena privativa de liberdade por tempo superior a quatro anos, constituindo-se tal comando como um dos efeitos decorrentes da sentena condenatria, inafastvel, portanto, aos apelantes Eduardo Souza Costa e Srgio Augusto Serafim, cujas penas importaram patamares superiores aos definidos na norma transcrita, e que, por isso, ho de se submeter ao seu comando. De todo o exposto, entendo manutenvel, em todos os seus termos, a r. sentena guerreada, nenhum alcance merecendo as pretenses deduzidas nos apelos submetidos apreciao deste Sodalcio. Ante os fundamentos ora esposados, finalizo o voto, rejeito preliminares e, no mrito, nego provimento aos recursos. Custas, na forma da lei. como voto. O Sr. Des. Srgio Braga - De acordo. O Sr. Des. Gudesteu Biber - De acordo. Smula - UNANIMIDADE, REJEITARAM PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO AOS RECURSOS.
CRIME CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA - AUTORIA - NEGATIVA - GERENCIAMENTO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS - RESPONSABILIDADE - CRIME IMPOSSVEL - REDUO DE IMPOSTO FRAUDE CONTRA O FISCO - COMPROVAO - ILICITUDE DO ATO - REPETIO - PROVA PERICIAL - INDEFERIMENTO - PREJUZO - INOCORRNCIA - CONTINUIDADE DELITIVA - PENA REDUO - CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS - DESFAVORABILIDADE - A omisso de lanamentos exigveis em livros de escriturao e emisso de notas fiscais adulteradas autoriza a punio do agente que assim age, na condio de scio-gerente da empresa e, portanto, responsvel pela prtica dos atos tipificados como crimes contra a ordem tributria. Inteligncia dos incisos II e III do art. 1 da Lei 8.137/90. 267
- A falta de prova pericial, requerida a destempo pelo ru, e, por isso, indeferida pela autoridade judicial, no enseja vcio processual passvel de conduzir nulidade do processo, mormente quando os elementos constantes dos autos so suficientes para a demonstrao da materialidade do crime. - No h que se falar em crime impossvel quando, alcanado o fim visado pelo agente reduo indevida de impostos -, constata-se ser efetiva a leso ocasionada ao errio. - A repetio da conduta delitiva do agente que, por tempo prolongado, presta-se adulterao de notas fiscais e omisso de recolhimento de impostos conduz majorao da pena imposta, pelo reconhecimento da prtica de crime continuado, nos exatos termos do art. 71 do CP. - A desfavorabilidade das circunstncias judiciais aferida em anlise correta da autoridade judicial quando da aplicao da pena justifica a sua fixao em patamar superior quele definido para o tipo penal. APELAO CRIMINAL N 1.0024.00.036580-9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. TIBAGY SALLES Ementa oficial: Processual Penal e Penal Prova pericial - Indeferimento - Prejuzo Inocorrncia - Crime contra a ordem tributria Autoria - Negativa - Gerenciamento dos atos administrativos - Responsabilidade - Crime impossvel - Reduo de imposto - Fraude contra o Fisco - Comprovao - Ilicitude do ato - Repetio Continuidade delitiva - Pena - Reduo - Circunstncias judiciais - Desfavorabilidade. - A falta de prova pericial, requerida a destempo pelo ru e, por isso, indeferida pela autoridade judicial, no enseja vcio processual passvel de conduzir nulidade do processo, mormente quando os elementos constantes dos autos so suficientes para a demonstrao da materialidade do crime. A omisso de lanamentos exigveis em livros de escriturao e emisso de notas fiscais adulteradas autoriza a punio do agente que assim age, na condio de scio-gerente da empresa e, portanto, responsvel pela prtica dos atos tipificados como crimes contra a ordem tributria. Inteligncia dos incisos II e III do art. 1 da Lei 8.137/90. No h que se falar em crime impossvel quando, alcanado o fim visado pelo agente - reduo indevida de impostos - constata-se ser efetiva a leso ocasionada ao errio. A repetio da conduta delitiva do agente que, por tempo prolongado, presta-se adulterao de notas fiscais e omisso de recolhimento de impostos, conduz majorao da pena imposta, pelo reconhecimento da prtica de crime continuado, nos exatos termos do art. 71 do CP. A 268
desfavorabilidade das circunstncias judiciais aferida em anlise correta da autoridade judicial quando da aplicao da pena justifica a sua fixao em patamar superior quele definido para o tipo penal. Recurso a que se nega provimento, rejeitada a preliminar. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO, UNANIMIDADE. Belo Horizonte, 18 de maio de 2004. Tibagy Salles - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Tibagy Salles - Tratam os autos de recurso de apelao manejado por Pedro Luiz da Cruz, em cujas razes recursais de fls. 846/86 aduz o seu inconformismo contra a sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da 11 Vara Criminal da Comarca de Belo Horizonte, que julgou procedente a denncia e o condenou como incurso nas sanes do art. 1, II e III, da Lei n 8.137/90, c/c art. 71 do CP, aos fundamentos externados s fls. 830/839.
As razes recursais renarram os fatos, a denncia, a tramitao processual, a condenao do ru e as penas impostas, contra a que se insurge o apelante ante a indicao de ser imperiosa a sua absolvio. Em sede de preliminar, ele sustenta a ocorrncia de nulidade decorrente de cerceamento de defesa pelo indeferimento de realizao de prova pericial, em seu entendimento imprescindvel e de fundamental importncia para se atestar o real autor da suposta falsificao de notas fiscais. No mrito, o apelante refuta, com veemncia, a autoria delitiva, sob a alegao de que no determinara a emisso das notas fiscais tidas como falsificadas e que tal ao ficava a cargo de empregados da empresa que tinham tal atribuio, o que se confirmou nos relatos testemunhais, donde conclui pela insuficincia de sua condio de scio para a responsabilizao do crime denunciado. alegao de que a conduta descrita no art. 1 da Lei 8.137/90 se refere a crime impossvel, tudo corroborado com a transcrio de trechos de doutrina autorizada, ele indica a ocorrncia de causa excludente de tipicidade e, assim, pugna por seu reconhecimento. Ainda, sustenta a inconstitucionalidade da lei de natureza tributria, por se confrontar diretamente com texto da Carta Magna que veda a priso civil por dvida. Indica, tambm, outra causa de excludente de culpabilidade, ao sustento de que no tinha cincia da falsa emisso de notas por ato de seus funcionrios, sempre pugnando por sua absolvio. Um ltimo pedido versa a reduo da pena, por entend-la aplicvel, em seu patamar mnimo legal. O recurso foi respondido (fls. 873/884), oportunidade em que todas as argumentaes contidas no apelo foram fundamentadamente respondidas, pretendendo-se, ao final, a negativa de seu provimento. A douta Procuradoria-Geral de Justia, em basilar parecer da lavra do Doutor Alceu Jos Torres Marques, opina pelo conhecimento do recurso, rejeio da preliminar e, no mrito, por seu desprovimento.
, em sntese, o relatrio. O recurso de apelao manejado pelo ru tempestivo, prprio e foi regularmente processado, em virtude do que dele se conhece. O recurso no est a merecer provimento, deciso que se adota em voto por ocasio do julgamento nesta instncia revisora colegiada. Consta da pea de denncia a imputao ao ru da prtica de crimes contra a ordem tributria assim previstos nos incisos II e III da Lei 8.137/90 e que consistiram na supresso e reduo de recolhimento de imposto - ICMS, por meio da emisso de notas fiscais adulteradas, assim denominada calamento de notas fiscais, e do qual resultou o recolhimento, a menor, de R$120.879,34 (cento e vinte mil, oitocentos e setenta e nove reais e trinta e quatro centavos), em prejuzo do errio, ao esta que se repetiu no decorrer dos meses de janeiro de 1994 a julho de 1997, razo por que se viu tambm incurso nas sanes do art. 71 do CP. regular instruo processual, viu-se o ru condenado nos exatos termos da pea inaugural como se depreende dos bem-lanados fundamentos do decisum de fls. 830/839. A leitura atenta das peas constantes do caderno processual paralelamente anlise das razes recursais conduz negativa de acolhimento das pretenses nelas contidas e que pretendem a absolvio do apelante ou ainda a reduo da pena que lhe foi imposta. Analisada primeiramente a preliminar, alusiva insinuada nulidade do feito em virtude do indeferimento de prova pericial, inexiste razo ao apelante quanto sua indicao. A prova - percia contbil - foi objeto de requerimento da parte to-somente em sede de alegaes finais, conforme se afere da petio de fl. 788-v.-04. ocasio, limitou-se o ru a pretender a realizao da percia para fins de demonstrar o equvoco da apurao fazendria, a que
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sobreveio o despacho de fl. 789 e que importou no seu indeferimento. A negativa de oportunidade realizao da prova nada contm de irregular. Ora, a finalidade pretendida pelo apelante com a realizao da prova pretendida confundese com a sua prpria defesa, haja vista a sua negativa, veemente, quanto autoria dos crimes a cuja prtica se viu condenado. Nesses termos, em se considerando a suposta existncia do insinuado equvoco na apurao das irregularidades do contribuinte, ela j deveria ser impugnada quando da apresentao da defesa prvia do ru, que, ao ofert-la, limitou-se a protestar pela produo de prova testemunhal (fl. 702-v.-3), o que torna foroso concluir pela prescindibilidade da realizao da prova pretendida. Ademais, os autos foram devidamente instrudos de relatrio da autoria da Secretaria de Estado da Fazenda (fls. 07/08-v.-01) e documentos (fls. 09/318-v.-01/02 e 321/653-v.-02/03); ofcio da autoria do coordenador do Ncleo de Acompanhamento Criminal encaminhado douta Procuradoria Regional da Fazenda Estadual em que se indicou a ocorrncia de crime contra a ordem tributria (fl. 318-v.-02); merecendo destaque o relatrio circunstanciado (fls. 654/657v.-03), em que se descreveu a conduta do apelante, tornando desnecessria a realizao da prova pretendida. Outrossim, o apelante no apenas se furtou devida impugnao de todos os documentos nominados, como tambm veio a requerer, em momento inoportuno, a realizao de prova tcnica, quando j preclusa a oportunidade processual em assim pretend-la, o que, por conseguinte, afasta a insinuada irregularidade e conseqente cerceamento de defesa. Neste sentido:
A falta de percia contbil no crime de sonegao fiscal no impede o curso da ao penal, se os demonstrativos fiscais e os demais elementos existentes nos autos so
suficientes para comprovar a materialidade do delito e a sua autoria (HC 76.832/MG - Rel. Min. Carlos Velloso, 2 T. - STF). Indeferimento de diligncias na fase do art. 499 do CPP no implica cerceamento do direito do requerente, pois ao prudente arbtrio e bom critrio do juiz deixa a lei a avaliao da necessidade ou convenincia da prova ento proposta (TACRIM-SP - AP - Rel. Gonalves Sobrinho JUTACRIM-SP, 53/437).
No presente feito, a realizao da prova revelou-se desnecessria, mormente quando requerida a destempo e, tambm, quando o conjunto probatrio j continha elementos suficientes a demonstrar a conduta delitiva do apelante, o que, inclusive, foi objeto de anotao da MM. Juza sentenciante, sendo oportuna a transcrio de trecho da sentena:
No caso em exame, a materialidade delitiva est suficientemente demonstrada por meio de farta documentao especfica (fls. 07/653), bem como pelo reconhecimento da ao do prprio acusado, prescindvel se mostra a percia contbil na escriturao da empresa (fls. 834/835, grifos do voto).
A inocorrncia da nulidade apontada conduz, portanto, rejeio da preliminar suscitada no apelo. No tocante ao mrito, nenhuma das teses defensivas aduzidas no apelo suficiente para alavancar as pretenses nelas contidas e que se constituem nos pedidos de absolvio e, alternativamente, reduo da pena. Quanto materialidade, ela inconteste e ressai da vasta documentao contida nos autos, j indicada no voto, e que consistiu na escriturao de notas fiscais caladas, com o lanamento indevido de valores de base de clculo e respectivos dbitos a menor, com reduo ou supresso do imposto devido, com leso ao errio e sociedade, e, tambm, na omisso de escriturao oportuna do dbito de ICMS omitido ilicitamente (fl. 656). Por se tratar de crime material e que assim exige a ocorrncia de dano efetivo, qual
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seja, leso ao bem jurdico tutelado pela norma jurdica, a sua aferio resulta clara nos autos. Porquanto, o dano exigido restou sobejamente demonstrado, conforme se infere dos documentos de fls. 07/08 - relatrio da Secretaria de Estado da Fazenda; ofcio da autoria do Procurador Regional da Fazenda Estadual (fl. 318) e relatrio circunstanciado daquele rgo estatal (fls. 654/657), todos eles conclusivos a indicar a prtica dos crimes contra a ordem tributria denunciados no presente feito. Quanto autoria, incua se mostra a alegao de que o apelante no fora o autor da emisso das notas fiscais adulteradas, em se considerando robusta a prova que lhe imputa tal prtica delitiva. Ele era o responsvel pela empresa Incola Comrcio e Representaes Ltda., na qualidade de scio-gerente administrativo (cf. contrato social e alterao contratual; fls. 646 e 649). Assim, no crvel que durante mais de trs anos (janeiro de 1994/julho de 1997) se desligasse dos atos de administrao e gerncia, de sua responsabilidade, a ponto de desconhecer os irregulares lanamentos das notas fiscais. Ademais, os empregados encarregados da emisso das notas apenas cumpriam as ordens emanadas do empregador, haja vista que o trabalho por eles prestado se revertia em proveito alheio, qual seja, o daquela empresa, e que, ao final, beneficiou-se com o resultado daquela conduta e que consistiu na reduo, indevida, do recolhimento de tributo devido pela firma. Tampouco h de se conferir credibilidade tese defensiva e que se refere a crime impossvel, porquanto, e assim j se apontou, o prejuzo ocasionado ao errio pela reduo do imposto devido e que decorreu da emisso de notas fiscais adulteradas foi efetivo, de constatao material afervel. Na mesma esteira, deve-se combater a insinuada inconstitucionalidade da Lei 8.137/90,
pela suposta afronta a texto expresso da Carta Magna em que se veda a priso civil por dvida. A norma federal impugnada versa sobre crimes contra a ordem tributria, reproduzindo figuras penais anteriormente previstas e trazendo novos tipos penais, frise-se, nada aludindo s hipteses de priso civil inseridas no texto constitucional, quais sejam, no-pagamento de penso alimentcia e depositrio infiel. Nada prescreveu a lei que definiu os chamados crimes contra a ordem tributria quanto quelas hipteses de priso civil por dvida, expressamente declinadas no texto constitucional e que, portanto, afastam a interpretao genrica pretendida no apelo e que se reporta a dvidas em geral. Ao contrrio, a lei federal veio regulamentar novas figuras tpicas penais, passveis de repreenso estatal, quando aferidas quaisquer uma das irregularidades de natureza tributria a que se prestarem os contribuintes e que, no presente feito, revelaram-se ocorrentes na conduta delitiva do apelante. de se fazer coro aos bem-lanados argumentos no parecer ministerial do segundo grau, e cuja transcrio se permite, a demonstrarem, tambm, a continuidade da ao delitiva do ru:
Ficou demonstrado que o fim desejado pelo Recorrente foi alcanado com sucesso, pois o mesmo, por um perodo de tempo compreendido entre janeiro/94 e maro/98, reduziu o montante do imposto que era devido, caracterizando o crime em questo em todos os seus contornos.
Mostra-se assim digna de ratificao a condenao imposta ao apelante, que se prestou prtica, seqencial, dos delitos prescritos nos incisos II e III da Lei 8.137/90, a justificar, tambm, a majorao da pena imposta em virtude da continuidade delitiva, e assim manutenvel. No mesmo sentido:
O agente que incide em mais de uma conduta das previstas no art. 1 da Lei 8.137/90 no est sujeito s regras do concurso material,
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mas sim da continuidade delitiva, principalmente se os atos de sonegao se prolongarem em perodo de tempo determinado (RT, 755/595).
Por fim, a reprimenda imposta ao apelante desmerece qualquer reviso nesta instncia recursal. A pena-base imposta pela MM. Juza sentenciante, e que consistiu em trs anos de recluso, aproximou-se mais do patamar mnimo legal, considerando-se o patamar de dois a cinco anos prescrito para o tipo e que se revelou ocorrente em duas condutas distintas, assim compreendidas na omisso de dados exigveis nos livros de escriturao contbil da empresa e emisso de notas adulteradas, a tornar justificvel o acrscimo aplicado. Anote-se que a anlise das circunstncias judiciais realizada pelo douto Juzo sentenciante se mostra correta e fiel ao sistema trifsico da aplicao das penas, majoradas em decorrncia da continuidade delitiva j anotada. -:::-
O mesmo ocorre quanto substituio da pena privativa de liberdade por duas restritivas de direito que, em muito, j beneficiaram o ru, nada mais merecendo quanto a novos beneplcitos. Rejeito, portanto, essa ltima pretenso defensiva. De tudo, nenhuma reforma est a merecer a r. deciso recorrida, e que, por isso, h de ser mantida em seu inteiro teor, afastando-se todas as pretenses deduzidas no recurso de apelao. Assim que concluo o voto, rejeito preliminar e nego provimento ao recurso. como voto. Custas, na forma da lei. O Sr. Des. Srgio Braga - De acordo. O Sr. Des. Gudesteu Biber - De acordo. Smula - UNANIMIDADE, REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO.
CONCUSSO - PRELIMINAR DE PRESCRIO - REJEIO - MRITO - ABSOLVIO IMPOSSIBILIDADE - DELITO CONFIGURADO - Comete o crime de concusso aquele que, em razo da funo de defensor pblico, exige para si vantagem indevida (cobrana de honorrios), para patrocinar a causa de partes que se enquadravam nos requisitos exigidos para terem acesso justia gratuita. Recurso conhecido e desprovido, rejeitada a preliminar. APELAO CRIMINAL N 1.0713.02.007339-9/001 - Comarca de Viosa - Relator: Des. GUDESTEU BIBER Ementa oficial: Concusso - Preliminar de prescrio - Rejeio - Inocorrncia - Mrito - Absolvio - Impossibilidade - Delito configurado. - Comete o crime de concusso aquele que, em razo da funo de defensor pblico, exige para si vantagem indevida (cobrana de honorrios), para patrocinar a causa de partes que se enquadravam nos requisitos exigidos para terem acesso justia gratuita. - Recurso conhecido e desprovido, rejeitada a preliminar. 272 Relatrio Na Comarca de Viosa, Maria do Carmo Silva Moura, qualificada nos autos, foi denunciada como incursa nas sanes do artigo 316, c/c o artigo 17, ambos do Cdigo Penal. Segunda narra a exordial:
... Em meados do ms de abril de 1992, a denunciada, agindo livre, voluntria e conscientemente,
aproveitando-se das funes de Defensora Pblica que exerce nesta Comarca, exigiu para si a quantia de cento e setenta mil cruzeiros para patrocinar os interesses de Vicente de Paula Profeta perante o MM. Juzo desta Comarca, ao para a qual foi nomeada Defensora Pblica. Tal exigncia foi amparada pela ameaa de que o referido sr. poderia ser preso em decorrncia do processo judicial, bem como que a referida importncia deveria ser entregue ao sr. Euro Vaz de Melo, Escrivo da 2 Secretaria desta Comarca. Em decorrncia deste fato, o sr. Vicente realizou diversos pagamentos a denunciada, sendo que para tanto foi ajudado por listas de assinaturas de pessoas amigas. Em meados do ms de junho de 1992, a denunciada, agindo livre, voluntria e conscientemente, aproveitando-se das funes da Defensoria Pblica que exerce nesta Comarca, exigiu para si a quantia equivalente a trs (03) salrios mnimos para patrocionar os interesses de Milton Baio dos Reis em adotar uma criana perante o MM. Juzo desta Comarca. Em decorrncia deste fato, o sr. Milton pagou no dia 23 de junho de 1992 para a denunciada a quantia de Cr$58.000,00 para a entrada do processo no frum e ainda realizou, nos meses de julho, agosto, e setembro, 03 pagamentos de Cr$115.000,00 e, nos meses de outubro e novembro, 02 pagamentos de Cr$250.000,00, como forma de parcelamento do valor total exigido pela denunciada, tudo garantido pela assinatura de nota promissria. Nos primeiros dias do ms de novembro de 1992, a denunciada, agindo livre, voluntria e conscientemente, aproveitando-se das funes da Defensoria Pblica que exerce nesta Comarca, exigiu para si a quantia equivalente a quatro (04) salrios mnimos para patrocionar os interesses de Custdio Saraiva Reis e Maria Auxiliadora Reis em adotar uma criana perante o MM. Juzo desta Comarca. Tal exigncia foi amparada pela ameaa de que o casal poderia perder a posse da referida criana. No dia 16 de dezembro de 1992, a denunciada agindo livre, voluntria e conscientemente, aproveitando-se das funes da Defensoria Pblica que exerce nesta Comarca, exigiu para si a quantia de Cr$22.000,00 para patrocinar os interesses de Maria do Rosrio
Trindade perante o MM. Juzo desta Comarca. Tal exigncia fez com que a referida senhora no tivesse acesso Justia. Segundo consta do inqurito policial, em data no apurada, a denunciada, agindo livre, voluntria e conscientemente, aproveitando-se das funes da Defensoria Pblica que exerce nesta Comarca, exigiu para si a quantia de Cr$170.000,00 para patrocinar os interesses de Maria Augusta Leal perante o MM. Juzo desta Comarca. Tal exigncia fez com que a referida senhora no tivesse acesso Justia. Ainda ficou apurado no inqurito policial que a denunciada, agindo livre, voluntria e conscientemente, aproveitando-se das funes da Defensoria Pblica que exerce nesta Comarca, em meados de 1991, exigiu para si a quantia equivalente a trs (08) (sic) salrios mnimos para patrocinar os interesses de Maria Tereza Lopes Ferraz perante o MM. Juzo desta Comarca. Em decorrncia deste fato, durante o ano de 1992, a referida sr. efetuou diversos pagamentos denunciada, sendo que no ms de maro foi pago (sic) a quantia equivalente a um salrio mnimo; no ms de abril foi pago (sic) a quantia equivalente a meio salrio mnimo e no ms de maio foi pago (sic) a quantia de Cr$65.000,00.
Ante a ausncia de notificao prvia da acuasada, de que trata o artigo 514 do CPP, o MM. Juiz anulou o processo desde o recebimento da denncia, para o suprimento da falta (fls. 156/159). Feito isto, recebida novamente a exordial em 11.05.1999 (fl. 171) e concluda regularmente a instruo, proferiu a douta Magistrada a sentena de fls. 262/265, em que julgou procedente a denncia e condenou a acusada Maria do Carmo Silva Moura como incursa nas sanes do artigo 316, c/c o artigo 71, ambos do Estatuto Penal Repressivo, a uma pena total de 03 (trs) anos e 03 (trs) meses de recluso e ao pagamento de 22 (vinte e dois) dias-multa. Entendendo presentes os requisitos legais, a Sentenciante deferiu r a substituio da pena corporal por duas restritivas de direitos, consistentes: 1 - na prestao de servios comunidade, a ser cumprida razo
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de uma hora de tarefa, por dia de condenao, em entidade a ser espedificada em audincia admonitria; 2 - multa de 05 (cinco) salrios mnimos, convertida em cestas bsicas, ser entregue Creche Pingo de Luz, Rebusca, Lar dos Velhinhos, ACEAK, Projeto Amor. Inconformada com a deciso, recorreu Maria do Carmo (fl. 269). Nas suas razes recursais acostadas s fls. 271/275, busca a reforma do decisum, para o fim de ser absolvida, alegando ausncia de provas. O apelo 277/280). foi contra-arrazoado (fls.
Preliminarmente: Pugna a douta Procuradoria de Justia pela declarao da extino da punibilidade, pela ocorrncia da prescrio. Data venia, no se mostram prescritas as condutas praticadas pela acusada. Foram-lhe impostas as penas de 02 (dois) anos e 02 (dois) meses de recluso e 15 (quinze) dias-multa para cada um dos 05 (cinco) delitos, devendo a prescrio ser analisada em relao a cada uma das reprimendas, isoladamente (art. 119 do CP). J tendo ocorrido o trnsito em julgado para a acusao, verificar-se- a prescrio em 08 (oito) anos, conforme regras dos artigos 109, inciso IV, 110, 1, e 114, inciso II, todos do CP. Destarte, se os fatos datam de meados de 1991 ao final do ano de 1992, no h que se falar em prescrio, tendo em vista que a denncia s foi validamente recebida no dia 11.05.1999 (fl. 171) e a sentena condenatria foi publicada em 11.09.2003 (fl. 267). Assim, rejeito a preliminar. Mrito: No que tange ao mrito, v-se que a r. sentena hostilizada decidiu com absoluto acerto e no merece qualquer reforma, faltando razo apelante quando sustenta sua absolvio, por ausncia de provas. Com efeito, em que pese a negativa de autoria sustentada pela acusada, tanto na Polcia (fls. 47/49) quanto em juzo (fls. 64/65 e 177), os elementos constantes dos autos, sobretudo as declaraes harmnicas das vtimas, ouvidas mais de duas vezes (fls. 27/28, 30, 35, 38, 56, 85/87, 89/91, 190/191, 194 e 212), os depoimentos das testemunhas arroladas (fls. 26, 36, 39/41, 88 e 193) e os documentos de fls. 07, 08, 10, 32/33, principalmente o de fl. 25, confirmam, in totum, os fatos relatados na inicial acusatria, no sentido de que Maria do Carmo Silva Moura, de forma
Nesta instncia revisora, manifesta-se a douta Procuradoria de Justia (fls. 300/303), em parecer da lavra do Dr. Ronaldo Csar de Faria, pelo no-conhecimento do recurso, ante a ocorrncia da prescrio da pretenso executria estatal. Recurso prprio, tempestivamente manifestado, com processamento e remessa regulares. , em sntese, o relatrio. douta reviso. Belo Horizonte, 28 de abril de 2004. Gudesteu Biber - Relator. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO, UNANIMIDADE. Belo Horizonte, 18 de maio de 2004. Gudesteu Biber - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Gudesteu Biber - Conheo do recurso porque presentes os requisitos do juzo de sua admissibilidade. 274
lastimvel, valendo-se da funo de Defensora Pblica, exigiu vantagem indevida (cobrana de honorrios) de cinco vtimas, que se enquadravam nos requisitos exigidos para terem acesso justia gratuita, para patrocin-las em processos na Comarca e em processos de adoo. Sua conduta, portanto, enquadra-se no tipo inserto no artigo 316 do Cdigo Penal, que incrimina o comportamento do servidor pblico que exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida. Trata-se de delito formal, que se consuma com a efetiva exigncia da vantagem ilcita, independentemente do recebimento do valor, no havendo que se falar em prova da materialidade como se pretende nas razes de inconformismo. Alega a apelante que atendia a tais vtimas como advogada particular, vez que a procuravam em seu escritrio fora do horrio de atendimento da Defensoria Pblica. Porm, as provas colacionadas, principalmente o documento de fl. 25 (termo de nomeao da acusada para patrocinar, como Defensora Pblica, os interesses de Maria do Rosrio Trindade), demonstram que Maria do Carmo no diferenciava as pessoas que a procuravam, cobrando honorrios mesmo daqueles que eram pobres no sentido legal, e para os quais era nomeada para o munus de Defensora Pblica. Conforme bem ressaltou a ilustre Promotora de Justia de primeiro grau, em suas alegaes finais (fl. 279),
o artigo 134, pargrafo nico, da Constituio Federal, vigente desde outubro de 1988, veda aos membros da defensoria pblica o exerccio de atividade advocatcia particular. Por outro lado, ainda que no houvesse qualquer vedao, absurdo e imoral o argumento da acusada de que tais pessoas eram atendidas como clientes particulares, em virtude do horrio de seu comparecimento e ainda da necessidade de celeridade de seus pedidos. Como defensora pblica, remunerada pelo
Estado, era dever da denunciada atender a todos aqueles que se intitulam pobres, sem qualquer cobrana, ainda que fosse necessria a remarcao de horrios. No restam dvidas tambm de que o pblico da defensoria, simples por excelncia, no poderia jamais imaginar que esta faria, alm de seus servios pblicos, servios particulares, que mereceriam prioridade e preferncia.
Por fim, cumpre salientar que, embora a MM. Juza a qua no tenha fixado o regime prisional para o cumprimento da pena privativa de liberdade imposta r, ser o aberto, tendo em vista a regra contida no artigo 33, 2, alnea c, e, ainda, a Smula n 47 da jurisprudncia criminal do TJMG (Na sentena condenatria transitada em julgado, havendo dvida a respeito do regime prisional imposto, deve ser ela interpretada sempre a favor do condenado), tudo isso para a hiptese de ocorrer o descumprimento injustificado das penas alternativas fixadas. Isto posto, rejeito a preliminar e nego provimento ao recurso. Custas, na forma da lei. O Sr. Des. Edelberto Santiago - De acordo. A Sr. Des. Mrcia Milanez - De acordo. Smula - UNANIMIDADE, REJEITARAM PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO. -:::Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 55, n 169, p. 255-355, jul./set. 2004
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Quanto aos documentos que diz a recorrente no se encontrarem nos autos, mormente atestados de pobreza de algumas das vtimas, entendo que tal prova nem seria necessria. Basta uma simples anlise da condio financeira das vtimas para vermos que eram realmente necessitadas no sentido legal e que no tinham condies de arcar com honorrios advocatcios sem prejuzo do prprio sustento, tendo procurado a acusada em virtude de sua funo de advogada do Estado.
AGRAVO NA EXECUO - SADA TEMPORRIA - REGIME FECHADO - BENEFCIO INDEVIDAMENTE CONCEDIDO - DESCONTO DOS DIAS LIBERADOS - IMPOSSIBILIDADE - Os dias em que o sentenciado saiu da priso, em gozo de benefcio de sada temporria indevidamente concedida, no podem ser descontados para efeito do clculo da pena, porquanto o ru no pode ser responsabilizado por erro in judicando cometido pelo juzo da execuo e para o qual no concorreu com m-f ou engodo. Recurso conhecido e desprovido. RECURSO DE AGRAVO N 1.0559.04.910596-3/001 - Comarca de Rio Preto - Relator: Des. GUDESTEU BIBER Ementa oficial: Agravo na execuo Sada temporria - Regime fechado - Benefcio indevidamente concedido - Desconto dos dias liberados - Impossibilidade. - Os dias em que o sentenciado saiu da priso, em gozo do benefcio de sada temporria indevidamente concedida, no podem ser contabilizados para efeito do clculo da pena, porquanto o ru no pode ser responsabilizado por erro in judicando cometido pelo juzo da execuo e para o qual no concorreu com m-f ou engodo. Recurso conhecido e desprovido. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO, UNANIMIDADE. Belo Horizonte, 08 de junho de 2004. Gudesteu Biber - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Gudesteu Biber - Trata-se de recurso de agravo na execuo manifestado pelo representante do Ministrio Pblico da Comarca de Rio Preto contra a deciso vista em cpia s fls. 25/27-TJ, que deferiu, em dezembro de 2003, a Anderson de Almeida, condenado como incurso no art. 121, 2, inc. IV, do Cdigo Penal, pena de 12 (doze) anos de recluso, no regime fechado, seu pedido de sada temporria para que pudesse passar o natal e o ano novo na residncia de sua famlia. 276
Sustenta o recorrente, em resumo, que o Ministrio Pblico no foi previamente ouvido sobre o pedido de sada temporria concedido pelo Juzo a quo, restando descumprido o disposto no art. 123 da LEP. Alega, ainda, que o agravado no faz jus ao benefcio, porquanto est sob o regime fechado e o crime pelo qual ele foi condenado (homicdio qualificado) est elencado como crime hediondo, insuscetvel de receber tal benefcio. Pleiteia a reforma da deciso de primeiro grau, declarando-a nula a fim de que os dias em que o sentenciado saiu da priso no sejam contabilizados para efeito do clculo da pena. Contra-arrazoado o recurso, mantida a deciso pelo despacho de fl. 11, subiram os autos, e, nesta instncia, a douta Procuradoria de Justia, em parecer da lavra do Dr. Laurides Paz do Nascimento Jnior, opina pelo julgamento da prejudicialidade do agravo no que diz respeito ao pedido de nulidade da deciso fustigada, tendo em vista que o sentenciado fruiu da benesse e a esgotou inteiramente, encontrando-se recolhido priso, tratando-se de fato jurdico consumado e exaurido, impossvel de ser revertido no tempo. Quanto ao segundo pleito, no sentido de que no sejam contabilizados no clculo de efetivo cumprimento da pena os dias em que o agravado gozou a sada temporria, que seja negado provimento ao agravo. o relatrio. Conheo do recurso, presentes os requisitos de sua admissibilidade. A alegao de nulidade da deciso, ante a ausncia de oitiva do Ministrio Pblico, est
prejudicada, em face de j ter o agravado usufrudo da benesse e retornado ao albergue, conforme determinado. No mais, penso que no assiste razo ao Representante do Ministrio Pblico, rgo recorrente. Embora concorde com seu entendimento em relao impossibilidade de se permitir sadas temporrias a sentenciados que cumprem pena em regime fechado, nos termos do art. 122 da Lei de Execues Penais, mesmo reconhecendo o erro do culto Magistrado a quo, penso que esse perodo que foi concedido, indevidamente, no pode ser descontado como se no tivesse o sentenciado em cumprimento da pena, porquanto, como salientou o ilustre Procurador de Justia oficiante,
o sentenciado no pode ser responsabilizado por erro in judicando cometido pelo Juzo da
Execuo e para o qual no concorreu com m-f ou engodo, porque isso implicaria manifesta e intolervel alterao de sentena devidamente acobertada pelo manto da coisa julgada, que constitui o ttulo executivo penal, pois a desconsiderao do perodo da sada temporria determinaria, obliquamente, o acrscimo de 8 dias sobre a reprimenda de 12 anos de recluso a que o agravado foi definitivamente condenado.
Isto posto, acolhendo o parecer da douta Procuradoria de Justia, nego provimento ao recurso. Custas, na forma da lei. O Sr. Des. Edelberto Santiago - De acordo. A Sr. Des. Mrcia Milanez - De acordo. Smula - UNANIMIDADE, NEGARAM PROVIMENTO. -:::TJMG - Jurisprudncia Criminal
CRIME DE RESPONSABILIDADE - PREFEITO MUNICIPAL - ART. 1, XV, DO DECRETO-LEI 201/67 - CERTIDES E INFORMAES SOBRE PAGAMENTO DE PRECATRIO - OMISSO EXISTNCIA DO FATO - AUSNCIA DE PROVAS DO QUE REALMENTE OCORREU ABSOLVIO DO DENUNCIADO A TEOR DO ART. 386, VI, DO CPP - Para que se configure o delito tipificado no art. 1, XV, do Decreto-lei n 201/67, necessrio que a negativa de fornecimento de tais documentos tenha origem em ato de prefeito, e no em omisso de servidor municipal. No se logrando comprovar, quantum satis, que o acusado teve conhecimento dos requerimentos e se recusou a fornecer os documentos solicitados ao interessado, no podendo a prova precisar o que realmente ocorreu, h que se absolver o ru, a teor do art. 386, VI, do CPP. PROCESSO-CRIME DE COMPTENCIA ORIGINRIA N 1.0000.00.269934-6/000 - Comarca de Santa Brbara - Relator: Des. LUIZ CARLOS BIASUTTI Ementa oficial: Crime de responsabilidade - Prefeito municipal - Art. 1, XV, do Decreto-lei 201/67 - Omisso em fornecer certides e informaes sobre pagamento de precatrio solicitadas pelo interessado - Existncia do fato, mas ausncia de provas acerca do que realmente ocorreu - Absolvio do denunciado a teor do art. 386, VI, do CPP. Acrdo Vistos etc., acorda a Segunda Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM JULGAR IMPROCEDENTE A DENNCIA. 277
Belo Horizonte, 29 de abril de 2004. Luiz Carlos Biasutti - Relator. Notas taquigrficas Apregoadas as partes, encontravam-se presentes, pelo Ministrio Pblico, o Procurador de Justia, Dr. Elias Cordeiro, e, pelo denunciado, a Dr. Chistiane Flores de Arajo, que proferiram sustentao oral. O Sr. Des. Luiz Carlos Biasutti - Eugnio Arcanjo de Melo, Prefeito do Municpio de Santa Brbara, foi denunciado pelo rgo Ministerial, devidamente legitimado para este ato, como incurso nas sanes do art. 1, inciso XV, do Decreto-lei 201/67, c/c art. 71 do Cdigo Penal, pelo fato de, em fevereiro de 2001, de forma dolosa e consciente, sem qualquer justificativa, com o intuito de dificultar o acesso s informaes do titular do Precatrio n 08/98, no valor de R$ 61.891,00, ter deixado de fornecer a este, dentro do prazo legal estabelecido na Lei Federal n 9.051/95, certides a respeito da falta de pagamento do mencionado precatrio, bem como acerca de sua incluso nas leis oramentrias editadas em 1997, 1998, 1999 e 2000, para viger nos anos sucessivos, previso para sua liquidao (denncia de fls. 02/04). Cumpridas as formalidades previstas na Lei 8.038/90, foi a denncia recebida (acrdo de fls. 641/646) e determinado o prosseguimento do feito. Realizada audincia sobre a proposta de suspenso condicional do processo ofertada pela douta Procuradoria de Justia, recusou-se o denunciado a aceit-la (termo de audincia de fl. 657). O denunciado foi regularmente interrogado (fls. 691/692) e apresentou sua defesa prvia (fls. 695/696). No curso da instruo criminal, foram ouvidas as testemunhas da acusao e da defesa (fls. 752/754, 777, 778 e 779). No prazo dos arts. 10 da Lei n 8.038/90 e 499, CPP, nada requereram as partes (fls. 770-v. e 774). 278
Ultrapassada a instruo criminal, em sede de alegaes finais, requer a douta Procuradoria-Geral de Justia, s fls. 776/784, a procedncia da denncia. Argumenta, em sntese, que: - a materialidade do delito vem firmada pelos 03 requerimentos acostados aos autos (fls. 12/14 e 536/588), contendo pedido de esclarecimentos acerca do precatrio, tendo o interessado demonstrado seu interesse em obter as informaes, legitimando o seu direito s informaes; - no que se refere autoria, constata-se que todos os requerimentos foram dirigidos pessoalmente ao acusado via correio, com aviso de recebimento, sendo o ltimo enviado tambm via fax (fl. 538). Ademais, comprovado nos autos que foram realizadas vrias ligaes telefnicas pelo credor do precatrio e autor dos citados requerimentos, no sentido de cobrar as informaes requeridas, tendo, inclusive, o Prefeito comparecido ao escritrio do interessado para tratar deste assunto; - a verso apresentada pela testemunha Dr. Jos Rubens Costa, inocentando o denunciado, deve ser aceita com reservas e tem o intuito de retaliar os Procuradores que firmam a denncia; - irrelevante o fato de os requerimentos no terem sido protocolizados na Prefeitura Municipal, porquanto, in casu, basta que os mesmos tenham chegado ao conhecimento do acusado. Por sua vez, o acusado Eugnio Arcanjo de Melo, em suas alegaes finais, pleiteia, por seu defensor, s fls. 825/831, a sua absolvio, nos termos do art. 386, III, do CPP, porquanto, conforme restou demonstrado quantum satis, os fatos narrados no configuram qualquer ilcito penal. Alega, em sntese, que: - apenas a recusa do Prefeito ao cumprimento da determinao constitucional prescrita no art. 5, XXXIV, b, da Carta Magna tipifica a conduta imputada ao acusado, sendo que, no
caso, o que se verificou foi a completa e total falta de conhecimento das indigitadas solicitaes; - demonstrado nos autos pelos avisos de recebimento que os requerimentos no foram entregues ao Prefeito, destinatrio da correspondncia, e muito menos protocolizados na Prefeitura Municipal, conforme exigido na Lei Orgnica Municipal; - que tais documentos s chegaram ao conhecimento do Prefeito quando da notificao promovida pelo Ministrio Pblico; - os requerimentos promovidos pelo Dr. Jos Rubens Costa, por estes motivos, no surtiram quaisquer efeitos jurdicos no que tange exigibilidade das certides; - inexistindo o dolo do agente, ou seja, a vontade de deixar de fornecer certido, inexistir o delito, vez que so condutas atpicas; - o prprio interessado, que apresentou representao contra o acusado, em seu depoimento em juzo, confirma a inexistncia de qualquer delito em decorrncia dos fatos tratados nestes autos, porquanto teve seus requerimentos atendidos imediatamente aps a cincia do denunciado quanto a eles. o relatrio. Conforme se verifica dos autos, o conhecido causdico Dr. Jos Rubens Costa representou junto Procuradoria de Justia Especializada em crimes de Prefeito contra Eugnio Arcanjo de Melo, pelo fato de ter, no ano de 2001, encaminhado 03 ofcios ao acima nominado Chefe do Executivo Municipal de Santa Brbara, reclamando o pagamento de precatrio em seu nome e requerendo a expedio de certido, os quais foram ignorados pelo Sr. Prefeito (representao de fls. 534/535). Ofertada e recebida a denncia, no curso da instruo criminal, em seu depoimento prestado como informante, afirma o Dr. Rubens Costa que, de fato, visando receber o crdito a que tinha direito, fez requerimento formal de
pedido de certido a respeito do pagamento de precatrios, isso ao Prefeito Municipal de Santa Brbara; que alguns requerimentos foram passados por fax e outros possivelmente foram mandados pelo correio, sendo que, salvo engano, o ltimo requerimento foi mandado protocolar diretamente na referida Prefeitura; que os requerimentos, em quantidade de trs, mais ou menos, no foram respondidos, sendo que o ltimo possivelmente foi protocolado na Prefeitura e a partir da houve a resposta por parte do ento Prefeito (fls. 756/757). Consta dos autos cpias dos requerimentos remetidos ao Sr. Prefeito, datados de 06.02.2001 (fl. 12) e 17.08.2001 (fl. 13), com os respectivos avisos de recebimento (fl. 14).
No obstante, em seu interrogatrio na instruo criminal, nega o acusado o conhecimento de tais requerimentos. Afirma que no recebeu a correspondncia a ele dirigida e que esta pode ter sido encaminhada diretamente ao procurador jurdico do Municpio, que no colocou o Prefeito a par da mesma, no sabendo explicar como essa correspondncia da Prefeitura no chegou a suas mos (fl. 691). A testemunha Ana Lcia Pessoa, secretria da Procuradoria Jurdica, afirma que nada sabe esclarecer quanto aos precatrios em questo (fl. 777). A testemunha Ana Lcia Batista Gomes, servidora municipal, afirma que no tem qualquer acesso Procuradoria do Municpio e nada sabe dos fatos narrados nestes autos (fl. 778). Por derradeiro, ngela Cristina de Morais narra que a depoente quem recepciona as correspondncias no gabinete e as distribui, mas que no se lembra de ter recebido qualquer ofcio do referido advogado. Relata, ainda, que o boy encarregado de pegar as correspondncias no correio quem assina os ARs respectivos; que o office-boy da poca era Egmar (fl. 779).
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Assim, conforme ressai da prova testemunhal, no h prova segura, insofismvel, de que o denunciado, na condio de Prefeito Municipal, tenha tido efetivo conhecimento dos requerimentos a ele endereados pelo advogado e se omitido em fornecer as certides solicitadas. provvel que, conforme bem assinala o Dr. Procurador de Justia em suas alegaes finais, o Sr. Prefeito tenha tido cincia dos pedidos formulados pelo interessado sobre o andamento do precatrio, como veementemente afirmou o Dr. Jos Rubens Costa - que era o seu titular - na representao de fls. 06/07, endereada ao rgo Ministerial competente. Tambm verdade que, no curso da instruo criminal, o Dr. Jos Rubens Costa, estranhamente, mudou o rumo dos fatos, afirmando que possivelmente a representao que o depoente ofertou perante o Ministrio Pblico Estadual foi feita antes da referida resposta por parte do acusado, que prestou todas as informaes solicitadas por escrito e que acredita que o denunciado no recebera mesmo os pedidos anteriores formulados por ele (fl. 753). A Constituio Federal inclui o direito de obter certides entre os direitos e garantias individuais, dispondo no inciso XV do art. 5 que a lei assegurar a expedio de certides requeridas s reparties administrativas, para defesa de direitos e esclarecimento de situaes. Todavia, para que se configure o delito em questo, necessrio que a negativa de fornecimento de tais documentos tenha origem em ato de prefeito, e no em omisso de servidor municipal. In casu, no se logrou comprovar, quantum satis, que o acusado teve conhecimento dos requerimentos e se recusou a fornecer os documentos solicitados ao interessado. Ora, se o fato existiu, mas a prova no pode precisar o que realmente ocorreu, h que se absolver o ru. 280
Assim, diante da fragilidade da prova, impe-se a absolvio, a teor do art. 386, VI, do CPP. Com essas consideraes, no havendo prova suficiente a embasar um decreto condenatrio, absolvo o acusado Eugnio Arcanjo Melo, Prefeito Municipal de Santa Brbara, das imputaes contidas nestes autos, a teor do art. 386, VI, do CPP. Custas, ex lege. O Sr. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro Trata o presente feito de processo-crime de competncia originria instaurado contra Eugnio Arcanjo de Melo, Prefeito Municipal de Santa Brbara, sob o fundamento de ter o referido agente poltico deixado de fornecer certides e informaes a respeito do Precatrio n 08/98, as quais teriam sido regularmente requeridas pelo Dr. Jos Rubens Costa, conduta esta que se amoldaria hiptese tpica descrita no art. 1, XV, do Decreto-lei n 201/67. Com efeito, acompanhando as razes de voto proferidas pelo i. Relator, estou a entender no haver comprovao suficiente do ilcito penal tipificado no referido diploma legal, isto porque no se demonstrou, satisfatoriamente, que o denunciado tivesse tido regular cincia dos pedidos de certido a ele endereados, no se podendo, em face disso, atribuir-lhe a conduta de se negar ao seu fornecimento e, conseqentemente, o cometimento de infrao penal, de ndole pessoal, sob pena de se admitir a responsabilidade penal objetiva. Todas as testemunhas ouvidas em juzo foram unnimes em afirmar que no tomaram conhecimento das correspondncias encaminhadas ao Sr. Prefeito, o que fora corroborado pelo prprio denunciado, que tambm confirmou no ter tido cincia dos requerimentos que lhe foram enviados. Ademais, o prprio Dr. Jos Rubens Costa, que procedeu representao junto ao Ministrio Pblico, a qual redundou na instaurao da presente ao penal, admitiu, s fls.
753/754-TJ, que as informaes solicitadas foram regularmente prestadas pelo Sr. Prefeito, bem como que a representao por si ofertada, possivelmente, fora feita antes da referida resposta enviada pelo denunciado, a reforar o entendimento da inexistncia de provas suficientes para uma condenao. Ante o exposto, na esteira do voto do Relator, absolvo o denunciado, nos termos do art. 386, VI, do CPP. Quero afirmar que fiquei realmente impressionado e pedi os autos para verificar se eu era vencido quando do recebimento da denncia, porque, com a prova que foi realiza-:::-
da, realmente, ficou visvel que o Prefeito no teve nenhuma responsabilidade. Gostaria de registrar que, na transcrio do meu voto (fls. 614/615), h um engano, quando eu me refiro a respeito de financiamento da certido leia-se fornecimento da certido ou da incluso. Os Srs. Desembargadores Herculano Rodrigues e Antonino Baa Borges - Com o Relator. O Sr. Des. Clio Csar Paduani - Absolvo o denunciado. Smula - JULGARAM IMPROCEDENTE A DENNCIA.
JRI - RECURSO MINISTERIAL - INTEMPESTIVIDADE - INOCORRNCIA - TERMO DE INTERPOSIO APRESENTADO DENTRO DO QINQDIO LEGAL - REJEIO - CERCEAMENTO DE TESE DEFENSIVA - RECONHECIMENTO PELO JRI DE HOMICDIO QUALIFICADO-PRIVILEGIADO - JURADOS QUE ACOLHEM A VERSO DE TER SIDO O CRIME COMETIDO POR MOTIVO DE RELEVANTE VALOR MORAL - INDAGAO SOBRE O COMETIMENTO DO CRIME POR VIOLENTA EMOO LOGO EM SEGUIDA A INJUSTA PROVOCAO DA VTIMA - QUESITO JULGADO PREJUDICADO - NO-DEMONSTRAO DO PREJUZO ADVINDO - APLICAO DO PRINCPIO DO PAS DE NULLIT SANS GRIEF - REJEIO - MRITO - DECISO MANIFESTAMENTE CONTRRIA PROVA DOS AUTOS - MANUTENO - NO-OCORRNCIA - A jurisprudncia do STF j se firmou no sentido de que, para a tempestividade do recurso, o que importa a data do ingresso no protocolo da Corte qual ele deve ser interposto. - Tendo o MM. Juiz , apesar de ser o crime qualificado, fixado a pena-base no mnimo legal e, a seguir, aplicado o redutor mximo de 1/3 concernente ao privilgio, no se vislumbra qual tenha sido o prejuzo advindo para a defesa da no-submisso do referido quesito aos jurados. - Reconhecida pelos senhores jurados a ocorrncia de uma das circunstncias caracterizadoras do privilgio, desnecessria a indagao da segunda, que s seria imperativa caso a primeira fosse negada. Portanto, para efeitos de diminuio da pena, ainda que fosse reconhecido ter sido o homicdio duplamente privilegiado, nenhum efeito concreto tal fato teria no quantum da pena, pois j aplicado o redutor mximo de diminuio pelo juiz. - O homicdio cometido por motivo de relevante valor moral de natureza subjetiva pode concorrer com uma qualificadora de natureza diversa, como a do recurso que dificultou a defesa do ofendido (objetiva). - Se os jurados acolheram a verso contida nos autos que lhes pareceu a mais verossmil, tendo em vista o contexto probatrio, no se mostra a deciso manifestamente contrria prova dos autos, pelo que h de ser mantida. APELAO CRIMINAL N 1.0216.98.006857-3/001 - Comarca de Diamantina - Relator: Des. LUIZ CARLOS BIASUTTI
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Ementa oficial: Tribunal do Jri - Preliminar - Recurso ministerial - Intempestividade - Inocorrncia - Termo de interposio apresentado dentro do qinqdio legal - Rejeio Cerceamento de tese defensiva - Inocorrncia Reconhecimento, pelo Jri, de ter sido praticado um homicdio qualificado-privilegiado Jurados que acolhem a verso de ter sido o crime cometido por motivo de relevante valor moral, tendo o MM. Juiz julgado prejudicado o quesito que indagava sobre o cometimento do crime por violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima - No-demonstrao do prejuzo advindo - Aplicao do princpio do pas de nullit sans grief - Rejeio Mrito - No-participao do acusado Reinaldo - Jri que opta por uma das verses contidas nos autos, a que lhe pareceu a mais verossmil, tendo em vista o contexto probatrio, no se mostrando a deciso manifestamente contrria prova dos autos - Manuteno - Recurso da acusao - Absolvio do ru Paulo Rodrigues - Corpo de jurados que decide com apoio na prova dos autos e daquela produzida em plenrio - Cassao descabida - Recursos desprovidos. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO AOS RECURSOS. Belo Horizonte, 1 de abril de 2004. - Luiz Carlos Biasutti - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Luiz Carlos Biasutti - Aps regular instruo criminal, foram os rus Antnio de Jesus Elias, Leandro de Jesus Elias, Reinaldo de Jesus Elias e Paulo Rodrigues da Costa pronunciados como incursos nas sanes do art. 121, 2, IV (ltima figura), do Cdigo Penal, pelo fato de, em 21.09.96, por volta das 22 horas, terem 282
agredido a vtima Marco Aurlio Ramos, quando esta saa de um bar na Cidade de Diamantina, sendo que Antnio chamou pela vtima e a atingiu, abruptamente, com um soco no rosto, lanando-a ao cho, e, quando tentava fugir, foi impedida pelos demais acusados, sendo que Paulo, utilizando-se de uma cadeira, desferiu um forte golpe na cabea da vtima. Em continuidade, Reinaldo, Leandro e Antnio passaram a espanc-la com socos e pontaps, sendo, por ltimo, agredida impiedosamente com um golpe de faca desferido por Leandro, causando, em conseqncia das agresses sofridas, a sua morte. Submetidos a julgamento pelo Tribunal do Jri, acolheram os srs. jurados a tese defensiva do homicdio privilegiado, reconhecendo, ainda, terem os rus praticado o delito mediante recurso que dificultou a defesa da vtima, haja vista que estava desarmada e foi agredida repentinamente pelos rus. Por este motivo, foram os acusados Antnio e Leandro condenados pena de 08 anos de recluso, e Reinaldo a 06 anos de recluso, a serem, todas elas, cumpridas em regime semi-aberto, como incursos nas sanes do art. 121, 2, inciso IV, c/c o 1 do mesmo artigo, todos do Cdigo Penal, sendo que Paulo Rodrigues da Costa foi absolvido por negativa de autoria. Inconformados, interpem os acusados e o RMP os presentes recursos de apelao, pleiteando os primeiros, em preliminar, a nulidade do julgamento, submetendo-os a novo julgamento, por cerceamento de defesa de suas teses defensivas em plenrio. Argumenta a defesa que, aps os senhores jurados haverem reconhecido terem os rus praticado o crime por motivo de relevante valor moral, julgou o MM. Juiz prejudicado o quesito relativo violenta emoo, no o submetendo, pois, votao do Jri, trazendo prejuzo defesa. Argi, ainda, que, se aos jurados no foi submetido o quesito relativo violenta emoo, prejudicada est a indagao quanto qualificadora do recurso que dificultou a defesa da vtima, porquanto incompatvel esta com a violenta emoo. Pede a nulidade do julgamento. No mrito, alega que a deciso foi manifestamente contrria prova dos autos, pois cabalmente demonstrado nos
autos a no-participao do acusado Reinaldo na briga, pelo que requer seja ele absolvido. J o RMP pleiteia, to-s, a anulao da deciso que absolveu o acusado Paulo Rodrigues da Costa, por ser contrria prova dos autos, pois demonstrado que ele concorreu para a morte da vtima, participando do evento criminoso. Os apelos foram contrariados, manifestando-se o Dr. Promotor de Justia pelo desprovimento do recurso dos acusados, ao argumento de que a no-votao do quesito relativo violenta emoo nenhum prejuzo trouxe aos acusados, pois a pena estabelecida na sentena foi reduzida ao mximo permitido pelo 1 do art. 121, CP, e, dessa forma, mesmo que fosse votado positivamente o segundo quesito do homicdio privilegiado, a pena no poderia ser reduzida alm do que foi. Rebate, ainda, que, tratando-se a qualificadora do recurso que impossibilitou a defesa do ofendido de natureza objetiva, no ela incompatvel com a violenta emoo, segundo jurisprudncia desta 2 Cmara, que colaciona, devendo, no mais, ser mantida a condenao do ru Reinaldo. A defesa, em preliminar, pleiteia o no-conhecimento do recurso ministerial, por intempestivo, e, no mrito, pelo desprovimento do recurso ministerial. Ouvida, opina a douta Procuradoria-Geral de Justia, s fls. 347/350, pela rejeio da preliminar argida pela defesa em suas razes, porquanto no h que se falar em omisso passvel de anular o julgamento se, aps reconhecida uma condio minorante, as demais no so submetidas ao Conselho, porque se trata de ncleos da mesma causa mitigadora; no mrito, opina pelo no-provimento do recurso defensivo, provendo-se o ministerial. Inicialmente, cabe analisar a preliminar argida pela defesa em suas contra-razes, sobre a intempestividade do recurso ministerial. Como se v, a sentena foi prolatada, publicada e intimadas as partes, da deciso, no prprio Plenrio do Tribunal do Jri, em 25.9.2002. O representante do rgo Ministerial interps seu termo de recurso em 30.9.2002, conforme proto-
colo que se v s fls. 311, portanto dentro do qinqdio legal, a teor do art. 593, caput, do CPP, e, assim, tempestivo, pois, segundo se confere de pacificada jurisprudncia que emana do STF:
A jurisprudncia desta Corte j se firmou no sentido de que para a tempestividade do recurso o que importa a data de ingresso no Protocolo da corte qual ele deve ser interposto (RT, 629/417).
Assim, rejeito a prefacial argida e conheo de ambos os recursos, presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Quanto 1 preliminar argida pela defesa em suas razes, segundo se colhe da doutrina e da jurisprudncia, certo que a no-submisso, aos senhores jurados, do quesito relativo prtica do crime sob o domnio de violenta emoo, logo em seguida injusta provocao da vtima, em face da resposta afirmativa dos jurados ao quesito atinente ao cometimento do crime por motivo de relevante valor moral, constitui causa de nulidade do julgamento, pois, da mesma forma que um homicdio pode ser duplamente qualificado, tambm pode, a um s tempo, ser privilegiado em razo do motivo e do dado circunstancial ligado emoo violenta do agente, ao proceder logo em seguida injusta provocao da vtima. Todavia, no caso em espcie, no se vislumbra qual tenha sido o prejuzo advindo para a defesa da no-submisso do referido quesito aos jurados, haja vista que o MM. Juiz, apesar de ser o crime qualificado, fixou a pena-base no mnimo legal e, a seguir, aplicou o redutor mximo de 1/3 concernente ao privilgio. Por outro lado, dispe o 1 do art. 121 que o agente pode cometer o crime impelido por motivo de relevante valor social ou moral, ou sob o domnio de violenta emoo... Assim, reconhecida pelos senhores jurados a ocorrncia de uma das circunstncias caracterizadoras do privilgio, desnecessria a indagao da 2, que s seria imperativa caso a 1 fosse negada. Portanto, para efeitos de diminuio da pena, ainda que fosse reconhecido ter sido o homicdio duplamente privilegiado, nenhum efeito
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concreto tal fato teria no quantum da pena, pois j aplicado o redutor mximo de diminuio pelo MM. Juiz. Assim, e com fincas no princpio do pas de nullit sans grief, rejeito a prefacial. Argi ainda, a defesa, que, se aos jurados no foi submetido o quesito relativo violenta emoo, prejudicada est a indagao quanto qualificadora do recurso que dificultou a defesa da vtima, porquanto incompatvel esta com a violenta emoo. Data venia, razo alguma a socorre. A uma, que foi reconhecida a prtica do crime por relevante valor social ou moral, julgado prejudicado o quesito referente violenta emoo. A duas, que, ainda que tivesse sido submetido votao o quesito acerca da violenta emoo e aceito pelos jurados, a qualificadora do recurso que dificultou a defesa da vtima de natureza objetiva, e, a teor de pacificada orientao doutrinria e jurisprudencial, inconcilivel, na sistemtica do nosso Cdigo Penal, apenas o reconhecimento de uma qualificadora subjetiva e uma atenuante subjetiva do mesmo crime. Assim, o homicdio cometido por motivo de relevante valor moral, de natureza subjetiva, pode concorrer com uma qualificadora de natureza diversa, como a do recurso que dificultou a defesa do ofendido (objetiva). Conforme assinala MIRABETE,
pacfica e indiscutvel, porm, a regra de que inadmissvel a coexistncia do homicdio privilegiado e qualificado por circunstncias subjetivas (destaquei - in CPP Interpretado, 8 ed., p. 1.062).
Ouvido em juzo, Reinaldo declara que se aproximou para tirar os irmos Toninho e Leandro, estando este passando mal; que tirou primeiro Leandro quando este estava agachado e com falta de ar (fl. 79-v.). Em plenrio, o acusado Antnio narra que foi retirado do local por seu irmo Reinaldo (fl. 283). Tambm o co-ru Leandro afirma que, aps ter dado uma facada na vtima, estava quase desmaiando por falta de ar quando foi tirado por seu irmo Reinaldo, o que ratifica em plenrio (fls. 78-v. e 284). Joo Batista de Castro, entretanto, que se encontrava em companhia da vtima e foi testemunha presencial dos fatos, em seu primeiro depoimento na polcia, em momento algum cita o nome de Reinaldo como um dos participantes da confuso que culminou na morte da vtima (fls. 11/12). Em seu segundo depoimento nessa mesma fase, contudo, chegou a dizer que Reinaldo tambm agrediu a vtima violentamente com socos, chutes e cadeiradas e que Leandro e Reinaldo atacavam a vtima de murros e chutes (fl. 36-v.). Em plenrio esta testemunha relata que Reinaldo no estava com cadeira ou faca, mas para o depoente estava dando chutes e murros na vtima, afirmando ter visto o mesmo dar chute em Col (vtima) (fls. 287-v.). Ora, com base nas afirmaes desta testemunha, decidiu o corpo de jurados ter o ru Reinaldo, assim como os demais, produzido nas vtima leses corporais que foram a causa eficiente de sua morte, tendo o MM. Juiz, na sentena, diminudo sua pena em 1/4, reconhecendo a participao de menor importncia. In casu, acolheram os senhores jurados a verso contida nos autos que lhes pareceu a mais verossmil, tendo em vista o contexto probatrio, no se mostrando a deciso manifestamente contrria prova dos autos, pelo que h de ser mantida.
Dessarte, rejeito tambm esta preliminar. No mrito, pleiteia a cassao do julgamento, por manifestamente contrrio prova dos autos, pois o acusado Reinaldo no participou dos fatos, estando todas as provas dos autos convergindo neste sentido. 284
Dessarte, nego provimento ao recurso da defesa. J o rgo Ministerial pleiteia a cassao da deciso quanto ao acusado Paulo Rodrigues da Costa, por entender que houve sua efetiva participao nos acontecimentos fatdicos. Ouvido em plenrio, o ru nega sua participao, dizendo no ter dado cadeirada na vtima e que no sabe porque o seu nome foi includo na confuso (fl. 286). Tambm o acusado Reinaldo diz que percebeu a presena do quarto ru no Bar, mas no viu o mesmo envolvido na confuso (fl. 285), no que corroborado por Leandro (fl. 284) e Antnio (fl. 283). Outrossim, com base nestas declaraes, decidiram os jurados pela absolvio deste acusado, por entender no ter ele participado, de qualquer forma, das agresses que culminaram -:::-
na morte da vtima, deciso esta que encontra respaldo no bojo probatrio, devendo, pois, da mesma forma, ser mantida, pelo que nego provimento tambm ao recurso ministerial. Com essas consideraes, rejeito as preliminares argidas pela defesa e nego provimento a ambos os recursos, mantendo inalterada a soberana deciso do corpo de jurados da Comarca de Diamantina. Custas, ex lege. O Sr. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro De acordo. O Sr. Des. Jos Antonino Baa Borges De acordo. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO AOS RECURSOS.
RECURSO EM SENTIDO ESTRITO - PRONNCIA - RU ANTERIORMENTE RECONHECIDO REVEL - INTIMAO DO DEFENSOR DATIVO E DO MINISTRIO PBLICO - CINCIA DO RU HAVIDA ANOS DEPOIS POR OCASIO DO CUMPRIMENTO DO MANDADO DE PRISO - ATO QUE NO FAZ VEZES DE INTIMAO - AUDINCIA DE INFORMAO ACERCA DO PRAZO LEGAL PARA INTERPOSIO DE RECURSO - DIES A QUO DETERMINADO NO CASO CONCRETO COMO SENDO A DATA DA VISTA CONCEDIDA AOS ADVOGADOS DO RU - INTEMPESTIVIDADE DO RECURSO - PRELIMINAR REJEITADA - MANDADO DE CITAO EXPEDIDO E NO CUMPRIDO CERTIFICAO DE ENCONTRAR-SE O RU EM LUGAR INCERTO E NO SABIDO - RU CITADO POR EDITAL INDEVIDAMENTE - INDICAO DE ENDEREO NOS AUTOS - RESIDNCIA EM OUTRA UNIDADE DA FEDERAO - IMPOSIO DE SE CITAR POR CARTA PRECATRIA (ART. 353 C/C ART. 361 DO CPP) - NO-OBSERVNCIA - IMPERATIVIDADE DE LEI - VIA EDITALCIA JUSTIFICVEL SOMENTE QUANDO ESGOTADOS TODOS OS MEIOS POSSVEIS PARA LOCALIZAO DO ACUSADO - NO-OCORRNCIA NO CASO CONCRETO - NULIDADE FLAGRANTE E PREJUZO AO EXERCCIO PLENO DO DIREITO DE DEFESA - Sendo a intimao ato processual pelo qual se d cincia de algum outro ato processual j realizado ou a realizar-se, importando ou no na obrigao de fazer ou no fazer alguma coisa, tem-se que a to-s cincia pelo ru do ato praticado no perfaz a sua intimao, j que tambm configura como objetivo desta o de convocar a parte a fazer ou abster-se de fazer alguma coisa. No caso concreto, se por um lado o ru se quedou ciente do ato da deciso de pronncia e dos crimes que lhe so imputados, por outro, no foi convocado ou sequer comunicado da possibilidade de interposio de recurso no prazo legal de 5 (cinco) dias. Assim, de se rejeitar a preliminar de intempestividade e conhecer do recurso.
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- Havendo indicao nos autos de endereo do acusado cujo domiclio em outra unidade da Federao, a citao por carta precatria medida que se impe, nos termos do disposto no art. 353 do CPP. No caso concreto, tendo sido equivocadamente determinada a citao pessoal do ru, no h que se consider-lo como estando em local incerto e no sabido para a utilizao da fictcia via editalcia, pois esta modalidade de citao apenas se justifica quando esgotados todos os meios possveis para a localizao do acusado, o que no ocorreu no caso. Portanto, deve-se acolher a preliminar de nulidade da citao, procedida na modalidade de edital, e anular o processo desde a citao invlida. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO N 1.0702.96.022083-9/001 - Comarca de Uberlndia Relator: Des. SRGIO BRAGA Ementa oficial: Processual penal Recurso em sentido estrito - Pronncia - Ru anteriormente reconhecido revel - Intimao do defensor dativo e do Ministrio Pblico - Cincia do ru havida anos depois, por ocasio do cumprimento do mandado de priso - Ato que no faz as vezes de uma intimao, cujo objetivo tambm o de convocar o ru a fazer ou abster-se de fazer alguma coisa - Ausncia de informao acerca do prazo legal para interposio de recurso - Dies a quo - Determinado, no caso concreto, como sendo a data da vista concedida aos advogados constitudos pelo ru - Preliminar de no-conhecimento do recurso em razo de alegada intempestividade rejeitada. - 1. Sendo a intimao o ato processual pelo qual se d cincia de algum outro ato processual j realizado ou a realizar-se, importando ou no na obrigao de fazer ou no fazer alguma coisa (NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado, 2 ed., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2003, p. 556), tem-se que a to-s cincia pelo ru do ato praticado no perfaz a sua intimao, j que tambm configura como objetivo desta o de convocar a parte a fazer ou abster-se de fazer alguma coisa. No caso concreto, observa- se que, se por um lado o ru, ora recorrente, quedou-se ciente do ato da deciso de pronncia e dos crimes que lhe so imputados, por outro, no foi convocado ou sequer comunicado da possibilidade de interposio de recurso no prazo legal de 5 (cinco) dias. - 2. Preliminar rejeitada e recurso conhecido. Preliminar de nulidade processual Mandado de citao expedido e no cumprido Certificao de encontrar-se o ru em lugar incerto e no sabido - Ru citado por edital 286
indevidamente - Indicao de endereo nos autos - Residncia em outra unidade da Federao - Imposio legal de se citar atravs de carta precatria (art. 353 c/c art. 361, ambos do CPP) - Inobservncia - Argumento de que tal expediente seria fatalmente frustrado - Imperatividade da lei - Via editalcia que se justifica to-somente quando esgotados todos os meios possveis para a localizao do acusado Inocorrncia, in casu - Nulidade flagrante e prejuzo ao exerccio pleno do direito de defesa do acusado - Preliminar acolhida. - 1. Havendo indicao nos autos de endereo do acusado cujo domiclio em outra unidade da Federao, a citao por carta precatria medida que se impe, nos termos do disposto no art. 353 do CPP. No caso concreto, tendo sido equivocadamente determinada a citao pessoal do recorrente, no h que se consider-lo como estando em local incerto e no sabido para a utilizao da fictcia via editalcia. cedio que esta modalidade de citao apenas se justifica quando esgotados todos os meios possveis para a localizao do acusado, o que no ocorreu in casu. - Precedentes jurisprudenciais. - 2. Preliminar acolhida, anulando-se o processo desde a citao invlida. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR PRELIMINAR DE NO-CONHECIMENTO E ACOLHER PRELIMINAR DE NULIDADE DO RECORRENTE, COM RECOMENDAO, UNANIMIDADE.
Belo Horizonte, 10 de agosto de 2004. Srgio Braga - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Srgio Braga - Inconformado com a r. deciso de pronncia de fls. 77/82, Antnio Erivaldo Martins recorre (fls. 101/102), alegando (fls. 103/118), preliminarmente, existncia de nulidade absoluta no feito por falta de regular citao do ru para ver-se processar e ser interrogado (fl. 106) e, no mrito, que a autoria no poderia ter sido imputada ao recorrente com base exclusivamente em prova oral, dizendo, ainda, que, alm de haver vrias incongruncias entre os depoimentos colhidos no feito, eles foram prestados por pessoas desafetas do acusado e parentes da vtima, ora por quem sequer viu os fatos ou a cena do crime (fl. 117). Consta da denncia (fls. 02/02-v.) que, no dia 06 de abril de 1992, por volta das 05.00 horas da madrugada, no corredor da casa sita rua Paris, n 258, Bairro Tibery, nesta cidade, o denunciado Antnio Erivaldo Martins, encapuzado e armado de faca de cabo de madeira (fls. 23), quando procurava subtrair para si a fria da mercearia da vtima Mrio Jac, ao ser surpreendido pela mesma dentro da casa, lhe desferiu vrios golpes de faca, produzindo-lhe as leses corporais graves, as quais foram a causa da sua morte, conforme necropsia de fls 30. Em seguida, o referido denunciado voltou-se contra a vtima Edith Sebastiana Jac, esposa da 1 vtima, a qual procurava defender o marido, e tambm lhe desferiu, com a mesma faca, um golpe no flanco esquerdo, causando-lhe as leses corporais graves, as quais foram a causa eficiente da sua morte, conforme necropsia de fls. 31 (fls. 02/02-v.). Da que o rgo Ministerial ofereceu a denncia contra o recorrente, como incurso nas sanes dos arts. 157, 3 (ltima parte), c/c art. 69, ambos do Cdigo Penal. Contra-razes ao recurso apresentadas s fls. 161/168 pugnando pelo seu no-conhecimento diante da sua intempestividade e, no mrito, que seja ele desprovido, mantendo-se integralmente a deciso de primeiro grau.
Em juzo de retratao (fls. 193/196), o i. Juiz a quo manteve a deciso recorrida. A d. Procuradoria-Geral de Justia opina pelo no-conhecimento do recurso e, no mrito, pelo seu desprovimento (fls. 211/216). Prima facie, cumpre examinar a ausncia, ou no, de pressuposto objetivo de admissibilidade do presente recurso, qual seja, tempestividade, alegada pelo Ministrio Pblico em sede de contra-razes. Argumenta o rgo Ministerial que:
(...) considerando que o recorrente foi preso na data de 21 de janeiro de 2004, neste dia concretizou-se sua intimao da deciso de pronncia, haja vista estar expresso no mandado de Priso os motivos ensejadores de sua custdia, inclusive a imputao dos crimes pelos quais acusado de cometer. Assim, considerando que seus defensores, poca, j tinham sido intimados e que o prazo para interposio do presente recurso de 05 (cinco) dias - art. 586 do Cdigo de Processo Penal iniciando-se da ltima intimao, realizada, neste caso, com a priso do recorrente na data de 21.01.2004 (fls. 96-verso), verificase que a petio de interposio de fls. 101/102 extempornea, eis que protocolada fora do prazo legal, isto , somente no dia 30 de janeiro de 2004 (fls. 163/164 - grifos nossos e do original),
tendo o i. Procurador de Justia, encampando tal entendimento no parecer de fls. 211/216, opinado pelo no-conhecimento do recurso. Pois bem. Impende ressaltar que, da anlise detida do processado, v-se que o desenvolvimento de todo o feito se deu revelia do ora recorrente, reconhecida pelo Juzo primevo fl. 48 dos autos, ocasio em que foram nomeados dois defensores para promoverem sua defesa. Proferida a deciso de pronncia em 25 de abril de 1996 (fls. 77/82), o i. representante do Ministrio Pblico e o i. defensor Agnaldo Antnio
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Rodrigues foram intimados, respectivamente, em 12 e 14 de junho do mesmo ano (fls. 83 e 83-v.), sendo que o ru, ora recorrente, at ento encontrado em local incerto e no sabido, somente veio a ter cincia do referido ato decisrio em 21 de janeiro de 2004 (fl. 96-v.) - ou seja, quase 8 anos mais tarde -, quando cumprido o mandado de priso contra si expedido (fl. 90). Assim, no obstante estivesse - tal como asseverado pelo i. Promotor em sede de contrarazes - expresso no mandado de priso os motivos ensejadores de sua custdia, inclusive a imputao dos crimes pelos quais acusado de cometer (fl. 163), no h como se considerar, entretanto, que nessa oportunidade houve a concretizao da intimao do ru. que, sendo a intimao o ato processual pelo qual se d cincia de algum outro ato processual j realizado ou a realizar-se, importando ou no na obrigao de fazer ou no fazer alguma coisa (NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo de Processo Penal Comentado, 2 ed., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2003, p. 556 - grifos nossos), tem-se que a to-s cincia pelo ru do ato praticado no perfaz a sua intimao, j que tambm configura como objetivo desta o de convocar a parte a fazer ou abster-se de fazer alguma coisa. No caso concreto, observa-se que, se por um lado o ru, ora recorrente, quedou-se ciente do ato da deciso de pronncia e dos crimes que lhe so imputados, por outro, no foi convocado ou sequer comunicado da possibilidade de interposio de recurso no prazo legal de 5 (cinco) dias. Assim, considerar que o mandado de priso, quando cumprido, fez as vezes de uma real intimao sob o simples argumento de que ali o ru, ora recorrente, tomou conhecimento de que fora pronunciado e, ainda, com base nisso, levar em conta esta data como sendo o dies a quo de um prazo recursal que no constou do mandado no , a meu sentir, o entendimento mais razovel e mais consentneo com os princpios norteadores do Processo Penal, data venia de tudo que fora expendido pelo i. Promotor e pelo i. Procurador de Justia. 288
Portanto, como os defensores ento constitudos pelo recorrente, obtiveram informao sobre a existncia do processo em 26 de janeiro de 2004 (fl. 97-v.) - quando o Ministrio Pblico foi intimado para apresentao do libelo-crime acusatrio -, esta que deve ser a data a ser considerada para fins de contagem do prazo recursal. Da que, tendo sido interposto em 30 de janeiro e, pois, tempestivamente, conheo do presente recurso em sentido estrito, razo por que agora passo sua apreciao. Em sede de preliminar, alega o recorrente que o ato processual de sua citao, procedida na modalidade de edital, est eivado de nulidade. Diz, em primeiro lugar, que:
A citao ficta por edital ser sempre a ltima possvel, a ser manejada aps a utilizao, pelo Judicirio, de todas as possibilidades razoveis de citao real (pessoal). No presente caso se v que o recorrente foi gravemente prejudicado em seu direito de defesa por omisso da autoridade policial, secundada pelo Ministrio Pblico na denncia e perpetuada em todo o trmite do processo (sic, fl. 108 - grifos do original),
e mais que,
No af de cumprir o mandado de priso temporria, e j sabendo pelas testemunhas ouvidas no inqurito (fl. 22), que o indiciado havia se mudado ou para Rio Verde (GO) ou para Santa Helena de Gois (GO), dois detetives da polcia judiciria deslocaram-se, primeiro, at a cidade de Rio Verde. (...) a autoridade policial obteve o endereo exato do indiciado naquela poca, qual seja, o da Rua Abel Pereira de Castro n 1.610, na Cidade de Rio Verde (GO). (...) j em abril de 1992 os policiais civis de Uberlndia (MG) conseguiram localizar a residncia do ru, na cidade de Rio Verde (GO), onde alis encontraram os seus familiares. Porm o acusado, desconhecedor de qualquer imputao, estava viajando a uma cidade vizinha apenas 50 km, Santa Helena
de Gois. No obstante, os agentes pblicos jamais retornaram nem deixaram recado. (...) No expediu-se uma s carta precatria, j que a nobre autoridade policial, mesmo descobrindo o paradeiro do ru, preferiu mant-lo na vala dos em local incerto e no sabido (...). Ora, se o Oficial de Justia deixa claro s fls. 45, verso, que no empreendeu nenhuma diligncia, ou seja, se ele no relata qualquer deslocamento seu a qualquer lugar, nem de longe se pode dizer que foram empregados meios para localizar o ru (sic, fls. 109/110 destaques do original).
Uberlndia -, a via adequada para a realizao da citao era a carta precatria, e no o mandado, tal como dispem as regras comezinhas dos arts. 351 e 354, ambos do CPP:
Art. 351. A citao inicial far-se- por mandado, quando o ru estiver no territrio sujeito jurisdio do juiz que a houver ordenado. Art. 354. Quando o ru estiver fora do territrio da jurisdio do juiz processante, ser citado mediante precatria (destaques nossos).
No particular, pontifica o i. Procurador de Justia:

(...) todos os meios legais foram utilizados para descobrir seu paradeiro, sendo enviada uma equipe de policiais civis ao Estado de Gois onde, mesmo de posse de seu suposto endereo, no conseguiu encontr-lo, aps diligenciar em duas cidades, Rio Verde e Santa Helena. Destarte, se nem uma equipe de policiais conseguiu encontrar o recorrente, no precisamos ir longe para detectarmos a frustrao que seria a expedio de uma Carta Precatria!!! (fls. 164/165 - grifos nossos).
Da anlise detida dos autos, penso que razo assiste ao recorrente. Seno vejamos. Ao contrrio do que fora articulado pelo i. Promotor de Justia, no foram utilizados todos os meios legais para que fosse efetivada a citao pessoal do ru. As diligncias policiais realizadas nas Cidades de Rio Verde e Santa Helena, ambas localizadas no Estado de Gois, tiveram por objetivo localizar e prender Antnio Erivaldo Martins (fl. 33), nos termos da deciso que decretou a priso temporria do mesmo (fls. 28/29) - tudo em abril de 1992. Aps o recebimento da denncia em dezembro de 1994 - mais de dois anos depois, frise-se -, foi determinada a citao do ru, em cujo mandado se fez constar, no espao referente residncia, estar em local incerto e no sabido (fl. 45), tendo o i. Oficial de Justia certificado que deixara de cit-lo por no haver obtido qualquer informao sobre o seu paradeiro, estando pois, em lugar incerto e no sabido (fl. 45-v.). Ora, se dos depoimentos testemunhais e das investigaes policiais realizadas, apurouse como sendo o domiclio do ora recorrente a Cidade de Rio Verde, Estado de Gois, na Rua Abel Pereira de Castro, n 1.610 (fl. 33) - territrio de outra comarca e, portanto, local estranho competncia da MM. Juza de Direito da Primeira Vara da Comarca de
Todavia, tais argumentos no podem prosperar, data venia. que a frustrao das tentativas empreendidas pela Polcia para localizar o ru por ocasio da decretao de sua priso temporria no poderia ter sido considerada para se reconhecer, mais de dois anos depois, como incerta e no sabida a localizao do ru, que deveria, repita-se, ter sido citado por precatria no endereo indicado nos autos, tal como consignado na lei, sendo totalmente incabvel, e no menos absurdo, perquirir-se sobre as probabilidades de xito de referido ato. Sobre a questo, leciona MIRABETE:
Quando o ru estiver fora do territrio da jurisdio do juiz processante, conforme as informaes dos autos, deve ser citado por carta precatria. Obriga a lei que o juiz deprecante solicite que o juiz do lugar onde se encontra o acusado (juiz deprecado) mande citar o acusado. Essa exigncia ocorre mesmo que esteja o acusado em outra unidade da Federao que no a do
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Juiz processante, sob pena de nulidade (Cdigo de Processo Penal Interpretado, 11 ed., So Paulo: Atlas, 2003, p. 880 - grifos nossos).
Tambm cedio que, sendo a citao uma das mais relevantes expresses do devido processo legal, o esgotamento dos meios possveis para a citao pessoal do acusado apresenta-se como condio sine qua non para que se lance mo do edital. Da que, no caso concreto, somente a hiptese de efetiva frustrao da citao por precatria e certificao no juzo deprecado de que o acusado se encontra em lugar incerto e no sabido que daria azo, ento, utilizao da via editalcia. Mutatis mutandis, assim j se decidiu:
A citao editalcia providncia excepcional que reclama redobrada prudncia, s podendo ser adotada depois de esgotados todos os meios para localizao do acusado (STF - RT, 678/395 - grifos nossos). A citao uma das maiores garantias individuais. Atravs dela o acusado toma conhecimento da denncia e prepara sua defesa. garantia, inclusive, de ordem constitucional. A citao ficta somente deve ser procedida quando baldados os meios para efetivao do chamamento pessoal do ru (TJSP - RT, 534/312 - grifos nossos).
ora recorrente, flagrante no s a nulidade que macula o presente feito, mas tambm o prejuzo por ela acarretado, uma vez que no foi oportunizada ao acusado a possibilidade de defender-se pessoalmente da imputao que lhe feita, sendo certo, em ltima anlise, que o exerccio pleno do seu direito de defesa restou obstado. Lado outro, quanto s formalidades do edital publicado, evidente que a matria est prejudicada, pois como se viu acima, ela foi precedida por uma nulidade maior j reconhecida. Por todo o exposto, rejeita-se a preliminar de no-conhecimento do recurso e acolhe-se a preliminar suscitada pelo recorrente, anulandose o feito desde a citao invlida, a fim de que, retornando ao juzo de origem, seja-lhe dado regular prosseguimento, na forma da lei. Em conseqncia, aceita-se a presente deciso, expea-se o competente alvar de soltura. Custas, ex lege. O Sr. Des. Gudesteu Biber - De acordo. A Sr. Des. Mrcia Milanez - De acordo. Smula - UNANIMIDADE, REJEITARAM PRELIMINAR DE NO-CONHECIMENTO E ACOLHERAM PRELIMINAR DE NULIDADE DO RECORRENTE, COM RECOMENDAO. -:::-
Portanto, seja porque no obedecidos os dispositivos legais atinentes citao, seja porque no exauridas as possibilidades de localizao do
EXECUO PENAL - PAGAMENTO DE MULTA E CUSTAS PROCESSUAIS - LEI N 7.210/84 PEDIDO DE PARCELAMENTO DE MULTA - DECLARAO DE POBREZA - DEFERIMENTO PARCIAL - REDUO DO NMERO DE PRESTAES - DECISO CUJA FUNDAMENTAO IGNORA A REAL SITUAO ECONMICA DO CONDENADO - IMPOSSIBILIDADE - PRINCPIO DA INDIVIDUALIZAO DA PENA - BENEFCIO CONCEDIDO PELA LEI DE EXECUO PENAL ILIMITADO POR QUALQUER RESTRIO EM RELAO AO NMERO DE PARCELAS (ART. 169, 1 , DA LEI DE EXECUO PENAL) - PEDIDO ACOLHIDO NA INSTNCIA REVISORA PARA ESTENDER O PARCELAMENTO - PEDIDO DE ISENO DE CUSTAS - IMPOSSIBILIDADE ESTADO DE MISERABILIDADE QUE DEVE SER EXAMINADO NO JUZO DA EXECUO SUSPENSO DO PAGAMENTO POR 5 (CINCO) ANOS, SE MANTIDO TAL ESTADO - Considerando que a Lei de Execuo Penal, ao instituir o benefcio do parcelamento da pena de multa ao condenado que esteja em situao econmica penosa, no fez constar qualquer 290
limitao em relao ao nmero de prestaes em que o pagamento deve ser efetuado, cumpre ao magistrado considerar razoavelmente as peculiaridades do caso concreto e, ento, ajustarlhe a sua deciso com observncia ao princpio da individualizao da pena, sendo certo que a lei lhe faculta at mesmo a determinao de diligncias para a verificao das reais condies financeiras do condenado (art. 169, 1, da Lei de Execuo Penal). - A falta ou escassez de recursos do condenado no impede a sua condenao nas custas. Porm, apenas no juzo de execuo da pena que tal circunstncia dever ser examinada, a fim de ser concedida, ou no, a iseno. Cumpre sempre ao juiz penal condenar o ru nas despesas processuais, s quais s no estar obrigado ao cabo de 5 (cinco) anos, iniciados com a execuo, se se mantiver, comprovadamente, o estado de miserabilidade. RECURSO DE AGRAVO N 1.0000.04.409278-1/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. SRGIO BRAGA Ementa oficial: Processual Penal Execuo - Pagamento de multa e custas processuais - Lei n 7.210/84 - Pedido de parcelamento da pena de multa - Declarao de pobreza Deferimento parcial, reduzindo-se o nmero de prestaes - Deciso cuja fundamentao ignora a real situao econmica do condenado Impossibilidade - Princpio da individualizao da pena - Benefcio concedido pela Lei de Execuo Penal ilimitado por qualquer restrio em relao ao nmero de parcelas (art. 169, 1, LEP) - Pedido acolhido nesta instncia revisora para estender o parcelamento - Precedentes jurisprudenciais. Considerando que a Lei de Execuo Penal, ao instituir o benefcio do parcelamento da pena de multa ao condenado que esteja em situao econmica penosa, no fez constar qualquer limitao em relao ao nmero de prestaes em que o pagamento deve ser efetuado, cumpre ao magistrado considerar razoavelmente as peculiaridades do caso concreto e, ento, ajustarlhe a sua deciso com observncia ao princpio da individualizao da pena, sendo certo que a lei lhe faculta at mesmo a determinao de diligncias para a verificao das reais condies financeiras do condenado (art. 169, 1, da LEP). Pedido de iseno de custas - Impossibilidade - Estado de miserabilidade que deve ser examinado no juzo da execuo Suspenso do pagamento por 5 (cinco) anos, se mantido tal estado. - A falta ou escassez de recursos do condenado no impede a sua condenao nas custas. Porm, apenas no juzo de execuo da pena que tal circunstncia dever ser examinada, a fim de ser concedida, ou no, a iseno. Cumpre sempre ao juiz penal condenar o ru nas despesas processuais, s quais s no estar obrigado ao cabo de 5 (cinco) anos, iniciados com a execuo, se se mantiver, comprovadamente, o estado de miserabilidade. Pedido indeferido. Preliminar de nulidade rejeitada e recurso parcialmente provido. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO PARCIAL, UNANIMIDADE. Belo Horizonte, 24 de agosto de 2004. Srgio Braga - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Srgio Braga - Cuidam os autos de recurso de agravo (fls. 02/08) interposto por Elias Baldelis da Costa em face da r. deciso proferida pelo i. Juiz de Direito da Vara de Execues Criminais de Belo Horizonte (fls. 14/15), que, embora tenha acolhido o pleito formulado em relao iseno de custas, deferiu o parcelamento da pena de multa em apenas 10 (dez) vezes - em vez de 35 (trinta e cinco), como havia sido requerido pelo recorrente (fl. 11).
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Consta das razes de recurso, em sntese, que a deciso recorrida padece de vcio, argumentando-se, para tanto, inexistir fundamentao suficiente para o parcial deferimento do pedido formulado. Alega-se, ainda, que, muito embora se tenha reconhecido o estado de pobreza do apenado, no lhe fora, por outro lado, deferido o parcelamento nos termos em que postulado. Por fim, pleiteia concesso de medida liminar, com fulcro no art. 558 do Cdigo de Processo Civil, para que a cobrana seja feita at final do julgamento em 30 (trinta) vezes, bem como o provimento do presente recurso e a gratuidade de custas processuais, vez que o recorrente se encontra sob a assistncia da Defensoria Pblica estadual. Em sede de contra-razes (fls. 20/23), o Ministrio Pblico rebate todas as alegaes do recorrente, comentando o acerto da deciso recorrida. Em juzo de retratao, o MM. Juiz houve por bem manter a deciso proferida (fl. 24). A Procuradoria-Geral de Justia emitiu parecer (fls. 29/30), opinando pelo provimento do recurso. Antes de adentrar o exame dos autos, registre-se que, estando o presente feito j em fase de julgamento, no h lugar, por bvio, para o pedido de liminar formulado pela i. Defensora. Passo ao exame das razes recursais. Primeiramente, alega o recorrente, assistido pela Defensoria Pblica do Estado de Minas Gerais, que a deciso recorrida est maculada de vcio, alegando, para tanto, que:
(...) o MM. Juiz, alm de no deferir o pedido, em completude, no o fez fundamentadamente, maculando, assim, uma exigncia de dignidade constitucional (fl. 05),
se pode deixar de reconhecer que, se alguma falha houve, certamente fora suprida, posteriormente, em sede de juzo de retratao. Nessa oportunidade, o i. Magistrado a quo consignou detalhadamente as razes que o levaram a decidir - bem como a manter a deciso - pelo deferimento do parcelamento da multa em apenas 10 (dez) prestaes, e no em 30 (trinta) como requerido, seno vejamos:
Entendo que o parcelamento da pena de multa em 10 (dez) prestaes justifica-se em razo de restarem pouco mais de 7 (sete) meses de pena privativa de liberdade a ser cumprida pelo sentenciado. O parcelamento em 30 (trinta) prestaes, como requerido pela DPMG, implicaria a pendncia do dbito por mais 2 (dois) anos e 6 (seis) meses, o que no se recomenda em razo do valor diminuto de cada parcela e a possibilidade de seu inadimplemento, at por esquecimento (fl. 24).
No se pode deixar de consignar ainda que, em se tratando de questo de fcil entendimento e soluo, no se pode exigir de um Judicirio, j assoberbado de tantos qiproqus jurdicos, que se esmere em firulas e se derrame em pargrafos e mais pargrafos para solver uma questo que aparenta de tamanha simplicidade como a de se definir em quantas prestaes devem ser pagas uma pena de multa. Assim, no h que se falar em vcio da deciso recorrida, tampouco em ofensa ao art. 93, inciso IX, da Constituio da Repblica, razo por que rejeito a preliminar de nulidade suscitada pela i. Defensora Pblica. Quanto ao mrito propriamente dito, relata o recorrente que, por imposio condenatria, fora intimado a efetuar o pagamento das custas processuais e da pena de multa - esta fixada no valor de R$ 864,00 (oitocentos e sessenta e quatro reais) - e, declarando-se pobre no sentido legal (fl. 12), requereu ao Juzo primevo a iseno das custas e o parcelamento da multa em 35 (trinta e cinco) vezes, conforme petio de fl. 11. Da que, concedida aquela e deferido o parcelamento em apenas 10 (dez) prestaes, interps-se o presente recurso, alegando-se:
mas, data venia, razo no lhe assiste. que, se por um lado no se nega ter sido sucinta a fundamentao expendida por ocasio da prolao da deciso, por outro, no 292
(...) o estado de pobreza narrado e comprovado nos autos no foi combatido, tornando a matria certa e induvidosa. (...). Consigne, ainda, que tenha cumprido a PPL/PRD, sem emprego, no consegue dinheiro, sem esse, no consegue cumprir a pena de multa, sem o cumprimento da pena de multa no se tem o nome retirado do rol dos culpados, e com esse registro no se consegue emprego e assim sucessivamente. E assim, faz-se surgir a revolta (fls. 06/07).
por mais 2 (dois) anos e 6 (seis) meses, o que no se recomenda em razo do valor diminuto de cada parcela e a possibilidade de seu inadimplemento (fl. 24). Em terceiro e ltimo lugar, o parcelamento da pena de multa um benefcio previsto pela Lei de Execuo Penal ao condenado que se encontre em situao econmica penosa, sendo certo que nenhuma limitao foi feita pelo legislador em relao quantidade de vezes que isso pode ser feito, oportunizando ao Magistrado, pois, que considere razoavelmente as peculiaridades do caso concreto ao decidir. Na oportunidade, releva transcrever parte do parecer emitido pela douta Procuradoria-Geral de Justia, que, opinando pelo provimento do presente recurso, traz em seu bojo outros judiciosos argumentos que corroboram e reforam ainda mais tudo o que acima se disse:
No vemos por que no atender aos reclamos do sentenciado. A uma, no vemos interesse do Estado na suspenso do pagamento das prestaes, por manifesta inadimplncia, como se vislumbra, a aguardar a incidncia da prescrio. A duas, a longa execuo da pena de multa, que ele prope, de fato, prolonga a purgao da pena pelo sentenciado, mantendo-o vigilante e sob viglia. Oportunidade maior ter o acusado de demonstrar comportamento responsvel e obter melhor reintegrao social. Antes retributivo, o parcelamento da reprimenda de multa ter carter regeneratrio. (fls. 29/30 - destaques nossos).
Pois bem. Analisando detidamente as razes articuladas no recurso, bem como toda a fundamentao expendida no Juzo primevo, tem-se que, a meu sentir, a r. deciso h de ser reformada na parte em que fixou o parcelamento da pena de multa. Em primeiro lugar, a pobreza do recorrente foi por ele alegada, no contestada e, inclusive, reconhecida pelo i. Magistrado, quando houve por bem isent-lo do recolhimento das custas processuais. Em segundo lugar, o 1 do art. 169 da Lei de Execuo Penal faculta ao juiz a determinao de diligncias para verificar a real situao econmica do condenado e a oitiva do Ministrio Pblico antes de decidir. Ora, uma vez pleiteado o parcelamento em 35 (trinta e cinco) vezes (fl. 11), feita a declarao de pobreza (fl. 12) e no se tendo feito prova em contrrio, o deferimento do parcelamento em 10 (dez) prestaes afigurase um tanto quanto precipitado e, principalmente, afastado do princpio da individualizao da pena, uma vez que, alm de fundado em mera presuno de suficincia de recursos - j poderiam ter sido promovidas diligncias nesse sentido e no o foram -, o i. Juiz fundamentou sua deciso to-somente nas possibilidades de eficcia no cumprimento da reprimenda. Asseverou-se que o fato de restarem pouco mais de 7 (sete) meses de pena privativa de liberdade a ser cumprida pelo sentenciado, bem como o de que o parcelamento em 30 (trinta) prestaes implicaria a pendncia do dbito
Assim j se decidiu neste eg. Tribunal de Justia:

Execuo penal - Multa - Pagamento parcelado - Limite do nmero de prestaes. - Prev a lei a possibilidade de o condenado, sem condies financeiras para solver o pagamento das custas de uma s vez, requerer ao juiz da execuo a sua diviso em parcelas mensais iguais e sucessivas, no havendo nenhuma restrio
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legal no limite do nmero de prestaes. Recurso conhecido e parcialmente provido. Rejeitadas as preliminares (Recurso de Agravo n 1.0000.03.403941- 2/001, Primeira Cmara Criminal, Des. Rel. Gudesteu Biber, j. em 23.03.2004 - grifos nossos); Penal e Processual Penal - Condenao nas custas processuais - Iseno - Matria afeta ao juzo da execuo - Persistncia do estado de miserabilidade - Condenado patrocinado pela Defensoria Pblica, que se declara, sob as penas da lei, impossibilitado de arcar com as custas - Anuncia do rgo do Ministrio Pblico - Benefcio indeferido em primeiro grau com base em mera presuno de suficincia de recursos - Inadmissibilidade Agravo provido para conceder ao sentenciado a iseno das custas (Recurso de Agravo n 000.207.828-5/00, Segunda Cmara Criminal, Des. Rel. Guido de Andrade, j. em 08.03.2001 - grifos nossos); Processual Penal - Custas - Ru pobre Assistncia judiciria - Iseno - Alcance Smula 58 - Pena de multa - Pagamento Parcelamento - Possibilidade - Nmero de parcelas - Limite - Inexistncia - Recurso parcialmente provido. - A assistncia judiciria que garante o acesso do minus habentes aos tribunais, em situao de igualdade processual, constitui um direito do cidado que dela necessite, devendo a ele ser assegurada, se ultrapassados os obstculos que se antepem sua concretizao. Deve-se partir da premissa de que o pressuposto legal do direito ao benefcio a sua situao econmica, que no lhe permite pagar as custas do processo e os honorrios do advogado, sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia. O juridicamente miservel no fica imune da condenao nas custas do processo criminal (art. 804, CPP), mas o pagamento fica sujeito condio e prazo estabelecidos no art. 12 da Lei 1.060/50 (Smula 58 do TJMG). O pagamento em parcelas da pena de multa um direito do condenado, estando expressamente assegurado no art. 50 do Cdigo Penal Brasileiro e no art. 169 da Lei 7.210, de 11 de julho de 1984, que dispe sobre a execuo penal, inexistindo previso legal de um limite para o nmero de prestaes mensais a serem fixadas (Recurso de Agravo n 000.198.247-9/00, Primeira Cmara Criminal, Des. Rel. Lauro Bracarense, j. em 24.10.2000 - grifos nossos).
Portanto, tem-se que a deciso recorrida deve ser reformada, para que seja alargado o parcelamento da multa de 10 (dez) para 30 (trinta) prestaes, tal como requerido a esta instncia revisora. Lado outro, igual sorte no socorre o recorrente quanto ao pedido de iseno das custas processuais. que a falta ou escassez de recursos do condenado no impede a sua condenao nas custas. Apenas no juzo de execuo da pena que tal circunstncia dever ser examinada, a fim de ser concedida, ou no a iseno. Cumpre sempre ao juiz penal condenar o ru nas despesas processuais, s quais s no estar obrigado ao cabo de 5 (cinco) anos, iniciados com a execuo, se se mantiver, comprovadamente, o estado de miserabilidade. O col. Superior Tribunal de Justia j se manifestou nesse sentido:
O beneficirio da justia gratuita, condenado no juzo penal ao pagamento das custas, fica sujeito ao seu pagamento se, dentro de cinco anos, contados do trnsito em julgado, perder a condio de necessitado (STJ, REsp 74.224/DF, no MG/DJ de 26.4.96),
tendo sido a matria assim sumulada, em votao unnime, por este eg. Tribunal de Justia:
Smula n 58. O juridicamente miservel no fica imune da condenao nas custas do processo criminal (art. 804, CPP), mas o pagamento fica sujeito condio e prazo estabelecidos no art. 12 da Lei 1.060/50.
Por fim, a despeito do indeferimento da iseno requerida, registre-se que o pagamento das custas tambm pode ser efetuado de modo parcelado, juntamente com o pagamento da multa ou mesmo ao seu final, se somente naquele momento o recorrente dispuser de recursos para tanto. Com tais consideraes, rejeita-se a preliminar de nulidade argida e d-se parcial
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provimento ao recurso interposto, nos termos do presente voto. Custas, ex lege. O Sr. Des. Gudesteu Biber - De acordo. -:::-
O Sr. Des. Edelberto Santiago - De acordo. Smula - UNANIMIDADE, REJEITARAM PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
EXECUO PENAL - REMIO DA PENA POR TEMPO DE ESTUDO - POSSIBILIDADE ANALOGIA IN BONAM PARTEM - INTELIGNCIA DO ART. 126 DA LEP (LEI N 7.210/84) - A interpretao extensiva ou analgica do vocbulo trabalho, para abranger tambm o estudo, no afronta o caput do art. 126 da Lei de Execuo Penal (Lei n 7.210/84), mas d a ele correta aplicao, considerando-se a necessidade de ampliar o sentido ou alcance da lei, uma vez que a atividade estudantil, tanto ou mais que a prpria atividade laborativa, se adequa perfeitamente finalidade do instituto e atende aos fins precpuos da sano penal, especialmente a tarefa de ressocializao e reintegrao social do condenado.
RECURSO DE AGRAVO N 1.0000.04.405480-7/001 - Comarca de Governador Valadares Relator: Des. EDELBERTO SANTIAGO Ementa oficial: Execuo penal - Agravo - Condenao por tentativa de homicdio qualificado - Pedido de remio da pena por tempo de estudo - Possibilidade - Analogia in bonam partem - Inteligncia do art. 126 da LEP Recurso provido. - A interpretao extensiva ou analgica do vocbulo trabalho, para abarcar tambm o estudo, longe de afrontar o caput do art. 126 da Lei de Execuo Penal, lhe deu, antes, correta aplicao, considerando-se a necessidade de se ampliar, no presente caso, o sentido ou alcance da lei, uma vez que a atividade estudantil, tanto ou mais que a prpria atividade laborativa, se adequa perfeitamente finalidade do instituto (STJ - 5 Turma, Rel. Min. Gilson Dipp, in DJ de 25.08.03). Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO, UNANIMIDADE. Belo Horizonte, 18 de maio de 2004. Edelberto Santiago - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Edelberto Santiago - Trata-se de recurso de agravo, fulcrado no art. 197 da Lei de Execuo Penal, contra deciso do MM. Juiz de Direito da Vara de Execues Penais da Comarca de Governador Valadares, que indeferiu pedido de remio da pena, por tempo de estudo, formulado por Franknei Ribeiro Cardoso, condenado, por infrao do art. 121, 2, incisos III e IV, c/c art. 14, inciso II, do CPB, a cumprir a pena de 08 (oito) anos de recluso, em regime integralmente fechado. Contra-arrazoando, o representante ministerial se bate pelo provimento do recurso de agravo. No mesmo sentido o entendimento da douta Procuradoria de Justia, atravs do parecer da lavra do ilustrado Procurador Srgio Parreiras Abritta, sendo de se registrar que foi mantida, no juzo de retratao, a r. deciso agravada. o relatrio, em sntese. Preliminarmente, conheo do recurso, prprio, tempestivo e regularmente processado. No mrito, a meu sentir, merece reforma o r. decisum agravado.
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Embora a Lei de Execuo Penal (Lei n 7.210/84) no preveja, de forma expressa, hiptese desta natureza, qual seja, remio de pena por tempo de estudo comprovado pelo condenado, entendo que a mesma atende perfeitamente aos fins precpuos da sano penal, especialmente a tarefa de ressocializao e reintegrao social do condenado, bem como do prprio instituto, que no visa, seno, oferecer ao preso um estmulo para corrigir-se, abreviando o tempo de cumprimento da sano para que possa passar ao regime de liberdade condicional ou liberdade definitiva (MIRABETE, Jlio Fabbrini. Execuo Penal, 6 edio, p. 438). Como mecanismo apto a encorajar os condenados ao aperfeioamento educacional, caminho por demais necessrio ao desenvolvimento da pessoa humana e ao aprofundamento da cidadania, uma aplicao analgica ou extensiva do art. 126 da LEP, em favor do apenado, para fins de remisso da pena por tempo de estudo, mostra-se plenamente consentnea com uma interpretao sistemtica dos ordenamentos constitucional e penal ptrios. Nesse sentido, j decidiu o Superior Tribunal de Justia:
Criminal. REsp. Remio. Freqncia em aulas de alfabetizao. Possibilidade. Interpretao extensiva do art. 126 da Lei de Execuo Penal. Recurso desprovido. - I. A Lei de Execuo Penal previu a remio como maneira de abreviar, pelo trabalho, parte do tempo da condenao. - II. A interpretao extensiva ou analgica do vocbulo trabalho, para abarcar tambm o
estudo, longe de afrontar o caput do art. 126 da Lei de Execuo Penal, lhe deu, antes, correta aplicao, considerando-se a necessidade de se ampliar, no presente caso, o sentido ou alcance da lei, uma vez que a atividade estudantil, tanto ou mais que a prpria atividade laborativa, se adequa perfeitamente finalidade do instituto. - III. Sendo um dos objetivos da lei, ao instituir a remio, incentivar o bom comportamento do sentenciado e a sua readaptao ao convvio social, a interpretao extensiva se impe in casu, se considerarmos que a educao formal a mais eficaz forma de integrao do indivduo sociedade. - IV. Recurso desprovido (STJ - REsp 445.942/RS, 5 Turma, Rel. Min. Gilson Dipp, in DJ de 25.08.03, p. 352).
In casu, o recorrente comprova freqncia em curso de ensino fundamental (fls. 24) e bom comportamento carcerrio (fls. 29), j tendo remida parte de sua pena por dias trabalhados (fls. 25 e 30/31), o que est a demonstrar seu esforo em se reabilitar pessoal e socialmente. Merc de tais consideraes, acolhendo as lcidas manifestaes ministeriais, dou provimento ao recurso, para determinar sejam remidos 77 (setenta e sete) dias da pena imposta ao sentenciado Franknei Ribeiro Cardoso. Custas, na forma da lei. A Sr. Des. Mrcia Milanez - De acordo. O Sr. Des. Tibagy Salles - De acordo. Smula - UNANIMIDADE, DERAM PROVIMENTO. -:::-
DESACATO - DOLO ESPECFICO - AUSNCIA - DELITO NO CONFIGURADO - O crime de desacato no se configura, se inexiste na ao do agente o dolo especfico, vontade de ultrajar e desprestigiar, tendo ele apenas ligado ao Batalho da Polcia para saber se as reclamaes sobre o som alto eram procedentes. APELAO CRIMINAL N 1.0335.03.900284-5/001 - Comarca de Itapecerica - Relator: Des. EDELBERTO SANTIAGO 296
Ementa oficial: Crime de desacato Inconfigurao - Recurso provido para a absolvio do acusado. - No se configura o crime de desacato se inexiste, na ao do agente, dolo especfico, vontade de ultrajar e desprestigiar, tendo ele apenas ligado ao Batalho da Polcia para saber se as reclamaes sobre o som alto eram procedentes. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Primeira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO, UNANIMIDADE. Belo Horizonte, 30 de maro de 2004. Edelberto Santiago - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Edelberto Santiago - Denunciado, processado e, a final, condenado, como incurso nas sanes do artigo 331 do Cdigo Penal, ao pagamento, acrescido das custas do processo, de dez dias-multa, razo unitria de dois trigsimos do salrio mnimo vigente poca do fato, por ter, no dia 17 de fevereiro de 2001, cerca das 2 horas, na Rua Berlink Arajo, 243, Centro, em Itapecerica-MG, desacatado os policiais militares Walison Caputo Ribeiro e Eduardo Sbampato da Silva, do decisum, a tempo e modo, com fulcro no artigo 593, inciso I, do Cdigo de Processo Penal, recorreu o sentenciado, Eder Almeida Fonseca, objetivando a absolvio, ao argumento de falta de prova para um decreto condenatrio. Contra-arrazoado o recurso, pelo seu provimento opinou a douta Procuradoria de Justia, atravs de parecer da lavra do ilustrado Procurador Alceu Jos Torres Marques. Em sntese, o relatrio.
No mrito, a meu sentir, no merece subsistir a r. deciso recorrida, vez que o ru-recorrente, na verdade, no praticou o crime do artigo 331 do Cdigo Penal, como bem lembrado pelo ilustrado Procurador de Justia oficiante. A prova dos autos no sentido de que, na madrugada do fato, durante uma ocorrncia policial, o acusado, Eder Almeida Fonseca, ligou para o Batalho de Polcia para saber se as reclamaes dos vizinhos do bar de um amigo sobre o som alto de um veculo eram procedentes. Nada mais. A razo est com o ilustrado Procurador de Justia oficiante (fls. 140/144), quando afirma que
a conduta do acusado de ligar para o Batalho de Polcia para saber se as reclamaes acerca do som alto eram procedentes, embora possa no ser louvvel, no configura de maneira alguma desacato.
E que,
parece-nos que a conduta por si s de ligar para o Batalho da PM para verificar se existiam reclamaes sobre o volume do som no configura o crime em tela se no acompanhadas de palavras ou outras manifestaes de menosprezo ao policial. Alis, dependendo da abordagem policial, pode-se configurar at mesmo um direito de o cidado recorrer ao superior hierrquico, no caso via Batalho de PM, para resguardar seus direitos.
da jurisprudncia que
o desacato requer dolo especfico, vontade de ultrajar e desprestigiar, no bastando a mera enunciao de palavras ofensivas, em desabafo ou revolta momentnea (TACrSP, RT, 576/382).
Merc de tais consideraes e acolhendo o lcido parecer da douta Procuradoria de Justia, dou provimento ao recurso, para absolver o ruapelante da imputao que lhe moveu a Justia pblica, com fundamento no artigo 386, inciso VI, do Cdigo de Processo Penal. Custas, pelo Estado.
Preliminarmente, conheo do recurso, prprio, tempestivo e regularmente processado.
A Sr. Des. Mrcia Milanez - De acordo.

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O Sr. Des. Tibagy Salles - De acordo. -:::-
Smula - UNANIMIDADE, DERAM PROVIMENTO.
REVISO CRIMINAL - EXTORSO MEDIANTE SEQESTRO - ROUBO QUALIFICADO RESISTNCIA - CONCURSO MATERIAL - PARTICIPAO SECUNDRIA - ART. 29, 1, DO CP - REVISO DA PENA, QUE SE MOSTROU INJUSTA - POSSIBILIDADE - CERCEAMENTO DE DEFESA - INOCORRNCIA - PEDIDO REVISIONAL PARCIALMENTE PROCEDENTE - Havendo erro tcnico ou comprovada a injustia na aplicao da pena, esta poder ser revista em sede de reviso criminal. - No h falar-se em cerceamento de defesa se o defensor foi devidamente intimado da expedio da carta precatria, que foi ordenada pelo juiz com a fixao de prazo para cumprimento. - Sendo a participao do peticionrio secundria e de menor importncia, visto que contribuiu apenas para o fim de toda a histria, ou seja, quando os demais co-rus foram receber o dinheiro do resgaste, no participando da execuo material do seqestro e do roubo, possvel a incidncia da diminuio da pena imposta, nos termos do 1 do art. 29 do CP. - Nos termos do art. 626 do CPP possvel, em sede de reviso criminal, rever e reduzir a pena imposta, se aplicada ao peticionrio uma pena extremamente exacerbada, tendo em vista a sua participao secundria no crime. - Vv.: - No caso de seqestro, a atuao do motorista que conduz os seqestradores e depois conduz o seqestrado no de somenos importncia. (Des.Gudesteu Biber) REVISO CRIMINAL N 1.0000.04.407252-8/000 - Comarca de Pouso Alegre - Relator: Des. REYNALDO XIMENES CARNEIRO Ementa oficial: Reviso criminal - Extorso mediante seqestro - Roubo qualificado Resistncia - Concurso material - Participao secundria - Art. 29, 1, do CP - Reviso da pena que se mostrou injusta - Possibilidade - Pedido revisional parcialmente procedente. - Havendo erro tcnico ou comprovada a injustia na aplicao da pena, esta poder ser revista em sede de reviso criminal. Acrdo Vistos etc., acorda o Grupo de Cmaras Criminais do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DEFERIR O PEDIDO, EM PARTE, VENCIDO O DES. GUDESTEU BIBER. 298
Belo Horizonte, 09 de agosto de 2004. Reynaldo Ximenes Carneiro - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro Trata-se de reviso criminal ajuizada por Cristian Ricardo Guerreiro Reis, com fulcro nos arts. 621 e seguintes do CPP. Preliminarmente, argi a defesa a nulidade do feito pelo fato de no ter sido intimado para a audincia de oitiva das testemunhas da acusao realizada na Comarca de Belo Horizonte atravs de precatria, o que lhe trouxe prejuzo irreparvel, no tendo sido sequer intimado para os termos do art. 222 do CPP. No mrito, alega ser a deciso condenatria contrria evidncia dos autos, vez que nega a participao nos delitos nos quais restou condenado, alegando que a sua condenao se baseou unicamente em
depoimento isolado de policial, uma vez que inexistem nos autos provas seguras de seu envolvimento no evento delitivo. Alega ter sido absolvido em primeira instncia, sendo que em grau de recurso a deciso foi reformada, tendo sido condenado a 12 (doze) anos de recluso pelo crime do art. 159, 1, do CP, a 05 (cinco) anos e 04 (quatro) meses de recluso pelo delito do art. 157, 2, I e II, do CP, e pena de 02 (dois) meses de deteno pela infrao ao art. 329 tambm do CP. Por fim, requer seja acolhida preliminar de nulidade do processo a partir da audincia realizada em Belo Horizonte, para que a partir da seja o processo colocado em ordem, com a conseqente expedio do competente alvar de soltura, ou ainda que seja julgada procedente a presente reviso para absolver o peticionrio das imputaes que lhe foram feitas (fls. 02/28-TJ). A d. Procuradoria de Justia, instada a se manifestar, pronunciou-se no sentido do indeferimento do pedido revisional (fls. 60/64-TJ). A deciso condenatria transitou livremente em julgado em 09.09.98 conforme certido de fls. 1.625 dos autos principais. o breve relatrio. Passo a decidir. Inicialmente, cumpre salientar que o pressuposto primordial da reviso, qual seja, a existncia de um processo criminal com sentena condenatria transitada em julgado se faz presente, pelo que o conhecimento do mrito da quaestio impositivo. Quanto preliminar de nulidade argida, referente no-intimao a tempo do defensor do acusado para a audincia de oitiva de testemunhas atravs de precatria, tenho que a mesma no merece ser acolhida. O cerceamento do direito de defesa no ocorreu, pois o defensor foi devidamente intimado da expedio da carta precatria, que foi ordenada pelo Juiz com a fixao de prazo para cumprimento. Assim, atento ao fato de que se tratava de procedimento de rus presos, que recomenda a ultimao da instruo dentro do prazo previsto na legislao processual, deveria o defensor constitudo pelo peticionrio ter diligenciado no
sentido de acompanhar o andamento da carta precatria, no podendo nesta fase levantar nulidade para a qual tenha contribudo.
Ementa: Apelao - Crime - Apropriao indbita com a majorante especial em razo do emprego - Sentena condenatria - Apelo objetivando, preliminarmente, a nulidade do processo e, no mrito, busca a absolvio por atipicidade do fato - Deciso escorreita - Recurso conhecido e improvido. - 1 - No h que se falar em cerceamento de defesa, quando devidamente intimado da expedio de carta precatria, o defensor no comparece ao ato, justificando o procedimento do juzo deprecado, em nomear defensor ad hoc para acompanhar a audincia de oitiva de testemunha (Apelao Criminal - 110802900 - Campo Mouro - Juiz Milani de Moura - Segunda Cmara Criminal - Julg. em 25.06.98 - Ac.: 5490 - Pub.: 14.08.98).
Assim, a preliminar de nulidade processual argida pela combativa defesa no tem procedncia, vez que no houve prejuzo algum para as partes. Embora o advogado no estivesse presente referida audincia, observa-se fl. 650 que para o ato foi nomeada ao acusado defensora ad hoc, de modo que o peticionrio foi efetivamente acompanhado de defensor audincia. Destarte, nos termos do art. 563 do CPP, nenhum ato ser declarado nulo, se da nulidade no resultar prejuzo para a acusao ou para a defesa. Tanto que em primeiro grau de jurisdio o peticionrio foi absolvido pelo Juzo a quo, o que demonstra que a ausncia do defensor referida audincia no lhe trouxe prejuzo algum. Neste sentido, o seguinte julgado:
A ausncia de curador ao ru menor nas audincias, estando presente, porm, o defensor dativo, no acarreta nulidade processual, uma vez que o enunciado da Smula 352 - que teve origem em julgado que dizia respeito a defensor constitudo -, pelo fato de s se referir a defensor dativo, no exclui, a contrario sensu, a hiptese de defensor constitudo, por inexistir razo capaz de sustentar tal distino (STF - RT, 586/447).
Ante o exposto, rejeito a preliminar.

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Com efeito, cedio que o princpio de que a res judicata seria intangvel no de todo absoluto, uma vez que lcito ao condenado ou ao seu procurador legalmente habilitado, nos termos do art. 623 do CPP, promover a reviso criminal para o fim de se corrigir uma condenao que, em tese, revelou-se injusta, restaurando-se, assim, com a resciso do julgado, o status dignitatis do condenado. No mrito, pretende o peticionrio, com amparo no art. 621 do CPP, a reviso do processo-crime, em razo do qual fora condenado pela prtica dos crimes de seqestro, roubo qualificado e resistncia, sob o fundamento bsico de que as provas existentes nos autos demonstram, incontestavelmente, a sua inocncia. Todavia, aps uma acurada anlise do fundamento trazido pelo peticionrio, qual seja, da ausncia de provas consistentes de sua participao no delito, conclui-se que razo alguma est a socorr-lo, na medida em que no trouxe aos autos qualquer prova que demonstrasse ser a deciso condenatria contrria ao contexto probatrio, vez que seus argumentos no passaram de meras alegaes sem qualquer elemento capaz de comprovar a veracidade das mesmas. Embora o peticionrio tenha realmente negado durante todo o processo a sua participao no delito, sob o argumento de que no tinha a conscincia de que se tratava de um crime de seqestro, as provas contidas nos autos deixam claro que, ao contrrio do alegado, existiam elementos que evidenciavam que o ru tinha, ao menos, algum conhecimento acerca dos fatos delituosos praticados por seu sogro. Assim, vejamos: O peticionrio alega que foi convidado por seu sogro para lev-lo a determinado ponto da Rodovia Anhangera para receber o dinheiro de uma dvida, j que aquele no possua carteira de habilitao. At a tudo bem, realmente no h indcios suficientes que demonstrem que, ao concordar com a proposta de seu sogro, o peticionrio tivesse conhecimento da empreitada criminosa. 300
Entretanto, no momento em que o co-ru Antnio Pdua Vargas (sogro) entra fortemente armado dentro do veculo, juntamente com o outro co-ru (Hosmany Ramos) e ainda entrega ao peticionrio uma arma que este vem a guardar em sua pochete, tal fato por si s j demonstra que algo de errado est acontecendo, pois, sabendo do passado criminoso de seu sogro, certamente poderia imaginar que se tratava de uma emboscada. Todavia, ao invs de desistir de colaborar com a empreitada dos dois co-rus, o peticionrio serviu como motorista de ambos, cumprindo todas as ordens que lhe eram dadas pelos outros dois criminosos, ou seja, parando em pontos estratgicos onde eram colocados bilhetes acerca do resgate, alm de dar cobertura a ambos quando desceram para pegar o dinheiro. Ademais, embora haja algumas controvrsias, segundo depoimentos de alguns policiais, o peticionrio foi visto empunhando a citada arma que lhe fora entregue por seu sogro. Tambm restou comprovado pelo depoimento do Delegado de Polcia que acompanhou a operao policial, embora no haja nenhuma prova no sentido de que tal depoimento foi reduzido a termo, o peticionrio, quando ouvido ainda no leito do hospital, declarou que havia concordado com a empreitada, tendo recebido uma arma, sendo que ainda havia dito que tinha entrado numa fria ao aceitar tal proposta e que sabia que se tratava de dinheiro de seqestro e que a parte que caberia a seu sogro seria para custear seu casamento com a filha deste. Portanto, a alegao do peticionrio de que no tinha a conscincia do ato ilcito praticado, inexistindo o vnculo subjetivo, no tem consistncia, pois, pelos fatos narrados acima, evidente que o peticionrio deveria ou, ao menos, poderia supor que se tratava na verdade de uma conduta criminosa, vez que todos os indcios so neste sentido. Ademais, entendimento j sedimentado que ao autor incumbe provar o desacerto da sentena condenatria, o que no foi feito no caso sub judice, pois o peticionrio no conseguiu demonstrar a injustia da deciso, no
havendo portanto, elementos suficientes para desconstituir a coisa julgada. Neste sentido, os seguintes julgados:
Em sede de reviso criminal, inverte-se o nus da prova. Ao autor incumbe provar o desacerto da sentena ante os elementos probatrios. Assim, se a condenao est apoiada na prova existente nos autos, no se pode pretend-la contrria evidncia neles existentes (TJSC - JCAT, 68/446). inadmissvel, em sede de ao revisional, o reexame de matria exaustivamente debatida, tanto em 1 grau quanto em 2 grau de jurisdio, como se fora uma nova apelao (TACRSP - RJDTACRIM, 24/495).
delito se efetivaria do mesmo modo (TACRSP RJDTACRIM, 28/62).
Portanto, nos termos do art. 626 do CPP, perfeitamente possvel, em sede de reviso criminal, rever e reduzir a pena imposta, j que, a meu ver, a pena aplicada ao peticionrio foi extremamente exacerbada, tendo em vista a sua participao secundria. Em face do exposto, julgo parcialmente procedente o pedido revisional, para alterar a pena imposta ao peticionrio nos seguintes termos: Considerando a pena total aplicada ao ru de 17 anos e 04 meses de recluso e 02 meses de deteno, reduzo a pena em virtude da causa de diminuio prevista no 1 do art. 29 do CP, em 1/3, concretizando-a em 11 (onze) anos, 06 (seis) meses e 20 (vinte) dias de recluso, em regime fechado, e 01 (um) ms e 10 (dez) dias de deteno em regime aberto, pelos crimes previstos nos arts. 159, 1, c/c art. 157, 2, I e II, c/c art. 329, na forma do art. 69, todos do Cdigo Penal. Custas, ex lege. O Sr. Des. Herculano Rodrigues - Sr. Presidente. Acompanho o eminente Relator. Os Srs. Desembargadores Jos Antonino Baa Borges, Clio Csar Paduani, Mrcia Milanez, Tibagy Salles, Jane Silva, Antnio Carlos Cruvinel, Srgio Braga, Erony da Silva e Paulo Czar Dias - Com o Relator. O Sr. Des. Gudesteu Biber - Permito-me ficar vencido neste caso concreto. Tive acesso s peas que me foram remetidas e entendi que, no caso do seqestro, a atuao do motorista que conduz os seqestradores e depois conduz o seqestrado no de somenos importncia. Indefiro o pedido. Smula - DEFERIRAM O PEDIDO, EM PARTE, VENCIDO O DES. GUDESTEU BIBER. -:::Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 55, n 169, p. 255-355, jul./set. 2004
Todavia, a meu ver, a participao do peticionrio foi secundria e de menor importncia, visto que apenas contribuiu para o fim de toda a histria, ou seja, quando os demais co-rus foram receber o dinheiro do resgate, no participando da execuo material do seqestro e do roubo. Assim, entendo que deve ser aplicado ao caso o 1 do art. 29 do CP, que assim dispe: Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de um sexto a um tero. Neste sentido, o seguinte julgado:
possvel a incidncia da diminuio da pena, ocasionada pela participao de menor importncia, nos termos do 1 do art. 29 do CP, do agente que no participa efetivamente dos atos executrios do crime, permanecendo do lado de fora, junto ao carro, mas auxiliando, tanto no transporte dos demais acusados at o local dos fatos quanto na vigilncia e fuga, no participando, tambm, da partilha do produto do crime, pois tem-se que, na hiptese de ausncia desse elemento ou de sua contribuio, o
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Portanto, ao contrrio do alegado, notase que a r. deciso recorrida teve respaldo nas provas dos autos, estando a negativa de autoria perpetrada pelo peticionrio totalmente isolada no contexto probatrio.
PENA - FIXAO - PERSONALIDADE DO AGENTE - CONDUTA SOCIAL - ANTECEDENTES TENTATIVA DE HOMICDIO - TIRO QUE ATINGE A VTIMA - REDUO DA PENA - FORMA MAIS BENFICA - IMPOSSIBILIDADE - O fato de o agente ter o hbito de embriagar-se no pode ser considerado circunstncia judicial a ele desfavorvel sob pena de afronta ao princpio constitucional da legalidade. - Seja na fase inquisitorial, seja na judicial, meras acusaes no podem ser consideradas maus antecedentes em desfavor do ru, em respeito ao princpio constitucional da presuno da no-culpabilidade. - Na tentativa de homicdio, o fato de o tiro ter atingido a vtima j suficiente para que a reduo da pena no se d na forma mais benfica ao ru. APELAO CRIMINAL N 1.0019.03.900006-2/001 - Comarca de Alpinpolis - Relator: Des. ERONY DA SILVA Ementa oficial: Fixao de pena - Personalidade do agente e conduta social - Antecedentes - Tentativa. - O fato de o agente ter o hbito de embriagar-se no pode ser considerado circunstncia judicial a ele desfavorvel, sob pena de afronta ao princpio constitucional da legalidade, j que no pode haver pena sem lei prvia. Meras acusaes, seja na fase inquisitorial ou judicial, no podem ser consideradas maus antecedentes em desfavor do ru, em respeito ao princpio constitucional da presuno da no-culpabilidade. Na tentativa de homicdio, o fato de o tiro ter atingido a vtima j suficiente para que a reduo da pena, em virtude da tentativa no se d na forma mais benfica ao ru. Provimento parcial. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 06 de abril de 2004. Erony da Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Erony da Silva - O Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais denunciou, na Comarca de Alpinpolis, Antnio Loureno Rosa, 302
como incurso nas sanes do art. 121, 2, IV, c/c art.14, II, do CP, por ter, em 9 de dezembro de 2001, por volta das 13h30m, tentado matar a vtima Sebastio Ribeiro de Souza. O Tribunal do Jri considerou o ru culpado, conforme Termo de Votao de Quesitos s fls.120 e segs., e o MM. Juiz-Presidente, em sentena s fls.122 e segs., condenou-o a 2 (dois) anos e 8 (oito) meses de recluso em regime aberto. Inconformado, apelou o Ministrio Pblico, apresentando suas razes s fls.130 e segs., nas quais pugna pela majorao da pena. As contra-razes ministeriais s fls.140 e segs. so pela manuteno da sentena guerreada. A douta Procuradoria-Geral de Justia, em parecer s fls.151 e segs., manifestou-se pelo conhecimento e provimento do recurso. Em sntese, o relatrio. Conheo do recurso, pois presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Sem razo, o Ministrio Pblico. O fato de o ru ter o hbito de embriagar-se pode at ser uma atitude moralmente condenvel, mas o Direito, h tempos, j no se confunde com
moral ou religio, devendo o magistrado limitar-se a condenar o ru por condutas expressamente tipificadas na lei penal. Impor uma majorao em sua reprimenda pelo hbito que tem de embriagar-se equivaleria a conden-lo pelo uso de lcool em flagrante afronta ao princpio constitucional da legalidade. Por outro lado, o ru no foi denunciado por leses corporais em continuidade delitiva, e, portanto, sua pena no pode ser majorada pelo fato de que sempre que bebia, batia em Maria Rosa. Ainda que a leso corporal seja tipificada na lei penal, deve o ru defender-se dos fatos narrados na denncia, no podendo ser condenado ou mesmo ter sua pena aumentada por uma circunstncia pela qual no foi acusado. A esse respeito TLIO VIANNA comenta:
Ao condenar o ru a um ano de priso com base em alguns fatos absolutamente atpicos sob o argumento de ser uma conduta social imprpria ou personalidade deturpada, nada mais estar fazendo do que desprezar completamente um dos mais tradicionais princpios de Direito Penal. Ofender tambm o princpio do devido processo legal, pois, se o indivduo foi acusado de roubar um banco, ir defender-se deste fato tosomente e no de supostas leses corporais esposa e trfico de drogas alegado pelas testemunhas. O aumento da pena com base em supostos crimes que, mesmo que provados nos autos, no foram objeto de processo para apurlos absolutamente inconstitucional, pois em ltima anlise configura condenao sem o devido processo legal (VIANNA, Tlio Lima. Pena Fixao: roteiro didtico. Revista Sntese de Direito Penal e Processual Penal, Porto Alegre, a. 4, v. 19, p. 54-61, abril/maio de 2003.)
Vale lembrar o art. 5, LVII, da Constituio Federal:

Ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria.
Impossvel, pois, considerar, de qualquer forma, meras acusaes em desfavor do ru, pois a prpria Constituio Federal que presume sua no-culpabilidade, e, conseqentemente, devemos esperar sua absolvio, e no a sua condenao. Mantenho, pois, a pena-base no mnimo legal. Em relao reduo da pena em face da tentativa, razo assiste ao Ministrio Pblico. que o critrio a ser levado em conta para a determinao do quantum da diminuio , efetivamente, a proporo inversa do iter criminis percorrido. Assim, ainda que as leses no tenham gerado efetivo risco de morte, certo que o disparo acertou a vtima, o que, por si s, indica que o agente percorreu grande parte do iter criminis. A minorao da pena, no entanto, no se deve dar no seu mnimo legal, pois tais hipteses so reservadas a casos em que a vtima fique em estado de coma ou tenha efetivo risco de morte. Pelo exposto, reduzo a pena aplicada, fl.123, em 8 (oito) anos, to-somente em 1/2 (meio), concretizando-a em 4 (quatro) anos de recluso em regime aberto. como voto. O Sr. Des. Paulo Czar Dias - De acordo. A Sr. Des. Jane Silva - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL. -:::Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 55, n 169, p. 255-355, jul./set. 2004
Por outro lado, a certido fl.23 indica to-somente que o ru j foi acusado por porte ilegal de arma, sendo beneficiado com a suspenso condicional do processo, o que nem de longe suficiente para desfazer a presuno constitucional de inocncia.
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JRI - INTERROGATRIO DO RU EM PLENRIO - PARCIALIDADE DO JUIZ - NULIDADE - nulo o julgamento realizado pelo Jri, quando o juiz, no interrogatrio do ru em plenrio, faz a seguinte indagao: se no meio dessa mentirada toda o que verdade?. Tal manifestao, por sua parcialidade, no condizente com a figura do juiz-presidente, pois, alm de constituir atitude desrespeitosa para com o ru, certamente influencia o nimo dos jurados. APELAO CRIMINAL N 1.0686.01.030398-6/001 - Comarca de Tefilo Otoni - Relator: Des. ERONY DA SILVA Ementa oficial: Jri - Nulidade - Parcialidade do juiz. - absolutamente nulo o interrogatrio do ru em plenrio do Tribunal do Jri em que o juiz-presidente indaga se no meio dessa mentirada toda o que verdade? Tal manifestao, por sua parcialidade, no condizente com a figura do juiz-presidente e certamente influencia o nimo dos jurados. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM ACOLHER PRELIMINAR E ANULAR O JULGAMENTO DO APELANTE. Belo Horizonte, 02 de maro de 2004. Erony da Silva - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Erony da Silva - O Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais denunciou, na Comarca de Tefilo Otoni, Jos Geraldo Pereira Gomes como incurso nas sanes do art. 121, 2, II, do CP, por ter, em 23 de setembro de 2001, por volta das 18h, matado a vtima Maria de Lourdes Mendes Ribeiro. O Tribunal do Jri considerou o ru culpado conforme Termo de Votao de Quesitos s fls. 199 e segs., e a MM. Juza-Presidente, em sentena s fls. 203/204, condenou-o a 12 (doze) anos de recluso em regime integralmente fechado. Inconformada, apelou a defesa, apresentando suas razes s fls. 210 e segs., nas quais 304
pugna pela nulidade do processo pela parcialidade manifestada pela MM. Juza, no interrogatrio em plenrio, e pela nulidade verificada pela contradio entre as respostas dadas aos quesitos da srie da legtima defesa e da qualificadora do motivo ftil. No mrito, requer o culto Defensor Pblico a cassao da deciso por manifestamente contrria prova dos autos. As contra-razes ministeriais s fls. 219 e segs. so pelo acolhimento da preliminar e, no mrito, pelo improvimento do recurso. A douta Procuradoria-Geral de Justia, em parecer s fls. 230 e segs., manifestou-se pelo acolhimento das preliminares e, no mrito, pelo desprovimento do recurso. Em sntese, o relatrio. Conheo do recurso, pois presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Preliminar de parcialidade da MM. Juza: Assiste inteira razo defesa. Ficou evidente a parcialidade da MM. Juza, que se encontra documentada e assinada fl. 198-TJ:
... que perguntado se no meio desse mentirada toda o que verdade respondeu que tudo que respondeu aqui verdade (sic).
Esse simples trecho do interrogatrio j mais do que suficiente para se anular o Jri por manifesta parcialidade da Julgadora. No se pode admitir que um Juiz, que preside um Jri, manifeste-se de forma to
desrespeitosa para com o ru, at porque, evidentemente, estar influenciando a convico dos jurados. A nulidade visvel e remete-nos era dos julgamentos inquisitoriais, nos quais a figura do magistrado se confundia com a do acusador. No Estado Democrtico de Direito consagrado pela Constituio de 1988, no h espao para tamanho desrespeito com o acusado, que, antes de tudo, um cidado a quem a Constituio presume inocente. -:::-
Pelo exposto, sem maiores delongas, acolho a preliminar e anulo o Jri, com base no art. 564, I, do CP. como voto. O Sr. Des. Paulo Czar Dias - De acordo. O Sr. Des. Kelsen Carneiro - De acordo. Smula - ACOLHERAM PRELIMINAR E ANULARAM O JULGAMENTO DO APELANTE.
- Tratando-se de tentativa de homicdio, e de caso em que o ru confessa a autoria dos disparos, fato presenciado por testemunhas, a circunstncia de um s perito no oficial ter assinado o laudo no implica a declarao de nulidade do processo por ausncia de comprovao da materialidade, pois aquela circunstncia constitui nulidade relativa, a qual pressupe a comprovao do efetivo prejuzo, no ocorrente na espcie, j que o referido exame, naquela hiptese, funciona como corpo de delito indireto, uma vez que corroborado por outras provas constantes dos autos. - Para que seja proferida a sentena de pronncia, basta que o juiz se convena da existncia do crime e de indcios de que o ru seja o seu autor, no se exigindo certeza, pois nessa fase no vigora o princpio in dubio pro reo, mas o in dubio pro societate. Por isso, havendo dvidas sobre a inteno do agente, deve ele ser levado ao Jri Popular, no podendo a alegada interrupo da ao ser tomada como prova de ausncia do animus necandi, de imediato, ante as inmeras alternativas, inclusive por causa alheia vontade do agente, ficando, conseqentemente, afastada a hiptese de desclassificao do delito de homicdio para leso corporal. Outrossim, o uso de arma de fogo, de elevado grau de letalidade, impede o reconhecimento, de pronto, de que o acusado tenha agido desprovido de animus necandi, persistindo ento a dvida. - A qualificadora do motivo ftil deve ser decotada da pronncia, quando restar comprovada a existncia de divergncias anteriores entre ru e vtima. - Havendo dvidas quanto qualificadora que dificultou a defesa da vtima, deve ela ser mantida na pronncia e submetida apreciao do Tribunal do Jri, soberano e competente para apreci-la. 305
HOMICDIO QUALIFICADO - TENTATIVA - CONFISSO DO RU - PROVA TESTEMUNHAL - EXAME DE CORPO DE DELITO INDIRETO - LAUDO ASSINADO POR UM S PERITO NO OFICIAL AUSNCIA DE PREJUZO - NULIDADE RELATIVA - NULIDADE PROCESSUAL - NOOCORRNCIA - PRONNCIA - ALEGAO DE INEXISTNCIA DO ANIMUS NECANDI NO PROVADA - DESCLASSIFICAO DO CRIME PARA LESES CORPORAIS - IMPOSSIBILIDADE QUALIFICADORAS - DIVERGNCIAS ANTERIORES ENTRE VTIMA E RU - MOTIVO FTIL DECOTAO - RECURSO QUE IMPOSSIBILITOU A DEFESA DA VTIMA - DVIDAS - SUBMISSO DO RU AO TRIBUNAL DO JRI - RU PRESO DESDE O FLAGRANTE - LIBERDADE PROVISRIA - IMPOSSIBILIDADE
- O ru que se encontrava preso, por fora de flagrante, deve permanecer preso aps a pronncia, salvo casos especiais e justificados. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO N 1.0000.00.337604-3/000 - Comarca de Una - Relatora: Des. JANE SILVA Ementa oficial: Recurso em sentido estrito Pronncia - Tentativa de homicdio qualificado Nulidade - Laudo assinado por um perito no oficial - Ausncia de prejuzo - Desclassificao Leses corporais - Desistncia voluntria Ausncia de animus necandi - Qualificadora Decote - Liberdade provisria - Ru preso desde o flagrante - Impossibilidade. - A circunstncia de um s perito ter assinado o laudo, mesmo no sendo oficial, nulidade relativa, que pressupe a comprovao do efetivo prejuzo. No caso, o laudo foi assinado por um mdico, e o ru confessou a autoria dos disparos, fato que foi corroborado pela prova testemunhal. Rejeito a preliminar. A alegada interrupo da ao como prova de ausncia do animus necandi no deve ser tomada como tal, de imediato, ante as inmeras alternativas, inclusive, por causa alheia vontade do agente, ficando, conseqentemente, afastada a hiptese de desclassificao do delito. Comprovada a materialidade e indcios de autoria, o ru deve ser levado a julgamento. Deve ser decotada a qualificadora do motivo ftil se comprovada a existncia de divergncias anteriores entre ru e vtima. O ru que se encontrava preso, por fora de flagrante, deve permanecer preso aps a pronncia, salvo casos especiais e justificados. Recurso da defesa parcialmente provido e provido o da acusao. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E, NO MRITO, DAR PROVIMENTO AO APELO MINISTERIAL, PROVENDO PARCIALMENTE O DO RU. Belo Horizonte, 09 de maro de 2004. Jane Silva - Relatora. 306
Notas taquigrficas A Sr. Des. Jane Silva - Nestes autos, lcio Moreira do Vale foi pronunciado nas sanes do artigo 121, 2, I e IV, c/c artigo 14, II, do Cdigo Penal, tendo sido deferido o pedido de liberdade provisria. Foram interpostos dois recursos: - O primeiro, por lcio Moreira do Vale, argindo, preliminarmente, que a materialidade do delito no foi comprovada, eis que o laudo foi assinado por um nico mdico, no preenchendo os requisitos legais. No mrito, a defesa argumenta que lcio no agiu com animus necandi, pois desistiu voluntariamente de continuar os disparos contra a vtima, devendo ser desclassificado o delito para aquele previsto no artigo 129, caput, do Cdigo Penal. Alternativamente, pretende sejam decotadas as qualificadoras, por absoluta falta de provas. Contra-razes ministeriais fl. 110, pelo no-provimento do recurso. - O segundo, interposto pelo Ministrio Pblico, pretendendo a reforma parcial da pronncia, com a revogao do benefcio da liberdade provisria, concedido a lcio, uma vez que ele j se encontrava preso, poca da pronncia, devendo assim permanecer at a data do julgamento. Contra-razes da defesa fl. 128, pelo no-provimento do recurso. Quanto aos fatos, narram os autos que, no dia 15 de junho de 2002, por volta das 19 horas, na Rua da Serra, Comarca de Una, lcio Moreira do Vale tentou matar Jos Wilson Cirino Paiva, por motivo ftil e empregando
recurso que dificultou a defesa da vtima, mediante dois disparos de revlver, atingindo-o no trax, no logrando xito por circunstncias alheias sua vontade, pois no o acertou em regio letal. Consta que lcio discutia com terceira pessoa, quando o ofendido interveio e, no satisfeito com isso, lcio dirigiu-se at sua casa para pegar o revlver que possua. Voltando ao local e aproveitando que Jos Wilson estava distrado, o ru atirou contra ele, mas no consumou o delito por no ter acertado nenhuma regio letal. A denncia foi recebida em 04 de julho de 2002, e a pronncia prolatada em 30 de agosto de 2002. Os autos voltaram comarca de origem, em diligncia, que foi devidamente cumprida. Despacho de retratao fl. 129-v. A Procuradoria de Justia opina pela rejeio da preliminar, no-provimento do recurso da defesa e provimento daquele interposto pelo Ministrio Pblico. o relatrio. Conheo dos recursos, pois presentes os requisitos de admissibilidade e processamento. Quanto preliminar argida pela defesa, de ausncia de comprovao da materialidade: A defesa argumenta que o laudo pericial foi assinado somente por um mdico, em desacordo com os requisitos legais. Vejamos: Realmente, constata-se que o laudo de exame de corpo delito indireto foi assinado por um mdico-cirurgio, nomeado para aquele ato, que constatou as leses sofridas pela vtima. Todavia, entendo que, apesar de no ser perito oficial, trata-se de nulidade relativa que somente ocorrer quando resultar efetivo prejuzo. Ora, o recorrente confessou a autoria dos disparos, e suas palavras encontram apoio na
prova testemunhal, e, apesar de argir a nulidade da percia, observa-se que a defesa investe contra o fato de o laudo vir assinado por um nico perito, mas, em momento algum, contesta o seu teor e resultado. Assim, a despeito de se reconhecer o vcio apontado, j que o referido exame foi assinado apenas por um perito no oficial, o fato que, to-somente em virtude dessa circunstncia, no se justifica a declarao de nulidade do processo, na medida em que as leses suportadas pela vtima no foram negadas pelo acusado, a par de terem sido presenciadas por testemunhas, funcionando o referido exame, nessa hiptese, como corpo de delito indireto, uma vez que corroborado pelas outras provas constantes dos autos, no se vislumbrando, repita-se, a ocorrncia de prejuzo defesa. No mesmo sentido, os julgados a seguir transcritos:
O laudo subscrito por um perito, corroborado por testemunhas, pode ser considerado como corpo de delito indireto (STF - RE - Rel. Bilac Pinto - RTJ, 65/816). Perito nico - A nulidade argida pelo fundamento da Smula 361 cede considerao da inexistncia de prejuzo, uma vez que a leso descrita no negada (STF - RHC Rel. Dcio Miranda - JUTACRIM-SP, 69/538).
Oportuno salientar, ainda quanto a este aspecto, que o perito que firmou o acd de fl. 50 possui conhecimentos tcnicos suficientes para atestar a ocorrncia das leses suportadas pela vtima, pelo que invivel a declarao de nulidade do processo. Rejeito a preliminar. No mrito. Recurso de lcio Moreira do Vale. A defesa argumenta que lcio no agiu com animus necandi, pois desistiu voluntariamente de continuar os disparos contra a vtima,
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devendo ser desclassificado o delito para aquele previsto no artigo 129, caput, do Cdigo Penal. Examinei, cuidadosamente, os autos e no vejo como acolher a pretenso da defesa. Vejamos: A materialidade do crime encontra-se devidamente comprovada pelo exame de corpo delito, e a autoria foi confessada por lcio nas duas vezes em que foi ouvido: na delegacia e em juzo, no que foi corroborado pela prova testemunhal. Como se v, esto presentes os pressupostos para a pronncia, previstos no artigo 408, caput, do Cdigo de Processo Penal, ou seja, a existncia do crime e de indcios de que o ru seja o autor. Esses elementos bastam para que algum v a Jri por tentativa de homicdio. A alegada interrupo da ao como prova de ausncia do animus necandi no deve ser tomada como tal, de imediato, ante as inmeras alternativas, inclusive por causa alheia vontade do agente. Fica, portanto, afastada a hiptese de desclassificao do delito, j que a excepcionalidade da supresso do julgamento pelo Conselho de Sentena exige a certeza absoluta, no s para as hipteses de absolvio sumria, mas igualmente nas de desclassificao. Como a pronncia um mero juzo de admissibilidade da acusao, com o fim nico de submeter o ru a julgamento pelo Tribunal do Jri, basta ao juiz que a prolate e que esteja convencido da existncia do crime, o que no resta dvida nos autos, e, em seguida, de que existam indcios suficientes da autoria, no se exigindo de que dela se tenha certeza. Tal certeza s deve ser exigida para a condenao. No vigora na primeira fase do procedimento em questo o princpio in dubio pro reo, pois resolvem-se em favor da sociedade as incertezas existentes nos autos. No caso sob exame, os atos de execuo esto comprovados nos autos, e o recorrente confessou ter efetuado disparos de arma de fogo contra a vtima. E, na verdade, o uso de 308
arma de fogo, de elevado grau de letalidade, impede o reconhecimento, de pronto, de que o recorrente agiu desprovido do animus necandi, persistindo ento a dvida. Assim, havendo dvidas quanto inteno do recorrente, ele deve ser levado a Jri Popular, em que as teses apresentadas pela defesa sero avaliadas pelos jurados. Nesse sentido:
Quando as provas dos autos no permitem seja de plano reconhecida a desclassificao de homicdio para leses corporais, deve o juiz pronunciar, pois cabe ser resolvida pelo Conselho de Sentena a matria da culpabilidade (TJSP - RT, 648/275).
Tambm o Supremo Tribunal Federal j decidiu nesse sentido:

Homicdio - Tentativa - Desclassificao - Leses corporais. - Exsurgindo a ambigidade, impe-se a submisso do acusado ao juiz natural, que o Tribunal do Jri. A este cabe decidir pela existncia, ou no, de crime doloso contra a vida (HC 75.433-3/CE - Rel. Min. Marco Aurlio - DJU de 03.03.98 - p. 4).
Todavia, no que pertine qualificadora do motivo ftil, entendo que assiste razo defesa quando pretende o seu afastamento. As qualificadoras constantes da denncia somente podem ser afastadas excepcionalmente, quando manifestamente improcedentes ou descabidas. No presente caso, ficou patente a existncia de divergncias anteriores entre lcio e Jos Wilson, fato confirmado pela prpria vtima e por testemunhas:
lcio Moreira do Vale: .... que o depoente j havia se envolvido em luta corporal com a vtima... (fl. 48). Jnior Csar Ferreira da Cruz: ... que presenciou uma discusso entre o denunciado e a vtima, por volta das 16:00, tendo como pano de fundo a venda de uma dose de pinga... (fl. 58). Jos Wilson Cirino Paiva: ... que os disparos foram efetuados por volta das 19:00 horas;
que o primeiro desentendimento ocorrido no interior do bar foi por volta das 15:00 horas. (...) que j havia uma rixa anterior entre acusado e vtima... (fl. 74). Tereza da Silva Dias: ... que 15 dias antes dos fatos a vtima esteve na residncia da depoente armada de um punhal pedindo para que avisasse ao denunciado que iria mat-lo; que o motivo foi uma briga de rua... (fl. 67).
houver prova plena de sua inexistncia, ou quando manifestamente improcedente e descabida. Havendo dvidas sobre a sua incidncia, ela deve ser includa na pronncia e submetida apreciao do Tribunal do Jri, soberano e competente para apreci-la, com detalhes mais minuciosos. Assim, a pronncia deve ser mantida, afastando-se a qualificadora do motivo ftil. Recurso do Ministrio Pblico. O recurso ministerial versa apenas sobre a concesso ao ru do direito de aguardar em liberdade o julgamento, apesar de ter ficado preso durante todo o processo, uma vez que foi preso em flagrante. Analisei cuidadosamente os autos e entendo que assiste razo ao Representante Ministerial, ainda que por fundamento diverso. Adoto o posicionamento de que o fato de o crime ser hediondo, por si s, no impede a concesso da liberdade provisria, mas esta deve ser concedida apenas em casos excepcionais e justificados, o que no ocorre aqui. O Superior Tribunal de Justia j decidiu nesse sentido:
STJ: O art. 2, 2, da Lei 8.072/90, por exigir o recolhimento priso como pressuposto de admissibilidade do recurso, no afronta o disposto no art. 5, LVII, da CF, luz do qual as restries liberdade individual s se admitem em carter excepcional, sob motivao convincente do juiz em sua sentena. A presuno de no-culpabilidade no se ope aos arts. 393, I, e 594 do CPP e ao art. 2, 2, da Lei 8.072/90, que estabelecem a priso provisria posterior sentena condenatria. Nos crimes hediondos, a regra - que a proibio de apelar solto - s afastada (o que exceo) por deciso fundamentada do juiz em sentido contrrio. (HC 70.634-RJ - Rel. Moreira Alves - DJU de 26.03.93 - p. 2.357)
certo que divergncias anteriores no justificam a tentativa de homicdio, mas tambm no se pode afirmar que estamos diante de um motivo ftil, devendo considerar-se tais circunstncias. Nesse sentido:
A conceituao de motivo ftil exclui qualquer circunstncia capaz de ter provocado exaltao ou revolta, ou que explique o impulso com que o agente levado ao crime. E esta atitude deve ser sempre apreciada pelo juiz, levando em conta o grau de educao do agente, o meio em que vive e outros fatores especiais de cada caso (TJSP - RJTJESP, 113/449). No crime de homicdio, havendo discusso entre o ofendido e acusado antes dos disparos letais, no h como reconhecer a qualificadora por motivo ftil (TJSP - RSE - RT, 749/654).
Assim, entendo que essa qualificadora deve ser afastada. Porm, no que se refere qualificadora do recurso que dificultou a defesa da vtima, entendo que deve ser mantida e submetida apreciao do Conselho Popular, ante a existncia de dvidas sobre a ocorrncia, ou no, de surpresa por parte do ofendido. O fato alegado de que houve atrito entre os envolvidos, horas antes do crime, no elucida a situao, vez que a presena ou no da surpresa do ataque h que ser analisada objetivamente, considerado o momento da agresso. Conforme dito anteriormente, a qualificadora constante da denncia pode ser afastada, mas apenas excepcionalmente, ou seja, quando
Entendo que a primariedade e a residncia no local da culpa no so motivos suficientes para a concesso desta medida excepcional e, se lcio
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permaneceu preso durante todo o sumrio, no h por que solt-lo agora, j pronunciado. Sobre a questo, h entendimento firmado neste Tribunal, consolidado na Smula 04, editada pelas Cmaras Criminais Reunidas desta Casa:
Mesmo primrio e de bons antecedentes, o ru que se encontrava preso, por fora de flagrante ou preventiva, deve permanecer preso aps a pronncia, salvo casos especiais e justificados (unanimidade) (realce nosso).
para que ele seja julgado pelo Tribunal do Jri, pelo delito do artigo 121, 2, IV, c/c artigo 14, II, ambos do Cdigo Penal, e dou provimento ao recurso interposto pelo Ministrio Pblico para determinar o recolhimento do ru priso. Expea-se mandado de priso. Custas, ex lege. O Sr. Des. Antnio Carlos Cruvinel - De acordo. O Sr. Des. Erony da Silva - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E, NO MRITO, DERAM PROVIMENTO AO APELO MINISTERIAL, PROVENDO PARCIALMENTE O DO RU. -:::-
No vejo aqui presente, repita-se, a exceo prevista na referida smula, no havendo nenhuma razo especial para a concesso da liberdade ao ru, nesse momento processual. Ante tais fundamentos, dou parcial provimento ao recurso interposto por lcio Moreira do Vale, para decotar a qualificadora do motivo ftil,
TXICO - DENNCIA - ATENDIMENTO AO DISPOSTO NO ART. 41 DO CPP - INPCIA INEXISTNCIA - NULIDADE PROCESSUAL - NO-OCORRNCIA - FLAGRANTE PREPARADO NO-CONFIGURAO - AUTORIA E MATERIALIDADE COMPROVADAS - ABSOLVIO POR FALTA DE PROVA - INADMISSIBILIDADE - VECULO UTILIZADO NA AO CRIMINOSA CONFISCO - POSSIBILIDADE - PALAVRA DO POLICIAL - VALIDADE - DELITO DO ART. 12 DA LEI N 6.368/76 - CONCURSO DE AGENTES - APLICAO DO ART. 18, III, DA LEI N 10.409/02 (LEI DE TXICOS) - CONCURSO MATERIAL COM O ART. 14 DA MESMA LEI - INAPLICABILIDADE RU PRIMRIO E DE BONS ANTECEDENTES - PENA - FIXAO - PATAMAR PRXIMO AO MNIMO LEGAL - REPRIMENDA EXACERBADA - REDUO - CORRIGENDA EM SEGUNDO GRAU - SUBSTITUIO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE POR RESTRITIVA DE DIREITOS IMPOSSIBILIDADE - REGIME PRISIONAL - CUMPRIMENTO DA PENA INTEGRALMENTE EM REGIME FECHADO - INADMISSIBILIDADE - EFEITOS DO JULGADO - EXTENSO AO RU NO APELANTE - POSSIBILIDADE - No h que se falar em nulidade do processo por inpcia da denncia, quando tal pea processual descreve de forma pormenorizada a conduta considerada delituosa praticada por cada um dos rus, atendendo, assim, ao disposto no art. 41 do CPP. - O flagrante preparado no se configura quando os policiais acodem ao local do crime, atendendo a denncia annima. - Havendo prova da autoria e materialidade delitivas, inadmissvel a absolvio por insuficincia de provas. - Tratando-se de ru primrio e de bons antecedentes, a pena deve ser estabelecida em patamar prximo do mnimo legal. - A reprimenda exacerbada pode ser corrigida em segundo grau. 310
- A utilizao reiterada de veculo no trfico de drogas ou mesmo a sua aquisio com recursos oriundos do trfico ensejam o seu confisco em favor da Unio, nos termos do disposto nos arts. 46 e seguintes da Lei n 10.409/2002. - A palavra do policial corroborada com outras provas colhidas em juzo, sob o crivo do contraditrio, meio de prova idneo e de grande importncia. - Se duas pessoas se unem para o trfico de entorpecentes e praticam o delito, em concurso de agentes, devem responder pelo crime do art. 12 com a majorante especfica do art. 18, III, da Lei n 6.368/76, e no pelo crime do art. 12 em concurso material com o do art. 14 da mesma lei. S haver cmulo material do delito de trfico com o previsto no art. 14 da Lei n 10.409/02 (Lei de Txicos), se, embora exista a associao para a prtica do delito, o agente venha a pratic-lo isoladamente, sem o conhecimento e contribuio das pessoas que participaram da referida associao. - Conquanto seja possvel, em tese, a substituio da pena privativa de liberdade por restritivas de direitos nos crimes de trfico de entorpecentes, a mesma no poder ser aplicada, quando as circunstncias previstas no art. 44, III, do CP no forem favorveis ao ru, o que demonstra a necessidade de medidas mais efetivas, que possam garantir sua recuperao.
- Mesmo que se trate de crime hediondo ou a ele equiparado, como o caso de trfico ilcito de entorpecente, imprpria a imposio do cumprimento da pena integralmente em regime fechado, ante o sistema progressivo dos regimes de cumprimento de pena constante do Cdigo Penal e da Lei de Execuo Penal, recepcionados pela Constituio Federal. - Quando a alterao do julgamento no se fundar em caractersticas pessoais dos rus, devero ser estendidos os efeitos do julgado aos rus no apelantes, conforme o art. 580 do CPP. APELAO CRIMINAL N 1.0024.01.044459-4/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relatora: Des. JANE SILVA Ementa oficial: Trfico ilcito de entorpecentes - Nulidade do processo - Inpcia da denncia - Requisitos do artigo 41 do Cdigo de Processo Penal - Nulidade do flagrante Absolvio - Ausncia de provas suficientes para sustentar a condenao - Palavra dos policiais Delito de associao para o trfico - Absolvio Concurso material com o art. 12 da Lei 6.368/76 Impossibilidade - Aplicabilidade do art. 18, III, da mesma lei - Exacerbao das penas impostas Possibilidade de corrigenda em segundo grau Substituio da sano privativa de liberdade por restritiva de direitos - Impossibilidade - Confisco de veculo - Utilizao reiterada na ao delituosa Necessidade - Reduo das reprimendas Regime integralmente fechado - Impropriedade Extenso dos efeitos do julgado a ru no apelante - Possibilidade - Inteligncia do artigo 580 do CPP. - No h que se falar em inpcia da denncia, quando tal pea processual descreve de forma pormenorizada a conduta considerada delituosa praticada por cada um dos rus, atendendo, assim, ao disposto no art. 41 do CPP. - O flagrante preparado no se configura quando os policiais acodem ao local do crime, atendendo a denncia annima. - Havendo prova da autoria e materialidade delitivas, no h que se falar em absolvio por insuficincia de provas. - A palavra do policial, quando corroborada com outras provas colhidas em juzo, sob o crivo do contraditrio, meio de prova idneo e de grande importncia. - Delito do art. 12 da Lei 6.368/76 em concurso material com o do art. 14 da mesma lei - Inaplicabilidade Aplicao do art. 18, III, da Lei Antitxicos. Admite- se, em tese, a substituio da pena privativa de liberdade por restritivas de direitos no delito do art. 12 da Lei 6.368/76, exigindo-se, entretanto, apreciao favorvel de todas as circunstncias previstas no art. 44, III, do CP, indicando sua suficincia. - A utilizao reiterada de veculo no trfico
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de drogas ou mesmo a sua aquisio com recursos oriundos do trfico ensejam o seu confisco em favor da Unio, nos termos do disposto nos artigos 46 e seguintes da Lei n 10.409/2002. - imprpria a imposio de regime integralmente fechado, ante o sistema progressivo dos regimes de cumprimento de pena, constante do CP e da LEP, recepcionados pela Constituio Federal. - Quando a alterao do julgamento no se fundar em caractersticas pessoais dos rus, devero ser estendidos os efeitos dos julgado aos no apelantes, conforme o art. 580 do CPP. - Rejeitadas as preliminares. - No mrito, dado parcial provimento aos dois primeiros apelos, para dar aos fatos narrados na pea vestibular nova classificao, submetendo os rus s disposies do artigo 12, c/c art. 18, III, da Lei 6.368/76, reestruturar as reprimendas que lhes foram impostas e substituir o regime integralmente fechado pelo inicialmente fechado. - Quanto aos dois ltimos recursos, dado parcial provimento para reduzir as reprimendas impostas e alterar o regime de cumprimento da pena privativa de liberdade para o inicialmente fechado, estendidos os efeitos do julgado, no que se refere alterao do regime prisional, ao ru no apelante Marco Antnio Venncio Silva, nos termos do artigo 580 do CPP. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES. DAR PARCIAL PROVIMENTO AOS APELOS, ESTENDENDO OS EFEITOS DO JULGADO AO RU NO APELANTE, MARCO ANTNIO VENNCIO, APENAS NO QUE SE REFERE AO REGIME DE CUMPRIMENTO DA PENA. Belo Horizonte, 06 de abril de 2004. Jane Silva - Relatora. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo apelante, Verli Noetzold, a advogada, Dr. Lda Souza Santiago Rodrigues. 312
A Sr. Des. Jane Silva - Temos quatro recursos: O primeiro, interposto por Quintino Jos da Silva Netto, condenado s penas de 08 anos de recluso e 135 dias-multa, estabelecida a unidade em trs trigsimos do salrio mnimo, pela prtica dos delitos previstos nos artigos 12 e 14, ambos da Lei n 6.368/76, sendo que, no que se refere ao trfico, foi imposto o regime integralmente fechado para o cumprimento da pena privativa de liberdade, pretendendo, em suas razes de fls. 795/796, a desclassificao da conduta para a prevista no artigo 16 da mesma Lei Antitxicos e, alternativamente, a reduo da reprimenda que lhe foi imposta pelo delito de trfico ao mnimo legal, decotao da agravante da reincidncia, excluso da condenao pelo crime de associao, ao argumento de que, em momento algum, restou comprovado qualquer vnculo associativo com Zaqueu, e, por fim, o cancelamento do confisco do veculo Passat, placa HOG-7753, bem como de todos os bens apreendidos e relacionados nestes autos. O segundo, aviado por Zaqueu Brito Lamaro, condenado s penas de 08 anos de recluso e 135 dias-multa, fixada a unidade em trs trigsimos do salrio mnimo, pela prtica dos delitos previstos nos artigos 12 e 14, ambos da Lei n 6.368/76, sendo que, para sano privativa de liberdade imposta para o delito de trfico foi estabelecido o regime integralmente fechado, pretendendo, em suas razes recursais de fls. 792/794, a reduo da reprimenda imposta para o trfico ao seu mnimo legal, em razo de sua primariedade e bons antecedentes, aplicao da atenuante da confisso espontnea, excluso da condenao relativa ao delito do artigo 14 da Lei n 6.368/76 por no ter ficado comprovado o animus associativo na formao de uma societas sceleris e, finalmente, o cancelamento do confisco do veculo Gol, placa GTY-7924, bem como de todos os bens apreendidos e relacionados nos presentes autos, ao argumento de que o veculo no foi especialmente utilizado para o transporte da droga, o qual se mostrou meramente ocasional. O terceiro, por Verli Noetzold, condenado s penas de 08 anos de recluso, em regime
O quarto, por Sidinei da Silva Andrade, condenado s penas de 08 anos de recluso, em regime integralmente fechado, e 120 diasmulta, estabelecida a unidade em trs trigsimos do salrio mnimo, pela prtica do delito previsto no artigo 12, c/c 18, III, ambos da Lei n 6.368/76, pleiteando, em suas razes recursais de fls. 798/804, preliminarmente, a nulidade do processo, por inpcia da denncia, ao argumento de que no houve descrio da conduta que teria praticado, violando, assim, o princpio da correlao. No mrito, requer a absolvio, ao argumento de que inexistem provas suficientes para sustentar a sua condenao e, alternativamente, a reduo das reprimendas ao patamar mnimo legal, fixao do regime inicialmente fechado para o cumprimento da pena privativa de liberdade e, por fim, a sua substituio por restritiva de direitos, nos termos dos artigos 43 e seguintes do Cdigo Penal. Contra-razes ministeriais s fls. 818/839, em que se pretende o parcial provimento do apelo aviado por Zaqueu para reduzir a pena que lhe foi aplicada, em razo da atenuante da confisso espontnea, mantendo, no mais, a r. deciso, ora hostilizada.
De posse dessas informaes, os policiais federais dirigiram-se residncia de Quintino, ocasio em que apreenderam 84 pores distintamente acondicionadas de uma substncia branca tambm identificada como sendo cocana, alm de uma balana eletrnica porttil e duas calculadoras destinadas a auxiliar no trfico, ambas apreendidas. Constatou-se, ainda, que Verli, alm de fornecer a cocana ento adquirida por Zaqueu, trazia consigo e transportava dentro do veculo GM-Chevrolet-Vectra-CD, ano 1996, placa GUJ2096, juntamente com Sidinei da Silva Andrade e Marco Antnio Venncio Silva, um tablete de cocana que se encontrava embalada semelhana daquela apreendida com Zaqueu. Prosseguindo-se as investigaes, chegouse concluso que Verli, na sua empreitada criminosa, tinha o apoio de Sidinei, Marco Antnio e Nego. Estes, em associao, a partir da pastabase de cocana, no dia 16 de abril de 2001, prepararam no stio do Alencar, Municpio de Ouro Preto, com o emprego de aquecimento, acetona, manitol e outros ingredientes, certa quantidade destinada mercancia. Nego forneceu o local para o preparo e assegurou para que no fossem incomodados, tendo Sidinei auxiliado na retirada
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integralmente fechado, e 120 dias-multa, fixada a unidade em trs trigsimos do salrio mnimo, como incurso nas sanes do artigo 12, c/c 18, III, ambos da Lei n 6.368/76, pretendendo, em suas razes recursais de fls. 806/815, preliminarmente, a nulidade do processo, ao argumento de que a denncia no atendeu aos requisitos previstos no artigo 41 do Cdigo de Processo Penal, visto que no descreveu, com clareza e preciso, a atuao de cada um dos envolvidos e, ainda, que o flagrante foi forjado, j que a verso apresentada pelos policiais no foi comprovada. No mrito, requer a absolvio, ao argumento de que sua condenao se baseou, exclusivamente, em suposies e, ainda, que as palavras dos policiais envolvidos nas diligncias no so aptas para ensejar um decreto condenatrio. Alternativamente, requer a reduo das reprimendas ao seu mnimo legal e, tambm, a liberao do veculo apreendido, ao argumento de que no restou comprovada sua utilizao na atividade criminosa.
Quanto aos fatos, narra a denncia de fls. 02/07 que, no dia 19 de abril de 2001, Zaqueu Brito Lamaro adquiriu, na Cidade de Ouro Branco, das mos de Verli Noetzold 03 tabletes de cocana, substncia esta que trazia consigo em seu veculo Volkswagen-Gol, cor prata, placa GTY-7924, com destino Cidade de Sete Lagoas, visando comercializ-la. Apurou-se, tambm, que o ru Zaqueu se associou a Quintino com a finalidade de traficar na Cidade de Sete Lagoas, o que, efetivamente, ocorria na residncia do segundo, situada na Rua Joo Paiva, n 175, Bairro So Geraldo, em Sete Lagoas, h vrios anos. Consta, ainda, que a droga era fornecida por Zaqueu e vendida por Quintino, bastando chegar ao porto e chamar por seu nome. O entorpecente apreendido com Zaqueu destinava-se, em parte, comercializao realizada por Quintino.
da pasta de coca, que se encontrava no mato, e Marco Antnio a manipular o produto. Os instrumentos utilizados e deixados no local do preparo foram apreendidos, assim como um vidro de acetona encontrado em depsito, com Marco Antnio em sua residncia. Consta ainda dos autos que Zaqueu adquiriu o veculo por ele utilizado para transportar a droga, bem como a casa que estava construindo, em Sete Lagoas, com o produto do trfico por ele realizado. O feito processou-se nos termos do relatrio da sentena, que ora adoto. Todos os rus foram pessoalmente intimados da deciso condenatria, conforme se depreende das certides acostadas s fls. 663, 675, 676, 719 e 721. A denncia foi recebida em 11 de maio de 2001 (fl. 141), e a sentena condenatria publicada em mos do escrivo em 18 de novembro de 2002. A sentena foi anteriormente anulada por esta Cmara, em razo de ausncia de individualizao das penas, sendo que outra foi proferida pelo Juzo monocrtico s fls. 618/633, e, em razo da irresignao dos rus, volta o feito para nova apreciao por este Tribunal. A Procuradoria de Justia, em manifestao acostada s fls. 842/851, opina pelo conhecimento dos apelos, rejeio das preliminares invocadas e, no mrito, pelo parcial provimento daquele aviado por Zaqueu, apenas para reduzir a pena que lhe foi imposta, em razo do reconhecimento da atenuante da confisso espontnea. o relatrio. Conheo dos recursos, pois, previstos em lei, cabveis, adequados e presentes os requisitos de admissibilidade e processamento. Quanto preliminar de nulidade do processo, por inpcia da denncia, argida nos apelos de Verli e Sidinei: 314
No assiste qualquer razo aos recorrentes. V-se, pelos fatos narrados na exordial acusatria, que referidos rus foram denunciados pela prtica do delito previsto no artigo 12 da Lei n 6.368/76, com o acrscimo previsto no inciso III do artigo 18 da mesma lei, sendo que tal pea processual, ao contrrio do alegado pela defesa, contm a exposio do fato considerado criminoso com todas as suas circunstncias. Alm disso, indica a qualificao dos acusados, apresenta a classificao provisria dos delitos e rol de testemunhas, no havendo, portanto, que se falar em inpcia por ausncia de requisito essencial. Os rus tiveram pleno conhecimento dos fatos que lhe foram irrogados, tanto que no apresentaram qualquer dificuldade na elaborao de suas defesas. Por fim, h ainda que ser ressaltado que tal questo j restou amplamente analisada por esta Cmara, quando do julgamento da Apelao n 252.856-0, ao rejeitar todas as preliminares apontadas pelos recorrentes, vindo apenas a acolher aquela apontada pela Procuradoria de Justia para anular a sentena por ausncia de individualizao das penas. Rejeito, portanto, essa preliminar. Quanto preliminar de nulidade do flagrante, apontada pela defesa de Verli, ao argumento de que este foi forjado: Analisei, cuidadosamente, o auto de priso em flagrante e no vi presente qualquer defeito capaz de ensejar a nulidade do ato, pois no se trata, tal como alegado pelo recorrente, de flagrante preparado ou muito menos forjado, mas sim de adequada vigilncia de locais suspeitos, o que lhes compete, esperando-se possvel ocorrncia de conduta criminosa, no constituindo tal ato nem mesmo o denominado flagrante esperado, visto que a unidade policial, que efetuou a priso de Verli, Sidinei e Marco Antnio, dirigiu-se para Ouro Branco, a fim de averiguar as suspeitas de que tais pessoas
estariam envolvidas com o trfico ilcito de entorpecentes e, l chegando, logrou xito em abordar o veculo Vectra em que os referidos rus se encontravam, encontrando, ainda, em seu interior, um tablete de cocana, conforme se depreende do auto de apreenso de fl. 31. Rejeito, portanto, mais essa preliminar. Quanto ao mrito: No que se refere ao primeiro apelo, aviado por Quintino Jos da Silva Netto: Analisei cuidadosamente as razes apresentadas pela defesa, comparando-as com a r. deciso, ora hostilizada, e com as provas constantes dos autos, e vejo que no assiste qualquer razo ao apelante no que se refere desclassificao do delito para o previsto no artigo 16 da Lei n 6.368/76. A materialidade delitiva est consubstanciada pelo auto de apreenso de fl. 28, laudo de constatao preliminar de fl. 30 e laudo toxicolgico definitivo de fls. 101/103. Quanto autoria, ao contrrio do alegado pelo recorrente, vejo que ela restou fartamente comprovada, pois, embora tenha negado que a droga apreendida, em sua residncia, destinava-se traficncia, a prova contida nos autos unnime em apontar o contrrio, pois foram apreendidos na sua residncia oitenta e quatro envelopes de cocana, j devidamente preparados para a venda, alm de uma balana de preciso, conforme se depreende do auto de apreenso de fl. 28. A alegao de Quintino de que a droga seria destinada ao seu prprio consumo no merece acolhida, visto que, em seu interrogatrio, suas declaraes se mostraram um tanto contraditrias ao afirmar inicialmente que a cocana havia sido comprada pela quantia de R$ 300,00 e que era suficiente para apenas dois dias. Posteriormente, afirmou que no estava sentindo falta da droga, a partir da data em que foi preso, e que, na verdade, usava cocana de vez em quando. Diante de tais afirmaes, emergem algumas
questes que merecem anlise. Primeiramente, como pode algum utilizar, sozinho, oitenta e quatro papelotes de cocana em apenas dois dias? E, mais, como uma pessoa nesse estado de intoxicao poderia ficar sem consumir cocana durante vrios dias e no sofrer os efeitos da sndrome de abstinncia? A resposta para tais questes bem simples e deixa claro que a droga apreendida, realmente, destinava-se ao trfico. Por outro lado, a testemunha Simio Rodrigues Vieira Filho, ouvida em juzo s fls. 309/310 foi expressa ao afirmar que:
Esteve na casa de Quintino para aquisio da droga mais ou menos de sete a dez vezes; que no h dvida de que a casa de Quintino ponto de venda de drogas; que no sabe esclarecer se Quintino vendia outras drogas, alm de cocana.
Contudo, ainda que o recorrente fosse tambm usurio de maconha, tal fato, por si s, seria incapaz de ensejar a desclassificao do delito, visto que, como amplamente sabido, muitas vezes o usurio, buscando manter seu vcio, comea a vender drogas a terceiros. Por outro lado, o recorrente, quando de seu interrogatrio, afirmou que consumia cocana eventualmente, e o fato de receber mensalmente a quantia de R$ 800,00 (oitocentos reais) levanos a crer que, na realidade, ele iria repassar a droga a terceiros, nem que fosse para sustentar seu prprio vcio, o que torna sua conduta ainda mais reprovvel. Quanto alegada associao, entendo que ela restou igualmente comprovada nos autos, visto que a prova dos autos unnime em apontar que Zaqueu e Quintino se encontravam, de fato, associados para, de maneira permanente, praticar o trfico de drogas, na Cidade de Sete Lagoas, cada qual com uma funo especfica, visto que Zaqueu era encarregado de fornecer o entorpecente, ao passo que Quintino era responsvel pela revenda da cocana a terceiros. Tal fato foi afirmado pela testemunha Elosio Higino Cruz, quando ouvido em juzo, s fls. 288/289, ao afirmar que:
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O acusado Zaqueu confessou ter recebido a droga apreendida do acusado Verli nas proximidades da cidade de Ouro Branco em um stio, se propondo a acompanhar os policiais at o local; que o acusado Zaqueu tambm revelou a existncia da cocana na casa de seu sogro, o acusado Quintino, na cidade de Sete Lagoas.
1) O delito de associao somente punvel quando configurar delito nico; cometido o crime do art. 12 da Lei 6.368/76, de aplicarse a exasperadora do art. 18, III, da mesma lei, dispositivo que se justifica por si mesmo, pois, sendo outra a interpretao, no haveria razo para o preceito e, muito menos, para sua aplicao; 2) Apelo parcialmente provido, para excluir a incidncia do art. 14 da Lei 6.368/76, dado que o delito do art. 12 foi praticado nas especiais circunstncias previstas nos nos I e III do art. 18 da mesma lei, sujeitando-se o ru aos acrscimos ali previstos (TFR - AC6.621 - Rel. Washington Bolivar - DJU de 03.10.1985, p. 17.077). Sendo autnomo o delito do art. 14 da Lei 6.368/76, s pode ser punido isoladamente, excluindo-se o concurso material entre ele e outro qualquer ilcito previsto na lei especial, em face da presena do art. 18, III, do mesmo diploma (TJMS - AC 376/81 - Rel. Srgio Martins Sobrinho - RT, 570/386).
No entanto, entendo que no agiu acertadamente o MM. Juiz sentenciante, ao condenar o ora recorrente pelo crime previsto no artigo 14 da Lei n 6.368/76 em concurso material com o de trfico, visto que, para verificarmos se est ou no configurado o concurso material do delito de trfico com o de associao para a sua prtica, devese considerar, alm dos artigos 12, 13 e 14 da Lei 6.368/76, tambm o inciso III do artigo 18 da mesma lei. O dispositivo em questo dispe que as penas dos crimes referidos na aludida lei sero aumentados de um tero a dois teros se qualquer deles for fruto de associao para sua prtica, o que nos leva a concluir que, se duas pessoas se unem para traficar drogas e vm a faz-lo, devem responder pelo crime do referido artigo 12 com a majorante especfica do artigo 18, III, e no pelo crime do artigo 12 em cmulo material com o do artigo 14, todos da Lei 6.368/76. S haver cmulo material do delito de trfico com o previsto no artigo 14 da Lei 6.368/76 caso, embora exista a associao para a prtica de tal delito, o agente o pratique isoladamente, sem o conhecimento e contribuio das pessoas que participam da referida associao. Na hiptese, ele ser punido pela associao criminosa e pelo crime de trfico que, isoladamente, praticou, aplicando-se a regra do artigo 69 do Cdigo Penal. Se o crime de trfico, como na hiptese, praticado em concurso de agentes, o ru deve ser punido por tal infrao com a majorante do inciso III do artigo 18 da Lei 6.368/76, tal como apontado pelo ilustre Procurador de Justia, em sua manifestao recursal. A jurisprudncia ampla nesse sentido:
Lei 6.368/76 (arts. 12 e 14) - Inocorrncia de concurso material.
A alterao da definio jurdica da infrao deve ser feita como simples emendatio libelli, o que permitido, no juzo de segundo grau, consoante se infere do disposto no artigo 617, c/c o artigo 383, ambos do Cdigo de Processo Penal, pois os fatos narrados na pea vestibular so iguais aos apurados no processo, apenas ocorreu equvoco na sua capitulao, tanto na denncia como na sentena. A hiptese do artigo 383 do Cdigo de Processo Penal no exige qualquer formalidade prvia, no cerceando a acusao nem ferindo o direito de ampla defesa, que feita atravs dos fatos narrados na pea exordial, e no da capitulao jurdica, sendo que, no caso sub judice, a prpria defesa defende a aplicabilidade da majorante especfica. Tal dispositivo tambm tem aplicao durante o julgamento do recurso, em segunda instncia, consoante dispe expressamente o artigo 617 do Cdigo de Processo Penal, devendo ser ressaltado que a Smula 453 do Supremo Tribunal Federal no aplicvel hiptese em questo. S no poder o Tribunal agravar a pena do ru quando somente ele houver apelado da sentena, por no se permitir a
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reformatio in pejus em exclusivo recurso da defesa, bem como, tambm, inadmissvel que se acolha nulidade no argida pela acusao em seu recurso, desde que ela venha a prejudicar o ru (Smula 160 do STF). Assim, entendo que deve ser excluda a condenao pelo delito previsto no artigo 14 da Lei n 6.368/76 e aplicada a causa de aumento contida no inciso III do artigo 18 da mesma lei. Contudo, no que se refere ao quantum de pena imposto na sentena, entendo que razo assiste ao apelante, pois, em se tratando de ru tecnicamente primrio e de bons antecedentes, as penas deveriam restar estabelecidas em patamar prximo ao mnimo legal. No que se refere reincidncia, verifico que tal circunstncia agravante no foi considerada na sentena, em desfavor do recorrente, razo pela qual no h que se falar, no presente momento, em sua excluso. No que diz respeito ao pretendido cancelamento do confisco determinado, tambm no assiste qualquer razo ao recorrente, visto que restou fartamente comprovado nos autos que os bens apreendidos, de fato, eram utilizados na atividade criminosa, bem como que grande parte deles foi adquirida em decorrncia do ganho com o trfico de entorpecentes. Finalmente, ainda que no tenha sido alvo de irresignao, entendo que no pode prevalecer o regime integralmente fechado, tal como determinado na sentena, para o delito de trfico, pois o sistema brasileiro, no que tange ao regime de cumprimento das penas privativas de liberdade, o progressivo, grande arma para o executor das reprimendas, pois a gradual liberdade passa a ser uma conquista do condenado que, por ela estimulado, desenvolve esforo pessoal para ter bom comportamento carcerrio e adquirir novos princpios de vida com reflexos sociais em sua conduta posterior priso. Se no o faz, jamais obter a almejada progresso e nem mesmo o livramento condicional, pois tais requisitos subjetivos so exigidos para a concesso dos aludidos benefcios.
Tal sistema foi inteiramente recepcionado pela Constituio Federal de 1988, pois esta consagrou o princpio da individualizao das penas, do qual faz parte a dos regimes de seu cumprimento, consoante o disposto no artigo 59, III, do Cdigo Penal e repetido na Lei de Execuo Penal, no podendo ser menosprezado. A imposio de regime integralmente fechado implica determinao de pena cruel, pois retira do condenado o estmulo e a esperana necessrios para o cumprimento das reprimendas impostas, o que igualmente o legislador constituinte reprimiu, ao estabelecer o princpio da humanidade das penas. Assim, a questo h de ser interpretada conforme o princpio de individualizao da pena estabelecido na Constituio Federal, da qual faz parte a dos regimes de seu cumprimento, que, por sua vez, se faz de modo progressivo, conforme estabelecido no Cdigo Penal e na Lei de Execuo Penal, repita-se, inteiramente recepcionados pela Carta Magna. Alis, o prprio Supremo Tribunal Federal assim se manifestou:
Pena - Regime de cumprimento - Crimes hediondos. - A progressividade no regime de cumprimento da pena, ainda que se trate dos denominados crimes hediondos, no conflita com a Constituio Federal. Impertinncia do recurso extraordinrio interposto pelo Ministrio Pblico como fiscal da lei, no que concedido o habeas corpus pelo Superior Tribunal de Justia, possibilitando a referida progresso. - Recurso Extraordinrio 261.766-1. Relator Ministro Marco Aurlio. Recorrente: Ministrio Pblico Federal. Recorridos: Ezequiel Novato de Carvalho e Celisa Nunes da Silva. - Deciso: Por unanimidade a Turma no conheceu do recurso extraordinrio nos termos do voto do Relator (publicado no DJU de 17.08.2001).
Alis, com a nova composio do Supremo Tribunal Federal, a matria vem sendo ali
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rediscutida no julgamento do Habeas Corpus 82.959, e, na sesso de 06.08.2003, o Ministro Marco Aurlio, Relator, na linha dos votos por ele proferidos no HC n 69.657-SP (RTJ, 147/598) e no HC 76.371-SP (RTJ, 168/577), votou no sentido de declarar a inconstitucionalidade do art. 2, 1, da Lei 8.072/90, tendo o Ministro Carlos Britto o acompanhado no que diz respeito referida inconstitucionalidade. (Boletim Informativo do STF n 315 - RE 300.020.) Na continuao do referido julgamento, no dia 18 de dezembro de 2003, o Ministro Csar Peluzo tambm acompanhou o Ministro Marco Aurlio, entendendo inconstitucional a norma supracitada. Dois outros, o Ministro Carlos Veloso e Joaquim Barbosa, votaram no sentido do indeferimento do writ, mas o Ministro Gilmar Mendes pediu vista (Boletim Informativo do STF n 334), ainda no tendo o julgamento chegado ao seu final, mas j havendo uma esperana para aqueles que defendem a inconstitucionalidade do art. 2, 1, da Lei 8.072/90. Impe-se a modificao do regime de cumprimento da pena imposta. Quanto ao segundo apelo, aviado por Zaqueu Brito Lamaro: A materialidade delitiva est consubstanciada pelo auto de apreenso de fl. 25, laudo de constatao preliminar de fl. 27 e laudo toxicolgico definitivo de fls. 98/100. Quanto autoria, esta tambm restou igualmente comprovada na prova dos autos, tendo o prprio recorrente confessado a propriedade da cocana encontrada em seu poder, bem como sua destinao mercantil, quando ouvido em juzo fl. 172, negando, contudo, o vnculo com os demais comparsas. O contexto da prova revela que os rus estavam permanentemente associados para a prtica do delito de trfico ilcito de entorpecentes, na cidade de Sete Lagoas, e que a substncia apreendida, tanto no veculo Gol pertencente a 318
Zaqueu quanto na residncia de seu sogro, Quintino, pertencia-lhe, sendo que o segundo era encarregado de efetuar a distribuio a terceiros. No que se refere associao para o trfico, prevista no artigo 14 da Lei n 6.368/76, entendo, assim como apontado quando da anlise do recurso aviado por Quintino, que ela no deve prevalecer, devendo, no caso em apreo, ser aplicada a causa de aumento prevista no inciso III do artigo 18 da Lei n 6.368/76. Quanto s penas que lhe foram impostas, entendo que lhe assiste parcial razo, visto que restaram um pouco exacerbadas, principalmente em razo de se tratar de ru tecnicamente primrio e de bons antecedentes. No que se refere ao confisco do veculo Gol de propriedade do ora apelante, bem como dos demais bens que foram apreendidos em seu poder, entendo que foi corretamente determinado, visto que existem nos autos fartas provas de que tais bens eram utilizados na prtica do trfico, sendo tal perdimento de bens em favor da Unio, conseqncia lgica e natural do disposto nos artigos 46 e seguintes da Lei n 10.409/02. Entretanto, no que se refere atenuante da confisso espontnea, entendo que razo assiste ao ora apelante, visto que, quando ouvido em juzo, confessou a propriedade da droga apreendida em seu poder e sua destinao mercantil. No que se refere ao regime de cumprimento da pena privativa de liberdade imposta, entendo, assim como j analisado no primeiro apelo, que no deve prevalecer o integralmente fechado, no obstante a hediondez do delito, ora analisado, que merece ser duramente reprimido. Quanto ao terceiro apelo, aviado por Verli Noetzold: A materialidade est consubstanciada pelo auto de apreenso de fl. 31, laudo de constatao preliminar de fl. 33 e laudo toxicolgico definitivo de fls. 104/106.
Quanto autoria, verifico que, ao contrrio do alegado pelo ora recorrente, as provas constantes nos autos so mais que suficientes, para ensejar a sua condenao, seno vejamos: O ru Zaqueu, quando ouvido perante a autoridade policial nas fls. 16/18, foi claro ao apontar Verli como sendo o fornecedor da cocana que foi encontrada em seu poder, afirmando que:
J comprou cocana de Verli por trs vezes, sendo a primeira compra de um quilo e meio, a segunda de dois quilos e esta ltima de trs quilos; que na primeira compra Verli levou a cocana na residncia do interrogado e na segunda, o interrogado buscou na cidade de Ouro BrancoMG; que h mais de uma semana o interrogado vem fazendo contatos telefnicos com Verli para que o mesmo trouxesse trs quilos de cocana at esta capital.
desconsiderasse suas palavras, justamente quando prestam contas de suas diligncias. A condio de policial no pode conferir maior valor ao testemunho, bem como no pode torn-lo, repita-se, suspeito. Deve ser analisado como qualquer outro depoimento, segundo os critrios legais, e, no havendo prova de seu interesse em acusar um inocente, pode e deve integrar o contexto probatrio.
Entre a palavra de policial militar responsvel pela priso em flagrante do ru e a deste, negando veementemente a prtica, no desarrazoado prestigiar-se o miliciano, pois este o elemento credenciado a prevenir e reprimir a criminalidade, no tendo interesse em acusar inocente e merecendo crdito at prova robusta em contrrio (TACRIM-SP - AP 929925MV - Rel. Renato Nalini - pub. em 13.03.95).
Ora, conforme se depreende da referida declarao colhida na fase inquisitorial, o ru Zaqueu, ao ser preso, noticiou de forma clara e circunstanciada toda a conduta delitiva adotada, no s por ele e Quintino, mas, principalmente, por Verli e Sidinei, deixando, absolutamente, indiscutvel o fato de que a droga encontrada em seu poder foi, de fato, vendida por Verli. A alegao de que sua condenao se baseou exclusivamente nas palavras dos policiais no merece acolhida, pois as declaraes prestadas por aqueles que empreenderam as diligncias, Elosio Higino e Jlio Csar Santos, somente corroboram as demais provas, constantes nos presentes autos. Assim, ao contrrio do alegado pela defesa, no podemos desconsiderar tais depoimentos, nem encontramos motivos para faz-lo, uma vez que o Supremo Tribunal Federal j decidiu que a simples condio de policial no torna a testemunha impedida ou suspeita (RTJ, 68/64). As palavras dos policiais, que atuaram de maneira direta, no podem ser relevadas, ou consideradas suspeitas, apenas em razo de sua funo, pois seria inadmissvel que o Estado, que lhes depositou a tarefa de proteo aos cidados,
Ora, nos crimes previstos na Lei 6.368/76, os testemunhos de policiais, quando coerentes com o restante da prova coligida, so bastantes para servir de base a uma condenao. Por isso, no se h de falar em dvida ou insuficincia probatria, a justificar a absolvio, quando os elementos contidos nos autos (materialidade inequvoca e depoimentos colhidos) permitem a formao de convico para um juzo seguro da autoria, devendo ser ressaltado que os depoimentos destes foram confirmados em juzo. Assim sendo, outro no poderia ser o desfecho, seno a condenao do ora apelante pela prtica do delito de trfico ilcito de entorpecentes, tal como empreendido em primeiro grau. No que se refere s penas que lhe foram impostas, entendo que, realmente, se mostraram exacerbadas, pois, em se tratando de ru primrio e de bons antecedentes, deveriam restar estabelecidas prximas ao patamar mnimo legal. Quanto ao confisco do veculo Vectra, entendo que agiu acertadamente o MM. Sentenciante, pois, tendo restado claro que o veculo vinha sendo utilizado no transporte de cocana, no h que se falar em restituio.
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No que diz respeito ao regime de cumprimento da sano privativa de liberdade, entendo que no deve prevalecer a imposio do integralmente fechado, ainda que tal questo no tenha sido alvo de irresignao pelo ora recorrente, pelos mesmos motivos j apontados quando da anlise do primeiro apelo, aviado por Quintino Jos da Silva Netto. Quanto ao quarto apelo, interposto por Sidnei da Silva Andrade: A materialidade delitiva est consubstanciada pelo auto de apreenso de fl. 31, laudo de constatao preliminar de fl. 33 e laudo toxicolgico definitivo de fls. 104/106. No que se refere autoria, verifico que ela tambm restou fartamente comprovada, pois, embora Sidinei tenha negado a prtica do delito que lhe imputado, a prova constante dos autos mais que suficiente para ensejar a sua condenao; vejamos: As declaraes prestadas pelos policiais federais relataram, com pormenores, a operao realizada para identificao e priso dos acusados, demonstram que tanto as informaes de Zaqueu quanto s das demais testemunhas ouvidas deixam clara a participao de Sidinei na empreitada criminosa. Diante de tais declaraes, podemos perceber que Verli e Sidinei, juntos, promoveram a entrega da droga para Zaqueu, restando assim, caracterizado o delito de trfico de entorpecentes. Finalmente, Srgio Magela de Oliveira, ouvido s fls. 83/85, afirma, de forma categrica, que, no stio do Alencar, trs pessoas estiveram adotando procedimento compatvel com o refino de cocana, sendo que no referido stio, posteriormente, foram encontrados os materiais e produtos qumicos utilizados para o referido procedimento, tendo Srgio reconhecido Sidinei, atravs do auto de reconhecimento que se encontra acostado s fls. 86/87, como sendo uma dessas trs pessoas. Desse modo, a prova carreada aos autos incontestvel no sentido de que Verli veio de Rondnia, pela terceira vez, trazendo cocana para 320
ser vendida em Minas Gerais, sendo acompanhado de Sidinei que realizou o refino do entorpecente que foi revendido, em parte, para Zaqueu, sendo que a outra parte foi apreendida, no interior do veculo Vectra, pronta para ser entregue para terceira pessoa, no havendo, portanto, que se falar em absolvio. No que se refere s penas que lhe foram impostas, entendo que restaram igualmente exacerbadas, visto que, em se tratando de ru tecnicamente primrio e de bons antecedentes, deveriam ter restado estabelecidas em patamar prximo ao mnimo legal. Quanto ao regime de cumprimento da sano privativa de liberdade, tambm assiste integral razo ao apelante, visto que, conforme j salientado, quando da anlise dos autos, nos dois apelos, o regime integralmente fechado no deve prevalecer, mesmo nos chamados crimes hediondos. Por fim, no que se refere substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, conquanto entenda, em tese, ser possvel a substituio da pena no crime de trfico, j que cometido sem violncia fsica ou grave ameaa, verifico que, no caso sub judice, ela no seria indicada ao ru, porque, alm da anlise das circunstncias judiciais no lhe ser totalmente favorvel, tanto que as reprimendas que foram impostas restaram estabelecidas em patamar acima do mnimo legal, a sua personalidade e conduta social esto tambm a apontar que tal benefcio no seria suficiente para a reprovao do delito, nem para a recuperao do acusado, que est a demonstrar necessidade de medidas mais efetivas, que possam garantir a sua recuperao; assim como, no caso, no se mostra socialmente recomendvel, sendo esse o entendimento jurisprudencial:
A aplicao da pena restritiva de direitos est condicionada a determinados requisitos, que se encontram elencados nos incisos do artigo 44 do Cdigo Penal, com redao da Lei n 9.714/98. O inciso II do mesmo artigo revela que a suficincia da substituio ser indicada pela culpabilidade, pelos antecedentes, pela conduta social e pela personalidade do condenado, bem como os motivos e as circunstncias do crime.
sobretudo a altssima reprovabilidade da ao delitiva, nos casos de trfico de entorpecentes, que desaconselha os benefcios da substituio da pena privativa de liberdade, em tais casos (TJRS - AG n 699081949 - Rel. Nilo Wolff - Julg. em 31.03.1999). No cumpridas pelo ru as condies do inciso III do artigo 44 do Cdigo Penal, incabvel a substituio da pena privativa de liberdade por outra restritiva de direitos (TACRIM-SP - RJDTACRIM, 04/106).
No existem atenuantes, agravantes ou causas especiais de diminuio que devam ser aplicveis ao caso em apreo. Milita em desfavor do recorrente a causa especial de aumento prevista no inciso III do artigo 18 da Lei n 6.368/76, razo pela qual aumento-lhe as penas, ora impostas, em um tero, concretizando-as em 04 anos e 08 meses de recluso e 80 dias-multa. Mantenho o valor da unidade da sano pecuniria tal como determinado na r. deciso monocrtica. Determino que a pena privativa de liberdade seja cumprida em regime inicialmente fechado, pelos motivos j expostos.
Ante tais fundamentos, no que se refere aos apelos de Quintino Jos da Silva e Zaqueu Brito Lamaro, dou-lhes parcial provimento para dar aos fatos narrados na pea vestibular nova classificao, submetendo os rus s disposies dos artigo 12, c/c art.18, III, da Lei 6.368/76, reestruturar as reprimendas que lhes foram impostas, reconhecendo, ainda, em favor de Zaqueu a atenuante da confisso espontnea, substituir o regime integralmente fechado pelo inicialmente fechado. Quanto aos apelos aviados por Verli Noetzold e Sidinei da Silva Andrade, dou parcial provimento apenas para reduzir as penas que lhe foram impostas, bem como para substituir o regime de cumprimento da pena privativa de liberdade pelo inicialmente fechado, mantendo, no mais, a excelente deciso proferida em primeiro grau, por seus prprios e jurdicos fundamentos. No que se refere ao regime de cumprimento da sano imposta, nos termos do artigo 580 do Cdigo de Processo Penal, estendo os efeitos do presente julgado ao co-ru Marco Antnio Venncio Silva. Passo reestruturao das reprimendas: Quanto ao apelante Quintino Jos da Silva Netto: Analisando as circunstncias judiciais do artigo 59 do Cdigo Penal e considerando que a conduta do ru extremamente reprovvel, exigindo-se-lhe outra inteiramente diversa; que tecnicamente primrio e de bons antecedentes; que as circunstncias foram prprias do delito e as conseqncias extremamente graves para a sade pblica; que sua personalidade e conduta social devem ser tidas como boas, ante a ausncia de elementos informativos; fixo-lhe a penabase em trs anos e seis meses de recluso e sessenta dias-multa.
Quanto Lamaro:
ao
apelante
Zaqueu
Brito
Analisando as circunstncias judiciais do artigo 59 do Cdigo Penal e considerando que a conduta do ru extremamente reprovvel, exigindo-se-lhe outra inteiramente diversa; que primrio e de bons antecedentes; que as circunstncias foram prprias do delito e as conseqncias extremamente graves para a sade pblica; que sua conduta social e personalidade devem ser tidas como boas, ante a ausncia de elementos informativos; fixo-lhe a pena-base em trs anos e seis meses de recluso e sessenta dias-multa. Em razo da atenuante da confisso espontnea, reduzo-lhe as reprimendas, ora impostas, em seis meses de recluso e dez dias-multa, concretizando-as em 03 anos de recluso e 50 diasmulta. No existem agravantes ou causas especiais de diminuio que devam ser aplicveis ao caso em apreo. Milita em desfavor do recorrente a causa especial de aumento prevista no inciso III do artigo 18 da Lei n 6.368/76, razo pela qual lhe aumento as penas, ora impostas, em um tero, concretizando-as em 04 anos e 08 meses de recluso e 66 dias-multa.
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Mantenho o valor da unidade da sano pecuniria tal como determinado na r. deciso monocrtica. Determino que a pena privativa de liberdade seja cumprida em regime inicialmente fechado, pelos motivos j expostos. Quanto ao apelante Verli Noetzold: Analisando as circunstncias judiciais do artigo 59 do Cdigo Penal e considerando que a conduta do ru extremamente reprovvel, exigindo-se-lhe outra inteiramente diversa; que a nica condenao j transitada em julgado sofrida ser considerada na segunda fase de fixao da reprimenda para configurar a reincidncia; que as circunstncias foram prprias do delito e as conseqncias extremamente graves para a sade pblica; que sua conduta social deve ser tida como boa, ante a ausncia de elementos informativos; sua personalidade, ao que tudo indica, voltada para a prtica do delito de trfico ilcito de entorpecentes; fixo-lhe a pena-base em 03 anos de recluso e 50 dias-multa. No existem atenuantes, agravantes ou causas de diminuio que possam ser aplicveis ao caso em apreo. Milita em desfavor do recorrente a causa especial de aumento prevista no inciso III do artigo 18 da Lei n 6.368/76, razo pela qual lhe aumento as penas ora impostas em um tero, concretizando-as, finalmente, em 04 anos de recluso e 66 dias-multa. Mantenho o valor da unidade da sano pecuniria tal como determinado na r. deciso monocrtica. Determino que a pena privativa de liberdade seja cumprida em regime inicialmente fechado, pelos motivos j expostos. Quanto ao apelante Sidinei da Silva Andrade: -:::322
Analisando as circunstncias judiciais do artigo 59 do Cdigo Penal e considerando que a conduta do ru extremamente reprovvel, exigindo-se-lhe outra inteiramente diversa; que primrio e de bons antecedentes; que as circunstncias foram prprias do delito e as conseqncias extremamente graves para a sade pblica; que sua conduta social deve ser tida como boa, ante a ausncia de elementos informativos; sua personalidade, ao que tudo indica, plenamente recupervel, sendo o presente delito fato isolado em sua vida; fixo-lhe a pena-base em 03 anos de recluso e 50 dias-multa. No existem atenuantes, agravantes ou causas de diminuio que possam ser aplicveis ao caso em apreo. Milita em desfavor do recorrente a causa especial de aumento prevista no inciso III do artigo 18 da Lei n 6.368/76, razo pela qual lhe aumento as penas, ora impostas, em um tero, concretizando-as, finalmente, em 04 anos de recluso e 66 dias-multa. Mantenho o valor da unidade da sano pecuniria tal como determinado na r. deciso monocrtica. Determino que a pena privativa de liberdade seja cumprida em regime inicialmente fechado, pelos motivos j expostos. Mantenho as demais disposies da deciso guerreada. Custas, ex lege. O Sr. Des. Antnio Carlos Cruvinel - De acordo. O Sr. Des. Erony da Silva - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES. DERAM PARCIAL PROVIMENTO AOS APELOS. ESTENDERAM OS EFEITOS DO JULGADO AO RU NO APELANTE, MARCO ANTNIO VENNCIO, APENAS NO QUE SE REFERE AO REGIME DE CUMPRIMENTO DA PENA.
ROUBO - VIOLNCIA SIMULADA - PRETENSA VTIMA - CO-AUTORA DO DELITO DESCLASSIFICAO DO CRIME PARA FURTO - QUADRILHA - VNCULO ASSOCIATIVO PERMANENTE - INEXISTNCIA - CORRUPO DE MENORES - DELITO NO CONFIGURADO - Afasta-se a definio do crime de roubo feita na denncia, quando se verifica que houve violncia apenas simulada, vez que a pretensa vtima era co-autora do delito, impondo-se a desclassificao para o crime de furto. - Se no ficou provado o vnculo permanente para fins criminosos e contnua vinculao entre os agentes, no h falar em crime de quadrilha. - Para a configurao do crime de corrupo de menores, mister se faz provar cabalmente a influncia exercida pelos demais autores sobre o menor. APELAO CRIMINAL N 1.0000.00.352562-3/000 - Comarca de Sabar - Relator: Des. JOS ANTONINO BAA BORGES Ementa oficial: Apelao criminal - Roubo qualificado no demonstrado - Desclassificao para crime de furto qualificado - Quadrilha Inexistncia de vnculo associativo permanente Corrupo de menores - Inexistncia - Recursos providos parcialmente. - Afasta-se a definio do crime de roubo, feita na denncia, quando se verifica que houve violncia apenas simulada, vez que a pretensa vtima era co-autora do delito, impondose a desclassificao para o crime de furto. No se h falar em crime de quadrilha se no ficou provado o vnculo permanente para fins criminosos e contnua vinculao entre os agentes. Para a configurao do delito de corrupo de menores, mister se faz provar cabalmente a influncia exercida pelos demais autores sobre o menor. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL AOS RECURSOS. COMUNIQUE-SE. Belo Horizonte, 12 de fevereiro de 2004. - Jos Antonino Baa Borges - Relator. Notas taquigrficas Assistiu o julgamento, pelos apelantes, Dr. Rogrio Constantino Trigueiro. Contra-razes foram apresentadas pela defesa (fls. 321/324), (fls. 326/328) e pela acusao (fls. 330/331).
A denncia foi tambm julgada improcedente quanto acusao feita a Slvio Ramos de Souza Paula, que foi absolvido e contra quem fora atribuda a prtica dos delitos de furto qualificado (Cdigo Penal, art. 155, 4, incs. II e IV), formao de quadrilha (art. 288, pargrafo nico), porte de arma (art. 10 da Lei n 9.437/97) e corrupo de menores (art. 1 da Lei n 2.252/54). Inconformado, o Ministrio Pblico interps recurso de apelao (fl. 250) pugnando pela condenao nos exatos termos da denncia (fls. 308/312). Eduardo Lzaro de Souza e Leandro de Souza Santos (fls. 254/255) tambm interpuseram recurso de apelao, pugnando pela desclassificao da imputao, aplicao da pena no mnimo legal, sua substituio e a concesso de sursis (fls. 314/320).
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O Sr. Des. Jos Antonino Baa Borges - A sentena de fls. 240/249 julgou parcialmente procedente a denncia, condenando Eduardo Lzaro de Souza e Leandro de Souza Santos como incursos nas sanes do art. 157, 2, I e II, do Cdigo Penal. Julgou-a improcedente quanto aos delitos do art. 288 do Cdigo Penal e art. 1 da Lei n 2.252 e art. 10 da Lei n 9.437.
Houve manifestao da d. Procuradoria, opinando pelo provimento parcial de ambos os apelos (fls. 337/354). Conheo dos recursos, atendidos os pressupostos de admissibilidade. Recurso da acusao. Consta da denncia que, no dia 23 de agosto de 2002, os acusados Eduardo, Leandro e Slvio subtraram do Frum de Sabar um cofre contendo vrios objetos, sendo que o ltimo denunciado era vigia e estava em servio, tendo facilitado a entrada dos comparsas e permitido que estes o amarrassem, simulando um assalto. Decorrido certo lapso temporal, o vigia teria ligado para a Polcia denunciando o roubo. Os policiais localizaram os fugitivos de posse do cofre na Avenida dos Andradas, em Belo Horizonte, tendo estes delatado a participao do vigia Slvio no crime. Primeiramente, cumpre ressaltar que Leandro e Eduardo confessaram a prtica do crime e ainda imputaram a Slvio participao no delito. Todavia, apesar de o vigia sempre ter alegado inocncia, tem-se clara sua participao. Verifica-se nos autos que Slvio tinha sido faxineiro do Frum por cinco anos antes de passar funo de vigia. Tambm h notcia de que, por diversas vezes, a gaveta onde ficavam guardadas armas sob custdia da Justia foi arrombada, tendo sido levadas as armas que l estavam. E, ainda, h notcia de que Slvio fora processado por porte ilegal de arma, aps ter sido denunciado por algum que vendia arma ilegalmente na Praa Sete, em Belo Horizonte, e que deu notcia da procedncia da sua mercadoria. Alegaram os outros dois rus que foram convidados por Gaguinho para praticarem um roubo no Frum de Sabar, j que no cofre havia drogas, armas e dinheiro e que o vigia iria ajud-los. 324
Para tanto, Slvio traou um plano no qual simularia que havia sido rendido pelos demais bandidos e procurou seguir esta verso at o final. Porm, h nos autos provas convincentes de sua participao. Disse ele fl. 10 que o declarante ficou amarrado e quando conseguiu se soltar puxou a fita que estava em sua boca, arrastou a cadeira e rasgou a fita com uma faca. O ru Eduardo disse que Leandro foi at a cozinha e pegou uma faca para cortar a corda que prendia o revlver do vigia, apenas para despistar, e que depois a mesma faca foi usada pelo vigia para se soltar. Ora, muito estranho que Eduardo soubesse desse detalhe se no houvesse acordo entre eles. Disse ainda o vigia que as chaves do Frum estavam em cima do balco. Se assim fosse, no haveria como ele ter sado para o lado de fora do Frum para fazer ronda e, na sua verso, ser abordado pelos rus. Importante frisar que no h explicao para ele fazer ronda no lado externo do prdio em plena madrugada. Ao que parece, verossmil a simulao de roubo vez que os bandidos esperavam neste local de conluio com o vigia. Noutro compasso, soa estranho que o vigia tenha afirmado que os bandidos eram em nmero de cinco se ele mesmo disse que entraram com ele trs, sendo que um deles saiu para buscar o carro. Ora, poderia este ltimo ser o motorista, ento no haveria como ele saber o nmero exato de assaltantes, se no houvesse acordo entre eles, pois inconteste que Gaguinho hora nenhuma entrou no Frum, no havendo, portanto, como saber que ele estaria aguardando do lado de fora. Outra coincidncia que todos os rus identificados e ouvidos tenham dito que foram ao local do crime na tera-feira e que no tiveram xito, tendo voltado na quinta-feira, exatamente no
dia em que Slvio estaria trabalhando, o que confirma a confisso dos rus de que o vigia havia combinado o retorno deles para o dia posterior sua folga. Mais convincente, ainda, foi o relato do policial militar que atendeu ocorrncia quando disse que no momento que estava no Frum atendeu a duas ligaes no celular do vigia e numa delas o interlocutor perguntou se os meninos haviam conseguido e numa segunda tentativa cortaram a conversa logo que desconfiaram da voz do policial. Tambm o depoimento do escrivo do Frum remete a outra evidncia de que houve a cumplicidade do vigia. Segundo esta testemunha (fls. 209/210), o vigia sabia onde havia chaves de todos os acessos do Frum. Disse, ainda, que, quando Slvio lhe relatou o ocorrido, no soube precisar o nmero de assaltantes, ento no haveria de ter dito para a Polcia que eram em nmero de cinco. A mesma testemunha noticia que houve arrombamentos anteriores no Frum e que foram levadas armas. Quanto alegao do vigia de que na tera-feira anterior havia chamado a Polcia, no h qualquer prova nos autos, pois o prprio escrivo do Frum alega que nada foi comunicado a este respeito, e o prprio vigia disse que no tinha certeza se a Polcia l compareceu. Ao que parece, esta verso foi construda para rebater aquela apresentada pelos comparsas, j que na quinta-feira, dia dos fatos, a Polcia compareceu assim que recebeu o comunicado do vigia, no havendo razo para no ter verificado a denncia feita na tera-feira. No que tange ao crime de formao de quadrilha, h que se ressaltar que no h nos autos prova de que havia comunho de propsito entre eles para a prtica de outros crimes, mas que se reuniram para o cometimento do furto em questo, to-somente. Tambm, quanto corrupo de menores, data venia, entendo que no ficou irrefutavelmente demonstrada. O menor noticia que no se sentiu corrompido pela ao delituosa da qual participou
vez que queria obter dinheiro para comprar uns negocinhos, como uma moto. Diante do exposto, dou provimento parcial ao recurso da acusao apenas para condenar o ru Slvio nas penas do art. 155, 4, II e IV, uma vez verificado que a violncia praticada contra o vigia fora mera simulao. Isso posto, passo a dosar-lhe a pena: Atendendo aos ditames do art. 59 do CP, verifica-se que Slvio Ramos de Souza Paula agiu com culpabilidade em grau intenso, possui bons antecedentes, conduta social sem fatos que a desabonem, personalidade de homem comum, motivos e circunstncias comuns ao crime praticado, conseqncias graves e ausncia de cooperao do comportamento da vtima, fixo-lhe a pena-base em 3 anos de recluso, em regime aberto, e 15 dias multa. Inexistem circunstncias agravantes ou atenuantes. No h causas de diminuio de pena, bem como de aumento, pelo que concretizo a pena em 3 anos de recluso, a ser cumprida em regime aberto e 15 dias-multa proporo de 1/30 do salrio mnimo vigente poca do fato, observada a situao econmica do ru. Embora a culpabilidade do ru tenha sido considerada intensa, as demais circunstncias judiciais, relevantes concesso do benefcio do art. 44 do CP, so-lhe favorveis, justificando-se a substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direito, vez que esta ltima atende aos fins de reprovao e preveno do crime, conforme disposto no art. 59 do CP, devendo, pois, ser substituda por prestao de servios comunidade e limitao de fim de semana, na forma a ser estipulada no juzo de origem. Recurso da defesa. Aduz a defesa que deve o delito ser desclassificado para tentativa de furto qualificado pelo concurso de pessoas vez que no tiveram a posse pacfica do bem furtado.
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Com razo, mas apenas em parte. que, com a condenao do ru Slvio, acima decretada, restou descaracterizado o crime de roubo, ante a ausncia de violncia ou grave ameaa que a ele teria sido imposta pelos outros denunciados, vez que participara ele, Slvio, de toda a trama. O delito praticado, portanto, pelos demais denunciados foi o de furto consumado, no o meramente tentado, como pleiteado na apelao. De fato, no h como prover o recurso no que tange alegada tentativa. que os rus tiveram a posse do bem por tempo suficiente para a consumao do delito. Tanto que s foram presos em flagrante quando estavam em Belo Horizonte. Assim sendo, o pedido de reduo da pena e concesso de sursis fica prejudicado diante do provimento parcial do recurso da acusao. Diante disso, dou provimento parcial ao recurso para afastar a condenao do roubo e dar os apelantes como incursos nas penas art. 155 do CP, inciso IV. Passo fixao das penas. 1) As circunstncias judiciais foram bem analisadas pelo MM. Juiz quanto ao ru Eduardo Lzaro de Souza. Ressalto, apenas, quanto ao comportamento da vtima, que no se h de falar que favoreceu o cometimento do delito, j que co-autor, conforme j visto e demonstrado. Tendo em vista as circunstncias do art. 59 do CP j examinadas em primeiro grau, fixo a pena-base em 2 anos e 6 meses de recluso e 12 dias-multa. Reduzo a pena de recluso em 5 meses e a de multa em 2 dias-multa, pela incidncia da atenuante da menoridade (art. 65, I, do CP) totalizando 2 anos e 1 ms de recluso e 10 dias-multa. Inexistem agravantes. 326
Inexistem causas de aumento ou de diminuio da pena a serem aplicadas, sendo, portanto, concretizada a pena em 2 anos e 1 ms de recluso, a ser cumprida em regime aberto, e 10 dias-multa razo de 1/30 do salrio mnimo, vigente poca do fato, observada a condio econmica do ru. Em observncia aos requisitos do art. 44 do CP (quantum da pena inferior a 4 anos, no reincidente, circunstncias judiciais favorveis), que se encontram preenchidos, substituo a pena privativa de liberdade imposta por pena restritiva de direitos, na modalidade de prestao de servios comunidade e limitao de fim de semana. 2) Da mesma forma, quanto ao ru Leandro de Souza Santos, ressalto que as circunstncias do art. 59 do CP j foram examinadas em primeiro grau, merecendo destaque apenas que no houve favorecimento da vtima no cometimento do delito. que, tal como dito na fixao da pena do ru Eduardo, a suposta vtima, Slvio, em verdade, vtima no era, mas sim co-autor. Assim, fixo a pena-base em 2 anos e 6 meses de recluso e 12 dias-multa. O ru faz jus atenuante da menoridade, razo pela qual reduzo a pena de recluso em 5 meses e a de multa em 2 dias-multa totalizando 2 anos e 1 ms de recluso e 10 dias-multa. Inexistem agravantes a serem consideradas. Inexistem causas de aumento ou de diminuio da pena a serem aplicadas, sendo, portanto, concretizada a pena em 2 anos (dois) e 1 ms de recluso, a ser cumprida em regime aberto, e 10 dias-multa razo de 1/30 do salrio mnimo, vigente poca do fato, observada a condio econmica do ru. Concedo o benefcio da substituio da pena privativa de liberdade por duas penas restritivas de direito (art. 44 do CP), na modalidade de prestao de servios comunidade e limitao de fim de semana, vez que a pena
inferior a 4 anos, o ru no reincidente e apresenta circunstncias judiciais favorveis. Concluso. Em decorrncia de todo o exposto: 1- dou provimento parcial ao recurso da acusao para condenar o ru Slvio Ramos de Souza Paula como incurso nas sanes do art. 155, 4, II e IV, do Cdigo Penal. Fixo-lhe a pena de 15 dias-multa e de 3 anos de recluso, em regime aberto, a ser substituda na forma do art. 44 do Cdigo Penal; 2 - dou provimento, tambm parcial, ao recurso da defesa para desclassificar o crime cometido pelos rus Leandro de Souza Santos e Eduardo Lzaro de Souza e conden-los nas sanes do art. 155, 4, IV, do CP, ficando fixadas a cada um deles as penas de 10 dias-multa e -:::-
2 anos e 1 ms de recluso, em regime aberto, a serem substitudas, na forma do art. 44 do CP. As penas de multa sero calculadas na proporo de 1/30 do salrio mnimo vigente poca do fato, incidindo correo monetria sobre os montantes a partir do trnsito em julgado desta deciso. Ficam a cargo do MM. Juiz a indicao das entidades a serem beneficiadas e a estipulao das condies a serem obedecidas quanto substituio das penas aplicadas. Custas, na forma da lei. O Sr. Des. Srgio Resende - De acordo.
O Sr. Des. Luiz Carlos Biasutti - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL AOS RECURSOS. COMUNIQUE-SE.
INCNDIO - TENTATIVA - CONFIGURAO - CONDENAO MANTIDA - CAUSA ESPECIAL DE AUMENTO DE PENA - NO-OCORRNCIA - Resta configurado o crime de tentativa de incndio se o agente derrama certa quantidade de gasolina sobre uma mesa, jogando, em seguida, um palito de fsforo aceso, causando, assim, risco integridade fsica de pessoas que estavam no local e ao patrimnio da empresa. - Se o objetivo do ru com a prtica do delito no foi a obteno de vantagem pecuniria, no pode incidir a causa especial de aumento de pena. APELAO CRIMINAL N 1.0702.00.024634-9/001 - Comarca de Uberlndia - Relator: Des. JOS ANTONINO BAA BORGES Ementa oficial: Incndio - Tentativa Configurao - Condenao mantida - Causa especial de aumento de pena - No-ocorrncia Recurso parcialmente provido. - Resta configurado o crime de tentativa de incndio se o agente derrama certa quantidade de gasolina sobre uma mesa, jogando, em seguida, um palito de fsforo aceso, causando, assim, risco integridade fsica de pessoas que estavam no local e ao patrimnio da empresa. Se o objetivo do ru com a prtica do delito no foi a obteno de vantagem pecuniria, no pode incidir a causa especial de aumento de pena. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL.
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Belo Horizonte, 25 de maro de 2004. Jos Antonino Baa Borges - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Jos Antonino Baa Borges - A r. sentena de fls. 66/70-TJ julgou procedente a pretenso punitiva estatal para condenar o ru Acles Teixeira de Morais como incurso nas sanes do art. 250, 1, I, c/c art. 14, II, pena de 1 ano e 4 meses de recluso em regime aberto e 4 diasmulta, fixado cada um no mnimo legal. A pena privativa de liberdade foi substituda por prestao de servios comunidade e prestao pecuniria de 1 (um) salrio mnimo. Inconformado, o ru interps recurso de apelao alegando que, para a configurao do delito de incndio, necessrio que o agente tenha o objetivo de expor a perigo a incolumidade pblica, e no uma pessoa certa e determinada; que no caso dos autos no foi apresentado laudo pericial de incndio comprovando o perigo vida ou ao patrimnio; que no procede a causa especial de aumento de pena porque no tinha o ru o intuito de obter vantagem pecuniria. Pede a absolvio ou a excluso da causa especial de aumento de pena do art. 250, 1, I, do CP. Em contra-razes o i. Promotor de Justia manifestou-se no sentido de se dar provimento parcial ao recurso para o fim de se decotar a causa especial de aumento de pena. O d. Procurador de Justia manifestou-se pelo conhecimento e provimento parcial do recurso, apenas para que seja reduzida a pena aplicada em conseqncia da excluso da causa especial de aumento de pena. Conheo do recurso.
que somente no se propagou porque as pessoas presentes no local conseguiram apagar o fogo. A ausncia de laudo pericial no impede a condenao do ru, porque h testemunhas que confirmam a ocorrncia dos fatos narrados na denncia, alm de o prprio ru ter confessado o crime. Embora de pequenas propores, o incndio iniciado pelo ru causou situao de perigo, vez que havia vrias pessoas no local dos fatos e elas tiveram suas integridades fsicas ameaadas pela conduta do ru. de se notar, ainda, que, alm de expor a integridade fsica de pessoas a perigo, o ru tambm exps o patrimnio alheio, ateando fogo em mvel que compe o estabelecimento comercial. Resta, assim, plenamente configurado o crime descrito no art. 250 do CP, na sua forma tentada. Ausente a causa especial de aumento de pena, torno definitiva a pena de 1 (um) ano de recluso em regime aberto e 2 dias-multa, fixada a unidade no mnimo legal. Mantenho a substituio da pena privativa de liberdade para pena restritiva de direitos, consistente na prestao de servios comunidade, tal como feito pelo MM. Juiz sentenciante fl. 70, e excluo a pena restritiva de direito aplicada fl. 72, tendo em vista a reduo da pena corporal ora verificada. Do exposto, nos termos acima, dou provimento parcial apelao. O Sr. Des. Luiz Carlos Biasutti - De acordo.
Do exame dos autos ressai induvidosa a prtica de crime. O prprio ru confirma que derramou gasolina em cima da mesa da recepo da empresa denominada ENCAT e riscou um palito de fsforo em cima dela, causando um incndio, -:::328
O Sr. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
FALSA IDENTIDADE - AGENTE QUE SE ATRIBUI FALSA IDENTIDADE EM INTERROGATRIO POLICIAL - EXERCCIO DE AUTODEFESA - CRIME NO CARACTERIZADO - O acusado que se atribui falsa identidade perante a autoridade policial ou judiciria, com a pretenso de livrar-se de processo penal e para ocultar passado criminoso, no comete o crime do art. 307 do CP, pois tal delito, por exigir dolo especfico, deixa de subsistir quando o agente visa exercitar elementar nimo de autodefesa, devendo sua mentira ser equiparada ao direito de calar a verdade. APELAO CRIMINAL N 1.0024.01.076369-6/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. PAULO CZAR DIAS Ementa oficial: Falsa identidade - Agente que se atribui falsa identidade em interrogatrio policial ao ser preso em flagrante - Exigncia do dolo especfico - Exerccio da autodefesa - Crime no caracterizado. - No comete o crime previsto no art. 307 do CP o acusado que informa falsamente a autoridade policial ou judiciria sobre sua identidade. Por exigir dolo especfico, voltado para a obteno de vantagem ilcita, a infrao deixa de subsistir quando o agente visa exercitar elementar nimo de autodefesa. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 30 de maro de 2004. Paulo Czar Dias - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Paulo Czar Dias - Adriano Crisstomo dos Santos, qualificado nos autos, foi denunciado e regularmente processado sob a acusao de infrao s figuras tpicas descritas no art. 16 da Lei n 6.368/76 e do artigo 307 do Cdigo Penal, em decorrncia de fatos ocorridos no dia 14 de julho de 2001, porque, durante patrulhamento de rotina, pelo Bairro Serra Verde, nesta Capital, os policiais militares avistaram o sentenciado e o coru, Edno Reginaldo de Paula, em atitudes suspeitas, oportunidade em que decidiram abord-los. Por ocasio das buscas pessoais, os milicianos lograram xito em apreender com o apelante uma bucha de uma substncia semelhante a maconha e uma pedra semelhante a crack, sendo que, com o denunciado Edno, foi encontrada uma bucha de uma substncia tambm parecida com maconha, que, ao que tudo indica, destinava-se ao uso pessoal dos denunciados. Posteriormente, por ocasio do interrogatrio judicial do apelante, confessou ele que fez uso de nome falso quando de sua priso em flagrante, oportunidade em que declarou que seu nome era Adriano Ferreira da Silva (fl. 5), fato esse que, posteriormente, foi comprovado com a juntada aos autos do laudo de fls. 46/47, confirmando a verdadeira identidade do ru Adriano Crisstomo dos Santos. Em decorrncia disso foi oferecido aditamento denncia sob a acusao de infrao figura tpica descrita no artigo 307 do Cdigo Penal (fls. 68/69). Aps regular instruo, sobreveio a sentena de fls. 115/120 julgando procedente a pretenso punitiva estatal e condenando o apelante como incurso nas sanes do artigo 16 da Lei n 6.368/76 e do artigo 307 do Cdigo Penal e, em face do concurso material, cominou-lhe a pena de 01 (um) ano, 07 (sete) meses, 23 (vinte e trs) dias de deteno, para ser cumprida em regime semi-aberto, mais 28 (vinte e oito) dias-multa, estando o valor do dia-multa fixado em 1/30 do salrio mnimo vigente, poca da infrao e corrigido at a data do efetivo pagamento. Inconformado, recorreu o acusado, mediante cota nos autos (fl. 135-v.), sendo que as razes de recurso foram apresentadas pelo nobre Defensor Pblico (fls. 137/139), pedindo a reforma
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parcial da sentena, para o fim de ser decretada sua absolvio, relativamente ao crime capitulado no art. 307 do Cdigo Penal, e, subsidiariamente, no sendo acolhido o pedido de absolvio, pugnou pela fixao da pena no grau mnimo. A defesa do recorrente argumentou que ele no chegou a praticar o delito em comento, mesmo porque o subscritor da denncia de fls. 2/3 o mesmo que fez o aditamento imputando-lhe a prtica do delito do art. 307 do Cdigo Penal, o que o leva a concluir que, de incio, o representante do Ministrio Pblico no estava convicto do procedimento irregular do acusado. Contrariando o recurso, o douto Representante do Ministrio Pblico ofereceu contrarazes (fls. 140/144), rebatendo os argumentos expendidos pelo apelante, culminando por opinar pelo conhecimento, mas desprovimento da apelao. Remetidos os autos a esta instncia revisora, manifestou-se a douta Procuradoria de Justia opinando, igualmente, pelo conhecimento e desprovimento do recurso (fls. 148/152). Conheo do recurso porque presentes todos os pressupostos do juzo de sua admissibilidade. Nota-se que o apelante, denunciado no art.16 da Lei 6.368/76, ao ser preso, afirmou chamar-se Adriano Ferreira da Silva. Posteriormente, por ocasio de seu interrogatrio judicial, confessou ter feito uso de nome falso quando de sua priso em flagrante. Em decorrncia disso, foi oferecido aditamento denncia sob a acusao de infrao figura tpica descrita no artigo 307 do Cdigo Penal, substituindo os dados originalmente apresentados. Pelo visto, o ru no apresentou qualquer documento alusivo a sua identidade, apenas prestando falsa declarao do seu nome ao ser preso e perante a autoridade policial. O elemento subjetivo do delito, em exame, o dolo, que consiste na vontade livre e consciente de atribuir-se ou atribuir a outrem falsa iden-:::330
tidade, com o fim de obter vantagem para si ou para outrem ou de causar dano a terceiro. A conduta do acusado consistiu, a meu ver, em ato de defesa legtima, pois natural que, ante a iminncia da priso, quisesse escudar-se das conseqncias de um processo penal, alm de pretender ocultar o seu passado criminoso, no caracterizado o dolo especfico exigido, uma vez que, com a mentira, almejou obter a liberdade, simples continuao de um estado natural, no compreendido na expresso vantagem ilcita. A jurisprudncia no discrepa desse entendimento, como se v do recente julgado do STJ:
Penal. Pessoa autora de outro delito. Falsa identidade perante a autoridade policial. Mecanismo de autodefesa. Atipicidade da conduta. - No configura a conduta tpica do art. 307 do Cdigo Penal, o fato de a pessoa, indiciada, se atribuir falsa identidade, perante a autoridade policial, porquanto se trata, na verdade, de mecanismo de autodefesa, amparado, em ltima anlise, pelo direito constitucional de permanecer em silncio (REsp 331.684/MG - Sexta Turma, Rel. Min. Fernando Gonalves, julgado em 06.02.2003).
Por exigir dolo especfico, a infrao no persistir quando o agente busca somente ocultar seu passado criminoso, devendo sua mentira ser equiparada ao direito de calar a verdade. Assim, por estar evidente que a conduta descrita no aditamento de fls. 68/69 revela um fato atpico, que dou provimento ao recurso para absolver o apelante do crime capitulado no art. 307 do Cdigo Penal, mantendo, no resto, a culta sentena hostilizada, inclusive, no tocante ao regime de cumprimento da pena fixada para o delito previsto no art.16 da Lei 6.368/76. O Sr. Des. Kelsen Carneiro - De acordo. A Sr. Des. Jane Silva - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO.
CONCUSSO - OFICIAL DE JUSTIA - COBRANA DE DILIGNCIAS A ELE DEVIDAS INEXISTNCIA DE AMEAA OU INTIMIDAO VTIMA - AUSNCIA DE DOLO - MODALIDADE CULPOSA NO PREVISTA EM LEI - DELITO NO CARACTERIZADO - A prtica viciosa de cobrana pelo oficial de justia de diligncias a ele devidas no caracteriza o crime do art. 316 do CP, dada a inexistncia de ameaa ou intimidao vtima, elemento essencial para a configurao do delito. Outrossim, para caracterizao do crime de concusso, indispensvel que o agente - funcionrio pblico -, em razo de sua funo, exija para si ou para outrem vantagem sabidamente indevida, uma vez que, em tal hiptese, indispensvel a presena do dolo especfico, que consiste na vontade livre e consciente de exigir a vantagem ilcita, o que no ocorre naquele caso. - Inexiste previso de modalidade culposa para o crime descrito no art. 316 do CP. APELAO CRIMINAL N 1.0694.01.000967-8/001 - Comarca de Trs Pontas - Relator: Des. PAULO CZAR DIAS Ementa oficial: Concusso - Erro sobre o elemento do tipo - Ausncia de dolo - Modalidade culposa no prevista em lei - Absolvio mantida Recurso ministerial desprovido. - Para caracterizao do crime de concusso, indispensvel que o agente - funcionrio pblico -, em razo de sua funo, exija para si ou para outrem vantagem sabidamente indevida, uma vez que, em tal hiptese, indispensvel a presena do dolo especfico, que consiste na vontade livre e consciente de exigir a vantagem ilcita. Recurso conhecido e desprovido. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 09 de maro de 2004. Paulo Czar Dias - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Paulo Czar Dias - Perante o douto Juzo da Comarca de Trs Pontas, Francisco Lcio de Brito, qualificado nos autos, foi denunciado pelo Ministrio Pblico, atravs de seu representante legal naquela, que o deu como incurso nas sanes do art. 316, caput e 1, do Cdigo Penal, sendo, ao final, absolvido da acusao, sob o fundamento de que sua conduta estava inserida em prtica viciosa na comarca e porque as irrisrias quantias por ele recebidas levavam a crer que ele no teria agido com dolo. A denncia se deu porque, nos meses de julho e outubro do ano de 1999, o acusado, que oficial de justia na Comarca de Trs Pontas, valendo-se de sua funo pblica, a ttulo de desempenhar suas atribuies de meirinho, exigiu para si, em prejuzo da vtima, Ins Maria Mesquita Assuno, vantagem que sabia ser indevida. Naquela pea de ingresso, o acusado foi dado como incurso nas sanes do art. 316, caput, do Cdigo Penal. Posteriormente, houve aditamento da denncia, sendo o apelado acusado da prtica do delito de excesso de exao, capitulado no art. 316, 1, do mesmo diploma legal (fls. 108/111), sob o fundamento de que o ru teria procedido cobrana de valores superiores queles regularmente previstos no Regimento de Custas, bem como por cobrar emolumentos por diligncias que no estavam sujeitas ao pagamento de custas. A sentena de fls. 265/267 julgou improcedente o pedido contido na denncia e absolveu o ru, sob o fundamento de que sua conduta estava inserida em prtica viciosa na comarca e porque as irrisrias quantias por ele recebidas levavam a crer que ele no agiu com dolo.
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Inconformado, recorre o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais pugnando pela condenao do acusado, j que, segundo sustenta, nos elementos probatrios coligidos para os autos, ficou demonstrado, claramente, que o recorrido no apenas praticou conduta meramente desidiosa, mas agiu com dolo evidente e intenso ao cobrar da Senhora Ins Maria Mesquita Assuno os valores mencionados na pea de ingresso e referentes aos processos ali indicados. Argumenta que, ainda que se tratasse de mera desdia, seriam inadmissveis os atos praticados pelo meirinho - um funcionrio pblico -, pois sua ao se enquadra perfeitamente no tipo penal do art. 316 do Cdigo Penal, j que ele exigiu valores indevidos e de forma ilegal da referida senhora, como condio para a prtica de atos de seu ofcio. Contrariando o recurso, o apelado pugnou pela manuteno do julgado de primeiro grau, pleiteando a aplicao do princpio do in dubio pro reo (fl. 272-v.). Contra-arrazoado o apelo, subiram os autos, e, nesta instncia revisora, manifestouse a douta Procuradoria de Justia pelo seu desprovimento sob o fundamento de que existem dvidas acerca do dolo, no caso, consistente na vontade de exigir para si vantagem indevida, prevalecendo-se de sua funo. Conheo do recurso, eis que presentes todos os pressupostos do juzo de sua admissibilidade, mas nego-lhe provimento. Consta dos autos que, a pretexto de desempenhar suas funes de oficial de justia, o ora apelado, na qualidade de funcionrio pblico, exigiu, para si, em prejuzo da Senhora Ins Maria Mesquita Assuno, vantagens que sabia indevidas. Consta da sentena hostilizada que:
Conquanto a matria seja de relevncia especial, por tratar-se de denncia de crime cometido por funcionrio pblico no exerccio de sua funo, a presente questo mostra-se clara e sem maiores meandros: isto porque, at pouco tempo atrs, era prtica viciosa nesta comarca o
pagamento das diligncias devidas aos oficiais de justia ser feito diretamente a eles ou depositado nas respectivas contas desses servidores. Assim, no raro, os oficiais de justia cobravam da parte ou do seu advogado o pagamento ou o depsito do valor que lhe era devido. Tal prtica, posteriormente, veio a ser debelada pela Corregedoria de Justia, quando o aludido rgo determinou que os mandados de citao/intimao s fossem entregues aos oficiais de justia aps o recolhimento do valor na tesouraria do Juzo para posterior repasse aos meirinhos, sendo que consta s fls. 133/134 ofcio-circular neste sentido. A sentena proferida no processo administrativo respondido pelo denunciado em virtude dos fatos narrados na denncia (fls. 160/163) deixou claro que o denunciado no recebeu indevidamente qualquer valor, tanto que ele foi absolvido naquele procedimento. As testemunhas ouvidas em juzo tambm deixaram claro que o denunciado no teve m-f ao receber o valor das diligncias; sendo que outros oficiais de justia, os quais foram ouvidos como testemunhas, agiam da mesma forma; o que se depreende dos depoimentos de fls. 245 a 249. Vale ressaltar que o advogado da suposta vtima, Dr. Wilson Salles, em seu depoimento de fl. informou que o denunciado recebeu o dinheiro da cliente do depoente, a mando do prprio depoente; que posteriormente a cliente do depoente telefonou dizendo que o oficial de justia tinha passado em sua casa e recebido o dinheiro e que ela estava querendo o recibo, momento em que o depoente pediu ao denunciado para fazer o depsito bancrio e lhe entregar o recibo, o que foi feito; que o depoente tirou xerox do recibo e entregou uma cpia para a suposta vtima e o documento original juntado aos autos ... (sic fls. 266/267).
Com todo o respeito que merece o ilustre representante do Ministrio Pblico da Comarca de Trs Pontas, entendo que seus argumentos no devem prosperar, eis que a sentena recorrida, examinando serenamente todas as provas existentes nos autos, deu acertado desfecho ao penal. Conforme se viu na transcrio retro, o que, lamentavelmente, ocorreu, no presente caso, foi a prtica de atos decorrentes de praxe viciosa, que imperava na comarca poca dos fatos narrados na denncia, prtica esta que, felizmente, j foi sanada como bem salientaram
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os ilustres Magistrados signatrios das decises proferidas no processo administrativo e no presente feito. Ademais, in casu, no houve ameaa ou intimidao que fizesse a vtima ceder cobrana de prvio pagamento do valor das custas para realizao das diligncias pelo acusado. Em qualquer oportunidade nem ao menos foi alegado que o acusado tenha ordenado, reclamado imperiosamente, imposto como obrigao, constrangendo a liberdade da Senhora Ins Maria Mesquita Assuno, para que ela procedesse ao pagamento prvio das custas processuais. No h, portanto, que se falar que ela se tenha sentido ameaada de represlias, caso no fizesse tal pagamento, elemento essencial para a configurao do delito de concusso. Alm disso, na presente hiptese, o elemento subjetivo do tipo o dolo, que consiste na vontade livre e consciente dirigida exigncia, sendo necessrio, ainda, para a configurao do delito de concusso, que a vantagem - indevida seja exigida para si ou para outrem. Assinalam os penalistas que o erro de tipo pode recair tanto sobre elementos descritivos do tipo como sobre elementos normativos, e sua funo, em nosso sistema penal, excluir o dolo. In casu, sendo o agente um oficial de justia, eventualmente, poderamos vislumbrar, como causa ensejadora do erro, a culpa. Entretanto, no prevista a modalidade culposa do crime descrito no art. 316 do Cdigo Penal. -:::-
A deciso unnime proferida pela 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia de So Paulo, na Apelao Criminal n 146.244-3, de So Paulo, em que foi Relator o ilustre Des. Cyro Bonilha, em 15.05.1995, bem elucida a questo relativa caracterizao do crime de concusso:
Concusso - No-caracterizao - Recebimento de importncia por escrivo de polcia a fim de amenizar situao de indiciado em inqurito policial - Ausncia de ameaa de intimidao que fizesse a vtima ceder indevida exigncia Acusao improcedente - Recurso no provido. A conduta tpica do crime de concusso est centrada no exigir vantagem indevida. Exigir significa ordenar, reclamar imperiosamente, impor como obrigao, constrangendo-se assim a liberdade individual para que a pessoa conceda ao sujeito ativo a vantagem indevida. H na base da incriminao o metus publicae potestatis, ou seja, o temor de represlias por parte do agente (in JUIS-Jurisprudncia Informatizada Saraiva, edio n 29).
Por tais fundamentos, com fulcro no art. 20, caput, do Cdigo Penal e no art. 386, III, do Cdigo de Processo Penal e, acolhendo o parecer da douta Procuradoria de Justia, nego provimento ao recurso. Custas, na forma da lei. O Sr. Des. Kelsen Carneiro - De acordo. A Sr. Des. Jane Silva - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
ESTELIONATO - APROPRIAO INDBITA - FALSIFICAO DE DOCUMENTO PARTICULAR ROUBO DUPLAMENTE QUALIFICADO - CONTINUIDADE DELITIVA - NO-OCORRNCIA CONCURSO DE QUALIFICADORAS - MAJORAO DA PENA - CRITRIO QUE LEVA EM CONSIDERAO NO APENAS A QUANTIDADE DE QUALIFICADORAS, MAS TAMBM A PERSONALIDADE E CULPABILIDADE DO AGENTE - MAJORAO MNIMA - ADMISSIBILIDADE PENA EXACERBADA QUANTO AO CRIME DE FALSO - CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS FAVORVEIS AO RU - REDUO DA REPRIMENDA - POSSIBILIDADE - O estelionato distingue-se da apropriao indbita porque nesta o dolo, a vontade de apropriar-se da coisa, s surge depois que o agente obtm a posse da coisa recebida legitimamente, ao passo que no estelionato o dolo anterior ao recebimento da coisa provocado por erro do proprietrio. 333
- Fica configurado o crime de falsificao de documento, quando o agente, com o dolo necessrio, falsifica cheque, que um documento particular, sabendo que o faz ilicitamente, com a inteno de causar prejuzo potencial para outrem. - Ainda que a vtima seja a mesma, a multiplicidade de condutas assemelhadas, por si s, no implica o reconhecimento do crime continuado, podendo caracterizar a reiterao criminosa, mormente se as condies de tempo e maneira de execuo no forem as mesmas. - Mesmo que incidam duas agravantes no roubo, o respectivo acrscimo no deve ultrapassar o mnimo de um tero, salvo se ocorrerem circunstncias especiais. O que se deve levar em considerao no apenas a quantidade das agravantes, mas as suas qualidades. APELAO CRIMINAL N 1.0024.01.098007-6/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. REYNALDO XIMENES CARNEIRO Ementa oficial: Penal - Roubo duplamente qualificado, apropriao indbita e falsificao de documento particular - Configurao - Concurso material de crimes - Continuidade delitiva Inocorrncia - Concurso de qualificadoras Majorao da pena - Critrio que leva em considerao no apenas a quantidade de qualificadoras, mas tambm a personalidade e culpabilidade do agente - Majorao mnima - Possibilidade Pena exacerbada quanto ao crime de falso Circunstncias judiciais favorveis - Reduo da pena - Possibilidade - Recurso parcialmente provido. - Mesmo que incidam duas agravantes no roubo, o respectivo acrscimo no deve ultrapassar o mnimo de um tero, salvo se ocorrerem circunstncias especiais. O que se deve levar em considerao no apenas a quantidade das agravantes, mas as suas qualidades. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 11 de maro de 2004. Reynaldo Ximenes Carneiro - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro Trata-se de apelao criminal interposta por 334
Gustavo Lcio Nogueira Guimares contra a sentena de fls. 162/176-TJ, pela qual restou condenado pena total de 09 (nove) anos, 03 (trs) meses e 07 (sete) dias de recluso, em regime inicialmente fechado, bem como ao pagamento de 62 (sessenta e dois) dias-multa, pela prtica dos crimes capitulados no art. 157, 2, II e III; art. 168, 1; e art. 298, na forma do art. 69, todos do Cdigo Penal. Alega, em sntese, que as aes praticadas pelo acusado se enquadram, na verdade, no delito tipificado no art. 171 do CP, j que o depsito dos cheques verdadeiros na conta do ru e o depsito dos ttulos falsos na conta da empresa so atos interligados que caracterizam o meio utilizado pelo acusado para assegurar a obteno da vantagem ilcita pretendida. Alega que, sendo o falso empregado pelo agente como ardil necessrio para a prtica do estelionato, passa a ser parte integrante deste, sendo, portanto, por ele absorvido. Sustenta, ainda, que o acusado reparou o prejuzo causado vtima, pelo que a sua pena deve ser reduzida em 2/3, conforme o disposto no art. 16 do CP. No que tange ao crime de roubo, alega que a pena aplicada ao acusado foi demasiadamente elevada, tendo em vista que se trata de ru primrio e de bons antecedentes. Alega, ainda, que a considerao pela i. Magistrada da circunstncia referente obteno de indevida vantagem econmica no poderia agravar ainda mais a pena, j que o indivduo que pratica um crime contra o patrimnio visa, obviamente, obteno de vantagem patrimonial, de modo que tal circunstncia j faz parte do prprio
delito, sendo que a sua considerao caracteriza um bis in idem. Argumenta que as circunstncias judiciais do art. 59 do CP so totalmente favorveis ao acusado, pelo que deveriam as penas-base ter sido fixadas em seu mnimo legal. Alega que a causa de aumento referente ao servio de transporte de valores no se aplica ao caso, vez que a vtima era office-boy do estabelecimento, exercendo a funo de auxiliar de escritrio, no tendo por ofcio o transporte de valores, razo pela qual as penas impostas ao apelante devem ser majoradas em apenas 1/3, em razo da existncia apenas da causa especial de aumento relativa ao concurso de agentes. Sustenta que os crimes de estelionato e roubo foram cometidos contra a mesma vtima, devendo ser considerados como sendo da mesma espcie, em virtude de ofenderem o mesmo bem jurdico penalmente tutelado, praticados em datas prximas e impulsionados pelo mesmo motivo, devem ser havidos como praticados em continuidade delitiva nos termos do art. 71 do CP, devendo ser aplicada ao ru somente a pena relativa ao crime de roubo, aumentada em 1/6. Por fim, requer seja dado provimento ao presente recurso para conden-lo pelos crimes de roubo e estelionato, em continuidade delitiva, sendo as penas aplicadas em seu mnimo legal, conforme os argumentos expendidos nas razes de apelao, com a substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos, ou subsidiariamente, a suspenso condicional da pena (fls. 185/197-TJ). Contra-razes ministeriais s fls. 199/206TJ, pugnando pelo conhecimento e desprovimento do recurso. A seu turno, a douta Procuradoria de Justia, instada a se manifestar, pronunciou-se no sentido do parcial provimento do apelo defensivo para que as penas relativas ao crime de roubo sejam aumentadas em apenas 1/3 (fls. 212/223-TJ). Conheo do recurso, presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Com efeito, o recurso interposto est a merecer parcial provimento.
O ru confessa a autoria dos delitos tanto na fase policial como em juzo, inexistindo nos autos quaisquer excludentes da ilicitude ou da culpabilidade. A alegao da defesa de que os atos praticados pelo ru caracterizariam o crime de estelionato no merece prosperar. O estelionato distingue-se da apropriao indbita porque nesta o dolo, ou seja, a vontade de se apropriar, s surge depois de ter o agente a posse da coisa recebida legitimamente, ao passo que no estelionato o dolo anterior ao recebimento da coisa provocado por erro do proprietrio. Neste sentido, os seguintes julgados:
Apropriao indbita e estelionato. - Se os artifcios contbeis fraudulentos foram posteriores posse do dinheiro e visavam a encobrir a apropriao deste em detrimento do patro, mantendo-o enganado, o crime do art. 168, 1, III, c/c o art. 51, 2 (art. 70 vigente), do CP. E no o estelionato do art. 171 (STF - RTJ, 73/86). Comete apropriao indbita, e no o estelionato, o frentista, responsvel pelo recebimento de valores, que se assenhora de quantia que j estava em seu poder e, para encobrir seu ato, emite e firma notas fiscais falsas para pagamentos posteriores, em nome de clientes. Mesmo porque no primeiro delito o dolo posterior posse que o agente mantm, enquanto no segundo o dolo anterior, visando obteno da posse sobre o bem visado (TACRSP - RT, 754/639).
Assim sendo, tambm no h que se falar em absoro do crime de falso pelo estelionato, j que, conforme demonstrado, configurou-se realmente a apropriao indbita, no havendo entre ambos os delitos qualquer relao que autorize a absoro de um pelo outro, mas sim a existncia de concurso material de crimes. Desse modo, o crime de falso tambm restou devidamente configurado no momento em que o acusado, com o dolo necessrio, falsificou documento particular (cheque), com a conscincia de que o fazia ilicitamente, com a inteno de causar prejuzo potencial para outrem. Neste sentido:
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Quem, para encobrir crime patrimonial praticado, comete falsidade documental, incorre em concurso de infraes (concurso material) (TJSP RT, 481/307).
aos demais delitos, de modo que est a merecer uma sensvel reduo. Em face do exposto, dou parcial provimento ao recurso, apenas para corrigir a pena aplicada ao acusado, nos seguintes termos: Em relao ao crime de roubo qualificado, considerando-se a pena fixada na 2 fase de aplicao em 04 anos e 06 meses, em virtude do reconhecimento das causas especiais de aumento previstas nos incisos II e III do 2 do art. 157 do CP, elevo a reprimenda em 1/3, perfazendo 06 (seis) anos de recluso. Quanto pena pecuniria, fica a mesma fixada em 26 dias-multa. No que tange ao crime de falso, considerando-se as circunstncias judiciais j analisadas pela i. Magistrada a qua, fixo a pena-base em 01 (um) ano e 06 (seis) meses de recluso. Em face do reconhecimento da atenuante da confisso espontnea, reduzo-a em 06 (seis) meses, concretizando-a em 01 (um) ano de recluso e 10 (dez) dias-multa. Em relao ao crime de apropriao indbita, mantenho a condenao imposta ao acusado, em 01 (um) ano e 04 (quatro) meses de recluso e pagamento de 20 (vinte) dias-multa. Todavia, tendo em vista o concurso material de crimes, devem-se unificar as penas aplicadas. Assim, somadas as penas de todos os crimes, ficam concretizadas em definitivo em 08 (oito) anos e 04 (quatro) meses de recluso e pagamento de 56 (cinqenta e seis) dias-multa, devendo a pena privativa de liberdade ser cumprida em regime inicialmente fechado. Do exposto, dou parcial provimento ao recurso, nos termos do presente voto. Custas, ex lege. O Sr. Des. Herculano Rodrigues - De acordo. O Sr. Des. Jos Antonino Baa Borges De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL. -:::-
A qualificadora do inciso III do 2 do art. 157 do CP, ao contrrio do alegado pelo apelante, restou devidamente comprovada j que o acusado sabia que o office boy transportava valores, uma vez que havia trabalhado naquele estabelecimento exercendo a mesma funo. No procede tambm a alegao de que os crimes teriam ocorrido em continuidade delitiva. Embora a vtima tenha sido a mesma, a multiplicidade de condutas assemelhadas, por si s, no implica o reconhecimento do crime continuado, podendo caracterizar a reiterao criminosa. Ademais, observa-se que as condies de tempo e maneira de execuo no foram as mesmas, de modo que no se autoriza o reconhecimento do crime continuado. Todavia, impe-se acatar o pleito que objetiva ver reduzida a reprimenda imposta. No que tange ao crime de roubo duplamente qualificado, entendo que realmente a r. deciso est a merecer reforma. Embora tenham sido duas as qualificadoras, entendo que realmente as circunstncias judiciais e pessoais do acusado esto a beneficilo, autorizando a majorao da pena em apenas 1/3 conforme pleiteado pela defesa. Assim, o julgado a seguir transcrito:
A exasperao da pena do crime de roubo, em decorrncia da presena de causas especiais de aumento, deve ser sempre mnima, mesmo concorrendo mais de uma circunstncia prevista no 2 do art. 157 do CP, porque no a sua quantidade que determina a fixao acima da frao mnima, mas a ocorrncia de algum fato especfico demonstrativo de culpabilidade exacerbada, indicando a necessidade de maior reprovao, com seu aumento at a metade (TACRSP - RT, 746/610).
Com relao dosimetria da pena referente ao crime de falso, a meu ver, a mesma tambm se mostrou elevada em comparao
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USO DE DOCUMENTO FALSO - CARTEIRA NACIONAL DE HABILITAO - MATERIALIDADE E AUTORIA COMPROVADAS - MOMENTO CONSUMATIVO - DOLO GENRICO - CONSCINCIA DA ILICITUDE DO DOCUMENTO - DEVOLUO INTEGRAL DO EXAME DA CAUSA NO APELO - SUBSTITUIO DE PENA RESTRITIVA DE DIREITOS NO REQUERIDA EXPRESSAMENTE PELA DEFESA - POSSIBILIDADE - O crime de uso de documento falso depende, para sua consumao, da forma corrente de utilizao de cada documento. Assim, exigindo o Cdigo de Trnsito Brasileiro que o motorista porte a carteira de habilitao e a exiba quando solicitado, mostra-se evidente e imprescindvel que, para dirigir, porte o agente o referido documento. Se a carteira falsa, o crime do art. 304 do Cdigo Penal se configura, desde que o agente tenha conhecimento da falsidade do documento que utiliza. - A despeito de a defesa no ter expressamente requerido a substituio da interdio temporria de direitos, concernente suspenso de autorizao ou habilitao para dirigir veculo, o recurso h de ser provido de molde a possibilitar tal substituio, diante do princpio de que a apelao devolve integralmente o conhecimento da causa ao tribunal, que a julga de novo, reafirmando-a ou reformando-a, com limitao de respeitar o objeto da ao e no agravar a situao do condenado, sendo lcito cmara julgadora quele respeito pronunciar-se. APELAO CRIMINAL N 1.0153.99.008162-9/001 - Comarca de Cataguases - Relator: Des. REYNALDO XIMENES CARNEIRO Ementa oficial: Processo Penal - Uso de documento falso - Materialidade e autoria comprovadas - Momento Consumativo - Dolo genrico - Conscincia da ilicitude do documento - Devoluo integral do exame da causa no apelo - Possibilidade de substituio de uma pena restritiva de direito, ainda que sem o requerimento expresso da defesa - Recurso parcialmente provido. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 18 de maro de 2004. Reynaldo Ximenes Carneiro - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro Trata-se de apelao criminal interposta por Anderson Lus Badar, em face da r. sentena de fls. 100/103, em razo da qual fora condenado como incurso nas sanes do art. 304, c/c art. 297 do Cdigo Penal, pena de 2 anos de recluso, bem como ao pagamento de 10 dias-multa, razo de 1/30 do salrio mnimo vigente poca dos fatos, tendo sido a pena privativa de liberdade substituda por duas penas restritivas de direitos, consistentes a primeira na prestao de servios gratuitos comunidade conforme preceitua o art. 46 e seus pargrafos do CP, a segunda em suspenso da autorizao ou habilitao para dirigir veculo, conforme art. 47, III, do mesmo codex, tendo a sua defesa asseverado que no fez uso da carteira de habilitao que recebeu na Cidade de So Paulo, alm de no ter conhecimento de sua falsidade, tanto verdade que em diversas vezes apresentou a policiais rodovirios ou de trnsito, ignorando a falsidade do documento; que sequer ficou provado que o acusado tenha feito exame de rua em Leopoldina e que o indivduo que lhe entregou o documento tenha dito que se trata de documento legal; que se trata de representante comercial e faz muitas vendas no Estado de So Paulo, e achou mais fcil e mais rpido prestar os exames naquela cidade, uma vez que em Ub naquela poca os exames eram feitos apenas uma vez por ms; que em momento algum restou demonstrada e comprovada a culpa do acusado com a falsificao descrita no art. 297 do CP a figura tpica de que trata o art. 304 do Cdigo Penal exige
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para sua configurao a vontade livre de fazer uso do documento falso, fora instado a exibi-lo autoridade policial no dia seguinte ao fato ocorrido, uma vez que ficou desacordado aps o acidente, o que afastaria a tipificao constante da denncia, pois que o agente, neste caso, simplesmente portava o documento falso, no estando a us-lo propriamente, no sentido que a lei penal empresta expresso; requer a reforma da sentena a fim de absolver o acusado (fls. 105/ 110). Contra-razes ministeriais s fls. 117/120, pugnando pela manuteno do decisum. A seu turno, a d. Procuradoria de Justia, instada a se manifestar, pronunciou-se no sentido do conhecimento, entendendo no ser caso de absolvio, eis que, com referncia absolvio, a insero do art. 297 do CP na sentena constituise mero erro material (fls. 125/130-TJ). Conheo do recurso, presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Com efeito, o recurso aviado pelo apelante no est a merecer provimento, haja vista que, ao contrrio do que alega, o crime de uso de documento falso, in casu, de carteira nacional de habilitao falsa, restou devidamente configurado, no prevalecendo, por conseguinte, as alegaes referentes no-configurao do delito, pela falta de adequao da conduta desenvolvida pelo agente descrio constante do tipo penal. No caso dos autos, infere-se que o apelante, no dia 13 de dezembro de 1998, noite, quando trafegava com seu veculo Monza, marca GM, na Rodovia MG-285, veio a atropelar um cavalo na pista de rolamento, sendo levado para o hospital, em virtude de leses corporais, e, no hospital, os policiais militares ultimaram a ocorrncia, quando, ao verificarem a CNH, suspeitaram de sua autenticidade, que foi reconhecida, posteriormente. Com efeito, a demonstrada, pelo toscpico acostado categoricamente a 338 materialidade delitiva restou exame pericial documens fls. 12/13, que atestou falsidade documental pela
ausncia das caractersticas de segurana, peculiares aos documentos similares autnticos, bem como pelo auto de apreenso de fls. 14 e 18. cedio que o crime de uso de documento falso depende, para a sua consumao, da forma corrente de utilizao de cada documento. Nesta linha de raciocnio, exigindo o Cdigo Nacional de Trnsito que o motorista porte a carteira de habilitao e a exiba quando solicitado, mostra-se evidente e imprescindvel que, para dirigir, porte o agente o referido documento. Se a carteira falsa, o crime do art. 304 do Cdigo Penal se configura, desde que o agente tenha conhecimento da falsidade do documento que utiliza. De seu prprio depoimento (fl. 30-v.) prestado na esfera policial, denota-se a conscincia da falsidade do documento: ... que o declarante tirou sua CNH na cidade de So Paulo no ano de noventa e um e no lembra do endereo onde fez os exames lembrando apenas que foi prximo a uma Delegacia... que as pessoas chamavam as outras apenas por tio..., j em seu interrogatrio em juzo declara que, nas proximidades de uma delegacia em So Paulo, entrou em contato com um despachante e lhe disse que tinha interesse de tirar sua CNH; que o despachante quem providenciou todos os documentos e o submeteu aos exames necessrios; e, conforme ia realizando, pagava uma determinada quantia ao despachante, no se recordando nem do nome, nem do endereo do mesmo, tendo em vista que o encontrou na porta da delegacia (fls. 47/48). Deste modo, por bvio que tinha conhecimento de se tratar de documento falso, vez que sabido que, para se adquirir a carteira nacional de habilitao, indispensvel se torna dirigir-se ao Detran, para as devidas providncias, no sendo necessrio despachante. Ora, uma pessoa esclarecida como o apelante, representante comercial, afeito realizao de transaes comerciais com a mais variada gama de empresas comerciais, no pode tentar iludir a Justia que no tinha conscincia de ser falso o documento, tendo em vista que a expedio se faz sempre no Estado de domiclio do
motorista, e, no caso, o ru j estava a providenciar outra, porque sabia que a sua era falsa, repita-se, tanto que sua carteira foi apreendida no dia do acidente, 13.12.1998 e, menos de dois meses depois, em 02.02.1999, estava de posse uma nova CNH, expedida regularmente em Minas Gerais (fls. 52). As testemunhas ouvidas assim informam:
... que trabalha em Auto Escola e aps acidente o denunciado o procurou dizendo que desejava tirar carteira de motorista alegando que sua CNH teria sido apreendida... que dois ou trs meses depois o denunciado conseguiu a CNH - David Rocha Mendes (fl. 70). ... que o acusado alegou que havia perdido a carteira em um acidente e que precisava de uma para viajar - Alex Barbosa Nunes (fl. 71).
o tipo penal o dolo (elemento subjetivo geral) do agente, que se concretiza na conduta voluntria e consciente de realizar o tipo descrito na norma penal (art. 304 do CP). Todavia, o recurso h que ser provido de molde a que seja substituda a interdio temporria de direitos, concernente suspenso de autorizao ou habilitao para dirigir veculo, a despeito de no ter sido expressamente requerido pelo defensor do apelante, que se bateu somente pela absolvio, diante do princpio de que a apelao devolve integralmente o conhecimento da causa ao Tribunal, que a julga de novo, reafirmando-a ou reformando-a, com a limitao de respeitar o objeto da ao e no agravar a situao do condenado, lcito ser Cmara Julgadora quele respeito pronunciar-se. O apelante em ambas as fases declara ter como profisso a de viajante, e as testemunhas ouvidas confirmam suas declaraes. A interdio ir prejudicar at mesmo o exerccio de sua atividade. Destarte, a interdio temporria de direitos prevista no art. 47, III, do CP, segundo Jlio Fabbrini Mirabete, deve ser aplicada exclusivamente aos crimes culposos de trnsito, motivo que me leva substituio da pena pela de multa, equivalente a um salrio mnimo. Em face do exposto, dou parcial provimento ao recurso. Custas, ex lege. O Sr. Des. Herculano Rodrigues - De acordo. O Sr. Des. Jos Antonino Baa Borges De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL. -:::TJMG - Jurisprudncia Criminal
Configurada a conscincia da ilicitude, o conhecimento da falsificao, no h como deixar de conden-lo pela conduta criminosa, sendo despiciendas as alegaes que faz para infirmar a prova que lhe contrria. O fato de o ru portar o documento apreendido, para dirigir seu veculo, materializa o uso de documento falso, pois s de posse da documentao exigida estar o motorista autorizado a dirigir, fato que at mesmo arredaria por completo a teoria por alguns defendida de que o crime somente estaria configurado quando houvesse comprovao de dano efetivo. Com relao ao delito do art. 297, entendo tratar-se de um erro material, pois o delito descreve a conduta do agente que contraria a norma penal, sendo que a sua elementar de fazer uso de qualquer dos papis, falsificados ou alterados, a que se referem os artigos 297 a 302, inclui o de documento pblico falsificado (art. 297 do CP), exigindo
FALSIFICAO DE DOCUMENTO PBLICO - USO DE DOCUMENTO FALSO - FALSA IDENTIDADE - PORTE ILEGAL DE ARMA - CONCURSO DE CRIMES - PENA - APLICAO AGRAVANTE DA REINCIDNCIA - CONSIDERAO NA DOSIMETRIA DA PENA-BASE APRECIAO COMO CIRCUNSTNCIA JUDICIAL (ART. 59 DO CP) - INOBSERVNCIA DO CRITRIO TRIFSICO (ART. 68 DO CP) - NULIDADE DA SENTENA
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- Arbitrria e incoerente so as penas aplicadas para cada um dos delitos, cometidos em concurso de crimes, tipificados nos arts. 297, 304 e 307 do CP, combinados com o art. 10 da Lei n 9.437/97, se dosadas em patamares diversos, tendo sido levadas em considerao as mesmas circunstncias judiciais do art. 59 do CP. - A agravante da reincidncia considerada na dosimetria da pena-base e apreciada como circunstncia judicial (art. 59 do CP) constitui violao ao critrio trifsico de aplicao da pena. - O critrio trifsico para o clculo da pena obrigatrio, e a sua inobservncia enseja a nulidade da sentena. APELAO CRIMINAL N 1.0433.01.023728-0/001 - Comarca de Montes Claros - Relator: Des. ANTNIO CARLOS CRUVINEL Ementa oficial: Apelao - Falsificao de documento pblico - Uso de documento falso Falsa identidade - Porte ilegal de arma - Preliminar - Nulidade da sentena - Inobservncia do critrio trifsico na aplicao da pena (art. 68, CP) Ocorrncia. - Arbitrrias e incoerentes as penas aplicadas para cada um dos delitos, cometidos em concurso de crimes, tipificados pelos artigos 297, 304 e 307 do Cdigo Penal, c/c artigo 10 da Lei n 9.437/97, se dosadas em patamares diversos, tendo sido levadas em considerao as mesmas circunstncias judiciais do artigo 59 do Cdigo Penal. A agravante da reincidncia considerada na dosimetria da pena-base e apreciada como circunstncia judicial (art. 59, CP) constitui violao do critrio trifsico de aplicao da pena. Provimento do recurso que se impe, para acolher a preliminar e anular a sentena. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 06 de abril de 2004. Antnio Carlos Cruvinel - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Antnio Carlos Cruvinel Presentes os pressupostos de admissibilidade, conhece-se do recurso de apelao. 340
Ascendem os autos do processo a este egrgio Tribunal pela interposio de recurso de apelao contra a sentena de fls. 96/100, que julgou procedente o pedido formulado na denncia e no aditamento, para condenar o ru como incurso nas sanes dos artigos 297, 304 e 307 do CP, c/c artigo 10 da Lei n 9.437/97 e artigo 69, caput, tambm do CP. Nas razes de fls. 114/124, alega o apelante, preliminarmente, nulidade da sentena, vez que dosou a pena de maneira arbitrria, no observando o art. 59 do CP; que a reincidncia foi considerada juntamente com a aplicao da penabase ao arrepio do que determina o art. 68 do CP. No mrito, alega que ao inserir sua fotogrfia em documento verdadeiro, tinha a nica inteno de se defender, pois estava sendo procurado pela Justia Paulista; que a reprimenda imposta na sentena no observou adequadamente os requisitos legais para sua fixao; que o nico crime cometido foi o de porte ilegal de arma. Preliminarmente: Analisando a deciso de fls. 96/100, observa-se que o d. Sentenciante no fundamentou as sanes aplicadas, no levando em considerao o comando contido no artigo 59 do Cdigo Penal para cada um dos delitos cometidos, embora diversos os apenamentos. Em matria de fixao da pena, nula a sentena quando se encontra despida de fundamentao, circunstncia que ocorreu no presente caso, isto porque, embora o digno Magistrado
tenha feito exame das circunstncias judiciais, primeira etapa da fixao da pena, a teor do artigo 68 do Cdigo Penal, realizou esta operao uma nica vez, fixando diversamente a pena-base para cada um dos delitos praticados em concurso material. Para o crime de porte ilegal de arma (artigo 10 da Lei 9.437/97), a pena-base se ateve a um (01) ano e seis (06) meses de deteno, mais trinta (30) dias-multa razo de 1/30 do salrio mnimo vigente, poca do crime para cada dia-multa. Com relao ao crime de falsificao de documento pblico (art. 297, CP), a pena-base foi fixada no patamar de quatro (04) anos de recluso e multa de cem (100) dias, razo de 1/30 do salrio-mnimo vigente poca do crime para cada dia multa de condenao. Pelo crime de uso de documento falso (art. 304 do CP), a pena-base aplicada se manteve em quatro (04) anos de recluso e multa de cem (100) dias, razo de 1/30 do salrio mnimo vigente, por dia de condenao. E, finalmente, para o delito de falsa identidade (art. 307 do CP), fixou-se a pena-base em seis (06) meses de deteno. Ora, como se percebe, a reprimenda pelo porte ilegal de arma restou fixada em seis (06) meses alm do mnimo legal, enquanto a pena para o crime de falsificao de documento pblico foi aplicada em quatro (04) anos de recluso, o dobro do mnimo legal previsto para a espcie, mesma quantidade aplicada ao crime de uso de documento falso, sendo que, para o delito de falsa identidade, a pena se manteve em seis (06) meses de deteno, o dobro do mnimo legal, mostrando-se a exacerbao das penas em desarmonia em relao ao aumento da primeira reprimenda, relativa ao porte ilegal de arma. No fosse por isso, ao estabelecer a pena para os quatro delitos praticados em concurso material, considerou a agravante da reincidncia, prevista no artigo 61, I, do Cdigo Penal, juntamente com as circunstncias judiciais do artigo 59 do Cdigo Penal, desobedecendo-se o critrio trifsico de aplicao da pena, capitulado pelo artigo 68 da Lei Substantiva Penal. -:::-
Conforme expressamente determinado por este artigo, primeiro ser fixada a pena-base, observando-se o artigo 59, para o seu balizamento entre o mnimo e o mximo; somente depois de fixada a pena-base, sero consideradas as atenuantes e agravantes, para majorar ou atenuar a reprimenda, que, contudo, se dever ater dentro dos limites mnimos e mximos legais; e, por ltimo, faz-se incidirem as causas especiais de aumento e diminuio de pena, operao no realizada na dosimetria nas penas. Eis o voto da lavra do eminente Des. Erony da Silva, na Apelao de n 348.294-4 rgo Julgador: 3 Cmara Criminal - Data da publicao: 03.12.2003:
Processual Penal - Nulidade da sentena Cabimento - Fixao da pena - Desobedincia ao critrio trifsico - Inteligncia do artigo 68 do Cdigo Penal - Recurso prejudicado, por anulao da sentena de ofcio.
Colhe-se tambm da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal:

A reincidncia, enquanto circunstncia legal, no pode ser tambm considerada pelo magistrado sentenciante na definio da pena-base. Esse procedimento judicial, acaso configurado, traduziria ofensa ao mtodo trifsico consagrado pela Lei 7.209/84 (HC, 70.375-5; DJU de 24.06.94, p. 16.648).
Indubitvel que o critrio trifsico para o clculo da pena obrigatrio e a sua inobservncia enseja a nulidade da sentena. Com essas razes, d-se provimento apelao, para anular a sentena e determinar que outra seja proferida, observando-se o critrio trifsico como mencionado. Custas, na forma da lei. O Sr. Des. Erony da Silva - De acordo. O Sr. Des. Paulo Czar Dias - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO.
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DENNCIA - CONCURSO DE AGENTES - INDIVIDUALIZAO DA CONDUTA DE CADA ACUSADO AUSNCIA - OFENSA AOS PRINCPIOS DO CONTRADITRIO E DA AMPLA DEFESA - INPCIA - Havendo concurso de agentes, a ausncia de individualizao da conduta de cada um dos denunciados dificulta o exerccio da ampla defesa, j que se mostra impossvel a eles defenderem-se de uma ao especfica na medida de sua culpabilidade, o que prejudica a instaurao do contraditrio. inepta a denncia que atribui aos acusados conduta genrica. - Tratando-se de descrio do fato criminoso, no basta validade da denncia a simples meno das palavras do tipo penal, devendo ela descrever fato individualizado, perceptvel e que traduz uma conduta. APELAO CRIMINAL N 1.0024.96.104149-8/001 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. HERCULANO RODRIGUES Ementa oficial: Apelao - Concusso Sentena condenatria - Preliminar de inpcia da denncia alegada desde a fase de defesa preliminar e alegaes finais - Pea inicial que no descreve a conduta de cada acusado Ofensa aos princpios do contraditrio e ampla defesa - Acolhimento - Recurso provido para anular o processo ab initio em face da inpcia da denncia. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 18 de maro de 2004. Herculano Rodrigues - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Herculano Rodrigues - Na 5 Vara Criminal da Capital, Gilson Costa, Srgio Luiz Lommez, Gilberto Lopes do Carmo e Samuel Matosinhos Jnior, j qualificados, foram condenados incursos nas sanes do art. 316, c/c o art. 29, ambos do Cdigo Penal, apenados, todos, com 02 (dois) anos e 06 (seis) meses de recluso, em regime aberto, e 20 dias-multa, valendo a unidade o mnimo legal, tendo a pena corporal substituda por prestao de servios comunidade e prestao pecuniria, tudo porque, no 342 dia 20 de agosto de 1996, os rus, valendo-se da condio de policiais civis, abordaram as vtimas Neilton Coelho Cirquinha, Rogrio Rodrigues de Souza e Adriano da Silva Sarapio e, aps detlas na Delegacia de Falsificaes e Defraudaes sem esclarecer a causa, exigiram, de forma direta, vantagem indevida, consistente no pagamento da quantia de trs mil reais. O Ministrio Pblico interps embargos de declarao s fls. 630/631, que foram acolhidos conforme deciso de fl. 633. Inconformados, apelaram em conjunto, argindo preliminar de nulidade por inpcia da denncia, bem como pela falta de exame da totalidade das teses defensivas, buscando, no mrito, sua absolvio, por insuficincia da prova coligida e, alternativamente, o decote da agravante do art. 61, II, letra g, do Cdigo Penal. As contra-razes e o parecer da douta Procuradoria de Justia abraam as concluses da sentena. No essencial, o relatrio. Conheo do recurso, presentes os pressupostos condicionantes da admissibilidade. A preliminar de inpcia da denncia merece acolhimento. Inicialmente, cumpre esclarecer que no h falar em precluso da alegao de inpcia,
estando os rus a argi-la desde a fase da defesa preliminar, fls. 412/419, em alegaes finais, fls. 605/612, e renovada no apelo, merecendo o exame. Da leitura atenta da exordial, fls. 02/06, verifica-se que a mesma descreve de forma minuciosa o trajeto das vtimas at a abordagem praticada pelos denunciados, bem como a deteno no esclarecida sofrida por elas na Delegacia de Falsificaes e Defraudaes. Porm, ao adentrar a descrio dos fatos aos quais se atribui o crime de concusso, no cuidou de individualizar a conduta de cada acusado nem de esclarecer qual deles, efetivamente, exigiu a vantagem indevida, nem a forma como teria sido praticada a conduta ilcita, bem como no se depreende dos fatos narrados a existncia de vnculo psicolgico entre os agentes de forma a caracterizar concurso de pessoas. A transcrio de parte da denncia se faz necessria para ilustrar tal concluso:
No dia 21 de agosto a vtima Adriano foi obrigada a entrar e contato com o advogado rcio Quaresma, ocasio em que lhe foram cobrados dois mil reais para os servios advocatcios. (...) A vtima Neilton fora acompanhada por um dos policiais, sendo a quantia repassada por Adriano, ao chegar na repartio policial, para o mencionado causdico. Aps serem ouvidos no Cartrio da Delegacia Especializada, as vtimas somente foram liberadas por volta das 16:00 horas daquele dia, sendo, todavia, imposta a colocao de que quarta-feira seguinte (dia 28 de agosto de 1996) deveriam entregar a quantia de trs mil reais.
a instaurao do contraditrio, inegvel o prejuzo sofrido. Podemos citar:

inepta a denncia genrica por no descrever clara e especificamente a conduta do ru que, a par disso, fica impossibilitado de se defender, frustrando o estabelecimento do contraditrio em termos positivos, com evidente prejuzo para a defesa, sujeita a vagas acusaes, consoante precedente do STF. Ordem concedida para trancar a ao penal (STJ - HC - Rel. Fernando Gonalves - Bol. IBCCrim, 72/302). Denncia narrativa genrica - Obstculo ao exerccio do direito de defesa. - A denncia que deixa de relatar, em delito de estelionato levado a efeito em concurso de pessoas, a atuao de cada uma delas, declinando a prtica fraudulenta cometida e causadora de leso aos cofres da Previdncia Social, por dificultar sobremaneira o exerccio do direito de defesa, no subsiste luz do art. 41 do CPP. Recurso ordinrio provido (STJ - HC - Rel. Fernando Gonalves, DJU de 26.10.98 - Bol. IBCCrim, 73/310).
E ainda o STF:
A imputao penal omissa ou deficiente, alm de constituir transgresso do dever jurdico que se impe ao Estado, qualifica-se como causa de nulidade processual absoluta. A denncia enquanto instrumento formalmente consubstanciador da acusao penal - constitui pea processual de indiscutvel relevo jurdico. Ela, ao delimitar o mbito temtico da imputao penal, define a prpria res in judicio deducta. A pea acusatria deve conter a exposio do fato delituoso, em toda a sua essncia e com todas as suas circunstncias. Essa narrao, ainda que sucinta, impe-se ao acusador como exigncia do postulado constitucional que assegura ao ru o exerccio, em plenitude, do direito de defesa. Denncia que no descreve adequadamente o fato criminoso denncia inepta (STF - HC Rel. Min. Celso de Mello - DJU de 23.09.94 RTJ, 27/389).
A denncia sequer menciona o nome dos rus no corpo da inicial, nem tampouco h qualquer elemento que autorize a concluso de que estavam todos unidos pelo propsito de auferir vantagem indevida das vtimas. A ausncia de individualizao da conduta, existindo concurso de agentes, dificulta o exerccio da ampla defesa, j que se mostra impossvel aos denunciados defenderem-se de uma ao especfica na medida de sua culpabilidade, prejudicando
Conhecemos o entendimento de que, nos crimes multitudinrios, ou de autoria coletiva, a exigncia de indicao de todas as circunstncias do fato, bem como a participao de cada agente, vem sendo mitigada. Porm, certo que exigido um mnimo de indcios para se aferir a autoria
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delituosa, o que no se verifica no presente caso. Extrai-se da jurisprudncia:

No obstante considerar-se nos crimes com pluralidade de agentes, como nos societrios, a no-exigncia da descrio pormenorizada de cada agente no ato tido por delituoso, necessrio se faz afirmar que a pea acusatria no pode omitir os mais elementares requisitos que demonstrem estar presentes as indispensveis condies para a causa petendi. A atenuao do rigorismo do art. 41 do CPP no implica admitir-se a denncia que, nem de longe, demonstre a ao ou omisso praticada pelos agentes, o nexo de causalidade com o resultado danoso ou qualquer elemento indicirio de culpabilidade (RT, 719/518). nula a denncia que atribui aos acusados conduta genrica, inexistindo, na hiptese, crime societrio ou coletivo, para o qual, na denncia, se tolera a descrio de forma menos especfica para cada partcipe, mas condutas autnomas em relao ao crime, ou seja, falta de assistncia adequada por estarem ausentes da Clnica Mdia (RHC n 4.955-RJ, 5 Turma, Rel. Min. Jos Arnaldo, j. em 06.05.97, DJU de 09.06.97, p. 25.551-552).
simples meno das palavras do tipo penal, mas deve ela descrever fato individualizado, perceptvel e que traduza uma conduta. A denncia, na forma como se apresenta, encerra descrio abstrata, no podendo prevalecer. Lamentam-se todo o esforo e o trabalho percorridos pela autoridade policial, pelo Ministrio Pblico e pelo Judicirio de primeiro grau, mas, data venia, forosa a concluso da fragilizao da acusao, com a decretao do non liquet. Do exposto, dou provimento ao recurso de Gilson Costa, Srgio Luiz Lommez, Gilberto Lopes do Carmo e Samuel Matosinhos Jnior para, acolhendo a preliminar, anular o processo ab initio, em face da inpcia da denncia. Custas, de lei. O Sr. Des. Jos Antonino Baa Borges De acordo. O Sr. Des. Clio Csar Paduani - De acordo.
Ademais, no tocante descrio do fato criminoso, no basta validade da denncia a -:::-
ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - ATO INFRACIONAL - MAIORIDADE CIVIL DE 18 ANOS ATINGIDA - ART. 121, 5, DO ECA - APLICABILIDADE - As disposies finais e transitrias do novo Cdigo Civil expressamente permitem a incidncia do ECA queles casos em que o menor infrator tenha completado 18 anos de idade, no curso da instruo processual, no tendo aquele cdigo alterado a aplicao do Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n 8.069/90), na esfera da responsabilidade do autor da infrao. APELAO CRIMINAL N 1.0105.01.037052-3/001 - Comarca de Governador Valadares Relator: Des. ANTNIO CARLOS CRUVINEL Ementa oficial: Estatuto da Criana e do Adolescente - Ato infracional - Maioridade civil de 18 anos atingida - Art. 121, 5, do ECA Aplicabilidade. - As disposies finais e transitrias do novo Cdigo Civil, expressamente, permitem a incidncia do ECA queles casos 344
em que o menor infrator tenha completado 18 anos de idade, no curso da instruo processual, no alterando a aplicao do estatuto menorista na esfera da responsabilidade do autor da infrao. Provimento do recurso que se impe.
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 06 de abril de 2004. Antnio Carlos Cruvinel - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Antnio Carlos Cruvinel Presentes os pressupostos de admissibilidade, conhece-se do recurso de apelao. Trata-se de recurso de apelao interposto pelo Ministrio Pblico contra a sentena de fls. 40/41, que julgou extinto o processo, devido perda de seu objeto. Na Vara da Infncia e da Juventude da Comarca de Governador Valadares, em 25 de maio de 2001, o rgo Ministerial ofereceu representao contra o adolescente D.S.S., com 15 anos de idade, poca dos fatos, em razo da prtica de ato infracional anlogo ao crime de roubo, capitulado no art. 157, caput, do Cdigo Penal. Em deciso proferida s fls. 40/41, datada de 17 de abril de 2003, o MM. Juiz a quo declarou extinto o processo pela perda de seu objeto, uma vez que o menor infrator teria completado a maioridade civil, atingindo a idade de 18 anos, no curso da instruo processual, nos termos da Lei n 10.406/02 (novo Cdigo Civil). Insurgindo-se contra o decisum, o Ministrio Pblico, s fls. 41/52, alega em sntese
a prevalncia do ECA em relao ao novo Cdigo Civil, dada a sua especialidade, aduzindo, ainda, a no-revogao do art. 121, 5, do ECA, pois a idade de 21 anos, prevista nesse artigo, tem por fim estabelecer um limite para a liberao compulsria dos infratores sujeitos medidas socioeducativas, possuindo natureza diversa da regulada pelo estatuto civilista; ademais, nos ter-
mos do art. 104 do ECA, deve ser considerada a idade do adolescente poca do fato, desde que no tenha completado 21 anos de idade.
Cabe ressaltar, que a Lei Estatutria de n 8.069/90 possui o carter de lei especial, regulando matrias cveis, penais e administrativas, ao passo que o Cdigo Civil, norma de carter geral, trata apenas das relaes pertinentes esfera civil. Noutro giro, cabe invocar a LICC (Lei de Introduo ao Cdigo Civil) para demonstrar a no-revogao do ECA pelo novo Cdigo Civil, isso porque, nos termos do par. 2 do art. 2 da LICC, a lei nova, que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j existentes, no revoga nem modifica a lei anterior. O prprio Cdigo Civil, no livro complementar, ao dispor sobre as disposies finais e transitrias, aponta a possibilidade de aplicao das disposies do estatuto aos adolescentes que j tenham atingido a nova maioridade civil:
Art. 2.043. At que por outra forma se disciplinem, continuam em vigor as disposies de natureza processual, administrativa ou penal, constantes de leis cujos preceitos de natureza civil hajam sido incorporados a este Cdigo.
Como bem afirmado no recurso ministerial, importa saber, para a responsabilizao do jovem infrator, se, na data do fato, era ele menor de 18 anos de idade, de acordo com o pargrafo nico do art. 104 do ECA, verbis:
Art. 104 (...). Pargrafo nico. Para os efeitos desta Lei deve ser considerada a idade do adolescente data do fato.
Ora, in casu, o menor contava com 15 anos de idade data do fato, vez que nascido em 17 de junho de 1985, devendo submeter-se aos ditames do ECA. Note-se que o pargrafo 5 do art. 121 do ECA preceitua a liberao compulsria do infrator aos vinte e um anos de idade, revelando a sua inteno de dedicar maiores cuidados e proteo ao indivduo at esta idade.
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Eis o esclio do Promotor de Justia paraibano Rogrio Roberto Gonalves de Abreu, in O Novo Cdigo Civil versus o Cdigo Penal e o Estatuto da Criana e do Adolescente. A Reduo da Menoridade Civil, encontrado no site eletrnico www.jus.com.br/doutrina:
... tanto nos exemplos do Cdigo Penal como nestes pinados do Estatuto da Criana e do Adolescente, na verdade, no houve alterao ou revogao das referidas normas com a vigncia do NCC. Por outras palavras, a reduo da menoridade civil no lhes causou impacto. O entendimento simples. A reduo da maioridade civil tem efeitos precisos na rea da capacidade civil de exerccio, enquanto que as normas do CP e do ECA jamais tiveram por fim proteger o civilmente incapaz ou, melhor dizendo, a incapacidade civil. Caso assim tivessem feito, teriam expressamente excludo o emancipado, que, embora menor de 21 anos, seria plenamente capaz para os atos da vida civil. Todos sabemos que, a despeito de emancipado, continuava o ru menor de 21 anos a fazer jus circunstncia atenuante e ao privilgio do prazo prescricional contado pela metade (CP, 65, I, e 115). No caso do Estatuto da Criana e do Adolescente, ao prefixar a idade de 21 anos como excepcional limite de aplicao de suas normas, no tinha em mente o legislador do ECA proteger o civilmente incapaz, eis que, como se falou, caso houvesse sido realmente este seu intento, teria feito excluso do emancipado. Assim no fez, justificando o entendimento de que, a exemplo do Cdigo Penal, estabeleceu-se a idade de 21 anos como uma simples tarifao legal. Poderia ter sido escolhida outra idade, como 22 anos, 25 anos etc. Escolheu o legislador, contudo, a idade de 21 anos para ter efeitos no sistema do prprio Estatuto, no atraindo do Direito Civil, neste caso especfico, o conceito de maioridade, motivo pelo qual a alterao legislativa desta no lhe poderia causar qualquer impacto.
Eis tambm o entendimento da jurisprudncia, verbis:

ECA. Ato infracional. Maioridade civil. Extino do processo, sem julgamento de mrito, em virtude do advento da maioridade civil do infrator. O novo Cdigo Civil no alterou dispositivos do ECA quanto a idade do infrator, permanecendo o agente sob a abrangncia da lei menorista, ainda que atingindo os 18 anos de idade, se, por bvio, tiver perpetrado o ato infracional anteriormente. Recurso provido (Ap. n 70006165690, Rel. Alfredo Guilherme Englert, julgado em 21.08.2003). ECA. Ato infracional. Furto. Materialidade e autoria comprovadas. Medida socioeducativa de advertncia. - O ato infracional praticado pelo representado se mostra isolado, dentro do seu histrico de vida. Assim, aplica-se a medida socioeducativa de advertncia para demarcar pedagogicamente a conduta anti-social do adolescente. Maioridade civil. A maioridade civil no gera a extino do processo de apurao de ato infracional ou das medidas socioeducativas aplicadas. Proveram. Unnime (Ap. n 70006051718, Rel. Luiz Felipe Brasil Santos, julgado em 04.06.2003).
Com essas razes, d-se provimento ao recurso de apelao, cassando-se, por evidente, a sentena de fls. 40/41, para que o procedimento retorne a sua marcha normal rumo sentena definitiva do processado. Custas, na forma da lei. O Sr. Des. Erony da Silva - De acordo. O Sr. Des. Paulo Czar Dias - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO. -:::-
FALSIDADE IDEOLGICA - AGENTE QUE USA O DOCUMENTO QUE FALSIFICOU - USO DE DOCUMENTO FALSO - ABSORO - Aquele que comete falsidade ideolgica e usa o documento que falsificou deve ser punido somente pela falsificao, sendo o uso de documento falso mero post factum impunvel. APELAO CRIMINAL N 1.0153.02.017753-8/001 - Comarca de Cataguases - Relator: Des. HERCULANO RODRIGUES 346
Ementa oficial: Falsidade ideolgica Reexame de provas - Autoria e materialidade comprovadas - Uso de documento falso Absoro - Dosimetria da pena - Recurso parcialmente provido. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 18 de maro de 2004. Herculano Rodrigues - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Herculano Rodrigues - Na Comarca de Cataguases, Edilson Ramos Alves, j qualificado, foi condenado incurso nas sanes dos arts. 299 e 304 do Cdigo Penal, apenado com 03 (trs) anos de recluso, em regime aberto, e 20 (vinte) dias-multa, no valor unitrio mnimo, tendo a pena corporal substituda por prestao de servios comunidade e limitao de final de semana, tudo porque, em 19 de junho de 2002, na Rua Eudaldo Lessa, n 666, Bairro Popular, policiais militares apreenderam em seu poder documentos pblicos falsificados, que o mesmo portava, de forma livre e consciente. Irresignado, apela, pedindo sua absolvio, com base na prova coligida ou, alternativamente, a absoro do crime de uso pela falsidade. As contra-razes e o parecer da douta Procuradoria de Justia acolhem as concluses da sentena. No essencial, o relatrio. Presentes os pressupostos condicionantes de admissibilidade, conheo do recurso. Exsurge dos autos que, ao ser abordado pelos milicianos, o recorrente exibiu-lhes carteira de identidade e de habilitao com datas de
nascimento e filiao distintas, sendo que, aps revistarem seu veculo, encontraram certido de nascimento tambm com dados alterados. Em todos os documentos constava o nome do apelante como seu portador, e eram distintos os nmeros (das duas identidades encontradas), as datas de nascimento e a filiao. Ouvido em juzo, s fls. 105/106, o ru admitiu ter cincia dos dados falsos contidos nos documentos que portava, justificando-se com a alegao de que j havia retificado os mesmos. A falsidade da documentao pode ser constatada pelo simples exame dos documentos, cujas cpias se encontram s fls. 18, 19 e 21, bem como pelo laudo de fls. 52/53.
O que se verifica que os documentos apreendidos so materialmente verdadeiros, apenas foram inseridos neles informaes falsas, referentes pessoa do recorrente, restando comprovadas a tipicidade e a materialidade do crime de falsidade ideolgica, correta a condenao. A reforar esta concluso, tem-se o documento de fls. 75/76, que comprova a existncia de vrios CPFs e ttulos de eleitor em nome do ru e as declaraes de fls. 45/46, prestadas por ele perante a autoridade policial, quando afirmou que a falsificao se destinava a encobrir atividades ilcitas praticadas por seu scio de nome Jos Trentim, alegando que, aps tomar conhecimento das mesmas, quis separar a sociedade. Em relao ao concurso de crimes, mesmo conhecendo da existncia de divergncia jurisprudencial acerca da absoro ou no do uso de documento falso pela falsidade, a meu aviso, deve o agente ser punido somente pela falsificao, sendo o delito do art. 304 o exaurimento deste crime. Colhe-se da jurisprudncia:
Reunindo-se numa mesma pessoa o autor da falsidade e o usurio do documento falso, responde ele somente pelo primeiro crime (RT, 330/207, 514/321).
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TJSP - Uso de documento falso. Delito atribudo ao prprio falsrio. Reviso deferida. Inteligncia do art. 304 do CP. (...) pacfico que o agente que falsifica e usa o documento no pode ser punido pelos dois delitos. Cabe apenas a reprimenda pelo falsum (RT, 562/317).
Assim, fixo a pena-base em 01 (um) ano e 06 (seis) meses de recluso, em regime aberto, e 20 (vinte) dias-multa, no valor unitrio mnimo. A substituio da pena, na forma aplicada na sentena, apresenta-se correta, pelo que fica mantida. Do exposto, dou parcial provimento ao recurso, para considerar Edilson Ramos Alves como incurso nas sanes do art. 299 do Cdigo Penal, bem como fixar a pena a ser cumprida em 01(um) ano e 06 (seis) meses de recluso, em regime aberto, e 20 (vinte) diasmulta, no valor unitrio mnimo, mantida a substituio concedida na sentena. Custas, de lei. O Sr. Des. Jos Antonino Baa Borges De acordo. O Sr. Des. Clio Csar Paduani - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL. -:::-
Assim, o uso de documento falso constitui mero post factum impunvel, pelo que deve ser decotado da condenao. Em relao dosimetria da pena, merece reforma a deciso. Sua culpabilidade mostra-se elevada, tendo o recorrente conhecimento da ilicitude da conduta, apesar de tentar dissimular os fatos. No h antecedentes em seu desfavor. Sua conduta social, conseqncias e circunstncias do crime no o desfavorecem. Os motivos visavam encobrir atividades ilcitas, embora tenha ele negado conhecimento acerca das mesmas. No h elementos nos autos para aferir sua personalidade.
JRI - HOMICDIO PRATICADO POR VINGANA - RELEVANTE VALOR SOCIAL RECONHECIMENTO DO PRIVILGIO - INVIABILIDADE - DECISO MANIFESTAMENTE CONTRRIA PROVA DOS AUTOS - NULIDADE - NOVO JULGAMENTO - invivel o reconhecimento do privilgio do relevante valor social se o crime foi cometido por vingana. - Apresenta-se manifestamente contrria prova dos autos a deciso do Jri que acolhe a tese de homicdio privilegiado, quando restar demonstrado que o crime foi cometido por vingana, devendo-se anular o veredicto e submeter o ru a novo julgamento. APELAO CRIMINAL N 1.0000.00.269597-1/000 - Comarca de Belo Horizonte - Relator: Des. KELSEN CARNEIRO Ementa oficial: Jri - Homicdio - Concurso de agentes - Autoria comprovada - Relevante valor social - Privilgio reconhecido com relao a um dos rus no caracterizado - Crime praticado por vingana - Deciso manifestamente contrria prova dos autos - Novo julgamento ordenado. - invivel o reconhecimento do privi348 lgio do relevante valor social se o crime foi praticado por vingana. Recurso ministerial provido. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Terceira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado
de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RU JOS CCERO DOS SANTOS MARTINS, DANDO-O AO DO MINISTRIO PBLICO, PREJUDICADA A APELAO DO ACUSADO, PEDRO CSAR DOS SANTOS MARTINS. Belo Horizonte, 09 de maro de 2004. Kelsen Carneiro - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Kelsen Carneiro - Jos Ccero dos Santos Martins e Pedro Csar dos Santos Martins, qualificados nos autos, foram pronunciados e libelados como incursos no art. 121, 2, incs. I e IV, do Cdigo Penal, porque, no dia 15 de janeiro de 1995, por volta das 22h, nas imediaes da Rua Eursio Evangelista, esquina com Av. Silva Lobo, Vila So Jorge, nesta Capital, desferiram diversos disparos de arma de fogo contra Paulo Csar Incio, vulgo Paulo Sujeira, causando-lhe mortais leses corporais. Submetidos a julgamento em sesses distintas, terminou o ru Jos Ccero condenado nos termos da pronncia a uma pena de 12 anos de recluso, em regime fechado; e Pedro Csar, no art. 121, 1, do Cdigo Penal, recebendo a pena de 04 anos de recluso, no regime aberto, por terem os jurados, com relao a este ltimo, acolhido a tese do homicdio privilegiado. Inconformados, apelaram os rus e o Ministrio Pblico. Pretendem os acusados, em seus recursos, a submisso deles a um novo julgamento, ao argumento de que o veredicto popular se fez contrrio prova dos autos, j que no praticaram o delito. O representante do Ministrio Pblico, por sua vez, apela contra a deciso proferida no julgamento de Pedro Csar, deciso essa que acolheu a tese do homicdio privilegiado, tornando prejudicada a qualificadora do motivo torpe, deixando tambm de acolher a qualificadora da emboscada.
Recursos contrariados. Nesta instncia, o parecer da douta Procuradoria de Justia pelo desprovimento do recurso do ru Jos Ccero e provimento daquele apresentado pelo Promotor, para anular o julgamento de Pedro Csar dos Santos Martins. o relatrio resumido e no que interessa. Conheo dos recursos, presentes os requisitos legais de admissibilidade. Examinando o apelo do acusado Jos Ccero, verifico que, com relao a ele, no h como se falar em deciso manifestamente contrria prova.
Embora sempre que ouvido tenha negado ser um dos autores do crime, sua negativa no tem o menor suporte nos autos e vai de encontro aos depoimentos prestados por testemunha presencial. Com efeito, Cssia Regina Guimares Gis, que a tudo assistiu, ouvida s fls. 27/28, afirmou que:
... viu trs elementos atirando contra Paulo Sujeira, sendo que reconheceu dois deles como sendo Csar e Z, irmos de Jerusalm; que o terceiro elemento, a depoente no reconheceu, pois olhou muito rapidamente, e esclarece que somente reconheceu os dois irmos de Jerusalm porque j os conhece a bastante tempo... (sic)
Em juzo, esclareceu, mais, a referida testemunha que Z e Csar so os denunciados presentes Jos Ccero e Pedro Cezar... Respondendo s perguntas da defesa, disse finalmente que tinha certeza de que os dois denunciados, irmos, participaram do assassinato. Atravs dos autos de reconhecimento de fls. 68/69, 70/71 e 72/73, Flvio de Almeida Ferreira, Ilma Vicente do Nascimento e Edmara Mrcia da Costa tambm reconheceram Jos Ccero como um dos matadores de Paulo Sujeira.
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Em seu depoimento, na fase inquisitorial (fls.15-v./16), asseverou Srgio da Silva

... que, posteriormente morte de Jerusalm, cometida por Paulo, os irmos de Jerusalm juraram vingana, tendo inclusive um destes irmos, de nome Csar, dito para quem quisesse ouvir que mataria Paulo Sujeira ... Afirmou, ainda, que ouviu de um conhecido, de nome Geraldo Cabacinho que o mesmo teria visto que de fato foram os irmos de Jerusalm quem assassinara Paulo Sujeira...
acusado Pedro Csar, acolheu a tese de homicdio privilegiado (relevante valor social). Ora, se certo que a vingana nem sempre se traduz em torpeza, menos certo no que a mesma nada tem a ver com os interesses ou fins da vida coletiva. Sendo assim, o privilgio do relevante valor social no poderia ser reconhecido em prol de Pedro, cujo julgamento, por isso e por tudo o que j foi dito acima, teve deciso contrria prova dos autos. Pelo exposto, nego provimento ao recurso do ru Jos Ccero dos Santos Martins e dou provimento ao do Ministrio Pblico, para mandar o ru Pedro Csar dos Santos Martins a novo julgamento, ficando, via de conseqncia, prejudicado o apelo por este manifestado. Custas, a final. A Sr. Des. Jane Silva - De acordo. O Sr. Des. Antnio Carlos Cruvinel - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RU JOS CCERO DOS SANTOS MARTINS, DANDO-O AO DO MINISTRIO PBLICO, PREJUDICADA A APELAO DO ACUSADO, PEDRO CSAR DOS SANTOS MARTINS. -:::-
Assim, em que pese a alegao do acusado de que, no dia do fato descrito na denncia se encontrava na Cidade de Sabar, as provas apuradas no deixam dvida quanto a sua participao no evento danoso. A bem da verdade, dos autos consta que, no dia 12 de janeiro de 1995, Paulo Sujeira, vtima, matou Jerusalm, irmo de Jos Ccero e de Pedro Csar. Revoltados, os dois se uniram para vingar a morte do irmo. Assim, no dia 15.01.95, posicionando-se, de emboscada, aguardaram que a vtima passasse no local descrito na denncia, oportunidade em que desferiram diversos tiros contra a mesma, ocasionando-lhe leses mortais. E, considerando que, conforme acima visto, o mvel do crime foi a vingana, manifestamente contrria prova dos autos apresentase a deciso do Jri que, no que diz respeito ao
DENNCIA - CRIME DE RESPONSABILIDADE - DESVIO DE BENS PBLICOS EM PROVEITO PRPRIO E DE TERCEIROS - AUSNCIA DE ELEMENTOS SUFICIENTES PARA VIABILIZAR A ACUSAO - INEXISTNCIA DE PROVA - REJEIO DA PEA ACUSATRIA - ARQUIVAMENTO DOS AUTOS - Para que a denncia e a queixa sejam recebidas, no basta o atendimento s formalidades da figura tpica, devendo existir um princpio de correspondncia entre o fato imputado e o comportamento do agente retratado no inqurito policial, de tal sorte que a opinio delicti h de lastrear-se em suspeita razovel e fundada, no presumida, pois, desencadeada a ao penal, atingem-se no apenas o status libertatis como tambm o prprio status dignitatis do acusado. PROCESSO-CRIME DE COMPETNCIA ORIGINRIA N 1.0000.00.240626-2/000 - Comarca de Alpinpolis - Relator: Des. KELSEN CARNEIRO 350
Ementa oficial: Denncia - Crime de responsabilidade - Desvio de bens pblicos em proveito prprio e de terceiros - Ausncia de elementos suficientes a viabilizar a acusao - Inexistncia de prova de que os bens tenham sido desviados Rejeio - Arquivamento dos autos. - Para o recebimento da denncia e da queixa, no basta o atendimento s formalidades da figura tpica, devendo existir um princpio de correspondncia entre o fato imputado e o comportamento do agente retratado no inqurito policial, de tal sorte que a opinio delicti h que se lastrear em suspeita razovel e fundada, no presumida, pois, desencadeada a ao penal, atingem-se no apenas o status libertatis como o prprio status dignitatis do acusado. Acrdo Vistos etc., acorda a Terceira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A DENNCIA. Belo Horizonte, 16 de dezembro de 2003. - Kelsen Carneiro - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo requerido, o Dr. Raimundo Cndido Jnior, e assitiu ao julgamento, pelo Ministrio Pblico, o Dr. Gilvan Alves Franco. O Sr. Des. Kelsen Carneiro - Embora a nova denncia apresentada contra o Prefeito Jos Vicente da Silva, ao contrrio da primeira, atenda aos requisitos legais, com a descrio de crime, em tese, o que no ocorreu na anterior, ainda assim, ao meu entendimento, o mesmo resultado daquela agora se impe, mas, desta vez, por outro motivo. Segundo a acusao, o denunciado, enquanto Prefeito Municipal de Alpinpolis, no ms de janeiro de 1994, adquiriu material de construo no valor de CR$284.940,00 (duzentos e oitenta e quatro mil, novecentos e quarenta
cruzeiros), importncia essa hoje correspondente a R$ 1.849,16 ( mil, oitocentos e quarenta e nove reais e dezesseis centavos), destinado reforma de um imvel pertencente ao Municpio e poca ocupado pela Promotora de Justia oficiante na comarca. No obstante, acabou dele se apropriando, desviando-o em proveito prprio e de terceiros. O denunciado nega que tenha havido desvio, esclarecendo que, apesar de haver-se utilizado de apenas uma pequena parte daquele material de construo na reforma da casa ento ocupada pela representante do Ministrio Pblico, o restante foi usado em outras obras de interesse do Municpio, salientando mais que, por erro contbil, constou da respectiva nota de empenho que tudo o que fora adquirido se fez consumido na reforma daquela residncia. Acredito no denunciado e entendo que crdito merece a sua palavra e que amparo tem nos depoimentos das testemunhas Luiz Tadeu de Pdua e Jos Luiz Santos Duarte, prestados nos autos de uma ao civil pblica contra ele movida pelos mesmos fatos (fls. 147/148, 149). Ao serem perguntadas a respeito do fato, esclareceram as duas o seguinte:
... que na poca dos fatos, alm da reforma na casa utilizada pela promotora, eram realizadas outras reformas no Municpio; que era comum a entrega de material e que posteriormente era empenhado; que o acordo era de que a Promotoria forneceria material e a Prefeitura forneceria a mo-de-obra; que faltaram alguns materiais que foram complementados pelo Municpio; que, embora nem todos materiais relacionados tenham sido utilizados na reforma da casa em questo, todos foram destinados para obras pblicas; que aps ter sido detectado o problema pelo Tribunal de Contas, por solicitao do Prefeito Municipal, realizaram levantamento de onde teria havido a utilizao dos materiais, constatando que todos foram utilizados em obras pblicas... (Jos Luiz Santos Duarte - fls. 149). ... que quanto aos fatos narrados na inicial de empenho de materiais que no foram utilizados na reforma da casa utilizada pelo MP, esclarece que se trata de erro contbil; que
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eram realizadas diversas outras obras para as quais foi requisitado material de construo, e por equvoco constou em vrias requisies a utilizao de material para reforma da casa acima referida, deixando de consignar especificamente as obras nas quais o material seria utilizado; que, quando depararam com o erro contbil, o balancete j havia sido elaborado e enviado ao Tribunal de Contas... (Luiz Tadeu de Pdua - fl. 147).
ou peas de informao que possam amparar a acusao. realmente necessrio que a inicial venha acompanhada de um mnimo de prova para que a ao penal tenha condies de viabilidade, caso contrrio no h justa causa para o processo. S h legitimao para agir no processo penal condenatrio quando existir o fumus boni juris que ampare a imputao (Cdigo de Processo Penal Interpretado, 9, 2001, Atlas, p. 208).
Por outro lado, no existe nos autos sequer indcios de que o denunciado se apoderou ou beneficiou a si prprio ou a terceiro com aquele adquirido material. Nada existe sobre o mesmo ter sido usado em obra particular sua ou de outras pessoas. Nem mesmo as vereadoras Irene Gonalves Brasileiro Freire e Divina Alda Brasileiro Santos, que examinaram as contas do Municpio e constataram a irregularidade, no souberam afirmar se aquele material foi apropriado pelo Prefeito ou desviado em seu benefcio ou de outrem. Sendo assim, conclui-se que a denncia est embasada em mera suposio, e no em elementos de convico concretos que indiquem a possibilidade da ocorrncia do fato nela descrito. Como sabido, para ser recebida, no basta que a denncia simplesmente descreva fato, em tese, tido como criminoso, sendo mister tambm que se apresente lastreada em elementos de convico que evidenciam a viabilidade da acusao, sem os quais no existe justa causa para a ao penal. Segundo lio de MIRABETE,
tem includo a doutrina entre as causas de rejeio da denncia ou da queixa, por falta de condio exigida pela lei (falta de interesse de agir), a inexistncia de indcios no inqurito
da jurisprudncia que:
Para o recebimento da denncia e da queixa, no basta o atendimento s formalidades da figura tpica, devendo existir um princpio de correspondncia entre o fato imputado e o comportamento do agente retratado no inqurito policial, de tal sorte que a opinio delicti h que se lastrear em suspeita razovel e fundada, no presumida, pois, desencadeada a ao penal, atingem-se, no apenas o status libertatis, como o prprio status dignitatis do acusado (RJDTACRIM, 32/470).
Pelo exposto, rejeito a denncia, fazendo-o com base no art. 43, III, do Cdigo de Processo Penal, e, sendo esse o entendimento dos demais integrantes desta Cmara, determino o arquivamento dos autos. Custas, pelo Estado. A Sr. Des. Jane Silva - De acordo. O Sr. Des. Antnio Carlos Cruvinel - De acordo. O Sr. Des. Erony da Silva - De acordo. O Sr. Des. Paulo Czar Dias - De acordo. Smula - REJEITARAM A DENNCIA, UNANIMIDADE. -:::-
LIBERDADE PROVISRIA - TXICO - TRFICO - RU NO REINCIDENTE QUE PERMANECEU SOLTOU DURANTE O CURSO DO PROCESSO - APELAO - POSSIBILIDADE DE RECORRER EM LIBERDADE - DETERMINAO DE RECOLHIMENTO PRISO - MEDIDA INJUSTIFICVEL - HABEAS CORPUS - CONCESSO 352
- O ru no reincidente que se encontrava em liberdade ao tempo da sentena condenatria pode apelar em liberdade, salvo se a priso provisria for devidamente justificada na sentena, no bastando a simples afirmativa de tratar-se de crime hediondo. HABEAS CORPUS N 1.0000.04.407818-6/000 - Comarca de Tupaciguara - Relator: Des. CLIO CSAR PADUANI Ementa oficial: Processual penal - Trfico Ru primrio e sem registro de antecedentes que solto permaneceu durante o curso de todo o processo - Deciso condenatria - Determinao de recolhimento priso - Medida injustificvel Habeas corpus concedido. - Ru no reincidente que se encontrava em liberdade ao tempo da sentena condenatria pode apelar em liberdade, salvo se a priso provisria for devidamente justificada na sentena, no bastando a simples afirmativa de tratar-se de crime hediondo. Habeas corpus concedido. Acrdo Vistos etc., acorda a Segunda Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER A ORDEM, EXPEDINDO-SE ALVAR DE SOLTURA. Belo Horizonte, 13 de maio de 2004. Clio Csar Paduani - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Clio Csar Paduani - Trata-se de habeas corpus impetrado pelos advogados Jlio Antnio Moreira e Renato Ferreira da Cruz, em favor de Alair Jernimo de Souza Jnior, na considerao de que este est a sofrer constrangimento ilegal por parte do MM. Juiz de Direito da Comarca de Tupaciguara, que, acolhendo in totum a denncia, condenou-o pela prtica do delito de trfico, determinando seu imediato recolhimento ao crcere, mesmo tendo ele respondido em liberdade a todo o processo. Tendo sido requisitadas informaes ao digno Juiz apontado como autoridade coatora, prestou-as s fls. 123/125. A douta Procuradoria-Geral de Justia, em parecer exarado pelo em. Procurador Edmar Augusto Gomes, pela denegao da ordem (fls. 127/129). Processamento regular. o relatrio, no essencial. Passo a decidir.
Conheo do pedido, presente o pressuposto de sua admissibilidade. Fundamento. De fato, com razo o paciente. Ao proferir a sentena, o MM. Juiz deixou de lhe conceder o direito de recorrer em liberdade. No vejo, porm, razes que justifiquem o recolhimento provisrio. Ora, de fato, v-se que o paciente - que primrio, e ao que tudo indica, sem registro de antecedentes desabonadores - no foi preso em flagrante, e solto permaneceu durante todo o curso da instruo do processo, comparecendo regularmente a todos os atos processuais para os quais foi convocado. Sua condenao em primeira instncia, por si s, no justifica, nesta fase processual, a sua segregao provisria, sendo irrelevante o fato de tratar-se de crime hediondo. Se at a sentena no surgiu fato novo justificador do acautelamento provisrio, deve o paciente continuar em liberdade at o trnsito em julgado da deciso final.
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neste exato sentido a Smula n 6 da jurisprudncia criminal deste Tribunal de Justia:

A ru no reincidente que se encontrava em liberdade ao tempo da sentena condenatria pode apelar em liberdade, salvo se a priso provisria for devidamente justificada na sentena, no bastando a simples afirmativa de tratar-se de crime hediondo (unanimidade).
Esse o quadro, hei por bem dar provimento ao pedido exordial para conceder a ordem impetrada. Expea-se alvar de soltura, se por outro motivo no estiver preso o paciente. Custas, na forma da lei. como voto. O Sr. Des. Herculano Rodrigues - De acordo. O Sr. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro De acordo. Smula - CONCEDERAM A ORDEM, EXPEDINDO-SE ALVAR DE SOLTURA. -:::-
Foroso, pois, concluir que a medida constritiva no pode subsistir, na medida em que o fundamento invocado - abstrata tendncia de em liberdade voltar a delinqir - no tem fora suficiente para ensejar a custdia cautelar.
HOMICDIO QUALIFICADO - INIMPUTABILIDADE DO RU - PERICULOSIDADE RECONHECIDA MEDIDA DE SEGURANA DE INTERNAO - APLICABILIDADE - QUANTUM DA MEDIDA OMISSO PELO JUIZ A QUO - FIXAO NA INSTNCIA REVISORA - Comprovada a insanidade mental do ru por laudo pericial que atesta ser ele portador de esquizofrenia paranide e por isso inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do ato que cometeu, de rigor a absolvio sumria com imposio de medida de segurana de internao, em razo da natureza do delito e da reconhecida periculosidade do agente. - Deixando o juiz a quo de fixar o quantum da medida de segurana aplicada, tal fixao deve ser feita na instncia revisora. RECURSO DE OFCIO N 1.0534.04.910503-2/001 - Comarca de Presidente Olegrio Relator: Des. CLIO CSAR PADUANI Ementa: Penal - Homicdio qualificado Absolvio sumria - Inimputabilidade reconhecida - Laudo pericial que atesta ser o acusado portador de esquizofrenia paranide, sendo inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do ato que cometeu - Submisso a medida de internao - Omisso em relao ao quantum da medida de segurana - Sentena reformada apenas sob este aspecto - Recurso parcialmente provido. Comprovada a insanidade mental do denunciado, de rigor sua absolvio sumria com imposio de medida de segurana de internao em razo da natureza do delito e de sua reconhecida peri354 culosidade. Deixando o MM. Juiz a quo de fixar o quantum da medida de segurana aplicada, deve ser ele fixado na instncia revisora. Recurso a que se d provimento parcial. Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a Segunda Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL.
Belo Horizonte, 22 de abril de 2004. Clio Csar Paduani - Relator. Notas taquigrficas O Sr. Des. Clio Csar Paduani - Cuidam os autos de recurso de ofcio manifestado pelo MM. Juiz de Direito da Vara nica da Comarca de Presidente Olegrio em face da r. sentena de fls. 86/90-TJ, proferida nos autos da ao penal em que o Ministrio Pbico de Minas Gerais denunciou Enas de Jesus Souza como incurso nas sanes do art. 121, 2, inciso II, do Cdigo Penal, absolvendo-o sumariamente, em consonncia com o art. 411 do Cdigo de Processo Penal, e impondo-lhe medida de segurana de internao. O recurso no foi contrariado. Com vistas dos autos, a douta Procuradoria-Geral de Justia pelo no-provimento (fls. 110/112). a breve exposio. Decide-se. Conheo do recurso, atendidos os pressupostos e as condies que regem sua admissibilidade. De conformidade com o contexto probatrio, no dia 18 de setembro de 2002, Enas de Jesus de Souza desferiu uma tesourada e vrias pauladas contra Maria Aparecida de Souza, sua esposa, causando-lhe a morte. A materialidade delitiva encontra-se suficientemente comprovada por meio do acd de fls. 20/21, o mesmo ocorrendo em relao autoria, confessada pelo prprio acusado na fase inquisitorial e em juzo, sendo de todo desnecessrias quaisquer outras consideraes a propsito desta questo. No curso da instruo criminal, foi instaurado incidente de sanidade mental, e, conforme -:::-
se v dos autos em apenso (fls. 21/23), o exame, firmado por trs peritos oficiais, concluiu ser ele portador de doena mental (esquizofrenia paranide F20.0), por isso que, na data do fato, o mesmo era inteiramente incapaz de entender o carter criminoso de seus atos ou de determinarse de acordo com este entendimento. Por este motivo, decretou o Magistrado a quo a absolvio sumria de Enas de Jesus Souza, submetendo-o corretamente medida de segurana consistente em internao, deixando, porm, de fixar o quantum mnimo da medida imposta, conforme prescreve o 1 do art. 97; e apenas sob este aspecto que est a merecer reparo o r. decisum. Assim, considerando a gravidade da conduta do recorrido e, em especial, seu elevado grau de periculosidade, dever ser internado em hospital de custdia e tratamento pelo prazo mnimo de trs anos para o cumprimento da medida de segurana, devendo ser submetido, a partir da, percia mdica anual at que seja constatada a cessao de sua periculosidade. Tendo-se em vista que o art. 42 do Cdigo Penal autoriza o cmputo, na medida de segurana, do tempo de acautelamento provisrio a que esteve submetido. Forte nessas razes, dou provimento parcial ao recurso em apreo, apenas e tosomente, para estabelecer o prazo mnimo de cumprimento da medida de segurana. Custas, na forma da lei. como voto. O Sr. Des. Luiz Carlos Biasutti - De acordo. O Sr. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.
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SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA - DIREITO ADMINISTRATIVO - CONCURSO PBLICO - PROVIMENTO DE CARGO - EXIGNCIAS - HABILITAO LEGAL - MOMENTO INSCRIO - ILEGALIDADE - PRTICA FORENSE - CONCEITO - RESTRIO - ILEGALIDADE - ilcito o ato administrativo que, em concurso pblico, exige a habilitao legal para o exerccio do cargo antes da posse. Precedentes. Smula 266 do STJ. - A prtica forense exigida para provimento de cargo pblico dispensa que a atividade seja privativa de bacharel em direito, relevando para a sua caracterizao a natureza experimental de prticas desempenhadas na vida forense, possibilitando ao agente o desenvolvimento na rea especfica do Direito. - Recurso provido, segurana concedida. RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA N 14.434-MG - Relator: Ministro FONTES DE ALENCAR Recorrente: Luciene Rezende Vasconcelos. Advogado: Cludio Schiavo Cruz. T. origem: Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Impetrado: Secretrio de Recursos Humanos e Administrao do Estado de Minas Gerais. Impetrado: Procurador-Geral do Estado de Minas Gerais. Recorrido: Estado de Minas Gerais. Procuradores: Arthur Pereira de Mattos Paixo Filho e outros. Acrdo Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Sexta Turma do Superior Tribunal de Justia, prosseguindo o julgamento, aps o voto do Sr. Ministro Felix Fischer dando provimento ao recurso, acompanhando a divergncia, por maioria, dar provimento ao recurso, nos termos do voto do Sr. Ministro Paulo Medina, que lavrar o acrdo, vencidos os Srs. Ministros Relator e Hamilton Carvalhido. Votaram com o Sr. Ministro Paulo Medina os Srs. Ministros Paulo Gallotti e Felix Fischer. Presidiu o julgamento o Sr. Ministro Hamilton Carvalhido. Braslia-DF, 09 de maro de 2004 (data do julgamento). - Ministro Paulo Medina Relator. Relatrio O Exmo. Sr. Ministro Fontes de Alencar (Relator) - Cuida-se de recurso ordinrio em mandado de segurana interposto por Luciene Rezende Vasconcelos, com fundamento no artigo 105, inciso II, alnea b, da Constituio Federal, contra o acrdo de fls. 7/81, prolatado pelo 1 Grupo de Cmaras Cveis do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, que, por unanimidade, denegou a segurana. A ementa do julgado encontra-se expressa nos seguintes termos:
Mandado de segurana - Concurso pblico para Procurador do Estado - Requisitos de ser o candidato advogado e ter prtica forense comprovada - Ordem denegada. - A lei exige ser o candidato inscrito na OAB e pode faz-lo com escora constitucional (art. 37, I, CF). De igual modo, legal a exigncia de dois anos de prtica forense. O exerccio do cargo de tcnico judicirio no se considera prtica forense, por no ser especfico de bacharel em direito, podendo ocup-lo quem tenha apenas grau mdio (fl. 76).
Adota a recorrente, nas suas razes, os seguintes argumentos:

Exigncia de inscrio na OAB. A exigncia de inscrio na OAB fere o direito da recorrente de participao em concursos pblicos. A Lei Federal 8.906/1994 em seu artigo 27
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Superior Tribunal de Justia
estabelece os casos de incompatibilidade e de impedimento para o exerccio da advocacia. A recorrente, sendo servidora do TRE/MG (doc. fl. 21), encontra-se em situao de proibio total, conforme art. 27, IV. A se preservar o entendimento do Tribunal a quo todos os servidores do Judicirio estariam absolutamente impedidos de prestar concursos para cargos privativos de advogados. A recorrente est plenamente habilitada a se inscrever nos quadros da OAB, tendo em vista sua aprovao no exame aplicado pela ordem, fl. 20, bastando que para tanto se afaste da situao de incompatibilidade, o que se dar quando vier a ser nomeada. A exigncia de inscrio na OAB tem fundamento na Lei Complementar Estadual n 30 (doc. 2). Entretanto, a lei no previu a situao daqueles que se encontram em situao de proibio legal de inscrio. Desse modo, cabe a aplicao do princpio da razoabilidade insculpido no caput do art. 13 da Constituio Mineira (cpia anexa - doc. 3). Art. 73. A atividade de administrao pblica dos Poderes do Estado e a de entidade descentralizada se sujeitaro aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e razoabilidade. No razovel impedir todos aqueles que se encontram em situaes semelhantes da recorrente de prestarem concursos pblicos ao argumento de falta de inscrio na OAB. O acrdo recorrido tambm no se atentou para essa particular situao da recorrente, por isso merece ser reformado. Em virtude dessa peculiar situao, algumas legislaes, como por exemplo a Lei Complementar Federal 80, em seu art. 71), j prevem a hiptese daqueles impedidos de se inscreverem na OAB no momento da inscrio no certame. O candidato, no momento da inscrio, deve possuir registro na Ordem dos Advogados do Brasil, ressalvada a situao dos proibidos de obt-la, e comprovar, no mnimo, 2 (dois) anos de prtica forense. Assim, a recorrente est plenamente habilitada a se inscrever imediatamente nos quadros da OAB, em razo de sua aprovao no exame apli-
cado pela referida instituio, e somente ainda no o fez em razo de impedimento legal. Prtica forense. O acrdo recorrido foi extremamente restrito na caracterizao do conceito de prtica forense. A Lei Complementar Estadual n 30, que trata da Procuradoria do Estado de Minas Gerais, dispe o seguinte: Art. 22. So requisitos para a inscrio: I - ser brasileiro nato ou naturalizado; II - ser bacharel em Direito inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil; III - possuir, no mnimo, 2 (dois) anos de prtica forense devidamente comprovada. A lei no estabelece o que se deve entender por prtica forense. O Edital 01/2000 (fl.10) do referido certame estabelece: 3.1.3.1. Considera-se prtica forense o exerccio de qualquer atividade que exija a aplicao de conhecimentos jurdicos. A impetrante, conforme demonstrado, exerce desde 11/1992 a funo pblica de tcnico judicirio no Tribunal Regional Eleitoral (doc. fl. 21). Dentre as atribuies de seu cargo, destaca-se conferncia e controle de processos e documentos, considerando a legislao pertinente. A deciso recorrida baseou-se em critrio diverso do previsto no edital que regulou o referido concurso, pois nele s h exigncia de exerccio de atividade que exija a aplicao de conhecimentos jurdicos e nada mais, no se exige que tal atividade seja exclusiva de bacharel em direito. Assim, pertinente conceder-se uma interpretao mais ampla ao requisito (fls. 89/91).
O Estado de Minas Gerais, por meio de seu procurador, em contra-razes (fls. 123/128), sustenta, preliminarmente, a inexistncia de direito lquido e certo da impetrante e, no mrito, defende a manuteno do acrdo impugnado. A Subprocuradoria-Geral da Repblica opina pelo desprovimento do recurso (fl. 138). O Estado de Minas Gerais fez chegar ao Relator petio acompanhada do ato publicado no
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Dirio Oficial - Minas Gerais, do dia 12 de setembro corrente (2003), tornando sem efeito ato concernente pretendida nomeao da Impetrante.
Determinei sua juntada aos autos. Quanto ao pedido de citao de litisconsortes que nela se contm, indeferi.
Voto O Exmo. Sr. Ministro Fontes de Alencar (Relator) - Do voto norteador da deliberao do Tribunal de origem, da lavra do eminente Desembargador Lcio Urbano, o que se segue:
Indiscutvel que a impetrante no conta dois anos de prtica forense, vez que exerce cargo de tcnico judicirio apenas, no privativo de bacharel em direito, mas que exige apenas grau mdio de escolaridade, conforme certido passada pelo TRE (fl. 21). Inexiste a afirmada agresso ao princpio da isonomia, que no tem aplicao ao caso concreto, uma vez que a igualdade perante a lei no tem o condo de vedar ao legislador o estabelecimento de condies para o preenchimento de cargos pblicos, consoante o prprio comando constitucional referido (Des. Pinheiro Lago, MS n 206.641-3/00). De igual modo desvalioso o argumento da impetrante de que o requisito deve ser presente quando da posse, nunca na poca da inscrio, porque, se se admitir tal hiptese, estar-se-ia invertendo a ordem contida no dispositivo constitucional, que condiciona o preenchimento aprovao em concurso, lembrando-se que a lei complementar exige a reunio deles no ato da prpria inscrio. O Primeiro Grupo de Cmaras, ao julgar o MS n 206.641-3/00, relatado pelo em. Des. Pinheiro Lago, em 07.03.01, em caso idntico (mesmo certame), denegou a ordem, considerando que a exigncia da inscrio na OAB para os bacharis em direito, comprovada no ato da inscrio, encontra respaldo na Lei Complementar n 30, de 10.08.1993, Constituio Mineira, que organiza a ProcuradoriaGeral do Estado (fl. 57). Ainda: por conseguinte, est a se ver que, ao exigir, para o candidato inscrio ao concurso
para Procurador do Estado, a comprovao de estar inscrito na OAB, nada mais fez o edital do que atender ao comando emergente da mencionada lei complementar, estando, por outro lado, perfeitamente adequado norma constitucional federal segundo a qual os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei (art. 37, I, da Const. da Repblica). Diante do exposto, denego a ordem, cassando a liminar, pagas as custas pela impetrante (fls. 78/79).
Transcrito tambm merece o que se acha no voto do Desembargador Murilo Pereira, que seguiu o Relator:
Na exata medida em que a impetrante no atendeu s regras claras do edital e nem s disposies legais pertinentes, ela nem sequer ostentava interesse qualificado para a ao mandamental. Da tambm no exsurge o seu pretenso direito lquido e certo, que apenas suposto, mas no encontra o menor supedneo nos elementos de convico dos autos, consoante informaes das autoridades impetradas (fl. 79).
A prpria impetrante-recorrente, conquanto invoque a prol de seu pleito o princpio da razoabilidade, reconhece que
a exigncia de inscrio na OAB tem fundamento na Lei Complementar Estadual n 30 (fl. 89).
O que mais consta das razes recursais no infirma a assero contida no voto do Relator, que recebeu a adeso dos demais decisores, de que a autora
exerce cargo tcnico judicirio apenas, no privativo de bacharel em direito, mas que exige apenas grau mdio de escolaridade, conforme certido passada pelo TRE (fl. 78).
De todo o exposto, tenho que dos autos no aflora direito lquido e certo da impetrante a ser protegido pela via mandamental. Dessarte, nego provimento ao recurso.
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Certido Certifico que a egrgia Sexta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: Aps o voto do Sr. Ministro Relator negando provimento ao recurso, no que foi seguido pelos Srs. Ministros Hamilton Carvalhido e Paulo Gallotti, pediu vista o Sr. Ministro Paulo Medina. Presidiu o julgamento o Sr. Ministro Hamilton Carvalhido. O referido verdade. Dou f. Braslia-DF, 07 de outubro de 2003. Eliseu Augusto Nunes de Santana - Secretrio. Voto-vista O Exmo. Sr. Ministro Paulo Medina - Tratase de recurso ordinrio interposto por Luciene Rezende Vasconcelos contra deciso denegatria de mandado de segurana proferida pelo Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, impetrado pela recorrente contra ato do Secretrio de Estado de Recursos Humanos e Administrao e do Procurador-Geral do Estado, que a eliminaram do concurso pblico para provimento do cargo de Procurador do Estado. O aresto recorrido restou assim ementado:
Ementa: Mandado de segurana - Concurso pblico para Procurador do Estado - Requisitos de ser o candidato advogado e ter prtica forense comprovada - Ordem denegada. - A lei exige ser o candidato inscrito na OAB e pode faz-lo com escora constitucional (art. 37, I, CF). De igual modo, legal a exigncia de dois anos de prtica forense. O exerccio do cargo de tcnico judicirio no se considera prtica forense, por no ser especfico de bacharel em direito, podendo ocup-lo quem tenha apenas grau mdio.
Aduz que, embora habilitada no Exame de Ordem (fl. 20), h proibio legal sua inscrio nos quadros da OAB, haja vista o exerccio de cargo pblico - tcnico judicirio do TRE/MG incompatvel com a atividade da advocacia. Quanto ao requisito da prtica forense, entende a impetrante que o preenche, sob o fundamento de que, embora detentora de cargo para cujo provimento se exige o nvel mdio de escolaridade, a rigor, exerce funo que reclama a aplicao de conhecimentos jurdicos. Assevera que, consoante certido de fl. 21, exerce desde novembro de 1992 o cargo de tcnico judicirio do TRE/MG, cujas atribuies so, dentre outras, conferncia e controle de processos e documentos, considerando a legislao pertinente. Em sesso de julgamento realizada no dia 07 de outubro de 2003, o Ministro Relator Fontes de Alencar, acompanhado pelos Ministros Hamilton Carvalhido e Paulo Gallotti, negou provimento ao recurso, adotando os fundamentos do acrdo recorrido. o relatrio. A deciso proferida pelos eminentes Pares, data venia, est em manifesto confronto com a jurisprudncia desta Corte, inclusive sumulada. A exigncia da inscrio na Ordem dos Advogados do Brasil somente pode ser feita no momento da posse, e no da inscrio. Smula 266 do STJ: O diploma ou habilitao legal para o exerccio do cargo deve ser exigido na posse e no na inscrio para o concurso pblico. In casu, a impetrante, logrando aprovao nas duas primeiras etapas do concurso, foi impedida de prosseguir no certame, porque eliminada, tendo em vista o no-preenchimento de dois requisitos necessrios inscrio, a saber, ausncia de inscrio na OAB e inexistncia de 2 (dois) anos de prtica forense.
Sustenta a recorrente que o requisito da inscrio na Ordem dos Advogados do Brasil deve ser exigido quando da posse, e no quando da inscrio. 360
Contra esta deciso impetrou o mandamus, concedendo-se-lhe liminar (fl. 34) garantidora da realizao da terceira etapa do processo seletivo. Verifica-se que a exigncia ocorrera na oportunidade da inscrio definitiva, que habilitaria os candidatos a continuar no certame, participando das terceira e quarta fases. Configura-se, pois, ilcito o ato impugnado que procedeu ao exame do preenchimento do requisito da habilitao legal para o cargo em momento anterior ao provimento. Pouco importa a existncia de amparo legal exigncia editalcia impugnada, porque o enunciado da Smula n 266 abrangente, no distinguindo as hipteses em que o edital inova quanto ao momento da exigncia, ou quando apenas repete o preceito legal. que, no conflito entre o princpio da legalidade estrita e o da isonomia, in casu, h de se prestigiar o ltimo. Com efeito, o critrio da razoabilidade aplicvel espcie induz a que se conceba o direito para alm da lei, de modo a albergar nova concepo reguladora da Administrao Pblica: a submisso juridicidade, ao invs da legalidade em sentido estrito. Como disserta Luciano Ferraz:
... afirma-se, ento - em substituio ao princpio da legalidade estrita -, o princpio da legitimidade ou juridicidade, que caracteriza a moderna concepo jurdica do Direito por princpios. A perspectiva que se projeta, tanto ao nvel do direito quanto ao nvel da organizao administrativa, a superao da rigidez lgico-formal. Abre-se novo percurso ao Direito Administrativo e, via de conseqncia, aos institutos que consagra, entre os quais a atividade de controle (FERRAZ, Luciano. MOTTA, Fabrcio (Coord.). Direito Pblico Moderno: Homenagem Especial ao Professor Paulo Neves de Carvalho. Belo Horizonte: Del Rey, 2003, p. 159-160).
H precedente desta Corte, ROMS n 15.221-RR, julgado em 12 de dezembro de 2002, relatado pelo Ministro Fernando Gonalves, em que se decidiu, por unanimidade, que no concurso para provimento do cargo de juiz de direito do Estado de Roraima a exigncia quanto prtica forense haveria de ser feita no momento da posse, no obstante o comando legal (Lei n 002/93, art. 57) quanto ao preenchimento no momento da inscrio. Compuseram a Turma Julgadora os Ministros Hamilton Carvalhido, Paulo Gallotti, Fontes de Alencar e Vicente Leal. Quanto prtica forense, a jurisprudncia desta Corte unssona em admiti-la, quando amparada em lei, mas conferindo-lhe significado abrangente, encontrando-se albergados at mesmo o estgio em faculdades e o servio desempenhado pelos servidores de secretarias de juzos de primeiro grau, tribunais, e de gabinetes de magistrados. Releva para o significado de prtica forense a natureza das atividades desenvolvidas, pouco importando serem ou no privativas de bacharis em direito, fazendo abranger todas as atividades ligadas a noes experimentais de prticas desempenhadas na vida forense, trazendo ao indivduo informaes que possibilitem o seu desenvolvimento na rea especfica do Direito (MS 6.867/DF - DJ de 18.09.2000 - p. 89 - Relator Min. Edson Vidigal). Nesse sentido, precedente do Ministro Hamilton Carvalhido:
Ementa: Mandado de segurana. Concurso pblico. Advocacia-Geral da Unio. Prtica forense. LC 73/93. No-comprovao no momento da inscrio. Ordem denegada. - 1. legtima a exigncia de prtica forense para o ingresso nas carreiras da AdvocaciaGeral da Unio, mas o seu conceito deve ser interpretado de forma ampla, de modo a compreender no apenas o exerccio da advocacia e de cargo no Ministrio Pblico, Magistratura ou outro qualquer privativo de bacharel de direito, como tambm as atividades desenvolvidas perante os tribunais, os juzos de primeira instncia e at estgios nas faculdades de Direito, doadoras de experincia
Inclua-se, a, o controle jurisdicional dos atos da Administrao Pblica, que supera o positivismo clssico para consagrar a noo ps-positivista, contempornea, do Direito.
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jurdica (...). (MS 6.742/DF - DJ de 26.03.2001 - p. 363 - Relator Min. Hamilton Carvalhido.)
Com a mesma concepo:

Ementa: Administrativo. Concurso pblico. Prtica forense. Conceito. - Legtima a exigncia de prtica forense para inscrio no concurso para o cargo de Advogado da Unio, ex vi do art. 21, 2, da Lei Complementar n 73/93. - O conceito de prtica forense no se restringe atuao como advogado, membro do Ministrio Pblico ou Magistrado ou em cargo privativo de bacharel em Direito, devendo ser concebido de forma mais abrangente, compreendendo outras atividades vinculadas ao manuseio de processos no foro, seja como estagirio, seja como funcionrio junto s Secretarias de varas ou turmas ou a gabinetes de magistrados. - Recurso especial no conhecido (REsp 241.659/CE - DJ de 24.04.2000 - p. 81 - Relator Min. Vicente Leal).
cedeu-se a segurana para reconhecer como prtica forense as funes desempenhadas por servidor ocupante do cargo de tcnico judicirio lotado na Circunscrio Judiciria de Uruguaiana/RS (mesmo cargo ocupado pelo ora recorrente). Posto isso, data venia aos doutos Pares, provejo o recurso ordinrio, para conceder a segurana, considerando preenchido o requisito da prtica forense e relegando para o momento da posse a exigncia da inscrio nos quadros da Ordem dos Advogados do Brasil. Certido Certifico que a egrgia Sexta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: Prosseguindo o julgamento, aps o votovista do Sr. Ministro Paulo Medina dando provimento ao recurso, pediu vista o Sr. Ministro Paulo Gallotti. Presidiu o julgamento o Sr. Ministro Hamilton Carvalhido. O referido verdade. Dou f. Braslia-DF, 16 de outubro de 2003. Eliseu Augusto Nunes de Santana - Secretrio. Voto-vista O Senhor Ministro Paulo Gallotti - Luciene Rezende Vasconcelos ajuizou mandado de segurana contra ato do Secretrio de Recursos Humanos e Administrao e da Procuradora-Geral do Estado de Minas Gerais que a eliminou do concurso pblico para provimento do cargo de Procurador do Estado de 1 Classe. Alega, em sntese, no ser razovel a exigncia de os candidatos serem obrigatoriamente bacharis em Direito inscritos na Ordem dos Advogados do Brasil e de possurem dois anos de prtica forense, contidas no Edital n 01/2000 de abertura do aludido concurso, requisitos que deveriam ser comprovados por ocasio da
H precedente da Terceira Seo que considerou prtica forense as atividades desempenhadas por servidor detentor do mesmo cargo do ora recorrente - tcnico judicirio -, MS 6.624/DF (DJ de 14.08.2000 - p. 134), relatado pelo Min. Fernando Gonalves, acompanhado pelos Ministros Felix Fischer, Gilson Dipp, Hamilton Carvalhido, Jorge Scartezzini, Edson Vidigal, Fontes de Alencar e Jos Arnaldo da Fonseca, verbis:
Ementa: Mandado de segurana. Concurso pblico. Prtica forense. Funcionrios da Justia. - 1 - A conceituao de prtica forense inclui as atividades tpicas dos funcionrios da Justia que esto em freqente contato com procedimentos prprios do foro. Precedentes. - 2 - Segurana concedida.
Por fim, imperioso registrar a existncia de julgado da Terceira Seo, MS n 6.197 (DJ de 02.10.02 - p. 136), relatado pelo prprio Ministro Fontes de Alencar, em que, por unanimidade, con362
inscrio, somente seria enfrentada pela comisso encarregada do certame aps a divulgao dos resultados da segunda etapa, de forma que apenas os aprovados e com inscries definitivas deferidas estariam aptos a se submeterem s provas da fase seguinte. Sustenta que, quando de sua inscrio, apresentou cpias autenticadas da certido de estar exercendo cargo pblico incompatvel com a advocacia e de sua aprovao nos exames para obter inscrio na Ordem do Advogados do Brasil - Seo de Minas Gerais, o que seria bastante para lhe garantir o direito de participar da terceira etapa do concurso, violando o ato atacado direito lquido e certo. Deferido o pedido de liminar, no mrito, o Tribunal de origem denegou a segurana em acrdo que guarda a seguinte ementa:
Mandado de segurana - Concurso pblico para Procurador do Estado - Requisitos de ser o candidato advogado e ter prtica forense comprovada - Ordem denegada. - A lei exige ser o candidato inscrito na OAB e pode faz-lo com escora constitucional (art. 37, I, CF). De igual modo, legal a exigncia de dois anos de prtica forense. O exerccio do cargo de tcnico judicirio no se considera prtica forense, por no ser especfico de bacharel em direito, podendo ocup-lo quem tenha apenas grau mdio (fl. 76).
O Ministro Fontes de Alencar, Relator, nega provimento ao recurso, no que foi seguido pelo Ministro Hamilton Carvalhido e por mim, sob o fundamento de que a exigncia contida no edital est respaldada na Lei Complementar Estadual n 30, de 10 de agosto de 1993, norma esta perfeitamente adequada Constituio Federal, segundo a qual os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei (art. 37, I). Inaugurando a divergncia, o Ministro Paulo Medina d provimento ao recurso para conceder a segurana, considerando preenchido o requisito da prtica forense e relegando para o momento prprio da posse a exigncia da inscrio nos quadros da Ordem dos Advogados do Brasil. Pedi, ento, vista dos autos. Rogando escusas aos Ministros Fontes de Alencar e Hamilton Carvalhido, reformulo meu voto para deferir o writ.
No que toca exigncia de inscrio na Ordem dos Advogados do Brasil - OAB, a recorrente, em razo de exercer o cargo de tcnico judicirio do Tribunal Regional Eleitoral de Minas Gerais (fl. 21), est impedida de obter seu registro por fora do disposto nos arts. 27 e 28, IV, da Lei n 8.906/94. Ora, se certo que a impetrante, bacharela em Direito, aprovada no chamado Exame de Ordem, fl. 20, est legalmente impedida de se inscrever na OAB, no parece razovel impedi-la de participar do certame, isto sem ofender o disposto no respectivo edital. No fosse assim, todos os bacharis em Direito ocupantes de cargos ou funes vinculados direta ou indiretamente a qualquer rgo do Poder Judicirio estariam impossibilitados de concorrer em certames dessa natureza. Quanto comprovao de perodo mnimo de prtica forense, colhe-se dos autos que a recorrente funcionria do Tribunal Regional Eleitoral do Estado de Minas Gerais desde
Irresignada, interps o presente recurso ordinrio, no qual sustenta que o fato de ser servidora do Tribunal Regional Eleitoral de Minas Gerais a impede de exercer a advocacia, a teor do disposto no art. 27, IV, da Lei n 8.906/94, estando, todavia, plenamente habilitada para se inscrever nos quadros da OAB, no sendo razovel impedir que todos os servidores nessas condies participem de concursos pblicos. Aduz, ainda, que restou atendido o requisito de dois anos de prtica forense, na medida em que as atividades judiciais no so privativas de bacharis em Direito, sendo suficiente sua comprovao o contato permanente e direto com atividades forenses, no caso, desde novembro de 1992, quando assumiu como tcnico judicirio do Tribunal Regional Eleitoral.
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1992, no cargo de Tcnico Judicirio, desenvolvendo

... atividades de nvel mdio relacionadas assistncia administrativa, na instruo, execuo, conferncia e controle de processos e documentos, considerando a legislao pertinente e complementar e servios de datilografia, bem como de outras de mesma natureza e grau de complexidade, determinadas pela autoridade superior, utilizando-se das tcnicas e mtodos indicados e dos equipamentos disponveis, objetivando dar seguimento s atividades da rea (fl. 21).
A descrio genrica de suas atribuies no Tribunal Eleitoral autoriza concluir que a recorrente possui a necessria prtica forense, conceito que desborda da atuao direta em feitos judiciais como magistrado, membro do Ministrio Pblico e advogado, para abranger tambm as atividades indiretamente a eles relacionadas. Nesse sentido a jurisprudncia da Corte:
B - Recurso especial. Administrativo. Concurso pblico. Defensoria estadual. Prtica forense. Exigncia somente daquela exercida junto s defensorias e aps a concluso do curso de direito. Ausncia de previso legal. Conceituao ampla acerca do que compreende a prtica forense. - No termos de farto entendimento jurisprudencial, para fins de comprovao para participao em concurso pblico, o conceito de prtica forense abrangente, incluindo atuao como advogado, no foro e at mesmo estgio em faculdades. - A exigncia do edital, quanto a se considerar o estgio somente aquele praticado em defensorias pblicas e aps a concluso do curso no encontra amparo na legislao, nem eco na jurisprudncia. - Recurso provido (REsp n 399.345/RS, Relator o Ministro Jos Arnaldo da Fonseca, DJU de 5.8.2002).
Com essas consideraes, dou provimento ao recurso. como voto.
A - Mandado de segurana. Concurso pblico. Advocacia-Geral da Unio. Prtica forense. LC 73/93. No-comprovao no momento da inscrio. Ordem denegada. - 1. legtima a exigncia de prtica forense para o ingresso nas carreiras da AdvocaciaGeral da Unio, mas o seu conceito deve ser interpretado de forma ampla, de modo a compreender no apenas o exerccio da advocacia e de cargo do Ministrio Pblico, Magistratura ou outro qualquer privativo de bacharel em Direito, como tambm as atividades desenvolvidas perante os tribunais, os juzos de primeira instncia e at estgios nas Faculdades de Direito, doadoras de experincia jurdica. - 2. A exigncia legal e editalcia a de que a prova de, no mnimo, dois anos de prtica forense dever ser realizada no momento da inscrio (LC n 73/93 e item 12.2.2. do Edital ESAF n 91/98). - 3. In casu, os documentos apresentados pela impetrante, no momento da inscrio, totalizaram 1 ano e 6 meses de prtica forense, inexistindo direito lquido e certo sua inscrio definitiva no certame. - 4. Ordem denegada (MS n 6.742/DF, Relator o Ministro Hamilton Carvalhido, DJU de 26.3.2001).
Certido Certifico que a egrgia Sexta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: Prosseguindo o julgamento, aps o votovista do Sr. Ministro Paulo Gallotti retificando seu voto para acompanhar a divergncia, em face do empate no julgamento, determinou-se seja oficiado ao Sr. Presidente da egrgia Quinta Turma deste colendo Superior Tribunal de Justia para que designe Ministro para proferir voto de desempate. Ausente, ocasionalmente, nesta assentada, o Sr. Ministro Hamilton Carvalhido. Presidiu o julgamento o Sr. Ministro Paulo Gallotti. O referido verdade. Dou f. Braslia-DF, 04 de dezembro de 2003. Eliseu Augusto Nunes de Santana - Secretrio.
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Voto-desempate O Exmo. Sr. Ministro Felix Fischer - A questo no comporta grandes debates. De incio, mostra-se desarrazoado o ato que negou a inscrio definitiva da recorrente na terceira fase do certame, em razo da ausncia de inscrio na Ordem dos Advogados do Brasil. Com efeito, a candidata, bacharela em Direito, demonstrou que foi aprovada no Exame de Ordem, no estando inscrita no rgo de classe em virtude de proibio legal, uma vez que, sendo servidora da Justia Eleitoral, exerce atividade incompatvel com a advocacia, estando, contudo, potencialmente apta a exerc-la quando afastada do cargo que atualmente ocupa. De outra parte, observo que o item 3.1.3.1. do edital, considerou como prtica forense o exerccio de qualquer atividade que exija a aplicao de conhecimentos jurdicos, sem fazer meno necessidade de que a funo fosse privativa de bacharel em Direito. Sendo assim, conforme bem ressaltou o voto divergente, aplicvel o entendimento assente no sentido de que as atividades desenvolvidas perante tribunais ou juzos de primeira instncia enquadram-se no conceito amplo de prtica forense. Por fim, quanto ao tempo de prtica, esse deve ser comprovado no momento da posse, ex vi do comando da Smula n 266 do STJ. -:::-
Pelo exposto, acompanho a divergncia inaugurada pelo eminente Ministro Paulo Medina e dou provimento ao recurso. o voto. Certido Certifico que a egrgia Sexta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: Prosseguindo o julgamento, aps o voto do Sr. Ministro Felix Fischer dando provimento ao recurso, acompanhando a divergncia, a Turma, por maioria, deu provimento ao recurso, nos termos do voto do Sr. Ministro Paulo Medina, que lavrar o acrdo, vencidos os Srs. Ministros Relator e Hamilton Carvalhido. Votaram com o Sr. Ministro Paulo Medina os Srs. Ministros Paulo Gallotti e Felix Fischer. Presidiu o julgamento o Sr. Ministro Hamilton Carvalhido. O referido verdade. Dou f. Braslia-DF, 09 de maro de 2004. Ronaldo Franche Amorim - Secretrio. (Publicado no DJ de 16.08.2004.)
PROCESSUAL CIVIL - AO EX DELICTO - MINISTRIO PBLICO - SUBSTITUIO PROCESSUAL - INEXISTNCIA OU INSUFICINCIA DA DEFENSORIA PBLICA - ACORDO - EXTINO DO PROCESSO - ANUNCIA - PARQUET - FALTA - NULIDADE - NO-OCORRNCIA - 1 - Segundo entendimento majoritrio da doutrina e da jurisprudncia desta Corte, arrimada em julgado do STF, o Ministrio Pblico somente tem legitimidade para propor ao civil ex delicto, em favor de pessoas pobres, se no houver ou for insuficiente o servio da Defensoria Pblica. - 2 - Em sendo assim, o acordo celebrado no caso especfico entre o ru e a me (representante legal) da criana, vtima de leses corporais, com pleno atendimento das necessidades desta
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ltima, no h de ser nulo apenas porque o Parquet, autor da ao, com ele no concorda. As finalidades sociais e altrusticas que norteiam a questo se sobrepem aos rigores das formalidades processuais. - 3 - Recurso especial no conhecido. RECURSO ESPECIAL N 171.918-MG - Relator: Ministro FERNANDO GONALVES Recorrente: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais. Recorrido: Hospital Regional do Mucuri. Advogados: Joaquim Jos Gonalves Filho e outros. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, no conhecer do recurso. Os Ministros Aldir Passarinho Junior, Barros Monteiro e Cesar Asfor Rocha votaram com o Ministro Relator. Braslia-DF, 18 de maio de 2004 (data de julgamento). - Ministro Fernando Gonalves Relator. Relatrio Exmo. Sr. Ministro Fernando Gonalves - A espcie de ao de indenizao por ato ilcito ajuizada pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, em benefcio da menor impbere C.N.F. contra o Hospital Regional do Mucuri. Narra a exordial que no dia 16 de julho de 1993 a pequena C., ento com pouco mais de 20 dias de vida, foi internada nas dependncias daquele nosocmio, na Cidade de Nanuque-MG, para tratamento de desidratao aguda e, no terceiro dia de internao, foi vtima de impercia mdica, sofrendo graves leses na perna esquerda, decorrente da aplicao indevida de soro fora da veia, com necrose de tecido muscular e outras partes moles. O processo teve seu trmite normal e, em audincia, mesmo sem a concordncia do Ministrio Pblico, a me da criana aceitou proposta de acordo formulada pelo ru, cuja homolo366 gao foi efetivada pelo MM. Juzo, decretando a extino do feito, com julgamento de mrito. Manejada apelao, o Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais nega-lhe provimento, em acrdo que guarda a seguinte ementa:
Ao civil de reparao de danos ex delicto Ministrio Pblico - Atuao como substituto processual - Art. 68 do CPP - Acordo homologado - Aquiescncia da me da menor substituda - Inconformismo do rgo substituto - Anulao do ato homologatrio - Recurso no provido. - O Ministrio Pblico parte legtima para propor ao civil, em favor de pessoa necessitada, na forma do art. 68 do CPP. - Se o acordo homologado satisfaz parte das pretenses argidas em prol da parte substituda (danos materiais), no havendo, quanto ao mais, certeza de que os malefcios temidos havero de concretizar-se, e em que extenso, se tal se der (danos morais, na modalidade de estticos), no deve ser afastada a legtima aspirao da responsvel pela menor (sua me), de se compor com a outra parte, embora se reconhecendo a excelncia das intenes do rgo dito substituto (fls. 159).
Foram interpostos embargos infringentes, no acolhidos, assim:

Ementa: Acordo firmado com anuncia da representante legal da menor e homologado por juiz - No-concordncia do Ministrio Pblico Ausncia de prejuzo para a parte - Inocorrncia de nulidade processual - Embargos infringentes improvidos. - Entende-se de extremado rigor e apego forma a pretenso de ineficcia de acordo, apenas por no ter concordado com seus termos o Ministrio Pblico, uma vez que firmado e expressamente aceito pela me - representante
legal da menor -, acatado e homologado por Juiz de Direito e no se vislumbrando qualquer prejuzo para a parte. - No h por que decretar-se nulidade do feito ou do ato em caso de no-ocorrncia de prejuzo (fls. 196).
quando na comarca seja insuficiente ou no exista Defensoria Pblica. Nesse sentido, confira-se o precedente da Corte Especial:
Direito Processual. Constitucional. Ministrio Pblico. Ao civil ex delicto. Legitimidade. CPP, art. 68. Inconstitucionalidade progressiva declarada pelo STF. Embargos de divergncia - 1. Apesar de a Constituio Federal de 1988 ter afastado, dentre as atribuies funcionais do Ministrio Pblico, a defesa dos hipossuficientes, incumbindo-a s Defensorias Pblicas (art. 134), o Supremo Tribunal Federal consignou pela inconstitucionalidade progressiva do CPP, art. 68, concluindo que enquanto no criada por lei, organizada - e, portanto, preenchidos os cargos prprios, na unidade da Federao a Defensoria Pblica, permanece em vigor o artigo 68 do Cdigo de Processo Penal, estando o Ministrio Pblico legitimado para a ao de ressarcimento nele prevista (RE n 135.3287/SP, Rel. Min. Marco Aurlio, DJ de 1.08.94). - 2. Precedentes do STF e do STJ. - 3. Embargos rejeitados (EREsp 232.279/SP, Rel. Ministro Edson Vidigal, DJU, de 04.08.03).
Opostos embargos de declarao foram rejeitados:

Ementa: Embargos declaratrios - Ausncia da alegada obscuridade - Divergncia com o entendimento do acrdo - Rejeio - No verificada a alegada obscuridade, a mera divergncia da parte com o entendimento e a concluso contidos no acrdo no constitui embasamento a embargos declaratrios. No se pode pretender, via oblqua, a reforma do acrdo, com a reviso das questes de fato e de direito, aqui novamente discutidas (fls. 210).
Inconformado, apresenta o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais recurso especial, com fundamento no art. 105, inciso III, letra a, da Constituio Federal, suscitando violao ao art. 6 do CPC e ao art. 68 do CPP. Sustenta o recorrente que, como substituto processual, postulando, em nome prprio, direito alheio, o titular do plo ativo da demanda e, sendo assim, no pode, sem sua anuncia, prosperar o acordo firmado nos presentes autos, ainda que com a aceitao da representante legal da criana. Admitido o recurso (fls. 231-233), ascenderam os autos a esta Corte, opinando a Subprocuradoria-Geral da Repblica pelo conhecimento e provimento do especial (fls. 239-245). o relatrio. Voto O Exmo. Sr. Ministro Fernando Gonalves (Relator) - A jurisprudncia majoritria desta Corte, amparada em interpretao levada a efeito pelo STF, bem como a doutrina dominante afirmam ter o Ministrio Pblico legitimidade para propor ao civil ex delicto, como substituto processual, nos casos em que os lesados so pessoas pobres,
No mesmo sentido e muito elucidativo, at porque oriundo tambm do Estado de Minas Gerais, o voto do Ministro Ruy Rosado de Aguiar, no REsp n 68.275/MG:
Sobre o mrito do recurso, esta Turma tem reconhecido a legitimidade do Ministrio Pblico para promover ao de reparao de danos decorrentes de ato ilcito, quando se trata de vtima desprovida de recursos e ainda no instalada no Estado a Defensoria Pblica em condies de atender a tempo e modo a essas pretenses. S o fato de a parte ter ido procura do Dr. Promotor Pblico para o propositura da ao faz presumir a inexistncia ou a insuficincia de outro servio. Ademais, como demonstrou o Dr. Subprocurador da Repblica, a Defensoria Pblica no Estado de Minas Gerais somente foi organizada em 1998, muito depois do ajuizamento pedido.
Partindo dessa premissa, a splica em exame no merece acolhida.

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Com efeito, est patenteado tanto pela deciso monocrtica como pelo acrdo que o acordo oferecido pelo ru e aceito pela me (representante legal) da criana, antes de causar prejuzo, representa verdadeiro reconhecimento do pedido inicial formulado pelo Parquet, restando atendidos os interesses do incapaz em espectro maior do que o pretendido. Nesse contexto, entender nulo o acordo celebrado representa excessivo apego s formalidades e enseja, em ltima ratio, contradizer e desprezar a melhor interpretao acerca do tema, pois, como visto, o Ministrio Pblico, apesar de se apresentar como substituto processual, funciona, no fundo, apenas e to-somente, como um advogado, um defensor dos humildes e necessitados. Atendidos, na espcie, os interesses destes ltimos, o acordo tem validade. Por isso os bem-lanados fundamentos da deciso do Juzo de primeiro grau de jurisdio, verbis:
Ab initio, sabido e ressabido que o digno e ilustrado Representante do rgo Du Parquet, nestes autos como representante no plo ativo, nada mais do que o advogado da me da infante C., e, sendo assim, data venia, ao meu aviso h de prevalecer a palavra da me da infante, que declarou aceitar o acordo, ex vi, do artigo 5 do CC, como legtima representante de C., e mais, o direito de ao, desde os ensinamentos de Calamandrei, Chiovenda, Pontes de Miranda e outros doutrinadores famosos, quer italianos, quer brasileiros e contemporneos, da parte, assim, nada impede a homologao do pacto, mesmo ante a veemncia discordncia do MP, ante as palavras da me biolgica da pequenina C. De se gizar mais que o pedido inicial se reflete exatamente nas propostas do ru, ou seja, realizao de cirurgias plsticas ou que se fizerem necessrias, fisioterapia, com acrscimo ainda do tratamento psicolgico, e finalmente sucumbncia, com exceo do dano moral, ficando este excludo do acordo, portanto, tudo que foi pedido fl. 06 da pea vestibular est sendo proposto para o atendimento por parte do ru, poder-se-ia dizer que estaria, na minha opinio, o ru reconhecendo a procedncia do pedido, exceto dano moral, com acrscimos ainda extrapedido como o caso da oferta de emprego me biolgica da criana, num pas
onde se opera a reinante crise do desemprego, e ainda uma clusula penal no valor de 100 (cem) salrios mnimos hoje vigente no pas. Por isso, no vejo que os interesses da pequenina C. no esto sendo atendidos (...) (fls. 129/130).
E tambm do acrdo recorrido:

Com a anlise detida dos autos, no se vislumbra prejuzo menor ofendida e principal interessada no desate da ao, detentora do direito que se busca, de reparao do dano que sofreu. Pelos termos do acordo, ficou-lhe assegurado o principal, qual seja, o tratamento reparador dos danos sua sade, que, inclusive, j deve estar sendo realizado. A questo, meramente financeira, reveste-se, nas circunstncias, de posio e qualidade secundrias. Assim, no sendo a questo patrimonial a mais importante, mas sim o bem-estar fsico, a recuperao e a sade da paciente-vtima infantil, este aspecto deve-se sobrepor a qualquer outro. O cumprimento pronto, fiel, do acordo, certamente, estar garantido com a fiscalizao e atuao do diligente representante do Ministrio Pblico, que tem os meios adequados para faz-lo, incluindo punir o faltoso e desconstituir o avenado, oportunamente. Sendo maiores e mais relevantes os interesses e direitos da menor, ao caso, subsidiariamente, poderiam ser aplicadas at mesmo as disposies do Estatuto da Criana e do Adolescente, numa viso mais ampla do feito. Assim, embora a regra processual, fria e literal, entende-se de extremado rigor e apego forma, nas circunstncias especiais deste caso e deste processo, a pretenso de ineficcia do acordo, apenas por no ter com o mesmo concordado o ilustre representante do Ministrio Pblico, mas sendo firmado e expressamente aceito pela me, representante legal da menor, e acatado e homologado pelo MM. Juiz de Direito da Comarca que ali, tudo indica, tambm exerce o mister de Juiz da Infncia e Adolescncia. Finalmente, no se encontrando prejuzo evidente menor, na homologao do dito acordo,
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inocorre qualquer nulidade, ademais, meramente processual (fls. 199/200).
Voto O Sr. Ministro Barros Monteiro - Sr. Presidente, a situao um pouco diversa da que foi versada na Segunda Seo, nos Embargos de Divergncia n 292.974, uma vez que aqui o acordo foi celebrado em juzo com a assistncia do Ministrio Pblico, s que o representante do Parquet no concordou com a proposta feita. Todavia, exigvel a atuao do Ministrio Pblico para prevenir qualquer ato fraudulento, malicioso que se eventualmente queira praticar contra o interesse do incapaz. Neste caso, est bem elucidado pela deciso recorrida que os interesses dos incapazes foram devidamente resguardados, inclusive, com relao aos danos materiais; houve at a concesso superior ao que fora pleiteado. Neste caso, a razo assiste ao Ministro Relator em sua exposio, da por que estou acompanhando o seu voto, no conhecendo do recurso especial.
Ante o exposto, no conheo do recurso. Voto O Exmo. Sr. Ministro Aldir Passarinho Junior (Presidente) - Srs. Ministros, acompanho o voto do eminente Ministro Relator, considerando a situao especfica do caso, como j havia destacado no EREsp n 292.974/SP, em que, embora concordando com o ento Relator, Sr. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, sobre a necessidade de homologao judicial e anuncia do Ministrio Pblico, ressaltei que devia ser examinada a questo caso a caso, porque, havendo discernimento dos pais e, evidentemente, sendo favorvel o acordo ao menor, no haveria por que se invalidar a transao. No caso dos autos, observa o eminente Ministro Relator, o acordo foi extremamente favorvel ao menor, porque contemplava diversas parcelas essenciais sua recuperao e indenizao das leses sofridas e, diferentemente do caso do EREsp n 292.974/SP, em precedente da Segunda Seo, na espcie ora em apreciao, houve homologao do acordo pelo juiz. No se tratou, portanto, como naquele caso, de uma transao extrajudicial. Aqui, ao contrrio, foi feita em juzo. evidente que o magistrado que homologa o acordo est atento aos direitos do menor e saberia decidir pela nohomologao, acaso nela percebesse desvantagem. O eminente Ministro Fernando Gonalves bem descreveu as condies dessa transao, mostrando as vantagens para o menor, considerando-se tambm que um litgio judicial tarda consideravelmente, em razo do acmulo do processo no Judicirio, e urge que essa recuperao seja feita no mais breve espao de tempo possvel para evitar o agravamento dessas leses. Com essas consideraes, no conheo do recurso especial. -:::-
Certido Certifico que a egrgia Quarta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, no conheceu do recurso, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Aldir Passarinho Junior, Barros Monteiro e Cesar Asfor Rocha votaram com o Sr. Ministro Relator. O referido verdade. Dou f. Braslia-DF, 18 de maio de 2004. Claudia Austregsilo de Athayde Beck Secretria. (Publicado no DJ de 23.08.2004.)
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HABEAS CORPUS - DECISO DO STJ EFETIVAMENTE DESCUMPRIDA PELO TRIBUNAL A QUO COMPETNCIA - EX-PREFEITO - ACUSAO DE DESVIO DE VERBA - INCIDNCIA DA LEI 10.628/2002 - COMPETNCIA DO TJ PARA JULGAR TAMBM OS CO-AUTORES (ART. 78, III, DO CPP) - De acordo com a Lei 10.628/02, o Tribunal de Justia passa a ser o competente para julgamento de processo-crime contra ex-prefeito. - Ordem concedida para o fim de determinar o julgamento pelo Tribunal de Justia. HABEAS CORPUS N 36.471-SP - Relator: Ministro JOS ARNALDO DA FONSECA Impetrante: Evandro Demetrio. Impetrado: Desembargador Segundo Vice-Presidente do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Paciente: Domingos Antnio Fortunato Jnior. Acrdo Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia: A Turma, por unanimidade, concedeu a ordem, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Felix Fischer, Gilson Dipp, Laurita Vaz e Arnaldo Esteves Lima votaram com o Sr. Ministro Relator. Braslia-DF, 28 de setembro de 2004 (data do julgamento). - Ministro Jos Arnaldo da Fonseca - Relator. Relatrio O Exmo. Sr. Ministro Jos Arnaldo da Fonseca (Relator) - Adoto como relatrio a parte expositiva do parecer ministerial, s fls. 65/66, in verbis:
Trata-se de ordem de habeas corpus (vide fls. 02/04), com pedido de liminar, impetrada em favor de Domingos Antnio Fortunato Jnior, exPrefeito de Bariri/SP, em face da deciso de fl. 52, prolatada, em 08.01.2004, pelo egrgio Segundo Vice-Presidente do Tribunal de Justia de So Paulo, que teria negado cumprimento ao decisum prolatado por esse colendo STJ, em 19.08.2003, nos autos do HC 23.640/SP, o qual estabeleceu, em decorrncia da edio da Lei 10.628/2002 e nos termos do acrdo acostado s fls. 36/41, a competncia do colegiado estadual para processar e julgar o ora paciente, denunciado, juntamente com Edson da Silva e Luz Antnio Morales, como incurso nas sanes do art. 1, I, do DL 201/67 c/c os arts. 29, caput, 61, II, g, e 69, caput, do CP. 02. Pugna o impetrante pela determinao de imediato cumprimento do decisum proferido por essa emrita Corte Superior e ainda pela extenso desta deciso aos co-rus, a fim de que todos os trs denunciados sejam processados e julgados pelo Tribunal de Justia paulista. 03. O pedido de liminar foi concedido s fls. 57/58, tendo sido sobrestada a eficcia do ato ora impugnado e ordenado o processamento da ao penal perante o TJ/SP, conforme deliberado no HC 23.640/SP.
Opina a Subprocuradoria-Geral da Repblica, acaso superada a barreira do conhecimento, pela concesso do writ. o relatrio. Voto O Exmo. Sr. Ministro Jos Arnaldo da Fonseca (Relator) - No assiste razo ao paciente. A il. Subprocuradora-Geral da Repblica, Dr. Julieta E. Fajardo Cavalcanti de Albuquerque, examinou a questo de forma irrepreensvel, in verbis (fls. 66/70):
04. Preliminarmente temos a observar que o writ no merece ser conhecido, porque o objeto da presente impetrao versa sobre descumprimento, pelo Tribunal Estadual, de deciso exarada pelo STJ e tal pretenso deve ser apreciada em sede de reclamao, ex vi o art. 105, I, f, da CF e arts. 187 e ss, do RISTJ.
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Nesse sentido, so vrios os precedentes dentre os quais, mutatis mutandis, destacamos, verbis: Criminal. HC. Estelionato. Apelao. No-apreciao das teses defensivas. Novo julgamento da apelao ministerial determinada por esta corte ao conceder a ordem em writ anteriormente impetrado. Alegao de que as teses no teriam sido enfrentadas. Reiterao de pedido j concedido. Impropriedade da via eleita. Cabimento de possvel reclamao. No-conhecimento. - I. Hiptese em que o impetrante destaca que no teria sido cumprida a determinao desta Corte, proferida em writ anteriormente impetrado, de realizao de novo julgamento do recurso do apelo ministerial, com a devida apreciao das teses defensivas apresentadas em sede de contra-razes. - II. Questo j decidida por esta Corte, que concedeu habeas corpus anteriormente impetrado em favor do paciente. - III. Pretenso que deve ser analisada em sede de reclamao. - IV. A via da reclamao por demais especfica, sendo cabvel para preservar a competncia desta Corte, bem como a autoridade de suas decises, em caso de descumprimento de determinao judicial ou de cumprimento em desacordo com os limites do julgado. - V. Writ no conhecido (HC 24.716/SP, Rel. Min. Gilson Dipp, DJU de 25.08.2003, p. 335). Habeas corpus. Tendo sido deferido pedido de extenso por essa eg. Corte acerca do tema aqui tratado e havendo discordncia pelo Tribunal a quo, cabvel a reclamao. Ordem no conhecida (HC 28.956/MA, Rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca, DJU de 13.10.2003, p. 391). 05. Inobstante, acaso superada a barreira para a admissibilidade deste habeas corpus, no mrito, consoante j assinalou o DD. Relator ao decidir a liminar, assiste razo ao postulante, vez que a deciso dessa nclita Corte Superior de Justia, que diz respeito apenas ao paciente, efetivamente restou descumprida pelo Tribunal a quo. 06. Com efeito, o ato ora atacado assim disps, litteris: (fl. 52) (...) No dia 13 de agosto do corrente ano o egrgio rgo Especial desta colenda Corte, ao apreciar os incidentes de inconstitucionalidade nas Aes Penais n 65.288-0/9, Relator o eminente Desembargador Paulo Shintate, e n
102.930-0/8, Relator o douto Desembargador Flvio Pinheiro, por votao unnime, em ambos os casos, declarou inconstitucional o pargrafo primeiro do artigo 84 do Cdigo de Processo Penal, cuja redao havia sido dada pela Lei n 10.628, de 24 de dezembro de 2002. E, nos termos do pargrafo 2 do artigo 658 do Regimento Interno deste Tribunal, os vv. acrdos acima mencionados, porque foram julgados por unanimidade, constituem deciso vinculativa para os casos anlogos, no se podendo julgar, por conseguinte, em sentido contrrio. Assim sendo, determino a remessa dos presentes aos autos ao Juzo de Primeira Instncia, que o competente para julgar o processo. (...) 07. E do acrdo proferido por essa Corte Superior, que inclusive acolheu in totum a promoo ministerial da lavra desta signatria, consta que, verbis: (fl. 38) (...) No tocante competncia instituda pela Lei 10.628/02, h de se reverenciar a ponderao ministerial, verbis (fls. 148/9): Preliminarmente temos a observar que, com a edio da Lei 10.628/2002, o Tribunal de Justia estadual retomou sua competncia para processar e julgar ex-prefeito por desvio de verba pblica ocorrido no perodo de cumprimento do mandato municipal. que a lei em referncia, que estatui regras de direito processual de aplicao imediata aos processos em curso, prorrogou a competncia por foro privilegiado por prerrogativa de funo, mesmo quando findo o mandato eletivo das autoridades, na hiptese de serem acusadas de ilcitos penais, crimes de responsabilidade ou prtica de atos de improbidade administrativa. Ante o exposto, concedo, de ofcio, a ordem para o fim de determinar o julgamento do processo pelo Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, rgo competente a partir da edio da Lei 10.628/02. (...). 08. Destaque-se, ademais, que no poderia ser outro o raciocnio, porquanto, conforme precisamente salientou o DD. Relator, ... o Plenrio do eg. STF expressou a orientao de que at o julgamento da ADIn 2.797, a atual redao do art. 84 do CPP compe o ordenamento jurdico ptrio, permanecendo vigente em decorrncia
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da negativa do prvio provimento formulado na medida cautelar... (fl. 58). 09. De outra banda, ainda que no tenha sido o tema apresentado instncia pretrita, mas por consubstanciar matria de ordem pblica, qual seja: competncia absoluta do Juzo, que pode, portanto, ser apreciada a qualquer tempo e grau de jurisdio, o pedido de extenso do decisum superior aos co-rus, para que todos os denunciados sejam processados e julgados pelo Colegiado Estadual, de ser deferido, com fulcro no art. 78, III, do CPP.
- II. Competncia do Tribunal de Justia para julgar demais acusados, tendo em vista os princpios da conexo e continncia e em razo da jurisdio de maior graduao. CPP, art. 78, III. - III. HC indeferido (HC 74.573-3, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ de 30.04.98). Competncia. Crime doloso contra a vida. Atraco por conexo do co-ru ao foro por prerrogativa de funo. - 1. Tendo em vista que um dos denunciados por crime doloso contra a vida desembargador, detentor de foro por prerrogativa de funo (CF, art. 105, I, a), todos os demais co-autores sero processados e julgados perante o Superior Tribunal de Justia, por fora do princpio da conexo. Incidncia da Smula 704/STF. A competncia do Tribunal do Jri mitigada pela prpria Carta da Repblica. Precedentes. - 2. HC indeferido (HC 83.583/PE, Rel. Min. Ellen Gracie, DJ de 20.04.2004).
Nada h que ser modificado nas doutas razes expostas pelo Parquet Federal. Colaciono, em reforo tese esposada, os seguintes precedentes:
Habeas corpus. Processual Penal. ECA. Prostituio e explorao de menores. Priso preventiva. Fundamentao. Questo prejudicada. Envolvimento de Promotor de Justia. Conexo. Continncia. Foro privilegiado. Prerrogativa de funo. Extenso aos demais co-rus. - Revogada a priso preventiva do paciente, resta superada a alegao de inexistncia dos requisitos autorizadores da custdia cautelar. - Na determinao da competncia por conexo e continncia, havendo concurso de jurisdies de diversas categorias, predominar a de maior graduao (art. 78, III, do CPP), estendendo-se tal competncia aos demais co-rus, que no gozem de foro especial por prerrogativa de funo. Precedentes desta Corte e do colendo Supremo Tribunal Federal. - Writ prejudicado em parte e parcialmente concedido (HC 22.066/MG, Rel. Min. Felix Fischer, DJ de 09.12.2002). Constitucional. Penal. Processual Penal. Habeas corpus. Escndalo da Previdncia. Crimes de quadrilha e peculato praticados contra o INSS. Crime imputado a juiz de direito. Competncia do Tribunal de Justia. Competncia do Tribunal de Justia para julgar demais acusados. CF, art. 96, III. CPP, art. 78, III. - I. Competncia do Tribunal de Justia para julgar ao penal em que figure juiz de direito como um dos acusados. CF, art. 96, III.
Ante o exposto, concedo a ordem para o fim de determinar o julgamento do processo pelo Tribunal de Justia de So Paulo, rgo competente a partir da edio da Lei 10.628/02, como j deliberado no HC 23.640/SP, inclusive no que pertine aos co-rus. o meu voto. Certido Certifico que a egrgia Quinta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, concedeu a ordem, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Felix Fischer, Gilson Dipp, Laurita Vaz e Arnaldo Esteves Lima votaram com o Sr. Ministro Relator. O referido verdade. Dou f. Braslia-DF, 28 de setembro de 2004. Lauro Rocha Reis - Secretrio. (Publicado no DJ de 25.10.2004.) -:::-
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HABEAS CORPUS - PROCESSUAL PENAL - PRISO PREVENTIVA - NECESSIDADE DA CUSTDIA CAUTELAR - RU FORAGIDO - CONVENINCIA DA INSTRUO CRIMINAL E APLICAO DA LEI PENAL - PRECEDENTES DO STJ - 1. O fato de o paciente encontrar-se foragido do distrito da culpa, h quase sete anos aps a prtica do delito, demonstra a sua vontade de se furtar aplicao da lei penal e obstruir o regular andamento da instruo criminal. Precedentes do STJ. - 2. O acusado deve, primeiramente, apresentar-se Justia e demonstrar o seu firme propsito de no mais tumultuar o regular andamento do feito para, aps, pleitear a revogao da medida cautelar ao Juzo da comarca, porquanto, consoante se extrai dos autos, o paciente somente manifestou a sua inteno de se entregar depois de ter sido descoberto o local de seu paradeiro, graas s diligncias realizadas pela Polcia por determinao do magistrado condutor do processo-crime. - 3. Ordem denegada. HABEAS CORPUS N 37.663-MG - Relatora: Ministra LAURITA VAZ Impetrante: Dalci Ferreira dos Santos. Impetrado: Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Paciente: Antnio Sanches da Silva Filho (Preso). Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Quinta Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas a seguir, por unanimidade, denegar a ordem. Os Srs. Ministros Arnaldo Esteves Lima, Jos Arnaldo da Fonseca, Felix Fischer e Gilson Dipp votaram com a Sr. Ministra Relatora. Braslia-DF, 28 de setembro de 2004 (data do julgamento). - Ministra Laurita Vaz Relatora. Relatrio Sr. Ministra Laurita Vaz - Trata-se de habeas corpus, substitutivo de recurso ordinrio, com pedido liminar, impetrado por Dalci Ferreira dos Santos, em favor de Antnio Sanches da Silva Filho, preso e denunciado pela prtica, em tese, do crime de homicdio, contra acrdo proferido pelo Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais que, ao denegar o writ originrio, manteve a custdia cautelar do ora paciente. Ex.ma O decisum ora atacado restou assim ementado:
Habeas corpus. Decreto de priso desprovido da fundamentao exigida. Inocorrncia. Denegaram a ordem (fls. 253/255).
O impetrante alega, em suma, que o dito constritivo de liberdade nulo pois carece de fundamentao legal. Aduz, para tanto, que o paciente no mais pode ser considerado foragido da Justia, pois este pretende apresentar-se em juzo aps a revogao do dito constritivo de liberdade. O pedido liminar foi indeferido. Estando os autos devidamente instrudos, foram dispensadas as informaes da autoridade impetrada. A douta Subprocuradoria-Geral da Repblica opinou pela denegao da ordem, nos seguintes termos:
HC. Processual Penal. Homicdio simples. Priso preventiva. Revogao. Art. 312, CPP. Impossibilidade. - Dispe o art. 312 do Cdigo de Processo Penal que a segregao cautelar do ru se justifica para garantia da ordem pblica, por convenincia da instruo criminal e para assegurar a aplicao da lei penal.
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- Pela denegao da ordem (fls. 262/264).
- Recurso desprovido (RHC n 15.446/SC, Rel. Min. Jorge Scartezzini, DJ de 28.06.2004). Ementa: Habeas corpus. Crime hediondo. Homicdio qualificado. Priso preventiva. Ru foragido. Ordem denegada - 1. O fato de estar o paciente foragido, comprometendo o andamento da ao e a aplicao da lei penal, suficiente para justificar a manuteno da priso preventiva. - 2. Circunstncias pessoais do acusado, tais como primariedade e bons antecedentes, por si ss, no so bastantes para afastar a necessidade da custdia cautelar, caso presentes os requisitos que a autorizem. - 3. Habeas corpus denegado (HC n 30.153/SP, Rel. Min. Paulo Gallotti, DJ de 07.06.2004). Ementa: Processo Penal - Roubo qualificado e formao de quadrilha - Priso preventiva Necessidade - Paciente que se encontra foragido - justificvel a priso preventiva para garantir o bom andamento da instruo criminal e aplicao da lei penal, mormente quando o acusado se encontra foragido. - Recurso desprovido (RHC n 14.961/PA, Rel. Min. Jorge Scartezzini, DJ de 24.05.2004).
o relatrio. Voto Ex.ma Sr. Ministra Laurita Vaz (Relatora) - A impetrao no merece acolhida. Observa-se, da acurada leitura dos autos, que a necessidade da priso preventiva, in casu, faz-se presente, porquanto o paciente, logo aps a prtica do delito (homicdio), evadiu-se do distrito da culpa e, ainda, depois de quase sete anos do fato (fls. 15/16), encontra-se foragido da Justia. , alis, o que se extrai das razes de decidir do acrdo ora atacado:
Contrariando o que foi alegado pelo i. impetrante, o ato que decretou a priso preventiva do paciente no despido de fundamentao, constando, inclusive, que o faz para assegurar a aplicao da lei penal e por convenincia da instruo criminal, por estar o paciente foragido da Justia (fl. 256).
Ademais, como asseverou o Juzo de Direito da Comarca de Bonfinpolis de Minas:

a verdade que o ru se encontra foragido h quase 07 (sete) anos, furtando aplicao da lei. No h falar em ilegitimidade do decreto de priso do ru que continua foragido (fl. 232).
Com efeito, consoante entendimento firmado pelo Superior Tribunal de Justia, o fato de que o acusado se encontra foragido do distrito da culpa, desde a prtica do crime, demonstra a sua vontade de se furtar aplicao da lei penal e obstruir o regular andamento da instruo criminal. Nesse sentido, confira-se:
Por fim, impende dizer que, primeiro, deve o acusado se apresentar Justia e demonstrar o seu firme propsito de no mais tumultuar o regular andamento do feito para, aps, pleitear a revogao da medida cautelar ao Juzo da comarca, porquanto, consoante se extrai dos autos, o paciente somente manifestou a sua inteno de se entregar depois de ter sido descoberto o local de seu paradeiro, graas s diligncias realizadas pela Polcia por determinao do Magistrado condutor do processo-crime, in verbis:
O ru s foi encontrado depois de efetuadas diversas diligncias atravs de celular (...) (fl. 231). MM. Juiz,
Ementa: Processo Penal - Homicdio qualificado - Priso preventiva - Necessidade - Paciente que se encontra foragido - justificvel a priso preventiva para garantir o bom andamento da instruo criminal e aplicao da lei penal, mormente quando o acusado se encontra foragido.
Em ateno ao Ofcio 423/2003, datado de 21.05.2003, informamos a V. Ex. que localizamos em nossos registros o cadastro do Senhor Antnio Sanches Silva Filho, portador do CPF 720.334.016-34, figurando como usurio do acesso celular card (31) 9944-3005, com
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endereo na Av. Joo Pinheiro, 7309 - Bairro Bortolan - Poos de Caldas - MG (fl. 151). Certifico e dou f que em cumprimento ao R.M. expedido pelo MM. Juiz de Direito da 1 Vara Criminal da Comarca de Poos de Caldas-MG, contra Antnio Sanches, no Processo n 58.799-1, e a dirigi-me em diligncia na Av. Joo Pinheiro, n 7309, e a Deixei de Intimar o Sr. Antnio Sanches uma vez que no local mora o Dr. Jos R. Santini que informou que o requerido trabalha de forma eventual na sua casa e no momento no est trabalhando. Mas que no comeo da semana, dever trabalhar na grama (fl. 194) (grifei).
Certido Certifico que a egrgia Quinta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, denegou a ordem. Os Srs. Ministros Arnaldo Esteves Lima, Jos Arnaldo da Fonseca, Felix Fischer e Gilson Dipp votaram com a Sr. Ministra Relatora. O referido verdade. Dou f.
Ante o exposto, com amparo nos precedentes acima colacionados, denego a ordem ora postulada. como voto. -:::-
Braslia-DF, 28 de setembro de 2004. Lauro Rocha Reis - Secretrio. (Publicado no DJ de 25.10.2004.)
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SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

PENSO - LIMITE - A norma inserta na Carta Federal sobre o clculo de penso, levando-se em conta a totalidade dos vencimentos ou proventos do servidor falecido, tem aplicao imediata, no dependendo, assim, de regulamentao. A expresso at o limte estabelecido em lei do 5 do artigo 40 do Diploma Maior refere-se aos tetos tambm impostos aos proventos e vencimentos dos servidores. Longe est de revelar permisso a que o legislador ordinrio limite o valor da penso a ser percebida - precedente: Agravo Regimental no Mandado de Injuno n 274-6/DF, cujo acrdo foi publicado em 3 de dezembro de 1993. AGRAVO - ARTIGO 557, 2, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - MULTA - Se o agravo manifestamente infundado, impe-se a aplicao da multa prevista no 2 do artigo 557 do Cdigo de Processo Civil, arcando a parte com o nus decorrente da litigncia de m-f. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO N 262.841-2/SP - Relator: Ministro MARCO AURLIO Agravante: Rede Ferrovirria Federal S.A. - RFFSA (em liquidao). Advogados: Gustavo Andre Cruz e outros. Agravados: Odette Tonelli e outros. Advogados: Marco Tullio Bottino e outros. Agravado: Estado de So Paulo. Advogada: PGE-SP - Maria Tereza Mangullo. Acrdo Vistos relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Primeira Turma, sob a presidncia do Ministro Seplveda Pertence, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em negar provimento ao agravo regimental no agravo de instrumento, com imposio de multa, nos termos do voto do Relator. Braslia-DF, 29 de junho de 2004 - Marco Aurlio - Relator. Relatrio O Senhor Ministro Marco Aurlio - Ao negar acolhida ao pedido formulado no agravo, evoquei os precedentes do plenrio exsurgidos com o julgamento dos Mandados de Injuno nos 274, 211, 257 e 263, mediante os quais se assentou que a penso por morte deve corresponder totalidade dos vencimentos ou proventos do falecido (folhas 578 e 579). Com a pea de folhas 582 a 585, a Rede Ferroviria Federal sustenta que a norma inserta no 5 do artigo 40 da Carta Poltica da Replica remete a teto fixado em lei e, no caso concreto, o artigo 200 do Estatuto dos Ferrovirios estipula estar a penso limitada a 80% do que percebido pelo pessoal da ativa. Requer a reforma da deciso sob a pena de configurar-se negativa de prestao jurisdicional. Os agravados, a par de instados a manifestarem-se, permaneceram silentes (certido de folha 588). o relatrio. Voto O Senhor Ministro Marco Aurlio (Relator) Na interposio deste agravo, foram atendidos os pressupostos de recorribilidade que lhe so inerentes. A pea est subscrita por profissionais da advocacia credenciados e foi protocolada no qinqdio. Conheo. No mrito, as razes desenvolvidas pela agravante no infirmam a deciso atacada, nos seguintes termos:
Penso - Limite - Artigo 40, 5, da Constituio Federal - Agravo desprovido.
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Supremo Tribunal Federal
- 1. A matria de fundo constante do recurso extraordinrio est pacificada no mbito desta Corte (Mandados de Injuno nos 211, 263, 257 e 274), restando decidido que o 5 do artigo 40 da Constituio Federal assegura a penso em valor correspondente totalidade do que percebido pelo servidor falecido, quer a ttulo de vencimentos, quer de proventos. O texto constitucional mostra-se, at mesmo, redundante, no que revela que a penso deve corresponder totalidade dos vencimentos ou proventos do servidor falecido (...). Por isso mesmo, descabe cogitar da excluso desta ou daquela parcela, pouco importando quer a roupagem que possua, quer a destinao que lhe prpria. O que cumpre indagar se o servidor falecido a recebia. Mostrando-se afirmativa a resposta, no h como exclu-la dos clculos da penso, a menos que se coloque em plano secundrio a norma de regncia: O benefcio da penso por morte corresponder totalidade dos vencimentos ou proventos do servidor falecido, at o limite estabelecido em lei, observado o disposto no pargrafo anterior ( 5 do artigo 40 da Constituio Federal na redao primitiva). A referncia ao preceito do pargrafo anterior no implica o esvaziamento do direito. Ao contrrio, revela que este pode vir a ser acrescido mediante a extenso de benefcio outorgado, aps o falecimento e, portanto, a aquisio do direito penso, ao servidor. O objetivo da norma nico, ou seja, evitar dupla perda, a sentimental e a financeira, pelo dependente, cujo sustento decorria do que percebido pelo servidor. - 2. Conheo do pedido formulado neste agravo, porque atendidos os pressupostos de
recorribilidade que lhe so inerentes, negandolhe, no entanto, acolhida.
Os preceitos constitucionais assegurados de direitos tiveram aplicao imediata alcanando as situaes jurdicas em curso. Reitere-se o que se contm no 1 do artigo 5 da Carta de 1988:
1 - As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata.
Por tais razes, nego provimento a este agravo regimental e imponho agravante a multa de 5% sobre o valor da causa devidamente corrigido, a reverter em favor dos agravados. o meu voto. Extrato de ata Deciso: A Turma negou provimento ao agravo regimental no agravo de instrumento, com imposio de multa, nos termos do voto do Relator. Unnime. 1 Turma, 29.06.2004. Presidncia do Ministro Seplveda Pertence. Presentes sesso os Ministros Marco Aurlio, Cezar Peluso, Carlos Britto e Joaquim Barbosa. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Wagner de Castro Mathias Netto. Ricardo Dias Duarte - p/ Coordenador. (Publicado no DJU de 10.09.2004.) -:::-
AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO - IPTU PROGRESSIVO - MUNICPIO DO RIO DE JANEIRO - IMPOSSIBILIDADE - REPETIO DE INDBITO - DECLARAO DE EFEITOS - AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO - TAXAS DE ILUMINAO PBLICA E DE COLETA DE LIXO E LIMPEZA PBLICA - 1. IPTU. - Alquota progressiva. - A jurisprudncia desta Corte firmou entendimento no sentido de que a capacidade econmica do contribuinte no pode ser utilizada como critrio para a estipulao de alquotas diferenciadas. - 2. Ao de repetio de indbito. Efeitos. - A questo no foi devidamente prequestionada e no foram opostos embargos de declarao. Incidncia das Smulas 282 e 356-STF. 378
- 3. Taxa de iluminao pblica. Incidncia da Smula 670/STF, que veda a remunerao mediante taxa, tendo em vista o servio de iluminao pblica. - 4. Taxa de coleta de lixo e limpeza pblica. Esta Corte firmou entendimento no sentido de no ser legtima a cobrana quando vinculada no apenas coleta de lixo domiciliar. - Agravo regimental a que se nega provimento. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO N 478.398-4/RJ - Relator: Ministro EROS GRAU Agravante: Municpio do Rio de Janeiro. Advogado: Lo Bosco Griggi Pedrosa. Agravado: Victor Fernando Carreira Polnia. Advogado(a/s): Karina de Almeida Cito e outros(a/s). Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeria Turma do Supremo Tribunal Federal, sob a presidncia do Senhor Ministro Cezar Peluso, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em negar provimento ao agravo regimental no agravo de instrumento. Braslia-DF, 31 de agosto de 2004. - Eros Grau - Relator. Relatrio O Senhor Ministro Eros Grau - O Municpio do Rio de Janeiro interpe agravo regimental contra deciso proferida pelo Ministro Nelson Jobim que negou seguimento ao agravo com fundamento em precedentes desta Corte que vedam a progressividade de alquotas do IPTU, em funo da capacidade econmica do contribuinte e obstam a cobrana das taxas de coleta de lixo e limpeza pblica (TCLLP) e de iluminao pblica (TIP). 2. Sustenta que a exao cobrada pela municipalidade no progressiva. Entende que no h vedao constitucional cobrana do IPTU com base em alquotas proporcionais e diferenciadas. 3. Por outro lado, afirma que, mesmo reconhecida a inconstitucionalidade da cobrana do Voto O Senhor Ministro Eros Grau (Relator) A deciso recorrida no merece reforma. 2. A orientao desta Corte assenta que Sendo o IPTU espcie tributria de natureza real, a capacidade econmica do contribuinte no pode ser utilizada como critrio para a sua cobrana (RE 153.771, RTJ, 162/726). 3. Quanto alegao de que a declarao de invalidade da lei local somente poderia produzir efeitos ex nunc, observo que os artigos constitucionais tidos por violados (artigos 6 e 30, V, VI e VII, da CF) no foram objeto de apreciao explcita pelo Tribunal a quo e, ao mesmo tempo, no foram opostos embargos de declarao. Incidem, portanto, as Smulas 282 e 356-STF.
IPTU do municpio, deve ser rechaado o pleito de repetio de indbito, uma vez que a declarao de invalidade da lei local somente poderia produzir efeitos ex nunc. 4. Quanto s taxas, alega que o servio foi efetivamente prestado em benefcio e que a repartio dos valores auferidos ensejaria verdadeiro enriquecimento ilcito em desfavor da Administrao Pblica. 5. Requer, portanto, o provimento do presente agravo, para que o recurso extraordinrio seja admitido. 6. Anoto que este processo me foi redistribudo em 05 de julho do ano corrente, nos termos do artigo 38 do RISTF. o relatrio.
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4. A matria relativa TIP, por sua vez, encontra-se pacificada segundo a ptica de que o servio de iluminao pblica no pode ser remunerado mediante taxa (Smula 670/STF). 5. No que concerne TCLLP, j se decidiu que no legtima a cobrana de taxa quando vinculada no apenas coleta de lixo domiciliar, como ocorre no presente caso. Nesse sentido, AI (Agr) 487.088, DJU de 18.06.2004, entre outros. Ante o exposto, nego provimento ao presente agravo regimental. Extrato de ata Deciso: A Turma negou provimento ao -:::-
agravo regimental no agravo de instrumento. Unnime. Presidiu o julgamento o Ministro Cezar Peluso. No participaram deste julgamento os Ministros Seplveda Pertence e Marco Aurlio. 1 Turma, 31.08.2004. Presidncia do Ministro Seplveda Pertence. Presentes sesso os Ministros Marco Aurlio, Cezar Peluso, Carlos Britto e Eros Grau. Compareceu o Ministro Joaquim Barbosa para o julgamento de processos a ele vinculados. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Eitel Santiago de Brito Pereira. Ricardo Dias Duarte - p/ Coordenador. (Publicado no DJU de 17.09.2004.)
- I. DEFESA PRVIA: INTEMPESTIVIDADE QUE SE VERIFICA PELA DATA DO RECEBIMENTO DA PEA NO PROTOCOLO DO JUZO COMPETENTE, SENDO IRRELEVANTE A POSTAGEM NO CORREIO SE HAJA FEITA NO PRAZO. - II. DEFESA: INTEMPESTIVIDADE: INQUIRIO DAS TESTEMUNHAS NO REQUERIDA NA FASE DO ART. 499: PRECLUSO. - Em tese, pode o juiz - no obstante a falta da defesa prvia ou sua intempestividade - decidir pela inquirio de testemunhas que entenda til instruo da causa: mas a parte que no a tenha requerido na oportunidade do art. 499, Cdigo de Processo Penal, no pode se insurgir se o magistrado no a determinou de ofcio. HABEAS CORPUS N 81.847-1/SP - Relator: Ministro SEPLVEDA PERTENCE Paciente: Nelson Almeida Taboada. Impetrantes: Stnio Jos Galvo Pinheiro de Lemos e outra. Coator: Superior Tribunal de Justia. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, sob a presidncia do Sr. Ministro Seplveda Pertence, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em indeferir o pedido de habeas corpus. Braslia-DF, 03 de fevereiro de 2004. Seplveda Pertence - Relator. 380
Relatrio O Senhor Ministro Seplveda Pertence - O paciente responde a processo criminal por imputao de infrigncia dos arts. 4 e 5 da Lei 7.492/86, em curso na Justia Federal de So Paulo. Denegada sucessivamente a ordem pelo TRF e pelo STJ, segue-se a presente impetrao ao Supremo, da qual extraio:
Aps a realizao do seu interrogatrio, o paciente retornou Cidade de Salvador, onde reside, remetendo, por via postal, a sua defesa prvia a fim de ser anexada ao processo-crime a que responde na Comarca de So Paulo.
Pretende-se ofendida ainda a isonomia de tratamento entre os co-rus, dado que a um deles foi devolvido o prazo para a defesa e as testemunhas por outra indicadas foram ouvidas, no obstante a intempestividade do oferecimento do rol. O acrdo do STJ, aqui impugnado, da lavra do il. Ministro Fernando Gonalves, recebeu esta ementa - fl. 82:
- 1. No se erige em causa de nulidade a ausncia da defesa prvia do art. 395 do Cdigo de Processo Penal, resultante do oferecimento a
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Ocorre que, no obstante o paciente ter postado pelo correio a sua defesa prvia no curso do prazo legal, como reconhece o prprio e. Tribunal Regional Federal da 3 Regio na ementa proferida, houve uma desencontro na entrega da mesma e dos documentos, coincidindo com o perodo em que a Justia Federal se encontrava em recesso, pelo menos aquela unidade onde funciona a 3 Vara Criminal, segundo afirmado mesmo pelo MM. Juiz Federal titular da Vara em suas informaes, consoante se depreende do acrdo ora guerreado. Entretanto, tal circustncia, que, sem dvida, constitui fora maior capaz de impedir a entrega da referida pea dentro do prazo, no foi considerada pelo Magistrado de 1 grau, o que ensejou a impetrao da ordem de habeas corpus para o e. Tribunal Regional Federal da 3 Regio. (...) Por demais sabido, e contra isso no se insurge o paciente, que a defesa prvia deve ser apresentada no trduo legal a contar do interrogatrio do ru, a teor do que dispe o art. 395 do Cdigo de Processo Penal. E disso cuidou a Defesa, providenciando a postagem e a remessa da petio de defesa prvia dentro do prazo legal, no sendo a mesma juntada aos autos tempestivamente, por mero desencontro, haja vista que se tratava de perodo de recesso da Justia Federal, o que fez com que os Correios, por seu estafeta, retornasse repatio no dia 07.04.99. A deciso ora atacada ratificou o despacho de 1 grau, ao tempo em que violou, data mxima vnia, o texto constitucional, dessagrando princpios basilares do Processo Penal, frustrando ao ru o exerccio do seu direito de defesa, na medida em que no lhe foi permitida a oitiva das suas testemunhas, ocasionando-lhe, destarte, incontestveis prejuzos, maculando o feito pela nulidade absoluta.
destempo e, tambm, a falta de arrolamento de testemunhas, providncias que, segundo o entendimento pretoriano, retratam uma opo, e no uma obrigao. A verificao mais se acentua quando do indeferimento da juntada a parte no recorre e nem reitera o pedido na fase do art. 499 do CPP. - 2. Ordem denegada.
A Procuradoria-Geral da Repblica, pelo il. Subprocurador-Geral Raimundo de Bonis, opina no sentido do indeferimento do habeas corpus. o relatrio. Voto O Senhor Ministro Seplveda Pertence (Relator) - O tratamento aparentemente desigual dispensado ao paciente est claramente explicado no acdo do TRF, verbis - fl. 22:
Da anlise dos documentos que instruram as informaes prestadas pela digna autoridade impetrada, constata-se que foi deferida a devoluo do prazo para apresentao da defesa prvia defensora dativa do co-ru Jarbas Ferreira Lira, conforme cpia do despacho constante de fl. 54. Tal providncia foi motivada no fato de que este acusado possua defensor constitudo poca de seu interrogatrio, que compareceu ao ato e de l saiu intimado para a apresentao da defesa prvia, conforme assinatura constante do termo juntado fl. 55. Contudo, houve a posterior nomeao de defensor dativo a este ru, de maneira que plenamente justificada a intimao do novo defensor nomeado e a abertura de vista para o oferecimento da defesa prvia. No se diga tambm na equivalncia de situaes em relao co-r Maria Vasconcelos Tavares, cuja defesa prvia tambm foi intempestiva, mas seu defensor postulou e teve deferido seu pedido de reconsiderao da deciso, com o que foi admitida a oitiva das testemunhas arroladas em sua defesa prvia, mas mediante a apresentao destas em juzo, independentemente de intimao (fl. 43). Desta forma, no h que se argir com ofensa ao princpio da isonomia na hiptese, pois o pressuposto do lgico do primado da isonomia paridade das situaes sujeitas a discrimen, o que no ocorreu na hiptese, j que o defensor
dativo do co-ru Jarbas Ferreira Lira no esteve presente na audincia de seu interrogatrio, ao contrrio do defensor do ora paciente, que compareceu audincia de seu interrogatrio e dela saiu regularmente intimado para a apresentao da defesa prvia de seu constituinte.
devendo as da acusao ser ouvidas em primeiro lugar.
J o artigo 401, pargrafo nico, versa sobre termo inicial diverso para interrogatrio das testemunhas e dispe:
Art. 401. (...) Pargrafo nico - Esses prazos - de quarenta dias - comearo a correr depois de findo o trduo da defesa prvia, ou, se tiver havido desistncia, da data do interrogatrio ou do dia em que dever ter sido realizado.
No escusa a intempestividade da defesa prvia do paciente que - correndo o processo em So Paulo - a petio haja sido postada em Salvador no prazo legal, alis, no ltimo dia dele (fl. 25): a tempestividade se verifica conforme a data do protocolo no juzo da causa. Certo, em tese, pode o juiz - no obstante a falta da defesa prvia ou sua intempestividade decidir pela inquirio de testemunhas que entenda til instruo da causa: mas a parte que no tenha requerido na oportunidade do art. 499, C. Pr. Penal, no pode insurgir-se se o magistrado no a determinou de ofcio. Finalmente, eventual nulidade da instruo estaria coberta pela precluso, pois no suscitada nas alegaes finais (C. Pr. Penal, art. 571, II, c/c art. 572, I). Denego a ordem: o meu voto. Voto O Senhor Ministro Marco Aurlio - Senhor Presidente, duas so as causas de pedir no habeas corpus. A primeira ligada ao empecilho, estranho vontade do ru, para a chegada da defesa prvia ou das alegaes escritas, como previsto no artigo 395 do Cdigo de Processo Penal, no juzo competente, j que remetida a pea da Bahia. Estar-se-ia em pleno recesso, considerado o prazo assinado no artigo 395. A segunda diz respeito quebra, violncia ao princpio isonmico, no que o prazo teria sido devolvido ao co-ru. Improcede o pedido formulado na impetrao, porquanto a defesa de que cuida o artigo 395 no surge como obrigatria. Tanto assim que o artigo 396 preceitua:
Art. 396. Apresentada ou no a defesa, proceder-se- inquirio das testemunhas,
Se se houvesse concretizado a inobservncia de norma imperativa quanto ao exerccio de direito de defesa, o defensor teria articulado o tema de imediato. No o fez. Deixou transcorrer o perodo substancial de dois anos, para, ento, em verdadeira estratgia, visando ao retorno ao statu quo ante - a nulidade do processo criminal -, ferir o tema. A nulidade relativa, a teor do disposto no artigo 572 do Cdigo de Processo Penal, e no se tem como configurado o bice, do fechamento do foro, no tocante defesa e ao recebimento da defesa. Tratamento diferenciado no houve na espcie, porquanto diversa a situao do co-ru, sendo que o acrdo prolatado pelo Regional Federal da 3 Regio ainda consigna ter sido aberta oportunidade para se ouvirem testemunhos. Mesmo assim, em que pese a intempestividade da defesa para a audio de testemunhas, que estavam, inclusive, no exterior, quedou silente o ru. Acompanho Vossa Excelncia, indeferindo a ordem. reviso de aparte do Sr. Ministro Seplveda Pertence - (Presidente Relator). Confirmao de voto O Senhor Ministro Carlos Ayres Britto Senhor Presidente, tenho uma pergunta: qual a razo da designao do defensor dativo? Foi revelia?
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O Senhor Ministro Seplveda Pertence (Presidente e Relator) - Para o outro? O Senhor Ministro Carlos Ayres Britto - Sim. O Senhor Minitro Seplveda Pertence (Presidente e Relator) - No se esclarece. O Senhor Ministro Carlos Ayres Britto Trata-se de ru pobre, necessitado? O Senhor Ministro Seplveda Pertence (Presidente e Relator) - Neste caso, no. Tratase de defensor constitudo. O advogado estava presente no interrogatrio, foi intimado do prazo de defesa prvia e a postou na Bahia no ltimo dia do prazo. O Senhor Ministro Carlos Ayres Britto Caso se tratasse de ru necessitado, haveria certa dificuldade. O Senhor Ministro Seplveda Pertence (Presidente e Relator) - Quanto a um dos corus, houve nomeao de defensor, j que, por algum motivo, o advogado indicado no atuou. Para esse defensor dativo, reabriu-se o prazo da defesa prvia. No o caso. Aqui defensor constitudo. O Senhor Ministro Carlos Ayres Britto - Se fosse um defensor pblico, propriamente dito, teria dificuldade em compatibilizar com a disposio que diz que o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos necessitados, aos que comprovarem insuficincia de recursos. -:::-
Perguntar-me-ia se essa assistncia jurdica integral, no compreendendo a defesa prvia. Mas creio no ser esse o caso. O Senhor Ministro Seplveda Pertence (Presidente e Relator) - Tenho minhas dvidas. J atuei muito na advocacia criminal. Muitas vezes, no de boa estratgia oferecer a defesa prvia. O Senhor Ministro Carlos Ayres Britto Que, em rigor, no necessria. Mais uma vez, confirmo o meu voto, acompanhando Vossa Excelncia. Extrato de ata Deciso: A Turma indeferiu o pedido de habeas corpus. Unnime. 1 Turma, 03.02.2004. Presidncia do Ministro Seplveda Pertence. Presentes sesso os Ministros Marco Aurlio, Cezar Peluso, Carlos Britto e Joaquim Barbosa. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Paulo de Tarso Braz Lucas. Ricardo Dias Duarte - p/ Coordenador. (Publicado no DJU de 23.04.2004.)
AGRAVO REGIMENTAL EM HABEAS CORPUS - PROCESSO PENAL - DECISO QUE INDEFERE PEDIDO DE LIMINAR - NO-CABIMENTO - AGRAVO NO PROVIDO - 1. No cabe agravo regimental contra deciso do relator que indeferiu o pedido de liminar, por falta de previso legal. - 2. Agravo no conhecido. AGRAVO REGIMENTAL NO HABEAS CORPUS N 83.673-9/RJ - Relator originrio: Ministro MARCO AURLIO - Relator para o acrdo: Ministro JOAQUIM BARBOSA
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Agravante: Ronaldo Llio Cherman. Advogado: Ronaldo Llio Cherman. Agravado: Superior Tribunal Militar. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, sob a presidncia do ministro Seplveda Pertence, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por maioria de votos, em no conhecer do agravo regimental no habeas corpus. Braslia-DF, 25 de novembro de 2003. Joaquim Barbosa - Redator p/ o acrdo Relatrio O Senhor Ministro Marco Aurlio (Relator) Por meio da deciso de folhas 70 e 71, indeferi o pleito de medida acauteladora, consignando:
Denncia - Recebimento - Suspenso da medida - Estelionato (artigo 251 do CPM) Indenizao de transporte - Indeferimento da liminar. - 1. Com a pea de folha 2 a 10, o impetrantepaciente sustenta no configurado o crime do artigo 251 do Cdigo Penal Militar, reportando-se a votos vencidos no mbito do Superior Tribunal Militar e a pronunciamentos do Ministrio Pblico. Articula com a circunstncia de, aps o recebimento da indenizao de transporte prevista na Lei n 8.237/91, haver realmente seguido para o Rio Grande do Norte, regressando Cidade do Rio de Janeiro por motivo de fora maior, que fora demonstrada. Diz dos parmetros envolvidos na espcie, mencionando ato de juzo cvel que obstaculizara o desconto da parcela. Cita lio de Magalhes Noronha sobre a configurao do estelionato, afirmando-a ausente quando concorre o direito parcela. Ressalta que tambm no se teria fraude ou ardil, porquanto o rgo da Administrao sabia exatamente o que estava pagando. Pleiteia concesso de liminar que afaste do cenrio jurdico o recebimento da denncia e informa no se contar ainda com o acrdo por ltimo prolatado pelo Superior Tribunal Militar. Alude mais prescrio, noticiando transcorrido perodo superior a sete anos, considerado o fato - recebimento da
indenizao em abril de 1996 - e a seqncia da denncia. O pleito final para que esta seja rejeitada. Aos autos anexaram-se as peas de folhas 11 a 65. - 2. At aqui, consta dos autos unicamente o acrdo que implicou o recebimento da denncia, no havendo sido confeccionado ainda, segundo as prprias razes da impetrao, o decorrente dos embargos infringentes. Levandose em conta as balizas da pea coligida, do acrdo no Recurso Criminal n 2003.01.0070765/RJ, verifica-se que a deciso foi proferida a partir do inqurito instaurado, da prova produzida, consignando-se que, na passagem para a reserva remunerada, o paciente informou a quem de direito, repercutindo esse dado no pagamento da indenizao, que iria fixar residncia na Cidade de Natal. As investigaes teriam apurado que o imvel indicado estava alugado a terceiro. Da a concluso - na fase inicial da ao e sem prejuzo de os fatos virem a ser demonstrados em sentido diverso - de que se induzira a Administrao em erro, obtendo-se vantagem mediante artifcio, mediante ardil, mediante meio fraudulento, com dano para o errio. Em face desses parmetros, no surge, neste exame preliminar, a inexistncia de justa causa. Quanto prescrio, vale observar que o disposto no artigo 125 do Cdigo Penal Militar revela, como termo primeiro do prazo, o dia no qual o fato que consubstancia o crime de falsidade tornou-se conhecido. Por isso, no acrdo prolatado, refutou-se a prescrio da pretenso punitiva do Estado, mencionando-se, como data da cincia, 22 de fevereiro de 2000. - 3. Indefiro a liminar pleiteada. - 4. Solicitem-se informaes ao Superior Tribunal Militar, que devero vir aos autos acompanhadas do acrdo relativo aos embargos infringentes. - 5. Publique-se.
Da o agravo de folhas 75 e 76, no qual o paciente alega que o endereo fornecido como sendo provvel residncia em Natal servia apenas como referncia inicial, no tendo sido firmado qualquer compromisso que o obrigasse a, de fato, ali residir. Sustenta que o endereo foi dado no ms de maro de 1996 e que a mudana para a cidade apenas ocorreu em julho seguinte, ocasio em que o imvel j estava alugado para terceiro. Assevera que nunca se questionou a efetiva
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transferncia para Natal, mas unicamente o fato de no ter permanecido no local at o ano de 2000. Aduz que a simples troca do endereo no teria o poder de tornar ilcita a vantagem lcita, de introduzir o dolo ou a fraude onde os mesmos no existiram (folha 76). Quanto prescrio, ressalta que, em se tratando de denncia de estelionato, delito de natureza patrimonial, o termo inicial a data do recebimento do numerrio - ocorrido em maio de 1996 -, consoante previsto no artigo 125, 2, alnea a, do Cdigo Penal Militar. Teriam transcorrido, portanto, mais de sete anos. Por fim, o agravante defende ser impossvel a configurao de estelionato no recebimento de verba lcita, requerida verbalmente, sem qualquer possibilidade de fraude ou ardil e aplicada nos termos da legislao ento vigente, pois, como mencionado no habeas corpus, nenhuma das elementares do delito do art. 251 do CPM se fizeram presentes (folha 76). Afirma que a manuteno da concluso ora impuganda causar novos danos ao paciente, tendo em vista a iminncia da inaugurao da ao penal. s folhas 80 e 81, foram anexadas as informaes solicitadas ao Superior Tribunal Militar. O Presidente da Corte limitou-se a discorrer sobre os fatos: a denncia efetivada em 27 de janeiro de 2003, pelo crime de estelionato previsto no artigo 251 do Cdigo Penal Militar; a respectiva rejeio em 04 de fevereiro de 2003; a protocolao de recurso criminal pelo Ministrio Pblico; o acolhimento do pedido formulado no recurso para receber a denncia, em 29 de abril de 2003; a interposio de embargos infringentes pela defesa, os quais no foram providos em 2 de outubro de 2003. Junto pea vieram os acrdos proferidos no recurso criminal e nos embargos infringentes. o relatrio. Voto O Senhor Ministro Marco Aurlio (Relator) Na interposio deste agravo foram observados os pressupostos de recorribilidade que lhe so inerentes. Sob o ngulo da adequao, est-se diante
de deciso interculotria que o agravante tem como prejudicial aos respectivos interesses. De incio, aplica-se o princpio do processo civil segundo o qual as decises interlocutrias - artigo 162, 2 - so impugnveis mediante agravo artigo 522, ambos do Cdigo de Processo Civil. No fora isto, o artigo 317 do Regimento Interno da Corte apenas afasta o agravo regimental nas situaes nele previstas, o que no o caso de indeferimento de liminar em habeas corpus. No seria demasia assentar o enquadramento da espcie no inciso V do artigo 21 do Regimento Interno. O habeas da competncia da Turma, sendo que inexiste previso quanto a ato do relator no campo da cautelar, verificando-se, portanto, a prtica em face da urgncia e a submisso ao referendo do Colegiado. O que no cabe simplesmente ter-se como inatacvel pronunciamento que resulte, ao menos em tese, no prejuzo do prprio paciente. H de viabilizar-se o esgotamento da reverso do quadro. A pea, subscrita pelo prprio paciente, foi protocolada no qinqndio. A deciso atacada restou veiculada no Dirio de 12 de novembro de 2003, quarta-feira (folha 74), ocorrendo a manifestao do inconformismo em 14 imediato, sextafeira (folha 75). Observe-se o estgio deste habeas, a aguardar o crivo final aps a manifestao do Ministrio Pblico, j que as informaes do Superior Tribunal Militar esto nos autos. Reportome ao que lancei como fundamento ao indeferir o pedido de medida acauteladora, a confundir-se com a deciso final, no que envolvido o trancamento da ao. No tocante prescrio, afastei a relevncia tendo em conta no a alnea a do 2 do artigo 125 do Cdigo Penal Militar evocada pelo paciente, mas a alnea d. Na alnea a aponta-se como termo inicial da prescrio o dia em que o crime se consumou. A regra mostra-se abrangente e excepcionada pelas alneas que se seguem, dentre as quais a alnea d, a consignar que nos crimes de falsidade o termo inicial da prescrio recai na data em que o fato se tornou conhecido. No mais, as questes referentes fixao da residncia devem ser projetadas no tempo, considerado no s o julgamento da ao, como tambm o crivo a ser exercido por este Colegiado to logo o processo revelador
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deste habeas esteja aparelhado para vir apreciao definitiva. Desprovejo o agravo. Voto O Senhor Ministro Joaquim Barbosa - Sr. Presidente, no conheo do agravo. Extato de ata Deciso: Por maioria de votos, a Turma no conheceu do agravo regimental no habeas corpus. Vencido o Ministro Marco Aurlio, Relator, que lhe negava provimento. Relator -:::-
para o acrdo o Ministro Joaquim Barbosa. 1 Turma, 25.11.2003. Presidncia do Ministro Seplveda Pertence. Presentes sesso os Ministros Marco Aurlio, Cezar Peluso, Carlos Britto e Joaquim Barbosa. Subprocuradora-Geral da Repblica, Dr. Delza Curvello Rocha. Ricardo Dias Duarte - p/ Coordenador. (Publicado no DJU de 23.04.2004.)
CONSTITUCIONAL - PENAL - PROCESSUAL PENAL - NO-CULPABILIDADE - PRESUNO RECURSOS ESPECIAL E EXTRAORDINRIO: PRETENSO DE AGUARDAR EM LIBERDADE O JULGAMENTO: IMPOSSIBILIDADE - CF, ART. 5, LVII - 1. O benefcio de recorrer em liberdade no tem aplicabilidade relativamente aos recursos especial e extraordinrio, que no tm efeito suspensivo, o que no ofensivo presuno de no-culpabilidade inscrita no art. 5, LVII, da Constituio Federal. - 2. HC indeferido. HABEAS CORPUS N 83.982-7/RJ - Relator: Ministro CARLOS VELLOSO Paciente(s): Paulo Cesar da Silva Caramez ou Paulo Cesar Silva Carmes. Impetrante: Lcia Cristina Ronfini. Coator: Superior Tribunal de Justia Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros do Supremo Tribunal Federal, em Segunda Turma, sob a Presidncia do Senhor Ministro Celso de Mello, na conformidade da ata de julgamentos e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em indeferir o pedido de habeas corpus, nos termos do voto do Relator. Ausente, justificadamente, neste julgamento, o Senhor Nelson Jobim. Braslia, 23 de maro de 2004. - Carlos Velloso - Relator. 386
Relatrio O Sr. Ministro Carlos Velloso: - Trata-se de habeas corpus impetrado em favor de Paulo Cesar da Silva Caramez ou Paulo Cesar Silva Carmes, da deciso da 5 Turma do eg. Superior Tribunal de Justia que denegou pedido de habeas corpus (HC 23.584-RJ), em acrdo assim ementado:
Ementa: Processo penal - Trfico ilcito de entorpecentes - Ru condenado pelo tribunal a quo Recurso especial e extraordinrio interpostos Efeito suspensivo - Impossibilidade. - Esgotadas as instncias ordinrias e pendente apenas o exame de recurso especial e extraordinrio, nada impede a execuo provisria da deciso condenatria. - Precedentes do STF.
- Ordem denegada (fl. 41).
Noticia a impetrao que o paciente foi condenado, em grau de apelao, pela Primeira Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, pena de trs anos de recluso, em regime fechado, por infrao do art. 12 da Lei 6.368/76. Informa, ainda, que contra essa deciso foram interpostos recursos especial e extraordinrio. Sustenta a impetrante inexistir justificativa para o recolhimento do paciente priso, visto que, alm de ser primrio, possuir residncia fixa e emprego lcito, permaneceu em liberdade durante todo o processo e compareceu a todos os atos processuais. Pede, ao final, a concesso da ordem, para que seja assegurado ao paciente o direito de recorrer em liberdade. Indeferido o pedido de liminar e requisitadas informaes (fl. 36), foram elas prestadas pelo eminente Presidente do eg. Superior Tribunal de Justia, que noticiou que a 5 Turma daquele Tribunal denegou o pedido de habeas corpus (fls. 41/45). A ilustre Subprocuradora-Geral da Repblica, Dr. Delza Curvello Rocha, opina pela denegao do writ (fls. 51/55). o relatrio. Voto O Sr. Ministro Carlos Velloso (Relator) - A jurisprudncia do Supremo Tribunal tem-se orientado no sentido de que a interposio dos recursos extraordinrio e especial, que no tm efeito suspensivo, no confere o benefcio do recurso em liberdade, o que no constitui afronta presuno de no-culpabilidade inscrita no art. 5, LVII, da Constituio. nesse sentido o acrdo proferido pela egrgia Primeira Turma no HC 73.151/RJ, Relator Mins. Moreira Alves, assim ementado:
Ementa: - Habeas corpus.
- Esta Corte j firmou o entendimento de que o benefcio da apelao em liberdade no se aplica com relao aos recursos extraordinrio e especial, que no tm efeito suspensivo, o que no incompatvel com a presuno de noculpabilidade prevista no artigo 5, LVII, da Constituio Federal. - O Plenrio do STF j salientou que a Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica) no assegura, de modo irrestrito, o direito de recorrer em liberdade, ressalvando o disposto na Constituio e nas leis dos Estados-Partes. - Sursis negado fundamentalmente. - Procedncia da impetrao no tocante fixao da fiana. Precedentes do STF. - Habeas Corpus deferido, em parte, para que o Tribunal de Alada do Estado do Rio de Janeiro, competente para o julgamento da apelao do ora paciente, arbitrando em favor dele a fiana a fim de que possa ele, se prestada a fiana arbitrada, defender-se solto at o trnsito em julgado da sentena condenatria (DJ de 19.04.96).
Ementa: Constitucional. Processual Penal. Priso. Presuno de no-culpabilidade. CF, artigo 5, LVII. CPP, art. 594. 1. A presuno de no-culpabilidade at o trnsito em julgada da sentena penal condenatria - CF, artigo 5, LVII - no revogou o artigo 594 do CPP. 2. HC indeferido (DJ de 09.10.92).
O Plenrio, nos HC 72.366/SP, Relator Ministro Nri da Silveira, HC 72.061/RJ e HC 74.983/RS, por mim relatados (DJ de 26.11.1999, 09.06.1996 e 29.08.1997, respectivamente), reiterou o entendimento. Do exposto, indefiro o pedido de habeas corpus.
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Outro no foi o entendimento desta egrgia Turma, no julgamento do HC 71.443/RJ (DJ de 26.06.96), Relator Min. Francisco Rezek (RTJ, 159/234), e no HC 69.263/SP (DJ de 09.10.1992), de que fui Relator para o acrdo:
Extrato de ata Deciso: A Turma, por votao unnime, indeferiu o pedido de habeas corpus, nos termos do voto do Relator. Ausente, justificadamente, neste julgamento, o Senhor Ministro Nelson Jobim. 2 Turma, 23.03.2004. Presidncia do Senhor Ministro Celso de Mello. Presentes sesso os Senhores -:::-
Ministros Carlos Velloso, Nelson Jobim, Ellen Gracie e Gilmar Mendes. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Paulo da Rocha Campos. Antonio Neto Brasil - Coordenador. (Publicado no DJU de 23.04.2004.)
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NDICE NUMRICO
Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais
NMERO ESPCIE COMARCA RELATOR: DES. PG.
1.0000.03.402746-6/000 1.0000.04.409399-5/000 1.0000.04.409924-0/000 1.0000.03.404553-4/000 1.0000.04.408503-3/000 1.0000.04.405850-1/000 1.0000.00.230210-7/000 1.0686.01.009718-2/001 1.0024.97.052235-5/001 1.0701.98.013861-7/002 1.0024.03.059850-2/001 1.0024.01.088742-0/001 1.0024.03.134048-2/001 1.0000.00.340745-9/000 1.0607.02.010595-5/001 1.0000.00.339957-3/000 1.0000.00.343487-5/000 1.0000.03.402693-0/000 1.0024.02.802907-2/001 1.0024.02.679833-0/001 1.0000.00.354537-3/000 1.0701.01.023473-3/001 1.0324.03.010002-2/002 1.0582.03.900295-8/001 1.0180.01.004998-9/001 1.0521.02.018018-3/001 1.0707.02.046789-0/001 1.0000.00.281720-3/001 1.0000.00.354170-3/000 1.0451.03.900023-2/001 1.0024.01.593944-0/001 1.0702.02.024076-9/001 1.0024.03.010294-1/001 1.0024.03.059569-8/001 1.0000.00.346789-1/000 1.0024.00.033136-3/001 1.0000.00.351825-5/000 1.0525.03.032584-5/001 1.0024.02.828507-0/001 1.0000.00.350502-1/000 1.0024.03.088972-9/001 1.0000.00.322749-3/000 1.0024.03.925090-7/001
DvComp DvComp DvComp DvComp DvComp MS PCCO ApCvel Agravo Agravo ApCvel Agravo Agravo Agravo Agravo ApCvel Agravo CNC ApCvel ApCvel Agravo ApCvel AgReg ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel EmbInf Agravo ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel Agravo ApCvel ApCvel
Betim Cludio Januria Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Tefilo Otoni Belo Horizonte Uberaba Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Santos Dumont Belo Horizonte Belo Horizonte Porteirinha Belo Horizonte Belo Horizonte Betim Uberaba Itajub S. M. Suau Congonhas Ponte Nova Varginha Belo Horizonte Montes Claros Nova Resende Belo Horizonte Uberlndia Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Uberaba Pouso Alegre Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte
Hugo Bengtsson* . . . . . . . . . . 25 Hugo Bengtsson* . . . . . . . . . . . 27 Hugo Bengtsson* . . . . . . . . . . . 28 Hugo Bengtsson* . . . . . . . . . . . 31 Hugo Bengtsson* . . . . . . . . . . . 33 Almeida Melo* . . . . . . . . . . . . . . 36 Kelsen Carneiro* . . . . . . . . . . . 39 Orlando Carvalho . . . . . . . . . . 45 Orlando Carvalho . . . . . . . . . . 48 Carreira Machado . . . . . . . . . . 51 Carreira Machado . . . . . . . . . . 52 Almeida Melo . . . . . . . . . . . . . . 54 Almeida Melo . . . . . . . . . . . . . . 57 Lucas S. V. Gomes . . . . . . . . . 59 Lucas S. V. Gomes . . . . . . . . . 61 Hyparco Immesi . . . . . . . . . . . 62 Hyparco Immesi . . . . . . . . . . . . 66 Brando Teixeira . . . . . . . . . . . . 70 Brando Teixeira . . . . . . . . . . . 73 Eduardo Andrade . . . . . . . . . . 76 Silas Vieira . . . . . . . . . . . . . . . 81 Eduardo Andrade . . . . . . . . . . 87 Audebert Delage . . . . . . . . . . . 91 Audebert Delage . . . . . . . . . . . 93 Manuel Saramago . . . . . . . . . . 95 Manuel Saramago . . . . . . . . . . 97 Moreira Diniz . . . . . . . . . . . . . 100 Moreira Diniz . . . . . . . . . . . . . 101 Francisco Figueiredo . . . . . . . 103 Belizrio de Lacerda . . . . . . . 103 Francisco Figueiredo . . . . . . . 105 Belizrio de Lacerda . . . . . . . 106 Edivaldo George . . . . . . . . . . 107 Edivaldo George . . . . . . . . . . 109 Wander Marotta . . . . . . . . . . . 111 Wander Marotta . . . . . . . . . . .114 Silas Vieira . . . . . . . . . . . . . . 115 Vanessa Verdolim . . . . . . . . . 119 Vanessa Verdolim . . . . . . . . . 122 Kildare Carvalho . . . . . . . . . . 125 Nilson Reis . . . . . . . . . . . . . . 127 Nilson Reis . . . . . . . . . . . . . . 129 Alvim Soares . . . . . . . . . . . . . 132 389
ndice Numrico
1.0521.03.022224-9/001 1.0000.03.400761-7/000 1.0261.04.023670-3/001 1.0000.00.311637-3/000 1.0024.02.748319-7/001 1.0024.03.885369-3/001 1.0000.00.337501-1/000 1.0024.02.626009-1/001 1.0024.03.964758-1/001 1.0702.01.021305-7/001 1.0024.03.970435-8/001 1.0024.03.039081-9/001 1.0024.02.844003-0/001 1.0024.02.662724-0/001 1.0105.99.002661-6/001 1.0000.00.297244-6/000 1.0000.00.353830-3/000 1.0024.02.799281-7/001 1.0024.03.091824-7/001 1.0000.00.339366-7/000 1.0024.00.042222-0/001 1.0433.96.003415-8/001 1.0024.03.133564-9/002 1.0433.02.052066-7/001 1.0027.02.006265-2/001 1.0400.99.000094-7/001 1.0456.03.019604-6/001 1.0024.01.080367-4/001 1.0105.03.077053-8/001 1.0016.00.011365-0/001 1.0024.03.106128-6/001 1.0024.03.073537-7/001 1.0313.03.114749-6/001 1.0024.03.967063-3/001 1.0223.01.079233-9/001 1.0183.04.064370-6/001 1.0512.02.004635-9/001 1.0056.03.058912-3/001 1.0720.01.001974-6/001 1.0035.03.017599-2/001 1.0702.02.014661-0/001 1.0699.02.016716-8/001 1.0290.93.000773-4/001 1.0024.03.167017-7/001 1.0105.01.019830-4/001 1.0713.01.002742-1/001 1.0000.04.408917-5/000 1.0000.00.351068-2/000 1.0024.00.036580-9/001 1.0713.02.007339-9/001 390
ApCvel CNC Agravo AoResc ReexNec Agravo ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel Agravo ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel Agravo ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel Agravo ApCvel ApCvel ApCvel ReexNec ApCvel ApCvel Agravo ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel ApCvel Agravo Agravo ApCvel ApCrim HC ApCrim ApCrim ApCrim
Ponte Nova Belo Horizonte Formiga Virginpolis Belo Horizonte Belo Horizonte Cambuquira Belo Horizonte Belo Horizonte Uberlndia Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Gov. Valadares Contagem Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Montes Claros Belo Horizonte Montes Claros Betim Mariana Oliveira Belo Horizonte Gov. Valadares Alfenas Belo Horizonte Belo Horizonte Ipatinga Belo Horizonte Divinpolis Conselheiro Lafaiete Pirapora Barbacena V. Rio Branco Araguari Uberlndia Ub Vespasiano Belo Horizonte Gov. Valadares Viosa Uberlndia Belo Horizonte Belo Horizonte Viosa
Alvim Soares . . . . . . . . . . . . . .134 Kildare Carvalho . . . . . . . . . . . 136 Edgard Penna Amorim . . . . . . . 137 Francisco Figueiredo* . . . . . . . 139 Pinheiro Lago . . . . . . . . . . . . . . 142 Pinheiro Lago . . . . . . . . . . . . . . 144 Fernando Brulio . . . . . . . . . . . 145 Fernando Brulio . . . . . . . . . . . 147 Jarbas Ladeira . . . . . . . . . . . . . 149 Jarbas Ladeira . . . . . . . . . . . . . 153 Edgard Penna Amorim . . . . . . . 155 Lamberto SantAnna . . . . . . . . 158 Lamberto SantAnna . . . . . . . . 159 Maciel Pereira . . . . . . . . . . . . . 162 Maciel Pereria . . . . . . . . . . . . . 163 Schalcher Ventura . . . . . . . . . . 165 Schalcher Ventura . . . . . . . . . . 166 Caetano Levi Lopes . . . . . . . . 168 Caetano Levi Lopes . . . . . . . . 172 Roney Oliveira . . . . . . . . . . . . . 174 Roney Oliveira . . . . . . . . . . . . . 181 Batista Franco . . . . . . . . . . . . . 184 Jos Francisco Bueno . . . . . . . 187 Duarte de Paula . . . . . . . . . . . . 189 Duarte de Paula . . . . . . . . . . . . 192 Jos Francisco Bueno . . . . . . . 195 Cludio Costa . . . . . . . . . . . . . . 199 Cludio Costa . . . . . . . . . . . . . . 200 Batista Franco . . . . . . . . . . . . . 201 Geraldo Augusto . . . . . . . . . . . 203 Geraldo Augusto . . . . . . . . . . . 207 Ernane Fidlis . . . . . . . . . . . . . 209 Gouva Rios . . . . . . . . . . . . . . 210 Gouva Rios . . . . . . . . . . . . . . 214 Dorival G. Pereira . . . . . . . . . . . 219 Dorival G. Pereira . . . . . . . . . . . 221 Maria Elza . . . . . . . . . . . . . . . . 225 Maria Elza . . . . . . . . . . . . . . . . 229 Jos D. F. Esteves . . . . . . . . . . 236 Jos D. F. Esteves . . . . . . . . . . 238 Nepomuceno Silva . . . . . . . . . . 240 Edilson Fernandes . . . . . . . . . . 244 Edilson Fernandes . . . . . . . . . . 246 Nepomuceno Silva . . . . . . . . . . 249 Ernane Fidlis . . . . . . . . . . . . . 252 Mrcia Milanez . . . . . . . . . . . . . 255 Mrcia Milanez . . . . . . . . . . . . . 257 Tibagy Salles . . . . . . . . . . . . . . 261 Tibagy Salles . . . . . . . . . . . . . . 267 Gudesteu Biber . . . . . . . . . . . . 272
1.0559.04.910596-3/001 1.0000.00.269934-6/000 1.0216.98.006857-3/001 1.0702.96.022083-9/001 1.0000.04.409278-1/001 1.0000.04.405480-7/001 1.0335.03.900284-5/001 1.0000.04.407252-8/000 1.0019.03.900006-2/001 1.0686.01.030398-6/001 1.0000.00.337604-3/000 1.0024.01.044459-4/001 1.0000.00.352562-3/000 1.0702.00.024634-9/001 1.0024.01.076369-6/001 1.0694.01.000967-8/001 1.0024.01.098007-6/001 1.0153.99.008162-9/001 1.0433.01.023728-0/001 1.0024.96.104149-8/001 1.0105.01.037052-3/001 1.0153.02.017753-8/001 1.0000.00.269597-1/000 1.0000.00.240626-2/000 1.0000.04.407818-6/000 1.0534.04.910503-2/001
RecAg PCCO ApCrim RSE RecAg RecAg ApCrim RevCrim ApCrim ApCrim RSE ApCrim ApCrim ApCrim ApCrim ApCrim ApCrim ApCrim ApCrim ApCrim ApCrim ApCrim ApCrim PCCO HC RecOf
Rio Preto Santa Brbara Diamantina Uberlndia Belo Horizonte Gov. Valadares Itapecerica Pouso Alegre Alpinpolis Tefilo Otoni Una Belo Horizonte Sabar Uberlndia Belo Horizonte Trs Pontas Belo Horizonte Cataguases Montes Claros Belo Horizonte Gov. Valadares Cataguases Belo Horizonte Alpinpolis Tupaciguara Presidente Olegrio
Gudesteu Biber . . . . . . . . . . . Luiz Carlos Biasutti . . . . . . . . Luiz Carlos Biasutti . . . . . . . . Srgio Braga . . . . . . . . . . . . . Srgio Braga . . . . . . . . . . . . . Edelberto Santiago . . . . . . . . Edelberto Santiago . . . . . . . . . Reynaldo X. Carneiro* . . . . . . Erony da Silva . . . . . . . . . . . . Erony da Silva . . . . . . . . . . . . Jane Silva . . . . . . . . . . . . . . . Jane Silva . . . . . . . . . . . . . . . Jos Antonino B. Borges . . . . Jos Antonino B. Borges . . . . Paulo Czar Dias . . . . . . . . . Paulo Czar Dias . . . . . . . . . Reynaldo X. Carneiro . . . . . . Reynaldo X. Carneiro . . . . . . Antnio Carlos Cruvinel . . . . . Herculano Rodrigues . . . . . . . Antnio Carlos Cruvinel . . . . . Herculano Rodrigues . . . . . . . Kelsen Carneiro . . . . . . . . . . . Kelsen Carneiro . . . . . . . . . . . Clio Csar Paduani . . . . . . . Clio Csar Paduani . . . . . . .
276 277 281 285 290 295 296 298 302 304 305 310 323 327 329 331 333 337 339 342 344 346 348 350 352 354
Obs.: Os acrdos assinalados com asterisco so originrios da Secretaria de Feitos Especiais SEFES. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA
NMERO-UF ESPCIE RELATOR: MINISTRO PG.
14.434-MG 171.918-MG 36.471-SP 37.663-MG
RecOrd em MS Recurso Especial Habeas Corpus Habeas Corpus
Fontes de Alencar . . . . . . . . . . . . . . . . . .357 Fernando Gonalves . . . . . . . . . . . . . . . 365 Jos Arnaldo da Fonseca . . . . . . . . . . . 370 Laurita Vaz . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 373
ndice Numrico
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

NMERO-UF ESPCIE RELATOR: MINISTRO PG.
262.841-2/SP 478.398-4/RJ 81.847-1/SP 83.673-9/RJ 83.982-7/RJ
Ag Reg. no Agr. Instr. Ag Reg. no Agr. Instr. Habeas Corpus Ag. Reg. no HC Habeas Corpus -:::-
Marco Aurlio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Eros Grau . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . Seplveda Pertence . . . . . . . . . . . . . . . . Joaquim Barbosa . . . . . . . . . . . . . . . . . . Carlos Velloso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
377 378 380 383 386
391
NDICE ALFABTICO E REMISSIVO

-A-
ABSOLVIO - Havendo prova da autoria e materialidade delitivas, inadmissvel a absolvio por insuficincia de provas. - Denncia - Txico - Crime hediondo - Regime prisional - Concurso de agentes - Confisco de veculo - Nulidade processual - Flagrante preparado - Prova Depoimento de policial - Pena - Substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos - Antecedentes - Primariedade - Recurso concurso de agentes . . . . . . . . . . . . . . . 310 AO CIVIL PBLICA - Incabvel a cominao de pena pecuniria, ou fixao de prazo para obrigar o municpio a construir aterro sanitrio, eis que a efetivao de tal medida exige alocao de recursos, no dependendo exclusivamente da vontade do ente municipal. - Dano ambiental - Lixo - depsito irregular - Pena pecuniria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 195 - A restrio contida no art. 21 da Lei n 8.437/92 no absoluta, devendo tal comando ser interpretado em conjunto com o disposto no art. 12 da Lei n 7.347/80, admitindo-se, na ao civil pblica, em situaes excepcionalssimas, a concesso de liminar inaudita altera parte, sem a oitiva do representante judicial da pessoa jurdica de direito pblico, quando o juiz, usando do seu poder geral de cautela e diante do fumus boni iuris e do periculum in mora, verificar a ocorrncia de risco de vida para o jurisdicionado, justificando-se a medida para evitar dano iminente e irreversvel que possa advir da demora do provimento jurisdicional liminar. - Na ao civil pblica, conveniente que a deciso concessiva de liminar seja acompanhada de imposio de multa. - Tratando-se de obrigao de fazer ou de no fazer, possvel aplicao de multa pelo noacatamento da determinao judicial, a fim de se compelir o devedor/obrigado a cumprir a obrigao na forma prescrita, podendo esta pena pecuniria ser imposta de ofcio pelo magistrado.
- Concedida a liminar para que o medicamento seja fornecido ao paciente do SUS, tal medicamento deve ser adquirido com a presteza e a rapidez necessrias, para que haja a efetiva prestao jurisdicional, possibilitando a conservao e a recuperao da vida do jurisdicionado, sob pena de ofensa aos direitos que lhe so assegurados constitucionalmente (arts. 6, 196 e seguintes da CF), em detrimento de regras oramentrias. - Liminar inaudita altera parte - Pena pecuniria - Medicamentos fornecimento pelo SUS . . . . . . . . . . . . . 221 AO EX DELICTO - 1. Segundo entendimento majoritrio da doutrina e da jurisprudncia desta Corte, arrimada em julgado do STF, o Ministrio Pblico somente tem legitimidade para propor ao civil ex delicto, em favor de pessoas pobres, se no houver ou for insuficiente o servio da Defensoria Pblica. - 2. Em sendo assim, o acordo celebrado no caso especfico entre o ru e a me (representante legal) da criana, vtima de leses corporais, com pleno atendimento das necessidades desta ltima, no h de ser nulo apenas porque o Parquet, autor da ao, com ele no concorda. As finalidades sociais e altrusticas que norteiam a questo se sobrepem aos rigores das formalidades processuais. - 3. Recurso especial no conhecido. (STJ) . 365 AO RESCISRIA - Admite-se como documento novo o registro de contrato de trabalho firmado com empresa privada situada em localidade distante, para a qual o ru prestou servio em perodo coincidente com aquele utilizado para contagem de tempo para aquisio da estabilidade extraordinria prevista no art. 19 da ADCT da Constituio da Repblica, ficando demonstrado que o servidor no preenchia o requisito temporal no qual se firmou a deciso rescindenda. . . . . . . . . . . . 139 - V. Alimentos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 249
ACIDENTE DE TRABALHO - V. Esplio . . . 45

393
ndice Alfabtico e Remissivo
ACORDO - V. Alimentos
. . . . . . . . . 249/238
instruo, ante o princpio da precluso consumativa. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91 - O recorrente, ao formalizar o agravo de instrumento, deve expor as razes de seu pedido de reforma da deciso, nos termos do art. 524, II, do CPC, cumprindo-lhe, em conseqncia, enfrentar especificamente os fundamentos em que se assenta a deciso guerreada, sob pena de no-conhecimento do recurso . . . . . . 144 AGRAVO REGIMENTAL EM HABEAS CORPUS - 1. No cabe agravo regimental contra deciso do relator que indeferiu o pedido de liminar, por falta de previso legal. - 2. Agravo no conhecido. (STF) . . . . . . . 383 GUA - As concessionrias do servio pblico de gua e esgoto podem estabelecer o pagamento de tarifa mnima para assegurar o gasto mnimo que tero com a conservao de redes, quer o usurio utilize ou no os servios que lhes so colocados disposio, no sendo ilegal a cobrana dessa tarifa mnima, uma vez que encontra apoio na Lei Federal n 6.528/78 e no Decreto Estadual n 32.809/91. - A cobrana de tarifa mnima de consumo de gua leva em conta a viabilidade do equilbrio econmico-financeiro das companhias de saneamento bsico e a preservao dos aspectos sociais, de forma a assegurar o adequado atendimento aos usurios menos favorecidos. - As relaes entre usurios e a empresa concessionria do servio pblico de fornecimento de gua e tratamento de esgoto so regidas por leis prprias (Lei Federal n 6.528/78 e Decreto Estadual n 32.809/91), pelo que a cobrana de tarifa mnima no vai de encontro ao Cdigo de Defesa do Consumidor. - Sentena . . . . . . . . . . . 184 ALIMENTOS - V. Agravo de instrumento . . 54 - Em matria de alimentos, quando a pessoa alcana maioridade, em tese, de se eximir
ADVOGADO - V. Vereador . . . . . . . . . . . 225 AFASTAMENTO DE UM DOS CNJUGES DO LAR - V. Cautelar . . . . . . . . . . . . . . . . 107 AGRAVANTE - Mesmo que incidam duas agravantes no roubo, o respectivo acrscimo no deve ultrapassar o mnimo de um tero, salvo se ocorrerem circunstncias especiais. O que se deve levar em considerao no apenas a quantidade das agravantes, mas as suas qualidades. - Roubo - Estelionato Apropriao indbita - Falsificao de documento - Crime continuado . . . . . . . . . . 333 AGRAVO - Se o agravo manifestamente infundado, impe-se a aplicao da multa prevista no 2 do artigo 557 do Cdigo de Processo Civil, arcando a parte com o nus decorrente da litigncia de m-f. (STF) . . . . . . . . . 377 AGRAVO DE INSTRUMENTO - Reformada, em parte, a deciso recorrida, no juzo de retratao, fica parcialmente prejudicado o objeto do agravo de instrumento (CPC, art. 529). - O ato judicial que, em execuo de alimentos, exclui a cobrana de prestaes por um dos litisconsortes ativos e no pe termo ao processo consubstancia deciso interlocutria, cuja impugnao se d por meio de agravo de instrumento, e no de apelao. Agravo de instrumento - Juzo de retratao - Alimentos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54 - A lei que criou a possibilidade excepcional da apresentao de recurso por intermdio de facsmile no foi alm dessa exceo, no alterando os dispositivos legais que exigem que, no ato da interposio do recurso de agravo de instrumento, venha ele instrudo com as peas, ditas obrigatrias, elencadas no inciso I do artigo 525 do Cdigo de Processo Civil. Assim, se o fac-smile vem incompleto, sem as peas de instruo, ou faltando alguma delas, no h mais oportunidade para complementar referida 394
o alimentante da sua obrigao de pensionar. Entretanto, em determinadas circunstncias, a exonerao no deve ser decidida de plano em face das hipteses especiais: filho estudando, incapaz, etc., devendo o juzo monocrtico dimensionar a questo antes de proceder deciso. . . . . . . . 103 - A alegao de desemprego no pode subsistir, se a parte no perodo constituiu nova famlia, tendo casa prpria, conseguindo viver no alegado novo cenrio, verdadeiro milagre a exigir explicao. Nessas circunstncias, a teoria da aparncia deve ser invocada, notadamente quando laudos carreados para o processo ajudam a confirmar a necessidade de reviso. . . . . . . . . . . 105 - A simples alegao de que o alimentando alcanou a maioridade civil no leva necessariamente cessao automtica do dever de sustento, pois h possibilidade de a obrigao ser prorrogada em decorrncia da relao de parentesco, fato que poder ser apurado, por economia processual, na prpria ao de exonerao de alimentos. Tutela antecipada . . . . . . . . . . . . . . . . 137 - Em ao revisional de alimentos, versando as alegaes das partes sobre questes de fato que necessitam de produo de prova em audincia, o julgamento antecipado da lide sem a realizao de audincia de instruo e sem a intimao das partes para especificao fundamentada das provas a serem produzidas gera nulidade da sentena por cerceamento de defesa. - Julgamento antecipado da lide Cerceamento de defesa . . . . . . . . . . . . 199 - Restando comprovado que a alimentada vive em unio estvel com outro homem, no faz ela jus ao recebimento de penso alimentcia pelo ex-marido. . . . . . . . . . . . . . . . 219 - O acordo extrajudicial firmado pelos genitores do menor acerca de penso alimentcia, ainda que no homologado judicialmente, constitui ttulo executivo extrajudicial, sendo documento hbil a embasar a ao de exe-
cuo de alimentos, uma vez que elencado nas hipteses do art. 585, II, do CPC. - Se a execuo dos alimentos est baseada em acordo extrajudicial, no tendo a obrigao de alimentar surgido em decorrncia de deciso judicial, a ao no deve seguir o rito do art. 733 do CPC, sendo incabvel, por conseguinte, o decreto de priso civil do devedor. - Acordo - Ttulo executivo extrajudicial - Execuo - Priso civil . . . . . . . 238 - O percentual ajustado sobre rendimentos lquidos do alimentante no incide sobre o saldo da conta vinculada ao FGTS mantida por ele em instituio bancria, uma vez que o FGTS tem carter eminentemente indenizatrio. - No comprovada nos autos a interrupo do pagamento da penso mensal, no se justifica determinar o bloqueio do FGTS correspondente obrigao alimentar. . . . . . . . . . . 246 - A renncia aos alimentos avenada pelas partes homologada e transitada em julgado erige o instituto da coisa julgada previsto no art. 5, XXXVI, o qual se aplica a toda e qualquer lei infraconstitucional, sem qualquer distino entre lei de direito pblico e lei de direito privado, ou entre lei de ordem pblica e lei dispositiva. - A ao anulatria do art. 486 tem por objetivo anular os atos processuais praticados pelas partes e as sentenas judiciais homologatrias, diferindo da ao rescisria do art. 485, que visa apagar do mundo jurdico deciso judicial acobertada pela coisa julgada material.
- O vcio da coao no pode ser adotado em tese, reclamando prova da sua existncia plena, para produzir efeitos na ordem jurdica, mxime para desvaler deciso com trnsito em julgado. - Acordo - Coisa julgada - Coao - Anulatria - Ao rescisria . . . . . . . . 249 ANTECEDENTES - V. Pena . . . . . . . . 302/310 ANULATRIA - V. Alimentos . . . . . . . . . 249
395
APELAO - Em face da adoo pelo CPC do princpio da precluso e do princpio da unirrecorribilidade, cabe parte, quando da interposio de seu apelo, atacar todas as questes em que fora sucumbente. Se no o fez nesta oportunidade, no mais poder fazlo em sede de adesivo, por representar o uso conjunto de dois recursos contra o mesmo ato judicial, resultando na quebra dos referidos princpios. - Recurso adesivo . . . . . . . . . . 59 - V. Uso de documento falso . . . . . . . . . 337 APOSENTADO - V. Execuo por ttulo judicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174 APOSENTADORIA - Se o servidor se aposentou segundo a lei vigente poca dessa situao jurdica, lei posterior no pode reduzir seus proventos, sob pena de ferir o direito adquirido e o ato jurdico perfeito, lesando direito lquido e certo do administrado. - Proventos . . . . . 172 APOSENTADORIA POR INVALIDEZ - Se a doena que acometeu o servidor no se encontra dentre as enumeradas no art. 108, alnea e, da Lei n 869/52, cujo rol taxativo, a aposentadoria por invalidez deve ser com proventos proporcionais, e no integrais. - Prova - indeferimento - Cerceamento de defesa - Julgamento antecipado da lide Vencimentos e proventos . . . . . . . . . . . 214 APRENDIZ - V. Tempo de servio . . . . . . 187 APROPRIAO INDBITA - V. Estelionato . 333 ASSISTNCIA JUDICIRIA - O simples fato de o requerente da assistncia judiciria ser proprietrio de bens mveis e imveis no o impede de ser beneficirio da referida assistncia, mxime se o impugnante no comprovar que o requerente tem rendimentos suficientes para suportar as despesas processuais. . . . . 103 AUTARQUIA - Nos termos do art. 10 da Lei n 12.427/96, as autarquias esto isentas do pagamento de custas judiciais. - Penso por morte - Custas processuais . . . . . . . . . . 159 AUTARQUIA ESTADUAL - V. Indenizao . 168 396
AUTORIDADE COATORA - V. Mandado de segurana . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119

-B-
BEM PBLICO - V. Manuteno de posse . 189 BENS SONEGADOS - V. Inventrio

-C-
. . . . 203
CALNIA - V. Crimes contra a honra . . . 39 CMARA MUNICIPAL - V. Vereador . . . 225
- V. Prefeito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 229 CARGO PBLICO - V. Recurso ordinrio em mandado de segurana (STJ) . . . . . . 357 CARGO PBLICO - CUMULAO - Existe possibilidade da cumulao do cargo de professor e supervisor pedaggico, dado que o ltimo possui natureza jurdica de cargo tcnico, assim considerado o que exige habilitao em nvel superior de ensino ou habilitao em curso tcnico reconhecido. - Mandado de segurana - Autoridade coatora - Legitimidade de parte . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119 CARTA PRECATRIA - V. Reviso criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 298 CARTEIRA NACIONAL DE HABILITAO - O detentor de carteira nacional de habilitao d emitida poca em que ela correspondia categoria mxima de habilitao tem direito lquido e certo de substitu-la pela carteira e, que a nova categoria mxima, no podendo as alteraes posteriores ocorridas na legislao de trnsito atingir o seu direito anteriormente adquirido. - O limite temporal fixado pela Resoluo n 800 do Contran, para se fazer a substituio da carteira nacional de habilitao de categoria d pela de categoria e, no pode ser utilizado para impedir a emisso da nova carteira, mxime se ainda no vencido o prazo de validade da carteira anterior. . . . . . . . . . 52
- V. Uso de documento falso . . . . . . . . . 337 CASAMENTO - V. Cautelar . . . . . . . . . . . 107 - A atual disposio que cuida da mutabilidade do regime de bens do casamento - art. 1.639, 2, do novo Cdigo Civil - norma cogente, editada na esteira de evoluo da prpria vida social, assim como em 1977, em que o divrcio foi promulgado com o mesmo propsito e ningum poderia afirmar que a dissoluo da sociedade conjugal s estaria ao alcance daqueles que se casassem aps a vigncia da Lei do Divrcio. - V.v.: - Para os casamentos celebrados antes da vigncia do atual Cdigo Civil, prevalece a regra do artigo 230 do Cdigo Civil de 1916, onde se estabelece que, uma vez celebrado o casamento por um determinado regime, no mais se permite aos cnjuges adotar outro, ou alterar total ou parcialmente aquele escolhido. . . . . . . . . . . . . . . . . . 115 CAUTELAR - Inexistindo prova inequvoca a sustentar as alegaes da parte e, ainda, verificando-se que a matria envolve a integridade fsica de dezenas de pessoas, a prudncia aconselha a no-antecipao dos efeitos da tutela, procedimento, porm, que no fica obstaculizado quando se colherem elementos de convico suficientemente fortes a escorar a medida rogada. - V.v.p.: - de deferir-se o pedido sucessivo, de natureza cautelar, de suspenso ex nunc dos efeitos do ato administrativo de interdio de imvel, quando, aps mais de dois anos de sua adoo, a alegada iminncia de desabamento no apenas no se concretizou como foi afastada por laudo pericial judicial tomado emprestado de ao proposta pelos moradores em face da construtora, a que se somam a inrcia da municipalidade diante de requerimento administrativo de desinterdio do imvel protocolizado h quase um ano e a possibilidade de revogao ou modificao da cautelar a qualquer tempo, luz de novas provas. - Interdio de imvel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 81
- O direito no permite que o casal, de maneira consensual, pea autorizao para que um deles deixe o lar conjugal como forma de obter um tempo para reflexo, colocando-se, assim, uma cortina de fumaa no casamento, com suspenso de seus efeitos e/ou obrigaes. Casamento - Afastamento de um dos cnjuges do lar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 107 CERCEAMENTO DE DEFESA - V. Alimentos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199 - O indeferimento de prova requerida quando evidenciada sua desnecessidade no constitui cerceamento de defesa. - Prova - indeferimento - Julgamento antecipado da lide Aposentadoria por invalidez - Vencimentos e proventos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 214 - V. Reviso criminal . . . . . . . . . . . . . . . . 298 CITAO - Frustrada a citao pelo correio, em virtude de o ru ter-se recusado a receber a correspondncia e subscrever o AR, a citao dever realizar-se por oficial de justia, conforme art. 224 do CPC, sob pena de nulidade do ato, sendo inadmissvel o decreto de revelia. . . . . . . . . . . . . . . . . 244 CITAO CRIMINAL - V. Intimao criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 285 COAO - V. Alimentos . . . . . . . . . . . . . 249 CDIGO CIVIL - Art. 1.639, 2 (2002) . . . . . . . . . . . . . . 115 CDIGO DE PROCESSO CIVIL - Art. 15 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240 - Art. 70 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153 - Art. 70, III . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 201 - Art. 101, I . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61 - Art. 114 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70 - Art. 130 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66 - Art. 224 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 244 - Art. 273 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 137 - Art. 330, I . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 214 - Art. 460, pargrafo nico . . . . . . . . . . . . 166 - Art. 485 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 249 - Art. 486 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 249
397
- Art. - Art. - Art. - Art. - Art. - Art. - Art. - Art. - Art. - Art. - Art. - Art. - Art. - Art.
524, II . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 144 525, inciso I . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 91 529 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54 557, 2 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 377 585, II . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 238 649, V . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 200 656, III . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51 678, pargrafo nico . . . . . . . . . . . . . . 48 730 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153 733 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 238 927 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 189 1.102-a . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153 1.040, I . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 203 2.042, II . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111
demanda. Se houver sede da autoridade impetrada tanto no juzo suscitante quanto no juzo suscitado, a definio da competncia se d de acordo com as regras processuais inerentes competncia territorial, que relativa. - A competncia relativa prorrogada quando no h oposio de exceo declinatria no prazo legal (art. 114 do CPC). Em tal circunstncia, se no houver oposio de exceo, a tempo e modo, a competncia se prorroga ao juzo suscitado ao qual foi distribudo, inicialmente, o mandado de segurana. - Mandado de segurana . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 70 - V. Extino de condomnio . . . . . . . . . 100 - Compete s Varas da Fazenda Pblica estadual, e no aos Juzos Tributrios, processar e julgar mandado de segurana impetrado contra ato de promotor de justia atuante junto ao Procon, em demanda que versa sobre direito do consumidor e que no possui qualquer discusso concernente ao vnculo jurdico-tributrio entre contribuinte e Estado. - Na fixao da competncia para julgamento de mandado de segurana, leva-se em conta a autoridade de que emanou o ato. Mandado de segurana . . . . . . . . . . . . 136 - V. Servidor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155 COMPETNCIA RECURSAL - Ante a ausncia de interesse pblico e consoante inteligncia dos arts. 106, II, e 108, II, ambos da Constituio Estadual, compete ao Tribunal de Alada, e no ao Tribunal de Justia, julgar recurso interposto em ao ajuizada por posto de gasolina, visando responsabilizar civilmente companhia distribuidora de produtos de petrleo pela perda do direito repetio de indbito tributrio, em razo de sua conduta omissiva em no fornecer quele alguns documentos fiscais indispensveis ao pleito de restituio dos valores indevidamente pagos Unio. . . . . . . . . 25 - Compete ao Tribunal de Alada, e no ao Tribunal de Justia, conhecer e julgar apelao
CDIGO DE PROCESSO PENAL - Art. 41 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 310 - Art. 78, III . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 370 - Art. 353 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 285 - Art. 384 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28 - Art. 386, VI . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 277 - Art. 499 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 380 - Art. 580 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 310 - Art. 626 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 298 CDIGO PENAL - Art. 29, 1 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 298 - Art. 44, III . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 310 - Art. 59 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 339 - Art. 68 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .339 - Art. 71 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 267 - Art. 297 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 339 - Art. 304 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .337/339 - Art. 307 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 329/339 - Art. 316 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 331 CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL - Art. 185 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 142 COISA JULGADA - V. Alimentos . . . . . . 249 COLAO - V. Inventrio . . . . . . . . . . . . 203 COMISSO PROCESSANTE - V. Prefeito . . 229 COMPETNCIA - V. Separao judicial . . . . 61 - Em mandado de segurana, a competncia do juzo se define pela sede funcional da autoridade impetrada indicada no plo passivo da 398
interposta em sede de cautelar de exibio de documentos proposta contra pessoa fsica de vereador, como medida preparatria propositura de ao de indenizao por danos morais e para ao criminal por calnia, difamao e injria, por estar afastado o interesse pblico na questo e em face da no-participao de qualquer ente pblico na relao processual, sendo inaplicvel ao caso o disposto no art. 106, II, a, da Constituio do Estado de Minas Gerais. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27 - Compete ao Tribunal de Alada, e no ao Tribunal de Justia, o julgamento de apelao aviada contra sentena que julgou improcedentes os embargos manejados em execuo de honorrios advocatcios promovida por advogado, em nome prprio, para receber verba sucumbencial fixada em processo de falncia que foi julgado extinto em decorrncia de carncia de ao, por se tratar de crdito pessoal e particular sem reflexo na causa falimentar. . . . . . . . . . . 33 COMPETNCIA RECURSAL CRIMINAL Oferecida e recebida a denncia em que se imputa ao ru prtica de crime contra o patrimnio, at que seja desclassificado o delito por meio de sentena, vale a definio dada prtica delituosa na exordial acusatria, para efeito de fixao da competncia. Assim, se o crime constante na denncia contra o patrimnio, no havendo sentena desclassificatria, mas mero despacho determinando a intimao da defesa e da acusao para se manifestarem a respeito da nova definio jurdica do fato, em aplicao ao contido no art. 384 do CPP, a competncia para conhecimento e julgamento do recurso em sentido estrito interposto do Tribunal de Alada, e no do Tribunal de Justia, nos termos dos arts. 106, II, h, e 108, II, ambos da Constituio do Estado de Minas Gerais. . . . . . . . . . . . 28 CONCORDATA - O crdito relativo a contrato garantido por duplicata oferecida em cauo no constitui crdito quirografrio, mas sim crdito privilegiado, no estando sujeito, portanto, habilitao em concordata. . . . . 165
CONCUBINATO ADULTERINO - V. Unio estvel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97 CONCURSO DE AGENTES - V. Txico . 310 - V. Denncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 342 CONCURSO PBLICO - V. Recurso ordinrio em mandado de segurana (STJ) . . . . 357 CONCUSSO - Comete o crime de concusso aquele que, em razo da funo de defensor pblico, exige para si vantagem indevida (cobrana de honorrios), para patrocinar a causa de partes que se enquadravam nos requisitos exigidos para terem acesso justia gratuita. Recurso conhecido e desprovido, rejeitada a preliminar. . . . . 272 - A prtica viciosa de cobrana pelo oficial de justia de diligncias a ele devidas no caracteriza o crime do art. 316 do CP, dada a inexistncia de ameaa ou intimidao vtima, elemento essencial para a configurao do delito. Outrossim, para caracterizao do crime de concusso, indispensvel que o agente - funcionrio pblico -, em razo de sua funo, exija para si ou para outrem vantagem sabidamente indevida, uma vez que, em tal hiptese, indispensvel a presena do dolo especfico, que consiste na vontade livre e consciente de exigir a vantagem ilcita, o que no ocorre naquele caso. - Inexiste previso de modalidade culposa para o crime descrito no art. 316 do CP. - Oficial de Justia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 331 CONFISCO DE VECULO - V. Txico . . . 310
CONSTITUIO ESTADUAL - Art. 106, II . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25 - Art. 106, II, a . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 27 - Art. 106, II, e . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .33 - Art. 106, II, h . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 28 - Art. 108, II . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25/28 CONSTITUIO FEDERAL - Art. 2 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 225 - Art. 5, XXXVI . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36/249
399
- Art. - Art. - Art. - Art. - Art. - Art. - Art. - Art. - Art. - Art. - Art. - Art. - Art. - Art. - Art.
5, LV . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 214 5, LVII . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 386 6 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 221 24, XII e 1 e 2 . . . . . . . . . . . . . . 125 37, 6 . . . . . . . . . . . . . . . . 134/168/240 40, 5 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 377 40, 7 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76/129 40, 12 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174 149, 1 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174 150, VI, c . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101 195, II . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174 195, 5 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76 196 e segs. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 221 206, IV . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 158 226, 3 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 76
CRIME CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA - A omisso de lanamentos exigveis em livros de escriturao e emisso de notas fiscais adulteradas autoriza a punio do agente que assim age, na condio de scio-gerente da empresa e, portanto, responsvel pela prtica dos atos tipificados como crimes contra a ordem tributria. Inteligncia dos incisos II e III do art. 1 da Lei 8.137/90. - A repetio da conduta delitiva do agente que, por tempo prolongado, presta-se adulterao de notas fiscais e omisso de recolhimento de impostos conduz majorao da pena imposta, pelo reconhecimento da prtica de crime continuado, nos exatos termos do art. 71 do CP. - A desfavorabilidade das circunstncias judiciais aferida em anlise correta da autoridade judicial quando da aplicao da pena justifica a sua fixao em patamar superior quele definido para o tipo penal. - Prova pericial - Crime impossvel - Nulidade processual - Pena . . . . . . . . . . . . . . . . . 267 CRIME DE RESPONSABILIDADE - Para que se configure o delito tipificado no art. 1, XV, do Decreto-lei n 201/67, necessrio que a negativa de fornecimento de tais documentos tenha origem em ato de prefeito, e no em omisso de servidor municipal. No se logrando comprovar, quantum satis, que o acusado teve conhecimento dos requerimentos e se recusou a fornecer os documentos solicitados ao interessado, no podendo a prova precisar o que realmente ocorreu, h que se absolver o ru, a teor do art. 386, VI, do CPP. - Prefeito . . . . . . . . . . . . . . . . . 277 CRIME HEDIONDO - V. Txico . . . . . . . . 310 CRIME IMPOSSVEL - No h que se falar em crime impossvel quando, alcanado o fim visado pelo agente - reduo indevida de impostos -, constata-se ser efetiva a leso ocasionada ao errio. - Crime contra a ordem tributria - Prova pericial - Nulidade processual - Pena . . . . . . . . . . . . . . . . 267
- ADCT - Art. 19 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 139 CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA - V. Execuo por ttulo judicial . . . . . . . 174 CONVNIO ENTRE O MUNICPIO E O IPSEMG - V. Penso por morte . . . . . 125 - V. Mandado de segurana . . . . . . . . . . . 145 CORPO DE DELITO INDIRETO - V. Tentativa de homicdio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 305 CORREO MONETRIA - V. Execuo por ttulo judicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174 CORRUPO DE MENORES - Para a configurao do crime de corrupo de menores, mister se faz provar cabalmente a influncia exercida pelos demais autores sobre o menor. - Roubo - Quadrilha ou bando . . . . . . . . 323 CRIME CONTINUADO - Ainda que a vtima seja a mesma, a multiplicidade de condutas assemelhadas, por si s, no implica o reconhecimento do crime continuado, podendo caracterizar a reiterao criminosa, mormente se as condies de tempo e maneira de execuo no forem as mesmas. - Estelionato - Apropriao indbita Falsificao de documento - Agravante Roubo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 333 400
CRIMES CONTRA A HONRA - A necessidade de narrar ou criticar descaracteriza o elemento subjetivo do tipo dos crimes contra a honra, especialmente quando a manifestao alegadamente ofensiva decorre do regular exerccio, pelo agente, de um direito que lhe assiste. - VV.vv.: - A partir de que, com animus de narrador, fosse possvel injuriar, caluniar e difamar, pessoas fariam calnia, injria ou difamao mediante narrao. A lei penal fala em imputar a algum, e uma forma de imputar falar na presena ou na ausncia, no tratamento direto ou indireto. Tratamento indireto o narrativo, que tem a mesma conseqncia de sujar o nome quando se configura o elemento subjetivo. - Calnia Difamao - Injria . . . . . . . . . . . . . . . . . 39 CRITRIO TRIFSICO - V. Pena . . . . . . 339
DECISO MANIFESTAMENTE CONTRRIA PROVA DOS AUTOS - V. Jri . . . . . . . 281 DECRETO ESTADUAL - N 32.809, de 1991 . . . . . . . . . . . . . . . . . 184 - N 36.033, de 1994 . . . . . . . . . . . . . . . . . 207 DECRETO-LEI FEDERAL - N 201, de 1967 - Art. 1, XV . . . . . . . . . 277 - N 406, de 1968 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 192 - N 406, de 1968 - Art. 9 , 2 . . . . . . . . 192 - N 406, de 1968 - Art. 9, 3 . . . . . . . . . 73 DEFESA PRVIA - I. Defesa prvia: intempestividade, que se verifica pela data do recebimento da pea no protocolo do juzo competente, sendo irrelevante a postagem no Correio se haja feita no prazo. - II. Defesa: intempestividade: inquirio das testemunhas no requerida na fase do art. 499: precluso. - Em tese, pode o juiz - no obstante a falta da defesa prvia ou sua intempestividade decidir pela inquirio de testemunhas que entenda til instruo da causa: mas a parte que no a tenha requerido na oportunidade do art. 499, Cdigo de Processo Penal, no pode se insurgir se o magistrado no a determinou de ofcio. (STF) . . . . 380 DENNCIA - V. Prefeito . . . . . . . . . . . . . 229
CULPA - V. Responsabilidade civil do Estado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163 CURADOR ESPECIAL - V. Inventrio . . 111
CUSTAS DO PROCESSO PENAL - V. Execuo penal . . . . . . . . . . . . . . . . . 290 CUSTAS PROCESSUAIS - V. Autarquia . . 159
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DANO AMBIENTAL - V. Ao civil pblica . 195 DANO MORAL - V. Esplio . . . . . . . . . . . . 45 - Sendo a leso de pouca monta, no causando traumas extraordinrios, a indenizao por danos morais deve ser fixada eqitativamente, para que no se caracterize enriquecimento sem causa. - Responsabilidade objetiva do Estado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 122 - V. Responsabilidade civil do Estado . 240
- V. Habeas corpus . . . . . . . . . . . . . . . . . 257 - No h que se falar em nulidade do processo por inpcia da denncia, quando tal pea processual descreve de forma pormenorizada a conduta considerada delituosa praticada por cada um dos rus, atendendo, assim, ao disposto no art. 41 do CPP. - Txico - Crime hediondo Regime prisional - Concurso de agentes Confisco de veculo - Nulidade processual Flagrante preparado - Prova - Depoimento de policial - Absolvio - Pena - Substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos - Antecedentes - Primariedade Recurso - concurso de agentes . . . . . . . 310
DECISO - V. Penhora . . . . . . . . . . . . . . . 51 DECISO INTERLOCUTRIA - V. Agravo de instrumento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54
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- Havendo concurso de agentes, a ausncia de individualizao da conduta de cada um dos denunciados dificulta o exerccio da ampla defesa, j que se mostra impossvel a eles defenderem-se de uma ao especfica na medida de sua culpabilidade, o que prejudica a instaurao do contraditrio. inepta a denncia que atribui aos acusados conduta genrica. - Tratando-se de descrio do fato criminoso, no basta validade da denncia a simples meno das palavras do tipo penal, devendo ela descrever fato individualizado, perceptvel e que traduz uma conduta. - Concurso de agentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 342 - Para que a denncia e a queixa sejam recebidas, no basta o atendimento s formalidades da figura tpica, devendo existir um princpio de correspondncia entre o fato imputado e o comportamento do agente retratado no inqurito policial, de tal sorte que a opinio delicti h de lastrear-se em suspeita razovel e fundada, no presumida, pois, desencadeada a ao penal, atingem-se no apenas o status libertatis como tambm o prprio status dignitatis do acusado. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 350 DENUNCIAO DA LIDE - V. Monitria 153
DESEMBARGADOR FREDERICO AUGUSTO LVARES DA SILVA - Nota biogrfica Memria do Judicirio Mineiro . . . . . . . . 13 DIA DA JUSTIA, O - Notas e comentrios Jnia Cavalcanti Diniz . . . . . . . . . . . . . . 21 DIFAMAO - V. Crimes contra a honra 39
DIFERIMENTO - V. ICMS . . . . . . . . . . . . . . 93 DIREITO INCOLUMIDADE FSICA EM OPOSIO AO DIREITO AO RECONHECIMENTO DA PATERNIDADE, O - Dr. Fabiano Campos Zettel - Doutrina . . . . . . . . . . . . 15 DOAO A FILHO - V. Inventrio . . . . . 203 DOAO REMUNERATRIA - V. Inventrio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 203 DOUTRINA - O direito incolumidade fsica em oposio ao direito ao reconhecimento da paternidade - Dr. Fabiano Campos Zettel . 15 DUPLO GRAU DE JURISDIO - V. Sentena citra petita . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 210 DVIDA DE COMPETNCIA - No se conhece da dvida de competncia, quando o Primeiro Vice-Presidente do Tribunal de Justia a considerando irrelevante, em face de deliberao qualificada anterior, o faz em nome do prprio Colegiado, j que amparado por disposies legais atinentes espcie. . . . . . . . . . . . 31
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- A regra do art. 70, III, do CPC deve ser interpretada restritivamente, sendo cabvel a denunciao da lide apenas quando a perda da ao pelo denunciante gerar, automaticamente, a responsabilidade do denunciado, em virtude de expressa e especfica disposio contratual ou legal, no se justificando tal modalidade de interveno de terceiros em caso de defesa fundada em culpa de outrem. - Indenizao . . . . . . . . . . . 201 DEPOIMENTO DE POLICIAL - V. Prova . . 310 DESACATO - O crime de desacato no se configura, se inexiste na ao do agente o dolo especfico, vontade de ultrajar e desprestigiar, tendo ele apenas ligado ao Batalho da Polcia para saber se as reclamaes sobre o som alto eram procedentes. . . . . . . . . . . . . . . . . 296 402
EFEITOS DA CONDENAO - So inafastveis os efeitos do pleito condenatrio que, operante, impe ao acusado a perda da funo pblica que exercia, medida de cunho imperativo e que desautoriza mitigao. - Perda de funo pblica - Extorso - Sentena Flagrante preparado - Pena . . . . . . . . . . 261 EMBARGOS EXECUO FISCAL - A circunstncia de o bem penhorado ser insuficiente para garantir a totalidade do dbito no obsta
ao oferecimento de embargos execuo. ICMS - Diferimento . . . . . . . . . . . . . . . . . 93 EMBARGOS INFRINGENTES - So cabveis embargos infringentes quando e na parte em que a deciso majoritria reforma a sentena de primeiro grau. - IPTU - Imunidade tributria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101 EMBRIAGUEZ - V. Pena . . . . . . . . . . . . . 302 EMENDA CONSTITUCIONAL FEDERAL - N 41 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36 ENSINO - Sendo textualmente claro o princpio da gratuidade do ensino, quando ministrado em entidades oficiais, porque assim previsto no inciso IV do art. 206 da CF, de se entender vedada qualquer interpretao tendente a restringir ou inviabilizar a vontade do legislador constituinte e impossvel a cobrana de taxa de matrcula em casos da espcie. . . . . . . . 158 ENTIDADE DA ADMINISTRAO INDIRETA V. IPTU . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 162 ESPLIO - O esplio no detm legitimidade ativa para pleitear indenizao por dano moral em decorrncia de morte de servidor causada por acidente de trabalho, se referida pretenso decorreu exatamente desse bito, no lhe sendo cabvel, em nome prprio, substituir processualmente os sucessores do de cujus, que so as pessoas legitimadas para ajuizar a ao, pois somente os herdeiros e os dependentes do falecido, bem como aquelas pessoas que possuam vnculo real ou presumido de afeio com o mesmo que podem sofrer eventuais danos morais pela sua morte. - Falecendo o servidor em virtude de acidente de trabalho, o esplio tem direito indenizao por danos materiais, cujo valor deve equivaler remunerao devida ao servidor pela funo exercida, nos moldes contratados. - Servidor Acidente de trabalho - Dano moral Indenizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 45 ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE - As disposies finais e transitrias
do novo Cdigo Civil expressamente permitem a incidncia do ECA queles casos em que o menor infrator tenha completado 18 anos de idade, no curso da instruo processual, no tendo aquele cdigo alterado a aplicao do Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n 8.069/90), na esfera da responsabilidade do autor da infrao. Menor infrator . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 344 ESTELIONATO - O estelionato distingue-se da apropriao indbita porque nesta o dolo, a vontade de apropriar-se da coisa, s surge depois que o agente obtm a posse da coisa recebida legitimamente, ao passo que no estelionato o dolo anterior ao recebimento da coisa provocado por erro do proprietrio. Apropriao indbita - Falsificao de documento - Crime continuado - Agravante Roubo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 333 EXCEO DE PR-EXECUTIVIDADE - Sendo a prescrio defesa, s passvel de ser alegada pelo titular do direito, vedado o seu conhecimento de ofcio, tambm o ser sua argio em exceo de pr-executividade, esta sob restrio imposta pelo art. 16, 3, da Lei n 6.830/80 (Lei de Execuo Fiscal), que prev seja toda a matria de defesa formulada em sede de embargos execuo. Execuo fiscal - Pr-executividade Prescrio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87 EXECUO - V. Alimentos . . . . . . . . . . . 238 EXECUO DE SENTENA - Instalada dvida no esprito do julgador ou ficando este em estado de perplexidade, ao entendimento de desencontro de nmeros, no que concerne aos clculos do quantum debeatur elaborado pelos credores, -lhe facultado determinar a realizao de percia sobre eles, a teor do artigo 130 do Estatuto Instrumentrio Civil, ainda que haja silncio ou aparente concordncia do devedor acerca de seu contedo (deles, clculos) por estar em jogo o dinheiro pblico. Ademais, ao juiz, por ser o destinatrio da prova, cabe determinar a respeito da convenincia ou oportunidade de sua produo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 66
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EXECUO FISCAL - V. Penhora . . . . 48/51 - V. Exceo de pr-executividade . . . . . 87
- Comprovada a alienao de terreno, pelo executado, mediante a transcrio anterior da escritura pblica de compra e venda no Registro de Imveis, ato oponvel erga omnes, inclusive contra a Fazenda Pblica municipal, no pode prosperar contra o vendedor-executado, que no praticou a infrao, a execuo fiscal destinada cobrana de dvida ativa decorrente de imposio de multa por demolio irregular de construo existente no terreno vendido, levada a efeito por ato posterior do adquirente, impondo-se o improvimento da apelao interposta pela exeqente da sentena pela qual foram julgados procedentes os embargos a ela opostos pelo mesmo executado, por ser este parte passiva ilegtima para responder pela cobrana dessa dvida. . . . . . . . . . . . . . 147 EXECUO PENAL - Os dias em que o sentenciado saiu da priso, em gozo de benefcio de sada temporria indevidamente concedida, no podem ser descontados para efeito do clculo da pena, porquanto o ru no pode ser responsabilizado por erro in judicando cometido pelo juzo da execuo e para o qual no concorreu com m-f ou engodo. Recurso conhecido e desprovido. - Pena . . . . . . . 276 - Considerando que a Lei de Execuo Penal, ao instituir o benefcio do parcelamento da pena de multa ao condenado que esteja em situao econmica penosa, no fez constar qualquer limitao em relao ao nmero de prestaes em que o pagamento deve ser efetuado, cumpre ao magistrado considerar razoavelmente as peculiaridades do caso concreto e, ento, ajustar-lhe a sua deciso com observncia ao princpio da individualizao da pena, sendo certo que a lei lhe faculta at mesmo a determinao de diligncias para a verificao das reais condies financeiras do condenado (art. 169, 1, da Lei de Execuo Penal). - A falta ou escassez de recursos do condenado no impede a sua condenao nas custas. 404
Porm, apenas no juzo de execuo da pena que tal circunstncia dever ser examinada, a fim de ser concedida, ou no, a iseno. Cumpre sempre ao juiz penal condenar o ru nas despesas processuais, s quais s no estar obrigado ao cabo de 5 (cinco) anos, iniciados com a execuo, se se mantiver, comprovadamente, o estado de miserabilidade. Custas do processo penal . . . . . . . . . . . 290 - A interpretao extensiva ou analgica do vocbulo trabalho, para abranger tambm o estudo, no afronta o caput do art. 126 da Lei de Execuo Penal (Lei n 7.210/84), mas d a ele correta aplicao, considerando-se a necessidade de ampliar o sentido ou alcance da lei, uma vez que a atividade estudantil, tanto ou mais que a prpria atividade laborativa, se adequa perfeitamente finalidade do instituto e atende aos fins precpuos da sano penal, especialmente a tarefa de ressocializao e reintegrao social do condenado. Remio da pena pelo estudo . . . . . . . . 295 EXECUO POR TTULO JUDICIAL - Se o juiz, ao acolher os embargos, reduzindo a execuo a valores mais modestos, o fez provocado via de embargos e em ateno aos argumentos do Estado-embargante, no tendo agido de ofcio nem atropelado o ritual da liquidao, desconsiderar, a esta altura, um trabalho to minudente, alicerado em clculos meramente aritmticos, seria consagrar a forma, em detrimento do fundo, protelando, ainda mais, uma prestao jurisidicional que se faz tarda e, por isso, injusta. Assim, em homenagem aos princpios da instrumentalidade e da economia processuais, de se repelir a preliminar de nulidade da execuo, instalada de ofcio, por irregularidade na fase de liquidao da sentena, sob a alegao de que esta estaria a depender de clculos, j que seu quantum fora questionado, na petio de embargos, o que levou o juiz a retific-los, reduzindo-os, sem o devido aparato de prvia liquidao. - Inexistindo na sentena exeqenda meno referente fixao de juros de mora na condenao dos honorrios advocatcios, tal encargo deve ser afastado, pois no razovel
executar aquilo que no consta do ttulo judicial, sob pena de excesso de execuo. - Incide correo monetria na condenao em honorrios de advogado fixados em quantia certa. - A correo monetria sobre os vencimentos de servidor aplica-se ao ms subseqente ao trabalhado. - O art. 149, 1, da Constituio Federal no atribui expressamente aos Estados e aos Municpios poderes para instituir e cobrar contribuio previdenciria de seus servidores inativos. - Por fora do art. 40, 12, combinado com o art. 195, II, da CF, inadmissvel a cobrana de contribuio previdenciria dos servidores inativos. - O termo no que couber constante do art. 40, 12, da CF no pode ser entendido no sentido da equiparao de vencimentos lquidos dos servios da ativa e os inativos atravs de descontos de carter previdencirio, como se infere de uma interpretao sistemtica da Constituio Federal. - V.v.p.: - Havendo irregularidade insanvel na fase da liquidao da sentena, por falta de citao do executado e por ausncia de julgamento da liquidao, definindo o quantum debeatur, tornando ilquido o ttulo executivo judicial, anulam-se a execuo e, por corolrio, os embargos a ela direcionados. - Ainda que na deciso exeqenda no haja meno acerca da incidncia dos juros de mora sobre a condenao nos honorrios advocatcios, tal circunstncia no obsta a cobrana do aludido encargo, uma vez que os juros, por fora de lei, so devidos mesmo diante da inexistncia de pedido expresso ou de omisso a seu respeito na sentena exeqenda. - Honorrios de advogado - Juros moratrios - Correo monetria - Aposentado - Contribuio previdenciria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174
EX-PREFEITO - V. Habeas corpus (STJ) . . 370 EXTINO DE CONDOMNIO - Cuidando-se de ao de extino de condomnio cumulada com alienao judicial, a competncia para apreciao e julgamento do recurso do Tribunal de Alada, se o bem em questo foi havido por herana em inventrio j encerrado. - Competncia . . . . . . . . . . 100 EXTORSO - Tratando-se o crime de extorso de delito meramente formal, basta o constrangimento imposto vtima, viciando-lhe aes, o que, assim, torna prescindvel a efetiva percepo da vantagem prvia e indevidamente dela exigida. - Obsta-se a desclassificao do crime de extorso para o delito de concusso quando aferida a efetiva ocorrncia de ameaa, seja moral, seja de ordem fsica, dirigida vtima, sendo, pois, irrelevante a condio ou no de ser o agente funcionrio pblico. - Sentena - Flagrante preparado - Pena - Efeitos da condenao Perda de funo pblica . . . . . . . . . . . . 261
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FABIANO CAMPOS ZETTEL, Dr. - O direito incolumidade fsica em oposio ao direito ao reconhecimento da paternidade - Doutrina . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 FALSA IDENTIDADE - O acusado que se atribui falsa identidade perante a autoridade policial ou judiciria, com a pretenso de livrar-se de processo penal e para ocultar passado criminoso, no comete o crime do art. 307 do CP, pois tal delito, por exigir dolo especfico, deixa de subsistir quando o agente visa exercitar elementar nimo de autodefesa, devendo sua mentira ser equiparada ao direito de calar a verdade. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 329 FALSIDADE IDEOLGICA - Aquele que comete falsidade ideolgica e usa o documento que falsificou deve ser punido somente pela falsificao, sendo o uso de documento falso mero post factum impunvel. - Uso de documento falso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 346
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FALSIFICAO DE DOCUMENTO - Fica configurado o crime de falsificao de documento, quando o agente, com o dolo necessrio, falsifica cheque, que um documento particular, sabendo que o faz ilicitamente, com a inteno de causar prejuzo potencial para outrem. Estelionato - Apropriao indbita - Crime continuado - Agravante - Roubo . . . . . . . . . 333 FAZENDA PBLICA - V. Monitria . . . . 153
camento do feito na hiptese de no se mostrar presente uma das condies necessrias ao prosseguimento da persecutio criminis, qual seja, no caso concreto, a justa causa. - A denncia deve vir acompanhada de um mnimo de lastro probatrio, para que o cidado no seja obrigado a conviver com a situao constrangedora de responder a uma acusao criminal. - Sendo a paciente detentora de f pblica, esta no pode ser desconstituda com base, tosomente, na imputao de fato penalmente tpico, sem um suporte mnimo de prova a acompanhar a denncia. - Denncia Trancamento da ao penal . . . . . . . . 257 - De acordo com a Lei 10.628/02, o Tribunal de Justia passa a ser o competente para julgamento de processo-crime contra ex-prefeito. - Ordem concedida para o fim de determinar o julgamento pelo Tribunal de Justia. (STJ) . . . 370 - 1. O fato de o paciente encontrar-se foragido do distrito da culpa, h quase sete anos aps a prtica do delito, demonstra a sua vontade de se furtar aplicao da lei penal e obstruir o regular andamento da instruo criminal. Precedentes do STJ. - 2. O acusado deve, primeiramente, apresentar-se Justia e demonstrar o seu firme propsito de no mais tumultuar o regular andamento do feito para, aps, pleitear a revogao da medida cautelar ao Juzo da comarca, porquanto, consoante se extrai dos autos, o paciente somente manifestou a sua inteno de se entregar depois de ter sido descoberto o local de seu paradeiro, graas s diligncias realizadas pela Polcia por determinao do magistrado condutor do processo-crime. - 3. Ordem denegada. . . . . . . . . . . . . . . . . 373 HLIO ARMOND WERNECK CRTES, Des. - A Justia e a misso do juiz - Notas e comentrios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22
FLAGRANTE PREPARADO - A ausncia de induzimento ou instigao obstaculiza o reconhecimento do flagrante preparado. - Extorso - Sentena - Pena - Efeitos da condenao Perda de funo pblica . . . . . . . . . . . . 261 - O flagrante preparado no se configura quando os policiais acodem ao local do crime, atendendo a denncia annima. - Denncia Txico - Crime hediondo - Regime prisional Concurso de agentes - Confisco de veculo Nulidade processual - Prova - Depoimento de policial - Absolvio - Pena - Substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos - Antecedentes - Primariedade Recurso - concurso de agentes . . . . . . 310 FRAUDE EXECUO FISCAL - Para que se tenha como configurada a fraude execuo fiscal, necessrio que a alienao ou a onerao de bens ou renda ou o seu comeo se efetive aps o ajuizamento da ao executiva, nos termos do art. 185 do CTN. . . . . . . . 142
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GUARDA DE MENOR - Inexiste amparo legal para a concesso de guarda de menor ao bisav, apenas para fins de recebimento de bolsa educacional, se o infante se encontra sob a guarda e o ptrio poder dos pais, mormente quando estes possuem totais possibilidades para permanecer no seu exerccio. . . . . . 132
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HABEAS CORPUS - perfeitamente possvel e amplamente admitido o chamado habeas corpus processual, ou seja, a pretenso de tran406
HERDEIRO MENOR - V. Inventrio
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HOMICDIO PRIVILEGIADO - V. Jri . . . 348 HOMICDIO QUALIFICADO - V. Medida de segurana . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 354 HOMICDIO QUALIFICADO-PRIVILEGIADO V. Jri . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 281 HONORRIOS DE ADVOGADO - O art. 23 do Estatuto da Advocacia (Lei n 8.906/94) confere ao advogado direito autnomo para executar os honorrios advocatcios. Todavia, isso no exclui a legitimidade da prpria parte para promover a execuo dos honorrios do seu patrono, mxime quando no h entre eles qualquer interesse contraditrio. - Se a execuo de honorrios foi promovida com ateno aos exatos termos da sentena exeqenda, no h que se falar em excesso de execuo. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109 - V. Execuo por ttulo judicial . . . . . . . 174 HORAS EXTRAS - V. Servidor . . . . . . . . 106
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jogando, em seguida, um palito de fsforo aceso, causando, assim, risco integridade fsica de pessoas que estavam no local e ao patrimnio da empresa. - Se o objetivo do ru com a prtica do delito no foi a obteno de vantagem pecuniria, no pode incidir a causa especial de aumento de pena. - Pena . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 327 INDENIZAO - V. Esplio . . . . . . . . . . . . 45 - Nos termos do 6 do art. 37 da CF, os entes estatais e seus desmembramentos administrativos respondem, segundo a teoria objetiva relativa, pelos danos que seus agentes, nesta qualidade, causarem a terceiros. Todavia, a Administrao Pblica est adstrita ao princpio da legalidade, e, por isso, no pode a autarquia estadual ser responsabilizada por eventuais perdas na remunerao de seus servidores, por no ter dado incio ao processo de reviso da mesma, se inexiste lei autorizativa para tal, no sendo ela responsvel pelos danos decorrentes da omisso em editar referida lei, uma vez que no tem competncia para deflagrar o processo legislativo. - Responsabilidade civil do Estado - Autarquia estadual - Remunerao de servidor . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168 - V. Denunciao da lide . . . . . . . . . . . . . 201 INJRIA - V. Crimes contra a honra . . . . 39 INTERDIO DE IMVEL - V. Cautelar . . 81 INTERROGATRIO - V. Jri . . . . . . . . . . 304 INTIMAO CRIMINAL - Sendo a intimao ato processual pelo qual se d cincia de algum outro ato processual j realizado ou a realizarse, importando ou no na obrigao de fazer ou no fazer alguma coisa, tem-se que a tos cincia pelo ru do ato praticado no perfaz a sua intimao, j que tambm configura como objetivo desta o de convocar a parte a fazer ou abster-se de fazer alguma coisa. No caso concreto, se por um lado o ru se quedou ciente do ato da deciso de pronncia e dos crimes que lhe so imputados, por outro, no
IMPENHORABILIDADE - V. Penhora . . . 200 IMUNIDADE TRIBUTRIA - V. IPTU . . . . 101 INCNDIO - Resta configurado o crime de tentativa de incndio se o agente derrama certa quantidade de gasolina sobre uma mesa,
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ICMS - Deve ser mantido o auto de infrao que, embasado em laudos tcnicos, constatou a sada de milho, comprado ao abrigo do diferimento, desacobertada de documentao fiscal e sem recolhimento do ICMS devido. Afigurase correta a exigncia do ICMS, agindo a fiscalizao com o resguardo da legalidade, garantindo a defesa administrativa da parte contrria, que, no entanto, no trouxe convices devidamente comprovadas, capazes de ilidir a ao fiscal. - Diferimento - Embargos execuo fiscal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 93
foi convocado ou sequer comunicado da possibilidade de interposio de recurso no prazo legal de 5 (cinco) dias. Assim, de se rejeitar a preliminar de intempestividade e conhecer do recurso. - Havendo indicao nos autos de endereo do acusado cujo domiclio em outra unidade da Federao, a citao por carta precatria medida que se impe, nos termos do disposto no art. 353 do CPP. No caso concreto, tendo sido equivocadamente determinada a citao pessoal do ru, no h que se consider-lo como estando em local incerto e no sabido para a utilizao da fictcia via editalcia, pois esta modalidade de citao apenas se justifica quando esgotados todos os meios possveis para a localizao do acusado, o que no ocorreu no caso. Portanto, deve-se acolher a preliminar de nulidade da citao, procedida na modalidade de edital, e anular o processo desde a citao invlida. - Citao criminal Nulidade processual - Recurso em sentido estrito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 285 INVENTRIO - Em caso de divergncia acentuada entre os interessados na realizao do inventrio, a respectiva administrao deve ser feita por inventariante neutro indicado pela Justia. . . . . . . . . . . . . . . . . . 57 - Aberta a sucesso e constatada a existncia de menores impberes, impe-se a nomeao de curador especial, em razo da concorrncia de seus interesses com os do seu representante legal (art. 2.042, II, do CPC). A falta dessa nomeao acarreta nulidade do processo de inventrio, e a participao do Ministrio Pblico no feito no sana nem convalida o vcio processual. - Herdeiro menor Curador especial . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111 - Os bens omitidos intencionalmente pelo inventariante nas declaraes que est obrigado a prestar constitui bens sonegados que devem ser submetidos sobrepartilha, nos termos do art. 1.040, I, do CPC. - O consentimento do herdeiro, no momento da partilha, em receber quinhes hereditrios 408
de quantum inferior ao que teria direito no lhe retira o direito de, posteriormente, pleitear bens que tenham sido sonegados. - As doaes feitas pelo pai ao filho constituem, em regra, adiantamento de legtima e devem ser levadas colao, sob pena de sonegao. - Para que a doao remuneratria feita pelo pai a um dos filhos seja dispensada da colao, mister que fique comprovada de plano nos autos, por instrumento pblico ou particular em que conste expressa meno dos motivos e valor dos servios que a liberalidade visou gratificar, bem como a declarao expressa da desnecessidade de colao daquela doao, sob pena de entend-la como adiantamento de legtima. - Bens sonegados - Sobrepartilha - Doao a filho - Doao remuneratria Colao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 203 IPTU - Deve-se reconhecer a imunidade tributria prevista no art. 150, VI, c, da CF, relativamente ao IPTU, ainda que o imvel pertencente entidade esteja alugado a terceiros, uma vez que induvidosa a aplicao da renda na atividade-fim da referida entidade. - Imunidade tributria - Embargos infringentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101 - Os imveis declarados de utilidade pblica ou interesse social para fins de desapropriao gozam da iseno prevista no art. 8 da Lei n 5.839/90, do Municpio de Belo Horizonte, estendendo-se tal benefcio s entidades da Administrao indireta. - Iseno fiscal Entidade da Administrao indireta . . . 162 IPTU PROGRESSIVO - 1. IPTU. - Alquota progressiva. - A jurisprudncia desta Corte firmou entendimento no sentido de que a capacidade econmica do contribuinte no pode ser utilizada como critrio para a estipulao de alquotas diferenciadas. - 2. Ao de repetio de indbito. Efeitos. - A questo no foi devidamente prequestionada e no foram opostos embargos de declarao. Incidncia das Smulas 282 e 356-STF.
- 3. Taxa de iluminao pblica. Incidncia da Smula 670/STF, que veda a remunerao mediante taxa, tendo em vista o servio de iluminao pblica. - 4. Taxa de coleta de lixo e limpeza pblica. Esta Corte firmou entendimento no sentido de no ser legtima a cobrana quando vinculada no apenas coleta de lixo domiciliar. - Agravo regimental a que se nega provimento. (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 378 ISENO FISCAL - V. IPTU . . . . . . . . . . 162 ISSQN - Na hiptese de sociedade de profissionais prevista no art. 9, 3, do Decreto-lei n 406/68, o ISSQN devido pela sociedade, e no pelos profissionais que a integram. Por isso, havendo a sociedade recolhido o valor do tributo, considerando a alquota equivalente ao profissional, no h que se falar em nova responsabilidade, prpria e distinta, a incidir sobre o trabalho do profissional. . . . . . . . 73 - Deixando o contribuinte de demonstrar que a atividade de locao de mquinas para terraplenagem por ele realizada se d de forma isolada, sendo ele prestador de servios de terraplenagem e limpeza de jazidas, dentre outros, est obrigado ao pagamento do ISSQN. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 95 - A norma do 2 do art. 9 do Decreto-lei n 406/68, que prev a deduo dos valores dos materiais empregados na construo civil e das subempreitadas, impera sobre dispositivo de lei municipal. - A lei municipal que delibera sobre base de clculo do ISS desobedece ao princpio da hierarquia das leis, afrontando o Decreto-lei n 406/68, que tem status de lei complementar, hierarquicamente superior lei ordinria. . 192
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JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE - V. Alimentos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 199 - Versando a lide sobre questo unicamente de direito e os fatos alegados encontrarem-se provados por documentos, no se justifica a realizao de prova tcnica, podendo o juiz proferir o julgamento antecipado da lide, nos termos do art. 330, I, do CPC. - Prova - indeferimento - Aposentadoria por invalidez Vencimentos e proventos . . . . . . . . . . 214 JNIA CAVALCANTI DINIZ - O dia da Justia Notas e comentrios . . . . . . . . . . . . . . . 21 JRI - O quesito relativo tese defensiva de desclassificao para homicdio culposo deve preceder quele relativo legtima defesa. Precedentes do STF e do TJMG. Quesito . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 255 - Tendo o MM. Juiz, apesar de ser o crime qualificado, fixado a pena-base no mnimo legal e, a seguir, aplicado o redutor mximo de 1/3 concernente ao privilgio, no se vislumbra qual tenha sido o prejuzo advindo para a defesa da no-submisso do referido quesito aos jurados. - Reconhecida pelos senhores jurados a ocorrncia de uma das circunstncias caracterizadoras do privilgio, desnecessria a indagao da segunda, que s seria imperativa caso a primeira fosse negada. Portanto, para efeitos de diminuio da pena, ainda que fosse reconhecido ter sido o homicdio duplamente privilegiado, nenhum efeito concreto tal fato teria no quantum da pena, pois j aplicado o redutor mximo de diminuio pelo juiz. - O homicdio cometido por motivo de relevante valor moral de natureza subjetiva pode concorrer com uma qualificadora de natureza diversa, como a do recurso que dificultou a defesa do ofendido (objetiva). - Se os jurados acolheram a verso contida nos autos que lhes pareceu a mais verossmil, tendo em vista o contexto probatrio, no se mostra a deciso manifestamente contrria prova dos autos, pelo que h de ser mantida.
JUZO DE RETRATAO - V. Agravo de instrumento . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 54
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- Homicdio qualificado-privilegiado - Quesito Deciso manifestamente contrria prova dos autos - Pena - Recurso . . . . . . . . . 281 - nulo o julgamento realizado pelo Jri, quando o juiz, no interrogatrio do ru em plenrio, faz a seguinte indagao: se no meio dessa mentirada toda o que verdade?. Tal manifestao, por sua parcialidade, no condizente com a figura do juiz-presidente, pois, alm de constituir atitude desrespeitosa para com o ru, certamente influencia o nimo dos jurados. - Interrogatrio . . . . . . . . . . . . . 304 - invivel o reconhecimento do privilgio do relevante valor social se o crime foi cometido por vingana. - Apresenta-se manifestamente contrria prova dos autos a deciso do Jri que acolhe a tese de homicdio privilegiado, quando restar demonstrado que o crime foi cometido por vingana, devendo-se anular o veredicto e submeter o ru a novo julgamento. - Homicdio privilegiado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 348 JUROS MORATRIOS - V. Execuo por ttulo judicial . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 174 JUSTIA E A MISSO DO JUIZ, A - Des. Hlio Armond Werneck Crtes - Notas e comentrios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22
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LEI ESTADUAL - N 552, de 1949 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . - N 869, de 1952 - Art. 108, alnea e . . . . - N 8.652, de 1984 . . . . . . . . . . . . . . . . . . - N 10.254, de 1990 . . . . . . . . . . . . . . . . . - N 10.961, de 1992 - Art. 26 . . . . . . . . . . - N 12.427, de 1996 - Art. 10 . . . . . . . . . .
129 214 129 155 207 160
LEI FEDERAL - N 6.368, de 1976 - Arts. 12, 14 e 18, III 310 - N 6.528, de 1978 . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184 - N 6.830, de 1980 (Lei de Execuo Fiscal) - Art. 16, 3 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87 - N 7.210, de 1984 (Lei de Execuo Penal) - Art. 126, caput . . . . . . . . . . . . . . . . . . 295 - Art. 169, 1 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 190 - N 7.347, de 1980 - Art. 12 . . . . . . . . . . . 221 - N 8.069, de 1990 (Estatuto da Criana e do Adolescente) - Art. 121 . . . . . . . . . . . . 344 - N 8.137, de 1990 - Art. 1, II e III . . . . . 267 - N 8.437, de 1992 - Art. 21 . . . . . . . . . . . 221 - N 8.625, de 1993 - Art. 43, IX (LOMP) . 240 - N 8.906, de 1994 (Estatuto da Advocacia) - Art. 23 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109 - Art. 28, I . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 225 - N 9.278, de 1996 - Art. 5, 1 . . . . . . . 236 - N 9.437, de 1997 - Art. 10 . . . . . . . . . . . 339 - N 9.503, de 1997 (Cdigo de Trnsito Brasileiro) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 337 - N 9.717, de 1998 - Art. 11, inciso V . . . 125 - N 10.409, de 2002 (Lei de Txicos) - Arts. 14, 46 e segs. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 310 - N 10.366, de 1990 - Art. 10, 2 . . . . . . 76 - N 10.628, de 2002 . . . . . . . . . . . . . . . . . 370 LIBERDADE PROVISRIA - O ru no reincidente que se encontrava em liberdade ao tempo da sentena condenatria pode apelar em liberdade, salvo se a priso provisria for devidamente justificada na sentena, no bastando a simples afirmativa de tratar-se de crime hediondo. - Recurso em liberdade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 352 LIMINAR INAUDITA ALTERA PARTE - V. Ao civil pblica . . . . . . . . . . . . . . . 221 LIXO - DEPSITO IRREGULAR - V. Ao civil pblica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 195
LAUDO PERICIAL - V. Tentativa de homicdio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 305 LEGITIMIDADE DE PARTE - V. Mandado de segurana . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119 LEI COMPLEMENTAR ESTADUAL - N 64, de 2002 - Art. 86, 2 . . . . . . . . . 125 LEI COMPLEMENTAR FEDERAL - N 35, de 1979 - Art. 35, VI (LOMAN) . . 240 - N 75, de 1996 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240 LEI DO MUNICPIO DE BELO HORIZONTE - N 5.839, de 1990 - Art. 8 . . . . . . . . . . . 162 410
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MAGISTRIO - V. Servidor contratado
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continuao da posse, embora molestada, segundo preconiza o art. 927 do CPC. - As utilizaes anormais dos bens pblicos s devem ser consentidas medida que sejam compatveis com o fim principal a que o bem est afetado e desde que no impeam nem prejudiquem o uso normal do bem. Seu exerccio depende, em geral, de manifestao discricionria do Poder Pblico, podendo o ato de outorga ser a qualquer momento revogado, verificada a incompatibilidade com a sua utilizao normal. Possessria - Bem pblico . . . . . . . . . 189 MEDICAMENTOS - FORNECIMENTO PELO SUS - V. Ao civil pblica . . . . . . . . 221 MEDIDA DE SEGURANA - Comprovada a insanidade mental do ru por laudo pericial que atesta ser ele portador de esquizofrenia paranide e por isso inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do ato que cometeu, de rigor a absolvio sumria com imposio de medida de segurana de internao, em razo da natureza do delito e da reconhecida periculosidade do agente. - Deixando o juiz a quo de fixar o quantum da medida de segurana aplicada, tal fixao deve ser feita na instncia revisora. - Homicdio qualificado - Periculosidade . . . . . . . . . . . . . 354 MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO - Nota biogrfica - Desembargador Frederico Augusto lvares da Silva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13 MENOR INFRATOR - V. Estatuto da Criana e do Adolescente . . . . . . . . . . . . . . . . . 344 MINISTRIO PBLICO - V. Ao ex delicto (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 365 MONITRIA - Sendo a dvida do municpio, pessoa jurdica de direito pblico interno, descabida a denunciao da lide ao anterior prefeito em ao monitria, pois inexiste qualquer das hipteses previstas no art. 70 do CPC.
MAGISTRADO - V. Responsabilidade civil do Estado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 240 MANDADO DE SEGURANA V. Competncia . . . . . . . . . . . . . . . . . 70/136 - parte passiva legtima para o mandado de segurana a autoridade pblica que emite ato como manifestao ou omisso do Poder Pblico ou de seus delegados. - Autoridade coatora - Legitimidade de parte - Cargo pblico - cumulao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 119 - O ato unilateral do prefeito, de resciso de convnio do municpio com o Ipsemg, antes de firmar outro convnio da mesma natureza com outros institutos de previdncia, deixando os servidores desprovidos de regime previdencirio, fere direito lquido e certo dos segurados a esse regime, motivo pelo qual deve ser concedida a segurana para ser mantido o convnio com o Ipsemg, enquanto o municpio no dispuser de regime prprio de previdncia social ou enquanto no firmar outro convnio com outro rgo previdencirio idneo, a fim de que os seus servidores no fiquem desprovidos do regime previdencirio. Convnio entre o municpio e o Ipsemg Regime previdencirio . . . . . . . . . . . . . . 145 - nula a sentena que concede parcialmente a ordem postulada em mandado de segurana, condicionada apresentao da documentao fiscal exigida, no prazo de 30 dias, uma vez que vedado ao juiz proferir sentena condicional, conforme se infere do disposto no pargrafo nico do art. 460 do CPC. Sentena . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 166 MANUTENO DE POSSE - A concesso de liminar de manuteno de posse no prejudica a anlise do mrito da causa nem gera a extino do processo por falta de objeto. - Para ter direito manuteno da posse, necessrio que o ofendido prove o exerccio de sua posse, o ato turbatrio, a data e a
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- admissvel a propositura da ao monitria em face da Fazenda Pblica municipal, diante da existncia de prova escrita - contrato de locao de equipamento -, devendo a execuo prosseguir na conformidade da disposio contida no art. 730 do CPC. - O contrato de locao de equipamento Xerox, reconhecido pelo municpio-devedor, configura-se como prova escrita a que se refere o art. 1.102-a do CPC. - Denunciao da lide - Fazenda Pblica . . . . . . . . . . . . . . . . 153 MORTE DE PRESO - V. Responsabilidade civil do Estado . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134 MOTIVO FTIL - V. Pronncia . . . . . . . . 305
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NUS DA PROVA - V. Responsabilidade civil do Estado . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163

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PARTILHA DE BENS - Se um dos cnjuges adquire bilhete de loteria premiado durante a separao de fato, sendo evidente a ausncia de contribuio do outro consorte, o prmio no deve ser partilhado. - Separao de fato . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114 - V. Unio estvel . . . . . . . . . . . . . . . . . . 236
NOTA BIOGRFICA - Desembargador Frederico Augusto lvares da Silva Memria do Judicirio Mineiro . . . . . . . . 13 NOTAS E COMENTRIOS - O dia da Justia Jnia Cavalcanti Diniz . . . . . . . . . . . . . . 21 - A Justia e a misso do juiz - Des. Hlio Armond Werneck Crtes . . . . . . . . . . . . 22 NULIDADE PROCESSUAL - A falta de prova pericial, requerida a destempo pelo ru, e, por isso, indeferida pela autoridade judicial, no enseja vcio processual passvel de conduzir nulidade do processo, mormente quando os elementos constantes dos autos so suficientes para a demonstrao da materialidade do crime. - Prova pericial - Crime impossvel Pena - Crime contra a ordem tributria . . 267 - V. Intimao criminal . . . . . . . . . . . . . . 285 - V. Tentativa de homicdio . . . . . . . . . . . 305 - V. Denncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 310
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PENA - A aplicao da pena em patamar superior e a desfavorabilidade das condies judiciais do acusado obstaculizam a reduo de pena e a aplicao de regime prisional mais benfico. - Extorso - Sentena - Flagrante preparado Efeitos da condenao - Perda de funo pblica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261 - V. Crime contra a ordem tributria . . . 267 - V. Execuo penal . . . . . . . . . . . . . . . . 276
- V. Jri . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 281 - V. Reviso criminal . . . . . . . . . . . . . . . . 298 - O fato de o agente ter o hbito de embriagar-se no pode ser considerado circunstncia judicial a ele desfavorvel sob pena de afronta ao princpio constitucional da legalidade. - Seja na fase inquisitorial, seja na judicial, meras acusaes no podem ser consideradas maus antecedentes em desfavor do ru, em respeito ao princpio constitucional da presuno da no-culpabilidade. - Na tentativa de homicdio, o fato de o tiro ter atingido a vtima j suficiente para que a reduo da pena no se d na forma mais benfica ao ru. - Tentativa de homicdio Embriaguez - Antecedentes . . . . . . . . . 302 - V. Txico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 310
OFICIAL DE JUSTIA - V. Concusso . . . 331 412

- Tratando-se de ru primrio e de bons antecedentes, a pena deve ser estabelecida em patamar prximo do mnimo legal. - A reprimenda exacerbada pode ser corrigida em segundo grau. - Antecedentes - Primariedade Denncia - Txico - Crime hediondo - Regime prisional - Concurso de agentes - Confisco de veculo - Nulidade processual - Flagrante preparado - Prova - Depoimento de policial Absolvio - Substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos - Recurso concurso de agentes . . . . . . . . . . . . . . . 310 - V. Incndio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 327 - Arbitrria e incoerente so as penas aplicadas para cada um dos delitos, cometidos em concurso de crimes, tipificados nos arts. 297, 304 e 307 do CP, combinados com o art. 10 da Lei n 9.437/97, se dosadas em patamares diversos, tendo sido levadas em considerao as mesmas circunstncias judiciais do art. 59 do CP. - A agravante da reincidncia considerada na dosimetria da pena-base e apreciada como circunstncia judicial (art. 59 do CP) constitui violao ao critrio trifsico de aplicao da pena. - O critrio trifsico para o clculo da pena obrigatrio, e a sua inobservncia enseja a nulidade da sentena. - Reincidncia Critrio trifsico . . . . . . . . . . . . . . . . . . 339 PENA DE MULTA - V. Execuo penal . . . 290 PENA PECUNIRIA - V. Ao civil pblica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 195/221 PENHORA - juridicamente vivel a penhora sobre percentual do faturamento da empresa executada, em hipteses excepcionais como aquelas em que os bens oferecidos penhora se mostrem insuficientes ou inidneos para prover a garantia do juzo, ou quando o crdito exeqendo no puder ser satisfeito de outra maneira. A admissibilidade de tal penhora, entretanto, pressupe o no-comprometi-
mento da solvabilidade da executada, devendo ser nomeado administrador, com o encargo de apresentar um esquema de pagamento, na forma do pargrafo nico do art. 678 do CPC. - Execuo fiscal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 48 - No carente de fundamentao a deciso que, em execuo fiscal, acolhe como suas as razes da Fazenda Pblica para recusa de bens penhora. - A teor do disposto no art. 656, III, do CPC, ineficaz a nomeao, salvo convindo ao credor, se, havendo outros bens no foro da execuo, outros forem nomeados penhora. Execuo fiscal - Deciso . . . . . . . . . . . . 51 - V. Registro de imveis . . . . . . . . . . . . . 149 - V. Sentena extra ou ultra petita . . . . . 181 - Os bens teis ou necessrios atividade desenvolvida pela pequena empresa, como computadores, so impenhorveis na forma do art. 649, V, do CPC. - Impenhorabilidade . . . 200 PENSO - A norma inserta na Carta Federal sobre o clculo de penso, levando-se em conta a totalidade dos vencimentos ou proventos do servidor falecido, tem aplicao imediata, no dependendo, assim, de regulamentao. A expresso at o limite estabelecido em lei do 5 do artigo 40 do Diploma Maior refere-se aos tetos tambm impostos aos proventos e vencimentos dos servidores. Longe est de revelar permisso a que o legislador ordinrio limite o valor da penso a ser percebida - precedente: Agravo Regimental no Mandado de Injuno n 274-6/DF, cujo acrdo foi publicado em 3 de dezembro de 1993. (STF) . . . . . . . . . . . 377 PENSO POR MORTE - Comprovada a existncia de uma entidade familiar entre a apelada e o falecido segurado, nos moldes reconhecidos pela Constituio Federal (art. 226, 3, da CF/88), enquadra-se aquela no conceito de companheira inserto no 2 do art. 10 da Lei n 10.366/90, fazendo jus ao benefcio previdencirio deixado pelo finado, sendo certa a excluso do cnjuge-virago
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que no demonstrou a sua dependncia econmica aps a separao de fato. - O valor da penso por morte deve, nos termos do art. 40, 7, da Constituio Federal de 1988, corresponder totalidade dos vencimentos do servidor falecido, possuindo essa norma aplicabilidade direta e imediata. O mencionado preceito, que no pode ser modificado por legislao infraconstitucional, compatvel com o art. 195, 5, do mesmo diploma legal. - A penso paga pelo Estado de Minas Gerais aos beneficirios de ex-guardas-civis e fiscais de trnsito tem natureza previdenciria, e no assistencial. . . . . . . . . . . . . . . . . . 76 - Nos termos do art. 24, XII e 1 e 2, da CF, concorrente a competncia dos entes federados para legislar sobre matria previdenciria, cabendo aos Estados apenas suplementar a norma geral editada pela Unio. Assim, mostra-se ineficaz qualquer comando contrrio a essa norma. - A teor do inciso V do art. 11 da Lei Federal n 9.717/98, vedado o pagamento de benefcios previdencirios, mediante convnio entre o Estado e os seus municpios, motivo pelo qual no pode prevalecer a norma inserta no 2 do art. 86 da Lei Complementar Estadual n 64/02, uma vez que conflitante com a norma nacional. - Se o Ipsemg, em virtude de norma geral editada pela Unio, viu-se impedido de conceder benefcio previdencirio originado de convnio celebrado entre ele e o municpio, inexiste direito lquido e certo da viva em perceber, pelo instituto previdencirio estadual, penso por morte de ex-servidor pblico municipal. - Convnio entre o municpio e o Ipsemg . . . . . . . . . 125 - No sendo o servidor do foro extrajudicial servidor pblico de cargo efetivo e no estando filiado previdncia social, sua viva no tem direito penso, nos moldes do 7 do art. 40 da CF, mas to-somente ao benefcio institudo pela Lei Estadual n 414
552/49, alterada pela Lei n 8.652/84. Servidor do foro extrajudicial. . . . . . . . . 129 - devido o benefcio previdencirio de penso por morte irm solteira, invlida e dependente de ex-segurado do Ipsemg. - Autarquia - Custas processuais . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 159 PERDA DE FUNO PBLICA - V. Efeitos da condenao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 261 PERICULOSIDADE - V. Medida de segurana . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 354 POSSESSRIA - V. Manuteno de posse . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 189 PR-EXECUTIVIDADE - V. Exceo de prexecutividade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87 PREFEITO - A portaria que institui comisso processante simples declarao formalizadora do que foi decidido no plenrio da cmara acerca do recebimento da denncia. Assim, no h motivo determinante a constar da mesma, a no ser a prpria deciso plenria de recebimento da denncia, que a considerou formalmente perfeita. No h necessidade de listar todas as exigncias formais que foram obedecidas pela denncia. - A aplicao do regimento interno da cmara municipal matria interna corporis, em que o Poder Judicirio no pode se imiscuir sob pena de leso ao princpio da separao dos Poderes por ingerncia indevida no Poder Legislativo. - Cmara municipal - Denncia Comisso processante . . . . . . . . . . . . 229 - V. Crime de responsabilidade . . . . . . . 277 PRESCRIO - V. Exceo de pr-executividade . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 87 PRESCRIO QINQENAL - V. Vencimentos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207 PRIMARIEDADE - V. Pena . . . . . . . . . . . 310
PRISO CIVIL - V. Alimentos . . . . . . . . . 238
PRISO EM FLAGRANTE - V. Pronncia . 305 PRISO PREVENTIVA - V. Habeas corpus (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 373 PROCESSO DE CASSAO DE MANDATO DE PREFEITO - V. Prefeito . . . . . . . . 229 PROCESSO DE CASSAO DE MANDATO DE VEREADOR - V. Vereador . . . . . . 225 PROGRESSO HORIZONTAL - V. Vencimentos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207 PROMOTOR DE JUSTIA - V. Responsabilidade civil do Estado . . . . . . . . . . 240 PRONNCIA - Para que seja proferida a sentena de pronncia, basta que o juiz se convena da existncia do crime e de indcios de que o ru seja o seu autor, no se exigindo certeza, pois nessa fase no vigora o princpio in dubio pro reo, mas o in dubio pro societate. Por isso, havendo dvidas sobre a inteno do agente, deve ele ser levado ao Jri Popular, no podendo a alegada interrupo da ao ser tomada como prova de ausncia do animus necandi, de imediato, ante as inmeras alternativas, inclusive por causa alheia vontade do agente, ficando, conseqentemente, afastada a hiptese de desclassificao do delito de homicdio para leso corporal. Outrossim, o uso de arma de fogo, de elevado grau de letalidade, impede o reconhecimento, de pronto, de que o acusado tenha agido desprovido de animus necandi, persistindo ento a dvida. - A qualificadora do motivo ftil deve ser decotada da pronncia, quando restar comprovada a existncia de divergncias anteriores entre ru e vtima. - Havendo dvidas quanto qualificadora que dificultou a defesa da vtima, deve ela ser mantida na pronncia e submetida apreciao do Tribunal do Jri, soberano e competente para apreci-la. - O ru que se encontrava preso, por fora de flagrante, deve permanecer preso aps a
pronncia, salvo casos especiais e justificados. - Tentativa de homicdio - Priso em flagrante - Qualificadora - Motivo ftil - Laudo pericial - Corpo de delito indireto - Nulidade processual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 305 PROVA - V. Absolvio . . . . . . . . . . . . . . 310 - A palavra do policial corroborada com outras provas colhidas em juzo, sob o crivo do contraditrio, meio de prova idneo e de grande importncia. - Depoimento de policial Denncia - Txico - Crime hediondo - Regime prisional - Concurso de agentes - Confisco de veculo - Nulidade processual - Flagrante preparado - Absolvio - Pena - Substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos - Antecedentes - Primariedade Recurso - concurso de agentes . . . . . . . 310 PROVA - INDEFERIMENTO - V. Cerceamento de defesa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 214 PROVA PERICIAL - V. Nulidade processual . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 267 PROVENTOS - V. Teto remuneratrio . . . 36 - V. Aposentadoria . . . . . . . . . . . . . . . . . . 172 - V. Vencimentos e proventos . . . . . . . . 214
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QUADRILHA OU BANDO - Se no ficou provado o vnculo permanente para fins criminosos e contnua vinculao entre os agentes, no h falar em crime de quadrilha. - Roubo Corrupo de menores . . . . . . . . . . . . . 323
QUALIFICADORA - V. Pronncia . . . . . . 305 QUESITO - V. Jri . . . . . . . . . . . . . . . 255/281

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RECURSO - A jurisprudncia do STF j se firmou no sentido de que, para a tempestividade do recurso, o que importa a data do ingresso no protocolo da Corte qual ele deve ser
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interposto. - Jri - Quesito - Homicdio qualificado-privilegiado - Deciso manifestamente contrria prova dos autos - Pena . . . . 281 RECURSO ADESIVO - V. Apelao . . . . . 59 RECURSO - CONCURSO DE AGENTES Quando a alterao do julgamento no se fundar em caractersticas pessoais dos rus, devero ser estendidos os efeitos do julgado aos rus no apelantes, conforme o art. 580 do CPP. - Txico - Crime hediondo - Regime prisional - Concurso de agentes - Confisco de veculo - Denncia - Nulidade processual Flagrante preparado - Prova - Depoimento de policial - Absolvio - Pena - Substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos - Antecedentes - Primariedade . . 310 RECURSO EM LIBERDADE - V. Liberdade provisria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 352 - V. Recursos especial e extraordinrio (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 386 RECURSO EM SENTIDO ESTRITO - V. Intimao criminal . . . . . . . . . . . . . . . 285 RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA - ilcito o ato administrativo que, em concurso pblico, exige a habilitao legal para o exerccio do cargo antes da posse. Precedentes. Smula 266 do STJ. - A prtica forense exigida para provimento de cargo pblico dispensa que a atividade seja privativa de bacharel em direito, relevando para a sua caracterizao a natureza experimental de prticas desempenhadas na vida forense, possibilitando ao agente o desenvolvimento na rea especfica do Direito. - Recurso provido, segurana concedida. (STJ) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 357 RECURSOS ESPECIAL E EXTRAORDINRIO 1. O benefcio de recorrer em liberdade no tem aplicabilidade relativamente aos recursos especial e extraordinrio, que no tm efeito suspensivo, o que no ofensivo presuno 416
de no-culpabilidade inscrita no art. 5, LVII, da Constituio Federal. - 2. HC indeferido. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 386 REGIME PREVIDENCIRIO - V. Mandado de segurana . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 145 REGIME PRISIONAL - V. Txico . . . . . . 310
REGISTRO DE IMVEIS - O promissrio-comprador residente no imvel responde pelas dvidas relativas s taxas condominiais devidas, e no pagas, no importando que seu ttulo aquisitivo no tenha sido levado a registro. Portanto, a penhora sobre o imvel em questo regular, e seu registro, conseqentemente, perfeitamente possvel. Penhora . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 149 REINCIDNCIA - V. Pena . . . . . . . . . . . . 339 REMIO DA PENA PELO ESTUDO - V. Execuo penal . . . . . . . . . . . . . . . . . 295 REMUNERAO DE SERVIDOR - V. Indenizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168 RESOLUO - N 800 do Contran . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52 RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO Estando o detento em estabelecimento prisional, com bvia custdia e proteo direta do Poder Pblico, este responsvel por sua integridade fsica; ocorrendo sua morte, o Estado responde integralmente por culpa in vigilando, aplicando-se o disposto no 6 do art. 37 da Constituio Federal. - Morte de preso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 134 - Em caso de responsabilidade de ente pblico, para que o evento seja examinado sob o ngulo da responsabilidade subjetiva, preciso que o Estado destrua a alegao da vtima, numa hiptese semelhante inverso do nus da prova. - Tratando-se de danos causados a veculo, em via pblica, devido m colocao de uma
tampa de bueiro que se encontrava levantada, a presena de crianas na pista, impondo ao motorista a manobra de desvio para no atingi-las, no implica deslocamento da culpa para a vtima, porque, antes de mais nada, lhe cabe optar pela mitigao das conseqncias. nus da prova - Responsabilidade subjetiva Culpa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 163 - V. Indenizao . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168 - Dentre outros, dever do magistrado (art. 35, IV, da Lei Complementar n 35/79 - LOMAN) tratar com urbanidade as partes, os membros do Ministrio Pblico, os advogados, as testemunhas, os funcionrios e auxiliares da Justia, e atender aos que o procurarem, a qualquer momento, quando se trate de providncia que reclame e possibilite soluo de urgncia. dever, dentre outros, do membro do Ministrio Pblico (art. 43, X, da Lei n 8.625/93 - LOMP) tratar com urbanidade magistrados, advogados, partes, testemunhas, funcionrios e auxiliares da Justia, no prescindindo de igual tratamento. Havendo excesso na verbalizao em ato de ofcio de quaisquer desses agentes pblicos, uma vez submetido ele s respectivas corregedorias, eventual responsabilidade do Estado, com espeque no art. 37, 6, da Constituio Federal, reclama um reconhecimento administrativo e prvio da tipicidade da ofensa para autorizar o manejo da actio indenizatria, at porque o Estado no segurador universal. - Se por ocasio do agravo interposto perante o Tribunal de Alada as expresses supostamente injuriosas no foram riscadas pela Turma Julgadora (poderia faz-lo ex vi do art. 15 do CPC) nem o magistrado instou a respeito (teve oportunidade para isto), no pode este reivindicar do Estado reparao moral por suposta ofensa sua pessoa. - Magistrado Promotor de justia - Dano moral . . . . . . 240 RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO ESTADO - O Estado responde de forma objetiva pelos danos sofridos pela vtima decorrentes de ferimento causado por criminoso foragido, quando demonstrada a ineficincia estatal, por no
cumprir com sua obrigao de garantir a retirada daqueles que no se adequam ao convvio em sociedade, permitindo que o delinqente foragido continuasse solto, sem que qualquer providncia fosse tomada, porquanto provado nos autos que ele agia sempre na mesma regio, sendo, portanto, de fcil efetivao a sua recaptura. - Dano moral . . . . . . . . . 122 RESPONSABILIDADE SUBJETIVA - V. Responsabilidade civil do Estado . . . . . . . . . . 163 REVISO CRIMINAL - Havendo erro tcnico ou comprovada a injustia na aplicao da pena, esta poder ser revista em sede de reviso criminal. - No h falar-se em cerceamento de defesa se o defensor foi devidamente intimado da expedio da carta precatria, que foi ordenada pelo juiz com a fixao de prazo para cumprimento - Sendo a participao do peticionrio secundria e de menor importncia, visto que contribuiu apenas para o fim de toda a histria, ou seja, quando os demais co-rus foram receber o dinheiro do resgaste, no participando da execuo material do seqestro e do roubo, possvel a incidncia da diminuio da pena imposta, nos termos do 1 do art. 29 do CP. - Nos termos do art. 626 do CPP possvel, em sede de reviso criminal, rever e reduzir a pena imposta, se aplicada ao peticionrio uma pena extremamente exacerbada, tendo em vista a sua participao secundria no crime. - V.v.: - No caso de seqestro, a atuao do motorista que conduz os seqestradores e depois conduz o seqestrado no de somenos importncia. - Reviso criminal Pena - Carta precatria - Cerceamento de defesa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 298 ROUBO - Afasta-se a definio do crime de roubo feita na denncia, quando se verifica que houve violncia apenas simulada, vez que a pretensa vtima era co-autora do delito, impondo-se a desclassificao para o crime
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de furto. - Quadrilha ou bando - Corrupo de menores . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 323 - V. Agravante . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 333

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petita, deve-se, por economia processual, anular a deciso apenas na parte que extrapola o pedido formulado, mormente se apreciada, pelo sentenciante, toda a temtica discutida pelos litigantes. - extra petita a deciso que, em embargos execuo fiscal, determina a substituio de penhora no expressamente requerida. - V.v.: - Se o juiz acolhe o pedido de desconstituio da penhora incidente sobre o imvel e, por conseqncia, determina que a constrio judicial recaia sobre o direito de crdito existente em precatrio, em substituio quela penhora, aps acatar o argumento do embargante de que o crdito junto prefeitura inquestionvel e hbil garantia do juzo, tudo nos termos da causa de pedir e do pedido estampados na petio inicial dos embargos, no h que se falar em julgamento extra ou ultra petita. - Embargos execuo fiscal - Penhora . . . . . . . . . . 181 SEPARAO DE FATO - V. Partilha de bens . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 114 SEPARAO JUDICIAL - Os tribunais ptrios j sinalizaram a constitucionalidade do art. 100, I, do CPC, por subsumir-se aos princpios da Constituio Federal. A natureza relativa da competncia prevista no aludido texto legal exige a interveno da mulher sua aplicao, sob pena de que a ao de separao judicial tramite no foro do domiclio do marido, onde foi proposta. - Competncia . . . . . . . . . . . . . 61 SERVIDOR - V. Esplio . . . . . . . . . . . . . . . 45 - indevida a incorporao de horas extras ao vencimento do servidor pblico, mormente se existe decreto extinguindo a jornada com horas extraordinrias, bem como por estar o mesmo regido por normas estatutrias que impedem a referida incorporao. - Horas extras . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 106 - da competncia da Justia do Trabalho declarar a ocorrncia de vnculo de emprego direto entre a tomadora do servio e o traba-
SENTENA - V. Mandado de segurana . 166 - A sentena que contm motivao concisa no nula, pois brevidade no significa ausncia de fundamentao. - gua . . . . . . . . . . . . . 184 - O mero inconformismo do acusado no tem o condo de gerar mcula ou vcio eventualmente conducente declarao de nulidade do decisum, que, ao contrrio, pleno quanto aos fundamentos para a condenao do agente nos exatos termos da exordial acusatria. - Extorso - Flagrante preparado - Pena - Efeitos da condenao - Perda de funo pblica . . . . . . . 261 SENTENA CITRA PETITA - O juiz deve resolver as questes de fato e de direito que as partes lhe submetem. citra petita, e portanto nula, a sentena em que o julgador no se manifesta a respeito da preliminar de ilegitimidade passiva argida pela parte, omitindo questo relevante a ele submetida, sendo invlido o decisum, por traduzir prestao jurisdicional incompleta e viciada. - O Tribunal no pode apreciar questes que no foram analisadas pelo juiz monocrtico, sob pena de ferir o princpio do duplo grau de jurisdio. - O juiz, ao lado da obrigao negativa de no decidir fora ou alm do pedido, tem o dever de decidir todo o pedido. No o fazendo, a sentena ser omissa ou incompleta, havendo necessidade de uma outra que a complete. A omisso equivale recusa de prestao jurisdicional corretamente reclamada, com afronta ao princpio constitucional da indeclinabilidade da jurisdio. - Duplo grau de jurisdio . . . 210 SENTENA EXTRA OU ULTRA PETITA Conquanto seja possvel a decretao de ofcio de nulidade da sentena extra ou ultra 418
lhador contratado por empresa intermediadora de mo-de-obra. Contudo, luz da Lei n 10.254/90, que instituiu o regime jurdico nico dos servidores do Estado de Minas Gerais, quando incontroverso o fato de o trabalhador, desde 1 de agosto de 1990, ser ocupante de funo pblica na Assemblia Legislativa, torna-se dispensvel a manifestao daquela Justia Federal especializada sobre a natureza do vnculo no perodo anterior, fixando-se a competncia da Justia Estadual para processar e julgar a ao em que se pedem a efetividade e a estabilidade no servio pblico. Competncia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 155 - V. Vencimentos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 207 SERVIDOR CONTRATADO - Ainda que a Administrao tenha retardado a homologao do concurso pblico destinado ao provimento de cargos no magistrio, no cabe ao Judicirio determinar que os professores contratados neles (cargos) permaneam at que se publique o respectivo ato homologatrio. E no cabe porque sua permanncia (deles, contratados) constitui matria de exclusiva competncia da Administrao. Todavia, na ausncia de motivao convincente a justificar o rompimento antecipado do vnculo, o prazo do contrato deve ser respeitado. - Magistrio . . . . . . . . 62 SERVIDOR DO FORO EXTRAJUDICIAL - V. Penso por morte . . . . . . . . . . . . . . . . 129 SERVIDOR PBLICO - Qualquer que seja a motivao da dispensa do servidor, ainda que em estgio probatrio, no se dispensam o contraditrio e a ampla defesa, mas todo e qualquer procedimento, tendente a sanar a falha, deve ser provocado antes do vencimento do estgio, considerando-se aceitao tcita da dispensa a inrcia do interessado. . . . . . . . . . . . . . . 252 SOBREPARTILHA - V. Inventrio . . . . . . 203 SUBSTITUIO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE POR RESTRITIVA DE DIREITOS - V. Txico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 310 SMULA DO STJ - N 266 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 357
SMULA DO STF - N 282 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 378 - N 356 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 378 - N 670 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 378

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TAXA DE COLETA DE LIXO E LIMPEZA PBLICA - V. IPTU progressivo (STF) . . . . 378 TAXA DE FISCALIZAO DE ANNCIOS - A placa que indica que em determinado local funciona sede de entidade associativa no anncio no sentido jurdico da palavra, no podendo referidos letreiros justificar a cobrana de Taxa de Fiscalizao de Anncios. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 209 TAXA DE ILUMINAO PBLICA - V. IPTU progressivo (STF) . . . . . . . . . . . . . . . . 378 TEMPO DE SERVIO - O tempo de servio prestado como aluno-aprendiz no Senai, ente paraestatal que presta relevante servio pblico em cooperao com a Administrao, pode ser computado para efeitos de aposentadoria e adicionais. - Aprendiz . . . . . . . . . . . . . . . 187 TENTATIVA DE HOMICDIO - V. Pena . . 302
TETO REMUNERATRIO - A emenda constitucional, que tem a mesma categoria infraconstitucional da lei ordinria, no pode diminuir os
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- Tratando-se de tentativa de homicdio, e de caso em que o ru confessa a autoria dos disparos, fato presenciado por testemunhas, a circunstncia de um s perito no oficial ter assinado o laudo no implica a declarao de nulidade do processo por ausncia de comprovao da materialidade, pois aquela circunstncia constitui nulidade relativa, a qual pressupe a comprovao do efetivo prejuzo, no ocorrente na espcie, j que o referido exame, naquela hiptese, funciona como corpo de delito indireto, uma vez que corroborado por outras provas constantes dos autos. - Priso em flagrante - Laudo pericial - Corpo de delito indireto - Nulidade processual - Pronncia Qualificadora - Motivo ftil . . . . . . . . . . . 305
proventos de aposentadoria licitamente fixados, por estarem preservados pelas garantias constitucionais do direito adquirido e do ato jurdico perfeito. Defere-se a segurana Proventos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 36 TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL - V. Alimentos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 238 TXICO - A utilizao reiterada de veculo no trfico de drogas ou mesmo a sua aquisio com recursos oriundos do trfico ensejam o seu confisco em favor da Unio, nos termos do disposto nos arts. 46 e seguintes da Lei n 10.409/2002. - Se duas pessoas se unem para o trfico de entorpecentes e praticam o delito, em concurso de agentes, devem responder pelo crime do art. 12 com a majorante especfica do art. 18, III, da Lei n 6.368/76, e no pelo crime do art. 12 em concurso material com o do art. 14 da mesma lei. S haver cmulo material do delito de trfico com o previsto no art. 14 da Lei Antitxico, se, embora exista a associao para a prtica do delito, o agente venha a pratic-lo isoladamente, sem o conhecimento e contribuio das pessoas que participaram da referida associao. - Conquanto seja possvel, em tese, a substituio da pena privativa de liberdade por restritivas de direitos nos crimes de trfico de entorpecentes, a mesma no poder ser aplicada, quando as circunstncias previstas no art. 44, III, do CP no forem favorveis ao ru, o que demonstra a necessidade de medidas mais efetivas, que possam garantir sua recuperao. - Mesmo que se trate de crime hediondo ou a ele equiparado, como o caso de trfico ilcito de entorpecente, imprpria a imposio do cumprimento da pena integralmente em regime fechado, ante o sistema progressivo dos regimes de cumprimento de pena constante do Cdigo Penal e da Lei de Execuo Penal, recepcionados pela Constituio Federal. - Crime hediondo - Regime prisional Concurso de agentes - Confisco de veculo 420
Denncia - Nulidade processual - Flagrante preparado - Prova - Depoimento de policial Absolvio - Pena - Substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos Antecedentes - Primariedade - Recurso - concurso de agentes . . . . . . . . . . . . . . . . . 310 TRANCAMENTO DA AO PENAL - V. Habeas corpus . . . . . . . . . . . . . . . . . . 257 TUTELA ANTECIPADA - Tratando-se de demanda que visa integralizao de benefcio previdencirio, estando presentes os requisitos da verossimilhana das alegaes e do risco irreparvel, admissvel, em situao excepcional, a concesso de tutela antecipada em face do Poder Pblico. . . . . . . . . . . . . . 127 - Ausente a verossimilhana das alegaes, no h falar em deferimento da tutela prematura (art. 273 do CPC). - Alimentos . . . . . . . . 137
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UNIO ESTVEL - No pode ser considerada unio estvel aquela em que um dos conviventes casado, e no separado de fato, mantendo, paralelamente ao concubinato, seu relacionamento matrimonial. Diante da coerncia do ordenamento jurdico com a monogamia, no pode o Estado dar proteo, simultaneamente, a mais de uma famlia. - Concubinato adulterino . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 97 - A partilha de bens, na dissoluo de unio estvel, deve ser feita igualitariamente entre os conviventes, somente se admitindo regra diversa no caso de contrato com estipulao em contrrio, ou quando se tratar de bens adquiridos anteriormente unio, ou que sejam produtos de direitos anteriormente existentes, nos termos do art. 5 e 1 da Lei n 9.278/96. - Partilha de bens . . . . . . . . . . 236 USO DE DOCUMENTO FALSO - O crime de uso de documento falso depende, para sua consumao, da forma corrente de utilizao de cada documento. Assim, exigindo o Cdigo Nacional de Trnsito que o motorista porte a carteira de habilitao e a exiba quando
solicitado, mostra-se evidente e imprescindvel que, para dirigir, porte o agente o referido documento. Se a carteira falsa, o crime do art. 304 do Cdigo Penal se configura, desde que o agente tenha conhecimento da falsidade do documento que utiliza. - A despeito de a defesa no ter expressamente requerido a substituio da interdio temporria de direitos, concernente suspenso de autorizao ou habilitao para dirigir veculo, o recurso h de ser provido de molde a possibilitar tal substituio, diante do princpio de que a apelao devolve integralmente o conhecimento da causa ao tribunal, que a julga de novo, reafirmando-a ou reformando-a, com limitao de respeitar o objeto da ao e no agravar a situao do condenado, sendo lcito cmara julgadora quele respeito pronunciar-se. - Carteira nacional de habilitao - Apelao . . . 337 - V. Falsidade ideolgica
-V-
a questo tenha sido previamente discutida e transitada em julgado na esfera administrativa, mediante processo administrativo, no qual seja assegurado ao servidor o direito ampla defesa e ao contraditrio, sob pena de antecipar soluo, com afronta aos princpios contidos no art. 5, LV, da CF. - Prova - indeferimento Cerceamento de defesa - Julgamento antecipado da lide - Aposentadoria por invalidez Proventos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 214 VEREADOR - O vereador, integrante da mesa diretora da cmara municipal e advogado, que patrocina causa contra o municpio infringe o art. 28, I, do Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil (Lei n 8.906/94), que prev a incompatibilidade do exerccio da advocacia com a atividade de membros da mesa do Poder Legislativo. Todavia, por se tratar de questo disciplinar, cabe Ordem dos Advogados do Brasil, autarquia federal, tomar conhecimento do incidente e aplicar as sanes cabveis, no podendo o Poder Judicirio apreciar o mrito da causa, sob pena de usurpao de competncia e violao do princpio da independncia e harmonia entre os Poderes, consagrado no art. 2 da CF. - Tratando-se de processo para cassao de mandato de vereador, embora no haja vedao expressa no estatuto interno a que o denunciado participe da votao sobre o recebimento de sua prpria denncia, inadmissvel, no sistema jurdico ptrio, que o acusado vote sobre matria de seu interesse. Todavia, por se tratar de matria interna corporis, compete cmara municipal o processamento decorrente daquela denncia, no cabendo ao Poder Judicirio apreciar o mrito da causa, mas somente a legalidade do procedimento, sob pena de usurpao de competncia. Advogado - Cmara municipal - Processo de cassao de mandato de vereador . . . . 225
. . . . . . . . . . . . 346
VENCIMENTOS - A negativa pela Administrao Pblica de pagar ao servidor as diferenas de vencimentos geradas pelas progresses sucessivas e que deveriam ter sido concedidas ao mesmo, em cada perodo de dois anos (art. 26 da Lei n 10.961/92), fere o princpio da legalidade, uma vez que a referida legislao estadual j se encontrava regulamentada desde o ano de 1994, com a edio do Decreto n 36.033/94. - As parcelas decorrentes da diferena de vencimentos devidas em decorrncia do reconhecimento do direito progresso horizontal do servidor pela Administrao sujeitam-se prescrio qinqenal. - Servidor - Progresso horizontal - Prescrio qinqenal . . . . . 207 VENCIMENTOS E PROVENTOS - A Administrao no pode efetuar descontos nos vencimentos e proventos do servidor sem que
-:::Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 55, n 169, p. 393-421, jul./set. 2004
421

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Jurisprudncia Mineira

rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Escola Judicial Des. Edsio Fernandes

Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Desembargador MRCIO ANTNIO ABREU CORRA DE MARINS

Desembargador HUGO BENGTSSON JNIOR

Desembargador SRGIO ANTNIO DE RESENDE

Desembargador ANTNIO HLIO SILVA

Composio de Cmaras e Grupos - Dias de Sesso

Primeira Cmara Cvel Teras-feiras

Segunda Cmara Cvel Teras-feiras

Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Sexta Cmara Cvel Segundas-feiras

Stima Cmara Cvel Segundas-feiras

Oitava Cmara Cvel Segundas-feiras

Primeira Cmara Criminal Teras-feiras

Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras

Terceira Cmara Criminal Teras-feiras

Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms) - Horrio: 14 horas

Mrcio Antnio Abreu Corra de Marins

Hugo Bengtsson Jnior

Srgio Antnio de Resende

Isalino Romualdo da Silva Lisba

Corte Superior (Sesses nas segundas e quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)

Mrcio Antnio Abreu Corra de Marins

Armando Pinheiro Lago

Hugo Bengtsson Jnior

Srgio Antnio de Resende

Antnio Hlio Silva

Isalino Romualdo da Silva Lisba

Procurador-Geral de Justia: Dr. Nedens Ulisses Freire Vieira

Escola Judicial Des. Edsio Fernandes

Superintendente Des. Srgio Antnio de Resende

Superintendente Adjunta Des. Jane Ribeiro Silva

Diretora Executiva Maria Ceclia Belo

Gerente de Documentao, Pesquisa e Informao Especializada Pedro Jorge Fonseca

Assessoria Jurdica Maria da Consolao Santos Maria Helena Duarte

Coordenadora de Comunicao Tcnica Eliana Whately Moreira

Coordenador de Pesquisa e Orientao Tcnica Bernardino Senna de Oliveira

Coordenadora de Documentao e Biblioteca Denise Maria Ribeiro Moreira

Comisso de Divulgao e Jurisprudncia

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Desembargador Frederico Augusto lvares da Silva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11

DOUTRINA O Direito incolumidade fsica em oposio ao direito ao reconhecimento da paternidade . . . . . . 15

3 Jurisprudncia Criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 255

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 357

SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 377

NDICE NMERICO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 389

NDICE ALFABTICO E REMISSIVO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 393

Desembargador FREDERICO AUGUSTO LVARES DA SILVA

Memria do Judicirio Mineiro

Nota biogrfica Desembargador Frederico Augusto lvares da Silva

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 55, n 169, p. 11-13, jul./set. 2004

Memria do Judicirio Mineiro

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 55, n 169, p. 15-19, jul./set. 2004

de Filiao. 2 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 226.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 55, n 169, p. 15-19, jul./set. 2004

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 55, n 169, p. 15-19, jul./set. 2004

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 55, n 169, p. 15-19, jul./set. 2004

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 55, n 169, p. 15-19, jul./set. 2004