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Jurisprudncia Mineira

rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, Registro n 16, Portaria n 12/90. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias dos originais obtidas na Secretaria do STJ.

Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, a partir do dia 17.02.2000, conforme Inscrio n 27/00, no Livro de Publicaes Autorizadas daquela Corte. Os acordos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias obtidas na Secretaria de Documentao do STF.

Jurisprudncia Mineira

Belo Horizonte

a. 59

v. 187

p. 1-367

out./dez. 2008

Escola Judicial Des. Edsio Fernandes


Superintendente Des. Reynaldo Ximenes Carneiro Superintendente Adjunto Des. Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Diretora Executiva de Desenvolvimento de Pessoas Mnica Alexandra de Mendona Terra e Almeida S Diretora Executiva de Gesto da Informao Documental Maria Cristina Monteiro Ribeiro Cheib Gerente de Jurisprudncia e Publicaes Tcnicas Rosane Brando Bastos Sales Coordenao de Publicao e Divulgao de Informao Tcnica Lcia Maria de Oliveira Mudrik - Coordenadora Alexandre Silva Habib Ceclia Maria Alves Costa Eliana Whately Moreira Joo Dias de vila Lcia de Ftima Capanema Maria Clia da Silveira Maria da Consolao Santos Maria Helena Duarte Marisa Martins Ferreira Mauro Teles Cardoso Myriam Goulart de Oliveira Rachel Ribeiro de Lima Tadeu Rodrigo Ribeiro Vera Lcia Camilo Guimares Wolney da Cunha Soares

Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes 8766 Rua Guajajaras, 40 - 22 andar - Centro - Ed. Mirafiori - Telefone: (31) 3247-8 30180-1 100 - Belo Horizonte/MG - Brasil www.tjmg.jus.br/ejef - codit@tjmg.jus.br Nota: Os acrdos deste Tribunal so antecedidos por ttulos padronizados, produzidos pela redao da Revista.
Fotos da Capa: Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza - Sobrado em Ouro Preto onde funcionou o antigo Tribunal da Relao - Palcio da Justia Rodrigues Campos, sede do Tribunal de Justia de Minas Gerais Srgio Faria Daian - Montanhas de Minas Gerais Rodrigo Albert - Corte Superior do Tribunal de Justia de Minas Gerais Projeto Grfico e Diagramao: ASCOM/CECOV Normalizao Bibliogrfica: EJEF/GEDOC/COBIB Tiragem: 400 unidades Distribuda em todo o territrio nacional

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Qualquer parte desta publicao pode ser reproduzida, desde que citada a fonte.

JURISPRUDNCIA MINEIRA, Ano 1 n 1 1950-2008 Belo Horizonte, Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais Trimestral. ISSN 0447-1768 1. Direito - Jurisprudncia. 2. Tribunal de Justia. Peridico. I. Minas Gerais. Tribunal de Justia. CDU 340.142 (815.1)

ISSN 0447-1 1768

Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais


Desembargador SRGIO ANTNIO DE RESENDE
Primeiro Vice-Presidente Presidente

Desembargador CLUDIO RENATO DOS SANTOS COSTA


Segundo Vice-Presidente

Desembargador REYNALDO XIMENES CARNEIRO


Terceiro Vice-Presidente

Desembargador JARBAS DE CARVALHO LADEIRA FILHO


Corregedor-Geral de Justia

Desembargador CLIO CSAR PADUANI Tribunal Pleno Desembargadores (por ordem de antiguidade em 03.12.2008)

Cludio Renato dos Santos Costa Srgio Antnio de Resende Roney O liveira Reynaldo X imenes C arneiro Joaquim Herculano R odrigues Mrio Lcio Carreira M achado Jos Tarczio de Almeida M elo Jos A ntonino B aa B orges Jos Francisco B ueno Clio C sar P aduani Kildare Gonalves Carvalho Mrcia Maria Milanez Nilson R eis Dorival G uimares P ereira Jarbas de Carvalho Ladeira Filho Jos Altivo Brando T eixeira Jos D omingues F erreira E steves Jane Ribeiro Silva Antnio Marcos Alvim S oares Eduardo Guimares Andrade Antnio C arlos C ruvinel Fernando B rulio Ribeiro Terra Edivaldo G eorge dos S antos Silas Rodrigues Vieira

Wander Paulo Marotta Moreira Maria E lza de Campos Zettel Geraldo A ugusto de Almeida Caetano L evi L opes Luiz Audebert D elage Filho Ernane F idlis dos Santos Jos Nepomuceno da Silva Manuel Bravo Saramago Belizrio Antnio de L acerda Jos Edgard P enna A morim Pereira Jos Carlos Moreira Diniz Paulo Czar Dias Vanessa Verdolim Hudson Andrade Edilson Olmpio Fernandes Geraldo Jos Duarte de Paula Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires Armando Freire Delmival de Almeida Campos Alvimar de vila Drcio Lopardi Mendes Valdez Leite Machado Alexandre Victor de Carvalho Teresa Cristina da Cunha Peixoto Eduardo Marin da Cunha

Maria Celeste Porto Teixeira Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa Jos Affonso da Costa Crtes Antnio Armando dos Anjos Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Osmando Almeida Eli Lucas de Mendona Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Francisco Kupidlowski Antoninho Vieira de Brito Guilherme Luciano Baeta Nunes Maurcio Barros Paulo Roberto Pereira da Silva Mauro Soares de Freitas Ediwal Jos de Morais Ddimo Inocncio de Paula Eduardo Brum Vieira Chaves Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos .... Costa Elias Camilo Sobrinho Pedro Bernardes de Oliveira Antnio Srvulo dos Santos Francisco Batista de Abreu Helosa Helena de Ruiz Combat Sebastio Pereira de Souza Selma Maria Marques de Souza Jos Flvio de Almeida Tarcsio Jos Martins Costa Evangelina Castilho Duarte Otvio de Abreu Portes Nilo Nvio Lacerda Walter Pinto da Rocha Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto

Mrcia De Paoli Balbino Hlcio Valentim de Andrade Filho Antnio de Pdua Oliveira Fernando Caldeira Brant Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Jos de Anchieta da Mota e Silva Jos Afrnio Vilela Elpdio Donizetti Nunes Fbio Maia Viani Renato Martins Jacob Antnio Lucas Pereira Jos Antnio Braga Maurlio Gabriel Diniz Wagner Wilson Ferreira Pedro Carlos Bitencourt Marcondes Pedro Coelho Vergara Marcelo Guimares Rodrigues Adilson Lamounier Cludia Regina Guedes Maia Jos Nicolau Masselli Judimar Martins Biber Sampaio Antnio Generoso Filho Fernando Alvarenga Starling lvares Cabral da Silva Fernando Neto Botelho Alberto Henrique Costa de Oliveira Marcos Lincoln dos Santos Rogrio Medeiros Garcia de Lima Carlos Augusto de Barros Levenhagen Electra Maria de Almeida Benevides Eduardo Csar Fortuna Grion Tibrcio Marques Rodrigues Tiago Pinto Antnio Carlos de Oliveira Bispo Luiz Carlos Gomes da Mata Geraldo Senra Delgado

Composio de Cmaras e Grupos - Dias de Sesso

Primeira Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Segunda Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Primeiro Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Primeira e Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Roney Oliveira) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Eduardo Guimares Andrade* Geraldo Augusto de Almeida Vanessa Verdolim Hudson Andrade Armando Freire Alberto Vilas Boas

Roney Oliveira* Mrio Lcio Carreira Machado Nilson Reis Jos Altivo Brando Teixeira Caetano Levi Lopes

Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Segundo Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Terceira e Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Almeida Melo) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Kildare Gonalves Carvalho* Silas Rodrigues Vieira Manuel Bravo Saramago Ddimo Inocncio de Paula Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa

Jos Tarczio de Almeida Melo Jos Francisco Bueno Luiz Audebert Delage Filho* Jos Carlos Moreira Diniz Drcio Lopardi Mendes

Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Sexta Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Terceiro Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Quinta e Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Dorival Guimares Pereira) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Dorival Guimares Pereira* Maria Elza de Campos Zettel Jos Nepomuceno da Silva Mauro Soares de Freitas Carlos Augusto de Barros Levenhagen

Jos Domingues Ferreira Esteves* Ernane Fidlis dos Santos Edilson Olmpio Fernandes Maurcio Barros Antnio Srvulo dos Santos

Stima Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Oitava Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Quarto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Stima e Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alvim Soares) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Antnio Marcos Alvim Soares* Edivaldo George dos Santos Wander Paulo Marotta Moreira Belizrio Antnio de Lacerda Helosa Helena de Ruiz Combat

Fernando Brulio Ribeiro Terra* Jos Edgard Penna Amorim Pereira Teresa Cristina da Cunha Peixoto Elias Camilo Sobrinho Fernando Neto Botelho

Nona Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Dcima Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Quinto Grupo de Cmaras Cveis 2 tera-feira do ms (Nona e Dcima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Osmando Almeida) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Osmando Almeida* Pedro Bernardes de Oliveira Tarcsio Jos Martins Costa Jos Antnio Braga Antnio Generoso Filho

Alberto Aluzio Pacheco de Andrade Paulo Roberto Pereira da Silva* lvares Cabral da Silva Marcos Lincoln dos Santos Electra Maria de Almeida Benevides

Dcima Primeira Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Dcima Segunda Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Sexto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Dcima Primeira e Dcima Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Duarte de Paula) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Geraldo Jos Duarte de Paula* Selma Maria Marques de Souza Fernando Caldeira Brant Jos Afrnio Vilela Marcelo Guimares Rodrigues

Alvimar de vila Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho* Jos Flvio de Almeida Nilo Nvio Lacerda

Dcima Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Stimo Grupo de Cmaras Cveis 2 quinta-feira do ms (Dcima Terceira e Dcima Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Valdez Leite Machado) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Francisco Kupidlowski* Cludia Regina Guedes Maia Jos Nicolau Masselli Alberto Henrique Costa de Oliveira Luiz Carlos Gomes da Mata

Valdez Leite Machado* Evangelina Castilho Duarte Antnio de Pdua Oliveira Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Rogrio Medeiros Garcia de Lima

Dcima Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Sexta Cmara Cvel Quartas-feiras


Desembargadores

Jos Affonso da Costa Crtes* Maurlio Gabriel Diniz Tibrcio Marques Rodrigues Tiago Pinto Antnio Carlos de Oliveira Bispo

Francisco Batista de Abreu* Sebastio Pereira de Souza Otvio de Abreu Portes Wagner Wilson Ferreira Pedro Carlos Bitencourt Marcondes

Oitavo Grupo de Cmaras Cveis 3 quinta-feira do ms (Dcima Quinta e Dcima Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Jos Affonso da Costa Crtes)
- Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Dcima Stima Cmara Cvel Quintas-feiras


Desembargadores

Dcima Oitava Cmara Cvel Teras-feiras


Desembargadores

Nono Grupo de Cmaras Cveis 1 Quinta-feira do ms (Dcima Stima e Dcima Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Eduardo Marin da Cunha)
- Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara

Eduardo Marin da Cunha* Irmar Ferreira Campos Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Antnio Lucas Pereira

Guilherme Luciano Baeta Nunes* Jos de Anchieta da Mota e Silva Elpdio Donizetti Nunes Fbio Maia Viani Geraldo Senra Delgado

Primeira Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras


Desembargadores

Terceira Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Mrcia Maria Milanez Delmival de Almeida Campos Eduardo Brum Vieira Chaves Judimar Martins Biber Sampaio Fernando Alvarenga Starling*

Joaquim Herculano Rodrigues* Jos Antonino Baa Borges Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires Antoninho Vieira de Brito Renato Martins Jacob

Jane Ribeiro Silva ( disposio do STJ)

Antnio Carlos Cruvinel Paulo Czar Dias Antnio Armando dos Anjos* Eduardo Csar Fortuna Grion

* Presidente da Cmara

Primeiro Grupo de Cmaras Criminais (2 segunda-feira do ms) - Horrio: 13 horas Primeira, Segunda e Terceira Cmaras, sob a Presidncia do Des. Herculano Rodrigues

Quarta Cmara Criminal Quartas-feiras


Desembargadores

Quinta Cmara Criminal Teras-feiras


Desembargadores

Eli Lucas de Mendona* Ediwal Jos de Morais Walter P into d a R ocha (...) (...)
* Presidente da Cmara

Alexandre Victor de Carvalho Maria Celeste Porto Teixeira Hlcio Valentim de Andrade Filho* Pedro Coelho Vergara Adilson Lamounier

Segundo Grupo de Cmaras Criminais (1 tera-feira do ms) - Horrio: 13 horas Quarta e Quinta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alexandre Victor de Carvalho

Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms) - Horrio: 14 horas

Desembargadores

Srgio Antnio de Resende


Presidente

Silas Rodrigues Vieira Maria Elza de Campos Zettel Caetano Levi Lopes Jos Nepomuceno da Silva Manuel Bravo Saramago

Cludio Renato dos Santos Costa


Primeiro Vice-Presidente

Reynaldo Ximenes Carneiro


Segundo Vice-Presidente Corregedor-Geral de Justia

Clio Csar Paduani

Jarbas de Carvalho Ladeira Filho


Terceiro Vice-Presidente

Corte Superior (Sesses nas segundas e quartas quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)

Desembargadores

Cludio Renato dos Santos Costa


Primeiro Vice-Presidente

Jarbas de Carvalho Ladeira Filho


Terceiro Vice-Presidente

Srgio Antnio de Resende


Presidente

Jos Altivo Brando T eixeira Antnio Marcos Alvim S oares


Vice-Corregedor-Geral de Justia

Roney Oliveira Reynaldo Ximenes Carneiro


Segundo Vice-Presidente

Antnio C arlos C ruvinel Fernando B rulio Ribeiro Terra Edivado G eorge d os S antos Wander Paulo Marotta Moreira Geraldo A ugusto de Almeida Luiz Audebert D elage Filho Ernane F idlis dos Santos Geraldo Jos Duarte d e P aula Alvimar d e vila Alexandre V ictor d e C arvalho

Joaquim Herculano Rodrigues Mrio Lcio Carreira Machado Jos Tarczio de Almeida Melo
Presidente do TRE

Jos Antonino Baa Borges


Vice-Presidente e Corregedor do TRE

Jos Francisco Bueno Clio Csar Paduani


Corregedor-Geral de Justia

Kildare Gonalves Carvalho Dorival Guimares Pereira

Procurador-Geral de Justia: Dr. Jarbas Soares Jnior

Comisso de Divulgao e Jurisprudncia


(em 21.05.2008) Desembargadores Reynaldo Ximenes Carneiro - Presidente Ddimo Inocncio de Paula - 1, 2 e 3 Cveis Jos Domingues Ferreira Esteves - 4, 5 e 6 Cveis Helosa Helena de Ruiz Combat - 7 e 8 Cveis Paulo Roberto Pereira da Silva - 9, 10 e 11 Cveis Antnio de Pdua Oliveira - 12, 13, 14 e 15 Cveis Sebastio Pereira de Souza - 16, 17 e 18 Cveis Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires - 1, 2 e 3 Criminais Maria Celeste Porto Teixeira - 4 e 5 Criminais

SUMRIO

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Desembargador William Silvestrini - Nota biogrfica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 15 A sentena condenatria de Tiradentes e a construo do mito - Nota histrica . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16

DOUTRINA Aproximaes em direito constitucional ambiental comparado - Jos de Souza Teodoro Pereira Jnior . . . . 19 Consequencialismo judicial - Uma realidade ante o impacto socioeconmico das sentenas - Maurcio Jos Machado Pirozi . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 22 Reforma do Cdigo de Processo Penal - Andreya Alcntara Ferreira Chaves . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25 Reforma processual penal - Lei 11.690/08 e as provas no CPP - Thiago Grazziane Gandra . . . . . . . . . 29

TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS Corte Superior . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 35 Jurisprudncia Cvel . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41 Jurisprudncia Criminal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 243 Superior Tribunal de Justia . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 325 Supremo Tribunal Federal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 337 ndice Numrico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 343 ndice Alfabtico e Remissivo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 347

DESEMBARGADOR WILLIAM SILVESTRINI

Memria do Judicirio Mineiro

NOTA BIOGRFICA*
DESEMBARGADOR WILLIAM SILVESTRINI (1937-2 2008) William Silvestrini nasceu no dia 27 de setembro de 1937. Era filho de Fioravante Silvestrini e Maria Silvestrini. Foi casado com Zaire Silvestrini. So seus filhos: Willian, Alessandra, Luciana e Leonardo. Bacharelou-se em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica. Aprovado em concurso pblico para a Magistratura, foi nomeado Juiz de Direito na Comarca de Santa Maria do Suau, em 16 de janeiro de 1974. Nesse mesmo ano, no dia 5 de outubro, removido para a Comarca de Itanhomi. No dia 10 de julho de 1979, assume o exerccio na Comarca de Jaboticatubas, onde permanece poucos meses, pois promovido por antiguidade para a Comarca de Peanha, na qual inicia suas atividades no dia 28 de novembro. No dia 18 de junho de 1981, promovido por antiguidade para a Vara Criminal e de Acidentes do Trabalho da Comarca de Contagem e, no dia 30, assume o exerccio. Nessa comarca, atua como substituto na Vara Criminal e de Menores, na Primeira Vara Criminal e Segunda Vara Cvel. Por duas vezes designado para exercer as funes de Diretor do Foro da Comarca de Contagem: em junho de 1984 e setembro de 1988. Em 1991, promovido por antiguidade para o cargo de 10 Juiz Auxiliar da Comarca de Belo Horizonte, de Entrncia Especial. Nesta comarca, ele atua na 1 Vara Criminal, na 11 Vara Criminal e na 8 Vara Criminal. Em julho de 1995, passa a titular da Vara

de Execues Criminais de Belo Horizonte, na qual permanece at maio de 1997, ocasio em que pede a sua remoo para a 5 Vara Criminal de Belo Horizonte. No dia 22 de maio de 2002, publicada a sua promoo, por antiguidade, para o cargo de Juiz do extinto Tribunal de Alada, onde entra em exerccio no dia 24 do mesmo ms. Em 18 de maro de 2005, atinge o grau mximo de sua carreira, quando assume o mais alto cargo da Magistratura, o de Desembargador, compondo a 4 Cmara Criminal. Aposenta-se no dia 25 de setembro de 2007. Faleceu no dia 6 de novembro de 2008. O Desembargador Presidente, Srgio Antnio de Resende, determinou que constasse em ata a homenagem feita pelo Desembargador Caetano Levi Lopes, com a adeso da Amagis na pessoa do Desembargador Audebert Delage, por ocasio da sesso ordinria da Corte Superior, realizada no dia 12 de novembro de 2008. O Desembargador Caetano Levi Lopes assim se expressou:
Requeiro de Vossa Excelncia que faa constar da ata de nossos trabalhos de hoje um voto de pesar pelo falecimento do nosso Colega, Desembargador William Silvrestrini, j aposentado, mas que por longos e longos anos serviu com dignidade Magistratura Mineira.

Referncias MINAS GERAIS (Estado). Imprensa Oficial. Minas Gerais, Seo Judiciria. 04 jun. 2002, p. 24, col. 01. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Memria do Judicirio Mineiro. Livro Ficha. Funcional de Juiz de Direito.

...

________________________ * Autoria: Andra Vanessa da Costa Val e Tnia Maria Cunha Caador, sob a superviso do Desembargador Hlio Costa, Superintendente da Memria do Judicirio Mineiro, em 15.05.2009.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 187, p. 13-18, out./dez. 2008

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Memria do Judicirio Mineiro

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO

NOTA HISTRICA

A sentena condenatria de Tiradentes e a construo do mito*


A Memria do Judicirio Mineiro organizou, em abril de 2008, uma srie de atividades com a exposio itinerante de vrios documentos que remetem a trs fases distintas da vida de Tiradentes, a saber: a cpia do Batistrio de Tiradentes, simbolizando seu nascimento e incluso no meio social da poca, representada pelos ritos religiosos; o Livro Brazil Pittoresco, de 1859, que traz, no captulo destinado Conspirao das Minas, a sentena condenatria, simbolizando a morte fsica e social do mrtir, como o incio de um resgate oficial de sua memria, uma vez que foi tratado como heri na luta contra a tirania portuguesa; por ltimo, o primeiro exemplar do Jornal Minas Gerais, publicado no primeiro centenrio de sua morte. Nesse exemplar, tambm encontramos artigos referentes s comemoraes do dia 21 de abril, como o lanamento da pedra fundamental para o erguimento da esttua em homenagem ao inconfidente no centro de Ouro Preto e a sua elevao condio de Santo canonizado pelo povo1. O objetivo da exposio era mostrar como os diferentes momentos histricos deram roupagem distinta ao movimento inconfidente e a seu mrtir. Isso ressalta o valor da preservao documental e salienta a importncia da difuso e da propagao de conhecimento por meio das exposies promovidas pela Memria do Judicirio Mineiro atravs do projeto Sempre Memria, que, mensalmente, seleciona peas do acervo do seu Museu, com o objetivo de difundir conhecimento histrico e cultural para o pblico em geral e, especialmente, para a comunidade jurdica. Um estudo mais aprofundado sobre o tema ressaltou e revelou sua importncia, resultando, desse modo, na pesquisa a seguir relatada. Com a escassez das jazidas de ouro das Minas, houve brusca reduo do montante enviado a Portugal. Duvidando da veracidade dos fatos, o governo portugus enviou Capitania das Minas Gerais o Visconde de Barbacena como novo governador, com a misso de realizar a Derrama.2 Insatisfeito com o governo do Visconde, considerado tirnico, um grupo formado por integrantes da elite local e de estratos mdios da sociedade aurfera comeou a conjurar contra a Coroa. ________________________
*

Aps a delao feita por Joaquim Silvrio dos Reis, o governador suspendeu a Derrama, o que acabou por arrefecer os nimos dos possveis apoiadores. Seguiu-se, ento, uma devassa que terminou com a priso dos envolvidos. Inicialmente, houve uma negativa coletiva da existncia de um projeto de insurreio. Tiradentes acabou sendo citado em diversos depoimentos e terminou por admitir tanto o plano de levante quanto sua participao no mesmo, sendo o nico a figurar como ru confesso nos autos. Devido disputa entre as autoridades do Rio de Janeiro e de Vila Rica pela competncia para julgar os sediciosos, a rainha, D. Maria I, determinou, atravs da Carta Rgia de 17.07.1790, a composio de uma Alada3, na qual Desembargadores de Lisboa eram os responsveis pelo julgamento. Aps a oitiva dos vinte e nove rus, seguiu-se o prazo de cinco dias para defesa. Os rus argumentaram que no cometeram crime algum, porquanto o movimento fora abortado, ainda em seu incio, com a suspenso da Derrama. Apesar disso, em 18 de abril de 1792, foi publicada a sentena pela Alada, condenando onze rus morte (na prtica dez, porque Cludio Manuel da Costa se suicidara no crcere), e outros participantes receberam penas menores como aoites e o degredo eterno.
Portanto condenam ao Ru Joaquim Jos da Silva Xavier por alcunha o Tiradentes Alferes que foi da tropa paga da Capitania de Minas a que com barao e prego seja conduzido pelas ruas publicas ao lugar da forca e nella morra morte natural para sempre, e que depois de morto lhe seja cortada a cabea e levada a Villa Rica aonde em lugar mais publico della ser pregada, em um poste alto at que o tempo a consuma, e o seu corpo ser dividido em quatro quartos, e pregados em postes pelo caminho de Minas [...] aonde o Ru teve as suas infames prticas [...]; declaram o Ru infame, e seus filhos e netos tendo-os, e os seus bens applicam para o Fisco e Cmara Real, e a casa em que vivia em Villa Rica ser arrasada e salgada, para que nunca mais no cho se edifique [...] e no mesmo cho se levantar um padro pelo qual se conserve em memria a infamia deste abominavel Ru; igualmente condemnam os Rus Francisco de Paula Freire de Andrade Tenente Coronel que foi da Tropa paga da Capitania de Minas, Jos Alves Maciel, Igncio Jos de Alvarenga, Domingos de Abreu Vieira, Francisco Antonio de Oliveira Lopez, Luiz Vs de Toledo Piza e depois de mortos lhe sero cortadas as suas cabeas e pregadas em postes altos at que o tempo as consuma [...] nos lugares de fronte das suas habitaes que tinham em Villa Rica e a do Ru Igncio Jos de Alvarenga, no lugar mais publico na Villa de So Joo de El-Rei, [...] declaram estes Rus infames e seus

Ensaio elaborado por Andra Vanessa da Costa Val, Assessora da Memria do Judicirio Mineiro, e por Carine Kely Rocha Viana, sob a superviso do Superintendente, Desembargador Hlio Costa. 1 JORNAL MINAS GERAIS; 1 exemplar, editado em 21 de abril de 1892, p. 4. 2 Derrama ou Desrama. Tributo local, repartido em proporo com os rendimentos de cada contribuinte. No sc. XVIII, na regio das Minas, cobrana dos quintos em atraso ou de imposto extraordinrio. Ver: O novo dicionrio da lngua portuguesa, p. 623. 3 Tribunal coletivo e ambulante que, visitando os povos, lhes administrava justia. Limite mximo de valor dentro do qual um rgo judicial pode conhecer da causa, ou pode julg-la sem recurso para outro rgo. Ver: idem, nota anterior, p. 85.
16
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 187, p. 13-18, out./dez. 2008

Seguiu-se o recurso clemncia da rainha Maria I, sendo que nove dos dez condenados morte tiveram suas penas comutadas para o degredo. Tiradentes foi o nico que teve o pedido negado. Uma das explicaes seria a de que o mesmo no era nobre e, portanto, no gozaria de influncia na Corte. J a teoria defendida por Romeiro5 a de que, independentemente da forma como se deram os interrogatrios, ele foi o nico a assumir explicitamente seu envolvimento na conspirao; assim, tornara-se, aos olhos da rainha, um vassalo rebelde. Ademais, o fato de ser citado por quase todos os envolvidos como propagador das idias sediciosas fez dele algum politicamente perigoso. Assim, na manh ensolarada de 21 de abril de 1792, era executado Joaquim Jos da Silva Xavier, aps turbulento processo de devassa, incurso no crime de Lesa-Majestade, comparado lepra, por ser incurvel, contagiosa e transmitida hereditariedade do acusado. Previsto no tipo cinco, considerado dos mais abominveis e graves Do crime de Lesa-Majestade: O quinto - se algum fizesse conselho e confederao contra o Rey e seu Stado, ou se tratasse de se levantar contra elle, ou desse ajuda, conselho e favor.6 Penas como essa eram muito comuns; inclusive em rebelio ocorrida nas mesmas Minas Gerais, em 1720, o lder Felipe dos Santos fora esquartejado vivo, depois de ser arrastado por cavalos pelas ruas de Vila Rica.7 Tratavase das Ordenaes Filipinas, mais especificamente do Livro V, que vigorou no Brasil como Cdigo Criminal, de 1603 at 1830, quando da criao do Cdigo Criminal do Imprio. As penas eram severas e com requintes de crueldade, como a pena de morte, que poderia ser na forca (morte natural), antecedida de torturas (morte natural cruel), ou mesmo a denominada morte para sempre, onde o corpo do condenado ficava suspenso, putrefando-se, at que a confraria o recolhesse, alm de vrias outras. ________________________

Restaurar o poder real em toda sua fora e plenitude significava restaurar a funo do soberano de representante da justia, de rbitro dos conflitos sociais, de garante dos equilbrios existentes. 8

Ainda de acordo com a autora, esta justia rgia personalista era composta tanto pela imposio do temor quanto pela misericrdia; ambos variavam de acordo com a liberalidade do monarca, o que pode ser evidenciado na condenao dos inconfidentes, em que apenas um, Tiradentes, teve a pena, definida pelos julgadores, executada, e os demais receberam algum tipo de clemncia da rainha. Cabe salientar que essa uma forma de se fazer justia, na qual o crime perpassa a pessoa do ru, estende-se a seu corpo, a suas propriedades e linhagem. A fuso entre poder temporal e secular fica latente com a negativa de sepultura aos condenados por esse tipo de crime, os quais podem comparados aos suicidas. Ir contra o rei era o mesmo que ir contra o ordenamento de Deus. Salgar a casa, por sua vez, possui a simbologia de no permitir que sobrem vestgios do condenado e de seus atos, ressaltados pelo erguimento dos padres que representavam a condenao. Aps sua morte fsica e social, Tiradentes foi esquecido at poca do II Imprio, quando se inicia um resgate de sua memria. J na dcada de 50 do sculo XIX, descrito pelo francs Ribeyrolles, em sua obra Brazil Pittoresco (1859), como defensor da liberdade na luta contra a tirania de Portugal. Mas os militares republicanos que realizaram uma releitura pica do movimento, dando a Tiradentes a alcunha de mrtir e heri9 nacional. Interpretaes descontextualizadas da conspirao levam a vises deturpadas e pouco realistas do movimento, como o carter de libertao nacional, igualdade social e de direitos. Para Furtado10, seria foroso ver os inconfidentes como defensores de um projeto poltico, que no se coaduna com a realidade vivenciada por eles e seu contexto histrico.

FROND, Victor; RIBEYROLLES, Charles. La Conspiration ds Mines (Tira-dentes). In: _____. Brazil Pittoresco: 1859, p. 61- 112. ROMEIRO, Adriana (Professora Doutora em Histria do Brasil Colonial). Processo de emancipao poltica do Brasil, pas, ptria e nao. Aula proferida na disciplina do curso de Especializao em Histria e Culturas Polticas da FAFICH/UFMG, em 03.12.2008. 6 Livro V, p. 1.152-1.153. In: LARA, Silvia Hunold. Ordenaes Filipinas, 1999. 7 COSTA, Luiz Henrique Manoel da. A Inconfidncia Mineira inserida na evoluo do direito penal, p. 252. 8 BICALHO, Maria Fernanda Baptista. Crime e castigo em Portugal e seu Imprio, p. 226. 9 Em 21 de abril de 1892, 1 centenrio da morte de Tiradentes, lanado oficialmente o Minas Gerais, jornal oficial do Estado. Em exposio permanente no Museu da Memria do Judicirio Mineiro, Palcio da Justia Rodrigues Campos. 10 FURTADO, Joo Pinto. O manto de Penlope: histria, mito e memria da Inconfidncia Mineira. So Paulo: Companhia das Letras, 2002.
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Memria do Judicirio Mineiro

filhos e netos tendo-os, e os seus bens por confiscados para o Fisco e Cmara Real, [...] Igualmente condemnam os Rus Salvador Carvalho de Amaral Gurel, Jos de Resende Costa Pae, Jos de Resende Costa Filho, Domingos Vidal Barbosa, [...] Ao Ru Claudio Manoel da Costa que se matou no carcere, declaram infame a sua memoria e infames seus filhos.4

De acordo com Bicalho, o objetivo de tamanha violncia nas punies era muito mais que causar sofrimento ao condenado, buscava-se a expiao do crime, a restaurao da ordem ameaada, bem como a funo pedaggica de amedrontar pela exemplificao.

O aparato jurdico pautado na pedagogia do medo, na exemplificao das condenaes e no espetculo do terror, ao contrrio de desestimular, acabou sendo o responsvel pela martirizao do movimento inconfidente, permitindo que Tiradentes fosse resgatado como smbolo da luta pela liberdade, servindo perfeitamente para a justificao do regime republicano. Como o movimento ficou no que poderia ter sido, no se concretizando, admite interpretaes diversas, ainda que destoantes da realidade dos fatos. Inegavelmente, aqueles homens sonharam com algum tipo de liberdade que, naquele contexto, no lhes era permitida. Muito se debate sobre o real grau de herosmo de Tiradentes, mas o que de fato importa que de alguma forma ele ousou sonhar a liberdade, ainda que seu conceito fosse distinto do nosso, tempo em que motivos para sonhar esto escassos. importante lembrar que os mitos nos parecem essenciais como inspirao para almejarmos dias melhores e diferentes dos atuais. Como salienta Starling, talvez seja esta a tarefa principal: refundar, na atualidade, o espao poltico no qual a liberdade possa se manifestar [...]11. A Inconfidncia hoje simboliza o desejo pela liberdade, a luta constante pelo sonho que poderia ter sido, sempre reimaginado, adaptado aos grilhes de cada poca. Pensar a Inconfidncia representa o retorno da busca incessante de tornar possvel o que parece impossvel. Mito que, oportunamente, reinventado e reapropriado, arraigando-se no imaginrio social coletivo, como, por exemplo, atravs das pomposas comemoraes do 21 de Abril em Ouro Preto. Referncias ANASTASIA, Carla M. J. Vassalos rebeldes: violncia coletiva nas Minas Gerais na primeira metade do sculo XVIII. Belo Horizonte: C/Arte, 1998. 151 p. (Horizontes histricos). BICALHO, Maria Fernanda Baptista. Crime e castigo em Portugal e seu imprio. Rio de Janeiro: Topoi, p. 226. , Marcello. A Constituio na histria: CERQUEIRA, origem & reforma. Rio de Janeiro: Revan, 1993.

, Luiz Henrique Manoel da. A Inconfidncia MiCOSTA, neira inserida na evoluo do direito penal. Braslia, Revista de Informao Legislativa, n. 138, ano 35, p. 252, abr./jun. 1998. DOTTI, Ren Ariel. Casos criminais clebres. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003. FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda; ANJOS, Margarida dos; FERREIRA, Marina Baird. O novo dicionrio da lngua portuguesa. 3. ed. Curitiba: Positivo, 2004, p. 85 e 623. FOUCAULT, Michel. Vigiar e punir: histria da violncia nas prises. 8. ed. Petrpolis: Vozes, 1991. FROND, Victor; RIBEYROLLES, Charles. La Conspiration ds Mines (Tira-dentes), capitulo VI. In: ______. Brazil Pittoresco. Rio de Janeiro: Typographia Nacional, 1859, tomo 1, p. 61-112. FURTADO, Joo Pinto. O manto de Penlope: histria, mito e memria da Inconfidncia Mineira. So Paulo: Ed. Companhia das Letras, 2002. LARA, Silvia Hunold (Org.). Ordenaes Filipinas. Livro V. So Paulo: Companhia das Letras, 1999. 510 p. MAXWELL, Kenneth Robert. A devassa da devassa: a Inconfidncia Mineira: Brasil-Portugal - 1750-1808. 2. ed. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1978. 317 p. STARLING, Heloisa Maria Murgel; MIRANDA, Wander Melo. As utopias em questo (prefcio). In: ANDRS, A. (Org.). Utopias: sentido, minas, margens. Belo Horizonte: Ed. UFMG, 1993. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Memria do Judicirio Mineiro Jornal Minas Gerais. 1 exemplar, editado em 21 de abril de 1892. VILLALTA, Luiz Carlos. 1789-1808: o imprio lusobrasileiro e os Brasis. So Paulo: Companhia das Letras, 2000. 151 p. (Virando sculos).

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STARLING, Heloisa Maria Murgel; MIRANDA, Wander Melo. As utopias em questo (prefcio). In: Andrs, A. (Org.). Utopias: sentido, minas, margens. Belo Horizonte: Ed. UFMG, 1993.
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DOUTRINA
Aproximaes em direito constitucional ambiental comparado*
Jos de Souza Teodoro Pereira Jnior** Eis que a Unio Europia sinaliza ao mundo que est a dar largos passos promulgao da Constituio Europia, a primeira de amplitude multinacional a vir existncia aps a formao histrica dos estados nacionais. Poucos, afora juristas e intelectuais, esto em posio de aquilatar o significado simblico, e mesmo prtico, do impacto civilizatrio do caminhar constitucional ocorrido nos trs ltimos sculos, sintetizador da construo atual dos estados democrticos de direito. Se certo que a jornada constitucionalista prosseguiu por veredas que iniciaram no estabelecimento de limites entre o pblico e o privado, passaram pela limitao dos poderes e alcanaram o patamar dos direitos fundamentais de primeira a quarta geraes, tambm no menos verdadeiro que a ecologizao dos textos constitucionais havidos nas trs ltimas dcadas tem alavancado nova redefinio civilizatria. Tal se d porque a temtica ambiental, constitucionalmente assumida, revoluciona toda a metodologia das Constituies de at ento, ao propor frmulas holsticas e solidrias destinadas a atuaes em prol da qualidade de vida. Os traos notadamente civilistas de antanho, nos quais havia preocupao em individualizar sujeitos, direitos e deveres, na frmula uns contra os outros, foram substitudos por valores que promovem a confuso jurdica de posies na medida em que agregam a todos no plo dos deveres pela manuteno do planeta. As clssicas salvaguardas constitucionais do passado, habitualmente dirigidas contra o Estado, agora se voltam tambm rumo ao setor privado, sob o olhar atento do Ministrio Pblico, do terceiro setor, da mdia e da sociedade em geral. Na histria do Direito, poucos valores tiveram ascenso to rpida na escalada hierrquica das consideraes quanto aqueles ligados proteo ambiental. Desde a Segunda Grande Guerra, a normatizao protetiva verde saiu do nada jurdico at ser guindada ao patamar de direito fundamental da humanidade. A primeira grande onda constitucional foi potencializada na Europa, onde os Tratados tm natureza constitucional, j a partir da Conveno das Naes Unidas, havida em Estocolmo, em 1972.
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Diz-se que os Tratados de integrao europeus tm natureza de normas constitucionais porque, materialmente, implantam direitos e garantias fundamentais, alm de estruturarem economicamente a Europa e, formalmente, porque se situam, hierarquicamente falando, em posio superior s normas internas dos pases membros, com fora de submisso derrogante das disposies nacionais conflitantes, tidas por no recepcionadas. No mais, para reforar o argumento de constitucionalismo europeu, em que pese inexistir formalmente uma Constituio europia promulgada, o prprio Tribunal Europeu se refere, em seus julgados, aos Tratados europeus como Carta Constitucional Bsica. A europeizao do direito ambiental, em moldes constitucionais, deveu-se a alguns fatores, tais como a necessidade de integrao econmica, a proximidade geogrfica dos pases, o transbordamento inevitvel da poluio, a necessidade de homogeneizar os custos da preveno ecolgica como fator componente do custo de produo, de modo a equilibrar a concorrncia, dentre outros. Aliado a isso, fatdicas catstrofes ecolgicas ocorridas demonstraram que as tradies civilistas embutidas no quadrinmio conduta, culpa, nexo causal e dano eram totalmente imprprias porque dependem da ocorrncia do eventum damni, ao passo que a questo ambiental aponta para a necessidade de preveno. Alm disso, a responsabilidade civil clssica precisa da delimitao dos sujeitos responsveis e da concretude imediata do dano, o que impossibilita visualizar a natureza como ente de direito, veda a noo de solidariedade entre geraes e inviabiliza a imposio de deveres de preveno em funo de danos potenciais difusos. Nessa linha de raciocnio, a Declarao de Paris, de 1972, foi o marco europeu da revoluo dos valores a partir da questo ambiental, porque submeteu o progresso proteo ecolgica. De l em diante, de forma surpreendente, o Tribunal Europeu passou a fundamentar inmeras decises com base na idia de direito ambiental fundamental da comunidade europia. A evoluo conduziu edio do Tratado nico Europeu, de 1987, que atribuiu competncias ambientalistas Comunidade Europia, avanando com o Tratado de Maastrich, de 1992, que consagrou a idia de desenvolvimento sustentvel do ponto de vista ecolgico.

Artigo apresentado no III Vitaliciar - Escola Judicial Des. Edsio Fernandes - EJEF. Juiz de Direito do Tribunal de Justia de Minas Gerais, professor, mestre em Filosofia do Direito, especialista em Cincia Poltica.
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Doutrina

O conceito de sustentabilidade contm a concepo de vedao de possibilidades de esgotamento de recursos naturais no somente em favor dos interesses das geraes futuras, mas tambm em benefcio da biodiversidade, considerada como valor em si mesma. Nessa toada, pases europeus que se libertavam de ditaduras aproveitaram o momento de escriturao de suas novas Constituies para contemplar o tema ambiental, na linha da nova perspectiva sinalizada pelos Tratados e pela grita geral dos ecologistas e dos cientistas, isso sem contar o fato de que as alteraes ambientais, no geral, e climticas, no particular, eram j evidentes. Assim, a Constituio de Grcia, de 1975, estipulou a proteo do meio ambiente como dever do Estado, impondo modificaes no alcance do direito de propriedade, como bem se v em seu art. 24:
A proteo do meio ambiente natural e cultural constitui uma obrigao do Estado. O Estado tomar medidas [...] preventivas ou repressivas; [...] a Lei fixar medidas restritivas da propriedade para assegurar proteo...

A Constituio Espanhola, de 1978, inspirada na Constituio Portuguesa de 1976, em seu art. 45 no apenas desenhou o meio ambiente sadio como direito de todos mas tambm como dever de todos, por fora da inexcusable solidariedad colectiva, impondo ao Estado a obrigao de zelo, proteo e preveno. Tais valores esto devidamente consubstanciados no art. 66 da Carta Portuguesa, documento moderno e abrangente, que comporta direitos fundamentais ambientais de primeira e segunda geraes, indo desde a viso primeira de controle de poluio, at a viso segunda de proteo sistmica, cientificamente ancorada. bom frisar que o caminhar europeu pautou-se sempre por uma tica ambientalista antropocntrica, jamais sucumbindo aos clamores fundamentalistas dos defensores de uma tica ecologicocntrica, transcendentalista. Desse modo, o direito a um ambiente sadio e equilibrado tido como um direito humano fundamental. Isso quer dizer que no venceu a idia de natureza santurio, mas de natureza fonte de recursos, a ser utilizada na perspectiva acima apontada. Apesar disso, h abertura para a proteo ambiental no antropologicamente focada, como se d no caso, por exemplo, das defesas da biodiversidade. Do ponto de vista da tcnica legislativa, partindo noutro giro, a temtica ambiental tambm tem se mostrado apta a avanos e inovaes porque os paradigmas valorizam comandos e princpios voltados para a informao, auto-regulao, planos e estratgias, controles difusos, distribuio de competncias, etc., como se nota com nitidez na estruturao da Lei Magna lusitana. Gize-se que, do ponto de vista poltico, a imposio de protees ambientais como direito e dever de todos, sob a tutela do Estado, reflete um estgio de
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amadurecimento dos prprios valores democrticos, justamente porque implanta a co-responsabilidade como princpio norteador das atuaes tanto estatais quanto da sociedade civil. Em nosso pas, a Constituio de 1988 teve o brilho e a capacidade de sintetizar, com acrscimos de criatividade, os luminares do novo tempo irradiados a partir do velho continente. A Carta brasileira no apenas ambientalmente opulenta: , no dizer de Afonso Arinos, uma declarao de amor natureza. Em sua formulao, o texto privilegiou o desenho pluri-instrumental. Embalado por ideais que namoram a utopia, teceu direitos fundamentais, princpios, programas, meios de implementao etc., espraiados por diversos dispositivos, alm do concentrado e amplo artigo 225. Em termos mais tcnicos, j descolando do plano puramente principiolgico, a evoluo constitucional dos temas ambientais fez inserir novas temticas nos meios jurdicos brasileiros e mundiais, todos eles deduzidos dos postulados inseridos nos textos da Constituio, tais como o da funo ecolgica da propriedade, o do devido processo ambiental, o da ordem pblica ambiental. Em seqncia linha evolutiva ambiental, a partir da ltima dcada do sculo passado, a formao dos blocos econmicos em diversos cantos do mundo fez com que a Europa acelerasse seus mecanismos de integrao, passando dos Tratados da CEE (Comunidade Econmica Europia) para a formao da UE (Unio Europia), com direito a Euro, e rumo edio de uma Constituio europia, em fabuloso avano para a criao de direitos comunitrios mais efetivos. E na dinmica toda dos acontecimentos, o Tratado Constitucional Europeu, de 2004, incorpora o fluxo arrojado de projees em matria ambiental, ao estipular que:
A Unio Europia empenha-se no desenvolvimento sustentvel da Europa [...], e, internamente [...] num elevado nvel de proteo e de melhoramento da qualidade do ambiente [...] Externamente, [...] contribuir para o desenvolvimento sustentvel do planeta.

Importa ressaltar que, segundo os tericos, subjazem proposta de Constituio para a Unio Europia princpios que nortearo o avano do direito no mundo, a partir da tica ambiental, a saber: o da integrao comunitria; o do nvel elevado de proteo; o da proibio do retrocesso; o do uso constante das novas e melhores tecnologias; o da precauo, mais exigente que o da preveno, porque impe o nus de criar anteparos para danos potenciais; o do in dubio pro ambiente; o da solidariedade intergeraes; o do poluidor-pagador, etc. Ao que parece, pelo caminho verde, via Constituies, que os rumos civilizatrios do Terceiro Milnio sero redesenhados.

Bibliografia ARAGO, Alexandra. Direito constitucional do ambiente da Unio Europia. In: CANOTILHO, J. J. Gomes (org.). Direito constitucional ambiental brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 11/56. BENJAMIN, Antonio Herman. Direito constitucional ambiental brasileiro. In: CANOTILHO, J. J. Gomes (org.).

Direito constitucional ambiental brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 57/135. CANOTILHO, Joaquim Jos Gomes. Direito constitucional ambiental portugus e da Unio Europia. In: CANOTILHO, J. J. Gomes (org.). Direito constitucional ambiental brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 1/10. MORAES, Alexandre. Direito constitucional. So Paulo: Atlas, 2003.

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Doutrina

Consequencialismo judicial - Uma realidade ante o impacto socioeconmico das sentenas*


Maurcio Jos Machado Pirozi** O objetivo do presente artigo promover uma breve reflexo sobre o papel do juiz, enquanto agente prolator de decises estatais que geram impacto social e econmico. Trata-se de tema metajurdico, porque depende de certas condies que no guardam coerncia com os mtodos, a evoluo ou a lgica da essncia do direito (SIDOU, 2004, p. 562). que a sentena produz efeitos lgicos e necessrios no seio social que ultrapassam a res in iudicium deducta. Para que as partes possam cumprir a determinao judicial oriunda da sentena, h uma movimentao social e econmica de adequao ao novo panorama que se instaura aps o trnsito em julgado do comando sentencial. Assim, se o juiz condena um banco a pagar indenizao, naturalmente o banco buscar recompor o seu patrimnio na cobrana de tarifas ou pressionando o aumento dos juros. A condenao das seguradoras importar no aumento dos prmios dos seguros futuros. Se os juzes condenam o Estado a indenizar, a comprar remdios, estaro, de certa forma, influenciando nas dotaes oramentrias. As sentenas penais tambm podem gerar um determinado comportamento social, considerando a sua maior ou menor exasperao. No quadro normativo contemporneo o juiz chamado a materializar o comando das normas legislativas que esto cada vez mais abertas. Assim, a ttulo de exemplificao, o Cdigo Civil de 2002 permitiu ao juiz dar uma interpretao social aos contratos, interpret-lo ante a boa f objetiva (arts. 113, 421 e 422 do Cdigo Civil). Tambm no Direito Penal, o juiz, ao dosar a pena, leva em considerao circunstncias judiciais (art. 59 do Cdigo Penal), de alto teor subjetivo, e deve levar em conta se a pena suficiente para reprimir o delito (respeitando sempre o balizamento prvio nsito na lei). O juiz ao buscar estas respostas, passa a levar em conta os efeitos sociais da sua sentena, uma vez que a lei lhe reservou um considervel arbtrio (CAPEZ, 2004, p. 410) que acabar afetando a ordem pblica, importante ponto para a prpria credibilidade do Judicirio (NUCCI, 2005, p. 547). Diante desse cenrio, os juzes naturalmente preocupam-se com as conseqncias de suas decises, sendo-lhes exigido um conhecimento multidisciplinar. A importncia da multidisciplinaridade est em que a com_________________________
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preenso da organizao e do funcionamento das estruturas sociais implica uma viso holstica dos efeitos da sentena. Ao juiz, cada vez mais, necessrio conhecer comportamentos, hbitos, socializaes, integrao, neutralizao das tenses, excluso dos conflitos e represso dos responsveis. A viso totalizadora auxilia o juiz, pois lhe permite ver alm da estreita realidade processual, em consonncia com os demais fatores polticos e econmicos (PORTANOVA, 2003, p. 134). No entanto, h de se ter prudncia, para que no sejam extrapolados os limites de suas funes, devendo o juiz se ater aos princpios informativos do sistema (THEDORO JNIOR, 2003, p. 121), fundamentando suficientemente suas decises (art. 93, IX, da Constituio da Repblica), deixando de impor valores eminentemente pessoais. O juiz que claudicar nesse mister ver suas decises justamente reformadas pelos rgos recursais. Atenta a esta questo, a Fundao Getlio Vargas desenvolveu um Programa de Capacitao do Poder Judicirio que vem sendo ministrado para magistrados de todo o Brasil, tendo como uma de suas disciplinas a Anlise Socioeconmica das Sentenas. Assim que Schuartz, Falco Neto e Arguelhes escreveram um artigo intitulado Jurisdio, Incerteza e Estado de Direito1, demonstrando que os juzes decidem os conflitos postos em juzo, adotando mtodos prticos que podem ser divididos em duas vertentes: o consequencialismo e o automatismo judicial. O consequencialismo, como j se pode notar, aquele estilo de julgamento do juiz que reflete sobre as consequncias metajurdicas, indo alm do processo e adentrando no impacto social e econmico de suas decises. No que o juiz possa julgar fora da lei, mas dentro de uma margem de abertura que a prpria lei confere. Ao juiz torna-se permitido graduar as determinaes, considerando as peculiaridades do caso concreto e os efeitos sociais e econmicos da sentena. Assim, nada mais faz do que decidir conforme as exigncias do bem comum (art. 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil). O juiz que segue a linha do automatismo entende que a lei j abrange internamente a questo do impacto socioeconmico. No caberia ao juiz interpretar subjetivamente as consequncias extraprocessuais, pois elas j foram discutidas pelos parlamentares durante o processo legislativo. O automatismo tem por escopo garantir a superioridade do ordenamento jurdico (SCHUARTZ et alii, ob. cit.), maximizando a segurana jurdica. Leva-se em conta que os membros dos Poderes Legislativo e Executivo so eleitos para exercer suas funes, sendo a ordem jurdica nacional uma ordem acima da qual no existe nenhuma outra (HORTA, 2008, p. 35).

Artigo apresentado no III Vitaliciar - Escola Judicial Des. Edsio Fernandes - EJEF. Juiz de Direito do Tribunal de Justia de Minas Gerais. Especialista em Direito Civil pela Universidade Estcio de S, Rio de Janeiro, RJ. Revista de Direito Administrativo, p. 79 - 112.
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Ocorre que a prpria ordem jurdica nacional promoveu uma abertura legislativa ao ativismo judicial, no podendo eventual instabilidade jurdica ser imputada ao Poder Judicirio. H inmeros exemplos de clusulas abertas e conceitos jurdicos indeterminados que transformam o juiz em verdadeiro legislador do caso concreto. Isso ocorre porque o legislador ordinrio atentou para o fato de que no consegue prever em abstrato, atravs do processo legislativo, todos os fatos sociais que merecem regulao jurdica, de tal sorte que o juiz se torna criador de normas, contrariando renomados juristas (LIMA, 1996, p. 306). O poder criador (NALINI, 1999, p. 275) do juiz deve levar em conta uma interpretao restrita dos conceitos de discricionariedade, prudente arbtrio e equidade, criando uma aplicao da norma com total fidelidade ao ordenamento jurdico. No se deve, pois, confundir a criao judicial com a criao legislativa (PORTANOVA, 2003, p. 132), pois aquela primariamente individualizada e secundariamente geral, enquanto esta tem carter geral e s atinge as pessoas individualmente quando ocorre o fenmeno da subsuno. A realidade plural gera a necessidade de regulao de uma infinidade de fatos jurdicos, abrindo espao para uma lacuna legislativa (intencional ou no). Da a quantidade de normas abertas, principiolgicas, permitindo ao juiz laborar em verdadeira normognese, tarefa complicada e penosa (THEDORO JNIOR, 2003, p. 112). Alis, o legislador nada mais faz do que atuar em consonncia com o sistema juspoltico brasileiro, considerando como pice a Constituio da Repblica de 1988, que eminentemente aberta aos princpios e recheada de normas programticas. Para Schuartz, h descontrole no florescimento de decises judiciais baseadas diretamente em princpios constitucionais. Na verdade, o constitucionalismo moderno deve aplaudir as decises judiciais que retiram diretamente da Constituio da Repblica seus fundamentos, porque se trata de salutar renovao de tcnicas interpretativas que colocam no topo normativo os princpios com esteio constitucional. Os princpios constitucionais no so evocaes morais, mas normas jurdicas (NEGREIROS, 2002, p. 93), portanto, nenhuma sociedade plural deles pode prescindir (NEVES, 2002, p. 14). Assim, ao juiz no s permitida, como lhe exigida a interpretao das normas, considerando princpios e valores de intensa fluidez, tais como a dignidade da pessoa humana, os fins sociais, as exigncias do bem comum e a solidariedade, em decorrncia da moderna postura normativa (THEODORO JNIOR, 2003, p. 119). O juiz no pode deixar de interpretar as leis, sociolgica e teleologicamente, objetivando adaptar o sentido ou finalidade da norma s novas exigncias sociais, com abandono do individualismo que preponderou no

passado (GONALVES, 2007, p. 58). Portanto, o juiz deve interpretar a Constituio e as leis sem estar alheio ao sentimento social (BARROSO, 2002, p. 69). O sistema jurdico muniu os juzes de um arsenal que lhes possibilita abstratamente desincumbir-se da pacificao dos conflitos (NALINI, 2006, p. 246) com uma ampla margem decisria, razo pela qual, quando o juiz se depara com uma norma jurdica e procura aplic-la ao caso concreto, imediatamente lhe vm em mente as consequncias extraprocessuais de sua deciso. Ento vm tambm as perplexidades da magistratura, pois, estando o direito positivo cada vez mais aberto, o juiz se torna sobremaneira um ativista social, pois suas decises acabam formatando a forma de agir de uma determinada comunidade. E isso pode ser mais ou menos pesado para o juiz, de acordo com sua histria pessoal. Quanto formao acadmica, o juiz preparado com um conhecimento jurdico esttico, isto , com um conhecimento necessrio para travar raciocnio de subsuno de fatos s normas (cuja origem remonta s faculdades de Direito), formatado para realizar a justia por um raciocnio silogstico, valendo-se da contraposio entre a premissa maior - a lei - e a premissa menor - o fato -, para se chegar a uma soluo lgica (PINHEIRO, 2002, p. 501). No entanto, a exigncia diria da funo o obriga a uma reflexo transcendental da realidade processual (PORTANOVA, 2003, p. 90), de forma que seu mister se torna um dente da engrenagem social. Ento, aos juzes preocupados com os efeitos de suas decises, toda interpretao do direito positivo feita, levando-se em considerao as consequncias sociais e econmicas, numa verdadeira anlise de proporcionalidade. Alis, o ativismo judicial, ao contrrio de ser autoritarismo, observncia do escopo constitucional, pois o juiz consequencialista visa adequar as normas aos fins sociais e s exigncias do bem comum, buscando uma sociedade mais livre, justa e solidria. O automatismo, isto sim, pode transformar o juiz num agente autoritrio, que aplica a lei sem observncia dos princpios de justia, porque o juiz deixar sua humanidade para ser mero aplicador de normas, trata Ado e Eva como parte, Autor e Ru, e se esquece do Homem e da Mulher (HORTA, 2008, p. 52). Enfim, os juzes buscam a soluo material para os problemas que lhes so postos. Assim, a maior dificuldade para os juzes no decidir a lide, nos estreitos limites jurdicos. Isto, sem qualquer menosprezo, torna-se fcil. Difcil tornar concreta a vontade da lei, considerando o impacto socioeconmico da sentena. Porque a lei, enquanto ato abstrato, no se efetiva materialmente seno aps a aceitao social ou a imposio estatal. Ao juiz tem sido suscitado o repensar da sociedade brasileira (o que tarefa mais rdua do que enfrentar o
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excesso de trabalho que si acumular-se nos fruns). O ardor se faz porque o juiz ser humano, dotado de sensibilidade, o juiz no um autmato, nem um burocrata, nem um servo cego do ordenamento (NALINI, 2006, p. 247), mas a ltima esperana do cidado. Ser juiz, assim, mais que saber Direito. saber que o Direito no se realiza pelas palavras eloqentes da sentena, mas com as consequncias sociais e econmicas que as decises judiciais geram. Ser juiz buscar a deciso justa. De toda sorte, os juzes se tornam cada vez mais agentes polticos, pois disciplinam os efeitos das normas criadas pelos parlamentares, j que elas, por si ss, no so capazes de se auto-realizar, e por isso que o juiz deve liberar-se dos contornos de um agente estatal escravizado letra da lei, para imbuir-se da conscincia de seu papel social (NALINI, 1999, p. 282). O juiz moderno, por ter tanta margem de anlise socioeconmica ao decidir (margem delegada pelo prprio sistema normativo), acaba sofrendo presses de setores socioeconmicos insatisfeitos com as sentenas judiciais que lhe desfavorecem. Esses setores no aceitam que a judicatura interfira nas suas relaes, como se o poder econmico, ftico, fosse imune aos atos emanados da jurisdio. Mas, como se sabe, s recebem pedradas as rvores que produzem frutos. Da, ento, ser necessria uma magistratura forte e coesa para garantir a efetividade dos princpios constitucionais, tornando a atividade judicante protegida de todo e qualquer atentado contra a liberdade de decidir conforme a ordem jurdica. Enquanto houver juiz cerceado no seu dever-poder de decidir, no haver verdadeira democracia e liberdade pblica, porque no h democracia sem um Judicirio respeitado (TEPEDINO, 2004, p. 549). Somente um juiz livre, independente e imparcial pode melhor refletir sobre as conseqncias de suas decises, tornando-se um fiel agente de uma sociedade mais justa e solidria. Referncias bibliogrficas BARROSO, Lus Roberto. Temas de direito constitucional. 2. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal. Parte geral. 7. ed. So Paulo: Saraiva, v. 1, 2004. GONALVES, Carlos Roberto. Direito civil brasileiro. Parte Geral. 4. ed. So Paulo: Saraiva, v. 1, 2007. HORTA, Gustavo Torres Rebello. O papel, o dever e o poder do juiz. Belo Horizonte: Declogo, 2008.

LIMA, Hermes. Introduo cincia do direito. 31. ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1996. NALINI, Jos Renato. tica geral e profissional. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999. ______. A rebelio da toga. Campinas: Millennium, 2006. NEGREIROS, Teresa. Teoria do contrato. Novos paradigmas. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. NEVES, Gustavo Kloh Muller. Os princpios entre a teoria geral do direito e o direito civil constitucional. Dilogos sobre direito civil - construindo a racionalidade contempornea. Organizadores: RAMOS, Carmem Lcia Silveira et al. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de processo e execuo penal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. PINHEIRO, Rosalice Fidalgo. A responsabilidade social do jurista e o ensino jurdico: um breve dilogo entre o direito e a pedagogia. Dilogos sobre direito civil - construindo a racionalidade contempornea. Organizadores: RAMOS, Carmem Lcia Silveira et al. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. PORTANOVA, Rui. Motivaes ideolgicas da sentena. 5. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003. SCHUARTZ, L. F.; FALCO NETO, Joaquim de Arruda; ARGUELHES, D. W. Jurisdio, incerteza e estado de . Revista de Direito Administrativo. direito. SCHUARTZ, L. F . Consequencialismo jurdico, racionalidade decisria e malandragem. http://www.direitorio. fgv.br/ admin/pub_images/arquivos/CONSEQUENCIALISMO%20RACIONALIDADE%20E%20MALANDRAGEM%20SCHUARTZ%20FINAL.pdf. Acesso em 20/07/2008. SIDOU, J. M. Othon. Dicionrio jurdico. Academia Brasileira de Letras Jurdicas. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2004. TEPEDINO, Gustavo. Temas de direito civil. 3. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2004. THEDORO JNIOR, Humberto. O contrato e sua funo social. Rio de Janeiro: Forense, 2003.

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Reforma do Cdigo de Processo Penal*


Andreya Alcntara Ferreira Chaves** 1 Breve histrico do processo penal 1.1 Colnia Inexistia, verdadeiramente, organizao jurdicosocial brasileira antes do domnio portugus. A partir do descobrimento, a legislao a ser aplicada era, formalmente, a de Portugal, mas pode-se afirmar, sem exageros, que houve um perodo inicial de regime jurdico desptico, violento e cruel, no qual pequenos senhores, independentes entre si e distantes da Coroa, tinham poder ilimitado de administrao e julgamento (capitanias hereditrias)1. Com a crescente explorao das riquezas da Colnia, passaram a vigorar as legislaes portuguesas, quais sejam as Ordenaes Manuelinas e as Filipinas, cada uma a seu tempo. Ambas tinham caractersticas marcadamente inquisitivas (concentrao de funes policiais e de acusador na pessoa do juiz, inexistncia de ampla defesa e contraditrio, emprego da tortura etc.) e se prestaram formao e consolidao do domnio da Coroa. 1.2 Imprio Fervilhavam movimentos polticos na Europa e, com a vitria da Revoluo Francesa e a proclamao dos Direitos do Homem, intensificou-se a propagao dos ideais humanitrios. Sob o clima desse movimento liberal e da outorga da Constituio do Imprio, abriu-se uma nova era com o Cdigo de Processo Criminal de 1832, marcadamente impregnado de esprito anti-inquisitorial2. Entretanto, as constantes agitaes polticas de cunho republicano apontaram para a necessidade de se consolidar a autoridade do Imprio, ainda iniciante e frgil. Da, em 1841, editou-se lei que restabeleceu vrios procedimentos inquisitoriais, notadamente a atribuio de atividade judiciria polcia, tudo com a finalidade de consolidar o Imprio. A Lei 2.033 e o Decreto 4.824, ambos de 1871, puseram fim a esse perodo reacionrio, separando a funo policial da atividade judiciria atravs da criao do inqurito policial3.
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1.3 Repblica A movimentao poltica e a fragilidade do Imprio conduziram Proclamao da Repblica. A Constituio da Repblica de 1891 revigorou as garantias processuais j existentes, deu maior amplitude ao habeas corpus e, inspirada no sistema norte-americano, deu a cada unidade federativa competncia para legislar sobre o processo. Por conseqncia, os vrios cdigos estaduais adotaram os mais diferentes princpios, numa fragmentao to acentuada que prejudicou a aplicao da lei penal. Nova movimentao poltica culminou com o golpe de Estado de 1937 e a outorga de outra Constituio, a qual restabeleceu a unidade processual ptria. Da, em 1941 foi editado o Dec.-lei 3.689, que o atual Cdigo de Processo Penal (CPP), que manteve o inqurito, estabeleceu a instruo contraditria, tirou do juiz a funo de acusador, eliminou quase totalmente o procedimento ex officio, restringiu o Jri e fixou o sistema acusatrio. A sociedade, desde ento, experimentou avanos extraordinrios, tanto no que diz respeito a inovaes tecnolgicas e incremento da economia, quanto no que diz respeito a valores sociais como famlia e liberdades individuais. O certo que o CPP teve pouqussimas alteraes nesses mais de 60 anos, todas apenas em pontos especficos e perifricos, sem o condo de torn-lo ou mant-lo como instrumento de gil e eficiente aplicao da lei penal. Algumas leis extravagantes procuraram aperfeioar o sistema processual penal (juizados especiais criminais, identificao criminal, proteo a vtimas e testemunhas, interceptaes telefnicas e outras), mas o cerne do sistema continua defasado, necessitando de melhorias e atualizaes. Buscando aperfeioar o CPP , o Ministrio da Justia encaminhou alguns projetos de lei ao Legislativo 4.203/01 (jri), 4.204/01 (interrogatrio e defesa), 4.205/01 (provas), 4.206/01 (recursos), 4.207/01 (procedimentos), 4.208/01 (priso, medidas cautelares e liberdade) e 4.209/01 (investigao criminal) - alguns dos quais resultaram nas Leis 11.689 (jri), 11.690 (provas) e 11.719 (procedimentos), as duas primeiras aguardando vigncia a partir de 10.08.08, e a ltima, a partir de 20.08.08.

Artigo apresentado no III Vitaliciar - Escola Judicial Des. Edsio Fernandes - EJEF. Juza de Direito do Tribunal de Justia de Minas Gerais. 1 BITENCOURT, Czar Roberto. Manual de direito penal, 2000, v. 1, p. 40 e 41. 2 MARQUES, Jos Frederico. Elementos de direito processual penal, 1997, v. 1, p. 101.
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MARQUES, ob. citada, p. 101.


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2 As alteraes 2.1 Lei 11.690, de 9 de junho de 2008 - Provas Os arts. 155 e 157 definem expressamente o carter acusatrio do processo penal ao estabelecerem que a livre convico do juiz, para o julgamento, pode ter fundamento apenas na prova produzida em contraditrio judicial e ao eliminarem a possibilidade de admisso de provas ilcitas ou derivadas das ilcitas. Embora a redao seja, aparentemente, apenas explicativa, na verdade dispositiva para o juiz: limitar-se ao contraditrio judicial. Alis, o termo contraditrio judicial d a entender que o projeto de lei 4.209/01, que trata da investigao criminal, abre a possibilidade do contraditrio tambm nessa fase. O art. 156 estabelece que o nus da prova incumbe parte, quanto s suas alegaes, e faculta ao juiz ordenar, de ofcio e antes de iniciada a ao penal, a produo antecipada de provas urgentes e relevantes e, de ofcio e durante a instruo, a produo de diligncias necessrias a dirimir dvida sobre ponto relevante. A redao dispositiva: a produo da prova obrigao da parte, e no do juiz; ao juiz apenas facultado determinar a produo de algumas provas, mesmo assim somente nas duas hipteses discriminadas. Esse entendimento de que a produo da prova passa agora, efetivamente, a ser obrigao exclusiva da parte, com interveno do juiz apenas facultativa e mnima, reforado pelo art. 212, que estabelece que as perguntas s testemunhas devero ser formuladas diretamente pelas partes. Isso rompe com o velho costume da parte perguntar atravs do juiz, e de o juiz, assim, acumular, de certa forma, as funes de acusador e defensor, obrigando-o a se recolher para fazer somente aquilo que dele se espera: julgar. Importante alterao quanto produo da prova pericial trazida pelo art. 159, qual seja a faculdade de as partes e o ofendido formularem quesitos ao perito oficial e de indicarem assistente tcnico. A importncia da alterao reside em dois aspectos: 1) as partes no se limitam a meras expectadoras da produo da percia pelo Estado-Administrao, ao contrrio, podem gozar da faculdade de participar ativamente dessa produo, mesmo porque incumbe-lhes o nus da prova de suas alegaes; 2) o ofendido tambm pode participar dessa produo tanto visando a ao civil de reparao ex delicto quanto tambm a ao penal, mesmo que no atue como assistente da acusao. Com isso, a percia continua como atividade do Estado-Administrao, mas sua produo pode contar com a participao das partes e tambm do ofendido. Alis, a figura do ofendido, sempre relegada a plano inferior no processo, destacada na produo da percia e ressaltada nos 2, 5 e 6 do art. 201, que
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determinam: 1) que seja comunicado sobre a priso e soltura do acusado, data de audincia e veredito; 2) que seja encaminhado, quando necessrio, a atendimento multidisciplinar (...) a expensas do ofensor ou do ofendido; 3) que seja determinado, para evitar exposio aos meios de comunicao, o segredo dos seus dados, depoimentos e outras informaes a seu respeito. A meu sentir, a comunicao, notadamente sobre priso e soltura, no tem nenhum efeito benfico; ao contrrio, pode aumentar possvel sensao de insegurana e/ou vingana. O encaminhamento a atendimento multidisciplinar, conquanto louvvel, utpico e de pouqussima praticidade, visto que os acusados, na sua grande imensido, so pobres e o Estado , sabidamente, pouco operante em questo de sade pblica. O segredo de informaes do processo para que a vtima no seja exposta aos meios de comunicao , a meu ver, tambm utpico e, praticamente, de impossvel aplicao, pois o processo pblico por natureza. Uma alterao que busca ajustar o processo tecnolgica a prevista no art. 217, qual seja a possibilidade de oitiva de testemunha ou do ofendido por videoconferncia na hiptese de a presena do ru causar humilhao, temor ou srio constrangimento. uma inovao importante na medida em que traz a tecnologia para o processo, mas que deve ser absorvida com cautela para que no se constitua em entrave burocrtico, caro e desnecessrio ao desfecho do processo, nem para que constitua instrumento de ofensa aos direitos individuais. O projeto de lei 4.204/01, que trata do interrogatrio e da defesa, possivelmente contm dispositivos que melhor esclaream o uso dessa tecnologia. Por fim, outra alterao importante est no inc. IV do art. 386, que promoveu a separao da certeza do ru no ter concorrido para o crime (inc. IV) da falta de prova da autoria (inc. V). Na redao anterior, a via da ao civil de reparao ex delicto ficava sempre aberta, ao passo que agora a ao civil no possvel quando a absolvio se d pelo inc. IV, isto , quando h afirmao de que o ru no autor nem partcipe do crime. 2.2 Lei 11.719, de 20 de junho de 2008 - Procedimentos So estabelecidos trs procedimentos: ordinrio (para crimes com pena igual ou superior a 4 anos), sumrio (para crimes com pena inferior a 4 anos) e sumarssimo (para crimes de menor potencial ofensivo). A lei no explicita como deve ser o procedimento sumarssimo. Entretanto, esclarece que se aplica a todos os procedimentos, mesmo aqueles no regulados no CPP , salvo o jri (art. 394, 3 e 4), o seguinte: 1) o juiz recebe a denncia, se no a rejeita, e o acusado citado para apresentar resposta escrita em 10 dias, devendo a citao ser por hora certa se ele se oculta para no ser citado (arts. 396 e 362); 2) a acusao

manifesta sobre preliminar e/ou documentos apresentados com a resposta; 3) a seguir, o juiz pode absolver sumariamente. Assim, essa fase inicial a mesma para qualquer processo, seja qual for o crime imputado - drogas, por exemplo - com exceo apenas para o jri. A possibilidade de absolvio sumria salutar, mas exige que a defesa seja diligente, notadamente quanto juntada de documentos para que o juiz, analisando-os, possa tomar esse veredito. Passada essa fase inicial (arts. 396 a 398), o procedimento ordinrio tem seguimento com a designao de audincia a ser realizada no prazo mximo de 60 dias, na qual: 1) so tomados os depoimentos orais (ofendido, testemunhas, perito, acareaes, reconhecimento de pessoas e coisas e, por ltimo, interrogatrio); 2) as partes podem requerer diligncias imprescindveis; se deferidas, a audincia encerrada e, uma vez realizadas, so apresentados memoriais; 3) se no requeridas ou indeferidas, d-se a palavra s partes para os debates; 4) sentena oral ou por escrito, em 10 dias (arts. 399 a 405). O procedimento sumrio, por sua vez, passada a fase inicial (arts. 396 a 398), segue a mesma trilha do procedimento ordinrio, salvo que a audincia deve ser realizada no prazo mximo de 30 dias, no h possibilidade de requerimento de diligncias e a sentena deve ser oral (arts. 531 a 538). Ambos os procedimentos so inspirados na oralidade, celeridade, eficincia e simplicidade, para o que atribuiu-se ao juiz o poder de indeferir as provas irrelevantes, impertinentes ou protelatrias (art. 400, 1). Embora seja certo que as alteraes reduziram a iniciativa instrutria do juiz, o que extremamente louvvel, ainda ele quem conduz o processo e tem, por isso mesmo, o dever de evitar que se torne campo de discusses estreis e sem aproveitamento social. Alis, tanto correto que as alteraes do CPP exigem do juiz uma nova postura, qual seja limitar-se sua funo de julgador, que no mais lhe permitido provocar o acusador para promover a mutatio libelli (art. 384), o que, alis, j era a correta interpretao desde o advento da Constituio de 1988. Na hiptese de emendatio libelli que resulte na possibilidade de proposta de suspenso condicional do processo, o juiz proceder de acordo com o disposto na lei (art. 383, 1). Mas, dever assim proceder antes ou depois de sentenciar? A meu juzo, antes de sentenciar, pois a jurisido encerrada com a sentena. Seja como for, no h disposio legal que regule a hiptese. Ademais, a identidade fsica do juiz agora regra (art. 399), o que prestigia a liberdade individual, pois no salutar que um juiz d veredito sem conhecer o ru, sem ter acompanhado os sentimentos manifestados na produo da prova. Isso tem reflexo na fixao do valor mnimo para reparao dos danos sofridos pela

vtima - nova valorizao do ofendido com reflexo na ao civil de reparao ex delicto (arts. 63 e 387, IV) - e tambm na manuteno ou imposio, fundamentadamente, de priso preventiva ou outra medida cautelar (art. 387, pargrafo nico). Doutrina 2.3 Lei 11.689, 9 de junho de 2008 - Jri O procedimento do jri tambm inspirado nos princpios da oralidade, celeridade, eficincia e simplicidade. A fase da instruo segue, basicamente, a mesma trilha do procedimento ordinrio, salvo que: 1) no h possibilidade de absolvio sumria logo aps a resposta escrita; 2) no h possibilidade de requerimento de diligncias ao final da audincia; 3) deciso oral ou por escrito, em 10 dias; 4) a instruo deve estar concluda no prazo mximo de 90 dias (arts. 406 a 412). As decises possveis aps a instruo continuam as mesmas: pronncia, impronncia, absolvio sumria e desclassificao. As alteraes significativas nesta fase so: 1) a fundamentao da pronncia limitada materialidade e autoria, de sorte que as qualificadoras devem ser levadas ao Jri tal como estiverem na denncia, mesmo que estapafrdias; 2) a inimputabilidade pelo art. 26 do CP no conduz absolvio sumria, salvo quando for a nica tese defensiva, o que corretssimo pois o inimputvel pode, nas circunstncias do caso, por exemplo, ter agido sob o amparo de alguma excludente de ilicitude, o que tem reflexo na ao civil de reparao de dano ex delicto; 3) o recurso contra a sentena de impronncia e de absolvio sumria a apelao, abolido o recurso de ofcio; 4) o acusado intimado da pronncia pessoalmente e, se no encontrado, por edital, de sorte que no mais h paralisao do processo por falta de intimao do acusado (arts. 413 a 421). Preclusa a pronncia, as partes podero arrolar as testemunhas que iro depor em plenrio, juntar documentos e requerer diligncias. Em seguida, o juiz decide sobre os requerimentos e faz relatrio do processo, assim deixando-o pronto para incluso em pauta. Organizada a pauta, realiza-se audincia de sorteio de 25 jurados, para a qual so intimadas as partes, a OAB e a Defensoria Pblica (arts. 422 a 424 e 429 a 435). O alistamento e a funo dos jurados pouco foram alterados: 1) as datas de publicao das listas agora so em outubro e novembro; 2) a idade mnima 18 anos, e no mais 21; 3) o jurado que tiver integrado o Conselho de Sentena nos 12 meses anteriores publicao fica automaticamente excludo (arts. 425, 426 e 436 a 452). Prev o art. 428 que o julgamento deve ser realizado no prazo de 6 meses, a contar do trnsito em julgado da pronncia, importando a demora na possibilidade de desaforamento a bem do interesse pblico. Essa
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uma medida importante, inexistente no procedimento substitudo e que visa tornar efetivo o direito fundamental a razovel durao do processo (art. 5, LXXVIII, CF). As alteraes significativas na sesso de jugamento so: 1) no h adiamento pela ausncia do acusado que, regularmente intimado, no comparece, o que torna incuo o acusado se escafeder s vsperas do julgamento; 2) no caso de dois ou mais acusados e havendo separao em razo das recusas, o julgamento em primeiro lugar no mais daquele que recusou o jurado, e sim daquele a quem for atribuda a autoria, que estiver preso h mais tempo ou que estiver pronunciado h mais tempo, nessa ordem; 3) o Conselho de Sentena, assim que formado, recebe cpias da pronncia e/ou acrdos e do relatrio; 4) a leitura de peas, a ser requerida aps a oitiva do ofendido e testemunhas, e limitada a provas colhidas por precatria e cautelares; 5) o tempo dos debates 1 hora para cada parte ou de 2 horas se forem dois ou mais acusados, com rplica e trplica de 1 hora cada ou de 2 horas se forem dois ou mais rus; 6) os apartes so regulados pelo juiz; 7) simplificao da quesitao, pois agora, independentemente de quantas e de quais sejam as teses que levem absolvio, o quesito nico - o jurado absolve o acusado; 8) abolio do protesto por novo jri (arts. 453 a 581). A simplificao da quesitao , sem exagero, a mais importante das alteraes na sesso de julgamento. Ao lado de ser extremamente positiva, pois elimina um procedimento cansativo e frtil a nulidades, exige prudncia do juiz para evitar que, em nome da simplici-

dade, no retire do jurado a possibilidade de conhecer e decidir sobre todos os temas apresentados pela defesa. 3 Concluses Essas trs leis promoveram as mais significativas alteraes no CPP desde 1941. certo que dvidas surgiro sobre vrios temas (videoconferncia, por exemplo), mas sero dirimidas com o tempo e tambm com as demais alteraes a serem feitas pelos outros projetos de lei, se transformados em lei. O grande valor dessas alteraes no est na mudana da estrutura do processo em si, e sim na mudana de mentalidade que exige das partes, do juiz e dos tribunais. A prtica ensina que extremamente comum o acusador e o defensor serem quase que expectadores do processo - faltam audincia, no fazem perguntas ao ofendido e testemunhas, no juntam documentos, no pedem diligncias etc. - enquanto o juiz acaba assumindo suas funes. Essa velha prtica era decorrncia histrica do processo penal, mas agora deve ser abolida com as partes assumindo efetivamente o papel que lhes cabe no processo e o juiz se recolhendo sua funo primordial: julgar. Referncias bibliogrficas BITENCOURT, Czar Roberto. Manual de direito penal. So Paulo: Saraiva, 2000. MARQUES, Jos Frederico. Elementos de direito processual penal. So Paulo/Campinas: Bookseller, 1997.

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Reforma processual penal - Lei 11.690/08 e as provas no CPP


Thiago Grazziane Gandra* Resumo: Processual Penal - O presente artigo fruto da anlise da Lei 11.690, de 9 de junho de 2008, com vigncia iniciada em 11 de agosto de 2008, que alterou dispositivos do CPP Brasileiro, constantes do Ttulo VII do Livro I, que trata das provas no processo penal e traz uma abordagem sistemtica dos dispositivos alterados, com anlise crtica do autor, cujo objetivo o de abordar as alteraes do CPP promovidas por aquela legislao, mas sem se furtar a breves comentrios sobre os pontos mais polmicos e interessantes, com o inescondvel intuito de promover o encontro do profissional do direito, notadamente da rea penal, com o modificado CPP Brasileiro. Recentemente, em 11 de agosto de 2008, entrou em vigor a Lei 11.690, que alterou dispositivos do CPP Brasileiro, modificando alguns pontos no que tange matria probatria. Deve-se esclarecer que esse artigo no tem a pretenso de esgotar o tema, nem mesmo de aprofundar-se nas questes mais polmicas. O escopo desse artigo o de sistematizar as alteraes do CPP promovidas por aquela legislao, mas sem se furtar a breves comentrios sobre os pontos mais polmicos e interessantes, com o inescondvel intuito de promover o primeiro encontro do profissional do direito, notadamente, da rea penal, com o modificado CPP Brasileiro. A lei alterou, principalmente, os artigos constantes do Ttulo VII do Livro I do CPP , que trata das provas. O antigo art. 155 se transformou no atual pargrafo nico do novo art. 155, que, por sua vez, no caput, ratificou ensinamento h muito consagrado tanto na doutrina quanto na jurisprudncia, pelo qual o magistrado no pode levar a cabo uma condenao penal, baseando seu convencimento nas provas colhidas exclusivamente na fase do inqurito policial. De fato, pelo princpio do livre convencimento motivado, o juiz livre para apreciar a prova, mas, ao decidir, deve fundamentar sua deciso com base nas provas produzidas nos autos (art. 93, IX, CR/88). Por sua vez, sendo a prova o meio pelo qual se demonstra a verdade de algo, intuitivo que a sua produo carece de contraditrio e ampla defesa, sem os quais h franca violao ao Estado Democrtico de Direito e ao consagrado no art. 5, LV, da CR/88. Assim, o inqurito policial um nada probatrio, no sentido de que no pode haver condenao penal fundada
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to-somente no inqurito policial, visto que ele se desenvolve ao arrepio do contraditrio e da ampla defesa, afastado do sistema acusatrio que informa a ao penal. Alis, uma das principais caractersticas do inqurito a sua inquisitoriedade, o que afasta a ampla defesa do acusado. evidente que isso no significa total ausncia de direitos e a considerao do acusado como objeto da investigao, expresso que vem sendo abandonada. Com efeito, o inqurito policial, embora seja dispensvel, tem como objetivo assegurar a justa causa para a ao penal, ou seja, armar a acusao de elementos capazes servir de base, de fundamento, para a inicial acusatria. Tal objetivo est bem distante de ser o inqurito fundamento da condenao, que necessita de demonstrao cabal de autoria e materialidade, o que s alcanvel, no Estado Democrtico de Direito, mediante contraditrio e ampla defesa. Diz o texto do art. 155:
O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova produzida em contraditrio judicial, no podendo fundamentar sua deciso exclusivamente nos elementos informativos colhidos na investigao, ressalvadas as provas cautelares, no repetveis e antecipadas.

Note-se o advrbio exclusivamente constante do texto. Ora, o inqurito policial, por si s, no pode servir de base para a sentena penal condenatria, mas, por outro lado, claro que poder ser utilizado como argumento de reforo da prova colhida sob contraditrio. Ademais, o texto ressalva expressamente as provas colhidas de forma antecipada e que no sejam repetveis na ao penal. Pelo menos, em duas disposies legais, o CPP j tratava dessa possibilidade. Em primeiro, no que trata da prova pericial, especialmente do exame de corpo de delito, o art. 158 do CPP expresso no sentido de que, quando a infrao deixar vestgios, necessrio o exame de corpo de delito, sendo que o art. 6, CPP , consagra como providncia da autoridade policial a preservao do estado das coisas no local do crime, para que no se alterem at a chegada dos peritos criminais. Parece hialino que o exame do corpo de delito ser realizado anteriormente prpria ao penal, portanto, antes de se estabelecerem o contraditrio e a ampla defesa. Assim, no sendo repetvel o exame, o novo texto do art. 155 possibilita a condenao com base na percia realizada durante a investigao. Em segundo, quanto prova testemunhal, estabelece o art. 225 a possibilidade de antecipar a oitiva, de ofcio ou a requerimento, no caso de a testemunha haver de ausentar-se ou haver risco de seu falecimento antes da fase processual adequada para ouvi-la.

Advogado, formado pela Universidade Federal de Minas Gerais. Ps-Graduado em Direito de Empresa, pela Universidade Gama Filho/RJ. Professor da Faculdade de Direito de Santa Luzia - FACSAL.
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Doutrina

Quanto ao art. 156, a inovao vem justamente para convalidar a ressalva prevista na parte final do caput do art. 155, ou seja, acrescenta-se o texto do inciso I, pelo qual o juiz poder de ofcio, mesmo antes de iniciada a ao penal, ordenar a produo antecipada de provas, que considerar urgente e relevante, observando a necessidade, adequao e proporcionalidade da medida. O inciso II do art. 156 traz, praticamente, a mesma redao do caput do antigo art. 156, que tratava da realizao de diligncia no curso da instruo processual penal, ou antes da sentena, com o escopo de dirimir dvidas acaso existentes. O art. 157, tambm alterado, trata das provas ilcitas. Vale mencionar que o texto do antigo art. 157 foi levado para o novo art. 155, caput, mas com as alteraes j comentadas alhures. Na atual redao do art. 157, foi legalizado aquilo que j est previsto desde 1988, na Constituio, em seu art. 5, LVI, ou seja, a vedao s provas ilcitas. A prova ilcita gnero do qual so espcies a prova ilegtima e a prova ilegal, sendo que a primeira aquela produzida em desacordo com as normas processuais, ou seja, ao avesso das regras para sua produo; e a segunda, aquela produzida em desacordo com o direito material. Assim, produzida a prova de modo atentatrio ao direito, seja material ou processual, a mesma deve ser desentranhada dos autos ou desconsiderada pelo magistrado no momento da produo da sentena. Deixa claro o texto do novel 3 que haver um incidente processual a ser resolvido pela deciso do magistrado. A lei no expressa com relao possibilidade de recurso e qual seria esse para que acusao ou defesa se insurjam contra a deciso do incidente. Em nosso sentir, sendo prejudicado o acusado, ser o habeas corpus, remdio adequado para atacar tal deciso; irresignada a acusao, pode utilizar-se do mandado de segurana. Interessantssimo o que dispem os 1 e 3 do art. 157, CPP . O 1 consolida o entendimento do STF no que tange Teoria dos Frutos da rvore Envenenada ou da Prova Ilcita por Derivao, originria da jurisprudncia norte-americana, pela qual tudo o que se origina da prova ilcita tambm deve ser considerado ilcito e, portanto, no pode ser utilizado. Isto , toda prova decorrente da produo de uma prova ilcita estar contaminada com o vcio desta. Por exemplo, descoberta a existncia e o local onde estavam documentos comprometedores do acusado, atravs de escuta telefnica no autorizada pelo juiz, portanto, ilcita, tais documentos so imprestveis como prova e, por conseguinte imprestveis enquanto fundamento de uma suposta condenao penal. O vcio de uma prova contamina todas as outras que dela decorrerem. Mas, andou bem o legislador ao mitigar a aplicao da Teoria dos Frutos da rvore Envenenada quan30
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do no evidenciado nexo de causalidade entre uma prova e outra ou quando as provas derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente da primeira. Quanto existncia do nexo de causalidade, preciso estar atento interpretao, pois no existem palavras inteis na lei. Veja que o prprio enunciado da teoria norte-americana pressupe o nexo causal entre a prova ilcita e a prova derivada, visto que, caso isso no ocorra, no h que se falar em aplicao daquela teoria. No entanto, o texto legal usa a expresso no evidenciado para se referir existncia do nexo causal. Ora, se o nexo causal est evidente, a prova derivada ilcita. Se h ausncia do nexo causal, por sua vez, claro, a prova ser lcita, at porque no se aplicaria nesse caso a teoria, j que no h prova derivada. A questo se saber o que deve prevalecer no caso de dvida sobre a derivao ou no de uma prova de outra ilcita. Nesse caso, exigindo o texto que o nexo seja evidente, havendo dvida, a prova deve ser admitida. Haver aqueles que defendero que, na dvida, deve prevalecer o que for mais benfico ao ru (in dubio pro reo), mas, com a devida venia, no creio ser a melhor interpretao do texto legal. Assim, para se descartar a prova ao argumento de ser ilcita por derivao, dever o acusado demonstrar que tal prova decorre de outra ilegal ou ilegitimamente produzida. Prevalece, segundo opo do legislador, a proteo da sociedade e, na dvida sobre a sua ilicitude, mesmo sendo a prova contrria ao acusado, dever a mesma prevalecer (in dubio pro societate). Por outro lado, quanto excluso da ilicitude da prova derivada quando esta puder ser obtida por fonte independente da primeira, trata-se de reconhecimento do legislador da chamada Teoria da Prova Absolutamente Independente, tambm j utilizada pelo STF, segundo a qual no a mera presena da prova ilcita no processo que desemboca na nulidade do mesmo, pois, existindo outras provas licitamente produzidas, independentes da prova ilcita, todo o processo deve ser considerado vlido. Ao nosso sentir, o que, de fato, vai gerar polmica a questo de saber o que so fontes independentes. O 3 tentou definir o assunto como aquela fonte que por si s, seguindo os trmites tpicos de praxe, prprios da investigao ou instruo criminal, seria capaz de conduzir ao fato objeto da prova. Ou seja, o legislador trabalhou com mera hiptese, com juzo de probabilidade, o que, em processo penal e na esfera penal em geral no aconselhvel. Assim, a soluo para o problema est, como mencionamos acima, na idia de que, havendo dvida quanto derivao ou no da prova investigada de outra tida por ilcita, deve prevalecer a prova, inclusive, sendo nus daquele que quer ver declarada ilcita a prova a demonstrao de sua derivao daquela outra comprovadamente ilcita. Passemos agora ao estudo do art. 159, CPP , tambm alterado pela Lei 11.690/08. Tal dispositivo trata

do exame de corpo de delito e de outras percias. A redao anterior do caput e do 1 determinava que tais provas deveriam ser realizadas por dois peritos oficiais e, na ausncia deles, por duas pessoas idneas, portadoras de diploma de curso superior, escolhidas dentre aquelas que tivessem habilitao tcnica relacionada ao objeto da percia. Com a reforma isso mudou. Agora, diz o texto do art. 159 que o exame de corpo de delito e as percias sero realizadas por um perito oficial, com diploma em curso superior, podendo o juiz designar mais de um perito quando a percia for complexa e abranger diversas reas de conhecimento. Vale ressaltar que no se trata de uma faculdade do juiz, mas sim de um poder-dever, na medida em que, se a percia complexa e envolve mais de uma rea de conhecimento, s haver prova seguramente produzida e, portanto, efetivamente capaz de formar a convico do magistrado, quando a anlise do objeto de prova for feita por profissionais capacitados para tanto, mesmo que para isso seja necessrio utilizar-se de mais de um profissional. O que, e de fato, a lei quer afastar que funcione na anlise pericial mais de um perito da mesma rea de conhecimento. E note-se que a lei no traz uma faculdade, mas sim uma ordem, atravs da locuo verbal sero realizadas. Na ausncia de perito oficial, a reforma no modificou substancialmente o que j previa o CPP , ou seja, o exame ser realizado por duas pessoas idneas, com diploma de curso superior, preferencialmente com habilitao na rea especfica objeto da percia ou do exame, sendo que devero prestar compromisso de bem e fielmente cumprir o encargo. Inova a Lei 11.690/08 ao admitir no processo penal o assistente tcnico das partes, figura essa j tradicional no processo civil, mas que no tinha ainda espao na instruo processual penal, bem como viabiliza a formulao de quesitos ao perito. Incluiu a lei, no art. 159, os 3, 4, 5, 6 e 7, que tratam da matria. Podero as partes, o Ministrio Pblico e o assistente de acusao formular quesito e indicar assistentes tcnicos para anlise do exame ou da percia realizada. No entanto, a lei expressa ao determinar que, ao contrrio do que ocorre no processo civil, em que o assistente tcnico, em geral, pode acompanhar o trabalho pericial, devendo inclusive ser comunicado da data em que o exame ser realizado, no processo penal, o assistente tcnico apenas atuar aps a realizao e concluso dos exames e elaborao do laudo pelos peritos oficiais. A parte interessada dever requerer ao juiz a admisso de seu assistente tcnico e aps a deciso do magistrado que o admitir, passar a atuar o assistente tcnico. Importante frisar que no h possibilidade da participao de assistente tcnico antes do incio da ao penal, ou seja, antes do incio da fase judicial da perse-

cuo penal. Significa dizer que, durante a investigao, durante o inqurito policial, no h que se falar em participao de assistente tcnico. O texto do 5 expresso nesse sentido ao dispor que Durante o curso do processo judicial, permitido s partes, quanto percia: [...] II - indicar assistentes tcnicos que podero apresentar pareceres em prazo a ser fixado pelo juiz ou ser inquiridos em audincia. Quanto oitiva do perito oficial, em audincia, ela tambm possvel, no intuito de esclarecer a prova ou para responder quesitos. Mas os quesitos a serem respondidos devero ser encaminhados com antecedncia de 10 dias, sendo permitido ao perito responder aos quesitos atravs de laudo complementar. Para que o assistente tcnico do interessado possa atuar, em muitos casos, ser necessrio que ele analise no s o laudo produzido pelo perito oficial, mas o prprio objeto da anlise. Assim, as partes podero requerer que seu assistente tenha acesso ao material probatrio. Todavia, a lei se cerca de precaues ao admitir tal exame pelos assistentes apenas na presena de um perito oficial, no rgo oficial, que manter sua guarda. De forma evidente e desnecessria, h ressalva no texto no caso de ser impossvel a conservao do material probatrio. Ora, se o material no pode ser conservado, no h mesmo que se falar em anlise posteriormente do mesmo - lembre-se que o assistente s atua aps a concluso do exame e elaborao do laudo pelo perito oficial. Nesse ponto, andou mal o legislador, na medida em que, no caso de material probatrio que no possa ser conservado, poderia muito bem ter admitido a presena do assistente tcnico indicado pela parte no momento em que o perito oficial faz a anlise. claro que no ideal que o assistente interfira no trabalho do perito oficial e no deve mesmo faz-lo, mas, em muitos casos, o simples contato visual, o simples tato com o material probatrio pode ser suficiente para que o assistente possa realizar melhor seu trabalho. At porque a prova estar protegida pelo prprio perito oficial que estar presente, fazendo sua anlise. Vale ressaltar que o processo penal se informa pela busca da verdade real e toda contribuio, seja do perito oficial, seja do assistente tcnico (que, por vezes, pode ter at melhor conhecimento tcnico que o perito), importante para que o juiz chegue o mais prximo possvel da verdade e possa decidir com justia. Fechando a anlise do art. 159, dispe seu 7 que, sendo complexa a percia, abarcando mais de uma rea de conhecimento, poder ser designado mais de um perito oficial, bem como podero as partes indicar mais de um assistente tcnico. O prximo artigo modificado pela Lei 11.690/08 foi o art. 201, CPP , que trata do ofendido, no Captulo V do Ttulo VII do CPP . Na verdade, foram inseridos os 2, 3, 4, 5 e 6 ao caput do art. 201, transformando seu pargrafo nico em 1.
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As novidades do art. 201 esto diretamente ligadas proteo da dignidade humana, fundamento da Repblica Federativa do Brasil, e dos direitos da personalidade (vida, liberdade, imagem, honra, integridade fsica, privacidade, etc.), consagrando os recentes estudos de vitimologia. A prtica do crime e o processo penal geram impactos sim no mbito do acusado, mas no deixam de atuar de forma significativa na esfera do ofendido. Agora determina a lei que o ofendido ser comunicado sobre o ingresso e a sada do acusado da priso, das datas designadas para audincia e da deciso, seja sentena ou acrdo, no endereo por ele indicado, sendo facultada a indicao de endereo eletrnico ( o processo penal se rendendo era digital). Ademais, antes e durante a audincia, ser reservado espao separado para o ofendido. No bastasse isso, notvel o que dispe o 5, pelo qual, se o juiz entender necessrio, poder encaminhar o ofendido para atendimento multidisciplinar, especialmente nas reas psicossocial, de assistncia jurdica e de sade, s expensas do ofensor ou do Estado. o reconhecimento expresso da necessidade de se amparar a vtima do crime, gerando meios de recuperao psquica, social e de sade, alm de possibilitar-lhe participar e/ou compreender o desenrolar procedimental do processo penal, atravs da garantida assistncia jurdica. Alis, basta a vtima requerer tais benefcios ao juiz, e o mesmo, analisando a necessidade, de forma superficial, no devendo ser rigoroso demais nessa anlise, pois a vtima do crime que solicita o amparo do Estado, e este, no podendo se furtar, os conceder. Quanto aos custos desse atendimento vtima, h quem defenda que, enquanto no houver condenao transitada em julgado, no poder o acusado custear tal tratamento, sob pena de ferir-se o princpio da presuno de inocncia, e, durante o processo, seria o Estado o responsvel por tal nus, sendo possvel ao Estado, aps a condenao, buscar o ressarcimento de tais despesas em face do condenado, inclusive, devendo o juiz fixar tal valor na prpria sentena penal, na esteira do que possibilitou a Lei 11.719/08, tambm integrante da reforma processual penal, ao modificar o art. 63, CPP , admitindo que o juiz criminal fixe um mnimo do valor da indenizao devida pelo condenado, em decorrncia dos danos causados pelo crime. Expressamente, enfim, prev o 6 do art. 201 que o juiz tomar as providncias necessrias para preservar a intimidade, vida privada, honra e imagem do ofendido, podendo determinar segredo de justia em relao aos dados, depoimentos e outras informaes a seu respeito, para evitar sua exposio aos meios de comunicao. Na verdade, tal disposio protege de modo geral os direitos da personalidade do ofendido, sendo, portanto, o rol meramente exemplificativo, tendo o juiz a liberdade para, de forma fundamentada, na proteo dignidade humana, garantir a proteo do ofendido.
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Interessante a parte final do dispositivo que fala expressamente sobre afastar a exposio do ofendido aos meios de comunicao. Ora, tal medida salutar, uma vez que nada parece capaz de conter a voracidade da mdia sensacionalista, que vende notcia custa do sofrimento alheio. Temos visto os maiores absurdos no processo penal em decorrncia da presso e do apelo miditico. pena que o legislador reformista apenas se preocupou com a proteo da vtima e se esqueceu de que os maiores ataques da mdia so sofridos pelo acusado, que, antes mesmo do processo penal se iniciar, j est condenado pela mdia e, por conseguinte, pela maioria da sociedade. So os espetculos da priso, das algemas, dos arrombamentos e demais aes policiais filmados em tempo real pela imprensa. Vale ressaltar que o antigo pargrafo nico, mantido pela reforma, mas agora como 1, continua possibilitando a conduo coercitiva do ofendido, quando, intimado a comparecer em juzo, no o faa, sem motivo justo. Quanto oitiva das testemunhas, acrescentou-se um pargrafo nico no disposto no art. 210, de modo que, antes e durante a realizao da audincia, sero reservados espaos separados para as testemunhas de acusao e de defesa, visando garantir a incomunicabilidade, prevista no caput do art. 210. O problema estrutural. No h local apropriado em grande parte dos fruns criminais para que seja cumprida tal determinao. Aqui, cremos que ser a criatividade do magistrado ou a das diretorias do foro que sero capazes de fazer atender determinao legal. Grande novidade traz o art. 212, reformado, visto que avana, de modo que prev, no que tange inquirio das testemunhas, que as parte formularo as perguntas diretamente s testemunhas, podendo apenas o juiz no admitir aquelas perguntas que puderem induzir a testemunha a uma resposta ou no tiverem relao com a causa ou, ainda, importarem repetio daquilo que j fora perguntado. Estabelece, tambm, no novo pargrafo nico, que o juiz poder complementar as perguntas realizadas pelas partes de modo a se buscar o esclarecimento de pontos ainda no esclarecidos. Novidade tambm o que dispe o art. 217, reformado pela Lei 11.690/08, admitindo a oitiva de testemunhas por videoconferncia. Note-se que no se trata de interrogatrio por videoconferncia, que inclusive no tem sido admitido pelo STJ (RHC 6272-SP - 5 Turma) e pelo STF (HC 88914-SP - 2 Turma). Trata-se, tosomente, da oitiva de testemunha por videoconferncia se o juiz verificar que a presena do ru poder causar humilhao, temor ou srio constrangimento testemunha ou ao ofendido, de modo a prejudicar a verdade. Anteriormente reforma, previa o art. 217 a retirada do acusado da sala para que pudesse ser ouvida a testemu-

nha ou o ofendido. Hoje, tal medida apenas ser possvel na hiptese de no haver possibilidade tcnica de realizao da videoconferncia. Por fim, saindo da parte do CPP que trata das provas, a Lei 11.690/08 alterou a redao do art. 386, que trata das hipteses de absolvio do ru, para incluir o novo inciso IV, renumerando os demais incisos, que antes eram seis e agora so sete e para alterar a redao do inciso VI (que antes era o V). Quanto a essa alterao de redao, trata-se to-s de adequao do texto do dispositivo aos artigos do Cdigo Penal que tratam das hipteses de existncia de circunstncia que exclua o crime ou isente o ru de pena, que antes da reforma penal de 1984 estavam nos arts. 17, 18, 19, 22 e 24, 1, e, depois da mudana ocorrida em 1984, foram transferidas para os arts. 20, 21, 22, 23 e 26, 1. Com a Lei 11.690/08, corrigiu-se referncia para referir a estes ltimos artigos. Por outro lado, o novo inciso IV traz uma nova hiptese de absolvio, qual seja quando estiver provado que o ru no concorreu para a infrao penal. Isso

diferente de no existir prova de que o ru concorreu para a infrao penal. que, no segundo caso, h possibilidade de demonstrao do nexo causal na esfera cvel e, por conseqncia, gerao da responsabilizao civil do autor do fato, o que no possvel na hiptese do novo inciso IV. Na esfera penal, se houver carncia probatria, a sentena ser absolutria, o que no impede a demonstrao de responsabilidade na esfera cvel. Mas, se na esfera penal ficar provado que o agente no concorreu para a infrao penal, tambm restar provado que no gerou os danos advindos daquela infrao penal, e, por conseguinte, estar afastada qualquer possibilidade de responsabilizao civil. Enfim, vale relembrar que a reforma processual penal de 2008 no contou apenas com as modificaes tratadas acima, inseridas pela Lei 11.690/08, mas h duas outras leis que modificaram substancialmente o processo penal, inclusive o Tribunal do Jri, sendo elas as Leis 11.719/2008 (que alterou os procedimentos penais) e 11.689/08 (que alterou o Tribunal do Jri).

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Doutrina

TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS CORTE SUPERIOR


Ao direta de inconstitucionalidade - Transporte coletivo - Permisso de servio pblico - Regime administrativo - Decreto Municipal n 7.949/2003 Gerenciamento operacional - Custo Ato normativo secundrio - Decreto regulamentar Processo - Extino sem julgamento do mrito
Ementa: Julgar extinto o processo sem julgamento de mrito, na forma do art. 267, IV, do CPC. Ao direta de inconstitucionalidade. Servio pblico de interesse local. Transporte coletivo. Regime administrativo de permisso de servio pblico. Decreto Municipal n 7.949/2003. Custo de gerenciamento operacional. Ato normativo secundrio. Decreto regulamentar. Processo extinto sem julgamento do mrito. AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE N 1.0000.07.456291-9 9/000 - Comarca de Juiz de Fora Requerente: Procuradoria-G Geral de Justia - Requeridos: Prefeito Municipal de Juiz de Fora, Cmara Municipal de Juiz de Fora - Relator: DES. BRANDO TEIXEIRA Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM EXTINGUIR O PROCESSO, NOS TERMOS DO VOTO DO RELATOR. Belo Horizonte, 26 de novembro de 2008. Brando Teixeira - Relator. Notas taquigrficas Assistiram ao julgamento, pelo requerido, a Dr. Juliana Fagundes Cndido, e, pelos interessados, a Dr. Luciana Nepomuceno. DES. BRANDO TEIXEIRA - Em mos, autos de ao direta de inconstitucionalidade com pedido liminar ajuizada pelo Procurador-Geral de Justia do Estado de Minas Gerais contestando a validade do art. 10 do Decreto Municipal n 7.949/2003, que pretendeu instituir o Custo de Gerenciamento Operacional como obrigao pecuniria s empresas que prestam servio de transporte coletivo no mbito do Municpio de Juiz de Fora (sic - f. 02/03-TJ). O texto impugnado tem o seguinte teor, verbis:
Art. 10. O Custo de Gerenciamento Operacional - CGO corresponde ao preo pblico de 5% (cinco por cento) sobre a receita operacional das empresas operadoras, a ser recolhido ao Fundo Municipal de Transportes, em Documento de Arrecadao Municipal - DAM, at o dia 20 do ms posterior ao ms de referncia. Pargrafo nico. Em caso de atraso no recolhimento, o valor devido ser corrigido pelo mesmo ndice aplicvel correo de tributos municipais.

O requerente alega que, embora o dispositivo impugnado se tenha referido ao Custo de Gerenciamento Operacional - CGO como preo pblico, no resta dvida (sic - f. 05-TJ) tratar-se de tributo, mais especificamente, de taxa. Sustenta que o CGO prestao pecuniria compulsria, no sendo possvel divisar o carter contratual da obrigao, o que poderia revestir-lhe a natureza de preo pblico; que no h entre o Municpio e as empresas operadoras do servio de transporte coletivo urbano uma relao de direito privado, da qual pudesse decorrer essa obrigao. Ao revs, a exao decorre do poder de imprio do Municpio, mais especificamente do Poder de Tributar. Essa tese, sustenta o requerente, corroborada pelo fato de o dispositivo impugnado indicar que o CGO ser cobrado mediante atividade administrativa vinculada, sendo recolhido por meio de Documento de Arrecadao Municipal, utilizado para o recolhimento de tributos, incidindo, em caso de mora, o mesmo ndice utilizado para a correo de tributos municipais. O requerente alega violao aos arts. 152 e 144, inciso II e 2, da Constituio do Estado de Minas Gerais, respectivamente, princpios da legalidade e da impossibilidade das taxas terem base de clculo prpria de impostos. Os artigos da Constituio Estadual admitidos como violados pelo requerente tm o seguinte teor:
Art. 144. Ao Estado compete instituir: I - imposto sobre: II - taxas, em razo do exerccio do poder de polcia ou pela utilizao, efetiva ou potencial, de servios pblicos especficos e divisveis, prestados ao contribuinte ou postos sua disposio; III - contribuio de melhoria, decorrente de obras pblicas. [...] 2 As taxas no podero ter base de clculo prpria de imposto, ou integrar a receita corrente do rgo ou entidade responsvel por sua arrecadao. [...] Art. 152. vedado ao Estado, sem prejuzo das garantias asseguradas ao contribuinte e do disposto no art. 150 da Constituio da Repblica e na legislao complementar especfica:
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TJMG - Corte Superior

I - instituir tributo que no seja uniforme em todo o territrio estadual, ou que implique distino ou preferncia em relao a Municpio em detrimento de outro, admitida a concesso de incentivo fiscal destinado a promover o equilbrio do desenvolvimento socioeconmico entre as diferentes regies do Estado; II - instituir iseno de tributo da competncia do Municpio; III - estabelecer diferena tributria entre bens e servios, de qualquer natureza, em razo de sua procedncia ou destino. [...] Art. 171. Ao Municpio compete legislar: [...] 1 O Municpio se sujeita s limitaes ao poder de tributar de que trata o art. 150 da Constituio da Repblica.

Por fim, requer a procedncia da representao para se declarar a inconstitucionalidade do art. 10 do Decreto n 7.949/2003. Anlise da liminar postergada s f. 332/333-TJ. O Prefeito Municipal de Juiz de Fora prestou informaes s f. 339/348-TJ, asseverando que o Custo de Gerenciamento Operacional - CGO no possui natureza de taxa, mas de preo pblico, tendo como causa determinante de sua cobrana a fiscalizao exercida pelo Municpio sobre a atividade das permissionrias do servio de transporte coletivo urbano (sic f. 342-TJ). O requerido alega que a soluo simplista encontrada pelo requerente de eliminar o CGO, a pretexto da inconstitucionalidade de sua cobrana, impediria que o Municpio exercesse suas atribuies de fiscalizar o servio pblico delegado, mediante permisso, a empresas privadas, porque suprimiria a receita destinada a esse fim, comprometendo a autarquia encarregada dessa fiscalizao, a Agncia de Gesto do Transporte e Trnsito de Juiz de Fora - Gettran/JF, que, sem tais recursos, no teria como subsistir (f. 340). Segundo o requerido, trata-se de uma prestao de carter contratual, sendo que essa forma de custeio tem por fim remunerar a atividade de controle que o Municpio exerce sobre as empresas permissionrias (sic - f. 345-TJ). Por fim, sustenta a inexistncia de inconstitucionalidade em vista da natureza contratual do CGO. A Cmara Municipal de Juiz de Fora prestou informaes s f. 373/383-TJ, argindo, em preliminar, a impossibilidade jurdica do pedido. Segundo a requerida, no se trata de decreto autnomo, como faz crer o requerente, forando uma ao direta de inconstitucionalidade, mas, diversamente, de decreto regulamentar que veio luz para regulamentar a Lei Municipal n 7.960/91, que dispe sobre a metodologia da tarifa do Transporte Coletivo Urbano no Municpio de Juiz de Fora, no atacvel, mediante o controle concentrado. No mrito, alega que o fundamento de validade da Lei Municipal n 7.960/1991 e do Decreto Municipal n 7.349/2003 se encontra no art. 42 da Lei Orgnica do Municpio de Juiz de Fora, ao dispor que as tarifas dos servios pblicos devero ser fixadas pelo Executivo, tendo em vista justa remunerao, no havendo inconstitu36
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cionalidade material. No entender da requerida, se o presente Decreto Regulamentar Municipal n 7.949/2003 viesse a violar alguma norma diretamente, seria a Lei Municipal n 7.960/1991 (sic - f. 379-TJ). Por fim, rebate a inconstitucionalidade formal subjetiva e objetiva. A liminar restou indeferida s f. 392/396-TJ. A douta Procuradoria-Geral de Justia, em parecer da lavra do il. Procurador de Justia Joo Batista da Silva opinou pela procedncia do pedido (f. 401/416-TJ). Juzo de admissibilidade negativo. Ato normativo primrio - decreto autnomo. Ato normativo secundrio - decreto regulamentar. A primeira questo que se impe reside na possibilidade de controle do ato impugnado por meio de ao direta de inconstitucionalidade. Se se entender que o art. 10 do Decreto Municipal n 7.949/2003 se configura como um ato normativo que pretende ser primrio, inovando a ordem jurdica, portanto, no extraindo seu fundamento de qualquer ato legal em sentido estrito, tratando-se, em verdade, de decreto autnomo, caber referido controle por via de ao direta. Lus Roberto Barroso constata que
[...] o eg. Supremo Tribunal Federal, em alguns casos, tem admitido ao direta de inconstitucionalidade cujo objeto seja decreto, quando este, no todo ou em parte, manifestamente no regulamenta a lei, apresentando-se, assim, como decreto autnomo, o que d margem a que seja examinado diretamente em face da Constituio no que diz respeito ao princpio da reserva legal (O controle de constitucionalidade no direito brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2006, p. 157-158).

Por outro lado, se se entender, como sustenta a Cmara Municipal de Juiz de Fora, que o art. 10 do Decreto Municipal n 7.949/2003 tem natureza regulamentar, tendo como fundamento de validade a Lei Municipal n 7.960/1991, do Municpio de Juiz de Fora, natural reconhecer que no caber controle de constitucionalidade pela via de ao direta, pois, em tais casos, no se observa confronto direto entre o ato impugnado e a Constituio Estadual. Adverte, mais uma vez, Lus Roberto Barroso que,
[...] havendo contrariedade, ocorrer uma de duas hipteses: (i) ou o ato administrativo est em desconformidade com a lei que lhe cabia regulamentar, o que caracteriza ilegalidade e no inconstitucionalidade; (ii) ou a prpria lei que est em desconformidade com a Constituio, situao em que ela que dever ser objeto de impugnao (O controle de constitucionalidade no direito brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2006, p. 157-158).

Antes, porm, de examinar referida questo, calha a transcrio da Lei Municipal n 7.960/1991 e de excertos do Decreto Municipal n 7.949/2003, apenas ressaltando que somente o art. 10 do referido decreto municipal constitui objeto da presente ao direta de inconstitucionalidade.

Pois bem. A Lei Municipal n 7.960/1991, que dispe sobre a metodologia da tarifa do transporte coletivo urbano no Municpio de Juiz de Fora, possui o seguinte teor:
Art. 1 Os clculos e reajustamentos das tarifas do transporte coletivo urbano no Municpio de Juiz de Fora so executados considerando-se o custo total dos servios resultantes da soma dos custos variveis e custos fixos. Art. 2 Os custos variveis so os resultados das despesas com a aquisio de: I - combustvel; II - leo e lubrificantes; III - pneumticos, cmara de ar e protetores. Art. 3 Os custos fixos so os resultantes das despesas comuns e ordinrias relativas a: I - depreciao; II - remunerao; III - pessoal de operao e manuteno; IV - despesas administrativas. Pargrafo nico. As despesas administrativas incluem: I - seguro de responsabilidade civil; II - material de expediente; III - gua, luz e telefone; IV - pessoal administrativo; V - encargos sociais de pessoal administrativo; VI - demais despesas administrativas; VII - licenciamento. Art. 4 A conceituao de cada um dos itens discriminados nos arts. 2 e 3 desta Lei ser efetuada em decreto, no prazo de 10 (dez) dias. Art. 5 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.

Com supedneo nesta lei municipal, o Prefeito de Juiz de Fora, no uso de suas atribuies legais, tendo em vista o disposto no art. 4 da Lei n 7.960, de 3 de outubro de 1991 e considerando a necessidade de atualizar a metodologia do clculo tarifrio para garantir a preservao da qualidade dos servios prestados aos usurios do sistema, baixou o Decreto n 7.949, de 22 de agosto de 2003 (f. 207/210). Peo vnia para transcrever o referido decreto:
CAPTULO I DA METODOLOGIA DE CLCULO Seo I - Dos Custos Totais dos Servios de Transporte Coletivo Urbano Art. 1 Os clculos e reajustamentos das tarifas do transporte coletivo urbano no Municpio de Juiz de Fora so executados considerando-se o custo total de servios, correspondentes s seguintes despesas: I - custos variveis; II - custos fixos; III - custo de gerenciamento operacional - CGO; IV - tributos e contribuies. Art. 2 O valor do custo total de servios de transporte coletivo urbano calculado atravs da seguinte expresso: CT = CV + CF (1 -T/100), onde CT = Custo Total, CV = Custos Variveis, CF = Custos Fixos, T = Soma das alquotas do CGO, Tributos e Contribuies. Seo II - Dos Custos Variveis Art. 3 Conceituam-se como Custos Variveis aqueles que

dependem diretamente da quilometragem percorrida pela frota em operao no sistema de transporte coletivo urbano, sendo expressos em R$/km. 1 Os Custos Variveis so integrados pela despesa com os seguintes insumos: I - combustvel: despesa determinada em funo do custo unitrio do leo diesel e do coeficiente mdio de consumo apurado para o sistema de 0,3892 L/km; II - leos e lubrificantes: despesa integrada por gastos com leos de motor, caixa de mudana, diferencial, freio e graxa; III - rodagem: despesa composta dos gastos com pneu, recapagens, cmaras e protetores; IV - peas e acessrios: despesa determinada em funo do coeficiente mdio de consumo adotado de 15 x 10-7 por quilmetro aplicado sobre o preo do veculo padro, sem rodagem. 2 Os coeficientes de consumo sobre os quais sero aplicados os respectivos preos dos leos so: ITENS COEFICIENTE DE CONSUMO 1 - leo de motor 0,001 L/km; 2 - leo de caixa 0,00025 L/km; 3 - leo diferencial 0,00025 L/km; 4 - leo de freio 0,00044 L/km; 5 - graxa 0,00092 L/km. 3 Os parmetros bsicos das despesas com rodagem so: I - pneus radiais; II - recapagens por pneu: 3 (trs); III - vida til do pneu e das recapagens: 127.000 km/pneu; IV - vida til das cmaras: 40.000 km/pneu. Seo III - Dos Custos Fixos Art. 4 Conceituam-se como Custos Fixos aqueles que independem da quilometragem percorrida pela frota, ocorrendo mesmo quando os veculos no esto operando. Pargrafo nico. Os custos so determinados pela expresso R$/veculo x ano, cujo resultado dever ser dividido pelo percurso mdio anual (PMA) para obteno dos custos fixos na mesma unidade dos custos variveis (R$/km). Art. 5 Integram os Custos Fixos as seguintes despesas: I - depreciao: desvalorizao do capital aplicado em frota, instalaes e equipamentos; II - remunerao: custo de oportunidade do capital investido em frota, instalaes e equipamentos e almoxarifado, taxa de 12% ao ano; III - despesa de pessoal e benefcios: custos de salrios e prlabore, englobando as categorias de operao, manuteno, fiscalizao e administrao e os benefcios concedidos aos funcionrios pelas empresas operadoras, nos limites autorizados pelo rgo de gerncia de transporte coletivo urbano; IV - despesas administrativas: custos com seguro obrigatrio, IPVA, demais despesas administrativas e seguro de responsabilidade civil. Art. 6 A Depreciao determinada pelos seguintes fatores: I - depreciao da frota: calculada pelo mtodo linear, com vida til de 10 (dez) anos e valor residual de 10% (dez por cento) do veculo novo padro sem rodagem; II - depreciao das instalaes e equipamentos: calculada em funo da aplicao do coeficiente de 0,0012 sobre o preo do veculo novo padro. Art. 7 A Remunerao integrada pelos seguintes elementos: I - remunerao da frota: obtida em funo do coeficiente de remunerao anual por veculo aplicado sobre o preo do veculo novo padro sem rodagem, taxa de 12% (doze por cento) ao ano;
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II - remunerao das instalaes e equipamentos: correspondente a 12% (doze por cento) do preo do veculo novo padro, taxa de 12% (doze por cento) ao ano; III - remunerao do almoxarifado: correspondente a 3% (trs por cento) do preo do veculo novo padro, taxa de 12% (doze por cento) ao ano. Pargrafo nico. O coeficiente de remunerao anual por veculo obtido pelo somatrio dos produtos do nmero de veculos de cada faixa etria pelo respectivo coeficiente de remunerao igual a 1 - (idade x 1,09). Art. 8 A despesa de pessoal e benefcios determinada pelos seguintes custos: I - salrios e encargos: assim considerados os custos relativos a salrios e encargos sociais, apurados atravs das Guias de Recolhimento do Fundo de Garantia por Tempo de Servio FGTS e Guia de Recolhimento da Previdncia Social - GRPS, sendo o fator de utilizao geral por veculo obtido (5,942) aplicado sobre o salrio do motorista atualizado, multiplicado por 12 (doze) - base anual - e pelos encargos sociais complementares (1,677); II - cesta bsica e auxlio-refeio: assim considerada a despesa decorrente do somatrio do custo da cesta bsica e do custo do auxlio-refeio, conforme estipulados no acordo coletivo de trabalho da categoria, considerando-se para ambos os benefcios, o nmero de funcionrios beneficiados; III - plano de sade: assim considerada a despesa resultante do custo de assistncia mdica por funcionrio, conforme valor comprovado atravs de recibos de quitao apresentados pelas empresas operadoras, considerando-se o nmero de funcionrios beneficiados. Art. 9 As despesas administrativas so integradas pelos seguintes custos: I - seguro obrigatrio: apurado conforme o custo da aplice por veculo, conforme tabela oficial (Prmios e Garantias do DPVAT); II - IPVA: assim considerado o valor mdio apurado segundo o custo anual fixado por veculo em tabela oficial da Secretaria Estadual da Fazenda, em funo do ano de fabricao dos veculos; III - demais despesas: integradas pelos gastos envolvendo materiais de escritrio, materiais de limpeza, gua, energia eltrica, comunicao e outras despesas no diretamente ligadas operao, correspondente ao percentual de 5,88 aplicado sobre o preo do veculo novo padro; IV - seguro de responsabilidade civil: correspondente ao custo da cobertura s operadoras, na ocorrncia de acidentes de sua responsabilidade, nos limites autorizados pelo rgo de gerncia do transporte coletivo urbano e comprovado atravs de recibos de quitao apresentados pelas empresas operadoras. Seo IV - Do Custo de Gerenciamento Operacional Art. 10. O Custo de Gerenciamento Operacional - CGO corresponde ao preo pblico de 5% (cinco por cento) sobre a receita operacional das empresas operadoras, a ser recolhido ao Fundo Municipal de Transportes, em Documento de Arrecadao Municipal - DAM, at o dia 20 do ms posterior ao ms de referncia. Pargrafo nico. Em caso de atraso no recolhimento, o valor devido ser corrigido pelo mesmo ndice aplicvel correo de tributos municipais. Seo IV - Do Custo de Tributos e Contribuies Art. 11. Constituem custos referentes a tributos e contribuies sociais: I - ISSQN: 5%; II - Cofins: 3%;
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III - PIS: at 1,65, conforme Lei Federal n 10.637, de 30 de dezembro de 2002. Pargrafo nico. As alquotas respectivas incidiro sobre a receita operacional das empresas operadoras [...].

De fato, no h meno sobre o Custo de Gerenciamento Operacional na Lei Municipal n 7.960/2003. Logo, se fosse levar em conta apenas a Lei Municipal n 7.960/2003, a tese do requerente estaria correta. Acontece que h amparo legal para que o Decreto Municipal n 7.949/2003 possa regulamentar o Custo de Gerenciamento Operacional. A Lei Municipal n 10.518, de 4 de agosto de 2003, que dispe sobre a criao, objetivos, organizao e estrutura do Sistema de Regulao e Gesto do Transporte e Trnsito de Juiz de Fora - Sisttran/JF e da Agncia de Gesto do Transporte e Trnsito de Juiz de Fora - Gettran/JF, fixa princpios e diretrizes de gesto e d outras providncias, determina em seu art. 21, que se encontra no Captulo IV (Do Patrimnio e Recursos). Veja-se:
Art. 21. Constituem recursos da Agncia de Gesto do Transporte e Trnsito de Juiz de Fora - Gettran/JF: I - rendas de qualquer natureza oriundas da regulao e gesto dos sistemas de transporte e trnsito, inclusive valores arrecadados com taxas de servios, custo de gerenciamento operacional, vistorias, requerimentos, certides, declaraes e multas por infraes de transporte e trnsito.

Alis, o prprio Prefeito Municipal de Juiz de Fora que informa que o custo de gerenciamento operacional tem como causa determinante a fiscalizao exercida pelo Municpio, como poder concedente, sobre o servio pblico de transporte coletivo urbano, incidindo, por isso, sobre a receita operacional das empresas permissionrias, sendo recolhido ao Fundo Municipal de Transportes e gerido pela Agncia de Gesto do Transporte e Trnsito de Juiz de Fora - Gettran/JF, que integra o Sistema de Regulao e Gesto do Transporte e Trnsito de Juiz de Fora - Sisttran/JF, criado pela Lei Municipal n 10.518/2003 (f. 341/342). Dessarte, mesmo relevando a impreciso apontada pela Cmara Municipal de Juiz de Fora quanto lei regulamentanda, razo lhe assiste em dizer que no cabe controle de constitucionalidade contra decreto regulamentar. Embora sustentasse a Cmara Municipal de Juiz de Fora que o art. 10 do Decreto Municipal n 7.949/ 2003, de natureza regulamentar, possua fundamento de validade na Lei n 7.960/1991, do Municpio de Juiz de Fora, em verdade, no estava errada na sua concluso. De fato, h norma legal municipal que respalda a regulamentao por via de decreto municipal, que a Lei Municipal n 10.518/2003. Posta a questo nesses termos, razovel considerar que o art. 10 do Decreto Municipal n 7.949/2003 no pretendeu instituir o custo de gerenciamento operacional, mas sim regulamentar sua cobrana com suporte

no art. 21 da Lei Municipal n 10.518/2003. Embora no se tenha nos autos a data correta da publicao da Lei Municipal n 10.518/2003, nem do Decreto Municipal n 7.949/2003, percebe-se, pelo teor da f. 210 dos autos e da consulta realizada junto ao stio eletrnico da Prefeitura Municipal de Juiz de Fora (http://www.jflegis.pjf.mg.gov.br/), que a Lei Municipal n 10.518 datada de 4 de agosto de 2003 e o Decreto Municipal n 7.949 datado de 22 de agosto de 2003. Logo, o decreto regulamentar posterior edio da lei que o validava, sendo, portanto, incabvel o controle de constitucionalidade por via reflexa. Em regra, no cabe controle de constitucionalidade em relao a regulamentos e decretos regulamentares expedidos pelo Executivo. Nessas situaes, o que h crise de legalidade, caracterizada pela inobservncia do dever jurdico de subordinao normativa lei de regncia, escapando das balizas previstas na Constituio Estadual, ou, por vezes, como observado pelo professor Lus Roberto Barroso, ser a prpria lei que est em desconformidade com a Constituio, situao em que ela que dever ser objeto de impugnao. Com essas consideraes, peo vnia, para no conhecer da presente ao direta de inconstitucionalidade, tendo em conta que no cabe, em regra, controle de constitucionalidade em relao a decreto regulamentar. Essa situao se antepe, logicamente, ao tema de fundo, qual seja o exame se a exao do custo pelo exerccio da fiscalizao dos servios permitidos se fez por meio de imposio tributria ou de cobrana de preo pblico.

Enfim, tratando-se de crise de legalidade, e no de constitucionalidade, e no sendo a ao proposta conversvel em outra, impe-se concluir que o procedimento escolhido no corresponde natureza da causa. Falta, pois, pressuposto processual relativo aptido da inicial de servir de veculo para a soluo da lide nela versada, incidindo na espcie o art. 267, IV, do CPC. Concluso. Isso posto, acolho a preliminar argida pela Cmara Municipal de Juiz de Fora para, julgar extinto o processo sem julgamento de mrito, na forma do art. 267, IV, do CPC.
DES. ANTNIO CARLOS CRUVINEL - Sr. Presidente. Apenas ratifico que extingo o processo, sem a resoluo de mrito.

Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES: FERNANDO BRULIO, EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS, WANDER MAROTTA, GERALDO AUGUSTO, AUDEBERT DELAGE, ERNANE FIDLIS, DUARTE DE PAULA, ALVIMAR DE VILA, ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO, CLUDIO COSTA, RONEY OLIVEIRA, REYNALDO XIMENES CARNEIRO, HERCULANO RODRIGUES, CARREIRA MACHADO, CLIO CSAR PADUANI, KILDARE CARVALHO, JARBAS LADEIRA, ALVIM SOARES, NILSON REIS, CAETANO LEVI LOPES, MOREIRA DINIZ e BELIZRIO DE LACERDA. Smula - EXTINGUIRAM O PROCESSO, NOS TERMOS DO VOTO DO RELATOR.

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JURISPRUDNCIA CVEL
Reintegrao de posse - Servido de passagem Mera comodidade - Requisitos - Ausncia de comprovao - Honorrios advocatcios
Ementa: Apelao cvel. Ao de reintegrao de posse. Servido de passagem. Mera comodidade. Requisitos. Ausncia de comprovao. Honorrios advocatcios. - A proteo interdital, reintegrao de posse, conferida a quem se v esbulhado em sua posse, impondo, entretanto, ao postulante o nus de provar o fato constitutivo de seu direito, posse anterior. Inteligncia do art. 927 do Cdigo de Processo Civil, sem o que a pretenso no pode ser deferida. - A servido de passagem se caracteriza pela necessidade, e no pela comodidade do proprietrio do prdio dominante. O vizinho no tem obrigao de suportar o encargo da passagem pela sua propriedade, quando esta tem por fim a melhoria das condies de acesso ou de bem-estar do seu beneficirio. APELAO CVEL N 1.0338.01.000643-9 9/001 - Co marca de Itana - Apelantes: Ricardo Caetano Lopes e outro - Apelada: Lcia da Conceio Emdio - Relator: DES. VALDEZ LEITE MACHADO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 3 de dezembro de 2008. - Valdez Leite Machado - Relator. Notas taquigrficas DES. VALDEZ LEITE MACHADO - Cuida-se de recurso de apelao interposto por Ricardo Caetano Lopes e outro contra sentena proferida em ao de reintegrao de posse em que contende com Lcia da Conceio Emdio. Alegaram os autores, em sntese na inicial, que adquiriram da r, mediante um contrato de compromisso de compra e venda, uma rea de terreno com 143 m, aproximadamente, encravada, situada no Bairro da Olaria, tendo como nico acesso, Rua Pedro de Queiroz, um beco existente em rea de terreno comum, sendo, por tal razo, que, no momento da negociao, a requerida cedeu aos compradores uma passagem que alcanava o mencionado beco. Ressaltaram que o beco era constantemente utilizado por eles e por pessoas que iam a sua residncia desde 26.07.1999, mas a requerida proibiu a passagem, construindo uma horta em frente mencionada passagem e cercando de arame farpado o restante do terreno que dava acesso ao beco que leva Rua Pedro de Queiroz. Asseveraram que se encontram impedidos de deixar sua casa de morada, tendo que transitar pelo interior da casa de parentes que com eles divide pela lateral da construo. Garantiram que a passagem foi uma das condies da compra e construo do imvel. Sustentaram que foram esbulhados em sua posse h menos de ano e dia e que a posse est demonstrada pelo contrato de compra e venda juntado aos autos. Entendendo presentes os requisitos legais, pugnaram pela concesso da liminar de reintegrao de posse. Ao final, requereram a procedncia do pedido para que fossem reintegrados na posse da servido de passagem. f. 13-v., foi negada a concesso da liminar. A r, Lcia da Conceio Emdio, apresentou contestao s f. 26/28, argindo, preliminarmente, carncia de ao. No mrito, aduziu que, na condio de herdeira, vendeu aos requerentes o direito ao seu quinho representado por uma rea de 143,00 m, do respectivo lote de terreno localizado na Rua Pedro de Queiroz, Bairro Vrzea da Olaria, em Itana-MG, procedente do R. 9.271, venda que se deu em 26.07.1999. Disse que os autores tinham conhecimento de que o acesso ao imvel se dava pelo beco at chegar rua, como consta da clusula 1 do contrato em questo. Contestou a verso de que houve uma cesso, j que, na condio de usufruturia vitalcia e em condio precria de imvel que confronta com o do esplio, no poderia fazer nenhuma cesso sem o consentimento dos outros herdeiros. Afianou que no procede a afirmativa de que a horta seria recente, pois a explora h mais de trinta anos. Acrescentou que a passagem que os requerentes esto usando para chegar ao imvel exatamente aquela prevista no contrato e que lhes direito, ou seja, pelo beco at chegarem rua, no havendo que se falar em acesso pelo interior de imveis de parentes ou de terceiros. Por fim, pugnou pelo acolhimento da preliminar, com a extino do processo sem julgamento do mrito, ou ento, pela improcedncia do pedido inicial. Deferida a prova tcnica, o laudo pericial foi juntado s f. 100/101 e quesitos complementares f. 118. Em audincia (f. 155/165), foram ouvidas as testemunhas arroladas pelas partes. Encerrada a instruo, vieram memoriais apresentados pelos autores s f. 165/171 e pela r s f. 173/176.
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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Sobreveio sentena s f. 181/188, na qual o Magistrado singular julgou improcedente o pedido, condenando os autores ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em 20% do valor da causa, corrigido monetariamente pela tabela da CGJMG e acrescido de juros de mora de 0,5% ao ms, durante a vigncia do CC/16, passando a 1,0%, a partir de janeiro de 2003, a partir do ajuizamento da ao. Embargos declaratrios apresentados s f. 187/189, os quais foram rejeitados. Inconformados, Ricardo Caetano Lopes e sua mulher interpuseram recurso de apelao s f. 192/200, afirmando que ingressaram em juzo com ao de reintegrao de posse em face da apelada, em razo de esta ter-lhes vendido uma rea de terreno e aps a construo do barraco haver fechado a nica passagem que fornecia acesso da propriedade via pblica. Salientaram que a apelada fechou a passagem injustificadamente, sem qualquer comunicao ou razo que desse espeque a tal ato. Atestaram que, por ato de mera tolerncia, parentes que habitam os barraces lindeiros passaram a lhes dar passagem provisria. Garantiram que, sendo o imvel de fundo, no existe outro acesso ao barraco, seno pelo beco. Asseveraram que os honorrios fixados em 20% sobre o valor da causa so exorbitantes, devendo ser reduzidos caso seja mantida a sentena. Alm disso, sustentaram que no cabe a cobrana de juros sobre a verba honorria. Reproduziram trechos da prova testemunhal produzida nos autos que entenderam importantes para o deslinde da lide, alm de fragmentos da prova pericial. Colacionaram acrdos que entenderam atinentes ao caso. A apelada, devidamente intimada, apresentou contra-razes s f. 204/210, batendo-se pela manuteno da sentena hostilizada. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Inicialmente, observo que pretendem os apelantes ver modificada sentena na qual o Magistrado singular julgou improcedente o pedido para sua reintegrao na posse de alegada servido de passagem que d acesso ao imvel por eles adquirido. Contudo, a meu ver, no merece prosperar o recurso. Conforme se depreende dos autos, os autores adquiriram da r, mediante contrato de compromisso de compra e venda e cesso de direitos de f. 07, uma rea de terreno com 143,00 m, aproximadamente, situada no Bairro Vrzea da Olaria, em Itana. Afirmaram que o imvel encravado e tem como nico acesso Rua Pedro de Queiroz um beco existente em rea de terreno comum, razo pela qual, no momento da negociao, a requerida lhes teria cedido uma passagem que alcanasse o mencionado beco, que foi
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utilizada por muito tempo, at que aquela resolveu proibir a passagem, construindo uma horta em frente mencionada passagem e cercando de arame farpado o restante do terreno que dava acesso ao beco que leva Rua Pedro de Queiroz. Contudo, analisando o contrato celebrado entre as partes, nota-se que no consta no mesmo qualquer meno servido de passagem que os apelantes afirmam que lhes foi cedida, estando ausente a prova de sua posse. Do contrato se extrai que a promitente vendedora se comprometeu apenas:
[...] a outorgar ao comprador (es) ou a quem for por ele indicado e autorizado por escrito, a escritura pblica definitiva de compra e venda do imvel, objeto do presente contrato, quando o comprador a exigir, sob pena de suprimento, adjudicao ou outorga judicial. 1 - O (s) vendedor (es) j transmite (m) ao comprador, no ato da sua assinatura deste contrato, a posse precria do imvel e direitos dele decorrentes, at a escritura definitiva, ficando a cargo do comprador [...] (f. 07).

O que se verifica que a passagem foi aberta apenas com o intuito de facilitar o transporte dos materiais de construo necessrios realizao de benfeitorias naquele terreno. Alis, tal fato foi comprovado pelo depoimento das testemunhas:
[...] que o material para construo foi passado atravs de uma passagem que foi aberta exclusivamente para passagem do material e que aps o trmino da construo a passagem foi fechada [...] (f. 157, depoimento de Francisco de Assis Lima). [...] foi aberta uma passagem na poca da construo, mas no sabe se o muro foi aberto apenas para a construo ou tambm para venda [...] (f. 159, depoimento de Jos Luiz Quirino Pio). [...] disse que construiu a casa dos requerentes, que o depoente abriu uma passagem para passar o material da construo da casa dos requerentes, e aps o trmino da construo ele mesmo fechou a passagem [...] (f. 160, depoimento de Adilson Ferreira Silva).

Assim, no restaram comprovados pela prova dos autos a posse anterior ou o esbulho praticado, pressupostos necessrios para a procedncia de pedido de reintegrao de posse, conforme preceitua o art. 927 do CPC. A esse respeito:
Agravo de instrumento. Servido de trnsito. Reintegrao de posse. Liminar. Requisitos do art. 927 do CPC. No-comprovao. - Considerando que no restou demonstrada a posse justa do agravado bem como a presena dos demais requisitos legais previstos no art. 927 da legislao processual, a deciso que indeferiu a liminar nos autos da ao de reintegrao de posse deve ser mantida. Recurso a que se nega provimento (TJMG, AC n 1.0363.08.031947-0/001, 15 Cmara Cvel. Rel. Des. Wagner Wilson, j. em 21.08.2008).

Servido de passagem - Direito real acessrio - Transferncia - Ao de reintegrao de posse - Prova da posse. - As servides so direitos reais acessrios que incidem sobre imveis. Semelhante acessoriedade impede que a servido seja desligada do bem e transferida em separado. - A comprovao da posse e do esbulho, cujo nus pertence ao autor, constitui requisito essencial para a admisso e conseqente procedncia do pedido reintegratrio (TJMG, AC n 1.0480.05.070073-5/001, 18 Cmara Cvel, Rel. Des. Fbio Maia Viani, j. em 16.09.2008).

da servido a outro prdio, o que se exprime sustentando a sua inalienabilidade (in Instituies de direito civil. 11. ed., v. IV/185-188).

Demais disso, os apelantes afirmaram que a passagem que foi fechada pela apelada era a nica que dava acesso ao imvel. Contudo, as concluses trazidas pelo perito apontam em sentido oposto, sendo que, no laudo tcnico (f. 100/101), apurou-se:
2) Todas as residncias tm acesso via principal? R.: Sim. 3) Existe possibilidade de acesso pelos fundos do terreno dos autores? R.: Sim - somente atravessando o terreno do ru.

E ainda:
4) Existe algum prejuzo para a vendedora r, em ceder a passagem descrita no documento de venda, ou seja, a cesso de passagem pelo beco? R.: Sim - Perde a rea para abertura de um beco at o beco principal que d cesso Rua Pedro de Queiroz. 5) Existem outras pessoas residentes no local que utilizam o beco para ganhar a Rua Pedro de Queiroz? Quantas famlias? R.: Sim - Existem vrias famlias.

Reintegrao de posse. Servido de passagem. Mera comodidade. Imvel no encravado. Pressupostos ensejadores da proteo possessria. Ausncia. - A servido de passagem, prerrogativa de uso parcial, pelo proprietrio vizinho, de imvel de outrem no se presume e se constitui exclusivamente por conveno dos interessados ou em decorrncia de imposio legal. A simples comodidade e convenincia, por si s, no do ensejo ao reconhecimento de servido de passagem em favor do proprietrio de imvel no encravado (TJMG, AC n 1.0378.01.001414-0/001, 17 Cmara Cvel, Rel. Des. Lucas Pereira, j. em 24.05.2007). Apelao cvel. Ao de reintegrao de posse. Servido de passagem. Convenincia da parte. Mera tolerncia. Improcedncia. - Deve haver servido de passagem quando houver necessidade de trnsito, e no para servir comodidade do interessado, mormente em propriedade que no se acha encravada. Os atos de mera tolerncia no induzem proteo possessria, pois esta exercida em carter precrio, faltando-lhe o animus tenendi (TJMG, AC n 1.0051.05.014215-0/001, 9 Cmara Cvel, Rel. Des. Pedro Bernardes, j. em 27.11.2007).

Nesse mesmo sentido, foi o depoimento da testemunha Rivael Ferreira de Almeida:


hoje existe um bequinho estreito utilizado como passagem para o terreno, que a passagem maior era utilizada como sada e entrada do imvel dos requerentes (f. 159).

Como se v, ao contrrio do que alegam os apelantes, restou comprovado pela percia, bem como pela prova oral, que o imvel em questo no encravado. Ora, havendo outro acesso via pblica que no passa pelo imvel da apelada, descaracteriza-se o requisito prdio encravado, essencial para o deferimento da passagem. Acerca do tema servido e de sua obrigatoriedade somente em casos de passagem forada pelo fato do prdio ser encravado, colhe-se lio de Caio Mrio:
[...] segundo os civilistas, diz-se servido: o encargo que suporta um prdio denominado serviente, em benefcio de outro prdio chamado dominante, conferindo ao titular o uso e gozo do direito ou faculdade. Ou, para resumir o conceito de Gierke e Martin Wolff, direito real de fruio e gozo da coisa alheia, limitado e imediato [...] Devido ao condicionamento da servido a uma necessidade do prdio dominante (Ruggiero e Maroi), inconcebvel a transferncia

Por fim, no que tange ao pedido para reduo dos honorrios, melhor sorte no assiste aos apelantes, pois, como o valor dado causa foi de R$ 100,00, a fixao de honorrios em 20% de tal valor no exorbitante. Pelo contrrio, tal quantia nfima, no podendo ser majorada apenas por ausncia de recurso da parte contrria. Quanto aos juros moratrios, embora devam mesmo incidir sobre a verba honorria, estes so devidos apenas a partir da publicao do acrdo, quando o valor da condenao passa a ser exigido, j que recursos posteriores apelao so recebidos apenas no efeito devolutivo, antes do que no h que se falar em mora. Ante o exposto, dou parcial provimento ao recurso, apenas para fixar o termo inicial da incidncia dos juros moratrios sobre os honorrios advocatcios a partir da publicao desde acrdo.
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Condicionando-se a existncia de servido real necessidade do prdio dominante, e no comodidade do seu proprietrio, e, verificando-se na espcie que o imvel dos apelantes no encravado, sua pretenso no est amparada pelo instituto jurdico em referncia, no sendo de igual modo o caso de passagem forada, quando a situao caracteriza apenas maior comodidade. Desse modo, no tendo o vizinho, no caso a apelada, obrigao de suportar o encargo de passagem pelo seu terreno, quando este tem por fim a melhoria das condies de acesso ou de bem-estar do seu beneficirio, no h que se falar em reintegrao de posse, como pretendido pelos recorrentes. A propsito:

Sendo mnima a sucumbncia, custas recursais, pelos apelantes. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EVANGELINA CASTILHO DUARTE e ANTNIO DE PDUA. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.

Trata-se de agravo de instrumento contra deciso que, nos autos da ao de execuo ajuizada pelo agravante em face dos agravados, indeferiu o pedido de priso civil da depositria infiel, sob argumento de que:
[...] desde a ratificao, pelo Brasil, sem qualquer ressalva, do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (art. 11) e da Conveno Americana sobre Direitos Humanos - Pacto de San Jos da Costa Rica (art. 7, 7), no haveria mais base legal para a priso civil do depositrio infiel, restando apenas a hiptese relacionada ao devedor de alimentos (f. 13/14-TJ).

...

Execuo fiscal - Bem penhorado - Depositrio judicial - Bem no apresentado - Priso civil em tese - Possibilidade - Intimao especfica Necessidade - Devido processo legal - Garantia
Ementa: Agravo de instrumento. Depositrio judicial de bem penhorado em execuo fiscal. Bem sob sua custdia no encontrado. Possibilidade de priso civil em tese. Dependente entretanto de anterior e regular intimao especfica para apresent-lo, justificar o desaparecimento ou depositar o seu valor. Devido processo legal. Recurso parcialmente provido. - O depositrio judicialmente designado de bem penhorado em execuo fiscal e que, posteriormente, no venha a ser encontrado no local de depsito poder ter, em tese, decretada a sua priso civil, que no se confunde com a priso de depositrio infiel, devedor obrigado por contrato. Entretanto, por ser medida excepcional, deve observar todos os requisitos legais. H necessidade, antes, de ser dado ao depositrio judicial oportunidade, por via de intimao especfica, para apresentar o bem, justificar porque no o faz ou depositar o seu valor, garantido o devido processo legal com o contraditrio. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0689.06.0036555/001 - Comarca de Tiros - Agravante: Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais - Agravados: Helena Fusae Kawashima Sasaki e outro, Jlio Maria Ribeiro, Jos de Almeida Rocha - Relator: DES. GERALDO AUGUSTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 2 de dezembro de 2008. - Geraldo Augusto - Relator. Notas taquigrficas DES. GERALDO AUGUSTO - Conhece-se do recurso, presentes os requisitos sua admissibilidade.
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Inconformado, recorre o agravante atravs da pea inicial de f. 02/11, pleiteando a reforma da deciso agravada. No foi concedido efeito ativo ao agravo (f. 54-TJ). Ficou dispensada a apresentao de resposta pela parte agravada, pelo fato de no haver notcia de procurador constitudo nos autos. o breve relato. Examina-se o recurso. Inicialmente, no se justifica nem encontra amparo a fundamentao do MM. Juiz de Direito a quo para indeferir, de plano, o pedido de decreto da priso civil do depositrio judicial, apenas com base em que esta no mais seria possvel, tendo em vista a tendncia da orientao jurisprudencial do STF . No fosse porque a referida jurisprudncia ainda no se firmou, restando com julgamento suspenso e sem o voto de alguns dos julgadores e ausente resultado final, tem-se que a questo tratada envolve o depositrio infiel por obrigao contratual. Assim, tem-se por irrelevante, no caso concreto, a discusso doutrinria e jurisprudencial sobre a possibilidade ou no da priso civil por dvida ao depositrio infiel. que toda a discusso referida e oriunda do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos (art. 11) e da Conveno Americana sobre Direitos Humanos - Pacto de San Jos da Costa Rica (art. 7, 7) se refere priso por dvida e ao depositrio infiel, proibida a possibilidade de se estabelecer clusula contratual, autorizando a priso em conseqncia do inadimplemento do contrato. O depositrio judicialmente designado de bem penhorado em execuo fiscal e que, posteriormente, no venha a ser encontrado no local de depsito, poder ter, em tese, decretada a sua priso civil, que no se confunde com a priso de depositrio infiel, devedor obrigado por contrato. O que antes era apenas orientao jurisprudencial, porm muito antiga e usual, qual seja o cabimento da priso civil como medida coercitiva contra o depositrio judicial, nos prprios autos da execuo, independentemente da ao de depsito, tornou-se disposio legal processual expressa, recente e final, com a Lei n 11.382/06, com redao ao atual 3 do art. 666 do CPC, adotando aquela antiga orientao, tanto do STJ quanto do STF:

Art. 666 [...] 3 - A priso de depositrio judicial infiel ser decretada no prprio processo, independentemente de ao de depsito.

Entretanto, por ser medida excepcional, deve observar todos os requisitos legais. H necessidade, antes, de ser dada ao depositrio judicial oportunidade, por via de intimao especfica, para apresentar o bem, justificar por que no o faz ou depositar o seu valor, garantindo o devido processo legal com o contraditrio. Com a anlise dos autos, no se v a intimao do depositrio judicial, especfica para tal; apenas sucessivas ordens de avaliao dos bens. Ademais, h informaes de que houve substituio da penhora (f. 43-TJ). Segundo ensinamentos de Humberto Theodoro Jnior:
Sem embargo de permitido o decreto incidental da priso civil do depositrio judicial que no restituiu os bens sob sua custdia, no cabe ao juiz faz-lo sem antes ensejar-lhe o direito de defesa e esclarecimento sobre o desaparecimento dos objetos penhorados. A garantia do contraditrio e ampla defesa no lhe pode ser negada, sob pena de grave ofensa aos incisos LIV e LV do art. 5 da Constituio. At mesmo a possibilidade de depositar o preo do bem penhorado deve ser admitida como defesa capaz de evitar a priso, na espcie (JNIOR, Humberto Theodoro. Curso de direito processual civil - processo de execuo e cumprimento da sentena, processo cautelar e tutela de urgncia. Rio de Janeiro: Forense, 2008, p. 348).

Indenizao - Sinistro - Veculo - Perda total Comprovao - Dano moral - Lucros cessantes Custo operacional do veculo - Reduo
Ementa: Indenizao. Sinistro. Veculo. Perda total. Comprovao. Danos morais. Lucros cessantes. Decote custo operacional do veculo. Cabimento. - Responde a seguradora pelo pagamento da indenizao nos limites do contrato celebrado, no podendo eximir-se ou oferecer pagamento a menor quando verificada a perda total do bem segurado. - A seguradora que excede no prazo da liquidao do sinistro e demora na reparao de danos causados no veculo segurado responde pelos lucros cessantes sofridos pelo proprietrio. - Deve ser decotado do valor da indenizao por lucros cessantes percentual relativo ao custo operacional do veculo. - No todo e qualquer aborrecimento e chateao que enseja dano moral. Somente deve ser deferida indenizao nas hipteses em que realmente se verificar abalo honra e imagem da pessoa, dor, sofrimento, tristeza, humilhao, prejuzo sade e integridade psicolgica de algum, cabendo ao magistrado, com prudncia e ponderao, verificar se, na espcie, efetivamente ocorreu dano moral, para, somente nestes casos, deferir indenizao a esse ttulo. APELAO CVEL N 1.0015.07.035771-8 8/001 - Comarca de Alm Paraba - Apelante: Bradesco Seguros S.A. - Apelado: Jos Antnio Gabry - Relator: DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO. Belo Horizonte, 27 de novembro de 2008. - Jos Affonso da Costa Crtes - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES - Conheo do recurso por presentes os requisitos para sua admissibilidade. Trata-se de recurso de apelao interposto por Bradesco Seguros S.A., em face da sentena proferida s f. 252/257, nos autos da ao de cobrana c/c indenizao
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 187, p. 41-242, out./dez. 2008

a jurisprudncia do STJ:
Ementa: Habeas corpus - Depositrio infiel. - 1. O depositrio que h anos responde execuo fiscal tem necessidade de ser intimado para apresentar os bens que esto sob sua guarda, ou o valor equivalente. 2. Precipitada a expedio de mandado prisional. 3. Habeas corpus concedido. (STJ, 2 Turma, Habeas Corpus n 31.466 - SP (2003/0196600-9) Rel. Min. Eliana Calmon.)

Por conseqncia, nas circunstncias dos autos, tambm precipitado o decreto de priso do depositrio judicial. Com tais razes e pelo que mais consta dos autos, d-se parcial provimento ao agravo, para reformar a deciso agravada e determinar que, antes da anlise do pedido de priso, seja intimado, especificamente, o depositrio judicial para apresentar os bens, justificar por que no o faz ou, se for o caso, depositar o seu valor em juzo, no prazo que lhe for oferecido e sob pena de, aps esse prazo, no o fazendo, estar sujeito ao decreto de priso, ao arbtrio do Julgador do 1 grau e na forma legal. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE e ARMANDO FREIRE. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.

...

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

por danos morais, materiais e lucros cessantes, julgada procedente, para condenar a r ao pagamento de danos morais de R$10.000,00 (dez mil reais), de danos materiais no valor de R$ 55.745,00 (cinqenta e cinco mil setecentos e quarenta e cinco reais), bem como ao pagamento de lucros cessantes de R$1.500,00 (mil e quinhentos reais) mensais, desde o sinistro, at a data da publicao da sentena, sendo os valores corrigidos a partir desta e acrescidos de juros de mora de 1% (um por cento) ao ms, a partir do efetivo pagamento. Condenou ainda a r nas custas processuais e nos honorrios advocatcios de 20% (vinte por cento) sobre o valor da condenao. Em suas razes recursais a apelante assevera estar comprovada a autorizao de reparo do veculo sinistrado, de forma que retornasse ao seu status quo ante, no sendo comprovada a eventual demora nos reparos efetuados, seno as decorrentes da liquidao do sinistro de grande monta. Alega ainda que contribuiu o apelado para com a demora nos consertos devidos, ao retirar seu veculo da oficina autorizada quando ainda no terminado o servio, sendo desarrazoado o pagamento de eventuais lucros cessantes. Pugna pela reduo do quantum arbitrado a ttulo de recomposio por danos morais, por entend-los excessivos, bem como assevera no comprovada a ocorrncia dos alegados lucros cessantes, bem como, haver clusula excluindo-o do contrato e, pelo princpio da eventualidade, pugna pelo decote do percentual de 40% (quarenta por cento) do valor da condenao, por tratar-se dos gastos de manuteno do veculo segurado. Contra-razes s f. 285/290. Tratam os autos de ao de cobrana c/c indenizao por danos morais, materiais e lucros cessantes, em decorrncia de sinistro ocorrido com o veculo do autor no dia 15 de setembro de 2006. Alega o autor que, aps acionada a seguradora r, seu veculo fora enviado oficina Centro Automotivo Alm Paraba, onde se iniciaram os reparos necessrios, dentre eles, a instalao de nova cabine em seu caminho, e que, embora previamente combinada, a instalao no fora feita. Em razo disso, informa o autor que retirou seu veculo da referida oficina, levando-o para a Pdua Automveis, realizando-se nova percia, verificando-se, uma vez mais, a necessidade de instalao de nova cabine, e que ainda assim, determinou a r a recuperao da cabine sinistrada, utilizando-se, para tanto, de peas algumas novas e outras antigas, no lhe sendo garantidas, pela nova oficina, a qualidade e a segurana do servio a ser realizado dentro dos parmetros determinados pela seguradora. Sustenta ainda que, em decorrncia dos transtornos causados pela demora no conserto de seu caminho, sofrera danos morais e materiais, bem como lucros cessantes.
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Em sua pea de defesa, alega a r a ausncia de sua responsabilidade para com os possveis atrasos alegados pelo autor, por no ter lhes dado causa; a ausncia de informao da oficina quanto impossibilidade de sucesso na recuperao da cabine do caminho sinistrado; a no-comprovao dos alegados lucros cessantes, bem como a excluso contratual de seu pagamento, pugnando, em caso de condenao, pelo desconto de 40% (quarenta por cento) do valor a ser pago, a ttulo de despesas rotineiras do autor com seu caminho. Em audincia de conciliao f. 201 foram ouvidas as testemunhas arroladas por carta precatria s f. 211/213 e 243/245. Julgou o MM. Juiz monocrtico procedente o pedido, entendendo pela perda total do veculo, no sendo possvel sua recuperao, bem como que esto comprovados os alegados danos morais, materiais e lucros cessantes. Extrai-se dos autos que o veculo do autor, um caminho Mercedes-Benz 710, placa KEA 2832, fora sinistrado em 15 de setembro de 2006, sofrendo avarias no seu chassi, cabine e carroceria (f. 44/58). fato incontroverso nos autos, por no impugnado pela r, que fora constatado pela oficina Centro Automotivo Alm Paraba Ltda. que o veculo do autor necessitaria de nova carroceria, nova cabine e um esticamento de chassi, bem como a instalao, por esta oficina, de uma cabine usada em desacordo com a percia realizada quando do recebimento do caminho. Extrai-se tambm como fato incontroverso nos autos que, restando o autor insatisfeito com os reparos iniciados na oficina citada alhures, procedera ao envio do seu veculo a outra oficina, Pdua Automveis Ltda., em 26 de outubro de 2006 (f. 21/26), sendo de R$ 46.836,31 o valor total dos reparos a serem realizados. Atravs de oitiva das testemunhas arroladas pelas partes, verifica-se a necessidade da instalao de nova cabine no caminho sinistrado, a saber:
[...] que o depoente lanterneiro h trinta anos, que o depoente foi at Pdua junto com o autor para ver o caminho que estava no conserto, que o depoente sabe informar que o caminho ficou acidentado e enviado para Pdua para fazer lanternagem. Que a lanternagem no caminho foi feita no teto, quadro do pra-brisa, e duas colunas da frente, que no entender do depoente o correto era a troca da cabine no a lanternagem de partes do caminho, [...] que o depoente tendo em vista sua experincia sabe dizer que a mera troca de peas na cabine no conserta o caminho, pois em seis meses tudo estar enferrujado [...] que o depoente pode afirmar que a troca das peas ir diminuir a segurana, pois quanto mais solda houver na cabine, com o calor mais ir enfraquecer a prpria, diminuindo a segurana de seus ocupantes [...] (f. 78). [...] que, segundo o depoente soube, na oficina anterior a requerida haja autorizado a troca da cabine por uma nova, na oficina Pdua Automveis a requerida deu incio a todo o procedimento, inclusive fazendo nova vistoria, nesta segunda

vistoria no foi autorizada a troca da cabine, e sim o reparo de pea por pea, conforme fosse necessrio, o acidente foi de grande monta, o conserto no foi realizado integralmente porque o autor pediu para suspender os servios, o caminho vai ter funcionamento normal, porm as peas que foram reparadas tero uma vida til menor porque levam solda e com aquecimento h um destemperamento da chapa que futuramente pode aparecer uma corroso maior, difcil prever [...] que diante da extenso dos danos no caminho decorrentes do acidente seria mais indicado uma troca da cabine, que no entender do depoente a reparao da cabine ao invs da troca da cabine no compromete a segurana, mas sim o valor de mercado do veculo e sua vida til [...] (f. 244).

alma para usar a expresso do Evangelista So Mateus, lembrado por Fischer e reproduzido por Aguiar Dias.

O mesmo Aguiar Dias (Responsabilidade civil. 8. ed., p. 852), relembrando Minozzi em sua obra Studio sul danno no patrimoniale (Estudo sobre o dano no patrimonial), afirma que
no o dinheiro, nem coisa comercialmente reduzida a dinheiro, mas a dor, o espanto, a emoo, a vergonha, a injria fsica ou moral, em geral uma dolorosa sensao experimentada pela pessoa, atribudo palavra dor o mais largo significado.

Observa-se ainda f. 30 dos autos a opinio da corretora de seguros, demonstrando sua insatisfao com o servio autorizado, bem como com a tentativa da r seguradora em proceder recuperao da cabine do caminho do apelado, ao contrrio do que foi verificado na percia do veculo. Lado outro, analisando detidamente a aplice do segurado f. 20, verifica-se ser o valor de sua cobertura determinado pela Tabela Fipe, desenvolvida pela Fundao Instituto de Pesquisas Econmicas da Universidade de So Paulo, utilizada para apurar o valor mdio do veculo, sendo este o valor da indenizao em caso de sinistro, conforme se depreende do fator de ajuste optado quando da contratao do seguro, qual seja 100%. Assim, conforme se depreende da f. 34 o cdigo apontado no contrato do autor equivale importncia de R$ 55.745,00, sendo este o valor mdio de mercado do veculo sinistrado e o valor mximo a ser pago pela r. Extrai-se do manual do segurado colacionado aos autos (f. 30) que se caracteriza devida a indenizao integral do veculo sinistrado quando as despesas com sua recuperao forem superiores a 75% do valor de mercado referenciado, ou seja, o valor apontado na tabela Fipe, qual seja R$ 55.745,00.
Em sendo avaliados os danos do veculo em R$ 46.836,31 (f. 26/27), tem-se que o valor dos reparos supera, em

que no se deve fundar a distino dos danos em morais e patrimoniais, ndole dos direitos subjetivos afetados, mas nos efeitos da leso jurdica. Dano moral, portanto, a dor resultante da violao de um bem juridicamente tutelado, sem repercusso patrimonial. Seja a dor fsica - dor/sensao, como a denominada Carpenter - nascida de uma leso material; seja a dor moral - dor/sentimento - de causa material.

Cunha Gonalves, citado por Augusto Zenun em sua obra Dano moral e sua reparao, p. 147, afirma que o dano moral o prejuzo resultante da ofensa integridade psquica ou personalidade moral, com possvel ou efetivo prejuzo do patrimnio moral. Caio Mrio da Silva Pereira ensina que
preciso entender que a par do patrimnio como complexo de relaes jurdicas de uma pessoa economicamente apreciveis (BEVILAQUA, Clvis, Teoria geral do direito civil, 2) o indivduo titular de direitos integrantes de sua personalidade, o bom conceito que desfruta na sociedade, os sentimentos que exornam a sua conscincia, os valores afetivos merecedores todos de igual proteo da ordem jurdica (Responsabilidade civil, p. 66, 1980).

muito, a porcentagem prevista no contrato, qual seja 75% do valor referenciado, sendo, portanto devida a indenizao integral do veculo sinistrado, no valor de R$ 55.745,00,

sendo descabida a tentativa da apelante seguradora de proceder recuperao do veculo sinistrado, ante a ocorrncia de sua perda total. Embora seja a atitude da apelante negligente e at mesmo temerria em tentar, em total desateno ao contrato de seguro celebrado, proceder recuperao do veculo sinistrado com perda total, entendo que no so devidos os danos morais. Tenho o entendimento de que a indenizao por danos morais tem por finalidade a recomposio extrapatrimonial, no sentido de mitigar o desconforto psicolgico, a dor, a tristeza,
porque o patrimnio moral decorre dos bens da alma e os danos que dele se originam seriam singelamente, danos da

Enquanto que Afrnio Lyra, em Responsabilidade civil, 2. ed., p. 103, esclarece que:
sendo o dano patrimonial o prejuzo decorrente da depreciao ou perda de bens materiais ou a integridade fsica da pessoa atingida, segue-se que o dano moral consiste no prejuzo infligido aos sentimentos, reputao, honra, integridade moral, em resumo, do indivduo. Obviamente, no ser necessrio, para que se configure o dano moral que a ofensa repercuta no patrimnio material do lesado de uma maneira mais ou menos evidente.

Feitas essas breves consideraes, entendo que o dissabor pelo descumprimento de um contrato no gera danos extrapatrimoniais, porque todos esto sujeitos ao descumprimento de uma obrigao.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 187, p. 41-242, out./dez. 2008

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Assim, os danos morais so puramente espirituais, e seu elemento caracterstico a dor, tomando o termo no seu mais amplo sentido, abrangendo tanto os sofrimentos meramente fsicos e morais propriamente ditos. Artur Deda em Dano e indenizao, Ajuris, 1980, p. 07, sustenta

Como vem entendendo a jurisprudncia,


se a descrio dos fatos para justificar o pedido de danos morais est no mbito de dissabores, sem abalo honra e ausente a situao que produza no consumidor humilhao ou sofrimento na esfera de sua dignidade, o dano moral no pertinente (REsp 554876, Carlos Alberto Menezes Direito, T3 - Terceira Turma, DJ de 03.05.2004, p. 159).

Dessa forma, indevida a condenao da apelante no valor relativo aos danos morais. Quanto aos lucros cessantes sofridos pelo apelado, entendo por sua comprovao, uma vez que trouxe aos autos extrato de viagens realizado para seu empregador, qual seja Cooperativa Monte Negro (f. 32), bem como atravs das declaraes de Imposto de Renda apresentadas s f. 184/198 que apontam como rendimentos tributveis os oriundos daquela pessoa jurdica. Assim, considerando as diferenas encontradas entre a declarao de f. 32 e as declaraes prestadas para a Receita Federal, entendo irretocvel a r. sentena quanto a este ponto. Quanto alegao da apelante de existncia de expressa vedao contratual quanto ao pagamento de lucros cessantes, verifica-se descabida tal assertiva, uma vez que a prpria seguradora apelante ocasionou sua ocorrncia. A clusula limitativa nesses termos no tem o condo de impedir que o segurado pleiteie indenizao por lucros cessantes decorrentes da negligncia da seguradora quanto ao cumprimento de sua obrigao contratual de arcar com os reparos do veculo objeto do seguro. Isso porque a referida pretenso no se encontra no campo da cobertura securitria, mas sim no da responsabilidade civil contratual. Nesse sentido:
Seguro. Inadimplemento da seguradora. Lucros cessantes. Cabimento. - A seguradora obrigada ao pagamento da indenizao dos danos provocados por sinistro contemplado na aplice, nas condies contratadas. Porm, se do descumprimento do contrato pela seguradora surgem danos ao segurado, que por isso fica impossibilitado de retomar suas atividades normais, por esse dano provocado pelo seu inadimplemento responde a seguradora. Deferimento de parcela que, nas instncias ordinrias, foi definida como sendo de lucros cessantes. Recurso no conhecido. [...] A seguradora foi condenada a pagar a indenizao dos danos decorrentes do incndio, sinistro que estava coberto pela aplice. Alm disso, porque houve o descumprimento do contrato com a falta ou insuficincia do pagamento efetuado, que teria levado, segundo as instncias ordinrias, impossibilidade da retomada do negcio do segurado, foi a companhia condenada ao pagamento da parcela fixa correspondente aos lucros cessantes. Essa deciso no conflita com o disposto no art. 1.460 do C. Civil, porque no est impondo seguradora a cobertura de riscos alm do que foi segurado. Apenas decidiu-se que, deixando a seguradora de agir de modo suficiente a satisfazer
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o interesse do segurado, que era o de proteger-se do sinistro e recolocar-se em condies de retornar normalidade dos seus negcios - que para isso servia a indenizao contratada -, deve ela reparar o dano que decorre no do sinistro (recomposto com o que deveria ser pago pela seguradora), mas do inadimplemento da obrigao contratual de pagar a tempo e modo. No pagando, ou pagando menos, deu causa ao agravamento do dano e responsabilidade pelo que se denominou de lucros cessantes. (STJ, 4 Turma, REsp 285.702/RS, Relator: Ministro Ruy Rosado de Aguiar, j. em 29.5.2001, DJ de 20.8.2001, p. 474).

Lado outro, a apelante pleiteia o decote de 40% (quarenta por cento) dos valores a serem pagos como lucros cessantes, assinalando que esse percentual se refere a gastos para a manuteno do veculo. Os lucros cessantes se referem parcela que o segurado deixou de ganhar no perodo em que o caminho sinistrado ficou indevidamente parado para os devidos reparos. inadequada a utilizao do lucro bruto como parmetro de fixao dos lucros cessantes, visto que, se no houvesse a paralisao da atividade, o apelado teria gastos com os custos operacionais. Assim, como o veculo gasta combustvel e necessita de manuteno constante, do valor fixado deve ser retirado um percentual para esses custos. No entanto, entendo que 40% excessivo, razo pela qual deva a deduo ser no percentual de 25% sobre o valor dos lucros cessantes. Ante tais consideraes, d-se parcial provimento ao recurso para decotar os danos morais e do valor dos lucros cessantes, o percentual de 25% relativos aos custos operacionais, ficando mantida a sentena nos demais aspectos. Quanto aos nus de sucumbncia, entendo que a distribuio deve ser fixada nos termos do art. 21 do CPC. Condeno a apelante ao pagamento de 70% das custas e despesas processuais, bem como honorrios advocatcios em favor dos patronos do apelado, que arbitro em 20% sobre a condenao, devidamente atualizados e compensados. Condeno o apelado ao pagamento de 30% das custas e despesas processuais, bem como honorrios advocatcios, que arbitro em R$ 500,00, devidamente atualizados e compensados, suspensa a exigibilidade com relao ao autor. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MAURLIO GABRIEL e TIAGO PINTO. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO.

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Indenizao - Veculo - Abalroamento - Posto de combustvel - Estacionamento - Frentista Culpa in eligendo


Ementa: Reparao de danos. Acidente de veculo. Posto de combustvel. Estacionamento. Frentista. Culpa in eligendo. - Age com culpa in eligendo o proprietrio de veculo que estaciona em rea de posto de combustvel no perodo da noite e ao frentista confia s chaves, por isso responde pelos danos por este causado por coliso em veculo de terceiro. APELAO CVEL N 1.0596.07.037805-1 1/001 Comarca de Santa Rita do Sapuca - Apelante: Galmicron Eletrodeposio Ltda. - Apelado: Isael Pereira Batista - Litisconsorte: Edilson Csar Santos Andrade, Edilson Czar dos Santos, Auto Posto Avenida Denunciado Lide: Brasilveculos Cia. de Seguros Relator: DES. SALDANHA DA FONSECA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 3 de dezembro de 2008. Saldanha da Fonseca - Relator. Notas taquigrficas
DES. SALDANHA DA FONSECA - Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. A anlise dos autos revela que veculo de propriedade da apelante colidiu na traseira do de propriedade do apelado, no momento em que estava sendo guiado por preposto do Auto Posto Avenida, local em que foi estacionado para pernoite. Tutelado o pedido de reparao de danos do apelado (f. 242-247), a apelante sustenta no ter agido com culpa in eligendo, por isso nada tem a reparar. Ressalta que guardava o seu veculo no Auto Posto Avenida, por isso disponibilizava as chaves ao empregado, para que, em caso de necessidade, pudesse manobrar o veculo, sem, contudo, transitar com o carro fora dos limites do ptio. Por fim, conclui ter agido com diligncia e cuidado ao guardar o carro no estacionamento do Auto Posto Avenida e pede a reforma da sentena. A prova oral expressa (f. 225-226):
Que um dos proprietrios da r Galmicron. Que abastecia no Auto Posto Avenida; que no tinha contrato de estacionamento com esse posto; que eventualmente deixava a

sua caminhonete guardada no posto; que o pessoal do posto tinha conhecimento disso; que no dia dos fatos a caminhonete ficou guardada no posto no perodo noturno; que o acidente ocorreu na rodovia BR 459, prximo do trevo da entrada da cidade, no sentido Pouso Alegre - Santa Rita, isto , no primeiro trevo; que a caminhonete da Galmicron colidiu-se frontal com a traseira do veculo do autor; que no sabe quem dirigia, no momento do fato, sua caminhonete. Que o depoente um dos proprietrios do atual Auto Posto Maristela Ltda., sendo que a outra proprietria sua irm Simone Cristina do Couto Ferraz; que na poca dos fatos a empresa se chamava Auto Posto Santa Rita do Sapuca Ltda., mas era conhecido como Auto Posto Avenida; que na poca dos fatos a empresa do depoente tinha um funcionrio de nome Edlson Csar dos Santos, que era frentista noturno. Que de vez em quando a r Galmicron deixava a sua camionete no posto, durante a noite, aps pedir permisso ao frentista da noite; que o posto no faz estacionamento noite nem tinha contrato com a r Galmiron para guardar seu veculo; que ela deixava seu veculo por conta e risco da r; que a empresa do depoente foi citada regularmente, mas no apresentou defesa; que no concorda em fazer acordo para ressarcir os prejuzos do autor; que acredita que Edlson foi demitido por este fato.

Dessarte, a apelante no contratou com o Auto Posto Avenida o estacionamento noturno do seu veculo, embora na rea do mesmo algumas vezes o deixasse estacionado, a partir de acerto com o frentista. Dessa forma, contribuiu para o acidente (culpa in eligendo), pois confiou a terceiro as chaves do seu veculo, que dele fez uso irregular, vindo a colidir na traseira do veculo do apelado. Situao diversa seria a de guarda de veculo em estacionamento pago, em vista do contrato de depsito por tempo determinado, que no restou provada nestes autos. Em concluso, a apelante erra ao dizer que agiu com diligncia e cuidado ao guardar o carro no estacionamento do Auto Posto Avenida. Para finalizar, cumpre anotar que a culpa do Auto Posto Avenida restou consolidada, por consentir que seu frentista deixasse o veculo da apelante ficar estacionado, portando as chaves do mesmo. A sentena para o mesmo transitou em julgado, porquanto aceita em seus termos. Igualmente transitou em julgado para o apelado Edilson Czar dos Santos, frentista que guiava o veculo da apelante. Com tais razes, nego provimento apelao, para confirmar a sentena recorrida. Custas, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DOMINGOS COELHO e JOS FLVIO DE ALMEIDA. Smula: NEGARAM PROVIMENTO.

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Prestao de alimentos - Tios - Desobrigao Art. 1.697 do Cdigo Civil


Ementa: Alimentos. Tia. Fixao. Art. 1.697 do Cdigo Civil de 2002. Indevidos. Recurso provido. - Embora o Cdigo Civil de 2002 tenha limitado o parentesco na linha colateral at o quarto grau, o art. 1.697 no deixa dvida quanto, no caso da obrigao legal de prestar alimentos, a no ultrapassar o segundo grau. A mencionada norma legal clara ao dispor que, na falta de ascendentes e descendentes, a obrigao estendida somente aos irmos tanto germanos quanto unilaterais. No houve extenso aos tios, sobrinhos ou primos. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0112.07.0727709/001 - Comarca de Campo Belo - Agravante: F.P.B.C., esp lio de, representado p/ inventariante M.L.C. Agravadas: L.C.D.C. e outros, representadas p/ me A.C.D. - Relator: DES. CARREIRA MACHADO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 25 de novembro de 2008. Carreira Machado - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo agravante, a Dr. Lcia Massara. DES. CARREIRA MACHADO - Ouvi, com muita ateno, a sustentao oral produzida pela Professora Lcia Massara, Diretora de uma das mais brilhantes Faculdades de Direito que conheo. Trata-se de agravo de instrumento interposto pelo esplio de F.P .B.C. representado pela inventariante M.L.C. contra deciso trasladada s f. 163-167 proferida pela MM. Juza de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Campo Belo, que, em ao de alimentos, fixou os alimentos provisrios em prol das autoras no importe mensal de quatro salrios mnimos. Conheo do recurso, porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade. Depreende-se dos autos que as agravadas ajuizaram ao de alimentos contra o esplio de F.P .B.C., representado p/ inventariante, M.L.C. A magistrada a qua, muito embora tenha ressaltado em sua deciso que as agravadas so sobrinhas da falecida F .P .B.C., arbitrou alimentos provisrios em seu favor.
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Dispe o Cdigo Civil:


Art. 1.594. Contam-se, na linha reta, os graus de parentesco pelo nmero de geraes, e, na colateral, tambm pelo nmero delas, subindo de um dos parentes at ao ascendente comum, e descendo at encontrar o outro parente.

evidente que o primeiro requisito para que haja a obrigao de prestar alimentos a existncia de um vnculo jurdico legal entre alimentante e alimentado. Conforme lio de Caio Mrio da Silva Pereira:
Sujeitos passivos e simultaneamente ativos so os parentes, os cnjuges ou companheiros que deles necessitando e tm direito de exigir, uns dos outros, a prestao destinada respectiva subsistncia, abrangendo alimentos naturais, quanto civis. Recomenda o legislador que se observe a gradao na linha ascendente, os mais prximos em grau em primeiro lugar, sucedendo-lhes os mais remotos na falta dos primeiros [...] (PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. 14. ed. Atualiz. por Tnia da Silva Pereira, Rio de Janeiro: Forense, 2004, v. 5, p. 505).

E, em relao aos parentes na linha colateral, prossegue:


O art. 1.697 de 2002 repetiu a regra do art. 398 de 1916. No mais se questiona a obrigao de alimentar entre colaterais, uma vez que o art. 1.697 estendeu-a aos irmos, assim germanos, como unilaterais, na falta de ascendentes ou descendentes. Esse artigo afirma o princpio da obrigao de alimentos com base na solidariedade familiar. Questionase a vinculao vocao hereditria. Yussef Said Cahali considera que a obrigao alimentar no ultrapassa o parentesco de segundo grau.

Preceitua o art. 1.697 do Cdigo Civil de 2002 que,


na falta dos ascendentes, cabe a obrigao aos descendentes, guardada a ordem de sucesso e, faltando estes, aos irmos, assim germanos como unilaterais.

Embora o Cdigo Civil de 2002 tenha limitado o parentesco na linha colateral at o quarto grau, o art. 1.697 no deixa dvida quanto, no caso da obrigao legal de prestar alimentos, a no ultrapassar o segundo grau. A mencionada norma legal clara ao dispor que, na falta de ascendentes e descendentes, a obrigao estendida somente aos irmos tanto germanos quanto unilaterais. No houve extenso aos tios, sobrinhos ou primos. No diferente o entendimento do STJ:
Processo HC 12079 / BA ; Habeas Corpus 2000/0009738-1. Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira (1088). rgo Julgador T4 - Quarta Turma. Julgamento: 12.09.2000. Publicao/Fonte: DJ de 16.10.2000, p. 312. JBCC, v. 185, p. 446. RBDF v. 8 p. 112. RT v. 786, p. 215. Ementa: Habeas corpus. Priso civil. Prestao de alimentos. Tios e sobrinhos. Desobrigao. Doutrina. Ordem concedida. I - A obrigao alimentar decorre da lei, que indica os parentes obrigados de forma taxativa e no enunciativa, sendo devidos os alimentos, reciprocamente, pelos pais, filhos, ascendentes, descendentes e colaterais at o segundo grau, no

abrangendo, conseqentemente, tios e sobrinhos. II - O habeas corpus, como garantia constitucional contra a ofensa liberdade individual, no se presta discusso do mrito da ao de alimentos, que tramita pelas vias ordinrias, observando o duplo grau de jurisdio. III - Posicionando-se a maioria doutrinria no sentido do descabimento da obrigao alimentar de tio em relao ao sobrinho, de afastarse a priso do paciente, sem prejuzo do prosseguimento da ao de alimentos e de eventual execuo dos valores objeto da condenao.

AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0362.08.0890563/001 - Comarca de Joo Monlevade - Agravante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais Agravados: Carlos Ezequiel Moreira e outros - Relator: DES. MAURCIO BARROS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 28 de outubro de 2008. - Maurcio Barros - Relator. TJMG - Jurisprudncia Cvel Notas taquigrficas DES. MAURCIO BARROS - Trata-se de agravo de instrumento interposto contra deciso proferida pelo Juzo de Direito da 1 Vara da Comarca de Joo Monlevade, nos autos da ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais contra os agravados Carlos Ezequiel Moreira e outros, que indeferiu o pedido de liminar para decretar a indisponibilidade dos bens de todos os agravados e a quebra dos sigilos patrimonial, bancrio e fiscal dos agravados e seus cnjuges, descendentes e ascendentes (f. 124/128). Pede o recorrente a reforma da deciso agravada, alegando, em sntese, que os agravados efetuaram 83 (oitenta e trs) permisses de uso de terrenos pblicos por particulares, sem licitao; que os permissionrios prestaram informaes falsas acerca do impacto ambiental de suas atividades, o que no foi fiscalizado pelos agravados; que as permisses foram intuitu personae; que os permissionrios so aliados polticos dos agravados; que cidados tm comparecido Promotoria para reclamar das atividades exercidas pelos permissionrios e da destinao de algumas reas, que eram inclusive reas verdes; que no se observou o interesse pblico para autorizar as permisses; que alguns permissionrios arrendaram as reas a eles cedidas, auferindo lucro, e tendo os arrendatrios se instalado com alvar municipal para o exerccio de suas atividades; que preciso garantir a utilidade da futura prestao jurisdicional (f. 02/19). Conforme despacho de f. 138, o recurso foi recebido apenas no efeito devolutivo, tendo sido indeferida a antecipao dos efeitos da tutela recursal. O agravado Carlos Ezequiel Moreira ofereceu contraminuta, em que resiste pretenso recursal, em bvia contrariedade (f. 147/156). A douta Procuradoria-Geral de Justia, em parecer exarado f. 159/160, opinou pelo provimento do recurso. Conheo do agravo, uma vez que esto presentes os pressupostos de admissibilidade.
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Portanto, no existe nem mesmo em abstrato, a prestao pleiteada. Ante o exposto, dou provimento ao recurso para reformar a deciso agravada e indeferir os alimentos provisrios arbitrados em favor das agravadas at julgamento final da ao ordinria. Custas, pelas agravadas, suspensa sua exigibilidade nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50 (f. 167-TJ). DES. NILSON REIS - Sr. Presidente. Ouvi, atentamente, a sustentao oral produzida pela Professora Lcia Massara, sempre deixando na seiva de seu entendimento a substncia da sua reconhecida inteligncia. Diante da sustentao oral, fiz, aqui, um pequeno reexame dos autos e acompanho o eminente Relator, conseqentemente, dando provimento ao recurso. DES. BRANDO TEIXEIRA - Sr. Presidente. Ouvi, com ateno, a sustentao oral produzida e coloco-me inteiramente de acordo com a posio do eminente Relator, bem como o dispositivo para dar provimento ao agravo. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Ao civil pblica - Indisponibilidade de bens Quebra de sigilo bancrio - Quebra de sigilo fiscal - Requisitos - Inexistncia
Ementa: Agravo de instrumento. Ao civil pblica. Indisponibilidade de bens e quebra de sigilos bancrio e fiscal. Requisitos. - Tal a gravidade das medidas de indisponibilidade dos bens de rus em ao civil pblica e de quebra dos seus sigilos bancrio e fiscal, que se exige, para a sua determinao, a existncia, alm do fumus boni iuris, de indcios concretos de tentativa de dilapidao do patrimnio (periculum in mora), no sendo o bastante um mero temor genrico de que os rus adotem tal comportamento.

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Constitui objeto deste recurso a deciso que indeferiu o pedido de liminar para a indisponibilidade dos bens dos agravados, bem como a quebra dos sigilos bancrio e fiscal dos agravados, cnjuges, ascendentes e descendentes, em ao civil pblica em que so rus os recorridos. Tenho decidido que a medida acautelatria de indisponibilidade de bens e quebra do sigilo bancrio e fiscal s tem guarida quando estiverem presentes o fumus boni iuris e o periculum in mora. Tais medidas, por serem extremas, ho de ser devidas e juridicamente fundamentadas, com apoio nas regras impostas pelo devido processo legal, sob pena de se tornarem nulas. Verifico que o pedido indeferido teve o fim de evitar a dilapidao do patrimnio, sem, no entanto, apresentar qualquer indcio concreto de tal comportamento por parte dos agravados. A existncia de srios indcios de utilizao indevida do patrimnio pblico no implica o risco efetivo de dilapidao do patrimnio por parte dos rus da ao civil pblica, no sendo o bastante para a decretao de to gravosa medida, como a indisponibilidade de bens e a quebra dos sigilos bancrio e fiscal. No obstante se tenha o fumus boni iuris, resta faltoso o requisito do periculum in mora. Nesse sentido, tem decidido esta Sexta Cmara, conforme aresto cuja ementa abaixo transcrevo e de cujo julgamento participei como 1 Vogal:
Ao civil pblica - Danos ao patrimnio pblico - Liminar Indisponibilidade de bens - Requisitos - Ausncia. - A indisponibilidade de bens somente se justifica quando demonstrada a plausibilidade do direito alegado e a ocorrncia de indcios da dilapidao patrimonial por parte do requerido, a fim de frustrar futura execuo de sentena de mrito que lhe for desfavorvel (TJMG, 6 CC, Agravo de Instrumento n 1.0024.06.994455-1/001, Relator Des. Edilson Fernandes, j. em 19.12.2006).

Alienao fiduciria - Busca e apreenso - Bem localizado em mau estado - Converso em ao de depsito - Impossibilidade
Ementa: Alienao fiduciria. Busca e apreenso. Converso em depsito. Recusa da instituio financeira em receber o bem. Estado de conservao. Impossibilidade da converso. Carncia de ao. - Incabvel a ao de depsito quando a instituio financeira se recusa ao recebimento do bem objeto de alienao fiduciria, em razo das condies do veculo. Processo anulado em parte. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0134.07.0913394/001 - Comarca de Caratinga - Agravante: Banco Fiat S.A. - Agravada: Raquel Botelho da Silva - Relatora: DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM ANULAR, EM PARTE, O PROCESSO. Belo Horizonte, 18 de dezembro de 2008. Evangelina Castilho Duarte - Relatora. Notas taquigrficas DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE - Tratam os autos de agravo de instrumento contra deciso que, em ao de busca e apreenso convertida em depsito, deferiu o pedido formulado pela agravada para depsito do veculo que com ela se encontrava e que havia sido dado em garantia ao contrato de financiamento outrora firmado com o agravante. Alega o agravante que o veculo foi sinistrado e est em pssimo estado de conservao, no possuindo valor econmico. Aduz ter havido violao clusula 11 do contrato firmado pelas partes, que prev a obrigao de a agravada reforar ou substituir o bem dado em garantia em caso de perda, deteriorao ou diminuio de seu valor. Ressalta que legtima sua recusa em receber o bem que no possui valor econmico. Pugna pelo provimento do recurso. O agravante ajuizou ao de busca e apreenso contra a agravada e, ao ser cumprida a liminar concedida, f. 43, o oficial de justia certificou:
Certificamos e damos f, diligenciamos a rua Dr. Maninho, 350, endereo atual da r e citamos Raquel Botelho da Silva

Assim, a medida pretendida dependia de existncia de indcios concretos de tentativa de dilapidao do patrimnio por parte dos agravados, o que no foi provado pelo agravante. Tampouco se deve permitir a aplicao das medidas requeridas a terceiros, simplesmente por manterem relao de parentesco com os agravados, uma vez que nem sequer integram a relao processual. Tal pedido se caracteriza por verdadeiro abuso e absoluta desconsiderao pelos princpios maiores consagrados na Constituio da Repblica, em atentado direto contra a liberdade, a democracia e o Estado Democrtico de Direito. Com esses fundamentos, nego provimento ao agravo, mantendo inalterada a r. deciso recorrida. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ANTNIO SRVULO e JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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para todos os termos do r. mandado, sem contudo apreender o veculo em questo vez que segundo informaes da r o veculo encontra-se no distrito de Dom Modesto desta comarca e que o veculo encontra-se sem condies de rodagem pois o mesmo est Capotado e danificado, informou ainda que a parte autora, representada pelo Sr. Carlos, do escritrio de Ipatinga j tem conhecimento das condies do veculo [...].

o credor fiducirio que se recusou a receber o bem dado em garantia, estando, no entanto, o mesmo disponvel. (Apelao Cvel n 395.515-9, Rel. Domingos Coelho, j. em 21.05.2003.) Apelao cvel. Ao de busca e apreenso. Convertida em ao de depsito. Contrato de consrcio. Bem localizado em mau estado de conservao. Impossibilidade da converso da ao de busca e apreenso em ao de depsito. - No cabvel a converso da ao de busca e apreenso em ao de depsito quando o bem se encontra em local perfeitamente identificado, embora em mau estado de conservao. [...] (TJRS, Apelao Cvel n 70015344195, Dcima Terceira Cmara Cvel, Des. Rel. Lcia de Castro Boller, j. em 15.02.2007.)

Art. 4 Se o bem alienado fiduciariamente no for encontrado ou no se achar na posse do devedor, o credor poder requerer a converso do pedido de busca e apreenso, nos mesmos autos, em ao de depsito, na forma prevista no Captulo II do Ttulo I do Livro IV do Cdigo de Processo Civil.

Nesse sentido, a jurisprudncia deste egrgio Tribunal:


Alienao fiduciria - Busca e apreenso - Converso em depsito - Recusa da instituio financeira em receber o bem - Impossibilidade da converso em depsito. - Apresentado o bem para a busca e apreenso, cabe parte promover a sua remoo para ptio ou local destinado guarda de bens apreendidos. Incabvel a ao de depsito quando a instituio financeira recusa receber bem alienado fiduciariamente, em razo das condies do veculo. O texto da lei claro no sentido de que s se admite a converso da ao de busca e apreenso em ao de depsito se o veculo no for encontrado ou no se achar na posse do devedor, ex vi do art. 4 do Decreto-lei 911/69 (Agravo de Instrumento n 412.120-6, Des. Osmando Almeida, j. em 12.08.2003).

Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES HILDA TEIXEIRA DA COSTA e ROGRIO MEDEIROS. Smula - ANULARAM, EM PARTE, O PROCESSO.

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Execuo fiscal - Certido da dvida ativa Erro de digitao - Substituio - Previso legal
Ementa: Apelao cvel. Execuo fiscal. Vcio da certido de dvida ativa. Erro material. Possibilidade de substituio do ttulo. Norma imperativa. Economia e celeridade processual. - Constatada irregularidade na certido de dvida ativa, por erro material decorrente de falha de digitao, deve ser concedida Fazenda Pblica oportunidade para emendar ou substituir o ttulo, conforme previso do art. 2, 8, da Lei 6.830/80.
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Assim, ainda que localizado o bem em estado precrio, se foi perfeitamente identificado pelo oficial de justia como sendo aquele objeto da ao de busca e apreenso e estando disposio do credor fiducirio, este no tem interesse processual para pleitear a converso da ao em depsito. Nesse sentido:
carecedor da ao de depsito, por falta de interesse processual identificado pelo binmio interesse-necessidade,

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Em seguida, a pedido da agravante, a ao de busca e apreenso foi convertida em ao de depsito, como deferido pelo MM. Juiz a quo. Aps a converso, a agravada requereu o depsito do bem, pedido que tambm foi acolhido. Ora, a precariedade do estado de conservao do bem no autoriza o credor de dvida por contrato de alienao fiduciria a dar outro seguimento na demanda seno tomar posse do objeto no estado em que se encontra, sem prejuzo de postular a cobrana de saldo remanescente para a hiptese de sua alienao no alcanar o valor integral da dvida. Conforme dispe o art. 4 do Decreto-lei 911/69, a converso somente possvel quando o bem alienado fiduciariamente no for encontrado ou no se achar na posse do devedor.

Desse modo, deve ser reconhecida a ausncia de uma das condies da ao de depsito, impondo-se o indeferimento da converso da ao de busca e apreenso. Por tal motivo, anulo o presente processo a partir da converso da ao de depsito, determinando que a presente demanda prossiga como ao de busca e apreenso, produzindo-se os atos pertinentes. Ora, como o bem est disposio do Juzo, deve ser lavrado o mandado de busca e apreenso, conforme antes deferido, depositando-o em mos do agravante, com julgamento do pedido de busca e apreenso. Diante do exposto, anulo o processo a partir da converso da ao de depsito, determinando que a presente demanda prossiga pelo rito especfico da ao de busca e apreenso, lavrando-se o mandado de apreenso do bem e depositando-o em mos do agravante. Custas recursais, ao final.

- A inobservncia da previso legal, com a pronta extino da execuo fiscal por prescrio do dbito fiscal, acarreta a nulidade da sentena. APELAO CVEL N 1.0035.07.110888-6 6/001 - Co marca de Araguari - Apelante: Fazenda Pblica do Municpio de Araguari - Apelados: Marden Barbosa e outro - Relatora: DES. HELOSA COMBAT Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 7 de outubro de 2008. - Helosa Combat - Relatora. Notas taquigrficas
DES. HELOSA COMBAT - Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Trata-se de recurso de apelao interposto pela Fazenda Pblica do Municpio de Araguari contra a r. sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Araguari, que extinguiu o processo sem julgamento do mrito, em face da prescrio do crdito tributrio. Nas razes apresentadas s f. 20/25, sustenta a apelante que contm erro material na CDA no tocante data de inscrio do dbito em dvida ativa; que, se o ano de referncia da dvida de IPTU 2005, no possvel a sua inscrio em dvida ativa em 2001. Argumenta que, obviamente, o referido exerccio somente poderia ter sido inscrito em dvida ativa a partir do ano seguinte quele em que foi devidamente constitudo, o que permite concluir que apenas a data da inscrio constante no corpo da CDA que est equivocada, o que merecia to-somente um prazo para emend-la. Aduz que houve um erro no momento da impresso e confeco das referidas CDAs, devendo ser oportunizada a sua substituio. Menciona diversos julgados deste Tribunal de Justia que corroboram sua alegao, pugnando pela cassao da sentena. A questo de singelo desate, em vista do teor da norma legal invocada pela apelante, que dispe in verbis:
8 - At a deciso de primeira instncia, a Certido de Dvida Ativa poder ser emendada ou substituda, assegurada ao executado a devoluo do prazo para embargos.

simples erro material, sendo, pois, passvel de saneamento atravs da emenda ou substituio do ttulo, sem que seja necessria a propositura de nova demanda. A incorreo no decorre de vcio no procedimento administrativo, cuidando-se de mero defeito na formao da certido de inscrio. Na hiptese, plenamente possvel a extrao de certido adequada, que permita ao devedor inferir de forma precisa a data da inscrio do dbito na dvida ativa e, se for o caso, opor resistncia justificada ao pagamento. Distingue-se da situao em que o vcio reporta prpria constituio do dbito tributrio, atingindo os elementos do ato de lanamento. Quando o defeito antecede a inscrio do dbito constitudo na dvida ativa, seria impossvel a emenda ou substituio, sob pena de prejuzo ampla defesa passvel de exerccio na esfera administrativa. Essa situao se configura, por exemplo, quando a correo implicar alterao do valor do dbito, do sujeito passivo ou da base de incidncia do tributo. Quando, porm, a nulidade do ttulo decorre apenas de defeitos formais ou materiais, dever ser possibilitada sua emenda ou substituio, nos termos da lei. Cuida-se de forma de prestigiar a celeridade e economia processual. Nesse sentido, a jurisprudncia deste Tribunal de Justia:
Execuo fiscal - Emenda ou substituio de CDA Inconstitucionalidade dos tributos exigidos - Matria de mrito - Necessidade de provocao da parte executada. - Nos termos do art. 2, 8, da LEF, a emenda ou substituio da CDA poder ocorrer at a deciso de primeira instncia, desde que seja para corrigir erro material ou formal. - A matria inerente a inconstitucionalidade dos tributos meritria e como tal prescinde de expressa manifestao da parte executada, sem o que cabe ao julgador promover o feito executivo, com a citao da parte devedora (TJMG Agravo n 1.0313.07.236130-3/001 - Relatora: Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto - j. em 12.06.2008). Processo civil. Agravo de instrumento. Execuo fiscal. Determinao, de ofcio, de emenda ou substituio da CDA. - A emenda ou substituio da CDA (certido de dvida ativa) at a deciso de primeira instncia, nos termos do art. 2, 8, da Lei n 6.830/80, constitui faculdade da parte exeqente, que no enseja imposio do juiz, de ofcio, e que tem sua aplicao limitada s hipteses de simples correo de erro material ou formal no determinante de alterao dos lanamentos. O exame de questes que envolvem o mrito de cobrana baseada em ttulo que goza da presuno de certeza e liquidez e tem o efeito de prova pr-constituda (CTN, art. 204) pressupe que a pretenso seja objeto de resistncia. D-se provimento ao recurso (TJMG - Agravo n 1.0313.07.239602-8/001 - Relator: Des. Almeida Melo - j. em 29.07.2008).

Resta claro que o vcio da certido da dvida ativa, relativo data da inscrio do dbito fiscal referente a IPTU, decorreu de falha na digitao, tratando-se de
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O colendo Superior Tribunal de Justia consolidou o entendimento de ser possvel a retificao ou substituio do ttulo at o momento da prolao da sentena dos embargos execuo, conforme se extrai claramente dos seguintes precedentes:

Processual civil e tributrio. Execuo fiscal. Certido de dvida ativa. Cmputo de vrios exerccios num s, sem discriminao do principal e dos consectrios legais, ano a ano. Possibilidade de substituio. Art. 2, 8, da Lei n 6.830/ 80. Possibilidade desde antes da prolao da sentena dos embargos. Prescrio intercorrente. Decretao ex officio pelo juiz. Lei 11.051/2004 que acrescentou o 4 ao art. 40 da Lei de Executivos Fiscais. Possibilidade, desde que ouvida a Fazenda Pblica previamente. [...] 4. No obstante, verifica-se que, nos termos do art. 2, 8, da Lei n 6.830/80, at a deciso de primeira instncia, a Certido de Dvida Ativa poder ser emendada ou substituda, assegurada ao executado a devoluo do prazo para embargos 5. Neste ponto, a doutrina e a jurisprudncia da Primeira Seo desta Corte Superior so acordes no sentido de que a substituio ou emenda da CDA pode ser efetivada pela Fazenda Pblica at a prolao da sentena dos embargos execuo. 6. Precedentes: REsp n 796.292/RS, Rel. Min. Eliana Calmon, DJ de 06.03.2006; REsp n 781.063/RS, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJ de 13.02.2006; REsp n 790. 530/RS, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJ de 19.12.2005; REsp n 791.114/RS, Rel. Min. Castro Meira, DJ de 19.12.2005. 7. O termo final para que seja efetivada a substituio ou emenda da Certido de Dvida Ativa a sentena dos embargos execuo, e no a sentena da execuo (Humberto Theodoro Jnior, in Lei de execuo fiscal: comentrios e jurisprudncia. 9. ed. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 26; Cludia Rodrigues in O ttulo executivo na execuo da dvida ativa da Fazenda Pblica. So Paulo: RT, 2002. p. 207/208 e 212; Araken de Assis in Manual do processo de execuo. So Paulo: RT, 2000. p. 813; Amrico Lus Martins da Silva, in A execuo da dvida ativa da Fazenda Pblica, f. 146/147). 8. In casu, muito embora seja evidente a nulidade da CDA, merece reforma o acrdo recorrido, uma vez que no foi dada a oportunidade ao exeqente de substitu-la. [...] (REsp 764827/RS - 1 Turma - Rel. Min. Luiz Fux - j. em 19.09.2006). Processual civil e tributrio. IPTU. CDA. Substituio. Subrogao. 1. A substituio da Certido de Dvida Ativa permitida at o momento em que for proferida deciso de primeira instncia, mas to-somente quando se tratar de erro formal ou material, e no em casos que impliquem alterao do prprio lanamento. 2. Recurso especial improvido (REsp n 826927/BA, Rel. Min. Castro Meira, DJ de 08.05.2006, p. 191). Recurso especial - Embargos execuo fiscal - Substituio de certido de dvida ativa - Impossibilidade. 1. Entendimento desta Corte no sentido de que a substituio da CDA at a deciso de primeira instncia s possvel em se tratando de erro material ou formal. 2. Vedada a substituio quando essa implica modificao do lanamento. 3. Recurso especial improvido (REsp n 667186/RJ, Rel. a Min. Eliana Calmon, DJ de 06.06.2005, p. 281).

A inobservncia da previso legal, retirando da Fazenda Pblica o direito a sanar o vcio, acarreta a nulidade da sentena, pois, tendo em vista a celeridade e a economia processual, a intimao do exeqente imperativa, no sendo facultado ao julgador dispensar a possibilidade de emenda, extinguindo desde logo o feito. Se, por um lado, os requisitos previstos para a validade da certido de dvida ativa objetivam possibilitar ao devedor exercer de forma plena o contraditrio e a ampla defesa, cumpre cuidar para que pequenos vcios no acarretem a desonerao do devedor da obrigao cuja existncia est comprovada e respaldada em norma legal, sobretudo considerando que a verba de natureza pblica, sendo irrenuncivel e merecedora de especial proteo. De fato, a dvida ativa da Fazenda Pblica mereceu do legislador privilgios diferenciados, com vistas a assegurar seu recolhimento clere e destinao aos interesses da coletividade, justificando, inclusive, a previso de procedimento especfico para sua satisfao. Embora, para resguardar a igualdade processual, as prerrogativas no devam ser interpretadas de forma a permitir excessos em detrimento do contribuinte, cumpre observar as vantagens expressamente previstas na legislao em vigor. Assim, data venia, deve ser cassada a r. sentena que julgou extinto o processo sem apreciar o mrito, devendo oportunizar-se exeqente a emenda ou substituio da CDA, que dever fazer constar a data correta da inscrio do dbito na dvida ativa. Em vista do exposto, dou provimento apelao para cassar a r. sentena que julgou extinta a execuo com apreciao de mrito, bem como para determinar seja oportunizada exeqente a emenda ou substituio da CDA. Custas, ex lege. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES ALVIM SOARES e EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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Unio estvel - Reconhecimento Requisitos - Inexistncia


Ementa: Unio estvel. Configurao. Requisitos. Inexistncia. Sentena mantida. - Mantm-se a sentena que julga improcedente o pedido de reconhecimento de unio estvel se os elementos constantes dos autos no se prestam a demonstrar, de forma inequvoca, a presena dos requisitos necessrios configurao do instituto.
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No caso sob exame, a irregularidade do ttulo executivo no foi percebida pelo julgador e a oportunidade assegurada pela lei no foi concedida ao ente pblico, tendo sido julgado extinto o feito pela ocorrncia da prescrio.

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

- No restou demonstrada a existncia de unio estvel e, to menos, a participao da apelante na formao do patrimnio deixado pelo de cujus. APELAO CVEL N 1.0056.07.150012-0 0/001 - Co marca de Barbacena - Apelante: L.M.P. - Apelado: T.C.M. - Relator: DES. ANTNIO SRVULO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 18 de novembro de 2008. Antnio Srvulo - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO SRVULO - Cuida-se de ao ordinria proposta por L.M.P ., em desfavor de T.C.M., objetivando a autora o reconhecimento da unio estvel havida entre ela e o Sr. S.G.F., falecido em 30.07.2006, de quem os rus so herdeiros, e os conseqentes direitos decorrentes do reconhecimento do aludido instituto, bem como pedido de entrega de bens pessoais. Concluiu o Juzo de 1 grau pela improcedncia do pedido, decisum contra o qual se insurgiu a autora, interpondo recurso de apelao. Alega a recorrente, em suas razes, que o acervo probatrio produzido nos autos permite a concluso de que restou configurada a unio estvel, cuja declarao postulada, pugnando, pois, pelo provimento do recurso e a conseqente reforma da deciso. Conheo do recurso, visto que prprio e tempestivo. Assim, a questo a ser analisada por este Tribunal cinge-se aferio se o relacionamento havido entre a recorrente, L.M.P ., e o Sr. S.G.F, falecido em 30.07.2006, possuiu, ou no, o status de unio estvel antes do advento do aludido bito. Estabelece a norma do art. 1 da Lei n 9.278/96, dispositivo que regulamenta o 3 do art. 226 de nossa Carta Magna, in verbis:
reconhecida como entidade familiar a convivncia duradoura, pblica e contnua, de um homem e uma mulher, estabelecida com o objetivo de constituio de famlia.

O jurista Marco Aurlio Viana, na obra Da unio estvel, aduz que:


A nosso ver, um prazo estabelecido em lei deve ser evitado. A estabilidade da relao reclama exame em cada caso concreto, e esse dado apenas um dos elementos integrantes da figura legal. O que se perquire se h uma vivncia comum, o que incompatvel com a relao momentnea, passageira ou acidental (Ed. Saraiva, 1999, p. 26).

Cumpre destacar que o texto legal, regulador da matria posta nos autos, no determina prazo especfico para que se caracterize a existncia da unio estvel, restringindo-se a definir como entidade familiar a convivncia duradoura, pblica e contnua, de um homem e uma mulher, estabelecida com o objetivo de constituir famlia.
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Apesar de o acima transcrito dispositivo legal no ter estabelecido lapso temporal mnimo para que se caracterize o instituto da unio estvel, tal mister ficou a cargo da construo doutrinria e jurisprudencial, sendo que, conforme entendimento majoritrio, para que se configure tal unio, necessrio o decurso de lapso temporal de cinco anos, utilizando-se, ainda, como elemento indicirio do delineamento do instituto, a circunstncia de ter resultado prole da unio. Conforme bem asseverado pelo Juzo de 1 grau, tem-se como impossvel o reconhecimento da unio estvel postulada, tendo em vista que a autora no produziu nenhuma prova consistente. No obstante as fotos juntadas com a inicial, que no conduzem procedncia do pedido, nenhuma outra prova, seja documental ou oral, foi produzida pela interessada. Sabido que o nus da prova incumbe autora por fora do art. 333, I, do CPC, foroso se conclua que disso no se desincumbiu. Por fim, cita o Magistrado que fotos como as mostradas todos tiram por amizade, namoro ou circunstancialmente numa festa, testemunhas, por si s, no so suficientes, mas nem isso trouxe a autora. Os elementos de prova carreados aos autos no indicam uma relao contnua e duradoura e intuito de constituir famlia por parte da autora e do de cujus S.G.F. Para efeitos de proteo, a unio estvel equiparada ao conceito de entidade familiar, sendo assim bem ressalta o douto Juiz singular que: namoros, relacionamentos sexuais, por si ss, no apontam para um resultado de constituio de famlia. O que se extrai do conjunto probatrio produzido nos autos que o Sr. S.G.F. manteve relao amorosa com a autora; todavia, no logrou provar que tal circunstncia se deu com o intuito de constituio de famlia. As provas juntadas s f. 10/12 dos autos mostram apenas uma relao afetiva que poderia ser, a meu ver, de amizade ou namoro entre a apelante e o de cujus, no podendo ser sede suficiente para a configurao de unio estvel. Destaco ainda que os aludidos elementos de prova no permitem a concluso de que a autora tenha vivido em more uxorio com o Sr. S.G.F., ou seja, no restou comprovada a coabitao, tendo em vista que o suposto companheiro residia com a me, tendo este construdo no lote de sua me uma casa para ele morar. Ainda as testemunhas arroladas noticiam s f. 44/45 que o de

cujus se encontrava apenas nos finais de semana com a apelante, sabendo apenas que no moravam juntos e que ouvia as pessoas do povoado comentarem que a autora e o de cujus eram apenas namorados. Sobre o tema em pauta, j decidiu esta 6 Cmara Cvel:
Unio estvel - Caracterizao - Efeitos jurdicos e patrimoniais. - S gera efeitos jurdicos com reflexos patrimoniais a unio estvel com fidelidade mtua e caractersticas de famlia, na previso do 3 do art. 226 da CF/88. No se confunde com unio estvel o relacionamento amoroso pblico, contnuo e duradouro, mas concomitante com outros relacionamentos tambm pblicos, mormente se conservada a famlia legalmente constituda com mulher e filhos. A simples existncia de relacionamento amoroso entre homem e mulher, ainda que prolongado, no autoriza, por si s, o reconhecimento da unio estvel, visto que esta somente se configura se preenchidas todas as exigncias contidas no art. 1 da Lei n 9.278/96. Sem o objetivo de constituir famlia, a entidade de fato poder ser um mero relacionamento afetivo entre os amantes, gerando, no mximo, sociedade de fato em relao a bens adquiridos por esforo comum de ambos (TJMG - Processo n 1.0637.02.014174-2/001, Rel. Des. Edilson Fernandes, DJMG de 25.0.05).

Ainda a propsito:
Reconhecimento unio estvel - Improcedncia. - No restou demonstrada a existncia de unio estvel e, to menos, a participao da apelante na formao do patrimnio deixado pelo de cujus. (TJMG, Processo n 1.0223.04.1400506/001, Rel. Des. Jos Domingues Ferreira Esteves). Apelao cvel. Ao declaratria de reconhecimento de unio estvel c/c meao de bens. Ausncia de provas. Indeferimento do pedido. Recurso a que se nega provimento. - 1. No se tendo configurado no cenrio a prova da existncia da alegada unio estvel, a improcedncia do pedido se impe, no havendo que se falar em meao do patrimnio adquirido por um dos litigantes. 2. Nega-se provimento. (Processo n 1.0024.05.814187-0/001, Des. Rel. Clio Csar Paduani.)

Ao declaratria - Unio estvel - Requisitos - Ausncia No-reconhecimento. - No pode ser reconhecida a existncia de unio estvel se as provas produzidas nos autos no demonstram a convivncia pblica, contnua, duradoura e estabelecida com animus definitivo (TJMG - Processo n 1.0024.06.276682-9/001 - Rel. Des. Belizrio de Lacerda p. em 04.04.2008). Unio estvel - Provas incontroversas - Inexistncia - Art. 226, 3, CR/88 - Manuteno da sentena. - A Constituio da Repblica preceitua, em seu art. 226, 3, o reconhecimento da unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar. A prova de convivncia pblica, contnua e duradoura, com o fim de constituio de famlia, deve ser incontroversa, refletindo o verdadeiro esprito da lei, caso contrrio no se reconhece a unio estvel (TJMG Processo n 1.0024.07.453767-1/001 - Rel. Des. Drcio Lopardi Mendes - p. em 28.02.2008).

Com tais consideraes, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela recorrente, suspensa, contudo, a sua exigibilidade com base no art. 12 da Lei n 1.060/50. DES. JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES Cuida-se de apelao interposta por L.M.P ., visando ao enfrentamento da r. sentena de f. 64/66, da lavra do MM. Juiz de Direito da Vara de Famlia e Sucesses da Comarca de Barbacena, que, na ao de reconhecimento de unio, proposta em desfavor de T.C., julgou improcedente o pedido constante na inicial. O eminente Des. Relator proferiu voto confirmando a sentena.

Por tais consideraes, em que pese a argumentao da apelante, tenho que no restou caracterizado o preenchimento dos requisitos ensejadores da unio estvel, razo pela qual nego provimento ao recurso. Custas, na forma da lei. como voto. DES. ERNANE FIDLIS - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Aps detidamente examinar as particularidades do presente feito, na medida em que a soluo deve ser buscada no extrato probatrio produzido nos autos, posiciono-me de acordo com o eminente Relator. Gostaria de acrescentar, apenas, que a Constituio Federal de 1988, em seu art. 226, 3, reconhece a unio estvel entre homem e mulher como entidade familiar. Para tanto, a jurisprudncia atual adota o animus de constituir famlia como requisito indispensvel caracterizao da unio estvel, restando menos relevante a extenso temporal do relacionamento, conforme preceitua a Lei 8.971/94. In casu, embora seja incontroverso o fato de ter existido um relacionamento amoroso entre a apelante e o de cujus, dos elementos probatrios colhidos nos autos no restou demonstrada a real inteno e desejo mtuo de constituio de uma famlia, sendo que cabia apelante o nus da prova do fato constitutivo do seu direito, conforme art. 333, I, do CPC. Ademais, para que se reconhea a unio, em consonncia com os fins almejados pela Constituio da Repblica, a prova deve ser absoluta e incontestvel. No diverso o entendimento deste colendo Tribunal:

Ministrio Pblico - Legitimidade ativa - Ao civil pblica - Seguro de vida em grupo Interesses individuais homogneos - Relevncia
Ementa: Ao civil pblica. Seguro de vida em grupo. Ministrio Pblico. Legitimidade ativa ad causam. Interesses individuais homogneos. Relevncia. Origem comum. - O Ministrio Pblico tem legitimidade processual extraordinria para, em substituio a consumidores de contratos de seguro de vida em grupo, em tese, lesados pela modificao unilateral de contratos celebrados h vrios anos, ajuizar ao civil pblica em defesa dos direitos individuais homogneos envolvidos, de natureza relevante e origem comum. APELAO CVEL N 1.0701.07.184089-9 9/003 - Co marca de Uberaba - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelada: Sul Amrica Seguros de Vida e Previdncia S.A. - Relator: DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 18 de novembro de 2008. Guilherme Luciano Baeta Nunes - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pela apelada, o Dr. Euler de Moura Soares Filho. DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES Trata-se de recurso de apelao interposto pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais contra a sentena de f. 980/983, que julgou extinta, por ilegitimidade ativa ad causam, a ao civil pblica ajuizada pelo apelante em desfavor da apelada Sul Amrica Seguros de Vida e Previdncia S.A., visando proteo de cerca de 1.000 consumidores residentes nos Municpios que integram a Comarca de Uberaba, contratantes de aplices de seguro de vida garantidas pela r, de modo que essas aplices no sejam renovadas na forma proposta pela seguradora, mas mantidas em seus primitivos termos, autorizando-se apenas o reajuste em razo da mudana da faixa etria dos beneficirios. Sustenta o apelante, em sntese (f. 985/996), que a sua legitimidade para a propositura da ao decorre da norma do art. 129, III, da Constituio Federal, bem como dos arts. 81, pargrafo nico, e 82, inciso I, do
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Cdigo de Defesa do Consumidor, no obstante versar a causa sobre direitos individuais homogneos de carter disponvel, porm revestidos de relevante carter social e oriundos de uma mesma relao jurdica bsica. O pedido recursal de reforma da sentena de 1 grau, reconhecendo-se a legitimidade do Ministrio Pblico para a propositura da ao. Em contra-razes (f. 999/1.010), a apelada defende a manuteno integral da sentena. Com vista dos autos, a douta Procuradoria de Justia opinou pelo conhecimento e provimento da apelao (f. 1.018/1.025). Presentes os requisitos de admissibilidade, conheo do recurso. A ao civil pblica proposta, de iniciativa do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, tem por escopo compelir a seguradora demandada a manter o seguro de vida contratado por cerca de 1.000 consumidores, residentes na Comarca de Uberaba, nas mesmas condies contratuais primitivas, impedindo-se a concretizao das modificaes pretendidas pela r, sem a prvia e expressa concordncia dos consumidores. Entre outras nuances, a causa de pedir da ao assim apresentada (f. 04):
[...] o novo contrato prev aumentos substanciais dos prmios e reduo das coberturas anteriormente contratadas, atingindo segurados que contrataram h mais de 10 (dez), 15 (quinze), 20 (vinte) anos. A readequao pretendida pela Sul Amrica, ou seja, o novo contrato imposto, suprime garantias e onera o segurado com a incluso da clusula que prev reajuste por mudana de faixa etria.

Para concluir que o Ministrio Pblico no tem legitimidade para a propositura da ao, o douto Juiz singular esposou o seguinte entendimento (f. 981):
[...] inegvel tratar-se (o pedido inicial) de direitos individuais homogneos disponveis, porquanto de natureza divisvel, cujos titulares so pessoas determinadas. Noutras palavras, contrato de seguro de vida em grupo no envolve interesse de natureza indisponvel, notadamente pelo fato de possuir contedo econmico determinado. [...] Nos termos do art. 127 da CF/88, o Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis (destaques do original).

Em que pesem as doutas consideraes da sentena, entendemos que a tese sufragada no recurso deve prevalecer. A legitimidade do Ministrio Pblico para o ajuizamento da ao decorre do art. 129, III, da Constituio Federal, verbis:
Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico: [...]

III - promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos [...].

mento do em. Min. Seplveda Pertence, quando do julgamento, perante o STF, do AG n 491.195:
Insurge-se sob o argumento de que a deciso agravada no enfrentou a questo a respeito da legitimidade ou no do Ministrio Pblico para propor ao civil pblica referente reviso de contratos de leasing. Ocorre que, ao contrrio do que afirma a agravante, mais do que averiguar a mera legitimidade do Ministrio Pblico para questionar as mensalidades escolares ou sua ilegitimidade para requerer repetio de tributos em ao civil pblica, os precedentes por mim citados afirmam sua legitimidade para propor ao civil pblica quando de se tratarem de direitos individuais homogneos em que os seus titulares se encontram na situao ou na condio de consumidores, ou quando houver uma relao de consumo. Da a impertinncia das argumentaes da agravante, pois indiferente a espcie de contrato firmado, bastando que seja uma relao de consumo.

O que legitima o MP a ajuizar ao na defesa de direitos individuais homogneos no a natureza destes mesmos direitos, mas a circunstncia de sua defesa ser feita por meio de ao coletiva. A propositura da ao coletiva de interesse social, cuja defesa mister institucional do MP (CF, 127, caput), razo por que constitucional o CDC, 82, I, que legitima o MP a mover ao coletiva na defesa de direitos difusos, coletivos e individuais homogneos.

Lado outro, ao se admitir a propositura da presente ao, prestigiados estaro os princpios de economia e eficincia da prestao jurisdicional, evitando-se a proliferao de uma grande quantidade de aes individuais, que colaboram para o emperramento da mquina judiciria, sem falar no risco de decises conflitantes. Em vrias ocasies, o STJ j se pronunciou favoravelmente tese sustentada no presente recurso:
Recurso especial. Processual civil e civil. Ministrio Pblico. Legitimidade. Ao civil pblica. Contratos de seguro-sade. Prmio. Reajustamento de valores. Ato administrativo. Desconformidade com as regras pertinentes. [...]. - O debate sobre a legitimidade do Ministrio Pblico para ajuizar ao civil pblica em favor dos consumidores do servio de sade prejudicados pela majorao ilegal dos prmios de segurosade situa-se no campo do Direito Privado. cabvel ao civil pblica para requerer a suspenso de cobrana a maior de prmios de seguro-sade. Em tal caso, o interesse a ser defendido no de natureza individual, mas de todos os consumidores lesados que pactuaram com as empresas de seguro-sade. O Ministrio Pblico Estadual tem legitimidade para propor a ao, porquanto se refere defesa de interesses coletivos ou individuais homogneos, em que se configura interesse social relevante, relacionados com o acesso sade (STJ - REsp 286732/RJ - Rel. Min. Nancy Andrighi - 3 T. - DJ de 12.11.2001, p. 152). Processual civil. Ao civil pblica. Ministrio Pblico. Legitimidade. 1. O Ministrio Pblico Federal est legitimado a recorrer instncia especial nas aes ajuizadas pelo Ministrio Pblico Estadual. 2. O MP est legitimado a defender direitos individuais homogneos, quando tais direitos tm repercusso no interesse pblico. 3. Questo referente a contrato de locao, formulado como contrato de adeso pelas empresas locadoras, como exigncia da taxa imobiliria para inquilinos, de interesse pblico pela repercusso das locaes na sociedade. 4. Recurso especial conhecido e provido (STJ - REsp 298432/SP - Rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca).
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Com enfoque semelhante, o magistrio de Rodolfo de Camargo Mancuso, em sua obra Interesses difusos, conceito e legitimao para agir, So Paulo: Revista dos Tribunais, 1994, p. 26:
J no que concerne aos interesses individuais homogneos, o seu trato processual coletivo no decorre da sua natureza (que individual!) e sim de duas circunstncias essenciais, a saber: a) de um lado, o expressivo nmero de pessoas integradas no segmento social considerado (ex. pais de alunos de escolas particulares), inviabilizando o trato processual via litisconsrcio (que seria multitudinrio), especialmente agora, como antes acenado, em face da reinsero, no processo civil brasileiro, do litisconsrcio facultativo recusvel (CPC, art. 46, pargrafo nico, redao da Lei n 8.952/94); b) de outro lado, o fato desses interesses derivarem de origem comum, o que lhes confere uniformidade, recomendando o ajuizamento de ao coletiva, seja para prevenir eventuais decises contraditrias, seja para evitar sobrecarga desnecessria no volume do servio judicirio.

Na espcie, levando-se em conta a homogeneidade, a relevncia do bem jurdico tutelado e o tratamento de interesse social conferido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor defesa coletiva em juzo, h de se reconhecer a legitimidade do Ministrio Pblico para o ajuizamento da ao civil pblica em favor dos respectivos consumidores. Em sintonia com esse entendimento, o pronuncia-

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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Da leitura dos arts. 81 e 82 do Cdigo de Defesa do Consumidor, extrai-se a concluso de que o Ministrio Pblico possui legitimidade ativa concorrente para a defesa coletiva dos interesses ou direitos difusos dos consumidores, assim como dos interesses ou direitos coletivos e dos interesses individuais homogneos destes. No caso, esto evidenciados os interesses/direitos coletivos ou individuais homogneos cogitados pelas normas citadas, haja vista a situao genrica dos consumidores envolta em seguros de vida em grupo, no havendo a necessidade de exame particularizado da situao de cada um deles. Sobre a matria em debate, vejamos a lio de Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery, em sua obra Cdigo de Processo Civil comentado, 6. ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, p. 1.346:

Ao civil pblica. Ao coletiva. Ministrio Pblico. Legitimidade. Interesses individuais homogneos. Clusulas abusivas. - O Ministrio Pblico tem legitimidade para promover ao coletiva em defesa de interesses individuais homogneos quando existente interesse social compatvel com a finalidade da instituio. Nulidade de clusulas constantes de contratos de adeso sobre correo monetria de prestaes para a aquisio de imveis, que seriam contrrias legislao em vigor (art. 81, pargrafo nico, III, e art. 82, I, da Lei n 8.078/90 - Cdigo de Defesa do Consumidor). Precedentes. Recurso conhecido e provido (STJ - REsp 168859/RJ - Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar).

No mesmo sentido, decises deste egrgio Tribunal:


Ao civil pblica. Direitos individuais homogneos. Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Legitimidade ativa do Ministrio Pblico. Prosseguimento da ao para a apreciao do mrito. - Tratando-se de direitos individuais homogneos de grande relevncia social, possui legitimidade para o ajuizamento de ao civil pblica em defesa de tais direitos o Ministrio Pblico. O Ministrio Pblico tem legitimidade para, na condio de substituto processual, interpor ao, no interesse de direitos individuais homogneos, na hiptese em que tais direitos estejam inseridos em determinada relao de consumo. Aplicao do art. 81 c/c o art. 82 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Apelao provida (TJMG - 2.0000.00.420204-2/000 - Rel. Des. Pereira da Silva - j. em 08.11.2005 - DJ de 14.01.2006). Agravo de instrumento. Aplice de seguro de vida em grupo. Ao coletiva. Ministrio Pblico. Legitimidade. Interesse processual. Via processual adequada. - No se tratando, obviamente, da proteo individual, pessoal ou particular, deste ou daquele consumidor supostamente lesado, mas da proteo coletiva dos consumidores, considerada de forma genrica e ampla, legtima a atuao do Ministrio Pblico na propositura da ao coletiva. Existe interesse processual quando a parte tem necessidade de ir a juzo para alcanar a tutela pretendida e, ainda, quando essa tutela jurisdicional pode trazer-lhe alguma utilidade do ponto de vista prtico (NERY JNIOR, Nelson. Cdigo de Processo Civil comentado e legislao processual civil extravagante em vigor. 4. ed. rev. e ampl., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, atualizado at 10.03.1999, p. 729) (TJMG - AI 2.0000.00.502271-7/000 - Rel. Des. Domingos Coelho - j. em 10.08. 2005 - DJ de 03.09.2005).

Em sntese, o Ministrio Pblico tem legitimidade processual extraordinria para, em substituio a consumidores de contratos de seguro em vida em grupo, em tese, lesados pela modificao unilateral de contratos celebrados h vrios anos, ajuizar ao civil pblica em defesa dos direitos individuais homogneos envolvidos, de natureza relevante e origem comum. Com essas consideraes, dou provimento ao recurso, para reconhecer a legitimidade ativa ad causam do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais e determinar o prosseguimento da ao, at final soluo de mrito. Custas, pela apelada. DES. MOTA E SILVA - De acordo com o Des. Relator.
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DES. ELPDIO DONIZETTI - Em razo da polmica, neste particular, que constitui, aqui, o nico objeto do recurso, que a legitimidade ou no do Ministrio Pblico, gostaria de me manifestar, at em razo da divergncia jurisprudencial. Quero crer, embora na jurisprudncia os julgados no se meam a metros, que majoritariamente a posio, sobretudo a do STF, tem sido muito restritiva no que respeita legitimidade do Ministrio Pblico para a ao civil pblica quando se trata de direitos coletivos, mais especificamente nessa espcie de direitos individuais homogneos, ou seja, aqueles direitos transindividuais, mas que so divisveis, com base num fato ou num direito comum, nos termos do Cdigo de Defesa do Consumidor. Essa restrio decorre, sem dvida, da interpretao do art. 127 da Constituio Federal, no que respeita atribuio dada ao Ministrio Pblico, a quem compete a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos direitos sociais e individuais indisponveis. Ento, porque precisa ser direito social, e aqui um direito individual, entende a maioria - quero crer - que no tem o Ministrio Pblico legitimidade para a ao civil pblica para postular direitos individuais homogneos. Sigo a mesma linha do em. Relator. Entender o contrrio, entender como parte majoritria do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia entendem, atentar contra a efetividade do processo, contra a celeridade, atentar contra a finalidade da ao civil pblica. Quero crer, Sr. Presidente, que at em razo dessa divergncia, e para pr um fim a isso, porque muito lamentvel: de um lado, nega-se vigncia nesse particular, ou, pelo menos, relega a finalidade da ao civil pblica, e, por outro, cria instrumentos para sobrestar os recursos, sobretudo os recursos especiais e recursos extraordinrios nessa demanda de massa, como ocorreu a partir da incluso dos arts. 543-B e 543-C. Retm-se aqui, e no manda para os tribunais superiores. Esse instituto resolveria, pois, a questo, sem passar por essa proliferao de recursos. At em razo disso, est tramitando no Congresso Nacional uma lei infraconstitucional, que resolver isso, tornando clara a legitimidade do Ministrio Pblico. Com esses adminculos, tambm dou provimento para reconhecer a legitimidade do Ministrio Pblico para a ao civil pblica em direitos dessa natureza, ou seja, individuais homogneos. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Despejo por falta de pagamento - Cobrana Cumulao - Dvida - Parcelamento - Imposio do Judicirio - Impossibilidade - Multa moratria
Ementa: Ao de despejo c/c cobrana. Parcelamento da dvida. Imposio pelo Poder Judicirio. Impossibilidade. Multa contratual. - O parcelamento da dvida se sujeita exclusivamente anuncia do credor, no podendo ser imposto pelo Poder Judicirio em face da inexistncia de amparo legal ou contratual. - O Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/90, com a redao dada pelo art. 52 da Lei 9.298/96) no se aplica aos pactos locatcios. - Em se tratando de contrato subordinado livre conveno e inexistindo ofensa a qualquer princpio regulador da teoria geral dos contratos, tal como a boa-f e o equilbrio contratual, nada obsta a manuteno da multa contratual no importe de 10% (dez por cento) sobre o valor do dbito. APELAO CVEL N 1.0105.07.241102-5 5/001 - Co marca de Governador Valadares - Apelantes: Pierre Villas Assis e outros - Apelante adesiva: Segurana Imveis Ltda. - Apelados: Pierre Villas Assis e outros, Se gurana Imveis Ltda. - Relatora: DES. CLUDIA MAIA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO PRINCIPAL E DAR PROVIMENTO AO ADESIVO. Belo Horizonte, 30 de outubro de 2008. - Cludia Maia - Relatora. Notas taquigrficas DES. CLUDIA MAIA - Trata-se de ao de despejo cumulada com cobrana ajuizada por Segurana Imveis Ltda. contra Pierre Villas Assis e outros. Por sentena proferida s f. 46/49, o d. Juiz singular julgou parcialmente procedentes os pedidos e decretou a resciso da locao havida entre as partes e o despejo do prdio, conferindo o prazo de 15 (quinze) dias para a desocupao voluntria nos termos do art. 63, 1, b, da Lei 8.245/91. Condenou, ainda, a parte r ao pagamento autora dos aluguis vencidos a partir de 30.08.2007, mais encargos da locao - despesas de energia eltrica, gua e demais encargos contratuais

- at a data da efetiva entrega do imvel, com juros moratrios de 1% ao ms e correo monetria pelos ndices divulgados atravs da Corregedoria de Justia de Minas Gerais. Inconformados com a sentena, os rus interpem recurso de apelao s f. 50/52. Alegam, em suma, que a sentena no se teria manifestado sobre o pedido de parcelamento do dbito, bem como sobre a prorrogao do contrato locatcio por mais 6 (seis) meses contados da citao. Sustentam, ainda, que o despejo de forma compulsria e o no-parcelamento da dvida podero lhes acarretar prejuzos diversos. Por fim, requerem o provimento do recurso. A apelada apresenta contra-razes recursais s f. 58/61, sustentando a ocorrncia de precluso temporal. Tambm inconformada, a autora interpe recurso de apelao adesivo, f. 63/67, pugnando pela manuteno da multa fixada no contrato no importe de 10% (dez por cento) sobre os aluguis recebidos com atraso. Embora devidamente intimados, os apelados adesivos no apresentaram contra-razes ao recurso de apelao adesivo. o relatrio. Presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade, conheo dos recursos. O pagamento do aluguel a retribuio devida pelo locatrio ao locador pela utilizao do imvel, sendo que a sua falta constitui causa de desfazimento da locao, conforme previsto nos arts. 23, I, e 9, III, da Lei 8.245/91. Por via do recurso de apelao principal, pretendem os rus to-somente que lhes seja concedido o parcelamento do dbito e a prorrogao do contrato pelo prazo de 6 (seis) meses a partir da citao. Todavia, na esteira da jurisprudncia pacfica deste egrgio Tribunal de Justia, tal questo se sujeita exclusivamente anuncia do credor, no podendo ser imposta pelo Poder Judicirio em face da inexistncia de amparo legal ou contratual. A ttulo de ilustrao, colacionam-se os seguintes precedentes:
Ementa: Apelao - Ao de despejo por falta de pagamento c/c cobrana de aluguis e encargos - Parcelamento da dvida - Imposio vedada ao juiz - Sentena mantida. Inobstante reconhecer a difcil circunstncia que atravessa o ru, impossvel afastar a efetiva utilizao do imvel no perodo objeto de cobrana, o que gerou, ainda, dbitos de IPTU, energia eltrica e condomnio, devendo, assim, arcar com os valores da locao e encargos decorrentes da mesma. Por se tratar de pedido sujeito disponibilidade e anuncia do credor, no pode o juiz impor o parcelamento da dvida, mormente se o dbito exigido na sua integralidade. Vale dizer: o pedido de parcelamento da dvida questo sujeita liberalidade da parte credora, no podendo ser imposta pelo Poder Judicirio, porquanto no h lei ou conveno que determine a medida requerida em sede recursal. (TJMG, Apelao Cvel n 2.0000.00.4832895/000, Rel. Des. Mauro Soares de Freitas, j. em 19.04.2006, DJ de 12.05.2006.)
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Ementa: Ao de despejo - Cobrana de aluguis - Produo de prova - Desnecessidade - Ausncia de realizao da audincia de conciliao - Cerceamento de defesa Inocorrncia - Parcelamento da dvida - Imposio do Judicirio - Impossibilidade. - No havendo necessidade de produo da prova reclamada, o seu indeferimento ante o julgamento antecipado da lide no caracteriza violao do princpio basilar da ampla defesa. Tratando-se de hiptese de julgamento antecipado da lide, prescindvel a realizao da audincia de conciliao prevista no art. 331 do Cdigo de Processo Civil. O parcelamento da dvida depende da livre disposio das partes, no cabendo ao Judicirio impor que o credor receba de forma fracionada, at porque no existe previso legal neste sentido. (TJMG, Apelao Cvel n 1.0686.04.124060-3/001, Rel. Des. Elias Camilo, julgado em 20.07.2006, DJ de 11.08.2006.)

Lado outro, merece prosperar a irresignao manifestada pela autora por intermdio do recurso de apelao adesivo. Quanto incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor, convm gizar - a priori - que a relao jurdica locatcia regulada por diploma legal prprio, qual seja a Lei 8.245/91. Nos contratos de locao, inexiste a configurao da entrega de bem ou servio para o consumidor final por um fornecedor. Com efeito, faltam-lhes as caractersticas delineadoras da relao de consumo apontadas nos arts. 2 e 3 da Lei n 8.078/90. A propsito, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia assentou que o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/90, com a redao dada pelo art. 52 da Lei 9.298/96) no se aplica aos pactos locatcios, seno, veja-se:
Locao. Multa moratria. Reduo. Cdigo de Defesa do Consumidor. Inaplicabilidade. - Consoante iterativos julgados desse Tribunal, as disposies contidas no Cdigo de Defesa do Consumidor no so aplicveis ao contrato de locao predial urbana, que se regula por legislao prpria - Lei 8.245/91. Recurso especial conhecido e provido (REsp 399938/MS, Rel. Min. Vicente Leal, DJ de 13.05.2002). Locao. Despesas de condomnio. Multa. Cdigo de Defesa do Consumidor. Inaplicabilidade. I - As relaes locatcias possuem lei prpria que as regula. Ademais, faltam-lhes as caractersticas delineadoras da relao de consumo apontadas nos arts. 2 e 3 da Lei n 8.078/90. O Cdigo de Defesa do Consumidor no aplicvel no que se refere multa pelo atraso no pagamento de aluguis. II - Em caso de deciso condenatria, os honorrios advocatcios devem ser fixados com base na regra do art. 20, 3, do CPC, e no sobre o valor da causa, cabendo ao magistrado unicamente definir o percentual dentro dos parmetros ali estabelecidos. Recurso provido (REsp 262620/RS, Rel. Min. Felix Fischer, DJ de 02.10.2000).

duo da multa para 2% (dois por cento), conforme exige o art. 52, 1, de tal diploma legal. Em se tratando de contrato subordinado livre conveno das partes e, diversamente do que restou consignado na sentena, inexistindo ofensa a qualquer princpio regulador da teoria geral dos contratos, tal como a boa-f e o equilbrio contratual, h que ser observada a clusula que prev a multa contratual no importe de 10% (dez por cento) sobre o valor do dbito. Outrossim, ainda que assim no se considerasse, vale ressaltar que, luz do art. 2 do Cdigo de Processo Civil, o qual exprime o princpio do dispositivo, decorrente do Estado Democrtico de Direito, defeso ao juiz rever o contrato de ofcio. Diante do exposto, com respaldo nos princpios do livre convencimento motivado e da fundamentao dos atos jurisdicionais, nego provimento ao recurso principal e dou provimento ao recurso adesivo para reformar a sentena, mantendo a multa moratria no importe de 10% sobre o valor dos aluguis. Custas recursais, pelos apelantes principais, suspensas na forma do art. 12 da Lei 1.060/50. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES NICOLAU MASSELLI e ALBERTO HENRIQUE. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO PRINCIPAL E DERAM PROVIMENTO AO ADESIVO.

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Militar - Adicional por tempo de servio Extino - No-ocorrncia Base de clculo - Modificao
Ementa: Ao ordinria. Servidor militar. Adicional trintenrio. LD n 43/00. Extino do benefcio. Inocorrncia. Alterao da base de clculo. - A Lei Delegada n 43/00 no extinguiu o adicional trintenrio, mas apenas a sua incidncia sobre a remunerao do militar, devendo incidir, por conseguinte, sobre os vencimentos do servidor, tal como inicialmente previsto pelo art. 64 do Estatuto do Pessoal da Polcia Militar do Estado de Minas Gerais, ficando, no entanto, resguardada a incidncia sobre a remunerao para aqueles que haviam adquirido o direito at o advento da nova legislao. APELAO CVEL N 1.0702.06.320333-6 6/001 - Co marca de Uberlndia - Apelante: Eustquio de Freitas Apelado: Estado de Minas Gerais - Relatora: DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO

Afastada a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor, evidente que no h como cogitar a re62
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Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO. Belo Horizonte, 2 de outubro de 2008. - Teresa Cristina da Cunha Peixoto - Relatora. Notas taquigrficas DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Trata-se de ao ordinria ajuizada por Eustquio de Freitas em face do Estado de Minas Gerais, afirmando que servidor militar inativo e que faz jus ao adicional trintenrio previsto na Lei Estadual n 5.301/69, uma vez que a lei que revogou o adicional trintenrio trata-se de uma lei delegada, Lei Delegada n 43/2000, ou seja, uma norma hierarquicamente inferior a lei complementar, que em hiptese nenhuma poderia revogar um dispositivo de uma lei complementar, requerendo a procedncia do pedido para que seja efetuado o pagamento do adicional trintenrio correspondente a 10% da remunerao do requerente relativo ao perodo de maio de 2001 a fevereiro de 2005, corrigidos monetariamente. O MM. Juiz de primeiro grau julgou improcedente o pedido inicial (f. 69/73), ao fundamento de que dvida no h de que o adicional trintenrio dos militares foi revogado pela Lei Delegada n 43/2000, ficando ressalvado que somente perceberiam o benefcio aqueles que j tivessem direito adquirido, sendo que o requerente no fazia jus ao trintenrio, pois, quando da edio da Lei Delegada n 43/2000, no havia completado 30 anos de servio. Inconformado, apelou o autor (f. 75/85), sustentando resumidamente que fica plenamente comprovado que a revogao do adicional trintenrio claramente inconstitucional e no deveria, portanto, ter retirado o direito daqueles que se aposentaram aps a entrada em vigor da Lei Delegada, como aconteceu com o apelante e muitos outros militares, que ficaram quase dois anos sem receber o benefcio, aduzindo que medida de inteira justia que o apelante receba o valor referente ao perodo que em razo de uma norma inconstitucional foi lhe cerceado o direito ao benefcio, e que apesar de ter servido Polcia Militar de Minas Gerais incansavelmente durante 30 (trinta) anos de sua vida ao foi lhe concedido o adicional trintenrio, requerendo o provimento do recurso. Contra-razes de apelao apresentadas s f. 87/94. Revelam os autos que Eustquio de Freitas props ao ordinria em face do Estado de Minas Gerais, pretendendo o recebimento do adicional trintenrio,

porquanto, no perodo de maio de 2002 a fevereiro de 2005, o requerente no recebeu o adicional trintenrio, razo pela qual vem perante o Judicirio pleitear a concesso do benefcio a que faz jus (f. 05), tendo o Magistrado de primeiro grau julgado improcedente o pedido inicial, o que motivou a presente irresignao. Primeiramente, cumpre apreciar a preliminar suscitada em sede de contra-razes pelo Estado de Minas Gerais, de intempestividade do recurso interposto. Nesse aspecto, no se olvida que o art. 508 do Cdigo de Processo Civil determina que, na apelao, nos embargos infringentes, no recurso ordinrio, no recurso especial, no recurso extraordinrio e nos embargos de divergncia, o prazo para interpor e para responder de 15 (quinze) dias, esclarecendo o art. 242 da Lei Adjetiva que se conta o prazo da data em que os advogados so intimados da deciso, da sentena ou do acrdo, fixando o art. 184 do mesmo diploma legal que computar-se-o os prazos, excluindo o dia do comeo e incluindo o do vencimento. Da anlise dos autos, observa-se que a sentena foi publicada no Dirio do Judicirio de 15 de janeiro de 2008 (f. 74), sendo que, em se tratando da Comarca de Uberlndia/MG, h que incidir a determinao constante da Resoluo de n 289/95 da Corregedoria de Justia do Estado de Minas Gerais, segundo a qual sero consideradas feitas as intimaes dois dias teis aps a data de sua edio, iniciando-se a contagem do prazo, portanto, no dia 18 de janeiro de 2008, expirando-se no dia 1 de fevereiro do mesmo ano. Sendo assim, dando-se o protocolo do recurso no dia 1 de fevereiro de 2008 (f. 75), rejeito a preliminar de intempestividade e conheo do recurso, estando preenchidos os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de sua admissibilidade. Passo a apreciar a prejudicial tambm suscitada em contra-razes de prescrio do fundo do direito, assertiva de que o suposto direito foi suprimido em junho de 2000 e, portanto, o ato pretensamente antijurdico a ser impugnado ocorreu naquela data. A partir da, teria ele 5 (cinco) anos para question-lo, o que no foi feito, haja vista a ao ter sido distribuda em 05.10.2006 (f. 89). Nesse sentido, prescreve o art. 1 do Decreto n 20.910/1932 que as dvidas passivas da Unio, dos Estados e dos Municpios, bem assim todo e qualquer direito ou ao contra a Fazenda federal, estadual ou municipal, seja qual for a sua natureza, prescrevem em cinco anos contados da data do ato ou fato do qual se originarem, prescrevendo o art. 3 do decreto que, quando o pagamento se dividir por dias, meses ou anos, a prescrio atingir progressivamente as prestaes medida que completarem os prazos estabelecidos pelo presente decreto. Da leitura de referidos dispositivos, infere-se que a prescrio incide em duas hipteses distintas: em uma, a
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pretenso do fundo de direito prescreve em cinco anos; na outra, a pretenso renasce a cada vez que a prestao devida, atingindo a prescrio progressivamente as prestaes. Em se tratando de relao jurdica de trato sucessivo, como no caso em questo, em que o autor pretende o recebimento de adicional trintenrio, cuja negativa se renovou mensalmente, de se aplicar a Smula n 85 do STJ, que determina que, nas relaes jurdicas de trato sucessivo em que a Fazenda Pblica figure como devedora, quando no tiver sido negado o prprio direito reclamado, a prescrio atinge apenas as prestaes vencidas antes do qinqnio anterior propositura da ao, no se verificando, desse modo, a prescrio. De toda forma, inaplicvel a contagem do prazo desde a incidncia da lei delegada, na medida em que o servidor militar no possua direito subjetivo ao adicional nessa poca; e, no tendo decorrido cinco anos da transferncia do servidor para a reserva remunerada (que se deu em 27.05.2002 - f. 19), quando hipoteticamente houve a violao do direito do autor, at o ajuizamento da presente demanda (que se deu em 05.10.2006 - f. 34), no h que se falar em prescrio do fundo do direito. Isso posto, rejeito a prejudicial de prescrio, passando anlise meritria propriamente dita. Antes de mais nada, insta salientar que a questo atinente ao adicional garantido aos militares tormentosa, tendo entendido, num primeiro momento, que seria invivel a supresso do benefcio pela Lei Delegada n 43/00, na medida em que a Constituio Estadual veda a delegao de matrias reservadas lei complementar, possuindo o Estatuto do Pessoal da Polcia Militar do Estado de Minas Gerais, que instituiu o adicional, status de lei complementar. Em seguida, curvei-me ao entendimento da Corte Superior deste egrgio Tribunal de Justia de Minas Gerais, que, ao desacolher o Incidente de Inconstitucionalidade n 1.0000.05.424827-3/000, admitiu a regulamentao da remunerao dos servidores militares atravs de lei delegada, entendendo ento que o benefcio seria devido a partir do advento da Lei n 15.436/05 para aqueles que se aposentaram na vigncia da Lei Delegada n 43/00 e que no adquiriram o direito na forma estabelecida. Todavia, ponderando mais uma vez a respeito do tema, rogando vnia aos que entendem em sentido contrrio, tenho que o adicional trintenrio previsto no art. 64 daquele estatuto no foi extinto pela LD n 43/00. Estabelecia o art. 64 do Estatuto do Pessoal da Polcia Militar do Estado de Minas Gerais, Lei n 5.301/ 69, in verbis:
Art. 64 - Completando o militar 30 (trinta) anos de servio, ter direito ao adicional de 10 (dez) por cento de seus vencimentos.
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Estabelece, por sua vez, o art. 9 da Lei Delegada n 37/89, que reestruturou a remunerao do pessoal da PMMG, in verbis:
Art. 9 - Ao completar 30 (trinta) anos de servio, o militar ter direito gratificao adicional de 10% (dez por cento) da remunerao (Artigo com redao dada pelo art. 6 da Lei n 10.120, de 29.03.1990).

Observa-se, assim, que, com a reestruturao do sistema remuneratrio do pessoal da Polcia Militar de Minas Gerais, foi assegurado o adicional de 10% (dez por cento) sobre a remunerao do servidor, dispondo posteriormente o art. 1 da Lei Delegada n 43/00, que novamente reestruturou o sistema da Polcia Militar:
Art. 1 - A remunerao bsica do pessoal da Polcia Militar e do Corpo de Bombeiros Militar do Estado, a partir de 1 de junho de 2000, a constante da tabela prevista no Anexo desta Lei. 1 - Nos valores previstos na tabela a que se refere este artigo esto incorporados as gratificaes previstas nos incisos II, III, VI e V do artigo 6 da Lei Delegada n 37, de 13 de janeiro de 1989, e os valores das parcelas de que tratam os artigos 1, 3 e 4 da Lei Delegada n 38, de 26 de setembro de 1997. 2 - Sobre a remunerao bsica prevista na tabela referida incidem exclusivamente o adicional de dez por cento (10%), a que se refere o pargrafo nico do artigo 31, o adicional sobre a remunerao de que trata o inciso VI deste artigo da Constituio do Estado, neste caso para o militar que teve o direito adquirido, e o percentual previsto no artigo 204 da Lei n 5.301, de 16 de outubro de 1969, e alteraes posteriores. 3 - O disposto neste artigo aplica-se ao provento do militar na reserva e reformado.

Com efeito, o 2 do art. 1 da LD n 43/00 no extinguiu o adicional trintenrio, mas apenas a sua incidncia sobre a remunerao do militar, devendo incidir, por conseguinte, sobre os vencimentos do servidor, tal como inicialmente previsto pelo art. 64 do estatuto, ficando, no entanto, resguardada a incidncia sobre a remunerao para aqueles que haviam adquirido o direito at o advento da nova legislao. Desse modo, o que se verifica a alterao da base de clculo do adicional para aqueles no titulares do direito adquirido, adequando-se o benefcio regra do art. 37, inciso XIV, da Constituio da Repblica, com redao dada pela Emenda Constitucional n 19/98, que estabelece que os acrscimos pecunirios percebidos por servidor pblico no sero computados nem acumulados para fins de concesso de acrscimos ulteriores. No julgamento daquele incidente de inconstitucionalidade, o ento Relator Des. Gudesteu Biber j havia consignado que a aludida lei (LD n 43/00) veio amoldar o sistema remuneratrio do pessoal da Polcia e do Corpo de Bombeiros de Minas Gerais ao preceituado pela Reforma Administrativa, trazida pela Emenda Constitucional Federal n 19/98, que de maneira incisiva

impede os aumentos pecunirios, percebidos por servidores pblicos, serem calculados ou acumulados para fins de concesso de acrscimos posteriores (p. em 15.03.2006), entendimento que ora corroboro para tambm concluir pela inocorrncia da extino do adicional pela LD n 43/00. O Des. Almeida Melo, no julgamento dos Embargos Infringentes n 1.0024.05.698454-5/002(1), enfrentou o debate com acuidade, pelo que trago colao a ementa e o voto por ele proferido:
Servidor pblico militar estadual. Reserva remunerada. Adicional trintenrio. Direito percepo. - A Lei Delegada Estadual n 43/2000, ao reestruturar o sistema remuneratrio dos militares estaduais, no extinguiu o adicional trintenrio, mas apenas estabeleceu sua incidncia sobre o vencimento bsico e manteve a remunerao, como base de clculo, para o militar que j tinha adquirido o direito percepo da vantagem. Acolhem-se os embargos. [...] Tenho entendimento firmado sobre a matria, em julgamentos de casos similares, no mesmo sentido do voto proferido pelo Desembargador Audebert Delage. O embargante foi transferido para a reserva remunerada da Polcia Militar de Minas Gerais, a partir de 04.02.2003 (f. 16-TJ), aps 30 (trinta) anos de servio pblico. O pedido refere-se s diferenas do adicional trintenrio, que no foram pagas ao embargante desde sua aposentadoria, ao entendimento de que esta foi posterior edio da Lei Delegada Estadual n 43/2000, que teria extinguido a referida vantagem. O adicional trintenrio passou a ser pago ao recorrente somente em fevereiro de 2005, nos termos da Lei Estadual n 15.436/05 (f. 03-TJ). O direito postulado tem fundamento no art. 64 da Lei Estadual n 5.301/69 (Estatuto do Pessoal da Polcia Militar e do Corpo de Bombeiros do Estado de Minas Gerais) e no art. 9 da Lei Delegada Estadual n 37/89 e suas alteraes: Art. 64 - Completando o militar 30 (trinta) anos de servio, ter direito ao adicional de 10 (dez) por cento de seus vencimentos. Art. 9 - Ao completar 30 (trinta) anos de servio, o militar ter direito gratificao adicional de 10% (dez por cento) da remunerao. A Lei Delegada Estadual n 43/2000, ao reestruturar o sistema remuneratrio dos militares, disps sobre o adicional trintenrio, nos seguintes termos (art. 1, 2): Art. 1 - A remunerao bsica do pessoal da Polcia Militar e do Corpo de Bombeiros Militar do Estado, a partir de 1 de junho de 2000, a constante da tabela prevista no Anexo desta Lei: 1 - Nos valores previstos na tabela a que se refere este artigo esto incorporados as gratificaes previstas nos incisos II, III, IV e V do artigo 6 da Lei Delegada n 37, de 13 de janeiro de 1989 e os valores das parcelas de que tratam os artigos 1, 3 e 4 da Lei Delegada n 38, de 26 de setembro de 1997. 2 - Sobre a remunerao bsica prevista na tabela referida incidem exclusivamente o adicional de dez por cento (10%), a que se refere o pargrafo nico do artigo 31, o adicional sobre a remunerao de que trata o inciso VI deste artigo da Constituio do Estado, neste caso para o militar que teve o direito adquirido, e o percentual previsto no art. 204 da Lei n 5.301, de 16 de outubro de 1969, e alteraes posteriores.

Do 2, acima transcrito, no se verifica a extino do adicional trintenrio, mas somente a manuteno da remunerao, como base de clculo da vantagem, para o militar que havia adquirido o direito sua percepo, na vigncia da Lei Delegada Estadual n 37/89. A extino de gratificaes restringiu-se, na forma do 1 do art. 1, a uma parte das previstas no art. 6 da Lei Delegada Estadual n 37/89, nos incisos II (gratificao de habilitao profissional), III (gratificao de tempo integral), IV (gratificao de tropa) e V (gratificao de gabinete), que foram incorporadas aos valores contidos na tabela anexa Lei Delegada Estadual n 43/00. Ao interpretar o referido dispositivo, a Quinta Cmara Cvel deste Tribunal de Justia, no julgamento da Apelao Cvel n 1.0024.04.436258-0/001, Relator o Desembargador Cludio Costa (DJ de 28.10.2005) concluiu que: Garantiu, assim, aos servidores militares que tinham cumprido os 30 (trinta) anos de efetivo exerccio at 1 de junho de 2000, o clculo do adicional trintenrio sobre a remunerao, e no sobre o vencimento bsico, atendendo ao comando da Emenda Constitucional n 19/98 que probe, de forma expressa, que o acrscimo de valores percebidos por servidores pblicos sejam computados ou acumulados para fins de concesso de acrscimos ulteriores. Dessa forma, o adicional trintenrio passou a ser calculado sobre o vencimento bsico, e no mais sobre a remunerao. A Emenda n 59 Constituio Estadual, de 19 de dezembro de 2003, que acrescentou o art. 122 ao Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, manteve o adicional para o militar que tenha ingressado no servio pblico estadual at a data de sua publicao: Art. 122 - Ao militar que tenha ingressado no servio pblico estadual at a data da publicao da emenda que instituiu este artigo e que, nessa data, esteja no servio ativo fica assegurada a percepo do adicional de 10% (dez por cento) sobre seu vencimento bsico quando completar trinta anos de servio ou, antes disso, se implementado o interstcio necessrio para a aposentadoria voluntria integral, o qual se incorpora ao vencimento para fins de aposentadoria. Na situao, como observado acima, o embargante ingressou no servio pblico estadual antes da edio da Emenda Constitucional n 59 e, com sua transferncia para a reserva remunerada, aps trinta anos de servio, tinha direito percepo do adicional trintenrio. O direito no surgiu apenas com a edio da Lei Estadual n 15.436/05, que, a pretexto da inexistente extino do adicional, estendeu o seu pagamento, a partir de 1.02.2005, aos militares que completaram trinta anos de servio e foram transferidos para a reserva remunerada em data anterior publicao da Emenda. A revogao tcita da Lei Delegada n 37, de 1989, pelo art. 1 da Lei Delegada n 43, de 7 de junho de 2000, no ocorreu, uma vez que foi ressalvado o direito adquirido. Acolho os embargos infringentes para confirmar a sentena de f. 44/49-TJ (p. em 05.12.2006).

Registra-se, por oportuno, que a alterao do clculo do adicional tambm se harmoniza com o art. 122 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias da Constituio do Estado, acrescentado pela Emenda Constitucional n 59/03, que assegurou a percepo do adicional de 10% (dez por cento) sobre o vencimento bsico do militar.
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Feitas essas consideraes, verifica-se na hiptese especfica dos autos que o autor foi transferido para a reserva remunerada a partir de 27 de maio de 2002, de conformidade com o art. 1, inciso III, do Decreto 36.885/95, e, nos termos do art. 136, I, da Lei 5.301/69 [...], com os proventos integrais de suas graduaes, de acordo com o art. 2 da Lei Delegada 37/89 c/c art. 1, 1, 2 e 3, da Lei Delegada 43/2000, e com o 1 do art. 31 e pargrafo 11 do art. 39 da CE (f. 19), passando a perceber o adicional trintenrio, porm, somente aps o advento da Lei n 15. 436/05 (demonstrativos de pagamento de f. 26/27), que estabelece, no art. 3, que, a partir de 1 de fevereiro de 2005, o direito ao pagamento de adicional trintenrio ser estendido aos militares que tenham completado trinta anos de servio e tenham se transferido para a reserva remunerada em data anterior publicao da Emenda Constitucional n 59, de 19 de dezembro de 2003 (f. 27). Dessarte, no tendo a LD n 43/00 extinto o referido adicional, como dito, mas apenas a sua incidncia sobre a remunerao do militar, o autor faz jus ao recebimento do adicional sobre os seus vencimentos a partir de quando foi transferido para a reserva remunerada, em maio de 2002 (f. 19), e no em maio de 2001, conforme equivocadamente consta do pedido de f. 13 e 84, no tendo o ora apelante adquirido o direito at o advento dessa legislao, no concernente utilizao da base de clculo referente remunerao. Assim, deve o recurso ser parcialmente provido, acolhendo-se em parte o pedido do autor para que lhe seja assegurada a percepo do adicional de 10% por trinta anos de servio, no perodo compreendido entre maio de 2002 a fevereiro de 2005, dando-se o clculo do benefcio sobre o vencimento bsico, e no sobre a remunerao integral do militar, incidindo-se sobre os valores a serem restitudos correo monetria e juros moratrios de 1% (um por cento) ao ms, dado o carter alimentar do dbito, inaplicvel, a meu sentir, o art. 1F da Lei n 9.494/97. Com tais consideraes, rejeito as preliminares e dou parcial provimento ao recurso para condenar o Estado de Minas Gerais a pagar ao autor o adicional trintenrio, na forma estipulada, no perodo compreendido entre maio de 2002 a fevereiro de 2005, incidindose sobre os valores correo monetria, pela tabela da Corregedoria de Justia de Minas Gerais, e juros de mora de 1% (um por cento) ao ms, a partir da citao. Em conseqncia e levando-se em conta o disposto pelo pargrafo nico do art. 21 do CPC, ficam invertidos os nus sucumbenciais, devendo o ru pagar honorrios advocatcios aos patronos do autor, em R$ 1.000,00 (mil reais), visto que fixados em consonncia com o art. 20
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do CPC, incidindo-se a regra da Lei n 14.939/03 em relao s custas processuais. Custas recursais, pelo apelado, isento na forma da lei. DES. FERNANDO BOTELHO - Peo vnia e. Relatora para acrescer os presentes fundamentos. Primeiramente, de se notar que declarada pelo rgo Especial desta Corte, por meio do Incidente de Inconstitucionalidade n 1.0000.05.424827-3/000, de relatoria do em. Des. Gudesteu Biber, a constitucionalidade da Lei Delegada n 43/001 (Incidente de inconstitucionalidade - Servidor pblico militar - Adicional trintenrio - Lei Delegada n 43/2000, do Estado de Minas Gerais - Alegada ofensa regra bsica de hierarquia normativa - Inocorrncia - Silncio da Carta Poltica Mineira acerca da necessidade de a remunerao do servidor pblico militar ser regulada por lei complementar - Previso de lei ordinria, com a qual se equipara a lei delegada, contida nos 1 e 5 do art. 24 da CEMGE. - No dispondo expressamente a Carta Estadual sobre a necessidade de se regular a matria ora tratada atravs de lei complementar, existindo, lado outro, previso de lei ordinria, vivel torna-se a regulamentao por lei delegada, que equivale ltima Incidente desacolhido.). Com efeito, apesar de aprovao congressual de resoluo, autorizando o Chefe do Executivo a edit-la, a lei delegada apresenta natureza jurdica idntica das demais espcies normativas primrias previstas no art. 59 da Constituio. Em observncia ao princpio da simetria, estabelece o art. 72 da Carta Mineira:
Art. 72 - As leis delegadas sero elaboradas pelo Governador do Estado, por solicitao Assemblia Legislativa. 1 - No podem constituir objeto de delegao os atos de competncia privativa da Assemblia Legislativa, a matria reservada a lei complementar e a legislao sobre: I - organizao do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e do Tribunal de Contas, a carreira e a garantia de seus membros, bem assim a carreira e a remunerao dos servidores de suas Secretarias; II - planos plurianuais, diretrizes oramentrias e oramentos. 2 - A delegao ao Governador do Estado ter a forma de resoluo da Assemblia Legislativa, que especificar seu contedo e os termos de seu exerccio. 3 - Se a resoluo determinar a apreciao do projeto pela Assemblia Legislativa, esta o far em votao nica, vedada qualquer emenda.

semelhana do Texto Federal (Art. 68. As leis delegadas sero elaboradas pelo Presidente da Repblica, que dever solicitar a delegao ao Congresso Nacional. 1 - No sero objeto de delegao os

atos de competncia exclusiva do Congresso Nacional, os de competncia privativa da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, a matria reservada lei complementar, nem a legislao sobre: I - organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia de seus membros; II - nacionalidade, cidadania, direitos individuais, polticos e eleitorais; III - planos plurianuais, diretrizes oramentrias e oramentos. 2 - A delegao ao Presidente da Repblica ter a forma de resoluo do Congresso Nacional, que especificar seu contedo e os termos de seu exerccio. 3 - Se a resoluo determinar a apreciao do projeto pelo Congresso Nacional, este a far em votao nica, vedada qualquer emenda.), a Constituio Estadual elencou taxativamente as matrias que no podem ser objeto de delegao, sem incluir, no entanto, o regime remuneratrio dos servidores. Dessa forma, no dispondo expressamente a Carta Estadual que o regime remuneratrio dos servidores pblicos constitui matria reservada lei complementar, existindo, lado outro, previso de normatizao por lei ordinria (Art. 24 - A reviso geral da remunerao do servidor pblico, sem distino de ndices entre servidor pblico civil e militar, se far sempre na mesma data. 1 - A lei fixar o limite mximo e a relao de valores entre a maior e a menor remunerao do servidor pblico, observados, como limites e no mbito dos respectivos Poderes, os valores percebidos como remunerao, em espcie, a qualquer ttulo, pelo Deputado Estadual, Desembargador e Secretrio de Estado. [...] 5 - Os vencimentos do servidor pblico civil e militar so irredutveis, e a remunerao observar o disposto nos 1 e 2 deste artigo e os preceitos estabelecidos nos arts. 150, II, 153, III, e 153, 2, I, da Constituio da Repblica.), vivel torna-se a regulamentao por lei delegada. Alm disso, verifica-se que a Lei Delegada n 43/00, ao dispor sobre a remunerao bsica do pessoal da Polcia Militar e do Corpo de Bombeiros Militar do Estado, no suprimiu ou revogou a gratificao adicional de 10%:
Art. 1 - A remunerao bsica do pessoal da Polcia Militar e do Corpo de Bombeiros Militar do Estado, a partir de 1 de junho de 2000, a constante da tabela prevista no Anexo desta Lei. 1 - Nos valores previstos na tabela a que se refere este artigo esto incorporados as gratificaes previstas nos incisos II, III, VI e V do artigo 6 da Lei Delegada n 37, de 13 de janeiro de 1989 e os valores das parcelas de que tratam os artigos 1, 3 e 4 da Lei Delegada n 38, de 26 de setembro de 1997. 2 - Sobre a remunerao bsica prevista na tabela referida incidem exclusivamente o adicional de dez por cento (10%), a que se refere o pargrafo nico do artigo 31, o adi-

cional sobre a remunerao de que trata o inciso VI deste artigo da Constituio do Estado, neste caso para o militar que teve o direito adquirido, e o percentual previsto no artigo 204, da Lei n 5.301, de 16 de outubro de 1969, e alteraes posteriores.

Isto significa que o funcionrio se encontra debaixo de uma situao legal, estatutria, que no produzida mediante um acordo de vontades, mas imposta unilateralmente pelo Estado e, por isso mesmo, suscetvel de ser, a qualquer tempo, alterado por ele sem que o funcionrio possa se opor mudana das condies de prestao de servio, de sistema de retribuio, de direitos e vantagens, de deveres e limitaes, em uma palavra, de regime jurdico. O contedo do vnculo jurdico que transcorre entre o funcionrio e o Estado no determinado por via consensual. No decorre de uma produo da vontade conjunta das partes entre as quais intercorre a relao. [...] H, efetivamente, um acordo, mas este diz respeito, unicamente, formao do vnculo. Cinge-se a ele. Limita-se a expressar sua concordncia em inserir-se debaixo de uma situao geral e abstrata. No atinge, em pode atingir, o contedo da relao formada, pois este no se encontra sua disposio como objeto de avena. Falta relao de funo pblica aquela transfuso de vontades, que, na feliz expresso de Clvis Bevilaqua, caracteriza o contrato (Regime constitucional dos servidores da administrao direta e indireta. So Paulo: RT, 1990, p. 12).

Nesse diapaso, remansosa a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal:


Agravo regimental no agravo de instrumento. Policiais militares. Gratificao especial. Reduo. Ofensa ao princpio da irredutibilidade de vencimentos. Inocorrncia. - O entendimento neste Tribunal pacfico no sentido de que inexiste direito adquirido a regime jurdico. Sendo assim, o Supremo tem admitido diminuio ou mesmo supresso de gratificaes ou outras parcelas remuneratrias desde que preservado o montante nominal da soma dessas parcelas, ou seja, da remunerao global. Precedentes. Agravo regimental a que se nega provimento (AI-AgR 555.262/PR, Min. Eros Grau, j. em 21.03.06).
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Depreende-se da literalidade do dispositivo que a gratificao adicional de 10% de que tratava o art. 9 da Lei Delegada n 37/89 no foi suprimida ou revogada, apenas sua base de incidncia (Art. 9 - Ao completar 30 (trinta) anos de servio, o militar ter direito gratificao adicional de 10% (dez por cento) da remunerao (artigo com redao dada pelo art. 6 da Lei n 10.120, de 29.03.1990).). Cumpre destacar que no existe direito adquirido manuteno de regime jurdico, podendo a Administrao instabilizar unilateralmente o vnculo jurdico-funcional, excluindo, at mesmo, vantagens previstas em lei, desde que respeitadas aquelas j incorporadas ao patrimnio jurdico do servidor, com preservao da irredutibilidade remuneratria. Sobre o tema, leciona Celso Antnio Bandeira de Mello:

Recurso extraordinrio - Embargos de declarao recebidos como recurso de agravo - Servidores pblicos militares Inativos e pensionistas - Adicional de inatividade - Supresso - Inalterabilidade do regime jurdico - Direito adquirido Inexistncia - Remunerao - Preservao do montante global - Ausncia de ofensa irredutibilidade de vencimentos Recurso improvido. - No h direito adquirido do servidor pblico inalterabilidade do regime jurdico pertinente composio dos vencimentos, desde que a modificao introduzida por ato legislativo superveniente preserve o montante global do estipndio at ento percebido e no provoque, em conseqncia, decesso de carter pecunirio. A preservao do quantum global, em tal contexto, descaracteriza a alegao de ofensa garantia constitucional da irredutibilidade de vencimentos e/ou proventos. Precedentes (RE-ED468076/RS, Min. Celso de Mello, j. em 07.03.06).

- Conforme a Smula 246 do colendo STJ, dever ser deduzido, da indenizao judicialmente fixada, o valor recebido do seguro obrigatrio. - A penso aos dependentes da vtima devida desde a data do evento at a data em que a mesma completaria 65 anos em relao esposa e, aos filhos, at a data em que cada um deles complete 25 anos, quando, por presuno, alcanaro sua independncia financeira. - Na medida em que cessa o direito de recebimento de penso de qualquer um dos beneficirios, a cota-parte deste dever ser acrescida dos outros. O recebimento de benefcio previdencirio no suficiente para afastar a condenao, nem para reduzir o valor fixado a ttulo de danos materiais, por serem prestaes que possuem natureza distinta. Agravos retidos no providos, outro julgado prejudicado, prejudicial de prescrio rejeitada, primeira e terceira apelaes providas e segunda apelao no provida. APELAO CVEL N 1.0024.04.376847-2 2/001 - Co marca de Belo Horizonte - Apelantes: 1os) Adriana Alves de Brito Lacerda de S e outros, 2) Royal & Sunalliance Companhia de Seguros, 3) Sodexho do Brasil Comercial Ltda. - Apelados: Sodexho do Brasil Comercial Ltda., Royal & Sunalliance Companhia de Seguros - Rus: Adriana Alves de Brito Lacerda de S e outros - Relator: DES. PEREIRA DA SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AOS AGRAVOS RETIDOS, JULGAR PREJUDICADO OUTRO AGRAVO RETIDO, REJEITAR A PREJUDICIAL, DAR PROVIMENTO PARCIAL PRIMEIRA E TERCEIRA APELAES E NEGARAM PROVIMENTO SEGUNDA APELAO. Belo Horizonte, 25 de novembro de 2008. - Pereira da Silva - Relator. Notas taquigrficas Produziram sustentao oral, pela 1 apelante, a Dr. Vanessa Elisa Jacob e, pela 3 apelante, o Dr. Marco Antnio Bevilaqua. Assistiu ao julgamento, pela 2 apelante, o Dr. Gilberto de Souza Leite. DES. PEREIRA DA SILVA - Trata-se de recursos de apelao interpostos por Adriana Alves de Brito Lacerda e outros, Royal Sunalliance Companhia de Seguros S.A.

Com esses fundamentos, acompanho a e. Relatora e tambm rejeito a preliminar de intempestividade, bem como a prejudicial de mrito (prescrio) e dou parcial provimento ao recurso voluntrio, nos termos de seu lcido voto. como voto. DES. FERNANDO BRULIO - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO.

...

Indenizao - Acidente de trnsito - Morte de marido e genitor - Prescrio - No-ocorrncia Preposto - Prova de culpa - Quantum indenizatrio Critrio de fixao - DPVAT - Compensao Penso mensal - Valor e prazo - Despesas materiais - Reembolso
Ementa: Ao de indenizao. Morte de marido e genitor em acidente de trnsito. Prescrio. No-ocorrncia. Prova da culpa do preposto da requerida. Quantum indenizatrio. Razoabilidade. Compensao. DPVAT. Penso mensal. Valor e prazo. Reembolso despesas materiais. - Sendo reconhecida a prtica do ato ilcito, bem como a culpa do preposto da requerida, pelo resultado morte, indubitvel a sua responsabilidade em indenizar, materialmente e moralmente os autores, mulher e filhos, pela perda do querido ente familiar. - Para a fixao do quantum indenizatrio, o juiz deve pautar-se pelo bom senso, moderao e prudncia, alm de observar tambm o binmio constitudo por razoabilidade e proporcionalidade.
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e, ainda, por Sodexho do Brasil Comercial Ltda. contra a deciso proferida pelo MM. Juiz da 7 Vara Cvel da Comarca da Capital, nos autos da ao de indenizao ajuizada pelos primeiros apelantes em face da 3 apelante. Adoto o relatrio da sentena (f. 1.074/1.093) acrescentando que o MM. Juiz a quo julgou parcialmente procedente o pedido inicial, condenando a r Sodexho do Brasil Comercial Ltda. ao pagamento das seguintes verbas:
- Pagamento de indenizao por danos morais aos autores no valor de R$ 70.000,00, na proporo de 1/3 para cada autor, devidamente corrigido. Este valor ser acrescido dos juros de mora, de 0,5% ao ms, desde a data do acidente, 31.01.1997, at 11.01.2003, e de 1% ao ms, desde 12.01.2003, at a data do efetivo pagamento. Deste montante ser decotado o valor correspondente a 40 salrios mnimos da poca do acidente devidamente atualizado pela tabela da douta Corregedoria-Geral de Justia. - Pagamento de indenizao por dano esttico ao autor Otvio Lacerda de S, no valor de R$ 8.000,00, atualizados, a partir da data da publicao da sentena e com o acrscimo de juros de mora. - Pagamento de penso mensal retroativa data da morte, 31.01.1997, no percentual de 2/3 do valor correspondente ao salrio percebido pela categoria profissional qual pertencia Srgio Lage de S, na data de sua morte, atualizados, acrescidos de 2/3 dos valores correspondentes a 13 salrio e frias, aos autores, at que Emiliana Lacerda de S complete 25 anos, em 04.02.2008. Reverte-se o valor pago a ela aos demais autores, at que Otvio Lacerda de S complete 25 anos, em 20.07.2009, revertendo-se o valor pago a ele a Adriana Alves de Brito Lacerda de S, que dever receber a penso mensal at a data em que a vtima completaria 65 anos, em dezembro/2018.

A condenao imps, tambm, a constituio de capital. Houve condenao, ainda, ao pagamento de indenizao por danos materiais, correspondentes aos gastos mdicos efetuados por Otvio Lacerda de S e Adriana Lacerda de S, comprovados s f. 195/250, e aos gastos com funeral, de forma atualizada, acrescidos de juros de mora. A sentena deixou de condenar a empresa r ao ressarcimento dos valores gastos com manuteno anual do jazigo e contratao de plano de sade junto Bradesco Seguros, com fulcro no art. 269, inciso I, do CPC. Julgou procedente o pedido, ainda, da r em face da Seguradora Royal & Sunalliance Seguros S.A., para conden-la ao ressarcimento dos valores despendidos com o pagamento de indenizao por danos materiais (penso mensal, gastos com funeral e tratamento mdico), observado o limite de R$ 20.000,00. Condenou-se ao ressarcimento dos valores despendidos para o pagamento de indenizao por dano esttico, observado o limite de R$155.000,00, devidamente atualizado,

acrescido de juros de mora de 1% a partir do efetivo desembolso. Condenou a parte autora ao pagamento de 25% das custas processuais referentes lide principal e a parte r, de 75%. A r denunciada, pelo pagamento das custas processuais referentes lide secundria. Condenou os autores ao pagamento de honorrios advocatcios ao patrono da r, em R$ 5.000,00, e a r, por sua vez, honorrios ao advogado dos autores, em R$10.000,00. A r denunciada, ao pagamento de honorrios advocatcios ao patrono da r/denunciante no valor de R$ 5.000,00, com acrscimo de juros de mora de 1% a partir da sentena. Inconformados, os autores interpuseram recurso de apelao, s f. 1.107/1.128, requerendo a majorao da indenizao a ttulo de danos morais para, ao menos, 200 salrios mnimos para cada apelante, afastando-se a compensao desta verba com o valor recebido a ttulo de DPVAT. No tocante ao clculo de penso mensal, requerem seja feito com base na ltima remunerao integral recebida pelo cidado Srgio Lage de S, e no pelo salrio da categoria profissional qual pertencia o mesmo. Requerem a fixao de juros sobre a penso mensal desde a data do falecimento, sendo que o valor devido dever ser pago em parcela nica. Afirmam que os juros moratrios so devidos a partir da data do evento danoso. Requerem a condenao da r ao ressarcimento dos valores despendidos pelos apelantes com a aquisio e manuteno de jazigo perptuo, bem como com a contratao de plano de sade privado. Sob a alegao de terem decado de parte mnima do pedido, requerem a condenao da r ao pagamento da totalidade dos nus de sucumbncia, ou de pelo menos 95%. Requerem que seja calculada a verba honorria devida aos patronos dos autores com base no 3 do art. 20 do CPC, em patamar mximo. A Royal & Sunalliance Seguros S.A. interps recurso de apelao s f. 1.131/1.146, afirmando que a verso de invaso de pista contrria apresentada pelos autores no foi registrada em nenhum documento ou depoimento testemunhal. Alega que os peritos foram taxativos ao afirmar que no seria possvel apontar a regio precisa onde ocorreu o choque. Assevera que no houve prova tambm em relao suposta velocidade excessiva imposta ao veculo pelo motorista sobrevivente, no podendo ser o mesmo responsabilizado pelo acidente. Requer o afastamento da condenao relativa penso devida autora, viva da vtima, pois restou provado que ela no era dependente economicamente de seu marido. Insurge-se contra a parte da sentena que determinou que, aps os filhos atingirem 25 anos, a
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penso dever ser transferida integralmente para a viva da vtima. Alega que est impedido o reconhecimento do dano esttico cumulativamente com o dano moral, quando firmado num s fato produzido. Sustenta que, no tendo havido resistncia denunciao, no se justifica que seja condenada ao pagamento da verba honorria atinente lide secundria. A Sodexho do Brasil Comercial Ltda. interps recurso de apelao s f. 1.150/1.175, requerendo, preliminarmente, a apreciao dos agravos retidos de f. 619/623, 744/755 e 1.315/1.317. No mrito, afirma que no houve culpa de seu empregado pelo acidente, inexistindo relao entre o acidente e o trabalho que o mesmo exerce na empresa. Alega ter havido culpa exclusiva, ou pelo menos concorrente, da vtima pelo acidente. Afirma que, se houve culpa de seu empregado, foi de grau levssimo. Sustenta que a autora Adriana no faz jus penso mensal, por ter restado comprovado que no dependia economicamente do marido. Se mantida a condenao, o pagamento dever perdurar at a data em que a vtima completaria 65 anos. Busca, por derradeiro, a reduo do prazo de penso aos demais autores, at a idade de 21 anos, e no de 25. Requer a reforma da sentena, para que o pagamento da penso mensal ocorra a partir do ajuizamento da ao, decotando-se os valores relativos ao 13 e s frias, descontando-se os valores recebidos a ttulo de benefcios da Previdncia Pblica e Privada, a serem apurados em liquidao de sentena. Requer o reconhecimento da prescrio das prestaes vencidas da penso mensal h mais de trs anos do ajuizamento da ao. Afirma serem indevidos juros de mora, ou, se devidos, devero incidir apenas sobre as prestaes mensais vencidas, cobrados a partir da citao da r. No tocante aos danos morais, requer a sua reduo para valor equivalente a 100 salrios mnimos. Requer o afastamento da condenao por danos materiais, por entender que a penso mensal seria suficiente para tal finalidade. Afirma que terceiro arcou com as despesas do funeral. Alega no haver prova de dano esttico indenizvel. Requer o afastamento da constituio de capital, diante de sua notria solvabilidade. Requer a reforma da sentena para contemplar, no mbito da cobertura securitria para danos corporais (R$155.000,00) no somente os danos estticos, mas tambm as despesas mdicas. As contra-razes foram apresentadas s f. 1.181/1.221, 1.228/1.241,1.244/1.270. Este, o breve relatrio. Conheo dos recursos porque prprios e tempestivos.
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Esto preenchidos os demais requisitos de admissibilidade recursal. Passo, inicialmente, anlise dos agravos retidos interpostos pela apelante Sodexho do Brasil Comercial Ltda. 1 agravo retido. A 3 apelante interps agravo retido s f. 619/623 em face da deciso que indeferiu a contradita da testemunha Mrcio Teixeira Alves. Por meio do despacho publicado em 05.08.2004, o MM. Juiz a quo determinou que os autores juntassem aos autos, em 05 dias, o rol de testemunhas. Isso foi realizado tempestivamente atravs da petio protocolizada em 10.08.2004 (f. 506 e 509). Ao contrrio do que afirma a agravante, no restou comprovada qualquer razo para que fosse deferido o pedido de contradita, pois a testemunha foi apenas colega da vtima. O juiz, por ser o destinatrio das provas, tem o direito de dirigir a instruo probatria no processo, podendo indeferir a produo de provas teis ou desnecessrias, ou deferi-las, se entender que seriam essenciais para a soluo da lide. Foi o que ocorreu no presente caso, no assistindo razo apelante, quando insiste na contradita da referida testemunha. Por esse motivo, nego provimento ao 1 agravo retido interposto. 2 agravo retido. A 3 apelante interps agravo retido s f. 744/755, alegando diversas questes que sero abordadas posteriormente, por se confundirem com o mrito do recurso. Assim, considero prejudicado o 2 agravo retido interposto. 3 agravo retido. A 3 apelante interps, ainda, agravo retido s f. 1.315/1.317, contra a deciso que indeferiu o pedido de decretao de nulidade da percia ou realizao de nova percia mdica. A meu ver, no h razo para o inconformismo da agravante, pois o laudo pericial no apresenta qualquer vcio que possa desabon-lo e que exija a sua substituio por novo laudo mdico. O fato de a parte no concordar com as concluses do perito no afasta a credibilidade do laudo por ele elaborado, no sendo necessria, tampouco til, a realizao de nova percia no presente caso. Posto isto, nego provimento ao 3 agravo retido interposto. Mantenho, pois, as decises tomadas na primeira instncia e que foram atacadas pela via dos agravos retidos interpostos. Custas recursais, quanto aos agravos retidos, pela agravante, a empresa Sodexho do Brasil Comercial Ltda.

DES. CABRAL DA SILVA - De acordo. DES. MARCOS LINCOLN - De acordo. DES. PEREIRA DA SILVA - Inicialmente, passo a proceder ao exame da prejudicial de mrito, conforme adiante consignado. Prescrio. Por se tratar de ao pessoal, o prazo prescricional o vintenrio, previsto no Cdigo Civil de 1916. No presente caso, deve-se aplicar o disposto no art. 2.028 do CC/2002, pois, quando de sua entrada em vigor (11.01.2003), haviam-se passado 06 anos, a contar da data do acidente, que ocorreu em 31.01.1997. Assim, o prazo prescricional seria o de 03 anos previsto no art. 206, 3, inciso V, do Diploma Civil de 2002. A ao foi ajuizada em 12.05.2004, no tendo ocorrido, portanto, a alegada prescrio. Com tais fundamentos, rejeito a prejudicial de prescrio. DES. CABRAL DA SILVA - De acordo com o Relator. DES. MARCOS LINCOLN - De acordo. DES. PEREIRA DA SILVA - Mrito. Inverto o julgamento, passando anlise de mrito, inicialmente, do recurso de apelao interposto pela 3 apelante, a empresa Sodexho do Brasil Comercial Ltda. 3 apelao. Sodexho do Brasil Comercial Ltda. No tocante culpa do motorista da empresa apelante pelo acidente, entendo que a mesma restou comprovada, apesar de os elementos probatrios, no presente caso, no serem muito elucidativos. O laudo do Instituto de Criminalstica (f. 62/72) concluiu que:
a indeterminao precisa da regio de choque no possibilita percia, apontar a responsabilidade pelo acidente, logo, deixamos a cargo de testemunhas oculares (caso existentes) e s demais investigaes a serem procedidas a elucidao completa do sinistro.

Quando da denncia, no processo criminal, o ilustre Promotor de Justia deixou registrado:


Apurou-se que o acidente foi causado por imprudncia do denunciado consistente em desenvolver velocidade incompatvel com a pista molhada e sinuosa, bem como em no conseguir manter sua dirigibilidade, invadindo a pista contrria e causando o choque (f. 48).

No BO constou a informao de que:


no houve testemunhas nem vestgios (fragmentos) que identificassem o local exato do acidente, uma vez que chovia muito e o trnsito era intenso (f. 53).

O motorista da r, Fbio de Maynart Ramos, em seu depoimento, no processo criminal (f. 111/112), afirmou que se encontrava em servio e retornava para casa; que calculava estar imprimindo uma velocidade de cerca de 70 km/h em seu veculo; que o veculo conduzido pela vtima invadiu a pista na qual trafegava o motorista da r; tendo o declarante reduzido ainda mais a velocidade do seu carro e se preparou para encostar, a fim de dar tempo de que o outro veculo retornasse sua pista e passasse sem problemas, mas nesse instante, o declarante sofreu um abalroamento, pela traseira, oportunidade em que teve o seu carro bruscamente desviado para a direita, acabando por ocorrer a coliso de frente com o veculo que se aproximava em sentido oposto. Em seguida, retratou-se, afirmando que no sofreu coliso de frente, mas sim em sua lateral direita, sendo que o outro carro, sim, bateu de frente. O autor Otvio Lacerda de S, com 12 anos poca do acidente, afirmou, em seu depoimento, como informante, que se encontrava ao lado de seu genitor, que conduzia o veculo com destino a Belo Horizonte. Alegou que estava chovendo quando um outro veculo que vinha em sentido contrrio derrapou na pista molhada e veio rodopiando em direo ao veculo dirigido por seu pai, ocorrendo uma violenta coliso. Afirmou que seu pai estava naquela ocasio dirigindo devagar em vista da chuva que caa (f. 142/143). A descrio sumria elaborada pelo Instituto de Criminalstica (f. 64/66) leva concluso de que o acidente ocorreu da forma como o autor Otvio Lacerda de S descreveu, considerando-se as condies finais em que ficaram ambos os veculos. Pela dinmica do acidente, constata-se que a culpa foi do motorista da empresa r, tendo o veculo que conduzia derrapado na pista, colidindo sua lateral direita com a parte frontal do veculo conduzido pela vtima. Assim, diante da culpa do motorista pelo acidente, por ser o mesmo preposto da empresa r, a responsabilidade pelo acidente a ela deve ser atribuda. A autora Adriana Alves de Brito Lacerda de S assim afirmou em seu depoimento:
eu recebo benefcio previdencirio, penso mensal por morte de meu marido, no valor de mil quatrocentos e poucos reais, tambm recebi seguro DPVAT no valor de cinco mil e pouco. A despesa da nossa casa era feita pelo meu marido que na poca tinha uma renda mensal de mais ou menos seis mil
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Inicialmente, cumpre ressaltar que a empresa deveria ser responsabilizada, pois seu prprio empregado informou que se encontrava em servio e retornava para casa, quando ocorreu o acidente (f. 111-v.).

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reais. [...] eu era proprietria nica de um laboratrio chamado Vila Rica, trabalhava em tal laboratrio e tinha uma renda de mais ou menos dois mil reais mensais. Eu recebo benefcio do INSS em meu nome, meus filhos no recebem nenhum benefcio (f. 528).

A meu ver, restou comprovada a dependncia econmica da autora Adriana, tendo em vista que seu marido recebia salrio de R$ 6.000,00, e ela, de R$ 2.000,00, podendo-se verificar que os valores por ele percebidos fariam grande diferena para a sobrevivncia da famlia. Assim, a autora Adriana ter direito ao pagamento de penso mensal no percentual de 2/3 do salrio de seu marido, at a data em que este completaria 65 anos de idade, conforme decidiu o ilustre Magistrado de primeiro grau. Em relao aos autores Otvio e Emiliana, a penso, no percentual de 2/3 do salrio percebido pelo pai, ser devida at que ambos completem 25 anos de idade. Nesse sentido, registro os seguintes precedentes jurisprudenciais:
A penso devida ao filho menor, em razo do falecimento do seu pai, vtima de acidente de trnsito, deve estender-se at quando aquele completar 25 anos (STJ/REsp 275.274/MG. Relator: Ministra Nancy Andrighi). O dies ad quem da penso mensal , relativamente viva, a data em que o falecido marido faria sessenta e cinco anos ou a em que ela contrair novas npcias e, no tocante ao filho menor, a data em que completar vinte e cinco anos (TAMG/AC 329.846 - 4. Relator: Juiz Batista Franco).

Cumpre ressaltar, ainda, que, na medida em que cessar o direito de recebimento de penso de qualquer um dos beneficirios, a cota-parte deste dever ser acrescida dos outros. Nesse sentido, a jurisprudncia:
Ao cessar, para um dos beneficirios, o direito a receber penso relativa indenizao dos danos materiais por morte, sua cota-parte acresce, proporcionalmente, aos demais (REsp 408.802/RS. Relatora: Ministra Nancy Andrighi). Nas indenizaes em forma de pensionamento, por ato ilcito, a jurisprudncia mais acatada aceita a prevalncia do direito de acrescer aos demais dependentes as parcelas que se forem extinguindo (TAMG/ED 258.845 - 0/001. Relator: Juiz Wander Marota).

por serem prestaes que possuem natureza distinta. Assim, no deve haver qualquer decote em relao penso mensal. Quanto aos juros moratrios, a teor do disposto na Smula 54 do colendo STJ, so devidos desde a data do evento danoso, sendo de 0,5% ao ms, at a vigncia do Cdigo Civil de 2003, e, a partir da, devem ser de 1% ao ms at o pagamento do dbito. A correo monetria, por se tratar de uma indenizao por ato ilcito, deve incidir a partir do evento danoso, a teor da Smula 43 do colendo STJ. Danos morais. No tocante aos danos morais, pleiteia a apelante a sua reduo para valor equivalente a 100 salrios mnimos. Dano moral o constrangimento que algum experimenta em conseqncia de leso a direito personalssimo, ilicitamente produzido por outrem, de forma que a indenizao tem carter compensatrio da dor, amargura, vergonha e humilhao sofridas pelo lesado. Deve o julgador, ao fixar a indenizao por danos morais, pautar-se pelo bom senso, moderao e prudncia, analisando cada caso concreto, de acordo com o seu livre convencimento. No deve perder de vista que, por um lado, a indenizao deve ser a mais completa possvel e, por outro lado, no pode tornar-se fonte de lucro indevido. Deve o julgador, ainda, analisar cada caso concreto, considerando, portanto, os princpios constitucionais da proporcionalidade e da razoabilidade. O colendo Superior Tribunal de Justia j teve oportunidade de deixar assentado que:
O arbitramento da condenao a ttulo de dano moral deve operar-se com moderao, proporcionalmente ao grau de culpa, ao porte empresarial das partes, suas atividades comerciais, e, ainda, ao valor do negcio, orientando-se o juiz pelos critrios sugeridos pela doutrina e pela jurisprudncia, com razoabilidade, valendo-se de sua experincia e do bom senso, atento realidade da vida, notadamente situao econmica atual, e s peculiaridades de cada caso. (REsp 173 366 - SP/Relator: Ministro Slvio de Figueiredo/ADV 89639).

A penso mensal dever ser paga, para todos os autores, a partir da data de morte do pai e marido, e no a partir do ajuizamento da ao, como pretende a empresa apelante. Ademais, so devidos 13 salrio e frias, pois constam provas nos autos de que a vtima era um empregado assalariado. O recebimento de benefcio previdencirio no suficiente para afastar a condenao nem para reduzir o valor fixado a ttulo de danos materiais,
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No caso dos autos, inquestionvel a imensa dor moral sofrida pelos autores, em decorrncia da morte, de forma trgica e repentina, de um ente querido. Ora, trata-se do falecimento de uma pessoa que deixou no desamparo emocional e financeiro a esposa e os filhos. Afasto peremptoriamente o argumento da empresa, de que a tenra idade dos filhos da vtima poderia reduzir o sofrimento pela perda dos pais, pois tal afirmao, data venia, ultrapassa os limites do bom senso e da sensibilidade. Assim, me posiciono com o entendimento de que no h razo alguma para reduzir o quantum arbitrado pelo Magistrado, visto que entendo condizente com o

[...] em face da realidade econmica do pas, que no mais permite supor a estabilidade, longevidade e sade empresariais, de modo a permitir a dispensa de garantia (REsp 416 846/SP , Relator: Ministro Castro Filho, DJ de 07.04.2003).

Danos estticos. No tocante aos danos estticos sofridos pelo autor Otvio em decorrncia do acidente, no laudo pericial de f. 808/828, o ilustre perito apresentou as seguintes concluses:
1 - H nexo de causalidade entre o acidente e as seqelas observadas. [...] 3 - H dano esttico estimado como sendo em grau leve (2/5). 4 - H possibilidade tcnica de melhoria do aspecto esttico das cicatrizes, condicionadas a uma resposta satisfatria do organismo diante de uma nova interveno, que se buscar substituir uma cicatriz por outra menor [...].

As fotografias de f. 815/816 demonstram a existncia de cicatrizes que comprometem a boa aparncia do autor. Houve comprometimento esttico do autor, razo pela qual devem ser indenizados os danos estticos, de forma independente da indenizao por danos morais, que tem como causa a perda de forma trgica de seu genitor. Nesse sentido, j decidiu este Tribunal:
Acidente de trabalho. Incapacidade para o trabalho. Danos esttico, moral e material. Pedidos distintos e identificados separadamente. Cumulao dos pedidos. Arbitramento dos valores. O dano moral e o dano esttico podem ser cumulados

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caso em questo, uma indenizao fixada no importe de R$ 70.000,00 (setenta mil reais), a ser dividida entre os trs autores. Certo que nenhuma quantia em dinheiro tem o condo de afastar a dor sofrida pela perda prematura de um ente querido muito prximo. Todavia, no pode tal fato servir de enriquecimento da parte autora nem representar valor excessivamente oneroso para a parte r, a ponto de descontrolar sua vida financeira, seja pessoa fsica ou jurdica. Danos materiais. No tocante s despesas materiais, as despesas mdicas (f. 95/250) e as despesas funerrias (f. 252/260), restaram devidamente comprovadas, sendo devido o seu pagamento pela empresa responsvel pelo acidente. No h que falar em afastar-se a indenizao pelas despesas com funeral, no estando elas includas no mbito da indenizao por danos morais, mas sim caracterizando-se como indenizao pelos danos materiais decorrentes do falecimento prematuro do marido e genitor dos autores. Tambm o pedido de constituio de capital para garantia de pagamento das indenizaes deve ser mantido. A jurisprudncia tem-se firmado no sentido de que:

quando derivados do mesmo fato, quando passveis de apurao em separado, tendo causas inconfundveis, com arbitramento dos valores distintos, para cada um deles. O dano esttico decorre da mutilao da parte fsica do corpo da vtima, que perdeu o brao direito no acidente, carregando pela vida afora o aleijo, que poder minorar a aparncia, mas no extinguir as conseqncias do defeito fsico. A indenizao em razo do defeito fsico que inabilitou o ofendido para o trabalho se justifica em razo da impossibilidade de o mesmo voltar ao exerccio da profisso, tornandose incapacitado para o trabalho. O arbitramento das indenizaes por danos moral e esttico deve ser moderado, para no se transformar em fonte de enriquecimento, nem muito reduzido, para no se excluir o sentido de punio (AC n 2.0000.00.343.682 - 2/000. Relator: Juiz Valdez Leite Machado).

Entretanto, a meu ver, a indenizao por danos estticos deve ser reduzida, sendo fixada em R$ 5.000,00, valor suficiente para compensar o autor pelos transtornos sofridos em razo de tais danos. Finalmente, no assiste razo empresa apelante quando requer a reforma da sentena para contemplar, no mbito da cobertura securitria para danos corporais no somente os danos estticos, mas tambm as despesas mdicas. Os valores devero ser considerados separadamente, conforme asseverado anteriormente. 1 apelao: Adriana Alves de Brito Lacerda e outros. Passo anlise das questes suscitadas pelos autores em suas razes recursais, que no foram objeto de julgamento do recurso interposto pela 3 apelante, a empresa Sodexho do Brasil Comercial Ltda. Inicialmente, cumpre afirmar que no deve ser afastada a compensao do valor da indenizao com o valor recebido pelos autores, relativamente ao seguro obrigatrio, o DPVAT, em razo do enunciado da Smula 246 do colendo STJ: O valor do seguro obrigatrio deve ser deduzido da indenizao judicialmente fixada. Contudo, no tocante ao pedido referente ao clculo da penso mensal com base na ltima remunerao integral recebida pelo cidado Srgio Lage de S, entendo assistir razo aos autores. O MM. Juiz de primeiro grau decidiu que o valor da penso mensal corresponder ao valor percebido pela categoria profissional a que pertencia o autor na data de sua morte. Extrai-se dos autos que, em novembro de 1996, a vtima recebia o salrio lquido de R$ 4.376,98. Assim, havendo provas nos autos de que a vtima perceberia tal salrio, correto seria consider-lo como base para a penso mensal devida aos autores. Ao contrrio do que pretendem os autores, entendo que as parcelas relativas penso mensal no devero ser pagas em parcela nica, conforme bem salientou o ilustre Magistrado sentenciante. Diante da ausncia de nexo causal com o sinistro, mantenho a sentena, tambm, no tocante ao no-

ressarcimento dos valores despendidos pelos autores na aquisio e manuteno de jazigo perptuo, bem como com a contratao de plano de sade privado. Em relao aos nus de sucumbncia, entendo que os mesmos devem ser mantidos em 25% para os autores e 75% para a r, a empresa Sodexho do Brasil Comercial Ltda. Contudo, a verba honorria de fato deveria ter sido fixada com fulcro no 4 do art. 20 do CPC, na seguinte proporo: 20% sobre o valor da condenao para os advogados dos autores e 10% sobre o valor da condenao para os advogados da r e da litisdenunciada, devidamente corrigidos pelos ndices da tabela da douta Corregedoria-Geral de Justia. Com tais consideraes, depois de negar provimento aos agravos retidos e de rechaar a prejudicial de prescrio, estou provendo parcialmente o 1 e 3 recursos e negando provimento ao 2. Fica reduzido o valor da indenizao a ttulo de danos estticos para R$ 5.000,00 (cinco mil reais) atualizados na forma da sentena. Determino, ainda, que seja considerado como base para a fixao da penso mensal devida aos autores o valor de R$ 4.376,98, que era o salrio lquido da vtima, quando do acidente. Fixo a verba honorria em 20% sobre o valor da condenao para os advogados dos autores e 10% sobre o valor da causa para os advogados da r e da litisdenunciada. Em relao s demais questes, fica mantida a sentena, da lavra do ilustre Juiz Maurcio Pinto Ferreira. Custas recursais, na lide principal, pela r, Sodexho do Brasil Comercial Ltda. e na lide secundria, pela empresa Royal Sunalliance Companhia de Seguros S.A. DES. CABRAL DA SILVA - Acompanho o Relator. DES. MARCOS LINCOLN - No tocante ao mrito e relendo o voto do Relator, ao que me foi dado perceber, foram apreciadas todas as questes suscitadas da tribuna. Acompanho o Relator no 1 e 3 recursos. DES. PEREIRA DA SILVA - 2 apelao: Royal Sunalliance Companhia de Seguros S.A. Como as demais questes suscitadas pela 2 apelante j mereceram a devida anlise, anteriormente, passo abordagem apenas da questo relativa ao pagamento de verba honorria atinente lide secundria. Entendo que falece razo denunciada/apelante, que pretende seja excluda a condenao das custas e honorrios advocatcios, ao argumento de que no apresentou resistncia denunciao da lide. Filio-me ao entendimento de que tal condenao conseqncia lgica da lide, prevista em lei, j que o CPC estabelece que quele que sucumbir caber o pagamento das custas e honorrios advocatcios.
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O fato de no ter apresentado obstculo denunciao da lide, por si s, no tem o condo de afastar a condenao em honorrios advocatcios da lide secundria. O nosso extinto Tribunal de Alada j teve oportunidade de se pronunciar nesse sentido:
Indenizao - Acidente de trnsito - Prescrio - Seguradora - Direito de regresso - Aplice - Prova - Princpio do livre convencimento - Boletim de ocorrncia - Culpa - Excesso de velocidade - Correo monetria - Termo inicial Denunciao da lide - Sucumbncia. [...] Tendo em vista os princpios da sucumbncia e causalidade adotados pelo art. 20 do CPC, nus da parte vencida pagar ao vencedor as despesas processuais e honorrios advocatcios, o que se aplica ao litgio secundrio que se trava entre denunciante e denunciado, devendo sempre aquele que perdeu arcar com a verba honorria e custas, encargo este que decorre apenas da derrota experimentada pela parte. No mesmo sentido: Apelao Cvel 260769-6 3 Cmara Civil - Rel. Juiz J. B. Marins - j. em 05.08.98 (Apelao Cvel 229.203 - 7/Relatora: Juza Jurema Brasil Marins).

DES. CABRAL DA SILVA - Acompanho o Relator. DES. MARCOS LINCOLN - Tambm acompanho o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AOS AGRAVOS RETIDOS, JULGARAM PREJUDICADO OUTRO AGRAVO RETIDO, REJEITARAM A PREJUDICIAL, DERAM PROVIMENTO PARCIAL PRIMEIRA E TERCEIRA APELAES E NEGARAM PROVIMENTO SEGUNDA APELAO.

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Mandado de segurana - Liminar - Recurso Interposio - Autoridade coatora Inadmissibilidade - Legitimatio ad processum Pessoa jurdica de direito pblico
Ementa: Processo civil. Agravo de instrumento. Liminar em mandado de segurana. Recurso interposto pela autoridade coatora. Inadmissibilidade. - A legitimidade para recorrer das decises proferidas em mandados de segurana da pessoa jurdica de direito pblico qual pertence a autoridade coatora, que, por conseguinte, no pode manejar recurso. AGRAVO (art. 557, 1, CPC) N 1.0145.08.4582116/002 EM AGRAVO N 1.0145.08.458211-6 6/001 Comarca de Juiz de Fora - Agravantes: Municpio de Juiz

de Fora e outro - Agravada: Talita Silva Sodr de Oliveira, representada pela me Ires da Silva - Relator: DES. ALBERTO VILAS BOAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 28 de outubro de 2008. - Alberto Vilas Boas - Relator. Notas taquigrficas DES. ALBERTO VILAS BOAS - Conheo do recurso. Ao negar seguimento ao agravo de instrumento, o fiz embasado nas seguintes razes:
Sabe-se que, no mbito do mandado de segurana, a autoridade pblica convocada para prestar as informaes necessrias para a autoridade judiciria averiguar se ocorreu leso a direito lquido e certo de quem reclama a tutela jurisdicional. Sendo assim, eventual impugnao recursal a ser utilizada em favor da autoridade coatora dever ocorrer por intermdio da pessoa jurdica de direito pblico qual esteja vinculada. Nesse sentido, tem-se decidido que: O coator notificado para prestar informaes. No tem ele legitimidade para recorrer da deciso deferitria do mandamus. A legitimao cabe ao representante da pessoa jurdica interessada - (RTJ 105/404) Administrativo. Tribunal de Justia do Estado de Mato Grosso do Sul. Provimento de vaga de desembargador. Quinto constitucional. Art. 100, 2, da Loman. Inaplicabilidade. Perda do objeto da ao no-ocorrncia. Autoridade coatora. Ilegitimidade para recorrer ou apresentar contrarazes. Recurso ordinrio conhecido e improvido. Muito embora a autoridade coatora figure no plo passivo da relao processual, ela no tem legitimidade para recorrer ou apresentar contra-razes, porquanto este direito atribudo, to-somente, pessoa jurdica a que vinculada, segundo orientao do Supremo Tribunal Federal (RE 108.703/BA, Rel. Min. Djaci Falco) - (RMS n 12.778, 5 Turma, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, DJU de 03.04.2006, p. 366).

que, quando presta as informaes necessrias, age como substituto processual daquela. Nesse sentido, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
Processual civil. Tributrio. Mandado de segurana. Intimao da pessoa jurdica de direito pblico a que se vincula a autoridade impetrada da sentena concessiva de segurana. Obrigatoriedade. 4 do art. 1 da Lei n 8.437/92. Nulidade do acrdo. - A autoridade coatora, no mandado de segurana, notificada para prestar informaes, cessando sua interveno quando oferecidas estas, razo pelo qual a legitimatio ad processum para recorrer da deciso deferitria do mandamus do representante da pessoa jurdica a que pertence o rgo (REsp n 842.279, 1 Turma, Rel. Min. Luiz Fux, DJe de 24.04.2008 - ementa parcial).

Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDUARDO ANDRADE e GERALDO AUGUSTO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Unio estvel - Relacionamento afetivo paralelo ao casamento - Reconhecimento Impossibilidade


Ementa: Direito de famlia. Relacionamento afetivo paralelo ao casamento. Impossibilidade de reconhecimento de unio estvel. Princpio da monogamia. Recurso no provido. - O relacionamento afetivo da apelante com o seu amado no se enquadra no conceito de unio estvel, visto que o princpio da monogamia, que rege as relaes afetivas familiares, impede o reconhecimento jurdico de um relacionamento afetivo paralelo ao casamento. Nesse contexto, por se encontrar ausente o elemento essencial para a constituio da unio estvel, qual seja a ausncia de impedimento matrimonial entre os companheiros, e, como o pai dos apelados no se encontrava separado de fato ou judicialmente, conforme restou suficientemente demonstrado nos autos, no possvel caracterizar o concubinato existente como uma unio estvel. Entender o contrrio seria vulgarizar e distorcer o conceito de unio estvel - instituto jurdico que foi consagrado pela Constituio Federal de 1988 com a finalidade de proteger relacionamentos constitudos
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Os agravantes pretendem a reforma da deciso por entender que esta se encontra baseada em tese no pacfica, argumentando a existncia de julgados que permitem que a autoridade coatora possa interpor recurso de deciso proferida em mandado de segurana. Salienta ainda, com o objetivo de sanar qualquer dvida, que o Municpio subscreve, em todos os termos, o recurso interposto pela autoridade coatora. No lhes assiste razo, data venia. Com efeito, a legitimidade para recorrer das decises proferidas em mandados de segurana da pessoa jurdica qual pertence a autoridade coatora,

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Dessa forma, a autoridade apontada como coatora no tem legitimidade processual para recorrer, sendo intempestiva a iniciativa da Municipalidade de Juiz de Fora de corrigir o equvoco aps vencido o prazo para a interposio do agravo de instrumento. Nego provimento.

com fito familiar - e, ainda, viabilizar a bigamia, j que possvel a converso da unio estvel em casamento. Por fim, ainda que haja no Superior Tribunal de Justia um precedente extremamente eloqente e em tudo assemelhado ao caso que se examina, que consiste no REsp n 742.685 do STJ, julgado em 04.08.2005, de que foi Relator o Min. Jos Arnaldo da Fonseca, da 5 Turma do STJ, admitindo o direito penso previdenciria, deixo de apreciar o tema, visto que tal pleito h de ser formulado perante a Justia Federal, visto que A.B.M. era Policial Rodovirio Federal, o que impede, por absoluta incompetncia (art. 109, inciso I, da Constituio da Repblica), Justia Estadual reconhecer eventual direito previdencirio parte apelante. APELAO CVEL N 1.0024.07.690802-9 9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: S.B.L. - Apelados: D.M.C.C. e outro - Relatora: DES. MARIA ELZA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 18 de dezembro de 2008. - Maria Elza - Relatora. Notas taquigrficas DES. MARIA ELZA - Cuida-se de recurso de apelao cvel interposto por S.B.D.L. contra sentena proferida pelo Juzo da 10 Vara de Famlia da Comarca de Belo Horizonte que, nos autos de uma ao de reconhecimento de unio estvel proposta pela apelante em face de D.M.D.C.C. e outros, ora parte apelada, julgou improcedente o pedido inicial, sob o fundamento de que no foi provada a existncia de unio estvel. Em razes recursais de f. 497/506-TJ, a apelante alega que viveu uma unio estvel com L.W.C, que teve incio em setembro de 2003 e findou-se em julho de 2007. Assinala que sempre esteve na companhia de L.W.C., que, apesar de casado, era separado de fato. Pede, por tais motivos, seja provido o recurso. Em resposta ao recurso, a parte apelada pugna, s f. 510/513-TJ, pelo seu no-provimento. Parecer da Procuradora de Justia Ada Lisboa Marinho, s f. 522/525-TJ, opinando pelo no-provimento do recurso. o relato. Decido. Conheo do recurso, porquanto presentes os requisitos legais. Consoante se extrai do art. 1.723 do Cdigo Civil, a unio estvel somente pode ser caracterizada quando
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presentes, concomitantemente, os seguintes elementos: a) diversidade de sexo; b) ausncia de impedimento matrimonial entre os companheiros, no se aplicando, contudo, o art. 1.521, VI, do CC, no caso de a pessoa se achar separada de fato ou judicialmente; c) convivncia pblica, contnua e duradoura; d) constituio de famlia. O referido dispositivo, especificamente em seu 1, consagrou entendimento dominante de que a unio estvel pode se configurar mesmo entre um ou ambos conviventes casados, desde que estejam plenamente separados de fato ou judicialmente. Nesse sentido, cito a doutrina de Slvio de Salvo Venosa:
A definio estabelecida pelo art. 1.723 muito semelhante quela ento fornecida pelo art. 1 da Lei 9.278/96. Tratase de um conceito aberto de unio estvel, sem as amarras temporais do passado. O vnculo duradouro, e no um limite de tempo, poder definir a solidez dessa unio. A primeira lei que regulamentou o 3 do art. 226 da Constituio Federal foi a de n 8.971/94, que se referia a um lapso temporal de cinco anos. De acordo com o 1, a unio de fato, tal como concebida na Constituio, no pode ser reconhecida nas hipteses nas quais o casal est impedido de casar. Nessas situaes, pode ocorrer concubinato, dentro da nomenclatura adotada pelo atual Cdigo. s pessoas casadas, porm, abre-se exceo: pode configurar-se a unio estvel quando os partcipes esto separados de fato ou judicialmente. Enquanto a separao judicial se prova objetivamente, a separao de fato requer sua evidenciao, o que poder trazer dvidas no caso concreto.

Nesse mesmo sentido, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:


Recurso especial. Civil. Art. 1.179, III, Cdigo Civil brasileiro. Testamento. Testador casado. Concubina e companheira. Distino. - A concubina se distingue da companheira, pois esta ltima tem com o homem unio estvel, em carter duradouro, convivendo com o mesmo como se casados fossem. A proibio inserta no art. 1.719, III, do Cdigo Civil no se estende companheira de homem casado, mas separado de fato. Recurso especial conhecido e provido (STJ, REsp 192.976/RJ, Rel. Min. Csar Asfor Rocha, DJ de 20.11.2000). Civil. Famlia. Reconhecimento de unio estvel entre mulher e homem casado, mas no separado de fato. Impossibilidade. Ofensa ao art. 226, 3, da Magna Carta. Matria afeta ao STF. Alegao de violao s Leis 8.971/94 e 9.278/96. Smula 284/STF. Infringncia a dispositivos da Lei 10.406/02. Fatos ocorridos na vigncia de legislao anterior. Incidncia desta. Dissdio jurisprudencial. Comprovao. [...] 4. A teor da jurisprudncia desta Corte, a existncia de impedimento para se casar por parte de um dos companheiros, como, por exemplo, na hiptese de a pessoa ser casada, mas no separada de fato ou judicialmente, obsta a constituio de unio estvel. 5. Recurso conhecido parcialmente e, nessa parte, provido para, cassando o acrdo proferido pelo Tribunal a quo,

afastar o reconhecimento da unio estvel, no caso (STJ, REsp 684407/RS, Rel. Min. Jorge Scartezzini, DJ de 27.06.2005). Unio estvel. Reconhecimento de duas unies concomitantes. Equiparao ao casamento putativo. Lei n 9.728/96. 1. Mantendo o autor da herana unio estvel com uma mulher, o posterior relacionamento com outra, sem que se haja desvinculado da primeira, com quem continuou a viver como se fossem marido e mulher, no h como configurar unio estvel concomitante, incabvel a equiparao ao casamento putativo. 2. Recurso especial conhecido e provido [...]. Casamento putativo, como sabido, aquele que, em ateno boa-f de um ou de ambos os cnjuges, o matrimnio nulo ou anulvel, mas produz efeitos em relao aos cnjuges e aos filhos. No caso do casamento, o que d tnus ao reconhecimento dos efeitos a existncia de ato formal, dispensando, portanto, a prova da convivncia marital. O s fato de existir a prova do casamento formal, realizado perante a autoridade competente, serve para justificar o dispositivo da lei civil que relevou a boa-f e deferiu efeitos. Diversamente, na unio estvel, necessrio provar a convivncia com vocao de permanncia, isto , aquela com a qual se pretende constituir famlia, fazendo a vida como se marido e mulher fossem sob o regime do casamento formal. claro que no se est a exigir at mesmo a convivncia sob o mesmo teto (REsp n 474.962/SP , Rel. Min. Slvio de Figueiredo, DJ de 1.03.04), mas, sim, a evidncia de que existe estabilidade da comunho de vida. Os passos agigantados em matria de direito de famlia levaram a jurisprudncia a enfrentar situaes de fato, como, por exemplo, a de admitir a existncia de unio estvel, ainda que uma das partes permanea com o vnculo formal do casamento, desde que comprovada a separao de fato (Agravo Regimental no Agravo de Instrumento n 598.588/RJ, da minha relatoria, DJ de 03.10.05). Essa construo foi feita exatamente para evitar que se acolha uma multiplicidade de relacionamentos amorosos no padro exigido para a configurao de unio estvel. Quem convive simultaneamente com duas mulheres no tem relacionamento putativo para fins de unio estvel, pela s razo de que ou bem uma delas de fato a companheira, e a outra, o relacionamento no estvel, embora longo no tempo, ou nenhuma das duas companheira e no renem condies apropriadas para reconhecer-se a unio estvel. No foi por outra razo que o novo Cdigo Civil cuidou de conceituar a unio estvel na mesma linha da Lei n 9.278/ 96, ou seja, reconhecer como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a mulher, configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo de constituio de famlia (art. 1.723). Ora, com o maior respeito interpretao acolhida no acrdo, no enxergo possvel admitir a prova de mltipla convivncia com a mesma natureza de unio estvel, isto , convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo de constituio de famlia. O objetivo do reconhecimento da unio estvel e o reconhecimento de que essa unio entidade familiar, na minha concepo, no autoriza que se identifiquem vrias unies estveis sob a capa de que haveria tambm uma unio estvel putativa. Seria, na verdade, reconhecer o impossvel, ou seja, a existncia de vrias convivncias com o objetivo de constituir famlia. Isso levaria, necessariamente, possibilidade absurda de se reconhecer entidades familiares mltiplas e concomitantes.

No caso vertente, por mais que a apelante se esforce em enquadrar o seu relacionamento com o L.W.C. no conceito de unio estvel, o fato que o conjunto probatrio afasta qualquer possibilidade de aquele relacionamento ser reconhecido como uma entidade familiar, pois restou provado que a apelante manteve com L.W.C. um relacionamento paralelo ao casamento dele com D.M.D.C.C. Rodrigo da Cunha Pereira salienta que:
[...] o Direito no protege o concubinato adulterino. A amante, amsia, ou qualquer nomeao que se d pessoa que, paralelamente ao vnculo de casamento, mantm uma outra relao, uma segunda ou terceira [...] ela ser sempre a outra, ou o outro, que no tem lugar em uma sociedade monogmica. Alguns autores preferem nomear essas relaes como concubinato impuro, em oposio a concubinato puro, ou honesto [...] ou aqueles em que no h impedimento legal para o estabelecimento da relao. impossvel ao Direito proteger as duas situaes concomitantemente, sob pena de contradizer todo o ordenamento jurdico (Concubinato e unio estvel. 4. ed. Belo Horizonte: Editora Del Rey, p. 74).

Sobre o tema, cito os seguintes julgados:


Apelao cvel. Unio estvel. Por mais duradoura que tenha sido a relao afetiva, o sistema jurdico brasileiro est ordenado pelo princpio da monogamia. Logo, invivel reconhecer a concomitncia de duas entidades familiares. [...] Inicio ponderando que, queiramos ou no, o nosso sistema jurdico contempla o princpio da monogamia. Essa a questo, a meu ver, essencial que se discute aqui. No podemos negar que, se uma pessoa casada e vier a casar por uma segunda vez, esse segundo casamento nulo. Ora, se no podemos dar um tratamento de maior privilgio unio estvel do que damos ao casamento, fico em grandes
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No caso dos autos, o acrdo afirma que o autor da herana mantinha esse relacionamento estvel e duradouro com as duas mulheres, reconhecendo, embora que com a recorrente o relacionamento era anterior e dela no se desvinculara ao manter o relacionamento com a recorrida. Essa circunstncia, na minha compreenso, tira qualquer possibilidade do emprego analgico da regra do casamento putativo, porque, enquanto neste existe o vnculo formal duplo, o que possvel, naquele s existe a convivncia com aquela vocao de constituir famlia, havendo, portanto, um vnculo no formal. Ora, se o falecido J.N.S. no se desvinculou da convivncia mantida com a recorrente, a unio estvel estava caracterizada aqui, sendo a apelada, ento, um relacionamento amoroso que se no pode identificar com unio estvel, muito menos equipar-lo com o casamento putativo. Para que houvesse a configurao da unio estvel com a recorrida, que posterior recorrente no amor do autor da herana, seria necessrio que dessa ltima estivesse desvinculado, o que no ocorre neste feito. No caso, no tenho como possvel a aplicao analgica do art. 221 do Cdigo Civil anterior, negando-se vigncia nessa deciso ao que disciplina o art. 10 da Lei n 9.728/96 (STJ, REsp 789.293/RJ, Rel. Min. Menezes de Direito, DJ de 20.03.2006).

dificuldades para sustentar que, sendo um segundo casamento nulo, uma relao extraconjugal existente na constncia de um casamento possa ser considerada como unio estvel, que uma forma de constituir entidade familiar, como diz o 3 do art. 226 da Constituio Federal. Se assim entendssemos, a meu ver, estaramos violando a Constituio, porque estaramos dando unio estvel um tratamento privilegiado em relao ao casamento, e isso vai na contramo da prpria Carta Maior. No digo que devamos fechar os olhos aos fatos da vida - realmente, os fatos da vida existem -, agora, cabe-nos dar a devida qualificao jurdica aos fatos da vida, de acordo com o ordenamento legal vigente, flexibilizando esse ordenamento legal dentro de determinados limites. Ocorre que o ordenamento vigente diz, no 1 do art. 1.723 do Cdigo Civil, que a unio estvel no se constituir se ocorrerem os impedimentos do art. 1.521, entre os quais est o fato de algum dos integrantes dessa relao ser casado, ressalvada a hiptese de estar separado de fato [...] assim, no estou negando o fato; o fato evidentemente existiu, e, para mim, a prova dos autos est bastante eloqente. Porm essa relao, dentro do sistema vigente, considerando o princpio da monogamia, no pode ser qualificada como unio estvel (Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, Apelao Cvel n 70014692917, Rel. para o acrdo Des. Luis Felipe Brasil Santos). Ao de alimentos. Concubinato adulterino. Unio estvel. Descaracterizao. Sistematicidade do ordenamento jurdico. Ausncia de separao de fato. Sentena mantida. No pode ser considerada unio estvel aquela em que um dos conviventes casado e no separado de fato, mantendo, paralelamente ao concubinato, seu relacionamento matrimonial. Diante da coerncia do ordenamento jurdico com a monogamia, no pode o Estado dar proteo, simultaneamente, a mais de uma famlia (Ap. Cvel n 1.0521.02. 018018-3/001) (TJMG - Ap n 1.0024.03.941047-7/001 Rel. Des. Alvim Soares - Data do julgamento: 26.04.2005 DJ de 1.06.2005).

Benefcio previdencirio - Aposentadoria proporcional - Modificao Proventos integrais - Impossibilidade


Ementa: Ao ordinria. Previdencirio. Aposentadoria proporcional. Improcedncia do pedido de modificao da aposentadoria com proventos proporcionais em aposentadoria com proventos integrais. Relao jurdica previdenciria. - Segundo o princpio tempus regit actum de observncia obrigatria em questes envolvendo benefcios previdencirios, os proventos de aposentadoria regulam-se pela lei e circunstncias vigentes poca da obteno do benefcio. Assim sendo, a supervenincia de incapacidade absoluta, ainda que reconhecida judicialmente em ao de interdio, no tem fora para modificar relao jurdica previdenciria, mormente se a incapacidade absoluta no decorre de acidente em servio. APELAO CVEL N 1.0024.06.930962-3 3/002 - Co marca de Belo Horizonte - Apelante: Clvis Ribeiro re presentado pela curadora Olendina Valente Juventina Ribeiro - Apelado: Estado de Minas Gerais - Relator: DES. BRANDO TEIXEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 7 de outubro de 2008. - Brando Teixeira - Relator. Notas taquigrficas DES. BRANDO TEIXEIRA - Cuida-se de apelao cvel interposta contra a r. sentena de f. 120/124, proferida nos autos da presente ao ordinria aforada por Clvis Ribeiro contra o Estado de Minas Gerais. Aps reconhecer os efeitos da prescrio com relao pretenso deduzida anteriormente a 13.07.2005, data da publicao da sentena de interdio do autor, o ilustre Juiz sentenciante julgou improcedente o pedido de percepo das diferenas decorrentes da convolao da aposentadoria por invalidez com percepo de proventos proporcionais em integrais. Inconformado, o autor interps apelao cvel s f. 126/137, pugnando pela reforma da sentena. Alegou que a sentena que declara a interdio declaratria, o que significa dizer que seus efeitos retroagem ao momento da incapacidade, o que afasta, in casu, os efeitos da prescrio. No que tange ao pedido de percepo de

Nesse contexto, por se encontrar ausente elemento essencial para a constituio da unio estvel, qual seja a ausncia de impedimento matrimonial entre os companheiros, e, como L.W.C. no se encontrava separado de fato ou judicialmente, conforme restou suficientemente demonstrado nos autos, no possvel caracterizar o relacionamento existente como uma unio estvel. Entender o contrrio seria vulgarizar e distorcer o conceito de unio estvel, instituto jurdico que foi consagrado pela Constituio Federal de 1988 com a finalidade de proteger relacionamentos constitudos com fito familiar. Pelo exposto, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela parte apelante. Suspendo o recolhimento das custas, visto litigar a apelante sob o plio da justia gratuita. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES NEPOMUCENO SILVA e MAURO SOARES DE FREITAS. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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proventos integrais de aposentadoria por invalidez, asseverou que [...] nunca teve desde a reforma, a mnima condio de trabalhar, seja na PMMG, seja em emprego cvel, tanto verdade que se encontra amparado pelos efeitos de curatela reconhecida judicialmente. A d. Procuradoria-Geral de Justia, no parecer de f. 155/157-TJMG, opinou pela confirmao da sentena. Presentes os requisitos e pressupostos de admissibilidade, conhece-se do recurso voluntrio. Embora relevantes os fundamentos utilizados pelo apelante e ainda que sensibilizado pelo aspecto humano, a sentena desafiada no passvel de reforma. Segundo o apelante, seu alegado direito integralidade de proventos decorre da sua absoluta incapacidade civil, j declarada por meio de sentena, o que, por si s, teria fora para afastar os efeitos da prescrio. No que tange ao pedido de percepo de proventos integrais de aposentadoria por invalidez, asseverou que [...] nunca teve, desde a reforma, a mnima condio de trabalhar, seja na PMMG, seja em emprego cvel, tanto verdade que se encontra amparado pelos efeitos de curatela reconhecida judicialmente. Inicialmente, registra-se que, em se tratando de relao jurdica previdenciria, aplicar-se- o princpio tempus regit actum, de observncia obrigatria em questes envolvendo benefcios previdencirios. Segundo referido princpio, os proventos de aposentadoria regulam-se pela lei e circunstncias vigentes poca da obteno do benefcio. Assim sendo, a supervenincia de incapacidade absoluta, ainda que reconhecida judicialmente em ao de interdio, no tem fora para modificar relao jurdica previdenciria, mormente se a incapacidade absoluta no decorre de acidente em servio. Colhe-se dos autos que a aposentadoria por invalidez do autor, com proventos proporcionais, decorre do fato de que o autor foi considerado, poca da concesso do benefcio em outubro de 1980:
Incapaz definitivamente para a funo policial-militar, por ser portador de 780.3 CID/75, molstia essa no profissional e no decorrente de acidente em servio. Acha-se o paciente na condio prevista no 3 do art. 1 da Lei n 6.980, de 22.04.77, que deu nova redao ao art. 96 da Lei 5.301, de 16 de outubro de 1969. Poder exercer profisses e empregos civis (vide documentos de f. 85/86 e 96).

da sentena que decretara sua curatela (vide f. 28/30), ensejaria a nulidade do ato de aposentadoria com proventos proporcionais. A uma, porque, aplicando-se o princpio tempus regit actum, a relao previdenciria foi regularmente constituda, estando vlida e apta a produzir seus efeitos. A duas, porque, conforme parecer da douta Procuradoria-Geral, in verbis:
O apelante, h mais de 20 anos, recebe aposentadoria proporcional e, apenas recentemente, revoltou-se contra isso. Ciente de que seus ganhos so modestos e prevendo dificuldades financeiras, poderia o apelante pleitear modificaes em seus vencimentos. Todavia, nada foi feito; ou pelo menos, no consta dos autos. Acolher-se o argumento de que o apelante seria, desde idos de 1980, totalmente incapaz geraria extrema insegurana jurdica. Todos seus atos seriam ineficazes. Compra e vendas, negcios jurdicos em geral, reconhecimentos diversos seriam todos dissolvidos (vide f. 156/157-TJMG).

Por ltimo, apesar das alegaes deduzidas pelo autor, inexistem provas que confirmem a correlao entre a incapacidade do autor e o alegado salvamento de um macaco em rea inundada. Ao contrrio, poca da aposentao proporcional, a incapacidade do autor [...] no decorrente de acidente em servio (vide documento de f. 85/86 e 96). Dessarte, por todas as perspectivas, tem-se a improcedncia do pedido. Pelo exposto, nega-se provimento ao recurso voluntrio. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CAETANO LEVI LOPES e RONEY OLIVEIRA. Smula: NEGARAM PROVIMENTO.

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Cobrana - Nota promissria - Prescrio qinqenal - Endosso tardio - Cesso de crdito Efeitos - Exceo pessoal - Oponibilidade Direito do autor - Fato extintivo, impeditivo ou modificativo - Ausncia - Credor
Ementa: Cobrana. Notas promissrias. Prescrio qinqenal. Endosso tardio. Efeitos de cesso de crdito. Oponibilidade das excees pessoais. Ausncia de fato extintivo, impeditivo ou modificativo do direito do autor. Credor. - A prescrio prevista na Lei Uniforme no atinge o direito representado pela nota promissria, mas apenas a ao de execuo que a assegura. Por isso, prescrita a execuo do ttulo, pode o credor valer-se do procedimento ordinrio de cobrana, o qual no excludo pela existncia da ao de locupletamento.
Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 187, p. 41-242, out./dez. 2008

Com efeito, a teor do acima assentado, tem-se que a concesso de aposentadoria proporcional, datada de outubro de 1980, est em consonncia com as circunstncias fticas e jurdicas existentes poca da instituio da relao jurdica previdenciria. Assim sendo, sob esse aspecto, tem-se a improcedncia da pretenso do apelante de retificar sua aposentadoria de proporcional para integral. Ao seu turno, no merece acolhimento o inconformismo recursal do apelante no sentido de que sua incapacidade absoluta, reconhecida judicialmente por meio

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- Em se tratando de endosso pstumo, porque realizado aps expirado o prazo para protesto, o seu efeito de cesso ordinria de crdito, e o direito do endossatrio, nesse caso, no autnomo, mas derivado do direito do endossante, o que significa dizer apenas que ser possvel a oponibilidade de excees pessoais. APELAO CVEL N 1.0024.08.937384-9 9/001 - Co marca de Belo Horizonte - Apelante: Sertec - Servios Gerais Ltda. - Apelado: Felix Moura Corra - Relatora: DES. SELMA MARQUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E A PREJUDICIAL E, NO MRITO, NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 3 de dezembro de 2008. - Selma Marques - Relatora. Notas taquigrficas DES. SELMA MARQUES - Cuida-se de apelao interposta contra a r. sentena de f. 53/59, a qual julgou procedente a ao de cobrana que Felix Moura Corra ajuizou contra a Sertec - Servios Ltda.
[...] para condenar a requerida a pagar ao autor os valores expressos nas notas promissrias (f. 12/14), ou seja, R$ 62.500,00, corrigida a partir do vencimento das mesmas, pelos ndices da egrgia Corregedoria de Justia, e juros de mora de 1,0% ao ms a partir da citao.

cujas datas de vencimento remontam a maro, abril e maio de 2000, mas que lhe foram endossadas tardiamente por Medfisco Assessoria Ltda., em junho de 2004. I - Da ilegitimidade ativa. Em sede de preliminar, argiu a r a ilegitimidade do autor, porque no observados os critrios da cesso de crdito ao beneficiar-se do endosso tardio dos ttulos, notificando-lhe da transao, de modo que se revela ineficaz perante ele. Como visto, a questo exposta acima possui cunho eminentemente meritrio, devendo ser com ele analisada. Rejeito a prefacial. II - Da inadequao da via eleita. Suscita a requerida, preliminarmente, a inadequao da via eleita, ao entendimento de que deveria a autora ter proposto a ao de locupletamento, e no a ao de cobrana. Ora, a ao de locupletamento mais uma opo que o legislador d ao credor, quando ocorre a desonerao da responsabilidade cambial, facultando ao possuidor reembolsar-se da importncia com que se tenham locupletado custa dele. Alm disso, nesta ao, o titular no pode pretender o recebimento do valor integral do ttulo, mas somente o valor com que o ru se locupletou s suas custas, diferentemente do que acontece na ao de cobrana. A propsito:
Ao monitria - Cesso de crdito - Ausncia de prova Ilegitimidade ativa - Extino do processo - Cheque prescrito - Opo do autor - Voto vencido. - A ao de locupletamento prevista no art. 61 da Lei 7.375/1985 e a ao monitria, quando se tratar de cheque sem fora executiva, so procedimentos que no se excluem, cabendo ao autor a escolha, ciente de que, optando pela segunda, ter o nus de provar o negcio subjacente, o que no ocorrer quando escolher a primeira. - E, quando fechada a porta da ao de locupletamento, pela prescrio, poder o portador do cheque prescrito escolher entre a ao de conhecimento e a ao monitria. - Sendo a monitria fundada em cheque nominal pessoa fsica e inexistindo prova do endosso ou da cesso do crdito pessoa jurdica da qual aquela scia, a empresa no detm legitimidade para, em seu prprio nome, manejar a ao monitria em defesa dos interesses da pessoa fsica do scio. Aplicao do art. 6 do CPC. -V.v.: - preciso que aquele que pretenda promover ao de execuo por quantia certa instrua sua petio inicial com memria discriminada e atualizada do clculo, art. 604 do CPC. - Nos termos das Smulas 233 e 258 do colendo STJ. Contrato de abertura de crdito rotativo, ainda que vinculado nota promissria, no ttulo executivo extrajudicial (TAMG, Apelao Cvel n 382.648-8, 3 Cmara Cvel, Relator Juiz Maurcio Barros, j. em 12.03.2003).

Opostos embargos de declarao s f. 61/68, rejeitados f. 69. Inconformada, apelou a requerida s f. 70/82, alegando, preliminarmente, a inadequao da via eleita, considerando que deveria ter sido proposta a ao de locupletamento. Prejudicialmente ao mrito, diz ter ocorrido a prescrio trienal da pretenso autoral para a cobrana dos ttulos de crdito, segundo consta da LUG. Em seguida, argumenta que o endosso tardio possui efeitos de uma cesso de crdito e como tal deve observar os critrios do Cdigo Civil, dentre os quais a notificao ao devedor para que a transao fosse eficaz em relao a ele. Ao final, afirma que no houve a prestao de servios que fundamenta a emisso das notas promissrias. Conheo do recurso, porque presentes seus pressupostos de admissibilidade. Verifica-se dos autos que Felix Moura Corra ajuizou a presente ao de cobrana contra Sertec - Servios Gerais Ltda. objetivando o recebimento do crdito consubstanciado nas notas promissrias acostadas inicial,
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Logo, no h impedimento para uso da ao de cobrana para recebimento do crdito estampado na crtula, de modo que se revela adequada a via eleita. Rejeito a preliminar.

III - Da prejudicial de prescrio. De acordo com o art. 70 da Lei Uniforme, relativa s letras de cmbio e notas promissrias, aplicvel por fora do Decreto 57.663, de 24.01.66, de 3 (trs) anos o prazo para a propositura da ao executiva, fundada em nota promissria, contados a partir do vencimento da cambial. Todavia, a prescrio no atinge o direito representado pela nota promissria, mas apenas a ao de execuo que a assegura. Por isso, prescrita a execuo do ttulo pode o credor valer-se do procedimento ordinrio de cobrana, a ser proposto justamente com base em documento escrito sem fora de ttulo executivo. Na falta de dispositivo especfico, o prazo prescricional da pretenso surgida com o inadimplemento da obrigao personificada no ttulo era o previsto no caput do art. 177 do Cdigo Civil de 1916 para as aes pessoais. Contudo, com a entrada em vigor do novo Cdigo Civil a regra foi alterada. Isso porque, segundo a regra de transio inserta no art. 2.028 do CC/02, aplicam-se os prazos do novo diploma civil quando por ele reduzidos e desde que no transcorrido mais de metade do prazo previsto na lei pretrita. Assim, como no havia transcorrido mais da metade do prazo prescricional na entrada em vigor do Cdigo Civil de 2002 e como o prazo no novo diploma civil para a prescrio da cobrana de dvidas lquidas constantes de instrumento pblico ou particular ser de cinco anos (art. 206, 5, I), tendo-se o termo inicial na entrada em vigor do novo cdigo, ou seja, em 13 de janeiro de 2003, razo pela qual a prescrio somente restaria operada em 14 de janeiro de 2008, entretanto, tendo a ao sido ajuizada em 11 de janeiro de 2008 (f. 02 v), inexiste a prescrio. No que tange ao prazo prescricional aplicvel ao direito obrigacional para o ajuizamento da ao monitria ou ao de cobrana, a jurisprudncia, mutatis mutandis:
Com o decurso do prazo para ajuizamento da ao cambial prevista no art. 61 da Lei do Cheque, o cheque perde sua natureza de ttulo de crdito, configurando, ento, apenas um documento indicativo de uma dvida. Por essa razo, a ao monitria com base nele ajuizada atualmente prescreve em cinco anos, nos termos do art. 206, 5, inciso I, do atual Cdigo Civil, contados do vencimento do ttulo, ou da entrada em vigor do atual Cdigo Civil, dependendo da circunstncia. Precedentes. Apelo provido (Apelao Cvel n 70022278899, Quinta Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Umberto Guaspari Sudbrack, j. em 05.12.2007). Pelo Cdigo Civil/1916, a ao ordinria de cobrana de cheque sem fora executiva prescrevia em 20 anos, conforme o art. 177. Com o advento do novo Cdigo Civil, o prazo prescricional foi reduzido para 5 anos, conforme 206, 5, I, contados a partir da vigncia da lei nova, ou seja, janeiro/2003. Conforme o art. 2.028 das Disposies Transitrias do novo Cdigo Civil, se o prazo prescricional foi reduzido na lei nova, e se no houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei antiga, o prazo ser

o disposto na lei nova, ou seja, no Cdigo Civil/2003. O procedimento monitrio necessita de prova escrita sem fora executiva em que o devedor reconhea no s a existncia da dvida como, tambm, seu valor. Tratando-se de cheque, est o devedor obrigado ao valor nele consignado, devendo proceder-se compensao do valor parcial comprovadamente pago (Des. Mrcia De Paoli Balbino - 2.0000.00. 483826-8/000 - TJMG).

Isso posto, afasto a prejudicial de prescrio. Pois bem. Quanto ao mrito, cedio que a cesso de crdito e o endosso no se confundem. O primeiro tem natureza exclusivamente civil, consistindo basicamente na alterao subjetiva da obrigao, porque o credor primitivo substitudo pelo cessionrio, conforme ensina Caio Mrio da Silva Pereira: TJMG - Jurisprudncia Cvel
Chama-se cesso de crdito o negcio jurdico em virtude do qual o credor transfere a outrem a sua qualidade creditria contra o devedor, recebendo o cessionrio o direito respectivo, com todos os acessrios e todas as garantias. uma alterao subjetiva da obrigao, indiretamente e realizada, porque se completa por via de uma translao da fora obrigatria, de um sujeito ativo para outro sujeito ativo, mantendo-se em vigor o vinculum iuris originrio (Instituies de direito civil. 19. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001, v. II, p. 227).

O endosso, a seu turno, instituto tpico do direito cambirio e transfere os direitos sobre o ttulo. O conceito de Rubens Requio:
O endosso , entre outros, um instituto tpico criado pelo direito cambirio. o meio para transferir o direito sobre o ttulo, segundo Goldschmidt, Bonelli, Messineo, conceito que Thephilo de Azeredo Santos considera como explicao mais ajustada realidade: ao endossar, o endossador transfere ao endossatrio o ttulo e, em conseqncia, os direitos nele incorporados (Curso de direito comercial. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 1977, v. II, p. 340).

Na cesso de crdito, por via de regra, o cedente afasta-se da relao jurdica, pois, em relao a ele, est extinta a obrigao. O endosso, entretanto, mantm a autonomia das relaes cambirias contidas no ttulo, inclusive o aval. Bem a propsito, eis a lio do derradeiro jurista citado na obra mencionada, v. II, p. 340:
Em seus efeitos o endosso confere direitos autnomos, enquanto que da cesso resultam direitos derivados. No endosso, a nulidade de um no afeta os endossos posteriores, devido autonomia das relaes cambirias. Na cesso, a nulidade de uma acarreta a das posteriores.

Feita a digresso, atenho-me agora questo relativa ao endosso tardio da nota promissria, porque ocorrido posteriormente ao prazo para se efetuar o protesto. A Lei Uniforme de Genebra, em seu art. 20, inovou a questo referente ao endosso posterior, tambm chamado pstumo, declarando que ele tem os mesmos
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efeitos que o anterior. O endosso posterior ao vencimento do ttulo s tem efeito de cesso civil se ocorrer aps o protesto da cambial por falta de pagamento ou feito depois de expirado o prazo fixado para faz-lo. Sobre o tema ensina Fran Martins:
Normalmente, o endosso, dando mobilidade de crdito, deve ser usado enquanto este est vivo. Entretanto, no proibido seja o endosso empregado aps o vencimento da letra, tendo esse o nome de endosso pstumo, tardio ou imprprio. [...] Desse modo, segundo a lei atualmente vigorante, se o endosso posterior ao protesto por falta de pagamento, ou feito depois do prazo fixado para protesto, os efeitos que produz so apenas de uma cesso ordinria de crdito (Ttulos de crdito. 13. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999, v. I, p. 128).

Em se tratando, como visto, de endosso pstumo, porque realizado aps expirado o prazo para protesto, o seu efeito de cesso ordinria de crdito, e o direito do endossatrio, nesse caso, no autnomo, mas derivado do direito do endossante. Significa dizer apenas que ser possvel a alegao de excees pessoais no presente feito, no exigindo, de outro lado, o cumprimento dos requisitos da cesso civil estabelecidos no CC/02, conforme pretende a recorrente para tornar ineficaz a transferncia do crdito. Com base na premissa acima, a requerida afirmou que no houve a prestao de servios que fundamenta a emisso das notas promissrias. No entanto, as suas alegaes restaram vazias nos autos. Deveria o ru ter comprovado a inexistncia da dvida ou qualquer fato extintivo ou modificativo do direito da requerente, no se desincumbindo satisfatoriamente do nus imposto pelo art. 333, II, do CPC, no h como abrigar o seu inconformismo. Com esses fundamentos, nego provimento apelao para manter a deciso de primeiro grau, cuja condenao dever ocorrer pelo valor nominal dos ttulos, sobre o qual incidiro juros moratrios de 1% ao ms, nos termos do art. 406 do CC/02 c/c o art. 161, 1, do CTN, a contar da citao e correo monetria de acordo com os ndices da Tabela da Corregedoria de Justia, pena de se estar atribuindo ao documento que instrui o pedido a fora de ttulo executivo. Custas, pelo apelante. DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT - Ao exame que fiz dos autos chego mesma concluso e desfecho que deu V. Ex. na qualidade de Relatora, mostrando-se necessrio apenas ressalvar posicionamento diverso no que concerne prescrio relacionada ao cheque. A despeito do que j foi decidido no julgamento das Apelaes 1.0518.07.123948-8/001 e 1.0024.07. 465960-8/001, adoto o posicionamento acerca do tema
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prescrio para o ajuizamento de procedimento monitrio com base em cheques que no possuem mais fora executiva. Em relao ao cheque, verifica-se que, nos termos da Lei 7.357/85, o prazo para que seja o ttulo apresentado ao sacado de trinta dias da emisso, dentro do qual cabe ao credor realizar o protesto ou obter o comprovante do sacado/cmara de compensao de que o cheque foi apresentado. Este prazo decadencial. J o prazo de seis meses, este prescricional, tambm disposto na lei acima mencionada (art. 59), se presta ao ajuizamento da ao executiva e deve ser contado a partir da expirao do prazo de apresentao. Expirado o referido prazo de seis meses, perde o cheque a fora executiva, o que no impede a cobrana do valor nele representado, desde que no atravs de ao de execuo, podendo o credor se valer da ao de cobrana, bem como do procedimento monitrio. Dessa maneira, a ao de locupletamento que se refere ao negcio inerente crtula tem sua prescrio prevista tambm na Lei do Cheque (Lei 7.357/85), sendo de dois anos contados do dia em que se consumar a prescrio da ao cambiria (art. 61). Havendo, in casu, prazo prescricional previsto na lei especial, no ser aplicado o Cdigo Civil. Nesse sentido, trago a lume a doutrina de Humberto Theodoro Jnior:
Perante os ttulos cambirios h prazos decadenciais e prazos prescricionais: so decadenciais os que se referem diligncia de protesto para assegurar o direito de regresso contra sacadores e endossantes (Lei Uniforme, arts. 44 e 53 e Dec. 2.044/1908, art. 32); e prescricionais os relativos execuo do dbito cartular (Lei Uniforme, art. 70; Dec. 2.044/1908, art. 50). [...] O mesmo se passa com o cheque: a) h um prazo legal de apresentao ao sacado (trinta dias da emisso). Dentro do qual deve-se tirar o protesto ou obter-se o comprovante do sacado ou da cmara de compensao de que o cheque foi apresentado (Lei 7.357/85, arts. 33 e 47, II); trata-se de prazo decadencial; b) h, outrossim, o prazo de seis meses, a contar da expirao do prazo de apresentao, destinado ao ajuizamento da ao executiva (Lei 7.357/85, art. 59), que de prescrio. No caso do cheque o prazo da ao executiva nico - seis meses - tanto contra o emitente, como os endossantes, e at mesmo o de regresso entre os vrios endossantes. Os prazos de apresentao e protesto so insuscetveis de interrupo e suspenso. Referem-se constituio do direito de regresso, que se extingue, a seu termo. Os prazos de execuo so tipicamente prescricionais, pois referem-se ao exerccio da pretenso de exigir o pagamento da soma inadimplida pelo obrigado. Submetem-se, portanto, s interrupes e suspenses previstas na disciplina legal da prescrio (Lei 7.357, art. 60; Lei Uniforme, art. 71). Alm da ao executiva, que prescreve em trs anos, a contar do vencimento da cambial, ou em seis meses, a contar da expirao do prazo de apresentao do cheque, a lei admite ao de locupletamento, a ser exercitada aps a prescrio da ao cambiria. A ao de locupletamento refere-se ao

negcio subjacente crtula e segue o procedimento ordinrio, e no o executivo (Dec. 2.044/1908, art. 48; Lei Uniforme, Anexo II, art. 15). A ao de enriquecimento contra o emitente e coobrigados do cheque prescreve em dois anos, contados do dia em que se consumar a prescrio da ao executiva (Lei 7.357, art. 61 c/c 59 e seu pargrafo). Quanto letra de cmbio e nota promissria, no h prazo especial na Lei Cambiria. Deve-se, portanto, aplicar, aps a prescrio da ao executiva, o prazo previsto ao Cdigo para as aes de enriquecimento sem causa, que de trs anos (art. 206, 3, IV). Conta-se esse trinio a partir da data em que se consumar a prescrio da ao executiva cambial, pois da que nasce a ao ordinria de locupletamento (Comentrios ao novo Cdigo Civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003, t. II, v. 3, p. 336 a 338).

- Em vista da alterao promovida pela Lei 11.382/06 no art. 649 do CPC, a pequena propriedade rural, impenhorvel nos termos do art. 5, inciso XXVI, da CF, deve ser conceituada de acordo com os parmetros da Medida Provisria 2.166-67, de 2001. - Ausente a comprovao do exerccio pela parte de atividade produtiva em propriedade que preenche os requisitos da Medida Provisria 2.166-67, de 2001, no h que ser reconhecida a impenhorabilidade do imvel. - De acordo com a exegese extensiva proposta pela corrente maximalista, aquele que contrata financiamento para o incremento da atividade que desenvolve - conquanto no seja destinatrio final do produto oferecido considerado consumidor, ante a patente situao de vulnerabilidade em relao instituio financeira concedente do emprstimo, o que justifica a incidncia das normas protetivas do CDC. - Em se tratando de relao de consumo, a multa moratria no pode ultrapassar o limite de 2% do valor da prestao, conforme dispe o art. 52, 1, do CDC. - A Lei Uniforme de Genebra, aplicvel aos ttulos de crdito em geral, permite a cobrana de juros moratrios no caso de inadimplemento, conforme dispem os arts. 48 e 49 do referido diploma legal, sendo que a reserva do art. 17 do Anexo II remete a questo referente ao patamar dos juros para o ordenamento de cada pas. Assim, mostra-se possvel a cobrana de juros de mora em relaes cambiais. - Nos termos do art. 406 do Cdigo Civil de 2002, os juros moratrios legais devem ser fixados conforme a taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional. Por conseguinte, uma vez que a referida taxa a mencionada no art. 161, 1, do CTN, de 12% ao ano. APELAO CVEL N 1.0446.05.000386-7 7/001 Comarca de Nepomuceno - Apelante: Nailton Castelari - Apelado: Bunge Fertilantes S.A. - Relator: DES. ELPDIO DONIZETTI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO. Belo Horizonte, 18 de novembro de 2008. - Elpdio Donizetti - Relator.
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DES. AFRNIO VILELA - Acompanho integralmente o judicioso voto da eminente Relatora, Desembargadora Selma Marques e, consoante os fundamentos de S. Ex., enfatizo que o prazo prescricional qinqenal a teor do art. 206, 5, I, do CC/02, c/c o art. 2.028 do CC/02. E, nesse sentido, ouso divergir da ressalva do eminente Revisor, Desembargador Fernando Caldeira Brant, nos termos do voto por mim proferido no julgamento do recurso de Apelao n 1.699.07.076397-3-001. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E A PREJUDICIAL E, NO MRITO, NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

...

Embargos execuo - Propriedade rural Impenhorabilidade - Requisitos - Ausncia de demonstrao - Manuteno da penhora Multa moratria - Relao de consumo - Teoria maximalista - Limitao da multa - Juros de mora - Ttulo de crdito - Lei Uniforme de Genebra - Art. 406 do Cdigo Civil
Ementa: Embargos execuo. Pequena propriedade rural trabalhada pela parte. Impenhorabilidade. Ausncia de demonstrao dos requisitos. Manuteno da penhora. Multa moratria. Relao de consumo. Teoria maximalista. Limitao da multa. Juros moratrios. Ttulo de crdito. Lei Uniforme de Genebra. Art. 406 do CC/2002.

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Dessa maneira, acompanho o voto da eminente Desembargadora Relatora, uma vez que o documento trazido aos autos trata na verdade de nota promissria sem fora executiva e, na oportunidade, apresento a ressalva em razo de fundamentos trazidos no voto da Relatora que dizem respeito ao cheque.

Notas taquigrficas DES. ELPDIO DONIZETTI - Trata-se de apelao interposta sentena que, nos autos dos embargos opostos execuo de ttulo executivo extrajudicial movida por Bunge Fertilizantes S.A. em face de Nailton Castelari, julgou improcedente o pedido inicial. Na sentena (f. 45/48), o Juiz de primeiro grau entendeu que o embargante no demonstrou os requisitos necessrios para caracterizar o bem penhorado como pequena propriedade rural. Asseverou tambm que a relao jurdica entre as partes no enseja a aplicao do CDC, razo pela qual no h que se falar em reviso de encargos de inadimplncia. Irresignado, o embargante interps apelao (f. 50/52), na qual sustenta a tese da impenhorabilidade de sua propriedade rural, nos termos do art. 5, XXVI, da CF. Afirma tambm que a compra de fertilizantes possui carter de relao de consumo, razo pela qual a atualizao do dbito deve observar o disposto no CDC. Assim, pugna pela reforma da deciso, para declarar insubsistente a penhora e limitar a cobrana de juros e multa moratria pela embargada. A embargada apresentou contra-razes (f. 56/60), nas quais aduz que no h que se falar em impenhorabilidade da pequena propriedade rural ou em limitao dos encargos moratrios. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo da apelao. 1 - Da alegao de nulidade da penhora. Na sentena, o Magistrado de primeiro grau entendeu que o bem penhorado no se enquadra no conceito de pequena propriedade rural, razo pela qual manteve o gravame questionado nos embargos. Inconformado, o apelante (embargante) afirma que a rea de sua propriedade de, aproximadamente, 16 (dezesseis) hectares. Aduz tambm que a dvida executada decorrente de sua atividade produtiva, uma vez que decorre da compra de fertilizantes. Por razes tico-sociais e at mesmo humanitrias, houve por bem o legislador brasileiro prever algumas hipteses em que, embora disponveis, certos bens pertencentes ao patrimnio do devedor no so passveis de penhora. Assim, o art. 5, XXVI, da CF/88 veda a penhora da chamada pequena propriedade rural, nos seguintes termos:
XXVI - a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela famlia, no ser objeto de penhora para pagamento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios de financiar o seu desenvolvimento.

2 Quando a residncia familiar constituir-se em imvel rural, a impenhorabilidade restringir-se- sede de moradia, com os respectivos bens mveis, e, nos casos do art. 5, inciso XXVI, da Constituio, rea limitada como pequena propriedade rural.

Pois bem. Antes da publicao da Lei n 11.382/ 06, a definio legal de pequena propriedade rural encontrava-se no art. 649, X, do CPC, conceituando-a como o imvel rural, at um mdulo, desde que seja o nico de que disponha o devedor, ressalvada a hipoteca para financiamento agropecurio. Aps a reforma do referido diploma legal, tal matria encontra-se regulada no CPC da seguinte forma:
Art. 649. So absolutamente impenhorveis: [...] VIII - a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela famlia;.

Assim, recorre-se Medida Provisria 2.166-67, de 2001, a qual altera o Cdigo Florestal, dispondo que a pequena propriedade rural aquela que preenche os seguintes requisitos: a) explorada mediante trabalho pessoal do proprietrio ou posseiro e de sua famlia; b) renda bruta proveniente de, no mnimo, oitenta por cento, de atividade agroflorestal ou do extrativismo; c) rea no superior a trinta hectares. No caso sob julgamento, resta incontroverso que o imvel de propriedade do apelante (embargante) possui rea inferior a trinta hectares, bem como que o dbito executado se origina de operao de crdito destinada a custear a atividade produtiva. No entanto, o recorrente no se desincumbiu de demonstrar que explora atividade agrcola no imvel em regime de economia familiar. Nesse ponto, constam nos autos meras alegaes, sem que fosse produzida qualquer prova apta a demonstrar que a propriedade rural trabalhada pelo apelante e por sua famlia. Nesse sentido, a jurisprudncia:
Penhora. Propriedade rural. Possibilidade. nus da prova. Violao. Art. 333, I e II, do CPC. Inexistncia. - O Tribunal a quo deu correta interpretao ao art. 333 e incisos do Cdigo de Processo Civil, pois, se os prprios recorrentes deduziram as razes pelas quais seria de rigor a impenhorabilidade do imvel rural que possuem, deveriam ter apresentado as provas pertinentes, para respaldar as suas alegaes. (STJ - 3 Turma - REsp 464855 - Rel. Min. Castro Filho - j. em 08.10.2002.) Penhora. Art. 649, X, do Cdigo de Processo Civil. Art. 4, 2, da Lei n 8.009/90. Precedente da Corte. 1. A impenhorabilidade prevista no art. 649, X, do Cdigo de Processo Civil no tem como prosperar quando os titulares do domnio sequer residem na comarca nem o imvel trabalhado por sua famlia. 2. Recurso especial conhecido e provido. (STJ - 3 Turma - REsp 469.496/PR - Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito - j. em 10.06.2003.)

No mesmo sentido, a Lei 8.009/90 dispe, em seu art. 4, que:


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Ressalte-se que, conforme provado pela apelada (embargada), por meio das certides de f. 26/34, o apelante proprietrio de diversos imveis urbanos e rurais, razo pela qual a penhora impugnada no atinge o direito de moradia do recorrente. Dessarte, deve-se negar provimento apelao nesse ponto, uma vez que no se demonstrou que o imvel gravado explorado em regime de economia familiar. 2 - Da cobrana de multa moratria. O juiz de primeiro grau entendeu inaplicvel ao caso o Cdigo de Defesa do Consumidor, razo pela qual reputou vlida a cobrana de multa moratria de 10% (dez por cento) sobre o valor do dbito. Pois bem. Inicialmente, deve-se verificar se o Cdigo de Defesa do Consumidor se aplica s duplicatas que instruem a execuo. certo que a apelada se subsume na categoria de fornecedor de produtos, porquanto comercializa fertilizantes (art. 3, caput e 1, do CDC), razo pela qual a ela se aplicam as disposies de tal cdigo, desde que, evidentemente, no outro plo da relao jurdica material esteja caracterizada a figura do consumidor. O Cdigo de Defesa do Consumidor, digno de louvor pelo rigor tcnico na conceituao dos institutos, define a figura do consumidor da seguinte forma:
Art. 2. Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final.

Do dispositivo transcrito, depreende-se que o conceito de consumidor est atrelado ao real alcance da expresso destinatrio final. Em decorrncia disso, duas correntes doutrinrias contrapuseram-se na tentativa de delimitar o conceito da aludida expresso. A primeira, denominada finalista, preconiza que a idia de destinatrio final h de ser interpretada restritivamente, de forma a abranger to-somente o sujeito que adquire o bem para proveito prprio, com vistas a satisfazer interesse pessoal, e no para integrar a cadeia produtiva. De acordo com Cludia Lima Marques, tal orientao
restringe a figura do consumidor quele que adquire (utiliza) um produto para uso prprio e de sua famlia, consumidor seria o no profissional, pois o fim do CDC tutelar de maneira especial um grupo da sociedade que mais vulnervel (apud Cdigo de Defesa do Consumidor comentado pelos autores do anteprojeto. 8. ed. So Paulo: Forense Universitria, 2005, p. 34).

Dessa forma, o destinatrio final seria o destinatrio de fato do produto, aquele que o retira do mercado. Conquanto a teoria finalista seja amplamente difundida, a crtica que se faz a tal corrente de pensamento consiste no fato de que, se, por um lado, a interpretao restritiva do conceito de destinatrio final justifica a existncia do microssistema consumerista, por outro, pode afastar a tutela protetiva das partes nitidamente vulnerveis da relao contratual. A situao clssica que corrobora tal assertiva o caso que ora se analisa. Com efeito, luz da teoria finalista, o produtor rural que realiza operao de crdito para o incremento da atividade agrcola no se enquadra no conceito de destinatrio final. Entretanto, como negar a sua situao de vulnerabilidade em relao fabricante de insumo agrcola concedente do crdito? Evidentemente, no se pode fazer vista grossa a tal realidade. Por essa razo que, seguindo o entendimento j manifestado pelo STJ, deve-se adotar a exegese extensiva proposta pela corrente maximalista, de maneira a conferir o tratamento protecionista aos sujeitos que, conquanto no utilizem o produto para consumo pessoal, o fazem para viabilizar a atividade desenvolvida e gozam de notria vulnerabilidade em face do fornecedor. guisa de fundamentao, permito-me transcrever trecho do elucidativo voto proferido pelo Min. Carlos Alberto Menezes Direito, no julgamento do REsp n 208.793/MT, o qual versava sobre o financiamento agrcola:
Em princpio, o destinatrio final aquele que adquire o bem ou o servio para o seu prprio desfrute. Isso quer dizer que a aquisio encerra uma operao sem curso para um terceiro, com intuito de lucro. Todavia, freqentemente ocorre que as pessoas fsicas e jurdicas que esto na cadeia produtiva adquirem bens ou servios necessrios ao seu trabalho profissional. E nessa situao que surge a dificuldade maior. De fato, pode uma determinada empresa comprar matria prima que ser utilizada na sua produo, o que quer dizer que o bem adquirido, no caso, ser transformado, integrando o novo produto que ser destinado ao pblico, ou, ainda, pode a mesma empresa adquirir um bem que seja necessrio ao seu fim, mas que seja consumido por ela prpria, sem que participe diretamente do produto que ser oferecido, aps o ciclo da produo, no mercado. So duas situaes bem ntidas que podem facilitar o trabalho do intrprete. Na primeira, a matria-prima integra o ciclo produtivo, na segunda, no; na primeira, evidentemente, no a empresa destinatria final, na segunda, claro, .

De outro lado, a corrente maximalista considera o CDC um estatuto geral do consumo, aplicvel a todos os agentes do mercado, que ora ocupam a posio de fornecedores, ora de consumidores. Para os adeptos de tal entendimento, o conceito insculpido no art. 2 deve ser interpretado da forma mais ampliativa possvel.

No mesmo sentido, o Min. Castro Filho faz importante reflexo:


Se a incidncia da legislao consumerista admitida quando se cuida de contratos de leasing e outros firmados com as instituies financeiras por produtores rurais, agricultores, caminhoneiros e profissionais liberais, para a compra de maquinrio especfico destinado ao incremento de sua ativiJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 187, p. 41-242, out./dez. 2008

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dade profissional, tanto que so inmeros os casos de aes, em situaes tais, que no vejo como afast-lo do caso concreto, pois, conquanto a operao financeira seja diversa, no o a parte que contraiu o emprstimo, nem o objetivo deste. (REsp n 445.854/MS, data do julgamento: 2.12.2003.)

seu territrio, que a taxa de juro a que se referem os ns. 2 dos arts. 48 e 49 da Lei Uniforme poder ser substituda pela taxa legal em vigor no territrio da respectiva alta parte contratante.

Por derradeiro, no poderia deixar de assinalar que, porquanto constitucionalmente assegurada (art. 5, XXXII), a defesa do consumidor deve ser promovida da forma mais abrangente possvel, motivo pelo qual restries como as impostas pela teoria finalista no podem prevalecer. Dessarte, afiguram-se aplicveis as disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor ao caso dos autos. Assentada a aplicabilidade do CDC, importante atentar para o disposto no art. 52, 1, do referido diploma legal:
Art. 52. No fornecimento de produtos ou servios que envolva outorga de crdito ou concesso de financiamento ao consumidor, o fornecedor dever, entre outros requisitos, inform-lo prvia e adequadamente sobre: [...] 1 As multas de mora decorrentes do inadimplemento de obrigaes no seu termo no podero ser superiores a dois por cento do valor da prestao.

Dessarte, nas relaes de consumo que envolvam operaes de crdito, a multa moratria no poder exceder 2% (dois por cento) do valor da obrigao. No caso dos autos, analisando-se as duplicatas que instruem a execuo em apenso (f. 11 e 12 daqueles autos), observa-se a previso de cobrana de multa moratria no patamar de 10% sobre o valor do dbito. Assim, no pode prevalecer a multa como prevista nas crtulas, motivo pelo qual, tratando-se de relao consumerista, como j mencionado, deve-se dar provimento apelao para reduzir o mencionado encargo para o patamar de 2% (dois por cento) sobre o dbito. 3 - Da cobrana de juros moratrios. O Juiz de primeiro grau, por entender que o Cdigo de Defesa do Consumidor no se aplica ao caso dos autos, no reputou abusiva a cobrana de juros de mora de 1% ao ms. Inicialmente, deve-se ressaltar que a execuo em apenso foi instruda por duplicatas mercantis, nas quais existe a previso de cobrana de juros de mora no patamar de 1% (um por cento) ao ms. A Lei Uniforme de Genebra, aplicvel aos ttulos de crdito em geral, permite a cobrana de juros moratrios no caso de inadimplemento, conforme dispem os arts. 48 e 49 do referido diploma legal. Assim, mostra-se possvel a cobrana de juros de mora em relaes cambiais. No que tange ao patamar dos juros, adotou-se a reserva do art. 13 do Anexo II da LUG, que dispe:
Qualquer das altas partes contratantes tem a faculdade de determinar, no que respeita s letras passadas e pagveis no
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Assim, nos termos do art. 406 do Cdigo Civil de 2002 - aplicvel ao caso, porquanto a emisso das crtulas se deu em 31.07.2003 (f. 11 e 12 da execuo em apenso) -, os juros moratrios legais devem ser fixados conforme a taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional. Por conseguinte, uma vez que a referida taxa a mencionada no art. 161, 1, do CTN, de 12% ao ano, conforme Enunciado n 20 da Jornada de Direito Civil realizada pelo Superior Tribunal de Justia sob a coordenao cientfica do Ministro Ruy Rosado de Aguiar Jnior, deve tal percentual ser utilizado para fins de fixao de juros moratrios no caso sob julgamento. Assim, uma vez que os juros cobrados observam o limite definido em lei, no h que se falar em reforma da sentena nesse ponto. 4 - Concluso. Ante o exposto, dou parcial provimento apelao para julgar parcialmente procedentes os embargos execuo, apenas para reduzir a cobrana de multa moratria para o patamar de 2% (dois por cento). Em face da sucumbncia mnima da apelada, condeno o apelante ao pagamento das custas recursais. Ressalve-se, contudo, a inexigibilidade de tal parcela, porquanto beneficirio da assistncia judiciria. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES FBIO MAIA VIANI e GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO.

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Usucapio extraordinrio - Requisito Individualizao do imvel Utilizao de GPS - Desnecessidade


Ementa: Agravo de instrumento. Ao de usucapio extraordinria. Requisito. Individualizao do imvel. Utilizao de GPS. Desnecessidade. Recurso provido. - Na ao de usucapio, imprescindvel que o autor instrua a inicial com a planta e o memorial descritivo da rea a ser usucapida, tornando possvel a sua individuao. - Tendo os agravantes instrudo sua inicial com a planta do imvel e memorial descritivo, desnecessrio que os autores apresentem memorial descritivo com as

referncias de georeferenciamento (GPS), conforme intimao realizada. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0671.07.0019466/001 - Comarca de Serro - Agravantes: Maria das Dores Rabelo Pinheiro e outro - Agravados: Sucessores de Marcolino Ricardo da Rocha - Relatora: DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 20 de novembro de 2008. - Hilda Teixeira da Costa - Relatora. Notas taquigrficas DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA - Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de atribuio de efeito suspensivo, interposto contra r. deciso da digna Juza da Comarca do Serro/MG (reproduzida f. 5-TJ), proferida nos autos da ao de usucapio, promovida por Maria das Dores Rabelo Pinheiro e outro, em face de sucessores de Marcolino Ricardo da Rocha. Consiste o inconformismo recursal no fato de a Julgadora de primeiro grau ter intimado a autora/agravante, para apresentar memorial descritivo com as referncias de georreferenciamento (GPS), no prazo de 30 dias. A ilustre Magistrada a quo embasou a sua r. deciso nos arts. 9 do Decreto-lei 4.449, de 2002, e 176 e 225 da Lei de Registros Pblicos (Lei 6.015, de 1973). Informa que os agravantes so simples lavradores, no tendo condies financeiras para arcar com esse nus, e alegam ser desnecessria e improcedente tal exigncia, uma vez que j foram juntados aos autos a planta e o memorial descritivo com a devida individualizao do imvel, suficiente para possibilitar a sua matrcula junto ao Cartrio de Registro de Imveis. Requer o provimento do recurso, a fim de que seja reformada a deciso de f. 34, dispensando os agravantes da obrigao de apresentar nova planta e material descritivo do imvel usucapiendo, como pressuposto para o prosseguimento do curso normal da presente ao. Presentes os pressupostos legais, foi deferida a formao do agravo s f. 23/24, tendo sido concedido o efeito suspensivo. A parte agravada deixou de ser intimada uma vez que a relao processual no foi completada. Requisitadas as informaes necessrias, estas

foram prestadas s f. 30/31, noticiando o cumprimento do art. 526 do CPC e a manuteno da deciso ora atacada. Conheo do recurso interposto, por ser prprio, tempestivo, no tendo sido preparado por estar a agravante sob plio da justia gratuita. No mrito, versa o presente recurso acerca da necessidade, em ao de usucapio, de apresentao de memorial descritivo e planta da rea a ser usucapida, com indicao das coordenadas e limites georreferenciados pelo sistema GPS. O art. 942 do CPC determina, ao autor da ao de usucapio, o preenchimento dos requisitos formais necessrios regularidade da ao, que consiste na apresentao da planta do imvel, juntamente com o oferecimento da petio inicial, in verbis:
Art. 942. O autor, expondo na petio inicial o fundamento do pedido e juntando planta do imvel, requerer a citao daquele em cujo nome estiver registrado o imvel usucapiendo, bem como dos confinantes e, por edital, dos rus em lugar incerto e dos eventuais interessados, observado quanto ao prazo o disposto no inciso IV do art. 232.

A exigncia determinada pelo artigo supramencionado tem a finalidade de individualizar o imvel objeto da demanda, pois, sendo a ao real, faz-se necessria a perfeita caracterizao do imvel, no s para efeitos prticos do exerccio do direito de propriedade, que exige inteira separao e identificao de seu objeto, como principalmente para atender aos pressupostos de matrcula no Registro Imobilirio. Nesse sentido:
Ao de usucapio - Planta do imvel - Documento indispensvel propositura da ao - Inteligncia do art. 942 do CPC - Assistncia judiciria gratuita. - A ao de usucapio tem natureza declaratria, porquanto, reconhecida a procedncia do pedido, a sentena, aps o trnsito em julgado, passa a ser ttulo hbil para que se promova a transcrio imobiliria do imvel. Diante disso e at por exigncia legal, torna-se imprescindvel que o autor instrua a inicial com a planta e o memorial descritivo da rea a ser usucapida, tornando possvel a sua individuao. (Ag. 412.158-0, 12 CC do TJMG, Rel. Des. Alvimar de vila, j. em 6.8.03.)

cedio na doutrina que o usucapio pressupe posse sobre imvel, com sua perfeita individuao quanto sua confrontao, rea, divisas e demais caractersticas. Dessa forma, colaciono as jurisprudncias:
Ao de usucapio. Planta do imvel. Documento, a princpio, indispensvel propositura da ao. Identificao do imvel. Qualificao das partes. Regularizao da representao processual. Pendncia de ao possessria. Certido do distribuidor cvel. Inexigibilidade. - A planta do imvel trata, a princpio, de documento indispensvel propositura da ao de usucapio, que deve vir aos autos por meio da
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inicial, ou, quando muito, depois de possibilitada a emenda desta (art. 284 do CPC). Todavia, tal exigncia deve ser relevada na hiptese de o imvel restar devidamente identificado, mesmo que no seja por meio desse documento, permitindo a definio dos limites da lide, bem como o registro do ttulo no Cartrio de Registro de Imveis na eventual hiptese de ser julgada procedente a pretenso deduzida em juzo. - [...] (AC 2.0000.00.492. 158-4/000, 13 Cmara Cvel/TJMG, Rel. Des. Elpdio Donizetti, j. em 1.12.2005, DJ de 25.02.2006). Ementa: Agravo de instrumento. Direito processual civil. Usucapio. Planta do imvel usucapiendo. Memorial. - Planta e memorial descritivo do imvel, elaborados e subscritos por profissional habilitado, so suficientes para individuar o imvel usucapiendo (AI 1.210.07.040.051-5/001, 15 Cmara Cvel/TJMG, Rel. Des. Maurlio Gabriel, j. em 31.05. 2007, DJ de 19.06.2007).

Registro de imveis - Processo de dvida Escritura pblica - Doao - Reserva de usufruto vitalcio - Menor impbere - Aceitao Necessidade - Donatrio - Genitor Representante legal - Conflito de interesses Nomeao de curador especial
Ementa: Registro de imveis. Doao com reserva de usufruto vitalcio a menor impbere. Aceitao. Necessidade. Nomeao de curador especial. Conflito de interesses entre os genitores. - H de ser nomeado curador especial ao menor impbere, ento representado por seu genitor, a fim de que seja efetuada doao de bem imvel, com reserva de usufruto vitalcio, por sua genitora. APELAO CVEL N 1.0476.07.005876-5 5/001 - Co marca de Passa-Q Quatro - Apelante: Bettina Mota Esteves - Apelado: Oficial do Cartrio de Registro de Imveis da Comarca de Passa-Q Quatro - Relator: DES. MANUEL SARAMAGO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 11 de dezembro de 2008. Manuel Saramago - Relator. Notas taquigrficas DES. MANUEL SARAMAGO - Conheo do recurso, pois que presentes os pressupostos de sua admisso. Versam os autos sobre declarao de dvida de escritura pblica de doao com reserva de usufruto vitalcio formulada pelo oficial do Cartrio de Registro de Imveis da Comarca de Passa-Quatro, com fulcro no art. 198 da Lei n 6.015/73, julgada procedente, ensejando, assim, a interposio do presente pleito recursal. Ao que se infere, pretende a apelante Bettina Mota Esteves doar com reserva de usufruto vitalcio imvel situado no piso inferior do prdio, localizado na Rua Tenente Viotti, na cidade de Passa-Quatro, ao seu filho, menor impbere, nascido em 18.02.2004, E.E.S.D., ento representado por seu genitor, Jos Eduardo Souza Dias Junior. Por sua vez, nega-se o apelado, oficial do Cartrio de Registro de Imveis da Comarca de Passa-Quatro, ao fundamento de que, de acordo com o que dispe o art. 1.647, IV, do CC, caracterizada a coliso de interesses a

In casu, observa-se que os agravantes instruram sua inicial com a planta do imvel e memorial descritivo, elaborados e subscritos por profissional habilitado. Assim, no resta dvida de que o imvel foi devidamente descrito, de modo a estabelecer a sua delimitao e sua individuao. Dessa forma, entendo ser desnecessrio que os autores apresentem memorial descritivo com as referncias de georreferenciamento (GPS), conforme intimao realizada em audincia de f. 34. No mesmo sentido, j decidiu este egrgio Tribunal:
Ementa: Agravo de instrumento - Direito processual civil Usucapio - Planta do imvel usucapiendo - Memorial. Planta e memorial descritivo do imvel, elaborados e subscritos por profissional habilitado, so suficientes para individuar o imvel usucapiendo (Agravo 1.0210.07.0400515/001, do TJMG - Comarca de Pedro Leopoldo Agravantes: Eunice Costa Nunes e outro - Relator: Des. Mota e Silva - j. em 31.05.2007).

Diante do exposto, dou provimento ao recurso para reformar a deciso impugnada, para dispensar os agravantes da obrigao de apresentar nova planta e memorial descritivo do imvel usucapiendo, determinando o normal prosseguimento da ao de usucapio. Custas, ex lege. DES. ROGRIO MEDEIROS - Com a Relatora, visto que sua deciso prestigia os princpios da efetividade do processo e da instrumentalidade das formas. DES. VALDEZ LEITE MACHADO - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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que se refere norma inserta no art. 1.692 do Cdigo Civil, sendo necessria a nomeao de curador ao menor impbere. Com efeito, assim dispem referidos dispositivos legais:
Art. 1.647. Ressalvado o disposto no art. 1.648, nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta: [...] IV - fazer doao, no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam integrar futura meao. [...] Art. 1.692. Sempre que no exerccio do poder familiar colidir o interesse dos pais com o do filho, a requerimento deste ou do Ministrio Pblico o juiz lhe dar curador especial.

- Cabe rejeitar preliminar de nulidade por ausncia de fundamentao, quando a deciso recorrida, apesar de sucinta, afasta os pressupostos da pretenso da parte e, sobretudo, se, luz do art. 249, 2, do CPC, houver reforma daquela deciso em favor da parte a quem a argio de nulidade aproveitaria. - Na esteira da jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, em decorrncia de sua natureza eminentemente provisria, as astreintes no se sujeitam, quanto ao valor e periodicidade, aos efeitos da coisa julgada, sobretudo nos casos em que a obrigao acessria assumir vulto desproporcional e incompatvel com a obrigao principal. - Acolhe-se a exceo de pr-executividade para reduo de dbito excutido, manifestamente desconforme com o princpio da razoabilidade e com o ttulo executivo. Preliminar rejeitada e recurso parcialmente provido. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0017.05.0139900/002 - Comarca de Almenara - Agravante: Municpio de Palmpolis - Agravada: Aurinha de Matos - Autorida de coatora: Prefeito do Municpio de Palmpolis Relator: DES. EDGARD PENNA AMORIM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO. Belo Horizonte, 18 de dezembro de 2008. - Edgard Penna Amorim - Relator. Notas taquigrficas DES. EDGARD PENNA AMORIM - Cuida-se de agravo de instrumento interposto pelo Municpio de Palmpolis, nos autos de execuo de sentena proferida em mandado de segurana impetrado por Aurinha de Matos em face do Prefeito do Municpio de Palmpolis, contra deciso do il. Juiz da 2 Vara da Comarca de Almenara, proferida nos seguintes termos:
Ante a no-oposio de embargos pelo executado e considerando que o valor executado ultrapassa a quantia de 30 (trinta) salrios mnimos, requisite-se o pagamento por intermdio do egrgio Tribunal de Justia, uma vez que se trata de precatrio, expea-se o mesmo (f. 18-TJ).

E com razo, data venia. Ora, havendo nos autos notcia de que a apelante e o representante legal do menor impbere vivem em unio estvel, j que o endereo constante na escritura de doao o mesmo, no poderia mesmo ser doado bem imvel, que, a toda evidncia, insere-se naqueles adquiridos na constncia da unio estvel, sem o expresso consentimento do companheiro. Assim, estando o pai do menor e provvel companheiro da doadora representando o donatrio neste ato, configurada a coliso de interesses a que se refere norma supracitada, devendo ser nomeado curado especial. Ademais, nem se diga que desnecessrio o consentimento do donatrio, pois, no se tratando de doao pura, por haver reserva de usufruto vitalcio, no h incidncia do disposto no art. 543 do CC. Pelo que, nego provimento ao recurso. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DDIMO INOCNCIO DE PAULA e SILAS VIEIRA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Exceo de pr-executividade - Excesso manifesto - Astreintes - Reduo - Mandado de segurana - Coisa julgada - No-ocorrncia Acolhimento - Preliminar de nulidade Fundamentao - Rejeio
Ementa: Processo civil. Administrativo. Agravo de instrumento. Exceo de pr-executividade. Excesso manifesto. Astreintes. Reduo. Mandado de segurana. Coisa julgada. Inocorrncia. Acolhimento. Preliminar de nulidade. Fundamentao. Rejeio.

No arrazoado de f. 02/17-TJ, o agravante argi, guisa de preliminar, a nulidade da deciso recorrida pela ausncia de fundamentao, malferindo-se o art. 93,
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inciso IX, da Constituio da Repblica de 1988, bem como os arts. 131, 165, 458, 319 e 320 do CPC. Sustenta que no lhe seriam aplicveis os efeitos da revelia em decorrncia da indisponibilidade do interesse pblico. Pugna, assim, pela concesso do efeito suspensivo. s f. 187/188-TJ, o agravo foi processado e o pedido de efeito suspensivo indeferido. No houve contraminuta. Parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia (194/197-TJ), da lavra do il. Procurador Jos Pontes Jnior, opinando pelo provimento do recurso. Conheo do agravo, presentes os pressupostos de admissibilidade. Preliminar. Consoante asseverado pelo il. Procurador de Justia (f. 194/197-TJ), no h controvrsia sobre o fato de o Municpio de Almenara haver perdido o prazo para opor embargos execuo, razo pela qual o contedo da deciso agravada (f. 18-TJ) no comporta mais fundamentao do que a efetivamente lanada pelo il. Magistrado a quo antes de dar prosseguimento s medidas executivas. De outro lado, o pedido de reconsiderao de f. 163/168-TJ contm exceo de pr-executividade dirigida ao Juzo, aos fundamentos de que no seriam aplicveis ao Municpio os efeitos da revelia, tampouco se poderia admitir seja o executado compelido a arcar com multa inconstitucional, desproporcional e desarrazoada, que corresponderia a 3.000 (trs mil) vezes o valor da obrigao principal decorrente no mandado de segurana. quela pretenso o il. Magistrado a quo respondeu: precluso o direito de opor embargos, mantenho a deciso de f. 145 (f. 175-v.). Na verdade, o Juzo recorrido rejeitara o pedido de reconsiderao por pressupor implicitamente que a matria argida s f. 163/168-TJ configuraria excesso de execuo, prprio de questionamento em sede de embargos de devedor. Nesse sentido, cabe afastar a nulidade da deciso de f. 175-v., seja pelos termos acima, seja por fora do art. 249, 2, do CPC. DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO De acordo com o Relator. DES. FERNANDO BOTELHO - De acordo com o Relator. DES. EDGARD PENNA AMORIM - Mrito. Consoante relatado, o ora agravante apresentou o incidente de exceo de pr-executividade nos autos da execuo, na qual argira trs questes: a) a impossibilidade jurdica do pedido decorrente da desarrazoabilidade em se condenar o Municpio a pagar multa acessria em valor correspondente a 3.000 (trs mil) vezes a
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obrigao principal excutida; b) o malferimento do art. 412 do Cdigo Civil e c) a inaplicabilidade da revelia no tocante aos direitos indisponveis. A propsito da defesa do executado no processo executivo, doutrina e jurisprudncia vm admitindo a manifestao do devedor por simples petio apresentada aos autos, nos casos de evidente ausncia de pressuposto processual, de condio da ao de execuo ou de matria argvel de ofcio pelo Juiz. A respeito do objeto da denominada exceo de pr-executividade, veja-se a lio de Teori Albino Zavascki:
Os defeitos da petio inicial, a ausncia de pressuposto processual e de condio da ao, a inexistncia ou a deficincia do ttulo executivo, quando no detectados pelo exame inicial do juiz, so matrias prprias da ao de embargos de devedor (CPC, art. 741). Todavia, quando a irregularidade se demonstrar evidente, a ponto de dispensar dilao probatria a respeito, nada impede que o executado a denuncie desde logo, mediante simples petio na prpria ao executiva, independentemente de embargos, ou no curso destes, ou at aps seu julgamento, se o tema no tiver sido neles proposto. A essa iniciativa costuma-se denominar exceo de pr-executividade, cuja abrangncia temtica pode avanar sobre a prpria nulidade do ttulo executivo, quando evidente e flagrante, isto , nulidade cujo reconhecimento independa de contraditrio ou dilao probatria (Processo de execuo: parte geral. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p. 285).

Alm daquelas hipteses, h respeitvel jurisprudncia do colendo Superior Tribunal de Justia no sentido de admitir, tambm, a discusso de excesso de execuo quando este for manifesto e sua demonstrao prescindir de dilao probatria, consoante se colhe das ementas transcritas, a seguir:
Ementa: Processual civil. Recurso especial. Embargos do devedor. Acolhimento integral. Honorrios advocatcios. Critrios de fixao. Exceo de pr-executividade. Excesso de execuo. Cabimento. Precedentes. 1 - Segundo a jurisprudncia do STJ, acolhidos integralmente os embargos do devedor, os honorrios advocatcios sero fixados ou por arbitramento, na forma do 4 do art. 20 do CPC, isto , estabelecendo-se um valor fixo, independentemente do valor executado (REsp n 218.511/GO, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, DJ de 25.10.99); ou em percentual sobre o valor executado, nos termos do art. 20, 3, do CPC (REsp n 87.684/SP , Rel. Min. Nilson Naves, DJ de 24.03.97). 2 - cabvel a chamada exceo de pr-executividade para discutir excesso de execuo, desde que esse seja perceptvel de imediato, sem dilao probatria e, para tanto, baste examinar a origem do ttulo que embasa a execuo; na esteira dos precedentes das Turmas da 2 Seo (STJ - Rel. Min. Nancy Andrighi - Terceira Turma - REsp n 733.533/SP - DJ de 04.04.2006 - un.). A discusso relativa a excesso de execuo deve ser argida em sede de embargos execuo, como se extrai do art. 741, V, do CPC, ou por meio do procedimento de exceo de pr-executividade, caso se trate de matria de direito ou

de fato demonstrvel de plano, sem a necessidade de dilao probatria (STJ - Rel. Min. Eliana Calmon - 2 Turma - REsp n 621710/RS - DJ de 11.04.2006 - un.). cabvel a chamada exceo de pr-executividade para discutir excesso de execuo, desde que esse seja perceptvel de imediato, sem dilao probatria e, para tanto, baste examinar a origem do ttulo que embasa a execuo. Precedentes: REsp 733.533/SP , DJ de 22.05.2006; REsp 621.710/RS, DJ de 22.05.2006 (STJ - REsp n 841.710/DF - Rel. Min. Luiz Fux - 1 Turma - DJ de 02.04.2008 - un.).

creta, consoante admite o 6 do art. 461 do CPC. Nesse sentido, veja-se a lio de Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart, in verbis:
O art. 461, 6, do CPC, ao permitir que o juiz reduza ou aumente o valor da multa fixada na sentena transitada em julgado, deseja evidenciar que a parte da sentena que fixa o valor da multa no fica imunizada pela coisa julgada material. A inteno desta norma permitir que o juiz altere o valor ou a periodicidade da multa, segundo as necessidades de cada caso concreto, independentemente da alterao da situao ftica sobre a qual recaiu a sentena e a multa que nela foi fixada. [...] Observe-se, porm, que a multa no fixada para castigar o ru ou para dar algo ao autor. O seu escopo o de dar efetividade s decises do juiz. Por isto, verificando o juiz que a periodicidade ou o valor da multa no mais esto de acordo com a idia que presidiu a sua prpria fixao na sentena, poder ela ser agravada ou atenuada, conforme as exigncias do caso concreto. A tcnica instituda no art. 461, 6, do CPC, guarda relao com a natureza da astreinte, figura que tem conformao nitidamente provisria, vale dizer, suscetvel de ser alterada para que seja assegurada a efetividade da deciso judicial (Curso de processo civil: execuo. So Paulo: Revista dos Tribunais, v. 3, p. 83-84).

Dito isso, verifico que a maior parte do dbito excutido corresponde, de fato, obrigao acessria decorrente da aplicao de astreintes em autos de mandado de segurana, conforme se verifica f. 153-TJ multa diria de R$ 300,00 (trezentos reais) multiplicada pelo perodo de 02.01.2005 a 23.09.2005. Com efeito, o exeqente fez integrar ao dbito excutido o valor de R$ 87.600,00 (oitenta e sete mil e seiscentos reais), no qual esto surpreendentemente includos mais de quatro meses de incidncia da multa em perodo anterior notificao da autoridade coatora para o cumprimento da liminar de f. 32/34-TJ. Neste aspecto, portanto, decoto desde j a multa correspondente ao perodo prvio notificao de f. 36/37-TJ. Causa perplexidade o fato de a obrigao principal excutida corresponder ao valor de R$ 2.497,09 e o valor citado alhures decorrer do descumprimento da liminar. Verifica-se, assim, que a exceo oposta pelo Municpio, aps a perda do prazo para embargos, recai sobre parte do dbito manifestamente ilegal, que dispensa dilao probatria; versa direito patrimonial pblico e envolve instituto - as astreintes - cuja aplicao, alm de no se adequar sistemtica do mandado de segurana, no se sujeita, relativamente quantificao, aos efeitos da coisa julgada, por sua natureza eminentemente provisria. Por tais razes, o conhecimento da matria em sede de exceo de pr-executividade medida que se impe, luz do princpio da razoabilidade, diante das peculiaridades do caso concreto, as quais conduzem ao acolhimento parcial da referida exceo para adequarse o valor da multa, como forma de atendimento, pelo Judicirio, dos fins sociais a que a lei se dirige e s exigncias do bem comum (Lei de Introduo ao Cdigo Civil, art. 5). Ora, de um lado, tenho sustentado, at mesmo de ofcio, que as astreintes no se aplicam ao mandado de segurana em razo de sua natureza mandamental, alm do que cedio o fato de elas no se submeterem, em regra, aos efeitos da coisa julgada em decorrncia do carter provisrio j referido. Nada obsta, quanto aos efeitos da coisa julgada, que o il. Juiz a quo venha posteriormente rever o valor da multa fixada, de forma a adequ-lo situao con-

Assim, abstraindo-se da questo relativa ao nocabimento das astreintes em mandado de segurana tese a que me filio -, elas no esto imobilizadas pela coisa julgada por sua natureza essencialmente provisria e acessria. Nesse sentido, calha transcrever entendimento do col. Superior Tribunal de Justia:
Ementa: Direito administrativo. Processual civil. Servidor pblico estadual. Contagem de tempo de servio. Astreintes. Alterao do valor. Possibilidade. Ofensa ao art. 535 do CPC. Ausncia. Recurso especial conhecido e improvido. 1. Os embargos de declarao tm como objetivo sanear eventual obscuridade, contradio ou omisso existente na deciso recorrida. No h omisso no acrdo recorrido quando o Tribunal de origem pronuncia-se de forma clara e precisa sobre a questo posta nos autos, assentando-se em fundamentos suficientes para embasar a deciso. Ademais, o magistrado no est obrigado a rebater, um a um, os argumentos trazidos pela parte. 2. A multa prevista no art. 461 do CPC, por no fazer coisa julgada material, pode ter seu valor e periodicidade modificados a qualquer tempo pelo juiz, quando for constatado que se tornou insuficiente ou excessiva. Precedentes. 3. Recurso especial conhecido e improvido (STJ - REsp n 708290/RS - Min. Arnaldo Esteves Lima - 5 Turma - DJ de 26.06.2007 - un.). Civil e processual. Agravo regimental. Astreintes. Execuo. Alterao de valor absurdo. Coisa julgada. Ofensa. Inexistncia. Smula n 7/STJ. Incidncia reflexa. Agravo improvido (STJ - Ag. Reg. no Ag. de Inst. n 745631/PR - Rel. Min. Aldir Passarinho Jnior - 4 Turma - DJ de 08.05.2007 - un.).
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Nessa esteira, cabe trazer baila a soluo adotada pelo Juzo da 2 Vara da Comarca de Almenara, que reduziu, em sede de embargos execuo opostos pelo Municpio de Palmpolis, a multa ao valor correspondente a 100% (cem por cento) do valor principal excutido, por se revelar adequado hiptese concreta (f. 170/175-TJ), luz do princpio da proporcionalidade. Por fim, registro, ainda, a existncia de corrente jurisprudencial respeitvel no sentido de que a multa por descumprimento de deciso judicial por parte de ente pblico deva recair sobre a responsabilidade patrimonial e pessoal do agente pblico ensejador do descumprimento. Nesse aspecto, necessrio sejam extradas cpias dos autos e enviadas ao Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais a fim de que apure a ocorrncia de crime, alm das outras medidas que entender cabveis. Em face de todo o exposto, diante das peculiaridades do caso, dou provimento parcial ao agravo para acolher a exceo e reduzir o valor da multa na forma acima, determinando o prosseguimento da execuo do montante de 2 (duas) vezes o valor de R$ 2.721,82 (dois mil setecentos e vinte reais e oitenta dois centavos), corrigidos desde 07.03.2007 e acrescidos de juros moratrios de 0,5% (meio por cento) por cento ao ms desde a mesma data (Lei n 9.494/97, art. 1-F). Condeno a recorrida nas custas recursais e fixo os honorrios advocatcios em favor dos patronos do agravante no valor de R$ 500,00 (quinhentos reais), corrigidos desde a data deste julgamento, suspensa a exigibilidade das verbas sucumbenciais na forma do art. 12 da Lei n 1.060/50. DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO De acordo com o Relator. DES. FERNANDO BOTELHO - Sr. Presidente. Ressalvo a oportunidade para exame mais aprofundado da matria que traz a peculiaridade da questo relacionada com a imposio de astreintes, em deciso proferida em mandado de segurana, e, no caso particular, da constituio da coisa julgada contendo esta disciplina. Oportunamente, repito, examinaremos com a devida profundidade o tema, e, no caso presente, em face dos fatos tratados no voto do eminente Relator e constante dos autos, adiro fundamentao do mesmo. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO.

Ao civil pblica - Crime contra o meio ambiente - Rinha de galo - Caracterizao Culpa dos requeridos - Dano ambiental configurado - Recuperao do dano Inviabilidade - Indenizao devida
Ementa: Ao civil pblica. Meio ambiente. Rinha de galo. Prtica caracterizada. Culpa dos requeridos. Dano ambiental caracterizado. Recuperao do dano. Inviabilidade. Pagamento de indenizao. Reduo do quantum. Recurso parcialmente provido. - Verificada a existncia de dano ambiental e de nexo de causalidade entre a conduta dos requeridos e diante da impossibilidade de recuperao dos animais maltratados, impe-se a fixao de indenizao. - Na fixao da indenizao por danos ambientais, diante da ausncia de laudo pericial sobre o tema, devem ser observados os critrios do art. 6 da Lei de Crimes Ambientais (9.605/98), observando-se a gravidade do fato, diante de suas conseqncias para o meio ambiente, os antecedentes do infrator quanto ao cumprimento da legislao ambiental e a situao econmica deste. Recurso provido em parte. APELAO CVEL N 1.0480.03.048490-5 5/002 - Co marca de Patos de Minas - Apelantes: 1) Lourdes Ferreira Santos, 2) Estevo Brazil dos Santos - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. KILDARE CARVALHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 6 de novembro de 2008. - Kildare Carvalho - Relator. Notas taquigrficas DES. KILDARE CARVALHO - Trata-se de recurso de apelao interposto em face da r. sentena proferida pelo MM. Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Patos de Minas, que, nos autos da ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais contra Lourdes Ferreira Santos e Estevo Brazil dos Santos, julgou procedente o pedido inicial, para condenar os requeridos a pagarem, a ttulo de compensao ambiental, a quantia de R$ 8.000,00 (oito mil reais) em benefcio da Polcia Militar de Minas Gerais, conforme requerido

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f. 09-TJ, determinando ainda que os animais apreendidos sejam encaminhados ao IEF como pleiteado f.10TJ, confirmada a liminar deferida f. 21-TJ. Alega a primeira apelante a sua inocncia na ao sob exame, visto que no proprietria das aves apreendidas, no freqenta ou exerce atividade relacionada a rinha de galos, no havendo como se admitir sua condenao apenas por ser esposa do ru Estevo. Argumenta que permitiu a entrada dos policiais militares em sua residncia para a apreenso dos animais e nem sequer foi denunciada ou processada criminalmente. Assim, diante da ausncia de provas da sua participao em rinhas de galo, caso seja mantida a condenao ao pagamento de compensao ambiental, pugna pela reduo do quantum em quantia equivalente a 1 salrio mnimo. J o segundo apelante pugna pela improcedncia do pedido, pois no h nos autos prova de que esteja promovendo rinhas de galo. Aduz que as aves apreendidas j haviam sido adquiridas com as leses, o que faz com objetivo de recuperao dos animais. Acrescenta que no se encontrava no local na hora da apreenso e inexistem elementos nos autos que demonstrem a sua participao em tal atividade. Argumenta ser pessoa pobre no sentido legal, pois um pintor de paredes e aufere quantia insuficiente para arcar com as despesas de sua famlia. Assim, entende que o valor da condenao excessivo e requer, alternativamente, a reduo do quantum para a quantia de 1 salrio mnimo. Por fim, pleiteia a restituio dos galinceos. Conheo do recurso, presentes os pressupostos para sua admisso. Cuidam os autos, como se disse, de ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais contra Estevo Brasil dos Santos e Lourdes Ferreira Santos, pretendendo a condenao destes reparao do dano ambiental por eles causado ao promover rinhas de galo, bem como a apreenso das aves ali encontradas. Constata-se da inicial que os pedidos do rgo Ministerial se consubstanciaram em: a) condenao da r ao pagamento de indenizao pelos danos causados ao meio ambiente no valor de R$ 15.000,00 (quinze mil reais) em benefcio da Polcia Militar de Minas Gerais; b) perda em favor do Instituto Estadual de Florestas de Patos de Minas dos galos de rinha apreendidos. O MM. Juiz de origem julgou procedente o pedido inicial e condenou os requeridos ao pagamento de compensao ambiental no valor de R$ 8.000,00 (oito mil reais) em benefcio da Polcia Militar de Minas Gerais, conforme requerido f. 09-TJ, determinando ainda que os animais apreendidos sejam encaminhados ao IEF como pleiteado f.10-TJ, confirmando, por fim, a liminar deferida f. 21-TJ. luz dessas consideraes, passo anlise dos recursos que devolvem a este Tribunal a questo atinente

existncia ou no de nexo de causalidade entre a conduta dos rus e o dano ambiental sob exame, qual seja prtica de rinha de galo. Como se sabe,
As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados ( 3 do art. 225 da CF/88).

Recebemos denncia de que estava ocorrendo rinha de galo no endereo mencionado nesta ocorrncia; no local, explicamos o motivo da nossa presena proprietria da casa (envolvida 04) e solicitamos autorizao para entrar no imvel, esclarecemos que, se acaso fosse negada a autorizao, deixaramos policiais no local e solicitaramos o mandado de busca e apreenso autoridade competente. Ento a envolvida 04 autorizou a nossa entrada na propriedade. Quando entramos no encontramos os denunciados, no entanto, encontramos dois galos muito machucados, verificamos que outros estavam cegos e a maioria com marcas de briga. Os galos totalizavam 22 cabeas. No local da rinha, encontramos vrios sinais de sangue e materiais usados para preparar os animais para briga: esporas de plstico e metal, bicos de metal, lixas, tesouras, alicates, balana, esparadrapo e escova. Tambm encontramos um azulo e dois papacapins que se encontravam em condies anti-higinicas. Diante do exposto, baseados no Decreto-Lei n 24.645, de 10.07.34, art. 3, itens II e XXIX, e na Lei n 9605/98, art. 32, efetuamos a apreenso dos animais, os quais, aps serem periciados, tero o destino previsto em lei. Seguem, em anexo, fotos dos animais e do local.

Realizada a percia nos animais em epgrafe, concluiu o d. expert no laudo pericial de f. 13-TJ:
Foi observado que vrias aves de um total de 22 (vinte e duas) esto com sinais de escoriaes provenientes de lutas entre si, inclusive 2 (dois) apresentam cegueira e 5 (cinco) aves se encontravam bastante lesadas, visto que estas aves esto sendo constantemente treinadas para brigar entre si.

As fotos constantes de f. 18/19-TJ, de igual forma, no deixam dvidas de que os referidos animais foram submetidos a rinhas de galo. Confirmando tais fatos, o depoimento da testemunha Geraldo R. Lima, produzido na fase de instruo, f. 134-TJ:
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Dispe ainda a Lei n 7.347/85, que disciplina a ao civil pblica de responsabilidade por danos causados ao meio ambiente, em seu art. 3: A ao civil poder ter por objeto a condenao em dinheiro ou o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer. Nesse contexto, imperioso registrar que os elementos constantes dos autos do conta de que as aves apreendidas na residncia dos rus foram submetidas prtica de tais atividades; eis a descrio contida no Boletim de Ocorrncia n 1639/03, f. 15/19-TJ:

[...] que confirma os termos da ocorrncia policial de f. 15, que foi lida em audincia; que confirma que os requeridos no estavam presentes e segundo informaes saram correndo pelos fundos da residncia assim que constataram a presena dos policiais; que os animais apreendidos ficaram de quarentena na Companhia em razo dos medicamentos e hormnios ministrados para suportarem os combates; que, aps quarenta dias, os animais foram doados para alguns fazendeiros; que confirma que as fotos de f. 18 foram realizadas no interior da residncia dos requeridos, bem como a fotografia de f. 19.

da legislao de interesse ambiental e a situao econmica do infrator. Nesse sentido, o entendimento jurisprudencial:
Ementa: Constitucional. Administrativo. Processual civil. Ministrio Pblico. Art. 129, inciso III, da CR/88. Defesa do meio ambiente. Legitimidade ativa. Ao civil pblica. Adequao. Aves silvestres em cativeiro sem autorizao do rgo competente. Dano ambiental. Montante indenizatrio. Erro material. Correo. 1 - A defesa do meio ambiente considerada interesse coletivo para fins de legitimao ativa do Ministrio Pblico para propor ao civil pblica, e esta a via adequada para postular o ressarcimento dos danos provocados pela manuteno irregular de aves silvestres da fauna brasileira em cativeiro (Constituio da Repblica, art. 129, inc. III). 2 - Na fixao da indenizao por danos ambientais, devem ser considerados os critrios do art. 6 da Lei de Crimes Ambientais (9.605/98), observando-se a gravidade do fato, diante de suas conseqncias para o meio ambiente, os antecedentes do infrator quanto ao cumprimento da legislao ambiental e a situao econmica deste. 3 - Recurso parcialmente provido (TJMG, 8 Cmara Cvel, Apelao Cvel n 1.0024.04.497489-7/001, Rel. Des. Edgard Penna Amorim, julgado em 26.04.2007).

E ainda o depoimento de Jos Caf Rodrigues Oliveira, f. 135-TJ:


[...] que o depoente no presenciou a ocorrncia policial; que foi convidado pelos policiais para constatar o estado dos animais apreendidos durante a operao policial; que constatou que vrios animais apresentavam sinais de escoriaes, leses e outros sinais caractersticos do envolvimento em lutas; que, inclusive, dois animais estavam com as vises comprometidas; que, segundo os policiais, os animais estavam sendo treinados para brigas entre si.

Diante de tais constataes, conclui-se que a responsabilidade dos apelantes pelo dano ambiental perpetrado na hiptese indiscutvel, devendo ambos ser condenados ao pagamento da compensao financeira, j que impossvel a recuperao das aves. Isso porque, como visto alhures, a legislao prev que a ao civil pblica de cunho ambiental poder ter por objeto a condenao em dinheiro ou o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer. Trata-se de medidas alternativas, e no cumulativas. Assim, tem-se que, sendo invivel a restaurao do meio ambiente, impe-se a condenao dos rus ao pagamento de indenizao pelos prejuzos materiais suportados. A esse respeito, ensina-nos dis Milar:
O pedido de condenao em dinheiro pressupe a ocorrncia de dano ao ambiente, e s faz sentido quando a reconstituio do bem ambiental no seja vivel, ftica ou tecnicamente. [...] A regra, portanto, consiste em buscar-se, por todos os meios razoveis, ir alm da ressarcibilidade em seqncia ao dano, garantindo-se, ao contrrio, a fruio do bem ambiental (Direito do ambiente. 4. ed. So Paulo: Ed. RT).

Assim, levando-se em considerao que no h notcia de qualquer antecedente dos apelantes de infrao legislao ambiental, bem como de sua situao econmica, tenho que o valor de R$ 8.000,00 se afigura excessivo, devendo ser reduzido para a quantia de R$ 2.000,00 para ambos os requeridos. Com essas consideraes, dou parcial provimento aos recursos para reduzir a indenizao ao patamar de R$ 2.000,00. Custas, pelos requeridos, no percentual de 70%, suspensa a exigibilidade na forma do art. 12 da Lei n 1.060/50. No h condenao de custas para o autor. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SILAS VIEIRA e MANUEL SARAMAGO. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.

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Dessa forma, passo anlise da fixao do quantum indenizatrio, cujo arbitramento realizado, de um modo geral, por percia, uma vez que o dano ambiental de difcil mensurao em pecnia. Todavia, e diante da ausncia de laudo pericial sobre o tema, devem ser adotados os critrios estabelecidos pela Lei n 9.605/98, que consideram a gravidade do fato, os motivos da infrao e a sua conseqncia para a sade pblica, para o meio ambiente, e os antecedentes do infrator quanto ao cumprimento
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Mandado de segurana - Imvel - Incorporao por pessoa jurdica - Transferncia ITBI indevido - Juros de mora Multa - Inexigibilidade
Ementa: Remessa oficial. Ao de mandado de segurana. Imvel incorporado por pessoa jurdica. Transferncia da pessoa jurdica por incorporao. ITBI indevido. Juros e multa inexigveis. Segurana concedida. Sentena confirmada.

- Em decorrncia do princpio da legalidade, as obrigaes tributrias principal e acessria, alm das sanes por descumprimento, devem estar previstas em lei. - O 2, I, do art. 156 da Constituio da Repblica veda a cobrana de ITBI sobre a transmisso de bens ou direitos incorporados ao patrimnio de pessoa jurdica quando integralizam capital. - Os juros de mora e a multa pelo no-pagamento de tributo constituem obrigao acessria, e somente sero exigidos se o tributo principal for devido. - Assim, a inexigibilidade do tributo por disposio constitucional afasta a cobrana de multa e juros. Sentena que concedeu a segurana confirmada em reexame necessrio. REEXAME NECESSRIO CVEL N 1.0188.07.0651321/001 - Comarca de Nova Lima - Remetente: Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Nova Lima Autora: Minerao Ana Cruz S.A. - Ru: Municpio de Nova Lima - Autoridade coatora: Prefeito Municipal de Nova Lima - Relator: DES. CAETANO LEVI LOPES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMAR A SENTENA. Belo Horizonte, 2 de dezembro de 2008. Caetano Levi Lopes - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pela autora, o Dr. Jlio Maciel Pereira. DES. CAETANO LEVI LOPES - Sr. Presidente. Ouvi, com ateno, a sustentao oral e registro o recebimento de memorial produzido pela impetrante, subscrito pelo Dr. Jos de Assis Silva e pelo Dr. Jlio Maciel Pereira. Conheo da remessa oficial, porque presentes os requisitos de admissibilidade. A impetrante aforou esta ao de mandado de segurana contra ato do Prefeito Municipal de Nova Lima e do Secretrio Municipal de Fazenda de Nova Lima. Afirmou que sucessora por ciso total da pessoa jurdica Patrimonial Locaes S.A. e incorporou parcela do patrimnio da mesma, incluindo o imvel denomina-

do Fazenda Ana da Cruz. Asseverou que o impetrado est exigindo o pagamento ilegal de multas e juros sobre recolhimento do imposto sobre transmisso de bens imveis - ITBI, reconhecidamente indevido. Entende que a cobrana referida sobre crdito de ITBI inexistente ilegal e fere seu direito lquido e certo ao exerccio de suas atividades econmicas. Os impetrados, nas informaes de f. 165/168, defenderam a regularidade do ato impugnado. Pela r. sentena de f. 186/187, a segurana foi concedida. O thema decidendum consiste em verificar se a cobrana de juros e multa sobre tributo indevido afronta direito lquido e certo da impetrante. Anoto que a impetrante carreou, com a petio inicial, vrios documentos. Destaco: as alteraes contratuais de f. 43/84, que comprovam sucessivas incorporaes de pessoas jurdicas decorrentes de ciso total das pessoas jurdicas Oxima - Minerao, Agropecuria e Empreendimentos pela Patrimonial Locaes S.A., e a incorporao desta pela impetrante. Destaco, tambm, o Parecer LHVR 84/2007, de f. 86/92, que reconheceu a no-incidncia do ITBI em relao cesso da Fazenda Ana da Cruz impetrante, porque a atividade imobiliria no integra seu objeto social e a guia de f. 93 relativa multa e juros exigidos da impetrante. Veio, ainda, a legislao municipal de f. 95/131. O impetrado, com as informaes, trouxe as peas de f. 172/176 relativas ao clculo de ITBI retroativo, bem como o parecer de f. 177, a certido de no-incidncia do ITBI em relao incorporao da Oxima Minerao Agropecuria e Empreendimentos Ltda., proprietria da Fazenda Ana da Cruz, pela Patrimonial Locaes S.A. (f. 178/179). Esses os fatos. Em relao ao direito, anoto, a priori, que o art. 37 da Constituio da Repblica dispe que, dentre outros, deve ser observado pela Administrao Pblica o princpio da legalidade. Este determina que a Administrao se sujeite s normas legais e se atenha s exigncias do bem comum, sendo este o nico objetivo da Administrao Pblica, que no possui liberdade, nem vontade pessoal. Nesse sentido, eis a lio de Celso Bandeira de Mello:
57. O princpio da legalidade explicita a subordinao da atividade administrativa lei e surge como decorrncia natural da indisponibilidade do interesse pblico, noo, esta, que, conforme foi visto, informa o carter da relao administrativa. [...] A atividade administrativa deve no apenas ser exercida sem contraste com a lei, mas, inclusive, s pode ser exercida nos termos de autorizao contida no sistema legal. A legalidade na Administrao no se resume ausncia de oposio lei, mas pressupe autorizao dela, como condio de sua ao. Administrar , conforme disse Seabra Fagundes em frase lapidar, aplicar a lei, de ofcio. 59. Encarta-se no princpio da legalidade o princpio da
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finalidade. No se compreende uma lei, no se entende uma norma, sem entender qual o seu objetivo. Donde, tambm no se aplica uma lei corretamente se o ato de aplicao carecer de sintonia com o escopo por ela visado. Implementar uma regra de Direito no homenagear exteriormente sua dico, mas dar satisfao a seus propsitos. Logo, s se cumpre a legalidade quando se atende sua finalidade. Atividade administrativa desencontrada com o fim legal invlida e por isso judicialmente censurvel (Curso de direito administrativo. 18. ed. So Paulo: Malheiros, 2005, p. 66-69).

Vctor Nunes Leal, sempre seguro e oportuno, comenta:


Se a Administrao no atende ao fim legal, a que est obrigada, entende-se que abusou de seu poder [...]. O fim legal , sem dvida, um limite ao poder discricionrio. Portanto, se a ao administrativa desatende a essa finalidade, deve-se concluir que extralimitou de sua zona livre, violando uma prescrio jurdica expressa ou implcita, o que a transpe, por definio, para a zona vinculada.

No Direito Tributrio, o Fisco, se h infrao legal por parte do sujeito passivo, pode cumular o crdito fiscal e a penalidade, exigindo esta e aquele. Assim, a multa estabelecida em lei tem natureza nitidamente sancionatria pela falta de cumprimento de um dever legal. Quanto aos juros moratrios, sabe-se que a mora o atraso no cumprimento da obrigao tanto pelo credor que ope injustificada resistncia ao recebimento, quanto do devedor que no entrega a prestao prometida. Eis, nesse sentido, a lio de Caio Mrio da Silva Pereira, na obra atualizada por Luiz Roldo de Freitas Gomes:
Uma das circunstncias que acompanham o pagamento o tempo. A obrigao deve executar-se oportunamente. Quando alguma das partes desatende a este fato, falta ao obrigado ainda quando tal inadimplemento no chegue s raias da inexecuo cabal. H um atraso na prestao. Esta no se impossibilitou, mas o destempo s por si traduz uma falha daquele que nisto incorreu. A mora este retardamento injustificado da parte de algum dos sujeitos da relao obrigacional no tocante prestao. (Instituies de direito civil. 20. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003, v. 2, p. 307).

E, no caso do direito tributrio, deve ser observada a legalidade estrita prevista no art. 150, I, da Constituio da Repblica. E a legalidade exigida, tambm, quanto s penalidades, conforme alerta Aliomar Baleeiro:
Penalidades. Em princpio, ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei [...]. Por outro lado, penalidades so matrias reservadas lei. Alm disso, o CTN transps para o Direito Tributrio as regras bsicas de Direito Penal, favorveis pessoa punida, nos casos expressos (p. ex., arts. 106 e 112) (Direito tributrio brasileiro. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1972, p. 361).

A mora gera conseqncias. Uma delas consiste na exigibilidade dos juros. Outra vez a lio do mesmo jurista, na obra citada, p. 310:
Responde, na verdade, o devedor pelos prejuzos a que der causa o retardamento da execuo (Cdigo Civil de 2002, art. 395); obrigado fica a indenizar o credor pelo dano que o atraso lhe causar, seja mediante o pagamento dos juros moratrios legais ou convencionais, seja ressarcindo o que o retardo tiver gerado.

Ademais, de geral cincia que a multa tributria, qualquer que seja a denominao que se lhe d o legislador, sano por ato ilcito tributrio, id est, penalidade imposta em decorrncia do descumprimento de obrigao tributria principal ou acessria. A propsito, Aliomar Baleeiro ensina:
A penalidade, vale dizer, a multa fiscal, ora cobre a mora (CTN, art. 134, pargrafo nico) e indeniza despesas judiciais de cobrana do crdito tributrio, ora funciona como sano punitiva da negligncia, rebeldia, reticncia e dolo (Direito tributrio brasileiro. 11. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 862).

Porm, tanto a multa quanto os juros de mora somente so devidos pelo descumprimento de obrigao principal. O 2, I, do art. 156 da Constituio da Repblica veda a cobrana de ITBI sobre a transmisso de bens ou direitos incorporados ao patrimnio de pessoa jurdica em realizao de capital, conforme lio de Roque Antnio Carrazza:
O ITBI tambm no pode incidir sobre a transmisso de bens ou direitos incorporados ao patrimnio de pessoa jurdica em realizao de capital, nem sobre a transmisso de bens ou direitos decorrentes de fuso, incorporao, ciso ou extino de pessoa jurdica, salvo se, nesses casos, a atividade preponderante do adquirente for a compra e venda desses bens ou direitos, locao de bens imveis ou arrendamento mercantil (art. 156, 2, I, da CF). (Curso de direito constitucional tributrio. 18. ed. So Paulo: Malheiros, 2002, p. 719).

Sua funo no a compensao do crdito, como certas clusulas penais do Direito Civil, que substituem o valor da obrigao por elas assegurada. Da dizer que a multa ou clusula penal do Cdigo Civil uma pr-avaliao das perdas e danos, isto , indenizao devida pelo no-cumprimento da obrigao, de sorte que o credor no pode exigir o valor desta e o da pena, cumulativamente. Ter a escolha entre uma ou outra (Cdigo Civil, art. 918).
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No so, pois, tributveis por meio de ITBI as transmisses de bens ou direitos: I - incorporados ao patrimnio de pessoas jurdicas em realizao de capital; e II decorrentes de fuso, incorporao, ciso ou extino de

pessoa jurdica. Estas duas ltimas imunidades, todavia, caem por terra se a atividade preponderante do adquirente for a compra e venda desses bens ou direitos, a locao de bens imveis ou o arrendamento mercantil (leasing imobilirio). Frisamos, por oportuno, que a atividade preponderante do transmitente ou cedente de todo em todo irrelevante para a fruio da imunidade em tela. A multa e os juros exigidos pelo impetrado constituem sano pelo no-pagamento de ITBI sobre a transmisso de imvel quando integralizam capital de pessoa jurdica incorporada pela impetrante e que no tem como objeto preponderante a compra e venda ou locao de bens imveis. E o prprio impetrado reconheceu a inexigibilidade do tributo no Parecer LHVR 84/2007, de f. 86/92, quando concluiu o digno Procurador do Municpio de Nova Lima, f. 92:
c) Reconhecer a no-incidncia do ITBI em relao cesso da Fazenda Ana da Cruz Recorrente, eis que a atividade imobiliria sequer integra seu objeto social, ressalvado o direito de reviso em caso de alterao do objeto social da empresa nos dois anos subseqentes aquisio, nos termos do artigo 2, 2, da Lei 1.909/05.

Limites da razoabilidade e do bom senso. Honorrios advocatcios. Arbitramento. Dissonncia com o art. 20, 4, do CPC. Alterao. Sentena parcialmente reformada, no reexame necessrio, prejudicado o recurso voluntrio. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0245. 05.068917-4 4/001 - Comarca de Santa Luzia - Remeten te: Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Santa Luzia - Apelante: Municpio de Santa Luzia - Apelada: Snia Maria Alves Moreira - Relator: DES. RONEY OLIVEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REEXAME NECESSRIO, REFORMAR PARCIALMENTE A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 25 de novembro de 2008. - Roney Oliveira - Relator. Notas taquigrficas DES. RONEY OLIVEIRA - Trata-se de reexame necessrio e apelao cvel interposta pelo Municpio de Santa Luzia em face da r. sentena de f. 53/54, que, em sede de ao indenizatria, ajuizada em seu desfavor por Snia Maria Alves Moreira, julgou procedente o pedido inicial, para condenar o ente pblico no pagamento autora de reparao por danos morais no valor equivalente a 50 (cinqenta) salrios mnimos R$17.500,00 (dezessete mil e quinhentos reais), alm de providenciar a localizao dos restos mortais de seu falecido marido, dando-lhe nova sepultura no cemitrio local. Imputou-lhe, ademais, honorrios advocatcios no importe de 15% (quinze por cento) sobre o valor da condenao. Irresignado, apela o recorrente (f. 61/76), pleiteando a reforma da deciso monocrtica, sob a alegao, preliminar, de prescrio do direito vindicado. No mrito, sustenta a inexistncia de responsabilidade objetiva do Municpio no evento danoso - desaparecimento dos restos mortais do falecido marido da autora -, uma vez que a desativao do cemitrio do Distrito de So Benedito, onde ele se encontrava sepultado, iniciada em 1993 (Decreto n 873/93), obedeceu aos trmites legais. Assevera, ainda, que inexistiu perda ou extravio dos restos mortais do de cujus, que se encontram inumados no Cemitrio Municipal localizado na Rua do Carmo n 738, Centro, Santa Luzia, conforme previsto na Lei n 1.938/97.
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Em sntese: os impetrados esto a exigir o pagamento de multa e juros sobre obrigao principal inexistente, o que, a toda evidncia, lesa direito lquido e certo da impetrante. Logo, a sentena est correta. Com esses fundamentos, em reexame necessrio, confirmo a sentena. Sem custas. DES. RONEY OLIVEIRA - De acordo. DES. CARREIRA MACHADO - De acordo. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA.

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Indenizao - Cemitrio municipal desativado Restos mortais - Inumao em outro local Ausncia de comunicao famlia - Municpio Responsabilidade objetiva - Obrigao de reparar Dano moral - Configurao - Fixao Honorrios advocatcios
Ementa: Ao de reparao. Danos morais. Cemitrio municipal desativado. Construo de praa pblica. Restos mortais de cadver inumados em outro local. Responsabilidade do ente pblico. Obrigao de reparar. Dano moral. Comprovao. Abalos de ordem psquica. Fixao. Necessidade de minorao da verba.

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Pelo princpio da eventualidade, requer a minorao do quantum fixado a ttulo de danos morais. Contra-razes s f. 79/82, refutando o recurso e pugnando pela manuteno da sentena. Deixei de remeter os autos Procuradoria-Geral de Justia, tendo em vista a desnecessidade de participao do Parquet no feito, em razo da matria. o relatrio. Conheo da remessa oficial e do recurso voluntrio. A preliminar de prescrio do fundo de direito desmerece prosperar. De acordo com o princpio da actio nata, a prescrio comea a correr no dia em que a ao poderia ser proposta e no o foi. No caso em tela, o termo inicial do prazo prescricional ocorreu em 10.08.00, data em que a autora, aps ter comparecido ao cemitrio municipal e constatado que l havia uma praa pblica em seu lugar, procurou informaes do jazigo perptuo de seu finado marido junto Prefeitura de Santa Luzia (f. 12). A partir daquela data que foram reunidos os elementos probatrios aptos a atestarem a ocorrncia do ilcito praticado pela Administrao Pblica Municipal, podendo a postulante, de forma segura, provocar o Poder Judicirio, com a finalidade de buscar a reparao pelos danos sofridos em decorrncia do desaparecimento dos restos mortais do Sr. Raimundo Moreira Rosa. Assim, a ao, ajuizada em 07.01.2005, respeitou o prazo qinqenal estabelecido no art. 1 do Decreto n 20.910/32, motivo por que rejeito a preliminar de prescrio. Quanto ao mrito propriamente dito, busca a autora, in casu, a condenao do Municpio de Santa Luzia, ora apelante, no pagamento de reparao por danos morais ocorridos em virtude da desativao do Cemitrio de So Benedito, onde seu finado marido se encontrava sepultado em jazigo perptuo. cedio que, para que surja o dever de indenizar, faz-se necessria a presena dos requisitos da responsabilidade civil: o dano sofrido pela pessoa, o ato ilcito que resultou nesse dano e o nexo de causalidade entre o ato e o dano por ele produzido. Segundo lio de Carlos Alberto Bittar:
A caracterizao do direito reparao depende, no plano ftico, da concorrncia dos seguintes elementos: o impulso do agente, o resultado lesivo e o nexo causal entre ambos, que so, alis, os pressupostos da responsabilidade civil. Entendido o direito como correlacionado responsabilidade do lesante, tem-se que, na configurao concreta, da reunio dos elementos citados que se legitima a pretenso reparatria do lesado, a qual se pode efetivar amistosa ou judicialmente, conforme o caso (Reparao civil por danos morais. 3. ed., Editora Revista dos Tribunais, 1999, p. 133134).
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Dessa forma, o dano sofrido somente gerar a responsabilidade quando for possvel estabelecer um nexo causal entre ele e a conduta do agente, comissiva ou omissiva, direcionada a causar prejuzo ao outro, no importando se agiu com culpa ou dolo, elidindo-se a responsabilidade civil se no houver um comportamento humano contrrio ordem jurdica. Da anlise do art. 37, 6, do texto constitucional, emerge inconteste que a responsabilidade do Estado assim compreendido os trs entes federados (Unio, Estado e Municpio, bem como as autarquias pblicas) - objetiva, respondendo a Administrao Pblica pelos danos causados por seus agentes a terceiros, bastando, nesse caso, apenas a prova do nexo de causalidade entre a atividade pblica e o dano sofrido, desnecessria, portanto, a comprovao da culpa no cometimento da leso. Depreende-se dos autos que a conduta do Municpio de Santa Luzia foi negligente ao desativar o Cemitrio Municipal do Distrito de So Benedito, onde se encontrava sepultado, em jazigo perptuo, o finado marido da apelada (f. 11), sem qualquer comunicao recorrida. Evidente, pois, o nexo causal entre o evento ocorrido e as seqelas dele advindas, de ordem psquica, a justificar o dever objetivo de reparar os danos dele decorrentes. Conforme muito bem asseverado pelo douto Magistrado primevo (f. 53/54):
Os procedimentos administrativos desencadeados a partir da deciso governativa de se mudar o cemitrio de endereo no se cercaram, sob meu juzo, das devidas cautelas. Primeiramente, no se v do edital de publicao o nome do falecido marido da autora (f. 18). E, se isso fosse suficiente para mostrar que a Administrao Pblica no andou bem no caso presente, despiciendo seria dizer que a autora tem moradia fixa nesta prpria cidade. Bastaria enviar-lhe correspondncia simples para o endereo de f. 21. E no seria razovel dizer-se dificultosa tal tarefa porquanto so apenas 17 (dezessete) os falecidos que constam do respectivo edital. Dizer-se, por outro lado, que a lei formal (Lei n 1.938/97) suficiente para amparar a situao criada pela Administrao Pblica, afirmao que no pode ser sobreposta a direitos constitucionalmente assegurados aos indivduos. Nesse passo, tenho que lembrar que o sistema normativo brasileiro abriga a idia de proteo e respeito aos mortos. Tanto assim que o Cdigo Penal (arts. 209 a 212) cuida da matria sob a tica punitiva. A Lei Maior, por certo, homenageia a dignidade da pessoa humana como valor supremo do convvio social.

Caracterizada, pois, a responsabilidade objetiva do Municpio, somente poder ser elidida em razo de a ocorrncia do evento danoso ter-se dado por caso fortuito ou fora maior, ou, ainda, por culpa exclusiva da vtima, no tendo demonstrado o apelante, como lhe competia, qualquer das excludentes, devendo, dessarte, indenizar/reparar os danos causados, nos termos da legislao vigente.

Em caso anlogo, a jurisprudncia deste Sodalcio:


Ementa: Direito civil. Apelao. Ao de indenizao. Dano moral. Prescrio. Inocorrncia. Violao e venda de jazigo em cemitrio municipal. Responsabilidade objetiva. Art. 37, 6, da Constituio da Repblica. Valor. Fixao. Critrio do julgador. - O termo inicial do prazo prescricional ocorre a partir do dia em que a ao poderia ser proposta e no o foi, consoante o princpio da actio nata. - Comprovado o nexo de causalidade entre o fato lesivo e os danos suportados pelo particular, decorrentes de violao, retirada dos restos mortais e venda de jazigo, sem o consentimento dos familiares do falecido, cabe ao Municpio arcar com o pagamento da indenizao correspondente. - Inexistindo determinao legal relacionada com o valor reparatrio de danos morais, sem qualquer critrio objetivo a dimension-lo, a prudncia do magistrado que, em ltima anlise, servir como referencial para a dita fixao, que no dever ser incua nem absurda (Processo n 1.0439.03.0216360/001, Rel. Des. Moreira Diniz, p. em 05.12.2006).

Presentes, in casu, os requisitos ensejadores afetos obrigao de ressarcimento por dano moral autora nexo de causalidade, conduta culposa e a dor de se ver impedida de prantear seu falecido marido em decorrncia da no-localizao de sua sepultura -, correta foi a procedncia do pedido, consoante a deciso primeva. Com relao difcil tarefa de fixar a indenizao pelos danos suportados, o julgador no pode perder de vista que o valor no deve ultrapassar os limites da razoabilidade e do bom senso, sob pena de ensejar enriquecimento sem causa. O quantum devido a ttulo de dano moral tem por escopo dar conforto vtima pelo ato suportado, amenizando sua dor, proporcionando-lhe condies financeiras para, de acordo com sua posio social, praticar atos tendentes a aliviar o sofrimento e recompor o estado psicolgico afetado. Decerto, seu critrio de fixao deve seguir dois parmetros, alicerando-se a condenao no carter punitivo para que o causador do fato sofra uma reprimenda pelo ilcito praticado, bem como possuir um carter de compensao para que a vtima possa se recompor do mal sofrido e da dor suportada. cedio que este Sodalcio tem primado pela razoabilidade na fixao do montante das indenizaes por danos morais que deve alcanar determinado valor que sirva de exemplo para o ru (sendo ineficaz o arbitramento de quantia excessivamente baixa ou simblica), sem, no entanto, ser fonte de enriquecimento para o autor, servindo-lhe apenas como compensao pela dor sofrida. Sob esse prisma, encontra-se correto o montante que ora arbitro em R$10.000,00 (dez mil reais), acrescidos de correo monetria e juros de mora de 1% ao ms da data da deciso monocrtica.

Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CARREIRA MACHADO e NILSON REIS. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, REFORMARAM PARCIALMENTE A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

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Embargos execuo - Agiotagem - Prova Juros usurrios - Caracterizao Decotao do excesso


Ementa: Embargos do devedor. Agiotagem. Prova. Caracterizao da cobrana de juros usurrios. Decotao do excesso. - Sendo confessada a existncia do dbito, mesmo diante da prtica de juros usurrios, no h que se falar em iliquidez, visto que no houve confuso entre os juros cobrados e a dvida propriamente dita. - Tendo o devedor efetuado o pagamento de parte da quantia devida, cumpre ao credor abater do dbito cobrado a quantia efetivamente paga. - A confisso de dvida fica maculada em face de, nos valores dela constantes, estarem embutidos juros usurrios, logo no devem ser aplicadas as clusulas nela expressas. APELAO CVEL N 1.0713.07.070378-8 8/001 - Comarca de Viosa - Apelante: Paulo Ferreira de Jesus - Apelado: Flvio Fontes Macedo - Relator: DES. MOTA E SILVA
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Noutro giro, necessria a reforma da sentena, no tocante aos honorrios advocatcios, que devem ser arbitrados de forma eqitativa, de acordo com o grau de zelo profissional, o lugar de prestao do servio, a natureza e a importncia da causa, o trabalho realizado e o tempo exigido para seu servio (art. 20, 4, do CPC). Atendidas tais normas, entendo como justa a fixao dos mesmos em R$1.000,00 (mil reais). Isso posto, em reexame necessrio, reformo, parcialmente, a deciso singular, to-somente, para minorar os danos morais para R$10.000,00 (dez mil reais), acrescidos de correo monetria e juros de mora de 1% ao ms da data da deciso monocrtica e arbitrar os honorrios advocatcios em R$1.000,00 (mil reais), devendo, no restante, ser mantida inclume, por seus prprios e jurdicos fundamentos, prejudicado o recurso voluntrio. Custas, pelo apelante. Isento, nos termos da lei.

Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 18 de novembro de 2008. - Des. Mota e Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. MOTA E SILVA - Cuida-se de recurso de apelao interposto em detrimento da sentena de f. 40/49, proferida nos autos dos embargos execuo interpostos em face da ao de execuo ajuizada por Paulo Ferreira de Jesus em detrimento de Flvio Fontes Macedo. O exeqente alegou que o embargado figurou como interveniente-garantidor em instrumento de confisso de dvida no qual figurou como devedor Joo Bosco Macedo, instrumento no qual o devedor se comprometeu a pagar a dvida em 03 parcelas mensais de R$ 10. 373,00, R$ 16.232,00 e R$ 17.574,00, com vencimentos em 30.03.2005, 30.06.2003 e 30.10.2005, porm, vencidas as trs parcelas, as referidas no foram pagas. Nos presentes embargos, o embargante alega que a dvida executada teve origem em uma nota promissria no valor de R$ 18.448,00, protestada em 11.10.2002, sendo o referido protesto cancelado aps a assinatura da confisso de dvida mencionada nos autos da execuo. Aduz que j foram efetuados dois depsitos bancrios nos valores de R$10.010,00 e R$16.000,00, salientando j ter efetuado o pagamento da quantia de R$26.000,00, de uma dvida de R$18.448,00. A deciso recorrida julgou procedentes os embargos, para limitar a taxa de juros no percentual de 0,5% ao ms at 11 de janeiro de 2003 e a partir desta data 1% ao ms, bem como reconhecer o pagamento do valor de R$26.000,00. Inconformado com o referido provimento, o embargando interpe o presente recurso de apelao suscitando, preliminarmente, a nulidade da sentena por vcio de julgamento extra petita, sob o fundamento de que no houve pleito de decote dos valores pagos, e to-somente da devoluo em dobro. Quanto ao mrito, alega que a dvida executada no tem relao com a nota promissria juntada aos autos. Tece consideraes sobre a certeza, liquidez e exigibilidade do ttulo executado, ressaltando ter inexistido vcio de vontade do apelado quando da assinatura da confisso de dvida. Alega que sobre o valor devido devem incidir a multa e a clusula penal previstas na escritura pblica de confisso de dvida. Pleiteia o reco100
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nhecimento da sucumbncia recproca, com a diviso dos nus sucumbenciais, pugnando, ao final, pelo provimento do presente recurso de apelao. Contra-razes apresentadas s f. 65/66. o relatrio. Decido. Nulidade da sentena - Vcio de julgamento extra petita. No assiste razo ao recorrente, haja vista que a sentena monocrtica julgou a lide nos moldes delineados pelo pleito inaugural. Pela leitura dos embargos, depreende-se que o embargante alegou j ter efetuado o pagamento de R$ 26.010,00, evidenciando que o exeqente est a agir de m-f por executar o total da dvida, logo, ao aduzir, em sede de embargos, a existncia de pagamento em valor superior ao executado, no h vcio de julgamento no provimento que reconhece o citado pagamento e o decota do monte exeqendo, mormente se o prprio exeqente confirma o recebimento dos citados valores e pleiteia o seu decote (f. 31). Pelo exposto, rejeito a preliminar em apreo. Mrito. Conforme consta da impugnao aos embargos (f. 07/10), o embargante no refutou a prtica de agiotagem, apenas alegou que tal ato no tem o condo de tirar a fora executiva do ttulo. Quanto nota promissria que teria ensejado a assinatura da confisso de dvida, no houve impugnao, ante a ausncia da juntada do ttulo. Ocorre que, com a juntada da certido de protesto da citada nota promissria, na qual figurou como cedente o ento apelante, bem como dos comprovantes de depsito (f. 27/28), o embargado no se manifestou quanto ao ttulo, apenas reconhecendo o recebimento dos valores depositados (f. 31). Dessa feita, diante da ausncia de impugnao quanto origem da confisso da dvida, restou incontroversa a alegao inaugural. Ressalta-se que h um curto liame temporal entre o cancelamento do protesto da nota promissria no valor de R$18.448,00, ocorrido em 24.03.2005, e a assinatura da escritura pblica de confisso de dvida, ocorrida em 11 de maro de 2005, o que evidencia o condicionamento da sua assinatura ao cancelamento do protesto. No mais, incumbia ao embargado, nos termos do disposto no art. 333, II, do CPC, demonstrar o pagamento da citada nota promissria, prova que refutaria o seu vnculo com o ttulo executivo em apreo. Conforme consta dos clculos apresentados f. 33, o valor devido seria no importe de R$ 35.588,29, devidamente atualizado, tendo como base o crdito constante da nota promissria que originou o dbito exeqendo, valor que dista do cobrado no importe de R$ 44.183,00. Pelo exposto, os clculos demonstram que houve emprstimo de dinheiro a juros por particular, juros esses

praticados acima do limite legal, restando configurada a prtica de agiotagem, pois trata-se de emprstimo de dinheiro a juros por quem no faz parte do sistema financeiro. Dessa forma, ante a possibilidade de distinguir o emprstimo efetivamente concedido e os juros cobrados, h demonstrao da liquidez do ttulo. No que se refere nota promissria, no houve alegao de que em seu valor estavam embutidos juros usurrios, logo no h vcio capaz de macul-la, e, sendo reconhecido o dbito dos valores nela expressos, a execuo deve prosseguir apenas no que se refere aos valores nela contidos, com a deduo dos pagamentos j efetuados. Por fim, no h que se falar na aplicao da penalidade prevista no instrumento de confisso de dvida, ante o reconhecimento da nulidade de suas clusulas, fato que ensejou a execuo apenas do valor originariamente devido, portanto, incabvel a aplicao de penalidades constantes de ttulo cuja validade foi maculada em decorrncia da prtica de agiotagem. Quanto sucumbncia recproca, tambm no assiste razo ao recorrente, visto que o pleito do embargante foi acolhido na integralidade, o que inviabiliza a aplicao do instituto requerido. Diante do exposto, nego provimento ao presente recurso de apelao. Custas recursais, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ELPDIO DONIZETTI e FBIO MAIA VIANI. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

- Demonstrado o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao no ato da instituio de ensino que no permite ao aluno a efetivao de sua matrcula, impe-se a manuteno da deciso hostilizada que deferiu a tutela antecipada. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0188.08.0752218/001 - Comarca de Nova Lima - Agravante: Cefos Centro Educacional de Formao Superior representando Faculdade de Direito Milton Campos - Agravada: Lorena Gomes Moreira - Relator: DES. ALVIMAR DE VILA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO Belo Horizonte, 26 de novembro de 2008. Alvimar de vila - Relator. Notas taquigrficas DES. ALVIMAR DE VILA - Trata-se de agravo de instrumento aviado por Cefos - Centro Educacional de Formao Superior, entidade mantenedora da Faculdade de Direito Milton Campos, nos autos da ao de obrigao de fazer ajuizada por Lorena Gomes Moreira, contra deciso que deferiu o pedido de tutela antecipada formulado pela recorrida, determinando instituio de ensino que proceda matrcula da aluna na disciplina Prtica Jurdica IV, sob pena de multa diria de R$ 800,00 (oitocentos reais) (f. 13/15 -TJ). A agravante, em suas razes recursais, suscita preliminar de incompetncia absoluta, alegando ser a Justia Federal competente para analisar e julgar questes envolvendo atos de dirigente de estabelecimento de ensino superior. No mrito, alega que nos termos do art. 3 da Lei n 5.540/1968 e do art. 53 da Lei n 9.394 de 1996, de Diretrizes e Bases da Educao Nacional, compete prpria instituio de ensino, por meio de seu Regimento Interno e demais normas, implementar as medidas acadmicas assecuratrias da qualidade de ensino; que o art. 59, inciso I, do seu Regimento Interno limita o nmero de disciplinas que os discentes podem cursar a no mnimo 15 (quinze) e no mximo 30 (trinta) crditos por semestre (f. 02/11). Juntou documentos (f. 12/94-TJ). A agravada apresentou contraminuta (f. 110/125), alegando, preliminarmente, a ausncia de legitimidade e interesse recursal da agravante, bem como a inobservncia dos requisitos do art. 525 do CPC. No mrito, pugna pela manuteno da r. deciso agravada.
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Antecipao de tutela - Estabelecimento de ensino - Matrcula - Indeferimento - Ato interna corporis - Justia Estadual - Competncia Dano irreparvel - Prova inequvoca e fundado receio - Existncia
Ementa: Agravo de instrumento. Tutela antecipada. Instituio de ensino. Indeferimento de matrcula. Ato interna corporis. Competncia da Justia Estadual. Existncia de prova inequvoca e de fundado receio de dano irreparvel. Deferimento. - da Justia Estadual a competncia para conhecer e julgar demanda que discute ato da instituio de ensino superior correspondente atividade administrativa interna corporis, baseada nos seus estatutos e normas.

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Passa-se, inicialmente, ao exame das preliminares de no-conhecimento do recurso argidas pela recorrida, em suas contra-razes. Sustenta a agravada que o recurso no deve ser conhecido, pois no foram apresentados todos os documentos necessrios correta apreciao da matria controvertida. Nos termos do art. 525 do CPC, a petio de agravo de instrumento deve vir instruda com cpias da deciso agravada, da certido da respectiva intimao e das procuraes outorgadas aos procuradores das partes, sem as quais o recurso no pode ser conhecido, por defeito formal. Nesse sentido a concluso do Centro de Estudos do Tribunal de Alada do Rio Grande do Sul:
nus do agravante a formao do instrumento. Estando este incompleto, por ausncia de alguma das peas obrigatrias, dever o relator negar-lhe seguimento (art. 557, CPC), descabida diligncia para anexao de alguma de tais peas.

No caso em anlise, percebe-se que o agravante instruiu seu recurso com a cpia integral de todas as peas obrigatrias (f. 13/15; 16; 21/22), bem como com peas que entendeu teis para o regular julgamento do recurso (f. 13/94-TJ). Registre-se que a cpia da petio inicial no documento essencial para o conhecimento do agravo de instrumento e, no caso em exame, no se mostra indispensvel para a adequada compreenso da matria suscitada no recurso. Logo, constatado que se encontram preenchidos os requisitos constantes no art. 525 do CPC, no h bice ao conhecimento e julgamento do agravo, motivo pelo qual se rejeita a preliminar. A recorrida alega, ainda, que o agravante Centro Educacional de Formao Superior (Cefos) no possui legitimidade nem interesse para recorrer, alegando que ajuizou a presente ao contra a Faculdade de Direito Milton Campos, e no em face do Cefos. Em que pesem os argumentos trazidos pela agravada acerca da ilegitimidade da parte agravante, tem-se que no houve a devida e necessria comprovao de que o ajuizamento da presente ao se deu em face apenas da Faculdade de Direito Milton Campos. Ademais, o MM. Juiz monocrtico informa no relatrio da deciso vergastada (f. 13/15-TJ) que a presente ao foi ajuizada em desfavor do Centro Educacional de Formao Superior (Cefos), entidade mantenedora da Faculdade de Direito Milton Campos, o que faz presumir, portanto, tratar-se de pessoa interessada na presente lide, com legitimidade para recorrer. Registre-se, ainda, que os documentos carreados pela prpria recorrida (f. 129/131-TJ) fazem meno ao Centro Educacional de Formao Superior (Cefos) como entidade mantenedora da Faculdade de Direito Milton
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Campos, o que faz concluir, portanto, que o agravante possui relao com a pretenso deduzida na exordial, sendo, no mnimo, terceiro interessado no desate da lide, detendo legitimidade, portanto, para recorrer. Sendo assim, rejeita-se tambm essa preliminar. Conhece-se do recurso, j que presentes os pressupostos de admissibilidade. Quanto preliminar de incompetncia absoluta argida pelo agravante, sob o fundamento de que cabe Justia Federal analisar e julgar questes envolvendo atos de dirigentes de estabelecimento de ensino superior, tem-se que no merece guarida. Inicialmente, deve-se fazer uma diferenciao entre ato delegado do poder pblico e ato derivado da gesto e administrao interna da instituio. Aquele se refere prestao educacional em si. Este, de gesto, decorre dos dispositivos regimentais da instituio, dos seus estatutos e normas internas, viabilizadoras da administrao do educandrio. O primeiro, certamente, encontra-se sob o crivo da Justia Federal. Contudo, o segundo tem seu exame pela Justia Estadual comum, uma vez que ligado a questes interna corporis. In casu, o ato praticado pela instituio - indeferimento da matrcula em disciplina que excederia a quantidade de crditos regimentalmente permitidos para serem cursados em um semestre letivo - interna corporis, restando demonstrado o carter puramente de gesto da medida. Sendo assim, exsurge a competncia da Justia Estadual para conhecimento e julgamento da demanda. Nesse sentido a jurisprudncia ptria:
Processo civil. Conflito negativo de competncia. Ensino superior. Universidade estadual. Licitao. Constituio Federal, art. 109, VIII. Smula 15/TFR. - Quando o ato corresponder a tpica atividade administrativa interna corporis, vincada nos estatutos e regimentos do estabelecimento de ensino superior organizado pelo poder pblico estadual, ou pela iniciativa privada, concretizado ato de mera gesto, inexistente delegao da administrao federal, no se identifica a autoridade federal. No se tratando pois de ato praticado por autoridade federal, a competncia para o exame da legalidade da Justia Estadual. - Precedentes iterativos. - Conflito conhecido para declarar a competncia do juzo de direito estadual, suscitado (STJ - CC 16591/BA, Rel. Min. Milton Luiz Pereira, 1 Seo, DJ de 17.06.1996, p. 21436). Conflito de competncia - Ao ordinria - Instituio particular de ensino superior - Competncia da Justia Estadual. 1. O recente entendimento da 1 Seo desta Corte Superior dispe que, salvo nos casos de mandado de segurana, as aes propostas contra instituio particular de ensino superior sero apreciadas pela Justia Estadual. 2. A ausncia das hipteses previstas na Constituio Federal (art. 109, I) afasta a competncia da Justia Federal. 3. Conflito conhecido para declarar a competncia da Justia Estadual, o suscitado (CC 40624/PE, Rel. Min. Denise Arruda, j. em 23.06.2004).

Antecipar, portanto, significa satisfazer, total ou parcialmente o direito afirmado pelo autor e, sendo assim, no se pode confundir medida antecipatria com antecipao da sentena. O que se antecipa no propriamente a certificao do direito, nem a constituio e tampouco a condenao porventura pretendidas como tutela definitiva. Antecipam-se, isto sim, os efeitos executivos daquela tutela. Em outras palavras: no se antecipa a eficcia jurdico-formal (ou seja, a eficcia declaratria constitutiva e condenatria) da sentena; antecipa-se a eficcia que a futura sentena pode produzir no campo da realidade dos fatos. (...)

Pois bem, conforme antes se afirmou, a medida antecipatria medida que se destina a atender uma situao de urgncia, a afastar um perigo de dano ao direito de algum, em funo da demora da prestao da tutela definitiva. Ora, quando se fala em urgncia, em dano, em periculum in mora, est-se falando em fatos, e no em abstraes. Perigo fenmeno concreto, e no formal. No plano jurdico-formal, ou seja, no mundo dos pensamentos, a eficcia da sentena no se sujeita a perigo algum. A mora jamais ser empecilho a que a sentena definitiva produza seus efeitos no plano abstrato. No h perigo que possa comprometer a tutela jurisdicional no que tange a declarar direitos, ou a constituir e desconstituir relaes jurdicas, ou a impor condenaes. O perigo, quando existe, diz respeito eficcia social da sentena, ou seja, sua aptido para tornar concreta sua eficcia jurdico-formal. nesse plano que se instala o periculum in mora, e a eficcia nesse plano, conseqentemente, a que deve ser antecipada.

Sr. Diretor: A matrcula na disciplina requerida exceder o nmero de crditos regimentalmente permitido. Assinado Flvio Mendona Chaves. Datado 07.07. Secretaria. Indeferido o pedido, tendo em vista a informao supra.

Assim, mostra-se possvel o deferimento da tutela antecipada, visto que restaram demonstrados nos autos
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Com essas consideraes, rejeita-se a preliminar de incompetncia da Justia Estadual. No que tange ao instituto da tutela antecipada, estabelecida no art. 273 do Cdigo de Processo Civil, tem-se que meio apto a permitir ao Poder Judicirio efetivar, de modo clere e eficaz, a proteo dos direitos em via de serem molestados, e a sua outorga deve assentar-se na plausibilidade do direito substancial invocado pelo requerente, verossimilhana do que foi argido, impondo-se a necessidade de se ter uma aparncia inconteste de que se trata da verdade real e, ainda, que haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. Esses requisitos, bsicos e essenciais ao deferimento da medida em tese, necessariamente, ho de ser observados pelo magistrado com as cautelas naturais inerentes ao exerccio da atividade jurisdicional, analisando, com rigor, a gravidade e a extenso do prejuzo alegado pelo demandante, e a real existncia da verossimilhana do direito deduzido pela parte. Sabe-se que a tutela antecipada exige, diversamente da tutela cautelar, requisitos muito mais rgidos para a sua concesso, visto que importa em antecipao provisria dos efeitos da sentena. Teori Albino Zavascki ensina a esse respeito que:

Assim, a antecipao da tutela medida excepcional e deve ser deferida quando presentes os seus pressupostos autorizadores, inseridos no art. 273 da lei adjetiva: a existncia de prova inequvoca das alegaes contidas no pedido, o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao ou abuso de direito, alm da ausncia de risco da irreversibilidade do deferimento antecipado. No caso dos autos, a agravada ajuizou ao de obrigao de fazer visando a efetivao da sua matrcula na disciplina Prtica Jurdica IV, j que indeferida pelo diretor da instituio de ensino, sob o fundamento de que a matrcula da disciplina referida excederia o nmero mximo de crditos regimentalmente permitido. Em que pesem os respeitveis argumentos lanados na pea recursal, permissa venia, tem-se por incensurvel a r. deciso agravada, diante da revelada presena dos requisitos ensejadores da tutela requerida. Na hiptese em exame o perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao mostra-se evidente, uma vez que a demora na matrcula da disciplina requerida resultaria na impossibilidade de a agravada, caso vencedora na demanda, voltar ao statu quo ante para assistir s aulas j ministradas durante o curso do semestre letivo, mostrandose, portanto, ineficaz a prestao jurisdicional. Ademais, deve-se registrar que os prejuzos causados agravada mostram-se bem superiores aos possveis prejuzos que podem ser causados agravante, caso seja deferida a tutela antecipatria, j que a medida plenamente reversvel, bastando a excluso da aluna da matria matriculada, caso ocorra a improcedncia do pedido exordial. Tambm deve ser ressaltado que, conforme se verifica dos boletos bancrios de f. 129/131-TJ a instituio de ensino agravante, por vrias vezes, autorizou seus alunos a se matricularem em disciplinas que superavam o limite de 30 crditos por semestre, mostrando-se, portanto, contraditrio e discriminador o ato que indeferiu a matrcula da agravada. J no que se refere prova inequvoca, capaz de convencer da verossimilhana das alegaes, no h dvida quanto sua presena, j que o MM. Juiz primevo se manifestou expressamente acerca da certido que corrobora as alegaes da agravada, demonstrando que o motivo pelo qual a aluna foi impedida de realizar a matrcula na disciplina Prtica Jurdica IV, foi o excesso de crditos a serem cursados no semestre. Registre-se que, em que pese referido documento (certido) no ter sido carreado aos autos, talvez propositalmente pelo agravante, o il. Magistrado a quo teve o cuidado de transcrev-la em seu inteiro teor:

a verossimilhana do direito pleiteado pela autora e o fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, previsto no art. 273, I, do CPC, a justificar que a pretenso no se torne incua, quando prolatada a sentena. Nesse sentido:
Antecipao de tutela - Requisitos presentes - Matrcula fora do prazo - Tcnica da ponderao de interesses - Deferimento. - Presentes os seus requisitos, deve-se deferir a antecipao de tutela pleiteada. Ao direito da Faculdade agravante de exigir a realizao das matrculas em um prazo determinado deve prevalecer o direito constitucional das agravadas educao, uma vez que regularizaram perante a agravante as suas situaes financeiras (TJMG - Ag. Instr. n 1.0439.06.058624-5/001 - Rel. Des. Maurlio Gabriel j. em 29.06.2007). Antecipao de tutela - Instituio de ensino superior Competncia - Ato de gesto - Justia Estadual - Existncia dos requisitos para concesso da medida - Aplicao do art. 273 do Cdigo de Processo Civil. - Quando o ato da instituio de ensino superior corresponder a atividade administrativa interna corporis, baseada nos seus estatutos e normas, a competncia para o exame da demanda da Justia Estadual. Verificando-se a presena dos pressupostos exigidos pela lei processual de regncia, o deferimento da tutela antecipada medida que se impe (TJMG - Ag. Instr. n 374.869-2 - Rel. Des. Vieira de Brito - j. em 22.08.2002).

- Nos termos da Smula 28 do STF, o banco responde pelo pagamento de cheque falso, salvo se comprovada culpa exclusiva ou concorrente do correntista. - Incumbe instituio financeira comparar a assinatura aposta no ttulo com aquela presente no carto de autgrafos do cliente, sob pena de ter de ressarcir posteriormente o correntista.
APELAO CVEL N 1.0433.05.162874-4 4/001 - Comarca

de Montes Claros - Apelante: Sidelice Maria de Jesus Apelado: Banco Ita S.A. - Relator: DES. NILO LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 26 de novembro de 2008. - Nilo Lacerda - Relator. Notas taquigrficas DES. NILO LACERDA - Trata-se de apelao interposta por Sidelice Maria de Jesus contra r. sentena de f. 142/145, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 2 Vara Cvel de Montes Claros/MG, nos autos da ao de indenizao por dano moral e material ajuizada em desfavor de Banco Ita S.A., que julgou improcedente o pedido em razo de inexistir ilcito civil a ser reparado e, por via de conseqncia, extinguiu o processo com a resoluo do mrito, bem como condenou a autora ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios de 10% sobre o valor da causa, devidamente corrigido a partir do ajuizamento da ao, suspensa a sua exigibilidade nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. A apelante sustenta, em sntese, ser necessria a reforma da sentena hostilizada, sob o fundamento de que o banco recorrido faltou com as cautelas devidas e necessrias ao efetuar o pagamento do cheque, j que a assinatura nele aposta era falsa. Argumenta que incumbe ao sacado verificar a autenticidade da assinatura constante do cheque, certificando-se da legitimidade da ordem, sob pena de responder pelo pagamento do cheque, bem como dos danos morais decorrentes da leso justa expectativa do correntista e das complicaes advindas do fato. Por outro lado, pondera que no restou evidenciada a culpa exclusiva ou mesmo concorrente da correntista, pois foi vtima de furto. Contra-razes s f. 165/179. Ausente preparo, em razo de a apelante litigar sob os beneplcitos da justia gratuita.

Acentua-se que o decisum agravado no ocasionou a definitiva composio da lide, mas apenas procurou tutelar o processo, de modo a garantir que o seu resultado seja eficaz, til e operante, verificando-se que no houve a declarao de qualquer direito ou tampouco a sua realizao, o que dever ser objeto de atuao jurisdicional definitiva. Pelo exposto, rejeitam-se as preliminares e nega-se provimento ao recurso, mantendo-se a r. deciso monocrtica, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, pelo agravante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DOMINGOS COELHO e JOS FLVIO DE ALMEIDA. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Indenizao - Talo de cheques - Folha - Furto Falsificao grosseira - Compensao devida Dano material presente - Dano moral ausente
Ementa: Ao de indenizao. Furto de folha de cheque do talonrio. Falsificao grosseira. Compensao indevida. Dano material presente. Dano moral ausente.
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O estabelecimento bancrio responsvel pelo pagamento de cheque falso, ressalvadas as hipteses de culpa exclusiva ou concorrente do correntista.

A percia realizada concluiu que a assinatura aposta no ttulo uma falsificao grosseira, conforme resposta dada ao quesito de n 08 de f. 104, tendo em vista a divergncia da morfoestrutura dos smbolos grficos: d, I, M, J, aliada morosidade do traado. O fato de a resposta dada ao quesito de n 04 indicar que o falsrio se tenha utilizado de um documento de identificao antigo, talvez a carteira de identidade, como modelo de assinatura autntica para proceder falsificao, no autoriza o julgador, com base em suposies, concluir que a correntista no tenha agido com o cuidado devido, pois, mesmo que o falsrio seja algum do convvio da autora, no h elemento probatrio que indique que a retirada da folha do talonrio se deu por descuido ou descaso na sua guarda. Por outro lado, no se pode olvidar que competia ao banco conferir a assinatura aposta no ttulo com o carto de autgrafos do cliente, o que, se tivesse sido realizado, diante das anomalias presentes, impediria a sua compensao e o conseqente pagamento do cheque. Sendo assim, evidenciado que o banco no adotou as cautelas e medidas de segurana necessrias para proceder ao desconto do cheque, evidente se mostra o direito da autora a ser ressarcida da quantia indevidamente debitada de sua conta corrente, isto , dos R$ 70,00 (setenta reais). Contudo, a simples compensao indevida do cheque no tem o condo de justificar a ocorrncia dos pretensos danos morais, uma vez que, conquanto a conduta adotada pelo banco no tenha sido correta, no acarretou para a correntista nenhum dissabor ou transtorno anormal que justifique a condenao por danos morais, notadamente levando-se em conta o valor da quantia

Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALVIMAR DE VILA e DOMINGOS COELHO. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL.

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Contrato de vigilncia e monitoramento Obrigao de resultado - Culpa presumida Furto - Dano material - Comprovao
Ementa: Civil e processual civil. Contrato de vigilncia e monitoramento. Obrigao de resultado. Culpa presumida. Ocorrncia de furto. Danos materiais. Comprovao. - Na obrigao de resultado, h o compromisso da empresa contratada com determinado resultado especfico sem o qual no haver o cumprimento desta. O contratado compromete-se a atingir objetivo determinado, de forma tal que, quando a finalidade do pacto no atingida, tem-se o inadimplemento do contrato. - Os contratos de vigilncia e monitoramento possuem obrigaes de resultado, as quais se referem incolumidade do local vigiado ou monitorado.
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Em juzo de admissibilidade, conheo do recurso, visto que prprio, tempestivo, preparado e corretamente processado. A controvrsia posta cinge-se verificao se devida ou no a indenizao por dano moral e material pretendida. A responsabilidade civil decorrente da prtica de ato ilcito encontra a sua regulamentao nos arts. 186 e 927 do Cdigo Civil, dos quais se extrai que so requisitos para a ocorrncia do dever de reparar: a configurao de uma conduta culposa, um dano a outrem e o nexo causal entre aquela e o dano causado. O litgio versa sobre a compensao indevida de um cheque no valor de R$ 70,00 (setenta reais), o qual a correntista afirma ter sido furtado e cuja assinatura falsa. A Smula 28 do Supremo Tribunal Federal estabelece que:

debitada, bem como o fato de o saldo no ter ficado descoberto, tampouco a correntista tenha sofrido restrio ao crdito. A esse respeito, elucidativa a doutrina de Srgio Cavalieri Filho:
Nessa linha de princpio, s deve ser reputado dano moral a dor, vexame, sofrimento ou humilhao que, fugindo normalidade, interfira intensamente no comportamento psicolgico do indivduo, causando-lhe aflies, angstia e desequilbrio em seu bem-estar [...] (Programa de responsabilidade civil. 5. ed., 2003, p. 98).

Mediante tais consideraes, dou parcial provimento apelao, reformando, em parte, a r. sentena, para julgar procedente o pedido de indenizao pelo dano material sofrido e, por via de conseqncia, condenar o ru ao pagamento autora da quantia de R$ 70,00 (setenta reais), acrescida de juros de 1% ao ms e atualizada monetariamente pelos ndices divulgados pela egrgia Corregedoria-Geral de Justia de Minas Gerais, desde a data da compensao indevida, para que haja a recomposio integral do patrimnio da autora. Em razo do provimento parcial do apelo, modifico os nus da sucumbncia, de modo a serem suportados meio a meio, autorizada a compensao, nos termos da Smula 306 do STJ. Custas recursais, meio a meio, suspensa a sua exigibilidade quanto apelante, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50.

- A indenizao por danos materiais pressupe a prova da sua ocorrncia, nus previsto no art. 333, inciso I, do CPC. - Deve ser tida como verdadeira a relao dos objetos furtados que consta do boletim de ocorrncia feito no local do furto, se a prova oral colhida corrobora as afirmaes feitas pela vtima. APELAO CVEL N 1.0024.06.198521-4 4/001 - Co marca de Belo Horizonte - Apelante: Emive Patrulha 24 Horas Ltda. - Apelado: Centro Automotivo JM Ltda. ME Relator: DES. ROGRIO MEDEIROS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 14 de outubro de 2008. - Rogrio Medeiros - Relator. Notas taquigrficas DES. ROGRIO MEDEIROS - Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. No existindo preliminares a serem apreciadas, passo ao exame do mrito. No presente caso, cumpre averiguar se a responsabilidade civil da empresa de monitoramento de segurana, em razo de prejuzos ocorridos em imvel por ela monitorado, de meio ou de resultado. Analisando o contrato de f. 17/17-v., observo que o mesmo possui como objeto a prestao de servios e monitoramento eletrnico consistente em diligncias que tm por finalidade a manuteno da incolumidade da empresa apelada. Consta ainda do contrato o acompanhamento de ocorrncias por unidades volantes de atendimento, associado ao monitoramento 24 horas do sistema de segurana (utilizando telefone comum), instalado em seu patrimnio; que o registro permanente de todas as ocorrncias recebidas pela central mster [...] orienta as unidades de ajuda externa (viatura policial, Corpo de Bombeiros e ambulncias); que Quando da violao de sistema em reas protegidas, imediatamente o operador entrar em contato via telefone com o patrimnio para averiguao do fato atravs de senha/contra-senha. Caso no ocorra conciliao das senhas ou atendimento da ligao, as unidades volantes de atendimento sero acionadas para se encaminharem ao local onde foi violado o patrimnio. O monitoramento seria realizado 24 horas, inclusive aos sbados, domingos e feriados.
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Relata a apelada que, a despeito de todo o aparato de segurana, ocorreu o furto de ferramentas no interior da oficina mecnica, durante o perodo noturno. Afirma que, apesar de o sistema de segurana da empresa ter acusado falha na conexo, os funcionrios de planto no se dirigiram at o estabelecimento comercial. Com base nessas informaes, verifico que se caracteriza o contrato de vigilncia como aqueles que estabelecem obrigaes de resultado, qual seja a preservao da incolumidade e inviolabilidade da empresa. Rui Stoco assim leciona sobre esta questo:
As empresas de segurana e vigilncia exercem atividade de risco, pois so contratadas justamente para impedir atos tidos como ilcitos penais ou civis. O contrato que firmam com seus clientes de resultado, pois se obrigam a arrostar a subtrao de bens ou de pessoas, atravs de furto, roubo, seqestro e outras prticas criminosas.

Portanto, em face do contratante assumem obrigao no s de resultado, como de incolumidade, de modo que sua responsabilidade resulta to-s do inadimplemento contratual, no podendo alegar fora daqueles que lograram burlar a sua vigilncia e cuidado e subtrair o bem que deveriam proteger. Tratando-se de verdadeira demanda indenizatria, incumbe registrar que os pressupostos da obrigao de indenizar so, no dizer de Antnio Lindembergh C. Montenegro:
a - o dano, tambm denominado prejuzo; b - o ato ilcito ou o risco, segundo a lei exija ou no a culpa do agente; c - um nexo de causalidade entre tais elementos. Comprovada a existncia desses requisitos em um dado caso, surge um vnculo de direito por fora do qual o prejudicado assume a posio de credor e o ofensor a de devedor, em outras palavras, a responsabilidade civil (Ressarcimento de dano. mbito Cultural Edies, 1992, n 2, p. 13).

Na obrigao de resultado h o compromisso da empresa contratada com determinado resultado especfico, o qual se caracteriza como o ncleo da prpria obrigao, sem o qual no haver o cumprimento desta. O contratado compromete-se a atingir objetivo determinado, de forma tal que, quando a finalidade do pacto no atingida ou obtida parcialmente, tem-se o inadimplemento do contrato. O inadimplemento, portanto, dar-se- pela simples inocorrncia concreta do resultado, arcando o devedor com o nus da prova da supervenincia de caso fortuito ou fora maior, nicas alternativas em que a obrigao se considera extinta. Nas circunstncias do presente contrato, constitui obrigao principal da apelante a vigilncia e o monitoramento em perodo integral, 24 horas por dia, inclusive sbados, domingos e feriados. Consta no relatrio de informao de f. 20 que houve falha na conexo do monitoramento justamente na noite em que ocorreu o

arrombamento, devendo, no caso, a empresa, se tivesse sido diligente, ter enviado ao local uma equipe para averiguar se estava ocorrendo alguma anormalidade, j que, como afirmado, o monitoramento contratado seria realizado 24 horas, sem interrupo. Como muito bem salientado pela Julgadora monocrtica,
caberia r informar autora da precariedade do sistema na forma como instalado, ou seja, que de nada adiantaria a contratao do servio se um meliante que adentrasse no local cortasse a linha telefnica (f. 119-TJ).

conhecimento que em razo do furto a oficina estava sem as ferramentas necessrias para o servio e sem as peas (f. 81TJ).

Diante de sua negligncia, restou configurada culpa e o nexo causal, estando, pois, presente o dever de indenizar. Afirma a apelante que no restou comprovada a propriedade dos bens supostamente furtados, sendo esta imprescindvel para que se mostre presente o dever de indenizar. Na r. sentena de f.117/121-TJ, foi a apelante condenada ao pagamento de indenizao a ser liquidada por arbitramento. Na presente irresignao, pleiteia a reforma da deciso monocrtica, por entender que no restaram demonstrados os danos materiais, pela ausncia de notas fiscais das ferramentas na empresa. Para comprovao dos objetos furtados, aplicvel espcie o art. 333, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. Acerca do nus da prova, Amaral Santos assinala:
O critrio da distribuio do nus da prova deduzida do nus da afirmao evoca a anttese entre ao, no sentido lato, e exceo, tambm no sentido lato, a cujos nus respectivos se coordena o nus da afirmao para os fins da prova. O nus da prova - til insistir - determinado pelo nus da afirmao, e este, por sua vez, determinado pelo nus da demanda, que assume duas posturas diferentes, apresentando-se da parte do autor, como nus da ao, e da parte do ru como nus da exceo (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Forense, v. IV, p. 33).

Ocorre, porm, que, diante do cotejo das provas carreadas nos autos, de se reconhecer que, tendo o boletim de ocorrncia atestado que o furto se deu mediante o arrombamento do porto de entrada do estabelecimento, com furto de vrias ferramentas, ainda que tal afirmao se trate de mera alegao da vtima, tal documento dotado de presuno de veracidade, que, embora relativa, isto , iuris tantum, deve ser elidida por outras provas em sentido contrrio. Contudo, no caso dos autos, a apelante no logrou produzir provas no intuito de desconstituir aquela veracidade, nus que lhe competia exclusivamente. fato, pois, que restou incontroverso o arrombamento, sendo certo que os meliantes levaram ferramentas da apelada, j que, por certo, no iriam invadir o local para fim que no fosse de praticar o ilcito. A prova testemunhal comprova a falta de vrias ferramentas no dia do furto. Assim, plenamente vlido o boletim de ocorrncia policial como prova, j que trouxe informaes coerentes com os fatos narrados nos autos e no foi desmentido por nenhuma outra prova dos autos. Ademais, o boletim de ocorrncia foi lavrado no local dos fatos, o que d credibilidade afirmao de que o furto se deu no dia em que foi arrombado o porto. Deve assim ser a apelada indenizada, em liquidao por arbitramento, das ferramentas relacionadas no boletim de ocorrncia, pelas razes acima expostas. Ante o exposto, nego provimento apelao. Custas, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EVANGELINA CASTILHO DUARTE e ANTNIO DE PDUA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

E continua:
Em suma, quem tem o nus da ao tem o de afirmar e provar os fatos que servem de fundamento relao jurdica litigiosa; quem tem o nus da exceo tem o de afirmar e provar os fatos que servem de fundamento a ela. Assim ao autor cumprir provar os fatos constitutivos, ao ru os impeditivos, extintivos ou modificativos.

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A testemunha Lus Cludio da Fonseca Silva informa


que na data em que descobriu que tinha havido um furto na oficina autora o depoente chegou ao local para utilizar de servios, quando tomou conhecimento do furto e no pde ser atendido em virtude da falta de ferramentas (f. 80-TJ).

Execuo fiscal - IPTU - Progressividade - Lei Municipal n 1.206/91 - Taxa de servios pblicos - Inconstitucionalidade - Certido da dvida ativa - Emenda ou substituio Possibilidade - Exortao judicial No-atendimento - Extino da execuo
Ementa: Agravo de instrumento. Execuo fiscal. IPTU. Progressividade. Lei Municipal n 1.206/91. Taxa de servios pblicos. Lei Municipal n 819/1983. Inconstitucionalidade. CDA. Possibilidade de emenda ou
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E ressalta Iramar Cndido de Souza


que por coincidncia chegou na oficina autora no dia em que descobriram o furto; que o depoente pretendia trocar as velas e a sonda lambda de seu veculo, quando tomou

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substituio. Oportunidade. No-atendimento exortao judicial. Extino da execuo. - A certido de dvida ativa - CDA -, conquanto tenha estofo de ttulo executivo extrajudicial, pode padecer de irregularidades sanveis via vocao judicial. Todavia, se no atendida a exortao judicial, o ttulo exeqendo macula-se de falta de certeza e liquidez, que leva extino do processo de execuo por falta de pressuposto de constituio e desenvolvimento vlidos. - Padece de inconstitucionalidade a lei municipal que prev alquotas progressivas para o IPTU, haja vista que esta espcie tributria tem natureza essencialmente real e ipso facto base de clculo fixa. Recurso a que se nega provimento.
AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0313.08.240566-0 0/001 - Comarca de Ipatinga - Agravante: Fazenda Pblica de

Ipatinga - Agravado: Nilton Gonalves von Rondon Relator: DES. BELIZRIO DE LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO, VENCIDA A 1 VOGAL. Belo Horizonte, 16 de dezembro de 2008. Belizrio de Lacerda - Relator. Notas taquigrficas DES. BELIZRIO DE LACERDA - Cuida-se de agravo de instrumento com pedido de efeito suspensivo da deciso agravada de f. 20/27-TJ, a qual nos autos da ao de execuo fiscal determinou fosse a agravante intimada para emendar ou substituir a CDA, excluindo da mesma as parcelas relativas TLP e ao IPTU, exigido com alquotas superiores de 0,1%, sanar as irregularidades formais e, ainda, excluir os crditos tributrios prescritos (constitudos antes de 20.12.2002) no prazo de 30 (trinta) dias, sob pena de extino da execuo, e, caso tenha ocorrido a interrupo do prazo prescricional, dever ser comprovado tal fato no mesmo prazo. Foi indeferido o pedido de efeito suspensivo da deciso agravada de f. 20/27-TJ, visto entender irrelevante seu fundamento jurdico de pedir. Foram requisitadas informaes e intimado o agravado para resposta, por no ter advogado constitudo nos autos, tudo no prazo comum de 10 (dez) dias e em consonncia com a norma contida no art. 527 do CPC.
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Em seguida foi aberta vista douta ProcuradoriaGeral de Justia. Requisitadas informaes, o Magistrado a quo s f. 46/52-TJ mantm a deciso agravada, informando que a deciso agravada determinou que a exeqente emendasse a CDA que instruiu a execuo, tendo em vista a existncia de vcio de inconstitucionalidade na base legal do crdito tributrio, de vcio formal e de aparente ocorrncia de prescrio. Que, conforme inscrito nas CDAs, est sendo promovida a execuo de crditos relativos ao inadimplemento de IPTU e de TLP . Que o IPTU, ante a informao anotada nas certides de dvida, tem por embasamento legal as Leis 1.105/89 e 1.206/91. Descreve o art. 8 da Lei 1.206/91, esclarecendo que se percebe claramente que a norma de 1991 (anterior EC 29/2000) determina a cobrana de alquotas progressivas em razo da variao da base de clculo (valor venal), o que era vedado poca da confeco da lei. Que a progresso de alquotas da forma como efetivada pela lei local s foi permitida com o advento da EC 29/2000, que alterou a redao do art. 156, 1, da CR/88. Que a matria foi tema da Smula 668 do STF. Que dessa forma devido o imposto, mas vedada a progresso das alquotas, a nica alquota constitucionalmente exigvel era a menor disposta na lei. Que outro fator relevante que fora indicado na deciso agravada que a certido fiscal indica de forma genrica que o IPTU tem como base as Leis 819/83, 1.105/89 e 1.206/91, sem apontar o dispositivo, referente alquota que est sendo aplicada sobre a base de clculo do imposto. Que h clara irregularidade na CDA em face da disposio do art. 44 da Lei 1.105/89, indicando norma expressamente revogada como base legal ensejadora da cobrana. Que ademais a indicao incompleta (e incorreta) das normas que do azo cobrana dificulta (para no falar impossibilita) o exerccio eficaz do contraditrio e da ampla defesa. Em suma, no h indicao na CDA do artigo, pargrafo, inciso ou alnea, da lei em que est inserida a alquota. Assim, tm-se duas situaes distintas e indiscutveis: 1 - a flagrante inconstitucionalidade da progresso de alquotas determinadas pela Lei 1.206/91 e 2 - a falta de indicao (completa e correta) da base legal da alquota exigida. Que esta ltima situao afronta categoricamente os requisitos formais da certido da dvida ativa, conforme disposto na LEF (art. 2, 6) e no CTN (art. 202, pargrafo nico) e impede que, eventualmente, o executado exera eficazmente o contraditrio e a ampla defesa. J quanto TLP , segundo a legislao local, ela denota espcie da denominada (e genrica) Taxa de Servios Urbanos. Ocorre que a exigncia da Taxa de Limpeza Pblica feita em desacordo com as normas tributveis aplicveis (art. 145 da CR), haja vista que sua cobrana no decorre da prestao efetiva ou potencial de servio pblico especfico e divisvel nem do exerccio de poder

de polcia. Que ademais a base de clculo da TLP a mesma do IPTU, qual seja o valor venal do imvel infringe flagrantemente o disposto no art. 145, 2, da CR/88. Que o texto legal no deixa dvidas acerca da inadequao do tributo. Que, sendo a base legal dos tributos manifestamente inconstitucional, mas havendo modalidade de cobrana constitucional do IPTU (pela alquota de 0,1%), deve-se dar oportunidade para que o exeqente adapte a CDA, conforme o disposto no art. 2, 8, da LDF, devendo ele emend-la ou substitu-la. Que o reconhecimento incidental da inconstitucionalidade decorre exclusivamente do exerccio do controle de constitucionalidade difuso e concreto, sendo dever do magistrado confrontar a norma aplicada ao caso concreto aos ditames da Constituio. Que, sendo a natureza jurdica da declarao de inconstitucionalidade incidental, h o reconhecimento apenas de que as certides de dvida, lavradas com base em norma inconstitucional, por mera conseqncia, so nulas, no se chegando a apreciar o lanamento per si. Que a inconstitucionalidade da norma legal flagrante, sendo reconhecida reiteradamente por este Juzo e pelo Tribunal. Intimado para resposta, o agravado deixa de manifestar-se, conforme faz certa a certido de f. 54-TJ. Aberta vista douta Procuradoria-Geral de Justia, esta f. 57-TJ deixa de opinar por entender que nos autos no se faz necessria a interveno do Ministrio Pblico. Conheo do recurso, porquanto satisfeitos seus requisitos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Com o presente recurso, objetiva a agravante a reforma da deciso agravada de f. 24/27-TJ, a qual nos autos da ao de execuo fiscal determinou fosse a agravante intimada para emendar ou substituir a CDA, excluindo da mesma as parcelas relativas TLP e ao IPTU, exigido com alquotas superiores de 0,1%; sanar as irregularidades formais e, ainda, excluir os crditos tributrios prescritos (constitudos antes de 20.12.2002) no prazo de 30 (trinta) dias, sob pena de extino da execuo, e, caso tenha ocorrido a interrupo do prazo prescricional, dever ser comprovado tal fato no mesmo prazo. Pelo que se infere de todo processado, no vejo razo plausvel para modificar a deciso agravada no s em face da inconstitucionalidade da norma local aplicada na base legal dos tributos, mormente quanto oportunidade dada para que a agravante se adapte CDA conforme o disposto no art. 2, 8, da LEF, devendo emend-la ou substitu-la conforme determina a deciso, haja vista que: A uma, porque a certido de dvida ativa que lastreia a deciso agravada no constitui nenhum primor de clareza formal, tudo conforme se pode observar de simples leitura do documento de f. 14-TJ. Alis, nem mesmo a nomenclatura dos tributos exigidos consta da CDA. Todavia, baldadas tais falhas, milita em favor desta presuno de certeza e legitimidade.

A duas, porque, se o pedido pode ser genrico, no podem os seus fundamentos ficar ocultos aos olhos do ru a fim de que possa este alinhavar seu direito de defesa como quer e determina a Constituio da Repblica em seu art. 5, LV. A trs, porque no ir ocorrer qualquer prejuzo e muito menos disponibilidade do patrimnio pblico, pois, como argumenta a deciso agravada, a certido de dvida ativa - CDA - pode ser mudada, quer pelo proveito do processo, quer pelo princpio da indisponibilidade do patrimnio pblico tambm prestigiado pela prpria Constituio quando refere que as pessoas de direito pblico interno devem velar pela proteo e conservao de seus respectivos patrimnios. A quatro, porque da substituio eventual da CDA levada a efeito pelo exeqente deve ter vista o executado. A certido de dvida ativa - CDA -, conquanto tenha estofo de ttulo executivo extrajudicial, pode padecer de irregularidades sanveis via vocao judicial. Todavia, se no atendida a exortao judicial, o ttulo exeqendo macula-se de falta de certeza e liquidez, que leva extino do processo de execuo por falta de pressuposto de constituio e desenvolvimento vlidos. Padece de inconstitucionalidade a lei municipal que prev alquotas progressivas para o IPTU, haja vista que esta espcie tributria tem natureza essencialmente real e ipso facto base de clculo fixa. Nesse sentido, veja-se a seguinte ementa de acrdo do STJ:
Recurso extraordinrio. Ao direta de inconstitucionalidade de lei municipal. IPTU. Progressividade. - O Plenrio desta Corte, ao julgar o RE 153.771, relativo progressividade do IPTU, firmou o entendimento de que no sistema tributrio nacional o IPTU inequivocamente um imposto real, e, assim sendo, sob o imprio da atual Constituio, no admitida a progressividade fiscal do IPTU, quer com base exclusivamente no seu artigo 145, 1, porque esse imposto tem carter real, que incompatvel com a progressividade decorrente da capacidade econmica do contribuinte, quer com arrimo na conjugao desse dispositivo constitucional (genrico) com o artigo 156, 1 (especfico) [...] (RE 199281/SP , Rel. Min. Moreira Alves, Tribunal Pleno, j. em 11.11.1998).

Quanto inconstitucionalidade desses tributos, vejam-se ainda as seguintes ementas de acrdo deste egrgio Tribunal de Justia:
Ementa: Ao declaratria c/c repetio de indbito - IPTU Progressividade - Lei Municipal n 1.206/91 - Taxa de servios pblicos - Lei Municipal n 819/1983 Inconstitucionalidade. - inconstitucional a lei municipal que prev alquotas progressivas para o IPTU, haja vista que tem natureza real este tributo. - No tributo de natureza real no se admite que a hiptese de incidncia seja a capacidade contributiva do sujeito passivo do encargo tributrio.
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- tida por inconstitucional a cobrana das taxas de servios pblicos que tm como fato gerador um servio genrico e indivisvel, haja vista que somente a particularidade e divisibilidade do servio constituem a hiptese de incidncia das referidas taxas. (Nmero do processo: 1.0313.06.2018913/001. Relator do acrdo: Des. Belizrio de Lacerda. Data do julgamento: 02.10.2007. Data da publicao: 06.12.2007.) Ementa: Ao declaratria c/c repetio de indbito Recurso conhecido - Progressividade fiscal do IPTU - Lei Municipal n 1.206/91 - Taxa de servios pblicos - Lei Municipal n 819/1983 -Inconstitucionalidade - Honorrios advocatcios. - Deve o Relator aplicar o art. 557 do CPC apenas no caso de manifesta inadmissibilidade, improcedncia, ou quando o recurso for manifestamente contrrio smula do tribunal ou de tribunais superiores. Incumbe ao apelante apontar os motivos do pedido de reforma, nos termos do art. 514 do CPC, devendo ser conhecida a pea recursal cujas razes esto associadas ao que foi decidido em primeiro grau. Apenas com o advento da Emenda Constitucional n 29/2000 foi permitida a progressividade fiscal do IPTU, afigurando-se inconstitucional a progressividade instituda pelo Municpio de Ipatinga por meio da Lei Municipal n 1.206/1991. inconstitucional e ilegal a exigncia de taxa de servios pblicos no caso da ausncia dos requisitos de especificidade e divisibilidade dos respectivos servios, em confronto ao art. 145, inciso II, da Constituio da Repblica e ao art. 77 do Cdigo Tributrio Nacional. De acordo com o art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil, nas causas em que for vencida a Fazenda Pblica, os honorrios advocatcios sero fixados consoante apreciao eqitativa do juiz, atendidas as normas das alneas no 3 (Ap.1.0313.06.197064-3/00, Des. Rel. Teresa Cristina da Cunha Peixoto, data do acrdo: 29.03.2007, data da publicao: 06.06.2007). Ao anulatria - IPTU e taxas - Municpio de Ipatinga Progressividade - Impossibilidade. - Os arts. 156 e 182 da Carta Constitucional restringem o carter progressivo do IPTU garantia do cumprimento da funo social da propriedade, sendo, portanto, inadmissvel a progressividade com base na capacidade contributiva. Smula 668 - inconstitucional a lei municipal que tenha estabelecido, antes da EC 29/2000, alquotas progressivas para o IPTU, salvo se destinada a assegurar o cumprimento da funo social da propriedade urbana (STF) (Apelao Cvel n 1.0313.04.144308-3/001, Rel. Des. Wander Marotta, 7 Cmara Cvel, 18.10.2005).

Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, dando-se em razo do exerccio do poder de polcia ou da utilizao efetiva ou potencial de servios pblicos especficos e divisveis prestados aos contribuintes ou postos a sua disposio, conforme a redao do art. 145, inciso II, da Constituio da Repblica. Conforme se verifica, a taxa de servios pblicos instituda pela Lei Municipal n 819/1983, cujo fato gerador se refere aos servios de coleta domiciliar de lixo, limpeza das vias pblicas urbanas e iluminao pblica, no se reveste do carter especfico e divisvel exigido pela lei e pela Constituio da Repblica, cuidando-se, ao contrrio de servios genricos prestados coletividade como um todo sem benefcio direto para o contribuinte, o que lhe confere a pecha de ilegalidade e inconstitucionalidade. A taxa de servios pblicos exigida pelo Municpio de Ipatinga nos termos da Lei Municipal n 819/1983 no se reveste dos requisitos exigidos, porquanto os servios apontados so prestados a toda a coletividade de forma genrica, sendo indivisvel e no mensurvel a sua utilizao pelos contribuintes, motivo pelo qual se afigura ilegal e inconstitucional a exigncia dessa taxa de acordo com o que reza o art. 145, inciso II, da Constituio da Repblica. Nesse sentido, veja-se a seguinte ementa de acrdo deste Sodalcio.
Iluminao pblica - Taxa - Cobrana anterior EC 39/2002 - Inconstitucionalidade. Taxa de limpeza pblica Ausncia de especificidade e divisibilidade - Inconstitucionalidade. (...) - Iluminao pblica. - O servio de iluminao pblica, que foi oferecido anteriormente Emenda Constitucional 39/2002, no pode ser custeado por taxa, devendo ser a taxa de iluminao pblica considerada inconstitucional, j que os servios no tm a capacidade de ser auferidos de forma especfica e divisvel, como dispem o art. 145, II, da CF e o art. 79, II e III, do CTN. A cobrana da taxa de limpeza pblica inconstitucional, por no atender aos pressupostos de divisibilidade e especificidade (Apelao Cvel n 1.0313.04.144310-9/001, Rel. Des. Vanessa Verdolim Hudson Andrade, 1 Cmara Cvel, j. em 06.12.2005).

Contudo, v-se que inconstitucional a lei municipal que prev alquotas progressivas para o IPTU, haja vista que essa espcie tributria tem natureza essencialmente real. Assim, de se reconhecer a inconstitucionalidade da progressividade das alquotas do IPTU em relao aos fatos geradores questionados, devendo o tributo ser exigido, de fato, na menor alquota estabelecida, no prosperando as razes do apelante, em que alega que a alquota do imposto fixa e seletiva, impondo-se a restituio da quantia paga a maior. Quanto taxa de servios urbanos, anota-se que a instituio da mesma de competncia da Unio, dos
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Assim, no vejo razo plausvel para modificar a deciso agravada, razo pela qual ao agravo nego provimento. DES. HELOSA COMBAT - Trata-se de agravo de instrumento interposto pela Fazenda Pblica do Municpio de Ipatinga contra a r. deciso do MM. Juiz da Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Ipatinga, que, nos autos da execuo fiscal, determinou agravante a emenda ou substituio da CDA, sob pena de extino da execuo. O ilustre Magistrado singular argumentou que a legislao local, editada antes da vigncia da EC 29/2000, j estabelecia a progresso de alquotas,

Art. 202. O termo de inscrio da dvida ativa, autenticado pela autoridade competente, indicar obrigatoriamente: I - o nome do devedor e, sendo caso, o dos co-responsveis, bem como, sempre que possvel, o domiclio ou a residncia de um e de outros; II - a quantia devida e a maneira de calcular os juros de mora acrescidos; III - a origem e natureza do crdito, mencionada especificamente a disposio da lei em que seja fundado; IV - a data em que foi inscrita; V - sendo caso, o nmero do processo administrativo de que se originar o crdito. Pargrafo nico. A certido conter, alm dos requisitos deste artigo, a indicao do livro e da folha da inscrio.

Assim, tenho que, em tese, a CDA, que originou a execuo fiscal, contm todos os requisitos previstos em lei, sendo que, como j aludido, a discusso sobre a inconstitucionalidade da lei embasadora do crdito e, por conseguinte, da certido de dvida ativa, s poder ocorrer acaso opostos os embargos do devedor. Ademais, o art. 741 do CPC preceitua que os embargos podero versar, dentre outras hipteses, sobre a inexigibilidade do ttulo executivo, sendo que o pargrafo nico diz que se considera tambm inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal. Portanto, cabe parte a alegao de que o crdito tributrio constante da CDA tem por base lei inconstitucional. Por outro lado, a substituio ou emenda somente ser possvel se presente estiver erro formal ou material na certido de dvida ativa, o que no o caso dos autos. Sobre o assunto, este Tribunal:

Assim, tenho que razo assiste ao agravante, embora se compreenda a preocupao do digno Magistrado a quo. luz de tais consideraes e reiterando o pedido de respeitosa vnia ao douto Relator, dou provimento ao recurso, para reformar a r. deciso agravada, determinando o prosseguimento da execuo fiscal. Custas, ex lege. DES. ALVIM SOARES - Peo vista dos autos. Notas taquigrficas SR. PRESIDENTE (DES. ALVIM SOARES) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 09.12.2008, a meu pedido, aps votarem o Relator, negando provimento, e a 1 Vogal, dando provimento ao recurso. Data venia, aps analisar com acuidade os autos em questo, tenho que a deciso monocrtica no merece reforma. Inicialmente, no h dvida de que os crditos tributrios referentes ao IPTU, decorrentes da Lei Municipal n 1.206/91, so, de fato, inexigveis; a Lei Municipal n 1.105/89 prev uma tabela progressiva para cobrana do IPTU, que, inclusive, j foi objeto de exame por este
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sendo que a fixao de alquotas progressivas do IPTU somente foi possvel aps a vigncia da referida emenda. Diante disso, o douto Julgador monocrtico determinou a intimao do exeqente para emendar ou substituir as CDAs que instruem a execuo, excluindo delas as parcelas relativas TPL e ao IPTU exigido com alquotas superiores de 0,1%, no prazo de 30 dias, sob pena de extino da execuo. O douto Relator est negando provimento ao recurso. Peo vnia para dissentir de seu voto, pois, no caso, tenho entendimento distinto. Embora haja a possibilidade (com base no art. 2, 8, da Lei 6.830/80 e no art. 203 do CTN) de a Fazenda Pblica substituir ou emendar a certido de dvida ativa, at a deciso de primeira instncia, no cabe ao julgador monocrtico, de ofcio, reconhecer a inconstitucionalidade da lei que deu origem ao crdito tributrio e determinar a substituio ou emenda da CDA, sob pena de extino da execuo. A matria deve ser tratada em eventuais embargos do devedor. O art. 202 do CTN dispe que:

Agravo de instrumento - Execuo fiscal - Substituio da certido de dvida ativa - Art. 2, 8, da Lei n 6.830/80 e art. 203 do CTN. - Vislumbrado erro material ou formal, possvel a substituio da CDA, desde que antes de prolatada deciso na ao incidental de embargos do devedor (TJMG - Processo n 1.0024.03.090524-4/001 - Relator: Des. Silas Vieira - Data da publicao: 22.03.2005). Execuo fiscal - Certido de dvida ativa - Substituio ou emenda - Necessidade de requerimento da Fazenda Pblica antes da deciso de primeiro grau - Nulidade do ttulo Extino da execuo. - possvel a substituio da certido de dvida ativa em face da ocorrncia de erro material ou formal, antes da prolao da sentena, nos termos dos arts. 202 e 203 do CTN c/c a Lei de Execuo Fiscal (Processo n 1.0079.99.010126-7/001 - Relator: Des. Drcio Lopardi Mendes - Data da publicao: 28.11.2006). Execuo fiscal - Sentena - Nulidade da CDA - Pedido de substituio da mesma em apelao - Art. 2, 8, da Lei 6.830/80. - Impossibilidade, em face das circunstncias, a substituio da CDA devido existncia de erro formal ou material somente possvel at a deciso de primeira instncia, nos termos do art. 2, 8, da Lei 6.830/80 e do art. 203 do CTN. No cabe ao juiz, de ofcio, determinar a substituio da CDA que se demonstra nula, mormente aps o prazo de prescrio, que nos termos do art. 219 do CPC, na dico da reforma processual, poder ser reconhecida de ofcio. Ttulo nulo no produz o efeito de suspender o prazo prescricional, que s se suspenderia a partir da substituio da CDA (Processo n 1.0079.96.012950-4/001 - Relator: Des. Edivaldo George dos Santos - Data da publicao: 25.10.2007).

egrgio Tribunal de Justia, quando se proclamou a inconstitucionalidade da progressividade, verbis:


Ementa: Tributrio - IPTU - Progressividade fiscal - Impossibilidade - Imposto - Natureza real - Incompatibilidade Princpio - Capacidade contributiva - Leis municipais Inconstitucionalidade. - Sendo o IPTU um imposto de natureza real, que incide sobre a propriedade, o domnio til ou a posse de bem imvel, a ele no se aplica o critrio da progressividade fiscal, que se baseia na realizao do princpio da capacidade contributiva do sujeito passivo. - As Leis Municipais n 1.105/89 e 1.206/91 so inconstitucionais na parte em que dispem sobre a progressividade do IPTU, quer com base exclusiva no art. 145, 1, da CF, que trata da progressividade fiscal, quer com base no art. 156, 1, da CF, que dispe sobre a progressividade extrafiscal, nica admitida pela Carta Magna, com as limitaes previstas no art. 182, 2 e 4, da CF (Ap. n 1.0000.00. 158.207-1/000 - Rel. Des. Reynaldo Ximenes Carneiro).

faculdade de instituio da gradao, que se restringe observncia da funo social da propriedade, dependente de definio em lei federal ainda no editada e com a utilizao do fator tempo. Norma municipal inconstitucional. Embargos execuo julgados procedentes para desconstituir as CDAs. Sentena confirmada no reexame necessrio, prejudicado o recurso voluntrio (Ap. n 1.0000.00.300. 729-1/000 - Rel. Des. Jos Francisco Bueno).

Ora, sabido que o IPTU constitui um imposto real, uma vez que apresenta como fato gerador a propriedade, o domnio til ou a posse de imvel localizado na zona urbana do Municpio, revelando-se inconstitucional a norma municipal que, ao fixar as alquotas do mencionado imposto, prev uma progressividade baseandose, inclusive, em supostas condies econmicas do sujeito passivo; in casu, a lei municipal de Ipatinga aumenta a alquota dos imveis em razo da rea do terreno, bem como do padro de acabamento das construes, impondo, de fato, uma maior carga de tributos aos que possuem maior capacidade econmica. O Ministro Moreira Alves, ao tratar do tema, afirma que inconstitucional qualquer progressividade, em se tratando de IPTU, que no atenda exclusivamente ao disposto no art. 156, 1, aplicado com as limitaes expressamente constantes dos 2 e 4 do art. 182, ambos da Constituio Federal. Analisando a Tabela nica - Alquotas do IPTU, a que alude o art. 21, pargrafo nico, da Lei Municipal n 1.105/89, infere-se que so aplicadas alquotas progressivas, ora considerando o padro do imvel (baixo, mdio e alto), ora levando em conta os melhoramentos do bem, alm do coeficiente de aproveitamento, este obtido pela diviso da rea total edificada pela rea total do terreno. Assim, a norma legal em que se baseia a Municipalidade para apurao do IPTU, indubitavelmente, est malferindo o comando constitucional, mxime aquele vigente antes da edio da Emenda Constitucional n 29/2000, porque incorre na inadmitida progressividade fiscal do IPTU, ou seja, prev variao segundo a presumvel capacidade econmica do contribuinte. Este egrgio Tribunal de Justia vem decidindo nesse sentido:
Ementa: IPTU. Progressividade de alquotas. Ausncia de atendimento s disposies constitucionais que cuidam da
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Assim, outra soluo a ser dada no poderia ser seno a declarao da nulidade da execuo fiscal com relao ao IPTU, j que calculado de maneira afrontosa Constituio Federal, especialmente o art. 156, 1, com a sua original redao. A Taxa de Servios Urbanos tem carter genrico e no divisvel ou especfico; da, conclui-se pela sua ilegalidade; trata-se de servio prestado coletividade, sem benefcio direto para determinado imvel ou certo contribuinte (STJ - REsp n 9.156 - DJ de 05.09.94). Tais servios possuem natureza genrica, prestadas uti universi, no tendo os requisitos da divisibilidade e da especificidade previstos nos arts. 77 e 79 do CTN, no comportando a cobrana de taxa para sua prestao (art. 145, II, da Constituio Federal). Feitas tais consideraes, no h como reconhecer a regularidade da execuo fiscal, uma vez que a CDA executada se encontra constituda com base em lei flagrantemente inconstitucional, a afetar sua exigibilidade; alis, seria desarrazoado o prosseguimento de uma execuo fiscal para cobrana de tributos que, aps citao do executado, seria considerada insubsistente. O reconhecimento de inconstitucionalidade de tributos de ofcio, pelo magistrado, alm de possvel , at mesmo, recomendvel, por respeitar os princpios da economia e celeridade processual, elevados categoria de direitos fundamentais pela Constituio da Repblica. Este egrgio Tribunal de Justia j se manifestou nesse sentido, como se pode observar dos seguintes julgados:
Ementa: Execuo fiscal - Taxas (TLP e TIP) - Certido de dvida ativa - Requisitos - Progressividade - Indivisibilidade do tributo - Reconhecimento de ofcio - Economia e celeridade. - Se a deciso do ilustre magistrado est em consonncia com as jurisprudncias deste Tribunal, bem como com a Smula 668 do STF, pode ele decretar, de ofcio, a inconstitucionalidade das cobranas, sendo desnecessria a formao do contraditrio ou necessidade de alegao pelo embargante, em atendimento aos princpios da economia e da celeridade processual (Apelao Cvel n 1.0313.07. 239295-1/001, Rel. Des. Drcio Lopardi Mendes, DJ de 21.10.2008). Agravo de instrumento. Execuo fiscal. IPTU. Alquota progressiva. Taxa de limpeza pblica. Inconstitucionalidade. Nulidade da CDA. Reconhecimento ex officio. Possibilidade. Correo da CDA. Economia processual. - Verificada a inconstitucionalidade dos tributos cobrados em sede de execuo fiscal, nada impede que seja reconhecido, de ofcio, pelo juiz, cujo vcio, que atinge a CDA correspondente, pode ser corrigido, atravs de sua emenda ou substituio, a fim

de se evitar a extino do processo, em observncia aos princpios da economia e celeridade processual. Recurso improvido (Agravo n 1.0313.06.210509-0/001, Rel. Des. Nilson Reis, DJ de 16.09.2008).

Ante ao exposto, nego provimento ao recurso, para manter inclume a respeitvel deciso atritada, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, ex lege. Smula - NEGARAM PROVIMENTO, VENCIDA A PRIMEIRA VOGAL.

- Para a fixao dos danos morais, deve-se levar em considerao as circunstncias de cada caso concreto, tais como a natureza da leso, as conseqncias do ato, o grau de culpa e as condies financeiras das partes, atentando-se para os critrios de razoabilidade e proporcionalidade. APELAO CVEL N 1.0145.07.417327-2 2/001 - Co marca de Juiz de Fora - Apelante: BV Financeira S.A. Crdito, Financiamento e Investimento - Apelada: Glicria do Esprito Santo - Relator: DES. TARCSIO MARTINS COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO. Belo Horizonte, 4 de novembro de 2008. - Tarcsio Martins Costa - Relator. Notas taquigrficas DES. TARCSIO MARTINS COSTA - Cuida-se de recurso de apelao interposto por BV Financeira S.A. Crdito, Financiamento e Investimento, contra a r. sentena proferida pelo digno Juiz da 8 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora, que, nos autos da ao declaratria de inexistncia de dbito, c/c indenizao por danos morais e repetio de indbito, intentada por Glicria do Esprito Santo em face da recorrente, julgou parcialmente procedentes os pedidos, para declarar a inexistncia da relao jurdica entre as partes, condenando a requerida ao pagamento de indenizao, por danos morais, no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), devidamente atualizado, alm da devoluo, em dobro, das quantias debitadas nos vencimentos da autora, corrigidas, a contar dos respectivos descontos, e acrescidas de juros moratrios de 1,0%, ao ms, a partir da citao. Condenou, outrossim, a requerida, ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, estes fixados em 15%, do valor atualizado da condenao (f. 61/64). Consubstanciado seu inconformismo nas razes recursais de f. 76/87, pretende a apelante a reforma do r. decisum, argumentando, em sntese, que restou satisfatoriamente comprovada a existncia de fraude na celebrao do negcio jurdico; que igualmente foi vtima de terceiro de m-f, que, utilizando-se dos documentos da autora, celebrou o contrato de financiamento; que tomou todas as cautelas possveis na anlise da aprovao do crdito, no tendo, contudo, como se resguardar de terceiros de m-f; que, se o prprio Estado no consegue evitar fraudes, as instituies financeiras a
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Ementa: Indenizao. Inexistncia do dbito. Contratao por outrem. Dbito indevido nos proventos da autora. Dano moral configurado. Restituio em dobro. Descabimento. Inteligncia do art. 940 do Cdigo Civil. Quantum indenizatrio. - Procede a alegao de danos morais decorrentes do desconto indevido de parcelas decorrentes de emprstimo contratado por terceiro, uma vez demonstrada a inexistncia da dvida. - Evidencia conduta negligente a disponibilizao de crdito a terceira pessoa, que fez uso de dados obtidos de forma escusa, fazendo-se passar por outrem, mormente porque compete instituio de crdito checar os dados, tais como endereos, telefones, ficha cadastral e fontes seguras de informao. - A Resoluo n 2.025/93, do Banco Central do Brasil, exige que as instituies bancrias diligenciem no sentido de averiguar acerca da veracidade das informaes que lhes so ministradas, tomando todas as precaues, com o fito de evitar a ao delituosa de falsrios e estelionatrios, cada vez mais atuantes. - No se pode pleitear a restituio, de forma dobrada, prevista nos arts. 940 do Cdigo Civil e 42, pargrafo nico, do CDC, sem que essa pretenso esteja alicerada em prova robusta, que afaste qualquer dvida quanto m-f daquele que cobra excessivamente, o que no o caso em exame.

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Indenizao - Dbito - Inexistncia - Contratao por outrem - Proventos da autora - Desconto indevido - Dano moral - Configurao Restituio em dobro - No-cabimento Art. 940 do Cdigo Civil - Fixao da indenizao

elas no esto imunes. Argumenta que no praticou qualquer conduta lesiva, sendo o dano resultante da conduta dolosa de terceiro, o que exclui a sua responsabilidade. Pleiteia, caso mantida a condenao, a reduo do quantum indenizatrio, a fim de se evitar o enriquecimento ilcito da autora. No que concerne repetio do indbito, requer, outrossim, a reforma da deciso, considerao de que no agiu de m-f, sendo vtima do estelionato comprovado nos autos. Contra-razes em bvia infirmao, pugnando pelo desprovimento do apelo (f. 92/95). Presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de sua admissibilidade, conheo do recurso. Revelam os autos que a apelada buscou a tutela jurisdicional ao amparo da presente ao declaratria de inexistncia de dbito c/c indenizao por danos morais e repetio de indbito, tendo em vista a celebrao, por terceiro, de contrato de financiamento em seu nome, e do desconto mensal indevido da quantia de R$ 103,95, em seus proventos de aposentadoria, o que lhe causou srios aborrecimentos e abalo em sua renda, que se resume, apenas, em um salrio mnimo. A apelante se justifica, argumentando que agiu de boa-f, no havendo de sua parte conduta omissiva ou comissiva que conduza ao dever de indenizar, aduzindo, ainda, que igualmente foi vtima de estelionato praticado por terceiro de m-f. Analisando os autos, no vejo motivos que possam autorizar a reforma da r. deciso atacada, mormente porque, a meu sentir, seu ilustre Prolator deu o correto e preciso desate causa. Como bem enfatizou o douto Sentenciante:
Os documentos trazidos com a contestao demonstram que algum se passou pela autora, utilizando-se de nome e assinaturas semelhantes s suas, e contraiu o emprstimo. No exigiu o banco comprovante de residncia, o que poderia evitar a contratao, j que a autora reside nesta cidade, e no no Rio de Janeiro, como consta do contrato (f. 62).

patente ter havido negligncia de sua parte, no s quando do exame dos elementos de informao que, por certo, lhe foram ministrados, mas tambm na verificao dos demais dados, tais como endereos, telefones, ficha cadastral e fontes seguras de informao, tudo indicando haver descurado de um mnimo de diligncia para o fito de checar se eram ou no verdadeiros, providncias que poderiam ter evitado os transtornos causados. Dessa forma, a mim no me parece vlida a afirmao de que a recorrente agiu de conformidade com os preceitos legais e no exerccio regular de direito. Com efeito, tivesse o mnimo de cuidado e diligncia (do latim diligere, antnimo de negligere), como era de seu dever, por certo, teria evitado o prejuzo causado autora, ao diligenciar uma mera consulta interessada, atravs da confirmao de seus dados. importante anotar que a Resoluo n 2.025/93, do Banco Central do Brasil, exige que tais instituies diligenciem, no sentido de averiguar acerca da veracidade das informaes que lhes so fornecidas, tomando todas as precaues, visando evitar a ao delituosa de falsrios e estelionatrios, cada vez mais atuantes. Dessarte, sua obrigao manterem-se atentas quando da pactuao dos contratos, sob pena de prestarem servios viciados, defeituosos, causando danos aos consumidores, pois no pode apenas querer se beneficiar com uma forma gil e de baixo custo de contratao, sem correr o risco de indenizar eventuais erros na falta de comprovao de que houve, efetivamente, a contratao. Tal responsabilidade advm da teoria do risco do negcio. Sobre o assunto, os ensinamentos de Srgio Cavalieri Filho:
[...] todo aquele que se disponha a exercer alguma atividade no mercado de consumo tem o dever de responder pelos eventuais vcios ou defeitos dos bens e servios fornecidos, independentemente de culpa. Este dever imanente ao dever de obedincia s normas tcnicas e de segurana, bem como aos critrios de lealdade, quer perante os bens e servios ofertados, quer perante os destinatrios dessas ofertas. A responsabilidade decorre do simples fato de dispor-se algum a realizar atividade de produzir, estocar, distribuir e comercializar produtos ou executar determinados servios. O fornecedor passa a ser o garante dos produtos e servios que oferece no mercado de consumo, respondendo pela qualidade e segurana dos mesmos [...] O consumidor no pode assumir os riscos das relaes de consumo, no pode arcar sozinho com os prejuzos decorrentes dos acidentes de consumo, ou ficar sem indenizao. Tal como ocorre na responsabilidade do Estado, os riscos devem ser socializados, repartidos entre todos, j que os benefcios so tambm para todos. E cabe ao fornecedor, atravs dos mecanismos de preo, proceder a essa repartio de custos sociais dos danos. a justia distributiva, que reparte eqitativamente os riscos inerentes sociedade de consumo entre todos, atravs

E continua:
Caberia ao banco demonstrar que a autora contratou, autorizou os descontos das parcelas do emprstimo em seus vencimentos previdencirios, e que assim agiu no exerccio regular de seu direito ao promover os descontos mensais. Se no demonstra a legalidade da dvida, conclui-se que indevido o desconto, caracterizador do ato ilcito gerador da obrigao legal de indenizar (f. 63).

Com efeito, ao exame do caderno processual, verifica-se, de plano, que a apelante nem sequer questionou a ocorrncia da fraude, at mesmo admitiu-a, prendendo-se suas alegaes ao fato de ter sido igualmente vtima da ao fraudulenta de terceiro de m-f. A meu aviso, a responsabilidade da instituio financeira, aqui apelante, emerge induvidosa, restando
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dos mecanismos de preos, repita-se, e dos seguros sociais, evitando, assim, despejar esses enormes riscos nos ombros do consumidor individual (Programa de responsabilidade civil. 5. ed. So Paulo: Editora Malheiros, 2003, p. 475).

razo de fatores instrumentais (Programa de responsabilidade civil. 3. ed. So Paulo: Malheiros, p. 79).

Nessa mesma vertente, o Des. Rui Stoco dilucida:


Como o dano moral , em verdade, um no dano, no haveria como provar, quantificando o alcance desse dano, como ressuma bvio. Sob esse aspecto, porque o gravame no plano moral no se indeniza, mas apenas se compensa, que no se pode falar em prova da um dano que, a rigor, no existe no plano material (Tratado de responsabilidade civil. 5. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2001, p.138).

[...] danos morais so leses sofridas pelas pessoas, fsicas ou jurdicas, em certos aspectos da sua personalidade, em razo de investidas injustas de outrem. So aqueles que atingem a moralidade e a afetividade da pessoa, causandolhe constrangimentos, vexames, dores, enfim, sentimentos e sensaes negativas (Caderno de Doutrina/Julho de 1996 Tribuna da Magistratura, p. 37).

Registra-se, tambm, que j se tornou assente na jurisprudncia, especialmente na do colendo Superior Tribunal de Justia, que o dano moral prescinde de prova, a exemplo do aresto adiante transcrito, como tantos outros:
Na concepo moderna da reparao do dano moral, prevalece a orientao de que a responsabilizao do agente se opera por fora do simples fato da violao, de modo a tornar-se desnecessria a prova do prejuzo em concreto. Recurso especial conhecido e provido (REsp n 331.517/GO - Relator: Ministro Csar Asfor Rocha).

Em tais casos, a concepo atual da doutrina e da jurisprudncia orienta-se no sentido de que a responsabilizao do agente causador do dano moral se opera por fora do simples fato da violao (dano in re ipsa). Assim, verificado o evento danoso, surge a necessidade da reparao, no havendo se cogitar da prova do prejuzo, se presentes os pressupostos essenciais etiologia da responsabilidade civil (nexo de causalidade). No tema, trago, mais uma vez, os sempre valiosos ensinamentos do Des. Srgio Cavalieri Filho, litteris:
Entendemos, todavia, que por se tratar de algo imaterial ou ideal a prova do dano moral no pode ser feita atravs dos mesmos meios utilizados para a comprovao do dano material. Seria uma demasia, algo at impossvel, exigir que a vtima comprove a dor, a tristeza ou a humilhao atravs de depoimentos, documentos ou percia; no teria ela como demonstrar o descrdito, o repdio ou o desprestgio atravs dos meios probatrios tradicionais, o que acabaria por ensejar o retorno fase da irreparabilidade do dano moral em

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Da prova produzida, estreme de dvidas que os descontos promovidos nos parcos proventos de aposentadoria recebidos pela autora, com base em um contrato inadvertidamente celebrado com terceiro, que por ela se fez passar, foram injustos e descuidados, o que, por si s, afasta a invocada excludente de ilicitude do exerccio regular do direito (CC, art. 188, I). Frise-se, ainda, que no merece prosperar a assero da r/apelante quanto necessidade de comprovao dos danos morais sofridos pela autora/apelada. No tema, valiosas as consideraes de Carlos Alberto Bittar, em matria publicada sob o ttulo Reparao civil por danos morais:

In specie, o desconto indevido das parcelas nos vencimentos da autora, a meu sentir, por si s, suficiente para gerar danos material e moral indenizveis, este ltimo consubstanciado no forte dissabor, sobretudo em se tratando de pessoa que sobrevive de sua aposentadoria, de apenas um salrio mnimo. Saliente-se, ademais, que, na qualidade de prestadoras de servios perante no s o cliente/consumidor, como o pblico de modo geral, tais empresas tm por obrigao manter funcionrios habilitados conferncia, com segurana, dos dados fornecidos, no se compreendendo a debilidade e o descaso na contratao de emprstimos, a no ser, obviamente, pela obteno de lucros cada vez maiores com o mnimo de dispndio de trabalho. Lado outro, em razo dessa negligncia, teve a apelada, inegavelmente, atingido seu patrimnio material e imaterial. E mais. Viu-se ainda submetida ao dissabor de ver diminudo o seu j to frgil poder econmico. Busca ainda o apelante a reforma do r. decisum, no que concerne condenao restituio, de forma dobrada, das importncias descontadas dos proventos da autora apelada. Em linha de princpio, conforme reconhecem os tribunais ptrios, a penalidade da repetio em dobro do indbito, nos contratos bancrios, no se aplica se ausente a m-f da instituio bancria, que, ao cobrar valores indevidos, usualmente age amparada em contrato. No caso posto em lide, tendo em conta as circunstncias especiais que o emolduram, o que deve ser indagado se o banco apelante, ao promover o desconto indevido de parcelas decorrentes de emprstimo contratado por terceiro, que usou fraudulentamente os documentos da autora, agiu, ou no, maliciosamente, a acarretar a penalizao da restituio em dobro. Sua negligncia, como j exposto, resultou evidente. Todavia, por maior que seja o esforo de compreenso, no consigo divisar na espcie a aventada m-f da instituio financeira. Em primeiro lugar, no h qualquer relao obrigacional livremente pactuada entre as partes, inclusive de consumo, o que afasta a incidncia das normas do CDC, especialmente aquela contida no pargrafo nico de seu art. 42, segundo a qual

O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio de indbito, por valor igual ao dobro do que pagou em excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, salvo hiptese de engano justificvel.

Ainda que, em tese, se admitisse a aplicao da regra inserta no aludido dispositivo legal, no caso restaria vedada, em face da ausncia de m-f da apelante, que, ao promover os descontos, no agiu maliciosamente, mas por ao de um fraudador, embora tenha sido negligente. Porm, tais condutas so distintas e inconfundveis. Assim, alm de no existir qualquer indcio de mf por parte da instituio financeira, tem-se que a apelante no est a cobrar nenhuma quantia indevida. Seu erro foi no se utilizar das cautelas exigidas, para promover os descontos, deixando-se enganar por terceiro, que fez uso fraudulento dos documentos da autora, no se vislumbrando culpa ou vontade consciente voltada obteno de um resultado indevido. Afasta-se, igualmente, a aplicao do art. 940 do Cdigo Civil, que reproduziu o disposto no art. 1.531 do diploma revogado, pois a autora no est sendo demandada por dvida j paga, de sorte a justificar a devoluo em dobro. A regra do referido dispositivo legal exige que essa penalidade seja aplicada quele que consciente pede o que j foi pago ou o que indevido. Impe-se, portanto, a m-f do agente. Valiosas as consideraes tecidas pelo Mestre Washington de Barros Monteiro a respeito:
A propsito desse importante dispositivo legal, cumpre salientar as seguintes aplicaes prticas: a) - sem prova de m-f da parte do credor, que faz a cobrana excessiva, no se comina referida penalidade. A pena to grande e to desproporcionada que s mesmo diante de prova inconcussa e irrefragvel de dolo deve ela ser aplicada; b) - a cominao tanto pode ser pedida por via reconvencional, como por ao autnoma, no por simples contestao; c) cobrana excessiva, mas de boa-f, no d lugar s sanes do art. 1.531 (Smula n 159) (Curso de direito civil. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 1982, v. 4, p. 410).

Nesse particular, como cedio, a indenizao por dano moral significa apenas uma forma de compensao pecuniria, nunca de reposio valorativa de uma perda, devendo ser arbitrada ao prudencial critrio do julgador, sempre com moderao, levando-se em conta o grau de culpa ou a intensidade do dolo, a extenso das leses, as condies sociais da vtima e do ofensor, a capacidade econmico-financeira do responsvel pela indenizao, de tal sorte que no seja estabelecida em valor simblico, no atingindo os fins almejados, tornando incuo e vazio o instituto, nem to elevado a ponto de constituir fonte de lucro indevido. Assim, o magistrado deve utilizar o bom senso e a moderao, calcado nos aspectos factuais de cada caso posto sua apreciao, servindo a indenizao como forma de satisfao ntima da vtima em ver o seu direito reconhecido e, ao mesmo tempo, como uma resposta ao ilcito praticado, funcionando como um desestmulo a novas condutas do mesmo gnero (teoria do desestmulo). No que se refere ao quantum indenizatrio, contra o qual se insurge tambm a apelante, como por demais sabido, no clculo da indenizao por danos morais, o julgador deve levar em conta, alm da extenso da leso e da posio social e econmica das partes, o fato de que a indenizao no pode ser nfima a ponto de que nada represente para o ofensor, nem mesmo dissuadi-lo de outro igual atentado, nem tampouco ser elevada a ponto de proporcionar enriquecimento sem causa do ofendido. Em suma, segundo o entendimento dos tribunais ptrios, a indenizao haver de ser
[...] suficientemente expressiva para compensar a vtima pelo sofrimento, tristeza ou vexame sofrido e penalizar o causador do dano, levando em conta ainda a intensidade da culpa e a capacidade econmica dos ofensores (COAD, Bol. 31/94, p. 490, n 66).

A corroborar tal inteligncia, diz a Smula 159 do STF: Cobrana excessiva, mas de boa-f, no d lugar s sanes do art. 1.531 do Cdigo Civil. Portanto, no se pode pleitear a condenao prevista no art. 940 do Cdigo Civil, sem que essa pretenso esteja alicerada em prova robusta, que espanque qualquer dvida quanto m-f daquele que cobra excessivamente, o que no propriamente o caso em exame. Conseqentemente, no pode prevalecer o r. decisum de primeiro grau, ao determinar a devoluo de forma dobrada. Assentada a responsabilidade da apelante pela afetao/violao do patrimnio imaterial da apelada, passamos ao exame do quantum indenizatrio.
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Em sendo assim, tenho para mim, rogata venia, que a indenizao, a ttulo de danos morais, estabelecida pelo douto Juiz singular em R$ 5.000,00 (cinco mil reais), no est a merecer qualquer reparo, porquanto estabelecida com grande moderao e em consonncia com os critrios da proporcionalidade e razoabilidade. Com tais consideraes, d-se parcial provimento ao recurso, para reformar, em parte, a r. sentena e decotar a condenao da devoluo dos valores descontados indevidamente, de forma dobrada, mantendo-se, no mais, o r. trabalho decisrio de primeiro grau, por seus e por estes fundamentos. Como houve sucumbncia recproca, a autora responder por 30% das custas processuais e recursais, alm dos honorrios dos procuradores da requerida, que

arbitro em R$ 500,00 (quinhentos reais), suspensa, contudo, sua exigibilidade nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. Custas recursais, na proporo de 70%, pela apelante, e os restantes 30%, pela apelada. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS ANTNIO BRAGA e GENEROSO FILHO. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO.

Notas taquigrficas DES. AFRNIO VILELA - Cuida-se de recurso de agravo de instrumento, com pedido de efeito suspensivo, interposto por Luciana Ironete Jeremias e outro contra a r. deciso vista em cpia f. 70-TJ, na parte que indeferiu o pedido de justia gratuita, lanado na impugnao monitria movida pelo Supermercado Leal Ltda. Recurso prprio, tempestivo e dispensado o preparo em face do mrito recursal, que versa sobre pedido de concesso da assistncia judiciria gratuita. Dele conheo. O benefcio da assistncia judiciria gratuita, perquirido pelos agravantes, est assentado no art. 4 da Lei 1.060/50 e extensivo, por fora desse dispositivo constitucional, s pessoas fsicas e jurdicas, in verbis: TJMG - Jurisprudncia Cvel
Art. 4. A parte gozar dos benefcios da assistncia judiciria, mediante simples afirmao, na prpria petio inicial, de que no est em condies de pagar as custas do processo e os honorrios de advogado, sem prejuzo prprio ou de sua famlia. 1. Presume-se pobre, at prova em contrrio, quem afirmar essa condio nos termos desta lei, sob pena de pagamento at o dcuplo das custas judiciais.

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Assistncia judiciria - Juntada de documentos Intimao - Ausncia Indeferimento de plano - Voto vencido
Ementa: Agravo de instrumento. Assistncia judiciria. Intimao para juntada de documentos. Ausncia. Indeferimento de plano. Deciso reformada. Voto vencido. - O indeferimento da gratuidade judiciria depende da existncia de prova da capacidade do requerente em arcar com os custos da demanda, sem prejuzo prprio e de sua famlia, de forma que, ausente intimao para juntada de documentos necessrios apreciao do pleito, o benefcio deve ser deferido, visto que no elidida a presuno de veracidade ditada pelo art. 4 da Lei 1.060/50. - V.v.: - A presuno decorrente da declarao de pobreza no constitui prova inequvoca daquilo que ali se afirma, cabendo ao juiz, diante de seu prudente arbtrio e tendo em conta outros elementos existentes nos autos, com fundadas razes, revogar o pedido de justia gratuita. Tratando-se de pessoa jurdica, para ser concedido o benefcio da assistncia judiciria, deve comprovar sua hipossuficincia com documentao cabal que demonstre sua real situao financeira. (Des. Marcelo Rodrigues) AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0702.08.4422980/001 - Comarca de Uberlndia - Agravantes: Luciana Ironete Jeremias e outro - Agravado: Supermercado Leal Ltda. - Relator: DES. AFRNIO VILELA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO, VENCIDO O 1 VOGAL. Belo Horizonte, 26 de novembro de 2008. Afrnio Vilela - Relator.

Com aluso a esse benefcio, os tribunais vm entendendo que a concesso de assistncia judiciria gratuita, destinada s pessoas naturais e jurdicas, na forma do artigo supramencionado, exige, to-somente, declarao pessoal de hipossuficincia para fins de custas judiciais e seus consectrios no que concerne quelas e comprovao da insuficincia de recursos quanto a estas. Todavia, com a reiterada abusividade que passou a existir, aps minuciosa anlise e consciente de que estou aplicando a justia, entendo que o magistrado, dentro de seu poder de fiscalizao do processo e seus autos, pode e deve exigir a comprovao suficiente da hipossuficincia quando tiver dvida sobre essa situao, sendo irrelevante o fato de ser pessoa natural ou jurdica. Nessa linha de raciocnio, o magistrado no est adstrito obrigao de deferir a gratuidade da justia, to-somente com a alegao de falta de recursos para arcar com as despesas processuais e os nus sucumbenciais, em face do princpio processual da livre apreciao da prova (art. 131 do CPC). A gratuidade da justia, conquanto seja a porta de acesso ao Judicirio, no pode ser utilizada pelo beneficirio, to-somente para se furtar das obrigaes oriundas da lide, razo pela qual entendo que o juiz no est adstrito obrigao de deferir a gratuidade da justia em face da simples alegao de falta de recursos para arcar com tais despesas, sendo-lhe facultado exigir prova suficiente da carncia legal para a concesso do benefcio, quando h dvida sobre a veracidade das informaes. No caso dos autos, em que pese no existir comprovao quanto hipossuficincia dos requerentes, veJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 187, p. 41-242, out./dez. 2008

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rifico que no foram intimados para promover a juntada de documentos hbeis a demonstrar a real situao financeira, sendo o benefcio indeferido de plano. No h nos autos qualquer documento que ateste a alegada incapacidade financeira dos agravantes em arcar com as custas e despesas processuais, nem mesmo acerca da renda mnima familiar e quanto ao fato de a primeira agravante no possuir ocupao que lhe propicie qualquer remunerao mensal. Cumpria Exma. Juza singular, antes de proferir a deciso agravada, determinar a intimao dos embargantes/agravantes, a fim de instrurem o pedido com documentos hbeis comprovao do alegado, o que, por se tratar de questo afeta formao do convencimento do magistrado e necessidade de fundamentao das decises judiciais, art. 93, IX, da CF/88, no encontra qualquer obstculo na Instruo Normativa 206/93 da CGJMG. O indeferimento da gratuidade judiciria depende da existncia de prova da capacidade do requerente em arcar com os custos da demanda, sem prejuzo prprio e de sua famlia, de forma que, ausente intimao para juntada de documentos necessrios apreciao do pleito, o benefcio deve ser deferido, visto que no elidida a presuno de veracidade ditada pelo art. 4 da Lei 1.060/50. Isso posto, dou provimento ao recurso, para reformar a deciso guerreada, concedendo aos agravantes os benefcios da justia gratuita da Lei 1.060/50. Custas, ex lege. DES. MARCELO RODRIGUES - Assim como o em. Des. Relator, tambm conheo do recurso, porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade. Entrementes, pedindo vnia, ouso divergir do seu judicioso voto no tocante ao deferimento da justia gratuita, neste caso sob exame, conforme fundamentao a seguir exposta. Aps dispensar tempo e estudo, pude me aprofundar no instituto da assistncia judiciria gratuita e registro neste voto a concluso alcanada, arrimada em doutrina abalizada e seleo cuidadosa de jurisprudncia que indicam as mais recentes tendncias adotadas pelos tribunais. A Constituio da Repblica, certo, em seu art. 5, XXXV, assegura que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito, e o faz com o propsito de no apenas garantir, mas tambm de ampliar e facilitar o acesso de todos ao Judicirio, principal guardio dos direitos fundamentais e da cidadania no Estado Democrtico de Direito. Ainda no mesmo artigo, logo mais frente (LXXIV), confere que o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita (gnero em cuja espcie se inclui a assistncia judiciria), mas adverte que tal auxlio ser dado apenas aos que comprovarem insuficincia de recursos. Necessrio ento que o intrprete pondere e equalize ambos os dispositivos constitucionais e o faa
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diante das peculiaridades do caso concreto. No conflito concreto entre regras, a soluo, que recai no no plano da validade, mas sim no da aplicao, resultar de um processo de sopesamento entre razes, em funo da finalidade que cada uma delas visa a preservar, extraindo-se o resultado do juzo valorativo do aplicador. De incio, importa anotar, para efeito didtico, que a taxa judiciria, custas judiciais (e ainda os emolumentos) so espcies do gnero custas processuais. Com efeito, tanto a taxa judiciria como as custas em sentido estrito so servios prestados pelo Poder Pblico direta ou indiretamente populao, tendo, pois, natureza tributria. A taxa judiciria devida em razo da atuao dos servios dos magistrados e membros do Ministrio Pblico em qualquer procedimento judicial; e as custas pelo processamento dos feitos a cargo dos serventurios de justia (ao passo que os emolumentos so a remunerao dos atos praticados pelos titulares das delegaes nas atividades dos Tabelionatos e Registros Pblicos, a fim de garantir a segurana, autenticidade, eficcia e publicidade de importantes atos jurdicos previstos na lei civil). No h dvida, e no questiono, de que, no melhor dos mundos, a Justia ideal a inteiramente gratuita. Todavia, assinalo que o substantivo feminino gratuidade no deixa de retratar uma bela iluso, dado que, exceo dos sonhos e talvez um ou outro gesto verdadeiramente desprendido (cada vez mais raro), nada no mundo real gratuito. Com efeito, no existe almoo grtis, diria um atento observador do cotidiano, pautado na inquestionvel percepo de que tudo tem um custo, uns mais, outros menos palpveis. A questo que se apresenta, verdadeiramente se resume a: quem pagar a conta da gratuidade? Duas alternativas se apresentam de plano: a) o Estado assume inteiramente tal conta, indistintamente, para tudo e para todos (princpio da igualdade sem critrio diferenciador, independentemente aos bens ou aos fins de que se serve); b) o usurio do servio judicirio remunera o servio prestado pelo Estado e na composio desse custo, naturalmente, arca com o encargo adicional, rateado, representado pelas hipteses de iseno e no-incidncia previstas na Lei Estadual 14.939, de 2003.
Art. 2, 1. Aos juzes de primeiro e segundo graus e aos Desembargadores defeso despachar petio inicial ou reconveno, dar andamento, proferir sentena ou prolatar acrdo em autos sujeitos s causas custas judiciais sem que neles conste o respectivo pagamento, sob pena de responsabilidade pessoal pelo cumprimento dessa obrigao, alm das sanes administrativas cabveis, ressalvado o disposto no art. 10 desta lei. [...] Art. 21. Cabe Corregedoria-Geral de Justia, ao Juiz de Direito e ao Ministrio Pblico, de ofcio ou mediante solicitao do interessado, fiscalizar o cumprimento do disposto nesta Lei.

Aqui, no mundo real brasileiro, a opo possvel at aqui a contida na letra b. E assim acontece porque vivemos numa sociedade social, econmica, financeira e regionalmente profundamente desigual. No por acaso que a Constituio, logo em seu art. 3 (III), adverte ao leitor que persegue constituir um dos objetivos fundamentais da Repblica brasileira erradicar a pobreza e a marginalizao (CR, art. 3, III), tarefa que o Estado, sozinho, aps 186 anos, at aqui no deu conta do necessrio, para dizer o menos. Percebe-se, ento, sem muito esforo, que o Estado, ou melhor, a Federao brasileira no est ainda aparelhada para financiar sozinha todos os custos inerentes prestao judiciria. Precisa antes tratar de tirar milhes de descamisados que habitam abaixo da linha da pobreza, eliminar o trabalho escravo e a explorao sexual de crianas e adolescentes, dar-lhes dignidade e cidadania. Vale dizer, alimentao, sade, trabalho, moradia, educao, segurana e, por que no, justia, entre outras coisas. Enquanto isso, quem permanece financiando o juridicamente de fato miservel quando parte em busca de Justia e aciona o aparelho judicirio brasileiro, na esmagadora maioria das vezes, o cidado trabalhador. O sujeito assalariado, honesto, sobretudo tico, que, a despeito do insuportvel enxame tributrio que j o sobrecarrega, recolhe antecipada e ou ao final do processo custas judiciais ao usar o servio pblico indispensvel. Nesse contexto, no me parece justo ou defensvel, sob qualquer prisma que se analise a questo, onerar ainda mais o j sobrecarregado cidado que recolhe custas, taxa judiciria e efetivamente se submete ao risco de suportar os nus da sucumbncia ao postular no Judicirio. Isso em detrimento de alguns que abusivamente pleiteiam a iseno prevista na Lei 1.060, de 1950, poca em que a sociedade, no geral, possua outra dinmica e, possivelmente, valores ticos e sociais mais apurados. Lado outro, seja no plano da validade, seja no plano da aplicao, no compreendo que a exigncia de comprovao da insuficincia de recursos (LXXIV, art. 5, CR) possa representar, por si s, obstculo ao livre acesso ao Judicirio (XXXV, art. 5, CR). Trata-se aquela de regra constitucional que claramente determina comportamento para preservar um valor tico-social, segundo o qual o custo do acesso ao Judicirio no ser suportado por aquele que financeiramente seja efetiva e comprovadamente necessitado. Estabeleceu-se, apenas, um critrio diferenciador, no caso, apurado segundo a capacidade financeira e um fim a ser colimado: remunerar o servio prestado. Assim, dois usurios do servio judicial podem ser vistos como iguais ou diferentes, no momento de recolher custas e taxa judiciria. Dado que, se um deles tiver maior capacidade contributiva, recolher o tributo devido, ao passo que o necessitado estar isento de faz-lo. O critrio diferenciador estabelecido

parece-me coerente. J os meios previstos a tanto, alm de razoveis, so adequados e necessrios, portanto proporcionais aos fins colimados. Sabe-se que os princpios remetem o intrprete a valores e modos diversos de promover resultados, frutos de avaliao intrinsecamente subjetiva. Todavia, a resoluo da questo aqui enfrentada no passa sequer por um problema de gosto (matter of taste), antes, puramente racional. O comportamento determinado - comprovar a alegada necessidade -, alm de obrigatrio, preciso. Independe do tipo de ponderao ou o modo pelo qual dever ser validamente fundamentada (Aleksander Peezenick, On law and reason, p. 80-82; Jaap C. Hage, Reasoning with rules, p. 34-116; Frederick Schauer, Playing by the rules, p. 35). De fato, possivelmente porque mais prxima da realidade social contempornea, tem sido amplamente majoritria a jurisprudncia da magistratura de 1 grau no sentido de somente deferir a assistncia judiciria gratuita a quem comprovar o alegado estado de necessidade. Esse posicionamento foi moldado no apenas em atendimento exigncia estampada no dispositivo constitucional do inciso LXXIV do art. 5, mas tambm pela flagrante e inquestionvel percepo do crescente desvirtuamento do instituto. O que era para ser exceo - litigar sob o plio da gratuidade - tornou-se regra, incentivando o ingresso de lides de natureza temerria, inclusive por pessoas que no satisfazem a condio legal de necessitado e que, de igual forma, no constituem pblico alvo do atendimento da Defensoria Pblica, incumbida constitucionalmente do cumprimento do princpio contido no art. 5 da Constituio da Repblica. Estamos, ento, diante de uma no-conformidade, um paradoxo. Em verdade, tal como prev claramente o art. 5, LXXIV, da CR, todos, pessoa natural ou pessoa jurdica, beneficente ou no de assistncia social, devem comprovar a alegada miserabilidade jurdica para fazer jus assistncia judiciria gratuita. No por acaso, o emprego da locuo simples declarao a que se refere o vetusto art. 4 da Lei 1.060, de 1950, a meu aviso, foi derrogado pela Constituio em vigor. que no se concebe como uma simples declarao possa constituir prova cabal de insuficincia de recursos. E, mesmo antes de slo, cumpre destacar, a jurisprudncia j tratava de temperar o rigor da norma diante da relatividade da presuno que sempre encerrou, cedendo diante de evidncias em contrrio, que no pode o magistrado ignorar. Muitos parmetros, todos objetivos, j so fornecidos no apenas pela lei, mas at mesmo pela prpria Constituio da Repblica, para definir, com segurana e justia, na imensa maioria das situaes, quem ou no necessitado. Exemplifico. necessitado aquele que sobrevive de salrio mnimo ou de seguro-desemprego (art. 7, II e IV, CR); est
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vinculado ao INSS e se sustenta com benefcio previdencirio e ou enquadra-se no rol de pessoas alcanadas pela assistncia social: famlia com renda per capita atual de at R$103,75 (art. 203, V, CR c/c art. 20, 3, da Lei 8.742 de 1993, art. 34 da Lei 10.741 de 2003, e MP 421 de 2008); cadastrado no programa federal Bolsa Famlia (Lei 10.836, de 2004); foi includo no programa de moradia atravs de arrendamento residencial (art. 1 da Lei 10.188, de 2001); consumidor residencial de eletricidade compatvel com o subsdio quilowatt/ hora previsto na Lei 10.438, de 2002; isento de imposto de renda, portanto com remunerao mensal mxima de R$1.313,69 (art. 1, I, da Lei 11.482, de 2007); submetido ao RGPS, com remunerao mensal de at R$2.894,28 (art. 33 da Lei 8.213, de 1991). Uma gama de documentos apta a comprovar necessidade: faturas de gua, luz e telefone; carn do IPTU; CTPS (ltimos salrios); carto de benefcios da assistncia social; declarao de isento do IRPF; histrico de crditos de beneficirio do RGPS; etc. Nesse sentido, mais coerente com o contemporneo, tem decidido o Superior Tribunal de Justia (AgRG 7324-RS; REsp 431.239-MG; REsp 646.649-SP , esse ltimo precedente recentssimo, de 25.8.08; etc.) e mesmo este Tribunal (Ag. Inst. 1.0498.07.0090507/001, Des. Eduardo Marin; 10344.02.0059228/001, Des. Pedro Bernardes; 1.0357.03.014405-6/ 002, Des.a Mrcia De Paoli Balbino; 1.0434.06.0078244/001, Des. Elpdio Donizetti; 1.0702.07.3789886/001, Des. Bitencourt Marcondes; 2.0000.00.4786385/000, Des.a Selma Marques; 1.0145.08.440766-0/ 001, Des. Antnio Srvulo; etc.), sendo perfeitamente admitido ao magistrado, quando tiver fundadas razes, o que me parece ocorrer no caso dos autos, indeferir o pedido de assistncia judiciria gratuita, no obstante declarao da parte em sentido contrrio. No caso concreto, analisando os autos, deflui que os agravantes consubstanciam seu requerimento de assistncia judiciria to-somente numa declarao por eles firmada, no observando a exigncia textualmente expressa na Constituio da Repblica. O indeferimento pela magistrada, conforme se v f. 70-TJ, acertado, haja vista que os embargantes, ora agravantes, no de desincumbiram do citado nus. Sublinho, por ltimo, que o direito pblico subjetivo assistncia judiciria gratuita poder ser deferido em qualquer fase do processo, bastando para tanto que o(a) interessado(a) o reitere, motivadamente e produza a comprovao exigida na regra do art. 5, LXXIV, da Constituio da Repblica. Forte em tais razes, de fato e de direito, nego provimento ao recurso. DES. DUARTE DE PAULA - O amplo acesso em juzo garantia e direito fundamental conforme o art. 5, XXXV, da Constituio Federal.
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Com efeito, com a devida vnia do ilustre 1 Vogal, no tocante ao seu entendimento quanto gratuidade de justia, dele me distancio, visto que vejo cometer o julgado uma grave e sria confuso dos conceitos entre o instituto da assistncia jurdica integral e gratuita, contida no art. 5, LXXIV, da Constituio Federal, e o instituto da gratuidade de justia, regido pela Lei 1.060, de 05.02.50, que, mesmo em sendo afins, so diferentes, para exigir a comprovao da miserabilidade legal dos pretendentes da gratuidade de justia, o que a lei dispensa ao afirmar a necessidade da simples declarao para concesso do benefcio. que naquele instituto, assistncia jurdica integral e gratuita, busca-se a defesa, a orientao, a assistncia do profissional do Direito do Estado, como o patrocnio oficial que o art. 134 da Constituio Federal atribui Defensoria Pblica, sendo, portanto, instituto de direito administrativo, para o que se exige a comprovao da insuficincia de recursos; e, no ltimo instituto, gratuidade de justia, busca-se a iseno de custas, emolumentos, despesas processuais, honorrios de advogado e de perito (art. 3 da Lei 1.060/50) e at mesmo a nomeao de advogado que o represente (art. 5 e art. 14 da Lei 1.060/50), sendo, portanto, um instituto de direito pr-processual. Logo, a Constituio Federal, ao conferir e regular a prestao da assistncia jurdica gratuita pela Defensoria Pblica, no poderia revogar o que a Lei 1.060/50 regra e regulamenta quanto gratuidade de justia, que tem aspectos e abrangncias diferenciadas e so inconfundveis. Observa-se que o excelso Supremo Tribunal Federal diz textualmente:
no colidir o art. 5, LXXIV, da Constituio Federal com o art. 4 da Lei 1.060/50 (RTJ 165/367; RT 740/233; RT 789/280; RT 808/311; RT 828/388; RT 834/296; RT 849/265; e RT 755/182).

Ademais, a doutrina, em sistematizao da matria, coloca com propriedade:


Existe uma diferena conceitual e prtica entre a locuo assistncia jurdica gratuita, utilizada pela Carta da Repblica, no inciso LXXIV de seu art. 5 e as expresses assistncia judiciria e gratuidade de justia. A Constituio, ao assegurar a prestao da assistncia jurdica integral e gratuita, ampliou o campo de abrangncia do instituto para abarcar no s o patrocnio judicirio [...] tornando mais amplos possveis os servios que vo desde a orientao jurdica at a defesa em juzo (OLIVEIRA, Rogrio Nunes de. Assistncia jurdica gratuita, Rio de Janeiro: Ed. Lumen Juris, 2006, p. 74).

E arremata ao citar Pontes de Miranda (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Tomo I, 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, p. 460):

O beneficio da justia gratuita direito dispensa provisria de despesas, exercvel em relao jurdica processual, perante o juiz que promete a prestao jurisdicional. instituto de direito pr-processual. A assistncia judiciria a organizao estatal, ou paraestatal, que tem por fim, ao lado de dispensa provisria de despesas, a indicao do advogado. instituto de direito administrativo.

Repetio de indbito - Esplio - Tributo Recolhimento indevido - Inventariante Ajuizamento de ao em nome prprio Ilegitimidade
Ementa: Apelao. Ao de repetio de indbito. Tributo indevidamente recolhido pelo esplio. Ao ajuizada, em nome prprio, pela inventariante. Ilegitimidade. Recurso provido. - A inventariante no possui legitimidade para o ajuizamento, em nome prprio, de ao de repetio de indbito referente a tributo indevidamente recolhido pelo esplio. APELAO CVEL N 1.0024.07.442642-0 0/001 - Co marca de Belo Horizonte - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelada: Marinez Lina de Laia - Relator: DES. SILAS VIEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 18 de dezembro de 2008. - Silas Vieira - Relator. Notas taquigrficas DES. SILAS VIEIRA - Trata-se de recurso de apelao interposto pelo Estado de Minas Gerais em ataque r. sentena de f. 57/60, proferida nos autos da ao de repetio de indbito ajuizada por Marinez Lina de Laia,
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permite ao destinatrio da lei, o povo, a reafirmao e o fortalecimento dos instrumentos sociojurdicos da prtica do Direito, numa viso da realidade social na construo da cidadania.

Compete-nos, pois, praticar a verdadeira justia social, e no nos colocarmos como meros fiscais de retrgradas e ultrapassadas exigncias, de h muito revogadas, condicionantes que impedem a consecuo de um Estado democrtico que pretende ser, e cumprirmos com nosso desideratur de a todos entregar o Direito. Portanto, um mnimo de sensibilidade deve presidir as decises que visem oportunizar a defesa do direito dos necessitados, distinguindo os institutos que foram colocados sua disposio para que se lhes negue a justa e escorreita prestao jurisdicional. Com efeito, no se pode e nem se deve exigir do requerente da gratuidade de justia a comprovao da alegada insuficincia de recursos para apreciar o pedido se o art. 4, caput, da Lei 1.060/50 expressamente dispe como nica condio para conceder o benefcio a simples declarao de miserabilidade legal por ele, ou por procurador, nos autos afirmada, conforme conceituada no art. 2, pargrafo nico, da Lei 1.060/50, principalmente quando no se est pretendendo a orientao, ou a defesa de interesses em juzo, ou mesmo formulando algum pedido de assistncia jurdica integral e gratuita, que deve ser dirigido Defensoria Pblica, rgo oficial, estatal, a quem se atribuiu o patrocnio exclusivo de tal incumbncia, quando, a sim, estaria condicionado a demonstrar a sua insuficincia de re-

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Assim, a obrigao do Estado do amplo acesso Justia cristaliza um princpio, um objetivo fundamental da Repblica, contido no art. 3 da Constituio Federal, de construo de uma sociedade justa, que reduz as desigualdades sociais e erradica a pobreza e a marginalizao, sem qualquer discriminao, fundada na dignidade da pessoa humana. necessrio, portanto, como regra geral a ser observada, proporcionar efetivamente aos desafortunados plena e integral assistncia jurdica, abrindo-lhes as portas do Judicirio na defesa de seus interesses, para que, segundo o Ministro Celso de Melo (in Justia para o povo, publicao de 6.6.97, Jornal do Brasil), os direitos e as liberdades no se convertam em proclamaes inteis ou declaraes retricas.... O acesso a uma ordem jurdica justa, na expresso de Kazuo Watanabe,

cursos segundo interpretao literal do art. 134 c/c art. 5, LXXIV, da Constituio Federal. Assim, com redobrada e misericordiosa vnia, tendo cumprido os agravantes, portanto, com a nica condio contida no art. 4, caput, da Lei 1.060/50, por desnecessria a juntada de qualquer documento comprobatrio de sua afirmada miserabilidade legal, visto no pretenderem ser assistidos pela Defensoria Pblica, dou provimento ao recurso e defiro-lhes a gratuidade de justia. Smula - DERAM PROVIMENTO, VENCIDO O 1 VOGAL.

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por via da qual o Juiz de Direito da 1 Vara de Feitos Tributrios do Estado de Minas Gerais, da Comarca de Belo Horizonte, julgou procedente o pedido vertido na inicial, a fim de condenar o ru
[...] a devolver demandante o valor de R$ 4.707,78 (quatro mil setecentos e sete reais e setenta e oito centavos) -, devidamente corrigido com base na tabela da Corregedoria de Justia do Estado de Minas Gerais, acrescido de juros de mora de 1,0%, ambos desde o dia 11.01.04, data do documento da Secretaria da Fazenda, que reconheceu o direito da autora (f. 15).

No arrazoado de f. 61/65, o Estado de Minas Gerais sustenta a ilegitimidade da recorrida para figurar no plo ativo da lide. Contra-razes s f. 67/70. A douta Procuradoria-Geral de Justia opinou pela desnecessidade de interveno no feito (f. 83). o relato. Revelam os autos que Marinez Lina de Laia, inventariante dos bens deixados por seu falecido esposo, Eratstenes de Almeida Gonsalves, ajuizou ao de repetio de indbito visando restituio de ITCD indevidamente recolhido. O pedido foi julgado procedente na instncia de origem, o que ensejou a interposio do presente recurso pelo Estado de Minas Gerais. Pois bem. Inicialmente, gostaria de deixar consignado que as guias de pagamento acostadas aos autos (f. 24,25 e 27) noticiam que o ITCD foi recolhido pelo esplio de Eratstenes de Almeida Gonsalves, muito embora os contribuintes do tributo fossem os herdeiros do de cujus. Isso corroborado pelo fato de que, tivesse a suplicante recolhido o tributo com seus prprios recursos, seria desnecessria a autorizao judicial para o levantamento do montante (vide alvar de f. 16). Ademais, consta expressamente do referido documento que a quantia se encontra em nome do de cujus Eratstenes de Almeida Gonsalves. Fixada essa premissa, cumpre analisar se a recorrida possui legitimidade para o ajuizamento, em nome prprio, da presente ao. Com efeito, como pontifica Humberto Theodoro Jnior,
[...] entre a morte do de cujus e a partilha de seus bens entre os sucessores, h um patrimnio que fica em situao imprecisa quanto nova titularidade. Enquanto essa impreciso no afastada, impe-se atribuir a algum o encargo de administrar a massa hereditria (Curso de direito processual civil, v. 3, p. 267).

presentar o esplio ativa e passivamente, em juzo ou fora dele, alm de administrar os bens do acervo hereditrio. Da mesma forma, o art. 12, inciso V, do Diploma Processual dispe que o esplio ser representado em juzo, ativa e passivamente, pelo seu inventariante. Em decorrncia dos aludidos preceitos legais, intuitivo que, enquanto no se procede efetiva partilha dos bens constantes do acervo hereditrio, incumbe ao esplio, representado pelo respectivo inventariante, ajuizar a competente ao de repetio de indbito de tributo indevidamente recolhido. Na hiptese vertente, a autora, ora apelada, manejou a presente ao em nome prprio, pelo que patente a ilegitimidade ativa ad causam. Em abono ao que se expendeu, vale reproduzir julgados deste eg. Tribunal:
Falecimento. Esplio. Legitimidade. Inventariante. Herdeiro. Com o falecimento, todo o patrimnio do de cujus, constitudo pelo conjunto de seus direitos e obrigaes, passa a denominar-se esplio, que possui capacidade para litigar em juzo, devendo ser representado ativa ou passivamente pelo inventariante. Embora o inventariante seja o representante do esplio, no pode reivindicar em nome prprio, na condio de herdeiro, direito que recai sobre a sucesso (Apelao Cvel n 1.0024.04.449463-1/001, Rel. Des. Irmar Ferreira Campos, DJ de 27.04.2006). Processo civil. Herdeiro figurando no plo ativo em nome prprio. Ilegitimidade ativa. - Para figurar no plo ativo da demanda, deve o herdeiro comprovar que recebeu o bem como pagamento do que lhe cabia no inventrio, ou que existiu cesso de direitos hereditrios de todos os outros herdeiros, sendo certo que o bem lhe ser destinado quando do encerramento do inventrio. legtimo para figurar no plo ativo de demanda o esplio, devidamente representado pelo inventariante (art. 12, V, CPC), e no o herdeiro em nome prprio, sendo irrelevante que seja o inventariante nos autos de inventrio (Apelao Cvel n 2.0000.00.5004733/000, Rel. Des. Mota e Silva, DJ de 18.11.2005).

Isso posto, dou provimento ao apelo para julgar extinto o processo, sem resoluo de mrito, nos termos do art. 267, VI, do CPC. Invertam-se os nus da sucumbncia, observado o disposto no art. 12 da Lei 1.060/50. Custas recursais, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MANUEL SARAMAGO e DDIMO INOCNCIO DE PAULA. Smula - DERAM PROVIMENTO.

Outrossim, de acordo com a dico do art. 991 do Cdigo de Processo Civil, incumbe ao inventariante re122
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Execuo fiscal - Embargos do devedor ICMS - Transferncia de mercadorias Estabelecimentos do mesmo titular - Estados diversos - Fato gerador - Ausncia
Ementa: Execuo fiscal. Embargos do devedor. ICMS. Transferncia de mercadoria entre estabelecimentos do mesmo titular. Ausncia de fato gerador, ainda que ocorrida entre Estados diversos. - O simples deslocamento de mercadoria de um para outro estabelecimento do mesmo contribuinte, ainda que para ser utilizada como matria-prima, no caracteriza operao mercantil sujeita incidncia de ICMS. Aplicao da Smula 166/STJ. Agravo regimental improvido (STJ - AgREsp 251925-MG - 2 T. - Rel. Min. Eliana Calmon - DJU de 20.08.2001 - p. 427). - No modifica esta concluso o fato de ser interna, ou para fora do Estado, a transferncia dos bens, feita, sempre, sem a ocorrncia de negcio jurdico de circulao da mercadoria. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0024. 04.466263-3 3/001 - Comarca de Belo Horizonte Remetente: Juiz de Direito da 3 Vara de Feitos Tributrios do Estado da Comarca de Belo Horizonte Apelante: Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais Apelado: Mills Brasil Estruturas e Servios Ltda. - Relator: DES. WANDER MAROTTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 25 de novembro de 2008. Wander Marotta - Relator. Notas taquigrficas DES. WANDER MAROTTA - Conheo do recurso. Tratam os autos de embargos do devedor opostos por Mills do Brasil Estruturas e Servios Ltda., em execuo fiscal ajuizada pela Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais, visando ao recebimento de crdito tributrio no importe de R$ 663.704,15, decorrente do no-recolhimento do ICMS devido em transferncias interestaduais de mercadoria, no perodo de janeiro/92 a dezembro/94, abrigando-se, indevidamente, da no-incidncia.

Sustenta a embargante que as transferncias constantes do PTA dizem respeito a bens pertencentes ao seu ativo imobilizado, de uma filial para outra; que no houve circulao de mercadoria, mas simples deslocamento, permanecendo os equipamentos sob sua titularidade; que sempre operou no ramo de locao de estruturas metlicas, motivo pelo qual foi obrigada a abrir filiais em diversos Estados da Federao; que compra os equipamentos de terceiros e os loca ou utiliza em prestao de servios, lanando-os no seu ativo imobilizado para constituir patrimnio da empresa; que tais equipamentos so enviados filial solicitante, acompanhados de nota fiscal de transferncia de ativo imobilizado, e que a tributao em operaes de transferncia de material do ativo fixo da empresa beira ilegalidade, j que no caracteriza a circulao econmica. Por tais motivos, pugna pela procedncia do pedido para cancelar a inscrio na dvida ativa, extinguindo-se a execuo fiscal. Impugnao enfatizando no haver provas da propriedade dos bens em questo, uma vez que as notas fiscais apresentadas no se referem a aquisio de mercadorias e que a declarao de f. 58 no comprova que elas fazem parte do ativo imobilizado da embargante. Efetivado o laudo pericial, as partes se manifestaram, apresentando, em seguida, os memoriais. A sentena julgou procedentes os embargos para cancelar a inscrio da dvida ativa, extinguindo a execuo. Condenou a embargada ao pagamento dos honorrios advocatcios, arbitrados em R$10.000,00, alm das custas processuais adiantadas pela embargante (f. 471/474). Inconformado, recorre o Estado de Minas Gerais (f. 476/481), sustentando que a no-incidncia do ICMS somente ocorre em operao interna, ou seja, na mesmo unidade da Federao, ao contrrio da transferncia de bens do ativo fixo para outro Estado - operao interestadual - sobre a qual o ICMS devido; que, no caso, no se aplica a Smula 166 do STJ; e que,
sendo o ICMS imposto sobre valor agregado, o transporte de bens, mesmo que entre estabelecimentos do mesmo contribuinte, adiciona aos produtos valores tais como frete e seguros, tornando seu custo no destino maior do que na origem.

Trata-se de embargos do devedor opostos pela embargante em execuo fiscal ajuizada em 30.04.2001. Da anlise das CDAs nas quais se baseia a execuo, constata-se que o crdito tributrio cobrado decorre do fato de que a embargante
deixou de destacar e recolher o ICMS devido nas transferncias interestaduais de mercadoria no perodo de janeiro/92 a dezembro/94, abrigando-se indevidamente, na noincidncia (f. 05/09).

Sustenta o Fisco no haver provas de que as mercadorias so de sua propriedade e de que faam parte do ativo fixo da embargante.
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Consta do laudo pericial:


Em diligncia realizada nos dias 19 e 20 de junho de 2006 sede da empresa, na cidade do Rio de Janeiro, verificamos e constatamos a escriturao dos livros fiscais e contbeis da mesma, bem como confirmamos que a atividade da autora tem por objetivo principal a locao com montagem ou no de estruturas, peas componentes e acessrios de ao, alumnio, metal, plstico e madeira, utilizados na construo civil, obras relacionadas com eventos culturais, artsticos e/ou promocionais - (f. 186).

interestadual e intermunicipal e de comunicao - ICMS tem como fato gerador as operaes relativas circulao de mercadorias e s prestaes de servios de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao, ainda que as operaes e as prestaes se iniciem no exterior. [...] Art. 7 - O imposto no incide sobre: [...] IV - a sada, em operao interna, de material de uso ou consumo, de um para outro estabelecimento do mesmo titular, inclusive o servio de transporte com ela relacionado, quando efetuado pelo prprio contribuinte;

Acrescenta que,
conforme documentao apresentada, constatamos que a autora adquire a maioria dos seus bens destinados locao atravs de sua matriz no Estado do Rio de Janeiro, os quais posteriormente, so transferidos para suas filiais, e estas, por sua vez, podem transferir a outras filiais mediante necessidade e procura para locao (f. 187).

Em resposta ao quesito 1 formulado pela embargante, o perito esclarece que,


conforme notas fiscais de f. 59 a 144 dos autos, bem como as constantes ao Anexo IX do laudo pericial, a natureza da operao refere-se a transferncia - Cdigo 6.92.

A questo, alis, j havia sido pacificada, dando origem, no STJ, Smula 166, publicada em 23.08. 1966, com o seguinte enunciado: No constitui fato gerador do ICMS o simples deslocamento de mercadoria de um para outro estabelecimento do mesmo contribuinte. verdade que, pouco tempo depois da publicao deste enunciado, foi editada a Lei Complementar 87, de 13.09.96, que determina:
Art. 12. Considera-se ocorrido o fato gerador do imposto no momento: I - da sada de mercadoria de estabelecimento de contribuinte, ainda que para outro estabelecimento do mesmo titular.

Inquirido sobre a operao objeto da autuao e que deu origem CDA, informou que,
mediante anlise das notas fiscais que deram origem CDA, que executada nos autos principais, as mesmas revelam que nas operaes realizadas houve transferncia de bens destinados a locao, bens do ativo permanente (ferramentas, computadores e outros) e materiais de uso e consumo, como pode ser observado no Anexo X do laudo pericial (f. 198).

Acrescenta que todos os destinatrios dos equipamentos/bens constantes das notas fiscais referem-se a filiais e a matriz da embargante (f. 200). A regra-matriz do ICMS invoca o conceito de mercadoria, assim como o de operaes relativas sua circulao. Ora, quando uma empresa transfere mercadorias a outro estabelecimento seu, tais bens no circulam economicamente, ocorrendo somente a sua transferncia fsica dentro de uma mesma empresa. Nos termos do art. 155, II, do texto constitucional:
Art. 155 - Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos sobre: [...] II - operaes relativas circulao de mercadorias e sobre prestaes de servios de transporte interestadual e intermunicipal, ainda que as operaes e as prestaes se iniciem no exterior.

Entretanto, esta lei, alm de no ser aplicvel aos fatos pretritos, no obedece aos critrios de incidncia do tributo postos na CF, por determinarem a incidncia do imposto no sobre a circulao de mercadorias, mas sobre uma fico jurdica, o que no pode prevalecer sobre direitos e garantias constitucionalmente asseguradas. A CF expressa no sentido de que o ICMS incide sobre operaes relativas circulao de mercadorias, no havendo circulao econmica na transferncia de mercadorias entre estabelecimentos de uma mesma empresa, realizada essa dentro do mesmo Estado da Federao. como lecionam Misabel Abreu Machado Derzi e Sacha Calmon Navarro Coelho:
No direito brasileiro, tanto no Direito Civil, como no Direito Comercial, o contrato de compra e venda - embora perfeito - no transfere a propriedade. necessrio ainda que se d a tradio, modo comum de se alterar o domnio das coisas mveis. Somente assim a mercadoria circula juridicamente, realizando-se o fato gerador do ICMS. [...] O direito tributrio acompanha, coerentemente, a regulao da matria no direito privado. Assim, o legislador tributrio escolheu como momento da ocorrncia do fato gerador do ICMS, a sada da mercadoria do estabelecimento do comerciante, industrial ou produtor. No se trata de sada meramente fsica, mas de sada como execuo de um ato ou negcio (operao jurdica) translativo da titularidade da mercadoria (in A hiptese de incidncia do ICMS: irrelevncia dos contratos de compra e venda, sem tradio ou entrega das mercadorias, apud Direito tributrio aplicado: estudos e pareceres. Belo Horizonte, Del Rey, 1997, p. 183/184).

A Lei Estadual n 6.763/75 explicita:


Art. 5 - O imposto sobre operaes relativas circulao de mercadorias e sobre prestaes de servios de transporte
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O inciso I do art. 12 da Lei Complementar 87/96, os arts. 2 e 9 do Convnio n 66/88, e os arts. 6, VI, e 24, da Lei Estadual n 6.763/75, ferem a Constituio Federal, pois determinam que o ICMS alcance simples movimentao de mercadorias, no podendo a legislao infraconstitucional, obviamente, ir de encontro a disposio expressa do texto constitucional. Em resumo, segundo a CF, o ICMS um imposto que incide sobre a circulao de mercadorias, e o deslocamento fsico de mercadorias entre estabelecimentos de uma mesma empresa no tem carter econmico e no pode, portanto, constituir seu fato gerador. Confira-se a lio de Aliomar Baleeiro :
A natureza especfica da operao realizada, isto , o negcio jurdico, que motiva ou d causa sada, irrelevante do ponto de vista fiscal. Quase sempre se prende a uma compra e venda mercantil ou a uma consignao. Mas pode ser outro contrato ou ato jurdico. No pode ser, em nossa opinio, fato material ou fsico: - a simples deslocao da mercadoria para fora do estabelecimento, permanecendo na propriedade e posse direta do contribuinte seja para depsito, custdia, penhor, comodato ou reparos. Se admitssemos soluo contrria, at o furto da mercadoria seria fato gerador do ICM (in Direito tributrio brasileiro. 10. ed. Rio de Janeiro: Ed. Forense, p. 223).

2. Agravo regimental improvido (STJ - AGREsp 251925-MG - 2 T. - Rel. Min. Eliana Calmon - DJU de 20.08.2001 p. 427). 16057220 JCF.155 JCF.155.2.VII.A JCF.155.2.VII.B. ICMS. Operao interestadual. Venda direta da matriz a comprador domiciliado em outro Estado. Entrega atravs de filial. Fato gerador nico. - No h como falar em operao interestadual, se o comprador residente em determinado Estado adquiriu bem diretamente da matriz do vendedor, em outra unidade federada. A circunstncia de o bem adquirido haver sido entregue atravs da filial, localizada no domiclio do comprador, no configura novo fato gerador de ICMS. - A teor do disposto no art. 155, 2, inciso VII, alneas a e b, da Constituio Federal, a venda a consumidor final est sujeita a pagamento do ICMS pela alquota interna no Estado em que ocorre a sada das mercadorias do estabelecimento industrial. Incide tal alquota mesmo que o negcio tenha se realizado por meio de filial instalada no Estado em que o destinatrio delas est domiciliado. O que a Constituio Federal valoriza o fato de o adquirente ser ou no contribuinte do ICMS. - Recurso a que se nega provimento (STJ - AgREsp 50500-MG - 2 T. - Rel. Min. Nancy Andrighi - DJU de 1.08.2000 - p. 216).

Anote-se, ainda, o ensinamento do Professor da UFSC, Ari Kardec de Melo:


A remessa de mercadorias para estabelecimento do mesmo titular no se contm na materialidade da hiptese de incidncia do ICMS, por estar ausente um ato jurdico regido pelo direito comercial, capaz de pressupor a mudana de titularidade. Juridicamente a circulao pressupe a mutao de titular, no pode ser confundida com a sada fsica de mercadoria, conforme muito bem acentuou Arnoldo Wald: somente ocorre circulao quando a mercadoria transferida, passando de um patrimnio para outro, qualquer que seja a motivao jurdica da operao; O simples transporte, a movimentao fsica da mercadoria entre estabelecimentos da mesma pessoa no transfere a posse nem a propriedade. Mesmo considerado o ICMS entre aqueles impostos que adotam a tcnica do valor agregado, ainda assim no haveria acrscimo de valor, no havendo, em conseqncia, o que tributar (O fato gerador do ICM in Caderno de pesquisas tributrias n 03, Coordenador Ives Gandra Martins. So Paulo: Ed. Resenha Tributria, 1978, p. 19/20).

Tal como ressaltou o Exm. Sr. Ministro Antnio de Pdua Ribeiro, Relator no julgamento do REsp n 9.933-0-SP ,
[...] em hiptese de mero deslocamento fsico da mercadoria, como ocorre na transferncia da filial para a matriz e vice-versa, indevida a existncia do imposto, visto inocorrer circulao econmica ou jurdica.

Ressalte-se, mais, que o excelso Supremo Tribunal Federal tambm j decidiu que a simples sada no basta para configurar a ocorrncia do fato gerador do ICM. O Pleno daquela Suprema Corte, no ERE n 75.026, Rel. Min. Xavier de Albuquerque, em 11.12.74, decidiu que:
No basta o simples deslocamento fsico da mercadoria do estabelecimento. Faz-se mister que a sada importe num negcio jurdico ou operao econmica.

Nesse sentido, tambm j h precedentes deste Tribunal:


Ementa: Mandado de segurana. Apreenso de mercadoria. Liberao do encargo de depositria. ICMS. Importao. Imposto devido ao Estado do estabelecimento destinatrio/ importador (art. 155, 2, IX da CF/88). - O posterior deslocamento de mercadorias importadas a estabelecimento da mesma empresa, situado em outro Estado, no desvirtua a situao ftica estampada no DI (Documento de Importao), em relao quele que promoveu a importao, este sim, contribuinte do ICMS. Dessa forma, sendo inexigvel o imposto pelo Estado onde se situar o estabelecimento para onde foram as mercadorias posteriormente remetidas, mostra-se ilegal a conduta da autoridade coatora, visto que fundada em inexistente exigibilidade de tributo (Apelao Cvel n 000.248.886-4/00 - Comarca de Belo Horizonte Relator: Des. Eduardo Andrade - 1 Cmara Cvel - j. em 25 de junho de 2002 - v.u.).
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Este tambm vem sendo o entendimento do STJ, mesmo aps a edio da LC 87/96, tal como se verifica da jurisprudncia colecionada no CD-ROM Juris Sintese Milennium:
Processual civil e tributrio. Agravo. ICMS. Deslocamento de mercadoria da matriz para a filial da mesma empresa. 1. O simples deslocamento de mercadoria de um para outro estabelecimento do mesmo contribuinte, ainda que para ser utilizada como matria-prima, no caracteriza operao mercantil sujeita incidncia de ICMS. Aplicao da Smula 166/STJ.

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, pois, ilegal, na hiptese dos autos, a cobrana do ICMS e da multa de revalidao decorrente do norecolhimento do tributo. O frete o custo do seguro do referido transporte de bens entre estabelecimentos da mesma empresa, por no haver mudana de titularidade, tambm no lhe oneram o valor, que permanece o mesmo. da mesma forma irrelevante o fato de a transferncia ocorrer internamente ou para outro Estado, pois tal fato no desnatura a operao realizada, que no gera circulao econmica do bem. Confira-se, a propsito, deste Tribunal:
Embargos infringentes. ICMS. Transferncia interestadual de ativo fixo. No-incidncia. - A simples sada fsica de bens do ativo fixo, consistente no deslocamento de uma para outra unidade do contribuinte, em outro Estado da Federao, no constitui fato gerador do ICMS, que reclama a circulao de mercadoria com lastro em negcio jurdico econmico e conseqente transferncia da propriedade do bem objeto da operao (Embargos Infringentes n 000.232.844-1/01 na Apelao Cvel n 000.232844-1/00 - Relator: Des. Aloysio Nogueira).

CONFLITO DE COMPETNCIA N 1.0000.08.4821172/000 - Comarca de Patos de Minas - Suscitante: Juiz de Direito da Vara de Famlia e Sucesses da Comarca de Patos Minas - Suscitado: Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Patos Minas - Relator: DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PELA COMPETNCIA DO JUZO SUSCITANTE. Belo Horizonte, 18 de dezembro de 2008. - Ddimo Inocncio de Paula - Relator. Notas taquigrficas DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA - Trata-se de conflito negativo de competncia instaurado pelo Juzo da Vara de Famlia e Sucesses da Comarca de Patos de Minas, em razo da redistribuio dos autos da ao de retificao de registro civil determinada pelo Juzo da 2 Vara Cvel da mesma localidade. Em suas razes, o suscitante afirma que
[...] o pedido de alterao do sexo no registro de nascimento no modifica a competncia da Vara Cvel para esta Vara de Famlia e Sucesses, porquanto no est sendo discutido o estado da pessoa, o qual permanecer o mesmo, seja deferido ou no o pedido (f. 02).

Pelo exposto, em reexame necessrio, confirmo a deciso de primeiro grau, prejudicado o recurso voluntrio. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BELIZRIO DE LACERDA e HELOSA COMBAT. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

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Conflito negativo de competncia - Retificao de registro civil - Mudana de nome e de sexo Cirurgia ablativa - Discusso referente ao estado da pessoa - Art. 60 da Lei Complementar Estadual n 59/2001 - Vara de Famlia Competncia
Ementa: Conflito negativo de competncia. Retificao de registro civil. Mudana de nome e de sexo. Cirurgia ablativa. Discusso afeta ao estado da pessoa. Incidncia do art. 60 da LCE 59/2001. Competncia do Juzo da Vara de Famlia. Conflito julgado improcedente. - A pretenso de retificao de registro civil, para fins de mudana de nome e de sexo, perpassa sob a tica do estado das pessoas, atraindo, destarte, a competncia do Juzo de Famlia, conforme inteligncia do art. 60 da LCE 59/2001. Julga-se improcedente o conflito, fixando a competncia do Juzo suscitante.
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J o Juzo suscitado declinou de sua competncia por entender que o art. 60 da Lei de Organizao Judiciria de Minas Gerais atribuiu as causas de estado competncia da vara de famlia (f. 176). Ouvida, a douta Procuradoria-Geral de Justia ofertou parecer s f. 195/197, opinando pela competncia do suscitante. o relatrio. Conheo do conflito, aos seus pressupostos. A matria sob enfoque perpassa sob a redao do art. 60 da LCE 59/2001, que contm a organizao e diviso judiciria do Estado de Minas Gerais, assim enunciando:
Art. 60. Compete a Juiz de Vara de Famlia processar e julgar as causas relativas ao estado das pessoas e ao Direito de Famlia, respeitada a competncia do Juiz de Vara da Infncia e da Juventude.

Como se v, o art. 60 foi claro ao fixar a competncia no Juzo de Famlia quando a causa versar sobre estado das pessoas, que, nas palavras de Clvis Bevilqua, o seu modo particular de existir, que pode ser encarado sob o aspecto individual ou fsico, familiar e poltico. O estado individual ou fsico a maneira de ser da pessoa quanto idade (maior e menor), sexo (feminino e masculino) e sade mental e fsica (so de

esprito, alienado, surdo-mudo), elementos que influenciam sua capacidade civil, como vimos em pginas anteriores (DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 18. ed. So Paulo: Saraiva, v. 1). No caso dos autos, verifica-se que o autor da ao de retificao de registro civil est a pretender a modificao de seu registro civil, com vistas a trocar o seu nome para P .T.S. e retificar o sexo, passando-o de masculino para feminino, em razo de cirurgia ablativa por ele submetida. Ora, est-se a discutir matria afeta ao prprio estado da pessoa, uma vez que a procedncia da demanda implicar a mudana registral do sexo do demandante, atraindo, dessarte, a competncia do Juzo de Famlia. Nesse sentido, j decidiu este Tribunal, conforme aresto que se passa a transcrever:
Retificao. Registro civil. Estado individual da pessoa. Competncia. Vara de Famlia. Nome. Converso jurdica do sexo masculino para o feminino. - Incide a competncia da Vara de Famlia para julgamento de pedido relativo a estado da pessoa que se apresenta transgnero. A falta de lei que disponha sobre a pleiteada fico jurdica identidade biolgica impede ao juiz alterar o estado individual, que imutvel, inalienvel e imprescritvel. Rejeita-se a preliminar e d-se provimento ao recurso (TJMG - Apelao Cvel n 1.0000.00.296076-3/000 - Rel. Des. Almeida Melo - DJ de 02.04.2003).

pico. Taxa condominial. Consignao em pagamento de valor parcial. Autorizao assemblear do rateio igualitrio das despesas. Obrigatoriedade de todos os condminos. Cobrana. Termo inicial da multa, juros de mora e correo monetria. Vencimento da cota. Honorrios advocatcios. Critrios de arbitramento. - A simples declarao de necessidade da pessoa fsica tem presuno de veracidade para concesso dos benefcios da gratuidade da justia, cabendo parte contrria, se entender impertinente o benefcio, impugn-lo pela via prpria. - Havendo disposio expressa na Conveno Condominial a respeito do critrio de rateio das despesas comuns, em conformidade com o disposto no art. 12, 1, da Lei 4.591/64, dever ela ser observada, tendo fora obrigatria para todos os condminos. Precedentes do STJ. De toda forma, o proprietrio de imvel integrante de condomnio fechado que, ao adquirir a unidade imobiliria, certamente buscava as facilidades e os confortos decorrentes desta espcie de empreendimento no pode se ver desobrigado do pagamento integral das taxas condominiais destinadas manuteno dos servios colocados disposio de todos os moradores. - As alneas a, b e c do 3 do art. 20 do CPC estabelecem os critrios a serem observados pelo magistrado para o arbitramento dos honorrios de advogado, no se justificando a sua majorao pela alegao de notria capacidade financeira dos rus. APELAO CVEL N 1.0024.04.505180-2 2/001 - Co marca de Belo Horizonte - Apelantes: 1) Slvia de Lourdes Aguiar em causa prpria; 2) Condomnio Vale do Ip Amarelo; 3os) Joo Borges Campos Sobrinho e outro - Apelados: Slvia de Lourdes Aguiar, Condomnio Vale do Ip Amarelo, Joo Borges Campos Sobrinho e outro - Relator: DES. ELIAS CAMILO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO E TERCEIRO
RECURSOS E DAR PROVIMENTO PARCIAL AO SEGUNDO.

Sem maiores delongas, e valendo-me, ainda, das razes insertas no parecer da Procuradoria-Geral de Justia, julgo improcedente o presente conflito, fixando a competncia do Juzo da Vara de Famlia e Sucesses de Patos de Minas, ora suscitante. Sem custas. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SILAS VIEIRA e MANUEL SARAMAGO. Smula - DERAM PELA COMPETNCIA DO JUZO SUSCITANTE.

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Assistncia judiciria gratuita - Declarao de necessidade - Presuno de veracidade - Taxa de condomnio - Consignao em pagamento - Valor parcial - Conveno de condomnio - Despesas comuns - Rateio - Disposio expressa Condminos - Obrigao - Cobrana - Multa Juros de mora e correo monetria - Termo inicial - Honorrios advocatcios - Fixao - Critrio
Ementa: Apelao cvel. Assistncia judiciria gratuita requerida na apelao. Pessoa natural. Declarao de necessidade. Presuno de veracidade. Condomnio at-

Belo Horizonte, 14 de outubro de 2008. - Elias Camilo - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pelos terceiros apelantes, o Dr. Knio de Souza Pereira.
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DES. ELIAS CAMILO (convocado) - Trata-se de trs recursos de apelao contra a deciso de f. 1.0121.018, integrada pelos decisrios de f. 1.023 e 1.031, que, em sentena nica, julgou improcedente o pedido inicial da ao de consignao em pagamento proposta pelos terceiros apelantes em face do condomnio, ora segundo apelante, e procedente o pedido formulado nas aes de cobrana propostas por esse em face de cada um daqueles condminos. Assim, Antnio Eustquio de Santana, Joo Borges Campos Sobrinho e Floriano Lima Nascimento foram condenados ao pagamento dos valores cobrados pelo condomnio, bem como das parcelas que venceram no curso da demanda, acrescido de correo monetria, a partir da propositura da ao, e de juros de 1% ao ms, desde a citao. A eles foi imputada, ainda, a responsabilidade pelo pagamento das custas e honorrios advocatcios em ambas as aes, constando da sentena a fixao da verba advocatcia pertinente consignao em pagamento ajuizada pelo condomnio no valor certo de R$2.000,00 (dois mil reais). Nos termos da deciso dos embargos declaratrios manejados pelo condomnio, foi ainda deferida a cobrana de multa moratria no importe de 2% e fixados os honorrios advocatcios devidos por cada um dos terceiros apelantes nas aes de cobrana em que foram vencidos, no percentual de 10% do valor de cada condenao. Fundamentando sua deciso, concluiu o ilustre Juiz sentenciante que a deliberao da AGE que permitia aos condminos (terceiros apelantes) o pagamento diferenciado da taxa condominial, por 1/3 do valor, fora modificada em assemblias posteriores. Acrescentou que, ainda que os terceiros apelantes realmente no usufrussem de todos os servios prestados aos demais condminos, o rateio igualitrio persistiria por inexistir restrio na Conveno de Condomnio quanto contribuio das despesas comuns apenas aos servios utilizados. Por conseguinte, julgou no ser o caso de pleitear o abatimento no valor do rateio das despesas, mas a prestao dos servios a todos e no apenas queles que se encontram na parte de dentro da portaria. Na pea recursal de f. 1.033-1.038, a primeira apelante, procuradora do segundo recorrente, insurgese quanto ao valor arbitrado para os honorrios advocatcios, requerendo a sua majorao, em face do tempo despendido para os trabalhos, os deslocamentos necessrios para comarca diversa e, inclusive, a capacidade econmica dos condminos autores da consignao solidariamente condenados ao pagamento da quantia que diz ser irrisria. Acrescenta que, sobre o valor dos honorrios sucumbenciais, devida a incidncia de correo monetria e juros legais de 1% ao ms, a partir do ajuizamento da ao consignatria. Arremata, requerendo os benefcios da assistncia judiciria, pleiteando, ao final, o provimento do recurso, com a reforma parcial da sentena.
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J o condomnio, segundo apelante, em suas razes recursais de f. 1.040-1.041, alega que o termo inicial da incidncia da multa moratria, dos juros e da correo monetria fixada na sentena deve ser a data do vencimento das taxas condominiais; que sobre as custas processuais tambm deve incidir correo monetria; e, por fim, que o ms inicial da inadimplncia maio/ 2002, e no junho/2002, como assinalado na fundamentao da sentena. Finalmente, no terceiro recurso, rebelam-se os condminos, ao argumento de que, por fora do art. 1.340 do novo CC, que consagrou a jurisprudncia ento sedimentada acerca da questo, no podem ser obrigados ao pagamento da integralidade da taxa condominial quando no usufruem de todos os servios, como alega ter sido comprovado pela percia e depoimentos testemunhais colhidos, dada a localizao de suas chcaras parte do condomnio. Pleiteiam o provimento de seu apelo, com a procedncia da ao de consignao e improcedncia das aes de cobranas que tramitam em apenso. Recebidos os recursos em ambos os efeitos, o condomnio apresentou as contra-razes de f. 1.065-1.072, requerendo o desprovimento da terceira apelao, tendo os condminos se manifestado nas contra-razes de f. 1.095-1.103 e 1.104 a 1.109, em contrariedade ao sustentado no primeiro e terceiro recursos. Da assistncia judiciria gratuita. Preliminarmente, por ser concernente ao exame dos pressupostos de admissibilidade de um dos recursos, cabe analisar o requerimento de iseno das custas formulado pela primeira apelante, ao afirmar ser pobre na acepo legal do termo, pleiteando os beneplcitos da Lei 1.060/50. Acerca do tema, tratando-se de pessoa natural, reitero o posicionamento adotado por esta Cmara no sentido de que, para a concesso da gratuidade da justia, basta que o requerente afirme no poder arcar com as custas e os honorrios advocatcios, para que ocorra, a seu favor, a presuno relativa de sua condio de hipossuficincia financeira. O art. 6 da Lei n1.060/50 estabelece que a parte que pretender a concesso do benefcio da gratuidade judiciria, e tanto que dele necessite, poder requer-lo em qualquer fase do processo, caso em que sequer a ao se suspender. Note-se, assim, que a lei no faz qualquer restrio quanto ao momento do iter da ao, no sendo lcito ao intrprete faz-lo. oportuno destacar, ainda, que cabe parte contrria, se entender impertinente o benefcio, impugn-lo na via prpria, porque se presume a veracidade do afirmado pela pessoa natural requerente, at prova em contrrio. Por outro lado, vale anotar que no se exige estado de misria absoluta para o deferimento do pedido, bem assim que no se pode depreender to-s da profisso do requerente sua efetiva capacidade financeira.

Ante tais consideraes, diante da pobreza declarada pela primeira apelante em seu recurso, defiro-lhe os benefcios da Lei 1.060/50. Assim, presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo dos trs recursos interpostos, porque prprios, tempestivamente apresentados e regularmente processados, estando o segundo e terceiro apelos devidamente preparados, ao passo que o primeiro est isento de sua efetivao, em face da benesse da assistncia judiciria ora concedida primeira apelante. Mrito. Da terceira apelao. Em sede meritria, passo anlise, inicialmente, das alegaes tecidas no terceiro recurso, apresentado pelos condminos, porque prejudicial aos demais, tendo em vista a insurgncia apresentada diretamente anlise do pedido principal formulado nas aes. In casu, no h dvida de que, do loteamento lanado inicialmente, se constituiu juridicamente um condomnio fechado, visto que se organizou na forma e para os fins permitidos pelo art. 8 da Lei n 4.591/64. Ainda que referente a um condomnio atpico, em plano horizontal, a conveno, nessa hiptese, um ato contratual, derivado da vontade dos que a subscrevem. Ao lado desse carter contratual, um ato normativo, isto , que se impe e que se perpetua aos que habitam o condomnio ou possuem uma unidade, aos seus sucessores e mesmo s pessoas que eventualmente nele ingressem. Como regras de convvio e de utilizao do edifcio, a conveno condominial constitui, apesar de serem normas particulares, fonte e fora formal obrigatria de Direito. A Conveno de Condomnio lei prpria dele e como tal vem explcita no Captulo II da Lei do Condomnio. Em face disso, a inconformidade dos terceiros apelantes com relao cobrana integral das taxas condominiais no tem razo de ser. Como bem explanado pelo juzo de origem, a Conveno de Condomnio, em sua forma original, deixou de fazer qualquer ressalva com relao s taxas condominiais pertinentes aos imveis daqueles, localizados na Alameda das Primaveras, prevendo, indistintamente, o rateio igualitrio das despesas comuns entre os condminos, assim definidas:
Art. 12: Consideram-se despesas comuns todas aquelas que interessem comunho dos condminos do Vale do Ip Amarelo e que a este estejam vinculadas e sejam decorrentes: 1) De obras de instalaes em geral, nas suas partes comuns; 2) Do pagamento de impostos, taxas e contribuies que incidem ou venham a incidir sobre as partes comuns; 3) Dos pagamentos dos prmios de seguros dos empregados dos condomnios e das instalaes de uso comum; 4) Do pagamento de luz e fora eltrica das partes comuns; 5) Do pagamento de salrios dos empregados dos condomnios; 6) Das medidas tomadas em proveito do Condomnio, decorrentes desta Conveno (sic. f. 298verso).

A Assemblia Geral o rgo deliberativo dos condminos, e pode ser Ordinria ou Extraordinria. Suas deliberaes tm fora obrigatria para os condminos, at sua anulao judicial ou por deliberao tomada em outra Assemblia (Condomnio e incorporaes. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, p. 184-185).

Ressalte-se que, quanto alegao de no-utilizao de parte dos servios disponibilizados no condomnio, a jurisprudncia do STJ j definiu que tal circunstncia no assume relevo, porquanto, havendo disposio expressa na Conveno Condominial a respeito do critrio de rateio das despesas comuns, em conformidade com o disposto no art. 12, 1, da Lei 4.591/64, aquela deve ser observada. Com efeito, na esteira do voto condutor do REsp 763.607/SP , da relatoria do Min. Jorge Scartezzini, Quarta Turma, julgado em 16.02.2006, DJ de 13.03.2006:
[...] a jurisprudncia desta Corte pacfica no sentido de que, havendo disposio expressa na Conveno Condominial a respeito do critrio de rateio das despesas comuns, em conformidade com o disposto no art. 12, 1, da Lei 4.591/64, aquela deve ser observada. [...] Assim, posta a questo nestes termos, correta a responsabilizao dos ora recorrentes pelas despesas em questo, porquanto em conformidade com a jurisprudncia desta Corte. A propsito: Condomnio. Loja trrea com acesso independente. Cotas condominiais. Critrio de rateio expresso na conveno de condomnio. Validade. - Havendo disposio expressa na conveno de condomnio, estabelecendo o critrio de rateio dos encargos condominiais ordinrios, prescindvel que haja outra regra especfica obrigando o proprietrio da loja trrea a arcar com essas despesas. Recurso especial conhecido, mas improvido (REsp 537.116/RS, Rel. Min. Barros Monteiro, DJ de 05.12.05). Civil. Condomnio. Conveno aprovada e no registrada. Obrigatoriedade para os condminos. Precedentes. Loja autnoma. Despesas comuns. Critrio de rateio expresso na conveno, conforme art. 12, 1, Lei 4.591/64. Validade. Recurso no conhecido.
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E, ainda que se admitisse como vlida a deliberao da AGE de 1988, em que se decidiu pela reduo para 1/3 da taxa condominial que compete aos condminos da Alameda das Primaveras (f. 290-296), o fato que ela foi modificada, tendo sido deliberada a equiparao das taxas condominiais de todas as chcaras na assemblia realizada em 16.03.2002 (f. 300307), posteriormente ratificada pela assemblia de 15.02.2003 (f. 308-310), ambas registradas pelo Cartrio de Ttulos e Documentos. Dessa forma, em funo do carter compulsrio imediato das deliberaes assembleares ao condmino, que obriga a todos, inclusive aos dissentes, v-se que a cobrana est perfeitamente adequada, no podendo os terceiros recorrentes recusar-se ao pagamento na forma estipulada. o que se pode extrair da valiosa lio de Caio Mrio da Silva Pereira:

I - A conveno de condomnio aprovada e no registrada tem validade para regular as relaes entre as partes, no podendo o condmino, por esse fundamento, recusar-se ao seu cumprimento. II - livre a estipulao do critrio de rateio das despesas comuns, pela conveno de condomnio, nos termos do art. 12 da Lei 4.591/64. III - A verificao da aprovao ou no da conveno pelo mnimo de dois teros dos condminos implica reexame de provas, vedado a esta instncia, nos termos do enunciado n 7 da Smula/STJ. IV - A simples transcrio de ementas no suficiente para a caracterizao da divergncia jurisprudencial (REsp 128.418/RJ, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de 13.09.99). Civil - Unidade condominial no sujeita s taxas gerais. I - A jurisprudncia e a doutrina firma entendimento no sentido de que a unidade condominial com acesso direto via pblica no est sujeita s taxas gerais atinentes aos demais apartamentos, salvo se a conveno dispe em contrrio. II - Recurso conhecido e provido (REsp 61.141/GO, Rel. Min. Waldemar Zveiter, DJ de 04.11.96). Alis, a doutrina no destoa do entendimento ora apresentado, seno vejamos, verbis: Cada proprietrio de apartamento s est obrigado, em princpio, a concorrer, na proporo de sua parte, nas despesas do edifcio que estejam discriminadamente aprovadas em assemblia geral. E no h solidariedade entre os condminos. Da os fornecimentos feitos ao edifcio s poderem ser cobrados sua administrao, respondendo cada condmino pela quota-parte que lhe tocar na composio da despesa comum. Cumpre, entretanto, observar que no se podem atribuir os nus de tais despesas a comunheiros que nada tm, direta ou indiretamente, com servios que nenhuma utilidade lhes prestam. Est neste caso o proprietrio de loja no rs-do-cho, e com sada livre, quanto s despesas de manuteno de elevadores. Est neste caso aquele que proprietrio de apartamento sem direito a garagem, quanto s despesas com esta. E, assim em diante, em outras hipteses anlogas. Mas evidente que prevalece, e obriga, a disposio em contrrio, inserta na conveno de condomnio. Est, ainda, o condmino, mesmo nesses casos, sujeito s despesas necessrias conservao e segurana do edifcio (in PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Condomnio e incorporaes. 10. ed. Rio de Janeiro: Forense, p. 143/144).

cionrios que cuidam da limpeza e vigilncia do condomnio. Todas as vias internas do condomnio so asfaltadas, inclusive a via pblica Alameda do Ip Amarelo e Alameda Primavera. Esta perita verificou que todos os condminos tm acesso a todos os servios prestados citados no pargrafo acima. No entanto, tendo em vista, que o acesso s dependncias das chcaras de propriedade dos autores se d atravs de via pblica, os mesmos no usufruem dos servios prestados pela portaria (sic - f. 487).

Ou seja, nesse caso, no h que se falar em parte comum cujo uso seja de atribuio exclusiva dos demais proprietrios. Posta a questo nesses termos, tem-se que, se os terceiros apelantes tm sua disposio os servios prestados ao condomnio, devem contribuir no rateio das despesas, que redundam em benefcio de todos os moradores, inclusive os recorrentes. Tratando-se de condomnio, a taxa mensal cobrada de cada condmino objetiva satisfazer as despesas essenciais ao regular funcionamento da unidade condominial, mediante a conservao das partes comuns a todos que ali residem. Assim, livrar um condmino, em detrimento dos demais, do pagamento da integralidade da taxa condominial, a qual fora devidamente estipulada em assemblia, geraria enriquecimento ilcito deste proprietrio, visto que tem a seu dispor ou usufrui de todos os benefcios inerentes aos denominados condomnios fechados. Ademais, no se pode olvidar que, ao adquirir uma unidade imobiliria em um condomnio fechado, o proprietrio busca as facilidades e os confortos decorrentes desta espcie de empreendimento, razo pela qual deve suportar os custos para a sua manuteno. Nesse sentido:
Um condomnio, ainda que atpico, caracteriza uma comunho e no se afigura justo, nem jurdico, em tal circunstncia que um participante, aproveitando-se do esforo dessa comunho e beneficiando-se dos servios e das benfeitorias realizadas e suportadas pelos outros condminos, dela no participe contributivamente. III Recurso conhecido e provido (Recurso Especial 139.952, Rel. Min. Waldemar Zveiter, DJ de 19.04.1999).

A isso acrescento que a alegao de que os terceiros apelantes no se utilizam dos servios prestados pela portaria, tendo em vista que o acesso s dependncias das chcaras de suas propriedades se d atravs da via pblica, no poderia mesmo os isentar do pagamento das despesas correlatas. que, de toda forma, no se pode olvidar que a portaria pertence ao condomnio, destinando-se garantia da sua segurana interna, inclusive no que tange, por exemplo, s reas destinadas ao lazer dos condminos, as quais esto disponibilidade dos terceiros apelantes, como constatado pela percia:
O condomnio possui 01 estao de tratamento dgua; Lagoa das Garas, onde captada/tratada e bombeada gua para caixa dgua; 01 salo de festas e jogos; 01 campo gramado de futebol society; sistema de Telefonia TELEMAR; sede do condomnio e 2 portarias. Existem fun130
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Dessa forma, uma vez deliberada a cobrana indistinta da taxa condominial destinada a custear as despesas comuns do condomnio e contatado que os terceiros apelantes tambm se beneficiam desses servios, esto eles obrigados a participar do rateio das despesas, sendo irrelevante se h efetiva fruio. Deve-se partir do princpio fundamental de que dever inafastvel do condmino, em condomnio horizontal, pagar sua quota no rateio das despesas comuns de manuteno do condomnio. Destarte, nego provimento terceira apelao. Da segunda apelao.

Quanto ao segundo apelo, insurge-se o condomnio, inicialmente, contra o termo inicial da incidncia da correo monetria, multa e juros de mora fixados na sentena. Com a devida vnia, razo assiste ao condomnio nesse primeiro ponto suscitado, uma vez que tais verbas devero incidir a partir do vencimento de cada parcela condominial, nos termos do disposto no art. 12, 3, da Lei 4.591/64. A jurisprudncia nesse sentido:
Os juros de mora, no percentual de 1% ao ms, e a correo monetria incidem a partir do vencimento de cada parcela, consoante previsto na conveno condominial. Inteligncia do art. 12, 3, da Lei 4.591/64. Precedentes (TJRS, Apelao 70008454092-18, Rel. Des. Andr Luiz Planella Villarinho). Os juros de mora e correo monetria incidem a partir do vencimento de cada parcela condominial, segundo os preceitos do art. 12, 3, da Lei 4.591/64 (TJMG, Apelao 1.0024.03.105.167-5/001, Rel. Des. Drcio Lopardi Mendes, 14 Cmara Cvel, j. em 15.12.05).

Vale ressalvar que a correo monetria mero instrumento de defesa da higidez da capacidade aquisitiva da moeda e, noutro lado, que no tm o condo de afastar a mora, os depsitos no integrais consignados, razo por que o termo inicial da incidncia das verbas acima mencionadas deve ser mesmo a data do vencimento de cada uma das taxas condominiais, quando eram efetivamente devidas, na forma cobrada pelo condomnio. No que tange pretenso de incidncia de correo monetria sobre as custas processuais, entendo faltar interesse recursal ao condomnio apelante por ser o momento imprprio para tal discusso, que pertinente fase executiva, mesmo porque o processo ainda no se findou, sequer se sabendo se ser oportunamente matria de desacordos. A isso se soma que no se trata de matria efetivamente controvertida, submetida previamente ao crivo do Juzo de origem, razo por que a sua definio nessa sede implicaria, inclusive, inadmissvel supresso de instncia. Por ltimo, razo no lhe assiste ao pretender a correo do ms inicial da inadimplncia, porquanto foram julgadas totalmente procedentes as aes de cobrana para condenar os terceiros apelantes ao pagamento do que lhe est sendo cobrado, nos respectivos processos, acrescidos das parcelas que se venceram no curso da demanda (f. 1.017). Assim, para fins de apurao da primeira parcela devida por cada um dos terceiros apelantes, dever aterse s parcelas relacionadas no clculo acostado na respectiva ao de cobrana, dentre elas a pertinente a mai./jun. 2002 (f. 6 e 7 dos apensos), no sendo demais salientar que, como cedio, a parte relativa fundamentao da sentena no faz coisa julgada, que fica restrita ao dispositivo.

Com tais consideraes, dou parcial provimento ao segundo apelo to-somente para determinar que a incidncia da correo monetria, da multa e juros de mora, na forma fixada na sentena, seja a partir da data de vencimento de cada parcela condominial. Da primeira apelao: A insurreio da primeira apelante, procuradora do condomnio, por sua vez, restringe-se em pleitear a majorao dos honorrios de advogado fixados na ao de consignao e a determinao de incidncia de correo monetria e juros legais de 1% ao ms, a partir do ajuizamento da ao consignatria. Quanto primeira pretenso, no vislumbro motivos para a majorao dos honorrios arbitrados em R$2.000,00 (dois mil reais), relativos sucumbncia dos terceiros apelantes na ao consignatria por eles ajuizada, em consonncia ao art. 20, 4, do CPC. Com a devida vnia, entendo que tal valor bastante razovel, considerados o grau de zelo profissional, o lugar de prestao de servios, o trabalho e tempo despendidos para a causa, bem como sua natureza e importncia, sendo certo que a capacidade financeira da parte sucumbente no se encontra elencada nas alneas a, b e c do 3 do art. 20 do CPC, que estabelecem os critrios a serem observados pelo magistrado para tal arbitramento. No que tange pleiteada determinao da incidncia de juros moratrios e correo monetria sobre os honorrios advocatcios arbitrados, falta interesse recursal primeira apelante, no se podendo dizer sequer prejudicada nesse ponto, por se tratar de matria ainda no definida na sentena (que se limitou a tratar dos acessrios pertinentes condenao principal). Dessarte, tambm tal questo no poder ser tratada nessa sede, sob pena de vedao ao princpio do duplo grau de jurisdio, cabendo primeira apelante, acaso venha a ser de seu interesse, discuti-la na fase prpria. Com tais consideraes, nego provimento primeira apelao. Dispositivo. Diante do exposto, nego provimento primeira e terceira apelaes, e dou parcial provimento segunda, to-somente para determinar que a incidncia da correo monetria, da multa e juros de mora, na forma fixada na sentena, seja a partir da data de vencimento de cada parcela condominial. A primeira apelante e os terceiros apelantes arcaro com as custas de seus prprios recursos, suspensa a exigibilidade em relao quela por litigar sob o plio da justia gratuita. As custas do segundo apelo recairo na proporo de 50% para o segundo recorrente e de 50% para os terceiros apelantes.
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DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE - De acordo.

DES. ANTNIO DE PDUA - Ressalvando minha posio quanto assistncia judiciria, estou acompanhando o em. Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO PRIMEIRO E TERCEIRO RECURSOS E DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO SEGUNDO.

porando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 28 de outubro de 2008. - Armando Freire - Relator. Notas taquigrficas DES. ARMANDO FREIRE - Cuidam os autos de apelao aviada por Antnio Justino Pereira Novais contra sentena que, na ao indenizatria ajuizada em face do Estado de Minas Gerias, Irineu Jos Coelho Filho e Marcos Antnio Pereira acolheu a preliminar de ilegitimidade passiva dos dois primeiros rus, extinguindo o feito quanto aos mesmos e condenando o autor em 2/3 (dois teros) das custas processuais e em honorrios advocatcios. O autor aviou recurso de apelao s f. 141/143. Sustenta, em sntese, que est claro que sofreu todas as mazelas e agruras propiciadas pelo descaso dos requeridos. Afirma que o referido cumprimento do dever de polcia extrapolou todos os limites da lei e do bom senso quando a autoridade policial em questo no observou os limites impostos pela prescrio do pretenso direito argido. Assevera que deveria a autoridade policial ter encaminhado o feito jurisdio policial prpria, uma vez que os fatos se passaram em Belo Horizonte, com todos os envolvidos residentes na Capital, no em Bambu. Alega que tal fato caracterizou dolo ao autor prejudicando seus interesses pessoais e profissionais, bem como expondo desnecessariamente sua imagem frente a seus pares e na comunidade onde reside e trabalha. Por fim, requereu a anulao da sentena, retomando o feito a partir da especificao de provas, quando o autor pretende provar seu direito. Alternativamente, requereu o provimento do recurso para declarar procedentes os pedidos iniciais. A apelao foi recebida em despacho de f. 156. Contra-razes pelo Estado de Minas Gerais (f. 157/160), Irineu Jos Coelho Filho (f. 161/172) e Marcos Antnio Pereira (f. 174/176), nas quais pugnaram pela manuteno da sentena. Conheo do recurso interposto, presentes os pressupostos de admissibilidade. Depreende-se dos autos que Antnio Justino Pereira Novais ajuizou ao indenizatria em face do Estado de Minas Gerias, Irineu Jos Coelho Filho e Marcos Antnio Pereira objetivando o recebimento de danos morais tendo em vista os constrangimentos e ofensa honra que alega ter sofrido. Narra a inicial que o autor, advogado, compareceu na Delegacia de Polcia de Ibirit e na Penitenciria Dutra Ladeira a fim de visitar clientes. Argumenta que foi cientificado de que possua antecedentes policiais e, aps se inteirar dos fatos, viu que se tratava de uma notitia criminis aviada por Marcos Antnio Pereira contra sua pessoa

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Indenizao - Responsabilidade objetiva do Estado - Estrito cumprimento do dever legal Dano moral - Inexistncia
Ementa: Apelao. Ao de indenizao. Responsabilidade objetiva do Estado. Dano moral. Estrito cumprimento do dever legal. Razoabilidade. Ausncia de dano efetivo. Confirmao da improcedncia do pedido. - A responsabilidade do Estado por danos causados por seus agentes objetiva, adotando-se a teoria do risco. Constatada conduta do agente estatal, o dano, e o nexo de causalidade entre a referida conduta e o dano moral sofrido, sua reparao devida, visto que protegido constitucionalmente (art. 5, X, da CF/88). O dano moral classifica-se como leso a interesses no patrimoniais, surgindo quando a leso atinge aqueles bens que tm um valor precpuo na vida do ser humano, como a paz, a liberdade individual, a integridade fsica e a honra. - Todavia, o estrito cumprimento do dever legal por Delegado de polcia que, ao receber pedido de instaurao da investigao, determinou a lavratura do Termo Circunstanciado de Ocorrncia e conseqentemente seu encaminhamento Justia Criminal local, com o devido registro no Instituto de Identificao Policial, no tem o condo de gerar dano moral. O simples procedimento de identificao do autor para entrada em estabelecimento prisional no traduz atitude truculenta e desrespeitosa, capaz de gerar dano moral indenizvel, bem como o mero incmodo e aborrecimento no autorizam o ressarcimento pretendido, sob pena de se valorizar demasiadamente suscetibilidades, incorrendo em injustia. APELAO CVEL N 1.0024.07.547119-3 3/001 - CO MARCA DE BELO HORIZONTE - Apelante: Antnio Justino Pereira Novais - Apelados: Estado de Minas Gerais, Irineu Jos Coelho Filho, Marcos Antnio Pereira - Relator: DES. ARMANDO FREIRE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incor132
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por fatos inverdicos. Consta que o Delegado, Irineu Coelho Filho, no observou o local da ocorrncia dos fatos e nem que os mesmos j se encontravam prescritos e o indiciou por calnia. Assevera que tudo restou esclarecido quando de seu comparecimento Delegacia de Polcia de Bambu, onde o procedimento foi arquivado. Contudo, todo o ocorrido lhe causou humilhao, constrio profissional e pessoal, tendo seu nome nos cadastros policiais, o que dificultou o exerccio de sua profisso. Requereu a condenao dos rus em danos morais no valor de R$ 200.000,00 (duzentos mil reais), a determinao de sano disciplinar cabvel ao Delegado Irineu Jos Coelho Filho e a instaurao de inqurito policial em desfavor de Marcos Antnio Pereira, pelo cometimento de crime de denunciao caluniosa. Em contestao de f. 57/69, Irineu Jos Coelho Filho argiu sua ilegitimidade passiva e, no mrito, sustentou o exerccio regular do direito nos limites da legalidade, porquanto atuou de acordo com as atribuies de seu cargo. Pediu a excluso da lide e a improcedncia do pedido. Marcos Antnio Pereira apresentou defesa s f. 105/111. Sustentou que o autor no demonstrou ter sofrido qualquer impedimento de exerccio de sua atividade profissional em estabelecimentos prisionais do Estado. Da mesma forma, no demonstrou ter agido o contestante com dolo ou m-f ao fazer a representao por delito de calnia. Afirmou que no exerceu o direito de ao, tendo ocorrido a decadncia e posterior arquivamento da representao. Asseverou que o valor pretendido exorbitante. Pediu a improcedncia do pedido. O Estado de Minas Gerais apresentou contestao s f. 113/117. Preliminarmente, argiu sua ilegitimidade passiva, tendo em vista no ter participado em momento algum dessa trama vingativa narrada pelo autor. No mrito, sustentou que as atitudes adotadas pelo Delegado de polcia foram dentro do estrito cumprimento do dever legal, inexistindo ilegalidades ou irregularidades no seu procedimento. Asseverou que o fato ocorrido no significa prejuzo ou dano, nada havendo que ser debitado ao Estado somente pela adoo de providncias reclamadas por Marcos Antnio Pereira. Ressaltou a exorbitncia do valor pleiteado. Requereu a extino do processo sem apreciao do mrito e a improcedncia do pedido. Impugnao s f. 123/130. Manifestao do Ministrio Pblico f. 133, pela no-interveno no feito. Na sentena de f. 134/139, o douto Magistrado entendeu que o Delegado de polcia atuou nos estritos termos da legalidade e inexistiu abuso na comunicao ao Instituto de Identificao. Sopesou que no existe nexo material, uma vez que a alegao de que na DP de Ibirit houve certa censura por ocasio da interpelao realizada pelo Inspetor de Polcia, por palavras

e atitudes, no so suficientes para estabelecer liame obrigacional e erigir a legitimidade para a causa. Tratouse, como o autor deixa entrever, de mera identificao ou esclarecimentos. Acolheu a preliminar de ilegitimidade passiva argida pelo Estado de Minas Gerais e por Irineu Jos Coelho Filho e extinguiu o processo em relao aos mesmos. Deixou de apreciar o mrito da demanda quanto ao ru Marcos Antnio Pereira, apenas reconhecendo sua legitimidade passiva. Considerando a ocorrncia de sucumbncia parcial, condenou o autor no pagamento de 2/3 (dois teros) das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios arbitrados em R$1.000,00 (mil reais), ressalvada a incidncia do benefcio da assistncia judiciria. Apreciando detidamente os autos, com a vnia devida, tenho que no assiste razo ao recorrente. Inicialmente, considerando que se trata de hiptese em que se imputa a um delegado de polcia (agente pblico) conduta que teria causado constrangimentos ao autor, importa delinear os limites da anlise acerca da responsabilidade dos rus. Nesse sentido, tem-se que o Estado responde objetivamente pelos atos de seus agentes (comissivos ou omissivos), cumprindo-lhe o dever de indenizar os danos deles decorrentes, independentemente da demonstrao de culpa. o que dispe o art. 37, 6, da Constituio Federal, acerca da Responsabilidade Civil do Estado:
Art. 37 - (...) 6 As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa (...).

A responsabilizao objetiva, contudo, no absoluta. No se pode descuidar que no todo e qualquer ato comissivo ou omissivo praticado por agente pblico, nessa qualidade, que gera direito a ressarcimento, cumprindo parte que se entende lesada demonstrar a ocorrncia do ato do agente, o dano sofrido (material ou moral) e o nexo causal entre o fato administrativo e o dano da advindo. Ainda, importa ressaltar que a responsabilidade civil do Estado no Direito Brasileiro encontra fundamento na teoria do risco administrativo e no na do risco integral, admitindo, assim, a existncia de causas excludentes da responsabilidade. De todo modo, somente h direito a ressarcimento se existente o dano. O dano moral classifica-se como leso a interesses no patrimoniais. Surge o dano moral direto quando a leso atinge o interesse da satisfao ou gozo de um bem jurdico extrapatrimonial e o dano moral indireto quando a leso tende a prejudicar a satisfao de bens jurdicos patrimoniais.
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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Desde que efetivamente verificado, sua reparao devida, encontrando proteo no texto constitucional, como direito fundamental (art. 5, X, da CF/88), independente dos reflexos patrimoniais advindos do referido dano. O Prof. Yussef Said Cahali tece interessantes consideraes acerca do conceito de dano moral:
(...) a privao ou diminuio daqueles bens que tm um valor precpuo na vida do homem e que so a paz, a tranqilidade de esprito, a liberdade individual, a integridade individual, a integridade fsica, a honra e os demais sagrados afetos, classificando-se desse modo em dano que afeta a parte social do patrimnio moral (honra, reputao, etc.) e dano que molesta a parte efetiva do patrimnio moral (dor, tristeza, saudade, etc.), dano moral que provoca direta ou indiretamente dano patrimonial (cicatriz deformante, etc.) e dano moral puro (dor, tristeza, etc.) (...) (Dano moral. 2. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1998, p. 20).

Assim reza o Cdigo de Processo Penal:


Art. 23 - Ao fazer a remessa dos autos do inqurito ao Juiz competente, a autoridade policial oficiar ao Instituto de Identificao e Estatstica, ou repartio congnere, mencionando o juzo a que tiverem sido distribudos, e os dados relativos infrao penal e pessoa do indiciado.

Tambm Antnio Chaves, citado por Jos Rafaelli Santini, entende que:
(...) dano moral a dor resultante da violao de um bem juridicamente tutelado sem repercusso patrimonial. Seja a dor fsica - dor-sensao como a denominava Carpenter nascida de uma leso material; seja a dor moral - dor-sentimento - de causa imaterial (Tratado de Direito Civil) (...) (Dano moral. So Paulo: Editora de Direito Ltda., 1997, p. 42).

Conquanto tenha sido apontada a prescrio do ilcito como justificativa da existncia de abuso por parte do Delegado de polcia ao lavrar o TCO, vejo que, de acordo com documentao apresentada pelo prprio autor, o requerimento para apurao do ilcito (f. 34) foi apresentado em 28/09/2004, tendo sido recebido pelo Delegado de polcia na mesma data. Ademais, se o fato delituoso ocorreu na Comarca de Bambu, no h que se falar em incompetncia de jurisdio e nem mesmo que a conduta do Delegado de polcia extrapolou todos os limites da lei e do bom senso, uma vez que inocorreu qualquer abuso por parte do Agente Pblico, que atuou nos estritos limites de seu dever funcional. Merece transcrio a seguinte jurisprudncia:
Se a diligncia policial foi realizada dentro da normalidade, sem excessos, ao contrrio, praticada em estrito cumprimento do dever legal, buscando, to-somente, a elucidao dos fatos, no h que se falar em ato ilcito, sendo descabida qualquer indenizao a ttulo de danos morais (Apelao Cvel n 1.0325.06.002027-9/001 - Comarca de Itamarandiba - Primeira Cmara Cvel do TJMG - Relator: Des. Eduardo Andrade - Data do julgamento: 20/05/2008). Direito civil - Responsabilidade civil do Estado - Alegao de prtica de atos abusivos e ilegais por policiais militares Estrito cumprimento do dever legal - Excesso no comprovado. - No cabvel a responsabilizao do Estado por constrangimento causado em razo de investigao criminal, se no ficar comprovado que a autoridade policial foi alm do estrito cumprimento do dever legal, agindo com ilegalidade ou abuso de poder (Apelao Cvel n 1.0702.01.0159565/001 - Comarca de Uberlndia - Quarta Cmara Cvel do TJMG - Relator: Des. Moreira Diniz - Data do julgamento: 24/11/2005).

Esclareo, contudo, que o nus da prova de quem alega, cumprindo ao apelante comprovar a ocorrncia do ato ilcito praticado pelos requeridos, o dano causado e o nexo causal entre o ato e o dano. In casu, o apelante salienta a ocorrncia de dano moral em virtude de ter tido seu nome inscrito no banco de dados do Instituto de Criminalstica de forma indevida, uma vez que fora vtima de crime de denunciao caluniosa, o que teria prejudicado seu exerccio profissional. Diante dos fatos narrados, tem-se que Marcos Antnio Pereira dirigiu-se Delegacia de Polcia da Comarca de Bambu e fez registro de uma ocorrncia policial contra o autor pelo crime de calnia. Ocorre que diante do registro dos fatos na Unidade Policial, o Delegado de polcia Irineu Jos Coelho Filho determinou a lavratura do Termo Circunstanciado de Ocorrncia (f. 31/36) na forma da lei e, conseqentemente, seu encaminhamento Justia Criminal local, com o devido registro no Instituto de Identificao Policial. Como bem asseverou o douto Juiz, o Delegado agiu no exerccio de seu dever legal, uma vez que, diante do pedido de instaurao da investigao, no tinha outra opo que no determinar a instaurao de procedimento prprio, conforme preceitua a norma penal. Concludo o inqurito policial, era de se esperar que o fato fosse anotado no banco de dados do Instituto de Criminalstica.
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Ressalta-se que, ao comparecer na Delegacia de Polcia da Comarca de Bambu, o autor, ora apelante, foi prontamente atendido pela Autoridade Policial; que aps o esclarecimento dos fatos, cuidou de determinar a retirada das anotaes do banco de dados do Instituto de Identificao (f. 72). O autor no teve negado seu acesso ao interior do estabelecimento prisional, uma vez que afirma ter realizado o procedimento jurdico necessrio ao atendimento de seu cliente. No houve a constrio profissional alegada, nem mesmo qualquer tipo de discriminao ou censura. Como bem salientou o ilustre Juiz:

A alegao de que na DP de Ibirit houve uma certa censura por ocasio da interpelao realizada pelo Inspetor de Polcia, por palavras e atitudes, no suficiente para estabelecer o liame obrigacional e erigir a legitimidade para a causa. Tratou-se, como o autor deixa entrever, de mera identificao ou esclarecimentos.

APELAO CVEL N 1.0024.05.630466-0 0/001 - Co marca de Belo Horizonte - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelado: Sindepo/MG - Sindicato dos Delegados de Polcia de Minas Gerais - Relator: DES. EDUARDO ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 25 de novembro de 2008. Eduardo Andrade - Relator. TJMG - Jurisprudncia Cvel Notas taquigrficas DES. EDUARDO ANDRADE - Trata-se de apelao interposta contra a sentena de f. 240/247, proferida nos autos da ao cominatria ajuizada pelo Sindepo/MG Sindicato dos Delegados de Polcia do Estado de Minas Gerais em face do Estado de Minas Gerais e da Secretaria de Estado de Planejamento e Gesto Estadual. A ilustre Juza a quo acolheu a preliminar de ilegitimidade passiva da Secretaria de Estado de Planejamento e Gesto, rejeitou a preliminar de ilegitimidade ativa da entidade representativa e, no mrito, julgou parcialmente procedentes os pedidos constantes da inicial, para determinar ao Estado de Minas Gerais que proceda apreciao e concluso, no prazo de sessenta dias, dos pedidos de aposentadoria dos substitudos, decidindo sobre a concesso dos benefcios de aposentadoria. Fixou ainda os honorrios do advogado do requerente em R$ 3.000,00 e arbitrou a verba de sucumbncia do procurador do requerido em R$ 2.000,00. O Estado de Minas Gerais, em suas razes recursais de f. 249/255, sustenta, em sntese, que no se verifica a possibilidade da concesso dos pedidos de aposentadoria especial do autor, ora apelado, aos sindicalizados, ante a no-recepo da Lei Complementar n 51/85 pela Constituio da Repblica de 1988. Contra-razes apresentadas s f. 257/260, pugnando pelo desprovimento do recurso interposto. Conheo do recurso, porque se encontram presentes os seus pressupostos de admissibilidade. De incio, insta salientar que no h que se discutir, no presente momento, como pretende o apelante, se a Constituio da Repblica de 1988 recepcionou ou no a Lei Complementar n 51/85. Nesse sentido, como bem salientou a ilustre Sentenciante, j que a parte quer percorrer as vias administrativas, no pode pleitear juzo de valor sobre a deciso que o administrador ir proferir, ou seja, h que se aguardar a manifestao do requerido e, em caso
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Destarte, a conduta do Delegado de polcia e, em conseqncia, do Estado de Minas Gerais, no tem o condo de gerar dano moral, mormente se no houve qualquer abuso praticado pelo agente pblico. Inclusive, nem mesmo h se falar em demonstrao de dano, visto que inexistente a prpria relao jurdica de direito material entre o Estado de Minas Gerais e seu Agente. Dessa forma, desnecessrio adentrar no mrito das alegaes acerca dos supostos abalos sofridos, o que dever ser matria de apreciao na ao indenizatria em face do ru Marcos Antnio Ferreira, cumprida a redistribuio a uma das Varas Cveis desta Comarca. Foroso, portanto, o reconhecimento da ilegitimidade passiva do Estado de Minas Gerais e de Irineu Jos Coelho Filho. Concluso. Por tais razes de decidir, nego provimento apelao interposta, mantendo integralmente a deciso proferida em primeira instncia. Custas, ex lege. o meu voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALBERTO VILAS BOAS e EDUARDO ANDRADE. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Ao cominatria - Administrao Pblica Aposentadoria - Omisso administrativa Requerimento - Apreciao Demora desarrazoada
Ementa: Ao cominatria. Demora da Administrao Pblica em apreciar pedidos de aposentadoria. Dever de prest-los, em prazo razovel. Recurso desprovido. - Caracterizada a omisso administrativa na apreciao de requerimentos, deve o pedido ser deferido, nesse sentido, no havendo que se falar em ingerncia do Judicirio, j que no se est, aqui, apreciando o mrito dos pedidos de aposentadoria propriamente dito, mas apenas determinando a sua apreciao pela Administrao, dada a sua desarrazoada inrcia. Recurso desprovido.

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de discordncia, pleitear que o Judicirio se manifeste sobre o mrito do alegado direito (f. 246). Posto isso, passo anlise da combatida demora do Estado em apreciar os pedidos de aposentadoria feitos pelos sindicalizados. V-se, conforme alegado na inicial e confirmado pelo prprio requerido, ora apelante, que foram realizados diversos pedidos de concesso de aposentadoria, pelos substitudos processuais representados pelo autor, Secretaria de Planejamento e Gesto do Estado, com base na Lei Complementar n 51/85. Entretanto, h notcia, nos autos, de pedido realizado ano antes da data da propositura da presente ao, sem, entretanto, ter o ora apelante apresentado respostas s solicitaes, sob o seguinte argumento:
[...] inativao, nos termos da Lei Complementar n 51/85, que fundamenta o pedido de aposentadoria de parte dos processos em questo, aps a promulgao da Emenda Constitucional n 20/98, encontra-se em debate a vista de entendimentos divergentes [...] (sic, f. 25/30).

Assim se posicionou este eg. TJMG, em casos anlogos:


Ementa: Mandado de segurana. Servidor pblico. Afastamento preliminar aposentadoria. Demora desarrazoada para deciso do requerimento de aposentadoria. Omisso administrativa. Concesso da ordem (Mandado de Segurana n 1.0000.05.421880-5/000 - Comarca de Belo Horizonte - Impetrante: Nestor Volpini - Autoridade coatora: Secretrio de Estado do Planejamento e Gesto de Minas Gerais - Relator: Des. Edivaldo George dos Santos). Ementa: Mandado de segurana. Pedido. Autoridade coatora. Omisso. Inadmissibilidade. - Concede-se a segurana, quando se constata que o objeto do mandado de segurana se funda na omisso da autoridade coatora, que deixou de examinar, na esfera administrativa, requerimento do impetrante. - De acordo com o art. 5, XXXIV, da Constituio Federal a todos so assegurados o direito de requerer junto aos rgos pblicos e estes o dever de pronunciar-se acerca de requerimento formulado. - Em reexame necessrio, confirma-se a sentena (Des. Almeida Melo, Apelao Cvel 1.0000.00.304098-7/000).

Ao final, salientou que os pedidos devem aguardar definio da matria. Dispe o art. 5, XXXIII, da CR/88:
Art. 5 [...] XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado.

No Estado de Minas Gerais, as normas gerais sobre o processo administrativo, no mbito da Administrao Pblica estadual, so regidas pela Lei 14.184, de 2002, que, em seus arts. 46 e 47, assim dispe, in verbis:
Art. 46. A Administrao tem o dever de emitir deciso motivada nos processos, bem como em solicitao ou reclamao em matria de sua competncia. 1 A motivao ser clara, suficiente e coerente com os fatos e fundamentos apresentados. 2 Em decises reiteradas sobre a mesma matria, podero ser reproduzidos os fundamentos de uma deciso, desde que no prejudique direito ou garantia do interessado. 3 A motivao de deciso de rgo colegiado ou comisso, ou de deciso oral, constar em ata ou em termo escrito. Art. 47. O processo ser decidido no prazo de at sessenta dias contados da concluso da sua instruo. Pargrafo nico. O prazo a que se refere o caput deste artigo poder ser prorrogado uma vez, por igual perodo, mediante motivao expressa.

Reforo que, no presente julgamento, no est o Poder Judicirio atuando no lugar do Administrador, pois no se adentrou no mbito de competncia da Administrao, j que no se est, aqui, apreciando o mrito dos pedidos de aposentadoria propriamente dito, mas apenas determinando a sua apreciao pela Administrao, dada a sua desarrazoada inrcia. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo in totum a sentena ora objurgada. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES GERALDO AUGUSTO e VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Imvel - Alienao judicial - Ilegitimidade passiva Herdeiro - Citao de cnjuge do ru Indispensabilidade


Ementa: Alienao judicial de imvel. Ilegitimidade passiva. Herdeiro. Citao de cnjuge do ru. Recurso conhecido e parcialmente provido. - Os herdeiros adquirem os direitos e obrigaes do morto com todas as suas qualidades e vcios (droit de saisine); no havendo esplio, so legitimados para compor o plo passivo da ao que versa sobre imvel de propriedade do de cujus.

Ora! Tem-se claramente que a Administrao Pblica no est cumprindo o prazo acima citado, uma vez que, como j dito, h pedidos de aposentadoria feitos h mais de ano, ou seja, est o Poder Pblico retardando, indefinidamente, soluo para o que lhe foi requerido, restando patente a omisso administrativa.
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- Havendo interesse do cnjuge do ru na ao, por se tratar de fato comum a ambos, indispensvel sua citao para compor o plo passivo da ao por se tratar de litisconsrcio necessrio. Recurso conhecido e parcialmente provido. APELAO CVEL N 1.0611.02.000724-5 5/001 - Co marca de So Francisco - Apelantes: Alican Albernaz de Oliveira e outros, herdeiros de Hugo Albernaz Santos Apelados: Cleudna Maria Almeida Cunha e outros Litisconsortes: Euclides Liberato Neto, Iure Fortes Pereira e outros, representados por sua me Eudes Pereira; Esplio de Hlio Albernaz Santos; Esplio de Simone Albernaz Soares - Relator: DES. BITENCOURT MARCONDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E DAR PARCIAL PROVIMENTO. Belo Horizonte, 30 de outubro de 2008. Bitencourt Marcondes - Relator. Notas taquigrficas DES. BITENCOURT MARCONDES (convocado) Trata-se de apelao interposta por Alican Albernaz de Oliveira, Maria Rodrigues de Oliveira, Etelvina Albernaz Neta, Aisthem Albernaz Santos e Aluiza Albernaz de Oliveira em face da r. sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito Paulo Roberto Maia Alves Ferreira, da 1 Vara da Comarca de So Francisco, que julgou procedente a ao de alienao judicial de imvel ajuizada por Cleudana Maria Almeida Cunha, Eneas Carlos da Cunha Filho, Karina Larissa Almeida Cunha e Kamila Almeida Cunha. Alegam nulidade processual por falta de citao dos cnjuges dos apelantes. Aduzem ilegitimidade passiva, pois no podem os recorrentes ser demandados em nome prprio em razo de direito alheio. que o titular do direito em litgio o esplio de Hugo Albernaz Santos, no tendo havido definio da cota-parte de cada sucessor. Nesse ponto, ressaltam no haver relevncia no fato de a sucesso judicial no ter sido aberta, pois diversos so os legitimados, alm dos familiares do de cujus, para requerer o inventrio. Contra-razes s f. 237/245. Presentes os pressupostos de admissibilidade do recurso, da por que dele conheo. Do objeto do recurso. I) Da ilegitimidade passiva.

Os herdeiros so investidos na posse e adquirem a propriedade pelo simples fato da morte do autor da herana. Adquirem os direitos e obrigaes do morto com todas as suas qualidades e vcios (NERY JNIOR, Nelson. Cdigo Civil comentado e legislao extravagante. 3. ed. So Paulo: RT, 2005, p. 818).

Nesse contexto, ausente esplio, devem os herdeiros responder presente ao, no havendo falar em ilegitimidade passiva. II) Da ausncia de citao. Alegam os apelantes haver nulidade processual, ante a ausncia de citao de seus cnjuges. Assiste razo aos apelantes, pois, nos termos do art. 10, 1, II, do Cdigo de Processo Civil, ambos os cnjuges sero necessariamente citados para as aes resultantes de fatos que digam respeito a ambos os cnjuges ou de atos praticados por eles. Essa a hiptese dos autos, pois a existncia do condomnio diz respeito a ambos os cnjuges, havendo interesse direto no deslinde da ao, da por que devem ser obrigatoriamente citados. Assim, a ausncia de citao dos cnjuges dos apelantes acarreta nulidade processual, devendo ser reconhecida nulidade de todos os atos praticados desde quando deveria ter havido tal citao. Nesse sentido:
Ementa: Apelao. Ao de extino de condomnio. Bem imvel. Cnjuge no citado. Terceiro prejudicado. Coisa julJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 187, p. 41-242, out./dez. 2008

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Os apelantes aduzem ilegitimidade passiva, pois no podem os recorrentes ser demandados em nome prprio em razo de direito alheio. que o titular do direito em litgio o esplio de Hugo Albernaz Santos, no tendo havido definio da cota-parte de cada sucessor. Nesse ponto, ressaltam no haver relevncia no fato de a sucesso judicial no ter sido aberta, pois diversos so os legitimados, alm dos familiares do de cujus, para requerer o inventrio. No entender dos recorrentes, em razo do falecimento de Hugo Albernaz Santos, a ao deveria ter sido ajuizada em face do esplio do de cujus, e no dos recorrentes. Nada obstante, conforme se constata dos autos, no foi aberto inventrio, no tendo sido constitudo inventariante do esplio do de cujus. sabido que a sucesso mortis causa transmite, desde logo, uma universalidade de direitos e obrigaes, a assim chamada sucesso universal. Nela esto contidos o ativo e o passivo do de cujus. Essa transmisso de titularidade independe da vontade dos herdeiros, sendo automtica, por fora da lei. o chamado direito de saisina (droit de saisine). Ao comentar as conseqncias da saisine, anota Nelson Nery Jnior:

gada. Prazo para apelar. Ausncia de citao. Nulidade insanvel. Recurso provido. 1. Nas aes reais imobilirias, necessrio serem citados a parte passiva e o respectivo cnjuge, pois existe, no caso, litisconsrcio necessrio. 2. O cnjuge que no foi citado pode apelar como terceiro prejudicado (art. 499 do CPC), mas o prazo para tanto o mesmo concedido s partes, sob pena de eternizao da demanda e protraimento indefinido da res iudicata. 3. A coisa julgada no atinge terceiro, quer para beneficilo, quer para prejudic-lo. 4. A falta de citao do cnjuge gera nulidade insanvel, a partir da etapa do processo no qual o ato deveria ter sido praticado. 5. Apelao conhecida e provida, rejeitada preliminar do apelado (TAMG, AC n 2.0000.00.325736-7/000, 3 Cmara Cvel, Rel. Caetano Levi Lopes, j. em 20.12.2000).

Ao declaratria - Nulidade de ato processual Obrigao de fazer - Cumulao de aes Pedido de cauo - Conexo - Plano de sade Obesidade mrbida - Cirurgia - Necessidade Vedao da cobertura - Impossibilidade Prestao de cauo - Desnecessidade
Ementa: Direito civil e consumidor. Ao declaratria de nulidade de clusula contratual c/c obrigao de fazer. Pedido de cauo. Conexo. Plano de sade. Obesidade mrbida. Necessidade de interveno cirrgica. Vedao da cobertura. Impossibilidade. Procedncia do pedido. Prestao de cauo. Desnecessidade. Improcedncia do pedido. Decises mantidas. Recursos no providos. - A relao formada entre os associados e os convnios de sade subsume-se aos ditames insculpidos no Cdigo de Defesa do Consumidor - Lei 8.078/90 -, restando enquadrados respectivamente nos conceitos de consumidor o conveniado, ou seja, aquele que figura como destinatrio final do servio, e de fornecedor a Cooperativa mdica, cujo objeto negocial justamente a prestao de servios. - Ao contratar o seguro de sade, pretende o contraente, mediante o pagamento de uma quantia mensal, a garantia de prestao de servios mdicos e hospitalares em caso de necessidade, includo a, sem dvida, o tratamento que ao menos diminua o risco contra a morte advindo do estado de obesidade mrbida, apurado em laudo mdico. - Desnecessria se mostra a cauo para os casos em que for deferida a tutela antecipada, para determinar que o plano de sade arque com as despesas da cirurgia de reduo do estmago de seu conveniado por ausncia de exigncia legal. APELAO CVEL N 1.0517.07.006062-2 2/001 conexa com a Apelao n 1.0517.07.006061-4 4/001 - Comarca de Poo Fundo - Apelante: Serpram - Servio de Prestao de Assistncia Mdico-H Hospitalar Ltda. A p e la d a : A m a rilsa A p a re c id a A lve s - R e la t o r: DE S . SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 15 de outubro de 2008. Sebastio Pereira de Souza - Relator.

Nesse contexto, o fato de ter havido citao por edital de todos os interessados no suficiente para suprir a ausncia de citao do cnjuge, ao contrrio do que entendeu o Juzo singular, por se tratar de litisconsrcio necessrio. Ressalto que a hiptese diversa daquela em que o cnjuge do autor no participa da lide, em razo da natureza de jurisdio voluntria da ao de alienao judicial, no se aplicando o caput do art. 10 do Cdigo de Processo Civil. Nada obstante, tendo em vista a maior amplitude do 1 do referido dispositivo, os cnjuges so litisconsortes passivos necessrios. A respeito da matria, , uma vez mais, a lio de Nelson Nery Jnior, in verbis:
Ao contrrio do regime do caput, aqui o caso de litisconsrcio necessrio em virtude de lei, porque a norma exige que ambos os cnjuges figurem no plo passivo da relao processual. A no-integrao do litisconsrcio passivo acarreta nulidade do processo. Caso sobrevenha sentena, ter sido dada inutilmente (inutiliter data), sendo ineficaz [...] (NERY JNIOR, Nelson. Cdigo de Processo Civil e legislao extravagante. 9. ed. So Paulo: RT, 2006, p. 170).

Assim, deve ser desconstituda a sentena para determinar a citao dos cnjuges dos rus. Concluso. Ante o exposto, dou parcial provimento ao recurso para desconstituir a sentena, determinando a citao dos cnjuges dos rus. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ELECTRA BENEVIDES e TIBRCIO MARQUES. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E DERAM PARCIAL PROVIMENTO.

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Notas taquigrficas DES. SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA - Conheo de ambos os apelos porque regulares e tempestivamente aviados, presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de sua admissibilidade. Passo agora a analisar conjuntamente os dois recursos. Nas razes do primeiro apelo, alega a recorrente, em sntese, que, nos contratos celebrados antes da Lei 9.656/98, devem prevalecer as condies contratuais, e no as disposies da lei nova. Ressalta que a ANS promoveu orientaes aos segurados, aps a vigncia da Lei 9.656/98, sobre a convenincia de migrao para os novos planos de maior abrangncia, tendo o apelado preferido continuar no plano antigo, cujos tratamentos so restritos aos contratados. Sem razo, no entanto. que, como j me manifestei em casos anlogos, tenho que a realizao do procedimento cirrgico denominado reduo do estmago est implcita no efetivo cumprimento do contrato, no merecendo reparo a r. sentena recorrida, visto que escorreito o entendimento por ela apresentado, em conformidade com o contexto ftico evidenciado no processado e com a legislao aplicvel espcie. Primeiramente, insta salientar que a relao formada entre os associados e os convnios de sade se firma nos ditames insculpidos no Cdigo de Defesa do Consumidor, Lei 8.078/90, restando enquadrados nos conceitos de consumidor e fornecedor, respectivamente, o conveniado, ou seja, aquele que figura como destinatrio final do servio, e a cooperativa mdica, cujo objetivo negocial justamente a prestao de servios, no restando dvida quanto aplicabilidade da legislao consumerista a essa hiptese, constatao ratificada pela jurisprudncia ptria, que h muito firmou entendimento no sentido de que:
a operadora de servios de assistncia sade que presta servios remunerados populao tem sua atividade regida pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, pouco importando o nome ou a natureza jurdica que adota (STJ, REsp 267530/SP , 4 T., Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, DJU de 12.03.2001).

de suma importncia e imprescindvel para a sade do paciente. Conforme declarado pelo atestado mdico juntado aos autos f. 23, a apelada portadora de obesidade mrbida com repercusses no seu estado de sade, tais como hipertenso arterial grave, diabetes. Acrescenta ainda que a demora estaria a gerar considervel ganho de peso, razo pela qual recomenda a urgncia do procedimento requerido, a fim de evitar uma evoluo das doenas citadas acima. Ora, no h dvida de que o procedimento cirrgico para a reduo do estmago no se insere no contexto das cirurgias plsticas meramente estticas. Quanto ao fato de integrar o rol dos procedimentos excludos pelo plano contratado, vale frisar que a apelada no sofre de um simples excesso de peso - pesa 162 kg e mede 1,62 m (f. 24). Ou seja: o caso da apelada de obesidade mrbida, que ocasionou srias complicaes a sua sade, tais como a hipertenso arterial grave, patologia amplamente coberta, que s seria controlada ou minimizada por meio de uma interveno cirrgica dessa natureza. Com efeito, ao contratar o seguro de sade, pretende o contraente, mediante o pagamento de uma quantia mensal, a garantia de prestao de servios mdicos e hospitalares em caso de necessidade, includo a, sem dvida, o tratamento que ao menos diminua o risco contra a vida, advindo do estado de obesidade mrbida, apurado em laudo mdico. Corroborando o entendimento ora esposado, j se manifestou este Sodalcio em hipteses anlogas:
Ao declaratria c/c pedido de antecipao de tutela Obesidade mrbida - Cirurgia - Bandagem gstrica Contrato de prestao de servios mdicos - Lei 9.656/98. Conforme a inteligncia do art. 35 da Lei 9.656/98, a adaptao dos contratos celebrados anteriormente vigncia da Lei dos Planos de Sade somente ocorre mediante opo do contratante. As disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor e das Portarias n 04/98 e 03/99 da Secretaria do Direito Econmico do Ministrio da Justia devem ser aplicadas na relao existente entre a cooperativa contratada para fornecer os servios mdicos e hospitalares e o indivduo contratante para coibir abusos, proporcionando maior equilbrio. A negativa de cobertura de cirurgia paciente com diagnstico de obesidade mrbida, sem qualquer cunho esttico e, portanto, inserida entre as cirurgias afetas endocrinologia, especialidade clnica prevista no contrato de prestao de servios mdicos e hospitalares celebrado entre as partes, abusiva, pois atenta contra os direitos vida e contra a legislao aplicvel espcie (julgamento da Apelao Cvel 376078-9, em 27.02.2003, Juiz Relator Armando Freire).

Em assim sendo, sob o prisma do Estatuto do Consumidor, faz-se a anlise da situao no caso vertente. Pelo que se v do contrato firmado entre as partes, no h a previso de excluso expressa do procedimento cirrgico requerido pela apelada, cingindo a invocada clusula 12, inciso XII, a excluir tratamento clnico, cirrgico ou endocrinolgico com finalidade esttica e para alterao somtica (emagrecimento). Ou seja: no foram excludos da cobertura os problemas relativos obesidade mrbida, doena capaz de interferir diretamente no estado de sade do portador. cedio que a cirurgia, quando indicada, de reduo de estmago, em casos de obesidade mrbida,

J, nas razes do segundo apelo, afirma a apelante, em suma, que o fundamento do douto Julgador no sentido de que o art. 475-O restringe a exigncia de cauo em pedido de antecipao de tutela est equivocado. Bate-se pelo provimento do recurso, para reformar a r. sentena, reconhecendo o pedido de cauo formulado por ele. Mais uma vez sem razo.
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que desnecessria se mostra a cauo para os casos em que for deferida a tutela antecipada, para determinar que o plano de sade arque com as despesas da cirurgia de reduo do estmago de seu conveniado por ausncia de exigncia legal. Ademais, a responsabilidade da apelante restou configurada em sentena. Com esses fundamentos, nego provimento s apelaes, mantendo in totum as respeitveis sentenas vergastadas. Custas, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES OTVIO PORTES e WAGNER WILSON. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pelos apelantes, o Dr. Gesiney Campos Moura e assistiu ao julgamento, pelo segundo apelado, o Dr. Cludio Ruas Pinto. DES. MAURLIO GABRIEL - Cuida-se de ao de reparao de danos materiais e morais ajuizada por J.C.V.A. e seus filhos menores G.S.A. e A.J.S.A. contra a S.B.S.C. (mantenedora do H.M.V.B.) e R.R.C. Aps regular processamento, foi prolatada sentena julgando improcedentes os pedidos iniciais. Inconformados, J.C.V.A., G.S.A. e A.J.S.A. interpuseram recurso de apelao esclarecendo que o primeiro deles se submeteu a duas cirurgias esterilizadoras, ambas realizadas no H.M.V.B. pelo mdico R.R.C., e que, mesmo assim, teve mais dois filhos, isto num intervalo de tempo de apenas cinco anos. Afirmam que o insucesso do procedimento de vasectomia gerou desconforto na convivncia conjugal, pois, no instante em que soube que sua esposa estava grvida, voltou-se contra a mesma, o que gerou uma enorme instabilidade no casamento. Asseveram que o primeiro apelante sofreu constrangimentos perante amigos e companheiros de trabalho, que faziam piadas e jogavam indiretas, pois era de conhecimento de todos que o autor J.C.V.A. havia feito cirurgia de vasectomia, estando, portanto, impossibilitado de engravidar sua esposa. Aduzem ter sido agravada a condio financeira do primeiro apelante, que ficou impossibilitado de garantir aos seus dois primeiros filhos o padro de vida vislumbrado quando do planejamento familiar. Atestam que restou evidenciada nos autos a negligncia do mdico, pois, segundo seu prprio depoimento, j sabia o motivo da ineficincia da primeira cirurgia, mas no avisou ao apelante sobre o granuloma de cicatrizao e, conseqentemente, de nova possibilidade de gravidez. Alegam que, sendo feita a primeira cirurgia e a mesma no obtendo o sucesso esperado, o mdico deveria dar um diagnstico a respeito do que havia dado de errado (o que de fato no aconteceu). Por esses motivos e invocando os arts. 6, VIII, e 14, 4, todos do Cdigo de Defesa do Consumidor e o art. 186 do Cdigo Civil, asseguram que devem ser indenizados pelos apelados dos danos morais e materiais que sofreram. Ao final, pugnam pelo provimento do recurso. Em contra-razes, S.B.S.C. e R.R.C. batem-se pela manuteno da sentena. O ilustre Procurador de Justia opina pelo desprovimento do recurso. Conheo do presente recurso por estarem presentes os requisitos de sua admissibilidade.

...

Indenizao - Dano material e dano moral Vasectomia - Erro mdico - Ausncia de comprovao - Improcedncia
Ementa: Responsabilidade civil do mdico. Vasectomia. Indenizao por danos morais e materiais. Ausncia de comprovao da culpa. Improcedncia. - Ao prestar assistncia profissional a seu cliente, o mdico assume obrigao de meio, e no de resultado, uma vez que no lhe garante a cura ou recuperao. - A responsabilidade civil do mdico pressupe sua imprudncia, negligncia ou impercia, como assentado no art. 951 do Cdigo Civil. - Inexistindo comprovao da culpa do mdico na realizao da cirurgia de vasectomia, descabe indenizao ao paciente pela gravidez indesejada. APELAO CVEL N 1.0687.03.024548-8 8/001 - CO MARCA DE TIMTEO - Apelantes: J.C.V.A. e outros Apelados: S.B.S.C., H.M.V.B., R.R.C. - Relator: DES. MAURLIO GABRIEL Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 23 de outubro de 2008. - Maurlio Gabriel - Relator.
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No dia 14 de junho de 1995, o autor J.C.V.A. se submeteu cirurgia de vasectomia, realizada pelo mdico R.R.C. nas dependncias do H.M.V.B., mantido pela S.B.S.C. Apesar disso, aos 22 de novembro de 1997, nasceu o seu terceiro filho, o co-autor G.S.A. Posteriormente, aos 14 de julho de 1998, o mesmo autor se sujeitou a uma segunda cirurgia de vasectomia, reparadora da primeira, realizada pelo mesmo apelado e no citado hospital. Mesmo assim, ocorreu nova gravidez de sua esposa, resultando, em 31 de maio de 2000, no nascimento de A.J.S.A., quarta filha do casal. Por esses fatos e alegando a ocorrncia de culpa do cirurgio, J.C.V.A. e seus dois filhos adentraram com esta ao buscando a reparao de possveis danos morais e materiais. de se observar, inicialmente, que, ao prestar assistncia profissional a seu cliente, o mdico assume obrigao de meio, e no de resultado, uma vez que no lhe garante a cura ou recuperao. Decorre da que a responsabilidade civil do mdico pressupe sua imprudncia, negligncia ou impercia, como assentado no art. 951 do Cdigo Civil e no 4 do art. 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor. por isso que, ao discorrer sobre o tema, Jos de Aguiar Dias afirma que,
do fato de ser o contrato de tratamento mdico uma obrigao de meio e no de resultado, decorre, como vimos, que ao prejudicado incumbe a prova de que o profissional agiu com culpa (Da responsabilidade civil. 6. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. 1, p. 285).

insucesso, segundo dados da literatura internacional (f. 190), devido possibilidade de recanalizao do ducto diferente (f. 189) (sic), fato que no pode ser previsto antes da cirurgia (resposta ao quesito 11 elaborado pela S.B.S.C., f. 189). Assevera que, pela anlise dos dados apresentados nos autos, a primeira vasectomia apresentou resultado satisfatrio, com posterior aumento gradativo da concentrao de espermatozides, indicando uma provvel recanalizao dos ductos deferentes, e que, aps a segunda vasectomia, verifica-se nova queda acentuada da concentrao de espermatozides (para nveis inferiores ou considerado mnimo para fertilidade pela OMS). Ressalta
que o organismo humano tende sempre a restabelecer as condies naturais, quando estas so alteradas e, neste caso, por tudo apresentado nos autos, luz da cincia atual, o que parece ter ocorrido, ou seja, recanalizao dos ductos deferentes aps a sua seco cirrgica, para restabelecer a condio natural do organismo (f. 193).

Reafirma o expert, em resumo:


Pela anlise dos dados apresentados nos autos, a primeira vasectomia apresentou resultado satisfatrio, com posterior aumento gradativo da concentrao de espermatozides, indicando uma provvel recanalizao dos ductos deferentes. Aps a segunda vasectomia, verifica-se nova queda acentuada da concentrao de espermatozides (para nveis inferiores ou considerado mnimo para fertilidade pela OMS) (f. 191).

E conclui:
Portanto, a meu ver, as cirurgias cumpriram o objetivo, ocorrendo, posteriormente s duas, recanalizao dos ductos deferentes, fato este possvel de ocorrer entre 0,5 a 1% dos pacientes submetidos vasectomia, segundo estatsticas internacionais (f. 191).

Na espcie, as provas colhidas atestam no ter R.R.C. agido culposamente nos dois procedimentos cirrgicos a que se submeteu J.C.V.A. Nesse sentido , inclusive, o laudo pericial subscrito pelo mdico urologista ngelo Jos Cola, nomeado pelo Juiz da causa, e que se encontra acostado s f. 189 e seguintes dos autos. Inicialmente, o referido urologista esclarece que a vasectomia consiste na ligadura dos canais ou ductos deferentes com a finalidade de tornar o paciente infrtil (f. 190) e que o ru R.R.C. possui capacitao tcnica para a sua realizao, haja vista que um mdico urologista, que realiza cirurgias de alta complexidade e a vasectomia considerada uma das cirurgias mais simples da especialidade (f. 190). Relata, ainda, o especialista que, aps as vasectomias, os espermogramas mostraram, respectivamente, concentraes de 4.000.000/ml e de 15 espermatozide por campo, bem inferiores aos 20.000.000/ml considerado mnimo para fertilidade pela Organizao Mundial de Sade (f. 189). Informa, tambm, o perito que a cirurgia de vasectomia apresenta percentual de 0,5 a 1,2% de

Tais assertivas, efetuadas por profissional de inquestionada competncia, no encontram qualquer refutao nas demais provas colhidas e, assim, devem ser aceitas como verdicas. Conseqentemente, no h como imputar os insucessos das vasectomias culpa ou dolo do cirurgio que as realizou. Tambm no se vislumbra, nos autos, a presena de qualquer ato culposo do referido cirurgio antes ou aps os procedimentos cirrgicos mencionados. O perito oficial, neste tema, relata, com base no
exame realizado pelo paciente no dia 25.08.95 (p. 141), cujo mdico solicitante o prprio mdico assistente, que o paciente estava sendo bem orientado pelo seu mdico no controle ps-operatrio, exatamente como determinam as diretrizes da SBU (f. 193).

Por sua vez, o prprio paciente, ao prestar depoimento pessoal, confessa que o mdico que realizou a
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cirurgia informou que havia possibilidades de um percentual de insucesso (cf. f. 209). de se concluir, pois, serem indevidas as indenizaes postuladas ante a ausncia de qualquer ato ilcito praticado pelo ru e cirurgio R.R.C. Conseqentemente, nenhuma responsabilidade pode ser imputada S.B.S.C., mantenedora do H.M.V.B., onde foram realizadas as vasectomias. A jurisprudncia adota igual soluo:
No havendo prova da falha tcnica do profissional mdico na realizao do procedimento cirrgico de vasectomia, no h como relegar a ele a culpa pelo insucesso da operao e de gravidez no planejada (ac. un. da Dcima Primeira Cmara Cvel do Tribunal de Justia deste Estado na Apelao Cvel n 1.0016.06.056632-6/005 da Comarca de Alfenas, Rel. Des. Marcelo Rodrigues, p. no DJMG de 22.9.2007). No se pode atribuir responsabilidade indenizatria ao mdico por leso decorrente de interveno cirrgica, denominada vasectomia, sem a prova da conduta culposa do profissional. A obrigao do profissional da medicina, exceo das cirurgias estticas, caracterizada como de meio, ou seja, tem a responsabilidade de utilizar-se corretamente das tcnicas e mtodos indicados para o tratamento ou cirurgia, e jamais pelo seu resultado final (ac. un. da Nona Cmara Cvel do Tribunal de Justia deste Estado na Apelao Cvel n 1.0471.05.041683-6/001 da Comarca de Par de Minas, Rel. Des. Osmando Almeida, p. no DJMG de 2.12.2006). Direito civil - Ao de indenizao - Vasectomia - Ausncia de comprovao de erro mdico - Dever de comprovao Sentena mantida. - Incumbe a parte efetivamente comprovar a existncia de erro mdico por tratar-se de responsabilidade subjetiva que demanda demonstrao de culpa (ac. un. da Dcima Sexta Cmara Cvel do Tribunal de Justia deste Estado na Apelao Cvel n 1.0518.03.0548698/001 da Comarca de Poos de Caldas, Rel. Des. Nicolau Masselli, p. no DJMG de 25.1.2008). A responsabilidade dos mdicos pelos procedimentos realizados subjetiva, dependendo da demonstrao de culpa. Segundo doutrina mdica, os mtodos contraceptivos no possuem 100% de eficcia. Tendo sido realizado procedimento de vasectomia e no havendo provas da alegada falha tcnica cometida pelo mdico, no se pode concluir que o procedimento se deu de forma inadequada. Mesmo tendo a parte se submetido a vasectomia, possvel uma reverso espontnea do procedimento, o que poderia ocasionar gravidez em esposa/parceira do paciente. Se no houve culpa do mdico, no pode ele ser condenado ao pagamento de indenizao em razo de gravidez no planejada (ac. un. da Nona Cmara Cvel do Tribunal de Justia deste Estado na Apelao Cvel n 1.0019.03.0006209/001 da Comarca de Alpinpolis, Rel. Des. Pedro Bernardes, p. no DJMG de 23.9.2006).

Condeno os apelantes ao pagamento das custas recursais, ficando, entretanto, suspensa a exigibilidade desse nus por estarem eles amparados pela assistncia judiciria. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES TIBRCIO MARQUES e ANTNIO BISPO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Indenizao - Acidente de trnsito Veculo estacionado - Abertura de porta Queda de ciclista - Dano moral
Ementa: Indenizao. Acidente de trnsito. Veculo estacionado. Abertura de porta. Queda de ciclista. Dano moral. - O condutor e os passageiros no devero abrir a porta do veculo, deix-la aberta ou descer do veculo sem antes se certificarem de que isso no constitui perigo para eles e para outros usurios da via (art. 49 do CTB). - Age com culpa o condutor que, desatento, abre a porta de seu veculo estacionado sem certificar-se da criao de risco para os demais usurios da via e, com isso, atinge ciclista, ocasionando a coliso com bicicleta. APELAO CVEL N 1.0024.06.024963-8 8/001 - Co marca de Belo Horizonte - Apelantes: 1) Geraldo Antnio Rosa de Jesus; 2) Edivan Alexandre de Miranda - Apelados: Edivan Alexandre de Miranda, Geraldo Antnio Rosa de Jesus, BV Financeira S.A. Crdito, Financiamento e Investimento - Relator: DES. OSMANDO ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS E, DE OFCIO, ALTERAR PARTE DISPOSITIVA DA SENTENA. Belo Horizonte, 18 de novembro de 2008. Osmando Almeida - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pelo segundo apelante, o Dr. Ronaldo Poeiras Santos.

Por via de conseqncia, deve ser mantida a bemlanada sentena. Com tais consideraes, nego provimento apelao.
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devendo os honorrios advocatcios ser compensados, nos termos do art. 21 do CPC e da Smula n 306 do STJ, para em seguida ser suspenso o pagamento em relao ao requerente, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50.

Julgou extinto o processo, sem resoluo de mrito, em relao r BV Financeira S.A., nos termos do art. 267, VI, do CPC, pelo que condenou o autor ao pagamento dos honorrios advocatcios da demandada, estes arbitrados em R$ 1.000,00, suspensa sua exigibilidade, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. O autor, Geraldo Antnio Rosa de Jesus, interps recurso de apelao (f. 97/101). Bate-se contra a excluso da BV Financeira S.A. do plo passivo da lide, argumentando que sua responsabilidade advm do fato de ser a proprietria do veculo poca do sinistro, pois no procedeu transferncia do mesmo junto ao Detran, devendo responder pela Teoria do Fato da Coisa. Alega a ausncia de culpa concorrente na espcie, pois estava em sua mo de direo, em cumprimento ao que determina o art. 58 do CTB. Aduz que somente a prova tcnica poderia ter concludo que o autor/ciclista circulava em alta velocidade, o que no restou provado. Busca a majorao do valor da condenao a ttulo de danos morais. Em suma, requer o provimento do recurso e reforma da r. sentena, para majorar os danos morais deferidos, declarando-se a culpa exclusiva dos rus, bem como a responsabilidade solidria do segundo (demandado), pelo fato da coisa. O ru, Edivan Alexandre de Miranda, interps recurso de apelao, atravs das razes de f. 103/111, pleiteando a reforma da r. sentena.

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DES. OSMANDO ALMEIDA - Cuida a espcie de recursos de apelao interpostos contra a r. sentena de f. 86/92, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 26 Vara Cvel da Capital, nos autos da ao de indenizao por danos morais e materiais - rito sumrio movida por Geraldo Antnio Rosa de Jesus em desfavor de Edivan Alexandre de Miranda e BV Financeira S.A. Crdito, Financiamento e Investimento, que julgou parcialmente procedente o pedido de indenizao por dano moral e condenou o ru, Edivan Alexandre de Miranda, a pagar ao autor, a importncia de R$ 4.000,00, corrigida monetariamente pelos ndices da Corregedoria-Geral de Justia, desde a data da sentena, e acrescida de juros de mora de 1% ao ms, estes, desde a citao, at a data do efetivo pagamento. Julgou improcedente o pedido de indenizao por dano material. Condenou o autor e o primeiro ru ao pagamento das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios, estes arbitrados em 15% sobre o valor da condenao, ficando os nus distribudos na proporo de 1/3 para o demandante e 2/3 para o ru,

Assevera que o autor no realizou qualquer tipo de prova, juntando ao feito apenas a ocorrncia policial, produzida unilateralmente. Lado outro, a prova testemunhal comprovou que sequer abriu a porta de seu veculo, ao contrrio das alegaes do apelado de que a porta foi aberta abruptamente. Alega que no foi o responsvel pelo acidente, mas sim a prpria vtima, por sua conduta imprudente, pois transitava com a bicicleta muito prxima ao seu veculo, contrariando o disposto no art. 29, II, do CTB;
o comando da norma exige conduta de segurana de trnsito que consiste em manter a distncia frontal e lateral dos demais veculos, no se podendo atribuir culpa ao apelante que se encontrava com o carro parado.

Acrescenta que no restaram caracterizados os elementos indispensveis da responsabilidade civil. Ressalta a ausncia de comprovao de dano na espcie, no tendo sido demonstrado que o autor tenha sofrido fratura na clavcula. Tambm pleiteia a reduo do valor fixado para os danos morais, por ser excessivo. Requer seja a pretenso autoral julgada improcedente, por ausncia de ato ilcito. Em face do princpio da eventualidade, seja reconhecida a culpa concorrente em proporo maior para o apelado, em face das circunstncias dos autos, ou, ainda, seja reduzido o quantum fixado a ttulo de danos morais, em vista dos acontecimentos e das provas produzidas. Contra-razes pelo primeiro ru, Edivan Alexandre de Miranda (f. 113/116), e pela segunda r, BV Financeira S.A. Crdito, Financiamento e Investimento (f. 118/127), cada qual em bvia contrariedade ao recurso do ex-adverso. O autor no apresentou contra-razes, apesar de intimado, conforme certido de f. 112/verso. Passo anlise conjunta dos apelos. Conheo dos recursos, visto que presentes os pressupostos de admissibilidade. Geraldo Antnio Rosa de Jesus ingressou com a presente ao de indenizao contra Edivan Alexandre de Miranda e BV Financeira S.A., narrando que, em 02.09.2005, por volta das 17h25min, foi vtima de acidente de trnsito, quando trafegava com sua bicicleta pela Rua Pitt no sentido Bairro Unio/Av. Cristiano Machado, tendo sido surpreendido pelo veculo VW/Gol, placa CCR0070-SP , de propriedade da segunda r e conduzido pelo primeiro demandado, o qual abriu de forma abrupta a porta do carro, em inequvoca omisso, negligncia e imprudncia, fazendo com que a vtima, que trafegava em sua bicicleta, viesse a colidir e cair, vindo a suportar imensos prejuzos, pois teria sido submetida a cirurgia para corrigir fratura na clavcula esquerda, alm de ter sofrido dano esttico em seu ombro. Disse o autor que, em razo das leses suportadas, ficou 15 dias afastado de suas atividades laborais, ativi-

dades dirias, alm de ter suportado gastos com remdios. Acrescentou, ainda, que o banco de sua bicicleta ficou completamente destrudo, no tendo a parte r lhe prestado qualquer apoio, seja material ou moral. Postulou a condenao solidria dos rus, ao pagamento de indenizao moral e material, base de R$18.000,00; a primeira referente agresso sofrida em sua integridade fsica e moral, e a segunda, referente aos danos ocasionados em sua bicicleta, os dias em que deixou de trabalhar em razo da fratura da sua clavcula, e os gastos suportados com remdios (f. 07). Reconhecendo a culpa concorrente na espcie, o d. Magistrado a quo, julgou parcialmente procedente o pedido de indenizao por dano moral e condenou o ru, Edivan Alexandre de Miranda, a pagar ao autor a importncia de R$ 4.000,00, corrigida monetariamente pelos ndices da Corregedoria-Geral de Justia, desde a data da sentena, e acrescida de juros de mora de 1% ao ms, estes desde a citao, at a data do efetivo pagamento. Julgou improcedente o pedido de indenizao por dano material, por ausncia de sua comprovao. Julgou extinto o processo, sem resoluo de mrito, em relao r BV Financeira S.A., nos termos do art. 267, VI, do CPC, ao reconhecer a ilegitimidade ad causam da mesma para figurar no plo passivo da lide. Em seu arrazoado, o autor bate-se contra a excluso da BV Financeira S.A. do plo passivo da lide, argumentando que a responsabilidade da mesma advm do fato de ser a proprietria do veculo poca do sinistro, pois no procedeu transferncia do mesmo junto ao Detran, devendo responder pela Teoria do Fato da Coisa. Acerca da legitimidade ad causam, vale lembrar Liebman, em obra traduzida por Cndido Dinamarco, Manual de direito processual civil, p. 157:
Legitimao para agir (legitimatio ad causam) a titularidade (ativa ou passiva) da ao. O problema da legitimao consiste em individualizar a pessoa a que pertence o interesse de agir (e, pois, a ao) e a pessoa com referncia qual ele existe; em outras palavras, um problema que decorre da distino entre a existncia objetiva do interesse de agir e a sua pertinncia subjetiva [...] entre esses dois quesitos, ou seja, a existncia do interesse de agir e sua pertinncia subjetiva, o segundo que deve ter precedncia, porque s em presena dos dois interessados diretos que o juiz pode examinar se o interesse exposto pelo autor efetivamente existe e se ele apresenta os requisitos necessrios.

A responsabilidade por indenizao em caso de acidente automobilstico cabe ao proprietrio do automvel envolvido no infortnio e solidariamente ao seu condutor, cabendo registrar, ainda, que a propriedade de veculos se transfere apenas pela tradio, no importando ao caso a existncia de registro do bem em nome do antigo proprietrio junto ao rgo de trnsito ou o fato de estar o mesmo alienado fiduciariamente.
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Como afirmado pela BV Financeira S.A., poca do acidente (02.09.2005), o veculo no mais lhe pertencia, pois o havia alienado ao primeiro ru, em 28.07.2005, atravs de leilo privado, segundo se infere do documento fiscal de f. 64 - no impugnado pelo autor, no momento oportuno. Circunscrevendo-se o veculo entre as coisas mveis, operada a tradio, consolida-se o domnio pela parte que o recebe, segundo disposio contida no art. 1.267 do diploma civilista, fato este que afasta a responsabilidade da financeira pelos danos descritos na exordial, visto que provocados por condutor e novo proprietrio do veculo em comento, no instante do acidente. Assim, tenho que a ilegitimidade passiva ad causam da r BV Financeira S.A. Crdito, Financiamento e Investimento foi corretamente reconhecida pela sentena. No tocante ao mrito da demanda propriamente dito, o segundo apelante inova em razes recursais, ao afirmar que sequer abriu a porta do seu veculo (f. 105), pois asseverou em contestao que iniciava a abertura de sua porta (f. 34) quando houve o choque, provocando a queda do ciclista. Em que pese o boletim de ocorrncia de f. 16/18 ter narrado as verses dos envolvidos no acidente, tambm h relato/registro da autoridade policial responsvel por sua lavratura, de que a vtima, condutora da bicicleta, foi socorrida e encaminhada ao Hospital Odilon Behrens, onde deu entrada com a ficha de n [...], sofrendo fratura na clavcula esquerda e escoriaes nas duas mos e perna direita, onde permaneceu em observao - sendo o BO, documento oficial e imparcial, que goza de presuno juris tantum de veracidade. A prova produzida assegura que o acidente aconteceu porque o ru/segundo apelante, agindo com manifesta imprudncia, abriu a porta do seu veculo sem atentar para a aproximao do ciclista que trafegava pela via pblica. A testemunha Rodrigo Otvio Ribeiro Rodrigues, arrolada pelo primeiro ru (f. 84) disse que estava dentro do Gol no momento do acidente; que Edivan estacionou o carro regularmente na rua e estava abrindo a porta do lado do motorista, quando passou a bicicleta conduzida pelo autor, que chegou a encostar na porta do veculo; que o requerido Edivan no chegou a abrir toda a porta, pois, no momento em que comeou a abrila, percebeu a bicicleta e teve a reao de fechar rapidamente a porta; que o condutor da bicicleta capotou e foi cair um pouco distante do veculo Gol; que a bicicleta do requerente ficou bem danificada e empenou algumas partes. O ru, Edivan Alexandre de Miranda, em depoimento pessoal (f. 83), afirmou categoricamente que estava com seu veculo estacionado,
quando o requerente veio com sua bicicleta e chocou-se contra a porta esquerda do veculo do depoente, do lado do motorista, quando o depoente tentava abrir a porta [...] que

a bicicleta veio por traz do veculo do depoente; que o depoente estava estacionado direita da rua e no chegou a ver a bicicleta e o requerente pelo retrovisor de seu veculo, pois tudo aconteceu muito rpido.

Assim, a prpria verso dos fatos narrada e o depoimento pessoal do ru refletem sua imprudncia ao abrir a porta de seu veculo, ensejando com isso o choque com a bicicleta que era conduzida pelo autor. Ora, cabia ao condutor do Gol prestar ateno ao fluxo de veculos e pessoas na via pblica, antes de abrir a porta de seu carro. A prova dos autos no permite a interpretao que a ela quer dar o ru/segundo apelante. Ainda, no h qualquer notcia de que a vtima estivesse trafegando com a bicicleta em excesso de velocidade, conforme aludido pela testemunha Rodrigo, mas no suscitado at ento nos autos, nem mesmo pelo demandado. Lado outro, restou comprovado que o motorista do carro abriu a porta sem os cuidados devidos, ocasionando o choque com a bicicleta. No prospera ainda a alegao do ru de que a vtima estaria transitando com a bicicleta muito prxima ao seu veculo, contrariando o disposto no art. 29, II, do CTB. A vtima s poderia estar transitando perto do carro, que havia estacionado h pouco, j que o veculo parado impossibilitava ao ciclista seguir junto ao meio-fio; alm do que, se estivesse a bicicleta no meio da rua, por certo estaria desobedecendo s normas de trnsito e aumentando o risco de acidente. Afinal,
Nas vias urbanas e nas rurais de pista dupla, a circulao de bicicletas dever ocorrer, quando no houver ciclovia, ciclofaixa ou acostamento, ou quando no for possvel a utilizao destes, nos bordos da pista de rolamento, no mesmo sentido de circulao regulamentado para a via, com preferncia sobre os veculos automotores (art. 58 do CTB - Lei n 9.503/97).

norma geral de circulao e conduta de trnsito, qual deveria obedecer, abriu a porta de seu veculo estacionado, de forma repentina, interceptando a trajetria da bicicleta, causando a coliso e queda do ciclista. Nesse sentido, orienta a jurisprudncia:
inegvel que age com imprudncia o motorista que abre a porta esquerda do seu carro estacionado, sem verificar previamente a movimentao de veculos sua retaguarda (JUTACRIM 91/406). Ao passageiro que desce de automvel parado cabe a cautela de verificar se pode abrir a porta sem perigo de coliso com outro veculo que a seu lado transite (RT 595/142). Age imprudentemente o motorista que, estacionado, abre a porta do veculo sem previamente verificar a movimentao de outros automotores no local (JUTACRIM 52/246). Acidente de trnsito. Agente que abre a porta de automvel sem prestar ateno ao fluxo de veculos. Culpa. Caracterizao. - Age com culpa o agente que abre a porta de automvel, para dele sair, sem prestar ateno ao fluxo de veculos, dando causa coliso com motocicleta (TACRIMSP - Ap. Crim. 730.993 - Rel. Del Sasso). Indenizao. Veculo estacionado. Abertura de porta. Ciclista. Dano moral. - Age com culpa o condutor que abre ou permite que se abra a porta de veculo estacionado sem se certificar da criao de risco para os demais usurios da via e com isso exige de ciclista manobra de desvio que redunda em queda e traumatismo crnio enceflico. - As leses no patrimoniais, por atingirem o patrimnio psquico do indivduo, ensejam reparao por dano moral. (TJMG, AP 1.0720.03.012338-7/001, Rel. Des. Saldanha da Fonseca, DJ de 07.12.2007.)

Ainda, dispe o Cdigo de Trnsito Brasileiro - Lei n 9.503/97:


Art. 49 - O condutor e os passageiros no devero abrir a porta do veculo, deix-la aberta ou descer do veculo sem antes se certificarem de que isso no constitui perigo para eles e para outros usurios da via.

Comprovada a culpa do ru/apelante, no se verifica tenha o autor tambm concorrido culposamente para o evento que o vitimou. Alis, a assertiva de culpa concorrente do autor, condutor da bicicleta, pelo choque no prospera, visto que no comprovada no feito. Dessarte, ao contrrio do entendimento manifestado pelo d. Sentenciante, tenho por evidente a culpa exclusiva do condutor do veculo e a sua conseqente obrigao de indenizar os prejuzos causados ao autor da demanda. Vale ressaltar que o ru/apelante no trouxe aos autos elementos indicando que o ciclista teria condies de evitar o resultado danoso ou de que para este tenha contribudo, nus este que lhe cabia, a teor do disposto no art. 333, II, do CPC. De todos esses elementos de convico, tenho que o acidente se deu por imprudncia exclusiva do condutor do veculo Gol, que, indevidamente, contrariando

Presentes os pressupostos da responsabilidade civil, quais sejam o dano, o ato culposo e o nexo de causalidade entre ambos, resta assente o dever de indenizar. Estabelecida a culpa do ru e a conseqente obrigao de indenizar, cumpre apreciar o inconformismo dos recorrentes no tocante verba indenizatria fixada a ttulo de dano moral, pois, no tocante ao pedido de indenizao para composio de danos materiais, foi ele julgado improcedente, sem insurgncia da parte autora. Em primeiro lugar, cumpre salientar que inegvel a existncia do dano moral indenizvel no caso dos autos. No se trata de mero dissabor ou contratempo, mas de sofrimento que interfere intensamente no comportamento psicolgico do indivduo, pelo que passvel de compensao.
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Pleiteia o autor/primeiro recorrente que o valor arbitrado a ttulo de indenizao por danos morais - R$ 4.000,00 - seja majorado; lado outro, pleiteia o ru/segundo recorrente sua reduo. A indenizao aqui pleiteada est limitada ao dano moral decorrente do acidente, e inexistem critrios objetivos traados pela lei para a sua fixao. Cabe ao prudente arbtrio do julgador estipular eqitativamente o montante devido, mediante anlise das circunstncias do caso concreto e segundo os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. Aqui, considero que o critrio para sua fixao deve corresponder a um denominador comum, sendo sua avaliao de competncia nica e exclusiva do julgador, que o valorar segundo o grau da ofensa e as condies das partes, sem se esquecer de que o objetivo da reparao no penalizar a parte, nem promover o enriquecimento ilcito, evitando-se, ainda, que seja irrisria a quantia arbitrada. Conquanto tal modalidade de indenizao no seja capaz de retomar o status quo ante, tem o fito de compensar a dor sofrida, sem, contudo, implicar enriquecimento sem causa. Por outro lado, tambm no pode a indenizao ser nfima de tal modo que no possa atingir tambm a sua finalidade pedaggica. De seu turno, a fixao dos danos morais deriva da dor sofrida pela vtima em face do acidente causado pelo primeiro ru, que lhe resultou os ferimentos descritos no BO, sendo certo que, observado o princpio da proporcionalidade, a gravidade, a extenso, a repercusso da ofensa, a intensidade do prejuzo, o arbitramento realizado pela r. sentena objurgada - R$ 4.000,00 - no merece reparo no que se refere ao seu quantum. Tenho que a indenizao por dano moral foi arbitrada em quantia moderada e no merece majorao ou minorao. Isso porque compensa o trauma sofrido pelo autor em decorrncia do prprio evento. Assim, tenho que a r. sentena recorrida fixou com moderao e de forma adequada o valor da indenizao a ttulo de dano moral - no obstante ter considerado como critrio de arbitramento do quantum a culpa concorrente - sobretudo porque no houve comprovao de maior sofrimento suportado pelo autor da demanda. Por fim, de ofcio, entendo que h que se proceder correo da parte dispositiva da r. sentena, no ponto em que a mesma condenou o ru ao pagamento das verbas de sucumbncia de estilo, sem suspender a exigibilidade do seu pagamento. Verifica-se do despacho exarado f. 69 que o MM. Juiz primevo determinou ao ru:
Junte o advogado do requerido Edivan Alexandre de Miranda sua procurao, no prazo de cinco dias, sob pena de ser desconsiderada a contestao apresentada, incidindo no caso a norma do art. 13 do CPC. [...] Se apresentada a procurao supramencionada, fica deferida a assistncia judiciria postulada pelo requerido.
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Referido despacho foi cumprido s f. 70/71. Ainda, no relatrio da sentena, fez-se constar: Foi deferida a assistncia judiciria ao requerido Edivan (f. 87). vista disso, o fato de estar o ru amparado pela assistncia judiciria no acarreta a iseno do pagamento dos nus da sucumbncia, mas suspende a sua exigibilidade, em face do disposto no art. 12 da Lei n 1.060/50. Com tais consideraes, nego provimento aos recursos, para manter a r. sentena vergastada, e, de ofcio, retifico a sua parte dispositiva, apenas para suspender a exigibilidade das verbas sucumbenciais carreadas ao ru, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. Cada parte arcar com o pagamento das custas do seu respectivo recurso, suspensa a exigibilidade de seu pagamento, em face da gratuidade de justia que lhes foi deferida (art. 12 da Lei n 1.060/50). DES. PEDRO BERNARDES - Ouvi com ateno o eminente advogado e verifiquei que Sua Excelncia alegou da tribuna trs pontos principais. O primeiro: no existe comprovao de dano, o segundo: no h prova da quebra da clavcula e terceiro: no houve impugnao contestao. No que concerne s alegaes de ausncia de comprovao de dano e de falta de comprovao da quebra da clavcula, ou seja, quanto ao mrito, entendi que o em. Relator bem examinou os autos, a prova produzida, dando, ao meu sentir, correta soluo. Relativamente alegao de que no houve impugnao contestao, nos termos do CPC, a parte autora somente deve impugnar a contestao quando houver matria preliminar ou, quanto ao mrito, somente se o ru, reconhecendo o fato alegado pelo autor, outro lhe opuser impeditivo, modificativo ou extintivo do direito. No caso dos autos, entendo que nenhuma dessas situaes ocorreu. Assim, no vejo razo para a impugnao contestao. Com esse breve registro, acompanho, na ntegra, o bem-lanado voto do Relator. DES. JOS ANTNIO BRAGA - Acompanho, integralmente, o em. Des. Relator, que abordou integralmente os fatos postos nos dois recursos. Quero realar que, em brilhante passagem, Sua Excelncia registra que o boletim de ocorrncia, documento oficial imparcial, relata a existncia de fratura na clavcula e escoriaes nas mos, como tambm na perna, e tal fato no foi elidido pela segunda parte apelante. Alm do mais, sabido e consabido que a bicicleta considerada veculo, porm o prprio Cdigo de Trnsito Brasileiro registra com preferncia sobre os veculos automotores. Com tais consideraes, inobservada a regra, impe-se a manuteno da sentena com a suspenso

da assistncia judiciria, muito bem registrada pelo em. Des. Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS E, DE OFCIO, ALTERARAM PARTE DISPOSITIVA DA SENTENA.

o relatrio. Conheo do apelo, visto que presentes os pressupostos de admissibilidade. Na lio de Sampaio de Lacerda,
A falncia se caracteriza como um processo de execuo coletiva, decretado judicialmente, dos bens do devedor comerciante ao qual concorrem todos os credores para o fim de arrecadar o patrimnio disponvel, verificar os crditos, liquidar o ativo, saldar o passivo, em rateio, observadas as preferncias legais.

...

Falncia - Boleto bancrio - Ttulo inbil Precedentes


Ementa: Pedido de falncia. Boleto bancrio. Ttulo inbil. Precedentes. - Deve ser extinta sem julgamento do mrito a ao que versa pedido de falncia fulcrado em boletos bancrios, ainda que protestados, haja vista a falta de carter executivo do documento. APELAO CVEL N 1.0394.07.069315-2 2/001 - Co marca de Manhuau - Apelante: Indstria Agro Mecnica Pinheiro Ltda. - Apelada: Comercial Agrcola Manhuau Ltda. - Relator: DES. FERNANDO BOTELHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 20 de novembro de 2008. Fernando Botelho - Relator. Notas taquigrficas DES. FERNANDO BOTELHO - Trata-se de recurso de apelao interposto em face da r. sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Manhuau, que, nos autos da ao de falncia ajuizada por Indstria Agro Mecnica Pinheiro em face de Comercial Agrcola Manhuau Ltda. extinguiu o feito sem julgamento do mrito, pois no foram apresentados ttulos de crdito hbeis a instruir o pedido falimentar. Em suas razes, o apelante sustenta a ocorrncia de equvoco do d. Julgador, pois todos os documentos (duplicatas, faturas e comprovantes de entrega das mercadorias) foram jungidos exordial, sendo certo que os instrumentos levados a protesto no tratam apenas de simples boletos bancrios, mas de duplicatas. Sem contra-razes. Parecer do il. representante da Procuradoria-Geral de Justia s f. 94/97, pela manuteno do decisum.

Consoante o estatudo no art. 94 da Lei 11.101/05 (Nova Lei de Falncia), que se norteia pelo princpio de preservao da empresa, a falncia somente ser decretada nas seguintes hipteses:
Art. 94. Ser decretada a falncia do devedor que: I - sem relevante razo de direito, no paga, no vencimento, obrigao lquida materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma ultrapasse o equivalente a 40 (quarenta) salrios-mnimos na data do pedido de falncia; II - executado por qualquer quantia lquida, no paga, no deposita e no nomeia penhora bens suficientes dentro do prazo legal; III - pratica qualquer dos seguintes atos, exceto se fizer parte de plano de recuperao judicial: a) procede liquidao precipitada de seus ativos ou lana mo de meio ruinoso ou fraudulento para realizar pagamentos; b) realiza ou, por atos inequvocos, tenta realizar, com o objetivo de retardar pagamentos ou fraudar credores, negcio simulado ou alienao de parte ou da totalidade de seu ativo a terceiro, credor ou no; c) transfere estabelecimento a terceiro, credor ou no, sem o consentimento de todos os credores e sem ficar com bens suficientes para solver seu passivo; d) simula a transferncia de seu principal estabelecimento com o objetivo de burlar a legislao ou a fiscalizao ou para prejudicar credor; e) d ou refora garantia a credor por dvida contrada anteriormente sem ficar com bens livres e desembaraados suficientes para saldar seu passivo; f) ausenta-se sem deixar representante habilitado e com recursos suficientes para pagar os credores, abandona estabelecimento ou tenta ocultar-se de seu domiclio, do local de sua sede ou de seu principal estabelecimento; g) deixa de cumprir, no prazo estabelecido, obrigao assumida no plano de recuperao judicial. 1 Credores podem reunir-se em litisconsrcio a fim de perfazer o limite mnimo para o pedido de falncia com base no inciso I do caput deste artigo. 2 Ainda que lquidos, no legitimam o pedido de falncia os crditos que nela no se possam reclamar. 3 Na hiptese do inciso I do caput deste artigo, o pedido de falncia ser instrudo com os ttulos executivos na forma do pargrafo nico do art. 9 desta Lei, acompanhados, em qualquer caso, dos respectivos instrumentos de protesto para fim falimentar nos termos da legislao especfica. 4 Na hiptese do inciso II do caput deste artigo, o pedido de falncia ser instrudo com certido expedida pelo juzo em que se processa a execuo. 5 Na hiptese do inciso III do caput deste artigo, o pedido de falncia descrever os fatos que a caracterizam, juntando-se as provas que houver e especificando-se as que sero produzidas.
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TJMG - Jurisprudncia Cvel

O caso em apreo cuida de pedido de falncia ajuizado pelo apelante contra o apelado, por falta de pagamento pontual de ttulos, e est fundamentado nos documentos de f. 27/57. Da documentao que instrui o pleito, extrai-se: (I) instrumentos de protesto - f. 28, 31, 34, 38, 41, 46, 48, 52 e 55; (II) boletos bancrios - f. 29, 32, 35, 39, 42, 47, 49, 53 e 56; (III) notas fiscais-faturas - f. 36, 43, 50 e 57. Ou seja, o apelante deixou de juntar aos autos ttulos executivos exigidos pela Lei 11.101/05, tendo apenas anexado documentos de protesto e boletos bancrios, bem como notas fiscais-faturas, que no contm comprovante de recibo das mercadorias ditas comercializadas. Colhe-se de recente julgado do Superior Tribunal de Justia a posio de que o boleto bancrio, ainda que protestado e acompanhado de prova da entrega da mercadoria (aqui, repita-se, inexistente) e das respectivas notas fiscais, no constitui documento hbil a legitimar o pedido de falncia. Cite-se:
Processo civil. Falncia. Defesa. Tempestividade. Smula 7/STJ. Boleto bancrio. Arts. 1, 3, do Decreto-lei n 7.661/45 e 15 da Lei n 5.474/58. Documento inbil para legitimar o pedido falimentar. 1. O recurso especial no via adequada anlise de controvrsia relativa tempestividade da defesa apresentada no processo falimentar se, para tanto, faz-se necessrio o reexame de elementos fticos considerados para a resoluo da controvrsia. 2. O boleto ou bloqueto bancrio, ainda que protestado e acompanhado de prova da entrega da mercadoria e das respectivas notas fiscais, no constitui documento hbil a legitimar o pedido de falncia. 3. Recurso especial no conhecido. (REsp 682419/RS - Rel. Joo Otvio de Noronha - 4 Turma - p. em 28.04.2008.)

Ementa: Pedido de falncia. Protestos tirados com fundamento em boleto bancrio. No comprovada a impontualidade do devedor. Falta de cumprimento das condies da ao falimentar. Revelia do devedor. Inocorrncia dos efeitos da revelia. Condies da ao. Direito indisponvel. Apelao desprovida. Sentena confirmada. 1 - O protesto tirado com base em boleto bancrio, por no ser o mesmo ttulo de crdito, no comprova a impontualidade do devedor, uma vez que a lei falimentar exige que o protesto seja tirado com base no art. 13, 1, da Lei 5.474/68, redao do Decreto-lei n 436, de 27.01.1969 e/ou no 3 do art. 21 da Lei 9.492/97 quando o protesto se der por falta de devoluo. 2 - No comprovada a impontualidade do devedor, por via de correto protesto, no se defere o pedido de falncia, extinguindo-se a ao, com base no inciso VI do art. 267 do CPC, sem apreciao do mrito. 3 - O implemento das condies da ao direito indisponvel, podendo o juiz conhecer a falta de qualquer condio de ao, de ofcio ( 3 do art. 267) e portanto a revelia, neste caso, no implica a veracidade dos fatos alegados pelo autor ( inciso II do art. 320 do CPC). 4 - Apelao desprovida. 5 - Sentena confirmada. (Apelao Cvel n 1.0024.04.325149-5/001 Relator: Fernando Brulio - 8 Cmara Cvel - p. em 25.10.2006.) Ementa: Falncia - Pedido fundado em boleto bancrio Ausncia de ttulo dotado de executoriedade - Carncia de ao configurada - Conseqente extino do processo. Para instruo de pedido de falncia, mero boleto bancrio no tem o condo de fazer as vezes de duplicata, isto , de substitu-la, visto que lhe falta, a um s tempo, a qualidade de ttulo de crdito e a fora executiva. Se inservvel, para tanto, torna-se o requerente que nele baseou o pedido de falncia carecedor da ao, o que, por via de conseqncia, conduz extino do respectivo processo sem o julgamento do mrito, a teor do art. 267, incisos IV e VI, do Civile Adjectio Codex, c/c os arts. 10 e 11 do Estatuto Falencial (DL 7.661/45) (Apelao Cvel n 000.179.382-7/00 - Relator: Hyparco Immesi - 4 Cmara Cvel - p. em 09.11.2000).

Bem assim, posiciona-se este Tribunal:


Ementa: Falncia. Petio instruda com boletos bancrios. Inexistncia de duplicata. Imprescindibilidade do ttulo executivo. Extino mantida. - O pedido de falncia deve ser instrudo com o ttulo executivo, no lhe suprindo a falta eventual boleto bancrio, ainda que protestado por falta de pagamento, o que no cumpre a exigncia da Lei de Quebras (Apelao Cvel n 1.0672.07.242884-6/001 Relator: Maurcio Barros - 6 Cmara Cvel - p. em 26.02.2008). Ementa: Pedido de falncia. Protesto de boletos bancrios. Impossibilidade. Valor remanescente inferior ao mnimo legal. Improcedncia da pretenso vestibular. Reforma da sentena. - O boleto bancrio no constitui ttulo executivo hbil para a decretao de falncia de sociedade empresria devedora. Sendo os ttulos de crdito juntados aos autos de valor inferior ao mnimo legal para a instaurao do procedimento falimentar, invivel a procedncia da pretenso vestibular. (Agravo n 1.0672.06.209125-7/001 Relator: Edilson Fernandes - 6 Cmara Cvel - p. em 07.05.2008.)
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De se salientar que a inicial do pleito falimentar aponta duplicatas (f. 03) como expresso do crdito respectivo, as quais no vieram, todavia, ao feito. Nesse esteio, no vislumbro razo ao inconformismo do apelante. Concluso. Ante o exposto, nego provimento ao recurso e mantenho a r. sentena em seus integrais termos. Custas, ex lege. DES. FERNANDO BRULIO - De acordo. DES. EDGARD PENNA AMORIM - Acompanho o em. Relator, reservando-me, porm, o eventual e oportuno aprofundamento do estudo da matria. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

...

Medida cautelar - Cauo - Financiamento Contrato - Alienao fiduciria - Clusula Substituio da garantia - Impossibilidade jurdica do pedido
Ementa: Processual civil e civil. Ao cautelar. Cauo. Contrato de financiamento com clusula de alienao fiduciria. Substituio da garantia. Impossibilidade jurdica do pedido. - O devedor no pode impor ao credor, sem a anuncia deste, por via de medida cautelar de cauo, a substituio do bem objeto de garantia em alienao fiduciria por debntures, com a pretenso de obter declarao de quitao de dvida. - Nos contratos, a livre manifestao de vontade dos contratantes no pode ser substituda por deciso judicial, salvo expressa previso legal. APELAO CVEL N 1.0024.08.074900-5 5/001 - Co marca de Belo Horizonte - Apelante: Comercial de Alimentos Amaral Ltda. - Apelado: Banco Volkswagen S.A. - Relator: DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 3 de dezembro de 2008. - Jos Flvio de Almeida - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - Comercial de Alimentos Amaral Ltda. interpe recurso de apelao contra a sentena de f. 23/24, que, nos autos da medida cautelar de cauo ajuizada em face de Banco Volkswagen S.A., indeferiu a petio inicial e extinguiu o processo sem resoluo do mrito, com fundamento nos arts. 295, III, e 267, I e VI, do Cdigo de Processo Civil. Conheo do recurso porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade. A petio inicial revela que a apelante pretende a substituio do bem dado em garantia em contrato de financiamento com clusula de alienao fiduciria por cauo consubstanciada em 35 (trinta e cinco) debntures da Companhia Vale do Rio Doce, a saber:
Conforme se depreende dos documentos acostados, a requerente pode vir a ser executada pelo requerido para pagamento das parcelas restantes de um contrato de alienao

fiduciria em garantia, no qual ainda h um saldo devedor no valor de R$ 21.000,00 (vinte e um mil reais). A requerente, atravs da presente ao, pretende garantir o dbito supra mencionado com debntures da Companhia Vale do Rio Doce de liquidez imediata. [...] Mas, se a medida demorar, poder resultar em prejuzos irreparveis (art. 804 do CPC), por que a requerente est em dbito com o requerido e a nica maneira de quitar sua dvida com as debntures da CVRD e, no sendo assim, poder ficar prejudicada, vez que o banco poder ingressar com ao de execuo da dvida ou com a ao de busca e apreenso do bem alienado, o que extremamente gravoso para a requerente [...] (f. 03 e 06, sic).

A MM. Juza de Direito indeferiu a petio inicial sob os seguintes fundamentos:


Compulsando os autos, constato que a real pretenso da Autora a extino da obrigao assumida junto ao Ru mediante a substituio da prestao. Contudo, a teor do art. 304 e ss. do CC/2002, a cauo no forma de extino das obrigaes, o que afasta a possibilidade de deferimento da medida. Note-se que a autora procura evitar a propositura de ao de execuo ou de ao de busca e apreenso. [...] Porm, o 1 do art. 585 do CPC estabelece que a propositura de qualquer ao relativa ao dbito no inibe o credor de promover-lhe a execuo. Alm disso, estando o veculo alienado fiduciariamente (CRV f. 17), o credor dispe do procedimento especial previsto no Decreto-lei n 911/69, o qual admite a purga da mora pelo devedor. Nesse cenrio, resta evidente a inadequao da via eleita pela autora e, por conseguinte, sua falta de interesse processual, o que implica na extino do processo sem resoluo do mrito (f. 24, sic).

A medida cautelar, no caso, tem cunho satisfativo. Alexandre Freitas Cmara leciona:
A cauo que ser prestada atravs do procedimento regulado a partir do art. 826 do CPC de direito material, e nada tem de cautelar. Como ensina Ovdio Batista da Silva, a cauo decorre da relao jurdica de direito material preexistente que nada tem de cautelar. A parte que for obrigada, diz o art. 829, ou a parte a favor de quem se h de dar cauo, prev o art. 830, requerero, no primeiro caso, a citao da pessoa a favor de quem tiver de ser prestada; no segundo, a citao do obrigado. A ao de cauo no se destina, portanto, a permitir que se preste tutela cautelar, mas sim tutela jurisdicional satisfativa (Lies de direito processual civil. 5. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2003, v. III, p. 139).

A apelante disse na petio inicial que ... est em dbito com o apelado e a nica maneira de quitar sua dvida com as debntures da CVRD (f. 06, sic), mas, como bem salientado pela MM. Juza de Direito, a lei civil no prev a cauo como forma de extino das obrigaes. A cauo garantia do cumprimento da obrigao, e no forma de pagamento.
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TJMG - Jurisprudncia Cvel

Por isso, o pedido juridicamente impossvel, pois o contrato um ato jurdico bilateral, decorrente da manifestao de vontade das partes contratantes, no sendo possvel o juiz impor a qualquer dos contratantes obrigao no prevista em lei ou no contrato. Veja a jurisprudncia deste Tribunal de Justia:
Ao cautelar de cauo - Ttulos da dvida pblica Contrato de arrendamento mercantil - Substituio da garantia - Falta de previso contratual e ausncia de anuncia do credor - Impossibilidade. [...] O devedor no pode impor ao credor, vale dizer, sem a anuncia deste, por via de medida cautelar de cauo, a substituio do bem entregue em garantia do contrato de arrendamento mercantil, pelos ttulos da dvida pblica de difcil seno impossvel alienao. [...] (Apelao Cvel n 2.0000.00.389919-0/000, Rel. Des. Edlson Fernandes, DJ de 28.05.2003).

AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0016.08.080464-0 0/001 -

Comarca de Alfenas - Agravante: Banco Itaucard S.A. Agravado: Cleiton Roberto dos Santos - Relator: DES. NICOLAU MASSELLI Acrdo

Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 5 de novembro de 2008. - Nicolau Masselli - Relator. Notas taquigrficas DES. NICOLAU MASSELLI - Reunidos os pressupostos de sua admissibilidade, conheo do recurso. Trata-se de agravo de instrumento proposto por Banco Itaucard S.A., em face da douta deciso de 1 grau, proferida na ao de reintegrao de posse, proposta em face de Cleiton Roberto dos Santos, ora agravado. Nessa deciso, o il. Magistrado singular negou o pedido de expedio de ofcio ao Detran a fim de que este fosse cientificado de que o veculo demandado se encontra sub judice, no podendo ser licenciado bem como transferido. O agravante ajuizou ao de reintegrao de posse em face do agravado, requerendo liminar reintegratria do veculo descrito em f. 36-TJ, em razo de seu inadimplemento em contrato de arrendamento mercantil por estes celebrado. Deferida a liminar, no logrou xito o d. oficial de justia, conforme documentos de f. 36/37-TJ. Requereu ento o autor, expedio de ofcio a rgos, tais como a expedio de ofcio ao Detran, a fim de que constasse, no cadastro do veculo, impedimento para que o mesmo no seja licenciado. O ilustre Magistrado de 1 grau indeferiu o pedido, proferindo em sua deciso:
Indefiro o pedido de expedio de ofcio ao Detran (f. 42/44 TJ), uma vez que o gravame j consta dos registros referentes ao veculo. [...].

Diante do exposto, com fundamento nos arts. 93, inciso IX, da Constituio Federal e 131 do Cdigo de Processo Civil, nego provimento ao recurso, para manter a r. sentena. Condeno a apelante ao pagamento das custas recursais. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES NILO LACERDA e ALVIMAR DE VILA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Reintegrao de posse - Veculo No-localizao - Alienao fiduciria Lanamento de impedimento transferncia Pedido ao Detran - Desnecessidade Certificado de propriedade Veculo j gravado com inalienabilidade
Ementa: Agravo de instrumento. Reintegrao de posse. Veculo no localizado. Pedido de ofcio ao Detran. Bloqueio judicial para impedir possvel transferncia fraudulenta. Impossibilidade. Deciso mantida. - O pedido de lanamento de impedimento transferncia de veculo alienado fiduciariamente incuo, visto que, em se tratando de alienao fiduciria em garantia, no h necessidade de constar impedimento judicial de alienao do bem, pois o veculo j est gravado com clusula de inalienabilidade em seu certificado de propriedade. - Realizada a anotao referente alienao fiduciria no certificado de registro do veculo, encontra-se o credor resguardado diante de eventual transferncia do veculo agravado.
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Inconformado com tal deciso em primeiro grau, o agravante interps o agravo de instrumento com pedido de efeito ativo. Indeferido o pedido de efeito ativo. Informaes do Magistrado singular f. 58-TJ. Sem contraminuta. A meu ver, a deciso agravada no merece qualquer censura. Isso pelo simples fato de que o pedido de lanamento de impedimento transferncia do veculo alienado fiduciariamente se mostra totalmente incuo. Tratando-se de alienao fiduciria em garantia, no h necessidade de constar impedimento judicial de aliena-

o do bem, pois o veculo j est gravado com clusula de inalienabilidade em seu certificado de propriedade. Alm do mais, tal pedido no encontra respaldo legal. Nesse sentido, a jurisprudncia:
Agravo de instrumento. Ao de busca e apreenso. DL 911/69. Bem no localizado. Pedido de ofcio ao Detran. Bloqueio de expedio de documentos. Apreenso do bem. Improcedncia. - No h respaldo legal para obrigar o Detran a bloquear a movimentao de veculo, gravado com clusula de alienao fiduciria, objeto da ao de busca e apreenso, sob pena de ferir o disposto no inciso II, art. 5, da Constituio Federal. (AI 1.0024.04.340.869-9/001 Relator: Des. Jos Flvio de Almeida.) Busca e apreenso. Depsito. Credor fiducirio. Requerimento de ofcio ao Detran. Bloqueio desnecessrio. Requisio. Informaes. rgos pblicos. Possibilidade. - Desnecessria a expedio de ofcio ao Detran para solicitar bloqueio de transferncia de domnio til de veculo objeto de alienao fiduciria. justa a interveno do Judicirio no deferimento da requisio de informaes a rgos pblicos com o intuito de localizar o endereo do devedor. (TAMG, 5 CC, Agravo de Instrumento n 427.853-3, Relatora Juza Eulina do Carmo Almeida, julgamento: 12.02.04.) Busca e apreenso. Alienao fiduciria. Expedio de ofcio ao Detran/MG. Indeferimento. Resoluo n 124 Contran. Desnecessria a expedio de ofcio ao Detran/MG pelo Poder Judicirio, quando a prpria empresa credora com garantia fiduciria, mediante solicitao ao rgo de trnsito, pode lanar a observao de impedimento no Certificado de Registro do Veculo. (TAMG, 3 CC, Agravo de Instrumento n 398.116-8, Juiz Edilson Fernandes, julgamento: 19.02.03).

Ao civil pblica - Transporte pblico municipal Gratuidade aos idosos e deficientes fsicos Legislao municipal - Possibilidade
Ementa: Ao civil pblica. Transporte pblico municipal. Gratuidade aos idosos e deficientes fsicos. Legislao municipal. Possibilidade. Prestao do servio de forma precria. Apelo improvido. - No h dvida de que a Constituio da Repblica confere competncia aos Municpios para organizar e prestar, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, os servios pblicos de interesse local, includo o de transporte coletivo, que tem carter essencial, como vem disposto no art. 30, V, CF/88. APELAO CVEL N 1.0056.04.086572-9 9/002 - Co marca de Barbacena - Apelante: Cidade das Rosas Transporte Coletivo Ltda. - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Litisconsorte: Municpio de Barbacena - Relator: DES. ALVIM SOARES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 2 de dezembro de 2008. - Alvim Soares - Relator. Notas taquigrficas DES. ALVIM SOARES - Perante a 2 Vara Cvel da Comarca de Barbacena, o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais ajuizou a presente ao civil pblica em face do Municpio de Barbacena e da empresa Cidade das Rosas Transporte Coletivo Ltda., asseverando que foi realizado termo de ajustamento de conduta entre os requeridos, para assegurar, dentre outros direitos, a gratuidade do transporte coletivo municipal a toda pessoa que for portadora de necessidades especiais, mais especificamente em decorrncia de deficincia fsica e motora; afirmou, ainda, que, depois de realizado certame licitatrio, a segunda requerida saiu vencedora; nada obstante, adjudicado o objeto do edital vencedora, esta noticiou que todas as gratuidades praticadas no sistema de transporte coletivo em nosso municpio, exceto aquelas determinadas pela Constituio Federal estariam extintas; afirmou, tambm, que estaria sendo exigido o cadastramento de idosos para que pudessem auferir a gratuidade do transporte municipal; aps longo discorrer e entendendo ilegal tal proceder, requereu o deferimento de liminar e, ao final, a determinao para
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Dessarte, realizada a anotao da alienao fiduciria no certificado de registro do veculo, encontrase o agravante resguardado diante de eventual transferncia do veculo pelo agravado. O agravante teme uma transferncia fraudulenta do veculo. Caso isso acontea, a responsabilidade toda do rgo de trnsito, uma vez que o veculo possui gravame e mais, tratando-se de contrato de leasing, o veculo j se encontra em nome do banco. Importante frisar que a legislao aplicvel espcie autoriza apenas a anotao referente alienao fiduciria, no encontrando previso legal o pedido para que o veculo seja impedido de circular. Mediante as razes acima expostas, revogo o efeito ativo anteriormente concedido e nego provimento ao agravo de instrumento, mantendo a r. deciso guerreada por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, pelo agravante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BATISTA DE ABREU e SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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que ambos os rus deixem, respectivamente, de praticar e de exigir o cadastramento de idosos, para fins de gratuidade no transporte coletivo, e que o Municpio de Barbacena promova todos os atos necessrios nova identificao dos usurios beneficirios da gratuidade por deficincia fsica nos termos do TAC e da legislao municipal pertinente; juntou documentos. A liminar restou deferida s f. 83/86-TJ; a empresa requerida Cidade das Rosas Transportes Coletivos Ltda. apresentou contestao s f. 139/147-TJ, argindo preliminar de ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico, ilegitimidade passiva ad causam; no mrito sustentou que jamais exigiu qualquer cadastramento em relao aos idosos, no discordando, portanto, do Ministrio Pblico; no mais, bateu que somente lei federal poderia conceder gratuidade para os deficientes no transporte coletivo municipal; o Municpio de Barbacena apresentou contestao s f. 190/191-TJ, no se opondo ao pedido exordial. As partes apresentaram alegaes finais s f. 235/ 245-TJ, 246/251-TJ e 254/264-TJ; a v. sentena guerreada encontra-se lastreada s f. 269/288-TJ, julgando procedente o pedido inicial. A segunda requerida apresentou embargos de declarao s f. 293/294-TJ; rejeitados s f. 295/296TJ; irresignada, interps recurso de apelao, cujas razes esto lastreadas s f. 298/304-TJ, objetivando a reforma da deciso singular, ao argumento de que no compete ao Municpio legislao sobre trnsito e transporte e que a gratuidade aos deficientes, no Municpio de Barbacena, s pode ser realizada se houver a imediata compensao financeira empresa concessionria; contra-razes s f. 307/315-TJ. A douta Procuradoria-Geral de Justia manifestouse nos autos s f. 321/326-TJ, opinando pelo desprovimento do recurso. Recurso de que se conhece, visto que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Aps anlise atenta e desapaixonada de tudo o que dos autos consta, tenho que as razes apresentadas pela apelante no tisnam, nem de leve, a bem-lanada sentena vergastada. Inicialmente, cumpre registrar o trnsito em julgado da sentena quanto parte em que obrigou os requeridos a no mais condicionarem o transporte coletivo gratuito aos idosos a prvio cadastramento municipal. O que aqui se discute se o Municpio de Barbacena tem competncia para legislar sobre transporte coletivo, no mbito de seu territrio, e se, dessa forma, pode conferir gratuidade aos deficientes fsicos, com renda at dois salrios mnimos, como disposto na Lei Municipal n 3.261/95, Decreto Municipal n 4.123/97 e TAC firmado entre o Ministrio Pblico, o Municpio de Barbacena e mais trs empresas, inclusive a apelante. Ora, no h dvida de que a Constituio da Repblica confere competncia aos Municpios para
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organizar e prestar, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, os servios pblicos de interesse local, includo o de transporte coletivo, que tem carter essencial, como vem disposto no art. 30, V, CF/88. Dessa forma, perfeitamente constitucional a Lei Municipal n 3.261/95, bem como o Decreto Municipal n 4.123/97, que, em seu art. 3, confere a gratuidade do transporte coletivo municipal no territrio de Barbacena aos portadores de deficincia fsica, desde que a renda familiar mensal no ultrapasse a 3 (trs) vezes o salrio mnimo vigente. Por fim, quanto ao argumento da apelante de que qualquer alterao unilateral no contrato de concesso, obrigando-a a prestar transporte coletivo gratuito a deficientes fsicos, somente pode-se realizar se houver imediata compensao financeira, vejo que no subsiste, pois, segundo se infere s f. 185/188-TJ, o Decreto Municipal n 5.418/2005 revogou o contrato de concesso, antes conferido a ela. Como muito bem acentuado pela douta Procuradoria-Geral de Justia,
desta forma, no h que se falar em alterao unilateral do contrato, em desequilbrio econmico-financeiro do contrato ou em valor mensal de outorga recolhido pela apelante aos cofres pblicos municipais, tendo em vista no existir tal contrato, mas sim a prestao precria de servio de transporte pblico coletivo, como sempre ocorrera no Municpio de Barbacena, antes da ocorrncia da Concorrncia Pblica n 002/2004.

Ante ao exposto e ombreando-me no slido parecer da Procuradoria-Geral de Justia, nego provimento ao recurso, para manter inclume a respeitvel sentena atritada, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS e WANDER MAROTTA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

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Indenizao - Uso indevido de imagem Ex-jogador de futebol - lbum de figurinhas Ilcito civil/penal - Foro competente
Ementa: Ao de indenizao. Utilizao indevida de imagem. Ex-jogador de futebol. lbum de figurinhas. Ilcito civil/penal. Foro competente. Domcilio do autor ou do fato. Aplicao do art. 100, pargrafo nico, do CPC. - Considerando-se que o texto do pargrafo nico do art. 100 do CPC, ao mencionar a expresso delito, o faz

com a inteno de abranger tanto os de natureza penal como os de cunho civil, possui o autor de ao de indenizao por uso indevido da imagem o direito de promover a demanda no juzo do seu domiclio ou do local do fato.
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a competncia da 34 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte para dirimir a querela por ser aqui seu domiclio. Pois bem. Estabelece o art. 100 em seu pargrafo nico do CPC que
nas aes de reparao do dano sofrido em razo de delito ou acidente de veculos, ser competente o foro do domiclio do autor ou do local do fato.

Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Carlos Alberto Luciano - Agravada: Editora Abril S.A. - Relator: DES. DOMINGOS COELHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de novembro de 2008. Domingos Coelho - Relator. Notas taquigrficas DES. DOMINGOS COELHO - Cuida a espcie em discusso de agravo de instrumento intentado por Carlos Alberto Luciano em face da deciso de f. 36/37-TJ proferida pelo d. Juzo da 34 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte que acolheu a exceo de incompetncia aviada por Editora Abril S.A. e determinou a remessa dos autos comarca de So Paulo/SP . Em suas razes de inconformismo, aduz o agravante que o objeto da ao de reparao de danos o ato ilcito praticado, consubstanciado na utilizao indevida de sua imagem na confeco de lbum de figurinhas, razo pela qual a ao poder ser ajuizada tanto no seu domiclio quanto no local do fato ou ato, conforme estabelece o art. 100, pargrafo nico, do CPC. f. 42-TJ concedeu-se o efeito suspensivo pleiteado. Intimada, a agravada apresentou defesa, s f. 48/52-TJ, refutando os argumentos expendidos nas minutas e pugnando pela manuteno do decisum. Recurso prprio e tempestivo. Ausente o preparo por pleitear o agravante a concesso dos benefcios da assistncia judiciria. Presentes os pressupostos de admissibilidade recursal e ausentes preliminares a serem analisadas, passo ao exame do mrito. Insurge-se a agravante contra deciso do Juzo a quo que julgou procedente o pedido constante da exceo de incompetncia ajuizada pela Editora Abril S.A. determinando a remessa dos autos Comarca de So Paulo/SP , declinando-se da competncia para julgar a ao ordinria de indenizao por danos morais ajuizada por Carlos Alberto Luciano, ora agravante. Inconformada com a referida deciso o agravante interps o presente recurso, alegando, em resumida sntese,

Processo civil. Competncia. Reparao de dano. Delito. - A norma do pargrafo nico do art. 100 do CPC refere-se aos delitos de modo geral, abrangendo tanto os de natureza penal como civil. Recurso no conhecido (REsp n 56867/ MG (199400351194), Rel. Ministro Costa Leite, j. em 15.12.94, DJ de 13.03.95, p. 5.293, REPDJ de 03.04.95, p. 8.131, JUIS - Jurisprudncia Informatizada Saraiva, CDROM n 19).

Com efeito, tendo o ora agravante ajuizado em face da agravada a ao por ato ilcito (utilizao de sua imagem para confeco de lbum de figurinhas), tem-se que lhe cabe o direito de promover a aludida demanda, com base em argido delito civil, tanto no juzo do seu domiclio, ou seja, Belo Horizonte/MG, como no local do fato ou ato, que, in casu, qualquer cidade do Brasil, tendo em vista que o lbum de figurinhas foi comercializado em mbito nacional. Confiram:
Ementa: Agravo de instrumento - Exceo de incompetncia - Indenizao decorrente de ilcito civil - Pargrafo nico do art. 100 do CPC - Domiclio do autor - Aplicao da regra tanto a delito criminal como cvel - Possibilidade. - A regra geral estatuda no art. 94, caput, do CPC, sucumbe frente regra especial contida no pargrafo nico do art. 100 do mesmo cdigo. - Tratando-se de delito, incide a norma do pargrafo nico do art. 100 do CPC, que se refere aos delitos de modo geral, abrangendo tanto os de natureza penal como civil. (Agravo de Instrumento n 284.721-8, Primeira Cmara Civil, Rel. Juiz Gouva Rios, j. em 22.02.2000.)

Na mesma trilha, o eg. Tribunal de Justia de So Paulo:


Competncia - Reparao de dano - Delito - Ilcito civil - A regra contida no art. 100, pargrafo nico, do Cdigo de
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Verifica-se dessas disposies processuais que induvidoso que o texto do pargrafo nico, ao mencionar a expresso delito, o fez com a inteno de abranger tanto os de natureza penal como os de cunho civil, estando a includas as aes reparatrias decorrentes de ato ilcito, sendo que, ao utilizar a disjuntiva ou, conclui por permitir que o autor escolha o foro de seu domiclio para ajuizar demandas dessa natureza, o que visa a beneficiar a vtima do dano. O Superior Tribunal de Justia a esse respeito deixou consignado:

Processo Civil refere-se a todo e qualquer delito, seja penal ou civil, e, utilizando-se da disjuntiva ou, permite que o autor escolha o foro de seu domiclio - deciso que assim no entende incorreta - Agravo provido. (Agravo de instrumento n 114.830-4, Rel. Marcondes Machado, 10 Cmara de Direito Privado, 10.08.99 - v.u. - JUIS Jurisprudncia Informatizada Saraiva, CD-ROM n 19.)

Dessa forma, no se pode afastar dos comandos legais estabelecidos pelo nosso Cdigo de Processo Civil, que oferecem benefcios suposta vtima de ilcito, razo pela qual ter a mesma a possibilidade de aforar a demanda tanto no foro do seu domiclio, como no local onde ocorreu o acidente. Assim, diante do exposto, dou provimento ao recurso para reformar a deciso primeva e declarar competente o Juzo da 34 Vara Cvel de Belo Horizonte para dirimir a querela. Custas recursais, pela agravada. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS FLVIO DE ALMEIDA e NILO LACERDA. Smula - DERAM PROVIMENTO.

- O adicional de insalubridade tem carter retributivo do trabalho realizado em condies anormais, ou seja, surge por fora de circunstncias especficas e de carter transitrio, sendo devido apenas enquanto permanecerem as condies que deram causa sua concesso, motivo pelo qual no se incorpora ao vencimento, remunerao, nem aos proventos de aposentadoria. - Se o Municpio est pagando o adicional de insalubridade em percentual sobre o salrio mnimo, mas cuja base de clculo prevista em lei o vencimento bsico do servidor, so devidas parte autora as diferenas a serem apuradas, sendo admissvel o reflexo no dcimo terceiro salrio e frias, uma vez que estes so pagos com base na remunerao do servidor, que abrange no s o vencimento bsico, mas tambm todas as parcelas por ele recebidas, tais como gratificaes, adicionais e vantagens pessoais. APELAO CVEL / REEXAME NECESSRIO N 1.0223. 02.101752-8 8/001 - Comarca de Divinpolis Remetente: Juiz de Direito da Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Divinpolis - Apelante: Municpio de Divinpolis - Apelados: Helder Francisco Fernandes e outro - Relator: DES. EDILSON FERNANDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 9 de dezembro de 2008. - Edilson Fernandes - Relator. Notas taquigrficas DES. EDILSON FERNANDES - Trata-se de reexame necessrio e recurso voluntrio interposto contra a r. sentena de f. 68/73, que, nos autos da ao de indenizao ajuizada por Hlder Francisco Fernandes e outros em face do Municpio de Divinpolis, julgou parcialmente procedentes os pedidos para condenar o ru a pagar as diferenas apuradas entre o valor do adicional de insalubridade efetivamente pago aos autores e aquele incidente sobre o valor do vencimento do cargo por eles ocupado, observada a prescrio qinqenal (04.12.1997) at a edio da LC n 110/2005 (19.05.2005), cujos valores devero ser corrigidos monetariamente e acrescidos de juros moratrios; diante da sucumbncia recproca, condenou as partes ao pagamento dos honorrios advocatcios, fixados em R$ 1.500,00, cabendo 80% ao ru e

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Petio inicial - Inpcia - No-ocorrncia Prescrio - Obrigao de trato sucessivo Adicional de insalubridade - Previso legal Base de clculo - Vencimento bsico Incorporao - Descabimento - Reflexo sobre o dcimo terceiro salrio e frias Admissibilidade - Diferenas - Exigibilidade
Ementa: Administrativo. Inpcia da inicial. Inocorrncia. Prescrio. Obrigao de trato sucessivo. Adicional de insalubridade. Previso legal. Base de clculo. Vencimento bsico. Incorporao. Descabimento. Reflexo sobre dcimo terceiro salrio e frias. Admissibilidade. Diferenas. Exigibilidade. - Estando presentes na pea de ingresso todos os pressupostos legais e as condies da ao, no pode a mesma ser considerada inepta. - Tratando-se de ao proposta por servidor pblico visando ao direito incorporao de vantagens ao seu vencimento, o prazo prescricional contado somente a partir da negativa expressa da Administrao Pblica, caso contrrio, a prescrio atingir somente as parcelas vencidas nos cinco anos anteriores propositura da ao. - Havendo disposio legal expressa com previso do adicional de insalubridade, devido o pagamento ao servidor que exerce atividade considerada danosa sade.
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20% aos autores, suspenso o pagamento nos termos da Lei n 1.060/50. Em suas razes, sustenta o apelante que indevida a incidncia do adicional de insalubridade sobre a remunerao total dos apelados, inexistindo diferenas a serem apuradas, visto que o salrio mnimo o nico parmetro vlido, possvel e legtimo para tanto, no tendo o texto constitucional alterado a regra at ento vigente, no amparando ainda a pretenso o disposto no art. 104 da LC n 09/92, que nem sequer estabeleceu os percentuais de incidncia. Pugna pela reforma da r. sentena (f. 76/83). Presentes os pressupostos de admissibilidade conheo do reexame necessrio e do recurso voluntrio. Versam os autos sobre ao ordinria proposta por servidores municipais visando ao recebimento do adicional de insalubridade de 40% sobre a remunerao efetivamente percebida, com seus reflexos nas frias, dcimo terceiro salrio e demais adicionais devidos, ou sobre o vencimento do cargo efetivo, tambm com seus reflexos, assim como as diferenas vencidas, mais juros de mora e correo monetria, respeitada a prescrio qinqenal. Das preliminares. De acordo com a legislao processual civil em vigor, extingue-se o processo, sem resoluo do mrito, quando o juiz indeferir a petio inicial, na expresso do art. 267, I, do CPC, ao que se acresce o disposto no art. 295, I, do mesmo diploma, segundo o qual a petio inicial ser indeferida quando for inepta. Os casos de inpcia da petio inicial esto arrolados no pargrafo nico do art. 295 do CPC, sendo certo que o inconformismo do ru no se enquadra em nenhuma daquelas hipteses. Isso porque, na pea vestibular, possvel verificar o atendimento a todos os requisitos do art. 282 do CPC, inexistindo, por outro lado, pedido juridicamente impossvel, j que o Direito Positivo no probe a tutela jurisdicional reclamada. Ademais, o interesse que autoriza o ajuizamento de uma ao decorre da necessidade de obter o pronunciamento jurisdicional e da utilidade que o pronunciamento solicitado venha a proporcionar ao autor, para resolver a controvrsia instaurada, circunstncia revelada nos presentes autos. Assim, ao contrrio do alegado pelo ru, encontram-se presentes na pea de ingresso os pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo, podendo, dessarte, a mesma ser considerada apta. Rejeito as preliminares. Segundo entendimento j consolidado pelo colendo Superior Tribunal de Justia, nas relaes jurdicas de trato sucessivo em que a Fazenda Pblica figure como devedora, quando no tiver sido negado o prprio direito recla-

mado, a prescrio atinge apenas as prestaes vencidas antes do qinqnio anterior propositura da ao. Logo, eventual direito a ser reconhecido aos autores relativo ao adicional de insalubridade, por certo ser abrangido apenas a partir de 04.12.1997, ou seja, 5 (cinco) anos anteriores ao ajuizamento desta ao (f. 30). Com relao percepo, pelos autores, do adicional de insalubridade, restou demonstrado nos autos, atravs do Demonstrativo de Pagamento de Salrio (f. 26/29), que todos os autores, sem distino, j recebem referida vantagem no percentual de 40%. A Constituio Federal, em seu art. 7, XXIII, estipulou como direito social do cidado a percepo do adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei. Por serem os autores servidores pblicos municipais ocupantes de cargo de provimento efetivo esto, por bvio, submetidos ao regime estatutrio e, por via de conseqncia, s regras e princpios aplicveis ao Direito Pblico. Em vista disso, no se aplica aos autores a legislao trabalhista. Com a entrada em vigor da EC n 19/98, o adicional de insalubridade foi retirado dos direitos sociais estendidos aos servidores pblicos, pela nova redao dada ao 3 do art. 39 da Constituio Federal. Sem embargos dos entendimentos em sentido contrrio, no h falar em excluso do direito ao referido adicional para os servidores pblicos, uma vez que inexiste bice para a concesso da respectiva vantagem, desde que haja legislao infraconstitucional para tanto. Assim, ainda que o servidor pblico possa estar trabalhando em ambiente insalubre, o pagamento do respectivo adicional (ou gratificao) poder ser deferido se houver lei devidamente regulamentada que o preveja, j que, segundo a redao dada pela Emenda Constitucional n 19/98 ao art. 39, 3, da Constituio Federal de 1988, tal vantagem deixou de ser um dos direitos sociais do servidor pblico. No especial caso em exame, verifico que a lei a que se refere o texto constitucional supracitado a LC n 09, de 5 de dezembro de 1992, que, ao estabelecer o Estatuto dos Servidores Pblicos do Municpio de Divinpolis, dispe:
Art. 104 - Os servidores que trabalhem com habitualidade em locais insalubres ou em contato permanente com substncias txicas, radioativas ou com risco de vida, fazem jus a um adicional sobre o vencimento do cargo efetivo (f. 19).

Desse modo, havendo subsuno da situao ftica vivida pelos autores no exerccio de suas atividades previso legal, dispondo sobre a concesso do adicional de insalubridade, tm eles direito percepo da respectiva vantagem. No tocante ao grau de insalubridade para se determinar o valor devido sobre a remunerao, dever ser
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adotado o percentual de 40% (quarenta por cento), que costumeiramente vinha sendo pago pelo ru em ateno ao princpio da isonomia. Se certo que, no conceito atual de igualdade jurdica, esta consiste em tratar desigualmente aos desiguais, deveria o ru tomar providncias no sentido de apurar as desigualdades, que, no caso presente, se daria pela providncia prtica adequada, para apurao do respectivo grau de insalubridade, e, aps esta, a aplicao do percentual correto. Se tal expediente no foi feito pela Administrao Municipal e se a prtica pagar o respectivo adicional no percentual de 40%, na ausncia de regulamentao adequada, deve ser considerado este o percentual correto para apurao do quantum final. Com efeito, o adicional de insalubridade tem carter retributivo do trabalho realizado em condies anormais, ou seja, surge por fora de circunstncias especficas e de carter transitrio, sendo devido apenas enquanto permanecerem as condies que deram causa sua concesso, motivo pelo qual no se incorpora ao vencimento, remunerao, nem aos proventos de aposentadoria (cf. AC n 1.0024.05.660362-4/001, da minha relatoria, j. em 27.02.2007). Se o Municpio est pagando o adicional de insalubridade em percentual sobre o salrio mnimo, mas cuja base de clculo prevista em lei o vencimento bsico do servidor, so devidas parte autora as diferenas a serem apuradas. Com relao concesso de reflexo do adicional de insalubridade sobre dcimo terceiro salrio e frias, embora j me tenha manifestado em outros julgamentos pela impossibilidade da incidncia dessa vantagem sobre a remunerao do servidor, verifico que, no caso vertente, o art. 100, 1 e 5, art. 150, 4, e o art. 155, todos da LC Municipal n 09/92 (f. 18 e f. 21), determinam que o dcimo terceiro salrio e as frias sero pagos com base na remunerao do servidor. Oportuna a distino de remunerao e de vencimento de servidor, feita pela ilustre Professora Maria Sylvia Zanella Di Pietro:
A legislao ordinria emprega, com sentidos precisos, os vocbulos vencimento e remunerao, usados diferentemente na Constituio. Na lei federal, vencimento a retribuio pecuniria pelo efetivo exerccio do cargo, correspondente ao padro fixado em lei (art. 40 da Lei n 8.112), e remunerao o vencimento e mais as vantagens pecunirias atribudas em lei (art. 41) (in Direito administrativo. 15. ed. Atlas, p. 492).

Nesse sentido, confira a jurisprudncia da egrgia Quarta Cmara Cvel:


Direito administrativo - Servidor pblico - Adicional de insalubridade - Reconhecimento pelo Municpio - Base de clculo - Vencimento do cargo efetivo - Art. 104 da Lei Complementar Municipal 09/92 - Pagamento a menor - Diferenas devidas - Reflexo sobre dcimo terceiro salrio e frias Cabimento - Juros de mora - Verbas remuneratrias - Artigo 1-F da Lei 9.494/97. - Se o art. 104 da Lei Complementar Municipal 09/92 estabelece que o vencimento do cargo efetivo ser utilizado como base de clculo do adicional de insalubridade, invivel o pagamento dessa verba com parmetro no salrio mnimo. Nos termos da Lei Complementar Municipal 09/92, o dcimo terceiro salrio e as frias so pagos com base na remunerao do servidor, cujo conceito abrange a soma de todas as parcelas recebidas, englobando, alm de seu vencimento, gratificaes, adicionais e vantagens pessoais (RN/AC n 1.0223.01.0791307/002, Rel. Des. Moreira Diniz, j. em 25.10.2007).

Por ltimo, registro que a LC Municipal n 110, de 19 de maio de 2005, alterou a redao dada ao art. 104 da LC n 09/92, oportunidade em que as atividades insalubres exercidas pelo servidor pblico passaram a ser classificadas nos graus mximo (40%), mdio (20%) e mnimo (10%), a incidir sobre o vencimento do cargo efetivo, limitada a base de clculo a 3 (trs) salrios mnimos, devendo o ru, a partir dessa data, calcular o adicional de insalubridade segundo os critrios estabelecidos em lei. Em reexame necessrio confirmo a sentena, prejudicado o recurso voluntrio. Isento de custas (Lei Estadual 14.939/03). Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MAURCIO BARROS e ANTNIO SRVULO. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

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Processo de execuo - Contrato de prestao de servios advocatcios- Ttulo lquido, certo e exigvel - Ttulo executivo extrajudicial Art. 585, II, do CPC
Ementa: Ao de execuo. Inicial indeferida. Contrato de prestao de servios advocatcios. Ttulo que se reveste de certeza, liquidez e exigibilidade. Provimento da apelao. - O contrato de prestao de servios advocatcios, assinado pelo devedor e por duas testemunhas, com a estipulao da forma de pagamento em prestaes mensais

Como se v, o conceito de remunerao abrange no s o vencimento bsico, mas tambm todas as parcelas recebidas pelo servidor, inexistindo, por isso, bice no sentido de que o adicional de insalubridade possa ser considerado para o clculo dessas verbas.
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fixas, por se revestir dos atributos da certeza, liquidez e exigibilidade, ttulo executivo extrajudicial, na forma do art. 585, II, do CPC, autorizando o manejo da ao de execuo. APELAO CVEL N 1.0024.08.118774-2 2/001 - Co marca de Belo Horizonte - Apelante: Guilherme Starling Junior, em causa prpria - Apelada: Stofella Comunica o Integrada Marketing Ltda. - Relator: DES. BATISTA DE ABREU Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 19 de novembro de 2008. - Batista de Abreu - Relator. Notas taquigrficas DES. BATISTA DE ABREU - Guilherme Starling Jnior props ao de execuo contra Stofella Comunicao Integrada e Marketing Ltda., afirmando-se credor da quantia de R$ 800,00, decorrente do inadimplemento pela executada do contrato de prestao de servios de assessoria jurdica celebrado pelas partes, requerendo a citao da devedora para pagar a referida quantia ou opor embargos. O Juzo a quo, de plano, indeferiu a petio inicial e extinguiu o processo,
tendo em vista que o documento de f. 5/6, por ser de natureza sinalagmtica e por criar recprocas obrigaes para os contratantes, no atende os requisitos legais de liquidez, certeza e exigibilidade. Acrescento ser de rigor que prove o autor ter previamente cumprido a obrigao para que possa exigir do ru a contraprestao, circunstncia que demanda o devido processo legal, na ao de rito ordinrio (sic).

Extrai-se dos autos que, em 25.4.2008, apelante e apelada firmaram contrato de prestao de servios de assessoria jurdica, por meio do qual o advogado exeqente se obrigou a prestar seus servios profissionais, abrangendo a rea cvel, na defesa dos interesses de sua cliente, exercendo a atividade com zelo em cumprimento do mandato recebido, obrigando-se a executada, em contrapartida, ao pagamento de uma parcela nica de R$ 1.000,00, alm da quantia mensal de R$ 400,00, todo dia 28 de cada ms (f. 5/6). O advogado, afirmando ter entrado inmeras vezes em contato com a sua cliente, por meio de telefonemas e telegramas, sem obter retorno, entendeu pela resciso do ajuste e a cobrana das prestaes avenadas referentes a dois meses de prestao de servios, os quais no foram quitados pela contratante. Diante disso, no resta dvida de que o contrato em questo, assinado tambm por duas testemunhas, reveste-se dos atributos da liquidez, certeza e exigibilidade, fazendo parte inclusive do rol de ttulos executivos extrajudiciais de que trata o art. 585, II, do CPC. Na verdade, tal dispositivo legal exige apenas o documento particular assinado pelo devedor e por duas testemunhas, que seja lquido e exigvel, pouco importando, neste momento da lide, a natureza do pacto, desde que presente o inadimplemento, que, em princpio, revela-se pelos documentos de f. 8/15. Registre-se que eventual adimplemento por parte da executada ou ainda ausncia de contraprestao por parte do exeqente dever ser argida em embargos de devedor, no cabendo ao juiz fazer tal valorao nesta oportunidade, mesmo porque, repita-se, presentes os requisitos formais para a propositura da execuo. Com tais fundamentos, dou provimento apelao, para determinar o regular prosseguimento do feito. Custas recursais, ao final, pela parte vencida. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES WAGNER WILSON e BITENCOURT MARCONDES. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

O exeqente interpe apelao (f. 19/24), alegando que o contrato de prestao de servios advocatcios ttulo executivo extrajudicial, na forma do art. 585, II, do CPC, independentemente de sua natureza sinalagmtica; que tais contratos podem ser celebrados por instrumento particular, atendendo, no caso, aos requisitos da liquidez, certeza e exigibilidade; que, durante o tempo de vigncia do contrato, prestou servios para a apelada, especialmente na celebrao de acordos com seus credores, deslocando-se para cidades como Trs Marias, alm do Procon e outros; que ficou disposio da executada para ajuizar aes, tendo esta deixado de enviar a documentao necessria. Requer o provimento do recurso, para que seja dado regular prosseguimento ao processo.

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Obrigao de fazer - Cirurgia - Obesidade mrbida - Garantia constitucional sade Dever do Estado
Ementa: Ao de obrigao de fazer. Interveno cirrgica. Obesidade mrbida. Prestao gratuita pelo Poder Pblico. Dever constitucional, conjunto e solidrio de todos os entes. Direito sade indissocivel do direito vida. Sentena mantida.
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- A todos os cidados garantido o direito sade direito fundamental indissocivel do direito vida -, sendo dever do Estado, com atuao conjunta e solidria das esferas institucionais da organizao federativa, efetivar polticas socioeconmicas para sua promoo, proteo e recuperao. - A proteo sade, que implica a garantia de dignidade, gratuidade e boa qualidade no atendimento e no tratamento, integra os objetivos prioritrios do Estado. Inteligncia dos arts. 5, caput, 6, 196 e seguintes da CF/88. - O carter programtico da regra inscrita no art. 196 da CF/88 - que tem por destinatrios todos os entes polticos que compem, no plano institucional, a organizao federativa do Estado brasileiro - no pode converter-se em promessa constitucional inconseqente, sob pena de o Poder Pblico, fraudando justas expectativas nele depositadas pela coletividade, substituir, de maneira ilegtima, o cumprimento de seu impostergvel dever, por um gesto irresponsvel de infidelidade governamental ao que determina a prpria Lei Fundamental do Estado. APELAO CVEL N 1.0105.06.197641-8 8/001 - Co marca de Governador Valadares - Apelante: Municpio de Governador Valadares - Apelada: Ilda Rosa Ribeiro Relator: DES. NEPOMUCENO SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 20 de novembro de 2008. Nepomuceno Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. NEPOMUCENO SILVA - Presentes os requisitos de sua admissibilidade, conheo do recurso voluntrio, submetendo os autos, de ofcio, ao reexame necessrio, ex vi do art. 475, inciso I e 2, do CPC. Trata-se de reexame necessrio e de recurso voluntrio, ambos em face da sentena (f. 48/49), proferida pelo MM. Juiz de Direito da 5 Vara Cvel, da Comarca de Governador Valadares, nos autos de ao cominatria de obrigao de fazer, ajuizada, ali, por Ilda Rosa Ribeiro (apelada) contra o Municpio de Governador Valadares, a qual julgou procedente o pedido inicial para, tornada definitiva a liminar, condenar o requerido
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a arcar com os custos da cirurgia realizada pela autora e dos exames e demais procedimentos preparatrios. Nas razes recursais (f. 51/54), erige-se o inconformismo do apelante, argumentando, em sntese: que a cirurgia e os medicamentos tm custos muito elevados, comprometendo o planejamento oramentrio; que no possui mdicos capacitados para a realizao da pleiteada interveno; e que, na maioria dos casos, ela desnecessria. Contra-razes, em bvia infirmao (f. 57/60). Sem interesse ministerial. Antes de enfrentar o mrito propriamente dito, cumpre registrar a recente manifestao da em. Ministra Ellen Gracie, Presidente do Supremo Tribunal Federal, veiculada no stio (link notcias, 28.05.2007 - Rio Grande do Norte deve fornecer medicamentos para uma menor de idade) e tambm no jornal O Estado de So Paulo (f. 9, 08.06.2007 - Agora STF determina que Estados forneam remdio caro). Ao decidir o pedido de suspenso de segurana (SS 3231), S. Ex. ressaltou sua preocupao com a interpretao ampliativa que vem sendo dada s decises desta Presidncia em relao questo da obrigao de fornecimento de medicamentos pelo Estado. Frisou, tambm, que os pedidos de suspenso so examinados caso a caso e que as decises proferidas se restringem ao caso especfico analisado, no se estendendo os seus efeitos e as suas razes a outros casos, por se tratar de medida tpica, pontual. Por fim, ao indeferir o pedido, enfatizou que a discusso, quanto competncia para a execuo de programas de sade e distribuio de medicamentos, no pode se sobrepor ao direito sade, assegurado pelo artigo 196 da Constituio Federal, que obriga todas as esferas de governo a atuarem de forma solidria. A apelada portadora de obesidade supermrbida (IMC=59), tendo, em conseqncia, diabetes mellitus grave e hipertenso severa, conforme demonstram as receitas mdicas (f. 11/13). Em razo disso, necessita, com urgncia, de cirurgia baritrica (reduo de estmago), a fim de ter uma vida normal, podendo realizar atividades corriqueiras, para as quais se encontra impedida em razo de seus 124 quilos. Ocorre que ela no possui condies financeiras para arcar com este custo, o que ensejou a busca da tutela jurisdicional, que foi deferida em 1 instncia. Data venia, o il. Julgador singular decidiu com o costumeiro e admirvel acerto, pois a sade direito social e dever do Estado, cabendo-lhe polticas sociais e econmicas para sua promoo, proteo e recuperao. Ressalta-se que o laudo mdico, contendo indicao expressa de que o tratamento pleiteado (cirurgia) o mais indicado para o caso, o quanto basta demonstrao do direito, sendo desnecessria a apresentao de qualquer outra prova.

sabido que qualquer omisso pertinente ao tratamento de sade, de obrigao do Poder Pblico, configura, data venia, ato lesivo, passvel de ser corrigido pelo Judicirio. A Constituio Federal de 1988, em seu art. 6, estabelece:
Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio.

socioeconmicas para sua promoo, proteo e recuperao. A proteo sade, que implica a garantia de dignidade, gratuidade e boa qualidade no atendimento e no tratamento, integra os objetivos prioritrios do Estado. Nesse sentido j me posicionei, verbis:
Agravo de instrumento. Mandado de segurana. Cirurgia. Obesidade mrbida. Risco de leso grave e de difcil reparao. Garantia constitucional sade. Dever do Estado. Efeitos da tutela antecipada. Requisitos presentes. Deciso mantida. - Uma vez presentes os requisitos do art. 273 do Cdigo de Processo Civil, impende manter a deciso que antecipa os efeitos da tutela, pertinente ao fornecimento de procedimento cirrgico para tratamento de sade paciente necessitada, portadora de obesidade mrbida, pois se trata do fundamental direito sade, consagrado na Constituio Federal (TJMG - Proc. n 1.0145.07.396790-6/001 - j. em 24.01.2008 - DJ de 26.02.2008).

No art. 196, tambm da Lei Maior, temos:


Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao.

O Supremo Tribunal Federal, guardio e intrpretemor da Constituio, assim decidiu, verbis:


- O direito sade representa conseqncia constitucional indissocivel do direito vida. O direito pblico subjetivo sade representa prerrogativa jurdica indisponvel assegurada generalidade das pessoas pela prpria Constituio da Repblica (art. 196). Traduz bem jurdico constitucionalmente tutelado, por cuja integridade deve velar, de maneira responsvel, o Poder Pblico, a quem incumbe formular (e implementar) polticas sociais e econmicas idneas que visem a garantir, aos cidados, inclusive queles portadores do vrus HIV, o acesso universal e igualitrio assistncia farmacutica e mdico-hospitalar. O direito sade, alm de qualificar-se como direito fundamental que assiste a todas as pessoas, representa conseqncia constitucional indissocivel do direito vida. O Poder Pblico, qualquer que seja a esfera institucional de sua atuao no plano da organizao federativa brasileira, no pode mostrar-se indiferente ao problema da sade da populao, sob pena de incidir, ainda que por censurvel omisso, em grave comportamento inconstitucional. - A interpretao da norma programtica no pode transform-la em promessa constitucional inconseqente. O carter programtico da regra inscrita no art. 196 da Carta Poltica, que tem por destinatrios todos os entes polticos que compem, no plano institucional, a organizao federativa do Estado brasileiro, no pode converter-se em promessa constitucional inconseqente, sob pena de o Poder Pblico, fraudando justas expectativas nele depositadas pela coletividade, substituir, de maneira ilegtima, o cumprimento de seu impostergvel dever, por um gesto irresponsvel de infidelidade governamental ao que determina a prpria Lei Fundamental do Estado (Agravo Regimental no Recurso Extraordinrio n 271286/RS - 2 T. - Rel. Min. Celso de Mello j. em 12.09.2000 - DJ de 24.11.2000 - ementa parcial).

Corroborando esse entendimento, h reiteradas jurisprudncias deste Tribunal, verbis:


Agravo de instrumento. Assistncia mdica. Agravada que sofre de obesidade mrbida e pleiteia seja submetida a cirurgia para reduo de estmago. Decote da multa diria por atraso na realizao da interveno cirrgica. Dever do Municpio de Governador Valadares, como gestor do SUS em seu prprio mbito, de prestar a assistncia necessitada pela recorrida. Problema mdico que demanda recursos e providncias razoveis e possveis de serem fornecidos pelo Municpio. Necessidade de se decotar a multa diria cominada, caso a ordem no seja cumprida no prazo de 30 dias, por ser relativa a cirurgia complexa, a qual requer a realizao de vrios procedimentos preparatrios, alm da exigncia de se respeitar a ordem das cirurgias j agendadas, tendo em vista a urgncia constatada em cada caso concreto. Recurso parcialmente provido (TJMG - Proc. n 1.0105. 06.184682-7/001 - Rel. Des. Jarbas Ladeira - j. em 29.08. 2006 - DJ de 15.09.2006).

Assegura-se ao doente o direito de receber medicamentos e tratamento (cirurgia), porquanto a todos os cidados garantido o direito sade, direito fundamental, indissocivel do direito vida, sendo dever do Estado, com atuao conjunta e solidria das esferas institucionais da organizao federativa, efetivar polticas

Tem-se, pois, por evidente, que a Constituio da Repblica impe ao Poder Pblico o dever de zelar pela sade do cidado, especialmente nos preceptivos dos arts. 6, caput, e 23, II -, com previso de incumbncia do Estado -; art. 195, 2 e 10; art. 196 usque art. 200; art. 208, VII; art. 212, 4, in fine; art. 227, 1, I, dentre outros. E a Constituio do Estado de Minas Gerais, obviedade, no discrepa do modelo federal, como temos em seu art. 186 usque art. 191, sobre o mesmo tema. Incumbe, portanto, ao Estado proporcionar meios que busquem proteger a sade de sua populao, descabendo-lhe fugir de sua misso institucional por injustificadas razes. Conclui-se, assim, que a garantia/direito sade e os meios necessrios para a efetivao do princpio no significam to-somente um sonho do legislador constituinte embebido em devaneio altrusta, mas realidade pura, prevista e coercitiva, mxime aos titulares do
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poder-dever perante a cidadania e os cidados. Alis, no mesmo sentido decidi quando do julgamento do Mandado de Segurana n 1.0000.04.415459-9/000 (j. em 20.04.2005 - DJ de 11.05.2005). Ante tais expendimentos, reiterando vnia, em reexame necessrio, confirmo a r. sentena, por seus prprios e jurdicos fundamentos, ressaindo prejudicado o recurso voluntrio. Custas recursais, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MAURO SOARES DE FREITAS e BARROS LEVENHAGEN. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

porando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E, DE OFCIO, CASSAR A SENTENA. Belo Horizonte, 18 de dezembro de 2008. Luciano Pinto - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pela apelante, o Dr. Lucas Anastsia Maciel. DES. LUCIANO PINTO - Paulo Roberto Pantaleo ajuizou ao de resciso de contrato c/c indenizao por danos morais e materiais contra Organizao HL Ltda. Disse ter arrematado, em leilo realizado pela r, o veculo descrito na inicial, tendo efetuado o pagamento do valor de R$ 39.771,94, que totalizava o valor do bem mais despesas cobradas, alm do IPVA, taxa de licenciamento e seguro DPVAT do caminho arrematado. Mais, disse que, para pagar todos esses valores, se viu obrigado a vender um caminho que lhe pertencia, com o qual trabalhava e sustentava sua famlia, aferindo renda mensal de R$ 6.200,00. Contudo, narrou no ter a r, at ento, lhe disponibilizado a documentao do referido veculo para que pudesse utiliz-lo, de modo que todo prejuzo sofrido em razo do descumprimento dessa obrigao deveria ser por ela ressarcido. Discorreu sobre o direito que entendeu aplicvel ao caso e requereu a procedncia da ao, com a declarao da resciso do contrato por culpa exclusiva da r, bem como a condenao desta na devoluo de todo valor pago na arrematao do veculo e no recolhimento das taxas legais, devidamente corrigido, e no pagamento de indenizao por danos morais e materiais, estes consubstanciados nos lucros cessantes. Juntou documentos. A r contestou a ao s f. 22/35. Apontou preliminar de ilegitimidade passiva, ao argumento de ser responsvel apenas pela organizao e realizao dos eventos nos quais so leiloados os bens de terceiros, no sendo, pois, nem proprietria nem alienante deles, de modo que a presente demanda no lhe poderia ser dirigida. Narrou que o vero proprietrio do bem o Banco Volkswagen S.A., a quem o autor deveria dirigir-se. Discorreu longamente sobre a questo, transcrevendo jurisprudncia, e requereu a extino do feito. No mrito, negou ter tido qualquer culpa ou responsabilidade pelos alegados prejuzos, assinalando que a liberao da documentao do veculo estaria vinculada ao pagamento das taxas e impostos devidos, e, como o autor no teria efetivado o pagamento do IPVA de 2005, ocorreu o atraso na liberao da documen-

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Contrato - Resciso - Indenizao - Cumulao de aes - Leilo - Arrematao de veculo Documentao - Atraso na entrega Legitimidade passiva da casa de leilo Litisconsrcio passivo necessrio Banco comitente - Citao - Imposio
Ementa: Apelao cvel. Resciso de contrato e indenizao. Arrematao de veculo em leilo. Atraso na entrega da documentao. Legitimidade passiva da casa de leilo. Litisconsrcio passivo necessrio. Citao do banco proprietrio do veculo. Imposio. Sentena que se cassa. - O leiloeiro ou a casa de leiles que organizou e efetivou o leilo do veculo adquirido pelo requerente parte passiva legtima para responder ao feito de resciso do contrato e pagamento de indenizao, haja vista a responsabilidade solidria entre a comissria (casa de leilo) e o comitente (banco). Impe-se a incluso do banco comitente no plo passivo da demanda, por tratar-se de litisconsrcio passivo necessrio. Sentena que se cassa de ofcio. APELAO CVEL N 1.0079.06.279111-0 0/001 - Co marca de Contagem - Apelante: Organizao HL Ltda. Apelado: Paulo Roberto Pantaleo - Relator: DES. LUCIANO PINTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incor160
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tao, somente ocorrida quando ela prpria, a r, conforme disse, pagou tal imposto. Assim, disse que desde maio/2006 disponibilizara para o autor a documentao do veculo. Adiante, negou a possibilidade de resciso do contrato, notadamente porque quem recebera o pagamento da arrematao teria sido o Banco Volkswagen S.A. Verberou os danos morais e materiais, requerendo, ao final, a improcedncia da ao. Juntou documentos. O autor impugnou a contestao. f. 79 houve deciso que rejeitou a preliminar argida em contestao, contra a qual a r interps agravo retido. Realizou-se audincia de instruo e julgamento (f. 104/108), na qual foram tomados os depoimentos pessoais do autor e do representante legal da r alm de ouvida uma testemunha arrolada pelo autor. Foi proferida sentena (f. 120/125), que julgou parcialmente procedentes os pedidos. Da o recurso da r, de f. 127/141. De incio, pede a apreciao de seu agravo retido interposto s f. 74/79. Adiante, no mrito, repetiu as suas razes de contestao, no sentido de no ter sido responsvel pelos alegados prejuzos sofridos. Verberou as condenaes e pediu a reforma total da sentena. Contra-razes s f. 147/153, pela manuteno da sentena. Conheo do recurso porque presentes seus pressupostos legais. Do agravo retido. Conheo do agravo porque presentes seus pressupostos legais, contudo, entendo que no tem razo a agravante. Insiste a r em sua ilegitimidade passiva porque a responsabilidade pelos alegados danos sofridos pelo autor, assim como a culpa por ocasional resciso do contrato, seria do banco proprietrio do veculo leiloado, e no sua, mera intermediria na venda. notrio que a empresa que organiza leilo extrajudicial (comissria) no tem a propriedade do bem ali exposto, sendo mera mandatria. Contudo, tal fato no a exime da responsabilidade, que solidria com o comitente, j que se impe a este ltimo (no caso o banco) o cumprimento de todas as obrigaes geradas com a arrematao do bem. Por bvio, a obrigao que se gera com a arrematao de um veculo, como aqui, no somente a de entrega do bem no estado indicado no momento do leilo, mas tambm a de entrega de toda sua documentao, a fim de que o arrematante possa efetivar a circulao e transferncia dele.

No caso em tela, de ver que o agravado, em leilo organizado pela agravante (comissria), arrematou o veculo descrito na inicial, porm disse que, embora j estivesse na posse desse automvel, no obteve, ainda, sua documentao, fato esse no negado nos autos. De tais assertivas, fora convir que, no caso em tela, no houve o cumprimento total das obrigaes oriundas da arrematao do automvel, j que no foi entregue ao arrematante sua documentao. Entretanto, vejo que a demanda foi proposta apenas contra a agravante, porm, como acima dito, a responsabilidade pelo cumprimento da integralidade das obrigaes geradas com a arrematao do bem, dentre elas a entrega da documentao do automvel, solidria entre o comitente e a comissria, j que se trata de fato do comitente. Com isso, no de se acolher o agravo retido no sentido de ser declarada a ilegitimidade passiva de Organizao HL Ltda., organizadora do leilo, que deve responder solidariamente pelos danos comprovados. Isso posto, nego provimento ao agravo retido. Preliminar de ofcio. Cassao da sentena - litisconsrcio passivo necessrio. No caso em tela, impe-se a cassao de ofcio da sentena, haja vista a necessidade de se integrar ao plo passivo da demanda o Banco Volkswagen S.A., vero proprietrio do bem leiloado. Como j dito alhures, cuidando-se a entrega da documentao do veculo arrematado de fato do comitente, impe-se sua interveno no plo passivo da demanda originria. A propsito, por se tratar de caso anlogo ao destes autos, transcrevo parte da ementa do AI n 1.160. 971-0/6, do TJSP , de relatoria do em. Des. Campos Petroni:
Ementa: [...] O fato de o leiloeiro ser mandatrio no o isenta de responsabilidade, j que deveria ter providenciado previamente os documentos para pleno cumprimento da bvia obrigao.

Ao desenvolver seu raciocnio, segue o em. Desembargador dizendo, naqueles autos, que:
[...] Entretanto, no fica eximido o leiloeiro de responsabilidade, se no verificou previamente a plena possibilidade de cumprimento da obrigao no prazo previsto. Alm disso, o aqui pleiteante profissional conhecido, e por ser muito atuante no meio dos leiles, deve zelar no mximo possvel pela idoneidade do evento, bem como do que veicula. Vale dizer ainda que o agravante, para efetuar o leilo, recebeu o montante de 5% sobre o valor da arrematao, adicionado, ainda, a uma taxa de R$ 100,00 a ttulo de despesas administrativas, o que no deixa de ser uma quantia razovel, j que o veculo foi arrematado por R$ 23.600,00 (f. 31), devendo, solidariamente com o banco, responder pelo atraso na entrega da documentao do automvel ao autor.
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Dessa jurisprudncia transcrita se infere que o comitente e o comissrio so solidariamente responsveis pela entrega da documentao do veculo arrematado, como j dito. Por fim, esclareo que, por bvio, a documentao concernente venda dos bens/direitos de aqui se cuida, por se tratar de arrematao de automvel, tambm se refere aos documentos que permitem sua circulao e transferncia junto ao Detran. Logo, ante a solidariedade existente na obrigao de comitente e comissrio de entregar a documentao do veculo arrematado, impe-se a interveno do Banco Volkswagen S.A., comitente, no plo passivo da demanda originria e a conseqente cassao da sentena para que no haja afronta ao devido processo legal. Por todo o exposto, de ofcio, casso a sentena proferida e determino que o apelado promova a citao do litisconsorte necessrio, Banco Volkswagen S.A., para integrar o plo passivo da demanda originria, em razo de sua responsabilidade solidria na entrega da documentao do veculo, no prazo de 15 (quinze) dias, sob pena de extino do processo (art. 47, pargrafo nico, do CPC). Custas, ex lege. DES. MRCIA DE PAOLI BALBINO - De acordo. DES. LUCAS PEREIRA - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E, DE OFCIO, CASSARAM A SENTENA.

- Restando incontroverso, contudo, que, quando da antecipao dos valores, foi cobrado o seguro relativo ao perodo das parcelas vincendas, cuja cobertura no seria necessria ante a ausncia de qualquer risco de inadimplncia do consorciado, deve o montante que foi destinado seguradora ser devolvido, sob pena de enriquecimento ilcito. APELAO CVEL N 1.0079.06.283123-9 9/001 - Co marca de Contagem - Apelante: Esplio de Maria Resende do Prado, representado pelo inventariante Jos E merick de Oliveira - A pelados: Sul A mrica Cia. Nacional de Seguros, Consrcio Nacional Honda Ltda. Relator: DES. PEDRO BERNARDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO. Belo Horizonte, 4 de novembro de 2008. - Pedro Bernardes - Relator. Notas taquigrficas DES. PEDRO BERNARDES - Trata-se de apelao interposta pelo esplio de Maria Resende do Prado, representado pelo inventariante Jos Emerick de Oliveira, contra a sentena (f. 178/182), proferida pela MM. Juza de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca de Contagem, que, nos autos da ao de indenizao, ali ajuizada pela apelante em face dos apelados Consrcio Nacional Honda Ltda. e Sul Amrica Cia. Nacional de Seguros, julgou improcedente o pedido inicial. Em razes de f. 183/186 afirma a autora, ora apelante, em sntese, que, em sendo mantida a sentena nos termos em que foi proferida, estar-se- admitindo o enriquecimento ilcito dos recorridos, uma vez que a seguradora recebeu o prmio sem nenhuma contraprestao ou risco; que, se s existe cobertura securitria quanto ao saldo devedor, a cobrana do prmio de seguro na quitao antecipada do consrcio se mostra abusiva e ilcita; que, se foi cobrado o seguro para que a consorciada pudesse quitar antecipadamente seu plano, presume-se que a cobertura se estenderia at o termo final do grupo, seno, no haveria motivo lcito para a cobrana do prmio; que devem ser observados os arts. 112 do Cdigo Civil e 47 do Cdigo de Defesa do Consumidor; que deve ser levado em conta que a seguradora admitiu tacitamente a sua obrigao de indenizar quando alegou fatos totalmente diversos em sua defesa, como de que a indenizao indevida porque a consorciada estava inadimplente, o que no condiz com

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Consrcio - Prestaes - Pagamento antecipado Morte do consorciado posteriormente Indenizao securitria - Pagamento para devoluo das parcelas antecipadas Impossibilidade - Valores cobrados a ttulo de seguro - Devoluo - Possibilidade
Ementa: Apelao cvel. Consrcio. Pagamento antecipado das prestaes. Morte do consorciado posteriormente. Pagamento da indenizao securitria para devoluo das parcelas antecipadas. Impossibilidade. Devoluo dos valores cobrados a ttulo de seguro referentes s prestaes vencidas que foram antecipadas. Possibilidade. - Tendo o consorciado antecipado o pagamento das prestaes para a administradora do consrcio, no pode a seguradora ser condenada a devolver os valores em razo do falecimento do participante entre a data da antecipao e o final do prazo do referido plano.
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a verdade, visto ser fato incontroverso que as parcelas de todos os consrcios foram pagas antecipadamente. Tece outras consideraes e requer seja dado provimento ao recurso. O preparo foi regularmente efetuado (f. 187). Intimado, o apelado Consrcio Nacional Honda Ltda. apresentou contra-razes (f. 189/194), alegando, em sntese, que o valor do prmio do seguro varia de acordo com o prazo de durao do grupo de consrcio; que a quitao antecipada do valor das parcelas no exonera o consorciado do pagamento do percentual do seguro, no ensejando, em se tratando de seguro em grupo, qualquer tipo de abatimento nesse sentido; que o valor pago a ttulo de seguro repassado na sua totalidade para a seguradora, no ficando nenhuma importncia retida pela administradora de consrcios; que a cobertura securitria prevista na aplice de seguro contratada de quitao do saldo devedor existente poca do sinistro, e no ressarcimento do valor pago pelo consorciado falecido, desde o bito at a data do encerramento do grupo; que a finalidade do grupo de seguro firmado neste caso est expressamente prevista na clusula 20.3 do contrato; que a contratao coletiva do seguro obrigatria em virtude do art. 3, V, a, da Resoluo do Banco Central do Brasil n 2.766/1997; que, quando recebeu a documentao referente ao sinistro, repassou imediatamente seguradora garantidora dos grupos, tendo esta negado a cobertura ao fundamento de que inexistia saldo devedor de responsabilidade da apelante e referente aos grupos em discusso a ser quitado. Tece outras consideraes e, ao final, requer seja negado provimento ao recurso. A Sul Amrica Companhia Nacional de Seguros tambm apresentou contra-razes (f. 195/199), alegando, em sntese, que o contrato de seguro firmado entre as partes expressamente prev que o contrato ser extinto com a extino da dvida ou com o encerramento do grupo consorciado, o que primeiro ocorrer; que, ao quitar antecipadamente o seu dbito, por mera liberalidade, a apelante extinguiu o contrato de seguro firmado, no havendo que se falar em ressarcimento dos valores que seriam devidos entre a data do bito e o encerramento do referido grupo consorciado; que a responsabilidade da seguradora est restrita cobertura consignada na aplice, no tolerando interpretao extensiva, conforme os arts. 757 e 760 do Cdigo Civil; que, quando da celebrao do contrato e da aceitao, a seguradora s aceitou o risco com a limitao imposta pelas clusulas contratuais; que o risco assumido pela seguradora foi o de pagar o Consrcio Nacional Honda na hiptese de inadimplncia ou morte de algum consorciado, no o de reembolsar o esplio do consorciado falecido que quitou antecipadamente seu saldo devedor; que a particularizao e limitao dos riscos a essncia do contrato de seguro. Tece outras consideraes e, ao final, requer seja negado provimento ao recurso.

Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Inexistentes questes preliminares, passo ao exame do mrito. 1 - Mrito. O esplio de Maria Resende do Prado, representado por seu inventariante, ajuizou a presente ao, asseverando que, embora tenha participado e quitado antecipadamente os valores referentes aos Grupos de Consrcios de nmeros 20.558, 19.198, 21.349, 17.187 e 19.275, administrados pelo Consrcio Nacional Honda, inclusive os prmios referentes aos seguros cobrados e repassados Sul Amrica Seguros S.A., o valor da indenizao securitria, devida em caso de morte, teve o pagamento negado, com o que no concorda. Citada, a administradora dos referidos consrcios alegou ser parte ilegtima para figurar no plo passivo dessa ao e, quanto ao mrito, afirmou que, embora a consorciada realmente tenha quitado antecipadamente os valores referentes aos 5 (cinco) grupos de consrcios, o valor da indenizao securitria no devido, visto que no foi apurado qualquer saldo devedor. J a seguradora, tambm citada, asseverou que de fato negou o pagamento do seguro exigido porque a apelante no estava adimplente em face dos Grupos de Consrcio de n 19.275 e 18.198, razo pela qual entendeu ser indevida a indenizao pretendida. O MM. Juiz a quo afastou a preliminar de ilegitimidade passiva sustentada pela administradora de consrcio e, no mrito, julgou improcedente a pretenso ao fundamento de que, se a consorciada optou por efetuar o pagamento antecipado das prestaes, renunciou ao direito de cumprir as obrigaes no vencimento e, portanto, ao recebimento de futura indenizao securitria. Inconformado, o apelante interps o recurso de apelao, devolvendo a discusso a este egrgio Tribunal de Justia. Pois bem. A questo controvertida limita-se, portanto, a aferir se o pagamento antecipado das prestaes impe o pagamento da indenizao caso o sinistro venha a ocorrer posteriormente, ou seja, entre a data da quitao e o final do grupo. Insta registrar, antes de examinar a questo de fundo, que o apelado Consrcio Nacional Honda Ltda., ante a pretenso deduzida nos autos, sim parte legtima para figurar no plo passivo desta ao, visto que foi o responsvel pelo recebimento e repasse dos valores seguradora, cujo montante o esplio apelante quer receber de volta. Assim, agiu com acerto o MM. Juiz a quo ao rejeitar a preliminar, visto que ambos os apelados sero diretamente atingidos em caso de procedncia da ao, o que os atrai para o plo passivo da ao.
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Superada essa questo, verifico que restou incontroverso nos autos, conforme se verifica da contestao apresentada pelo Consrcio Nacional Honda Ltda., que Maria Resende do Prado, antes de falecer, j havia quitado os cincos grupos de consrcios a que havia aderido. Veja:
f. 28 - Ocorre que, como descrito abaixo, a consorciada em tela j havia quitado os cincos grupos de consrcios a que pertencia, antes de falecer, o que ocorreu em 9 de novembro de 2005.

Pelo quadro apresentado f. 28 da referida contestao, possvel aferir precisamente as datas de encerramento e quitao de cada um dos grupos de consrcios de que participava a consorciada. Alm disso, restou incontroverso, o que se pode confirmar pelo exame da aplice de seguros de f. 55/64, na clusula 3.1.2, que a finalidade do seguro seria garantir o pagamento das prestaes em caso de falecimento de um dos consorciados antes do encerramento do grupo. Confira:
f. 56 - A cobertura deste seguro a garantia do pagamento das prestaes mensais vincendas (saldo devedor), conforme definido no Contrato de Adeso ao Grupo de Consrcios vinculado ao Preo do Bem, em decorrncia do falecimento ou da invalidez permanente por acidente do prestamista, desde que ele esteja em dia com suas obrigaes junto ao Consrcio, e/ou dentro da condio prevista no item 3.1.3 Prazo de Graa , adiante.

Igualmente, registro que restou incontroverso que a consorciada, ao antecipar o pagamento das prestaes de cada um dos grupos, efetuou o pagamento exigido a ttulo de seguro, cujo montante foi recebido pela administradora e repassado seguradora. In casu, diante do que foi estipulado entre a apelante, a administradora e a seguradora, tenho que deve ser dado parcial provimento ao apelo. Necessrio observar, inicialmente, que, se a consorciada estivesse em dia com o pagamento das cotas referentes a cada um dos cinco grupos de que participava e viesse a falecer, a seguradora, por bvio, deveria pagar administradora o valor do saldo devedor que se apurasse em face de cada grupo. Nenhum valor, portanto, seria pago consorciada, j que a contratao visa apenas e to- somente garantir o pagamento das prestaes vincendas ou saldo devedor administradora. Nada mais. Todavia, o que se verifica no caso em exame que a consorciada resolveu pagar antecipadamente as prestaes de todos os cinco grupos antes da data do encerramento de cada um. A meu sentir, como a consorciada resolveu pagar antecipadamente as prestaes dos referidos grupos, de fato no h razo para condenar a seguradora a devolver o valor integral das parcelas pagas aps a data de seu falecimento administradora.
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Somente seria possvel dar amparo referida pretenso se o seguro tivesse sido pactuado em outros termos. Porm, conforme estabelecida a referida clusula, a toda evidncia que sua serventia se limita ao pagamento das prestaes vencidas ou saldo devedor em caso de invalidez permanente ou morte do consorciado, situao diversa da que se apresenta. Por outro lado, como a consorciada efetuou o pagamento antecipado das prestaes, o valor do seguro relativo s vincendas no poderia ter sido cobrado, o que equivocadamente ocorreu. Ora, se a clusula do seguro deve ser interpretada nos exatos termos em que foi pactuada, conforme sustenta a seguradora, evidente que, se o pagamento foi efetuado antes do encerramento do grupo, o valor do seguro, ante a ausncia de qualquer risco, no poderia ter sido cobrado em face das parcelas que estavam sendo antecipadas. Como a finalidade do seguro a de garantir, em caso de falecimento ou invalidez permanente do consorciado, o pagamento das prestaes vincendas e tendo sido estas pagas antes dos respectivos vencimentos, os valores cobrados a ttulo de seguro visando amparar um risco futuro que deixou de existir devem ser restitudos apelante. No momento em que houve a antecipao do pagamento, deixou de existir a necessidade do seguro para as parcelas vincendas, de modo que o valor cobrado a esse ttulo no poderia ter ocorrido. Devido, no caso em tela, o seguro apenas pelo tempo usufrudo, devendo o valor do seguro referente ao perodo no utilizado ser restitudo, uma vez que cobrado indevidamente. Nesse sentido:
Ementa: Ao de cobrana. Plano de consrcio j encerrado. Pagamento antecipado de prestaes. Direito da consorciada de ver-se restituda dos valores referentes ao seguro de vida em relao s parcelas quitadas antecipadamente. Taxa de administrao que representa a remunerao da administradora, descabendo a devoluo. Recurso parcialmente provido. (Recurso Cvel n 71000751859, Segunda Turma Recursal Cvel, Turmas Recursais, Rel. Luiz Antnio Alves Capra, j. em 21.09.2005.)

Nem se diga que a pretenso no poderia ser assim atendida, visto que, tendo o esplio apelante requerido a devoluo de todas as parcelas pagas antecipadamente, implcita e possvel a procedncia da pretenso para que parte do valor pago seja devolvida. Como o pedido do esplio apelante visa evitar o enriquecimento ilcito dos apelados, nada impede que a pretenso seja em parte atendida, bastando que, pelo exame dos fatos narrados, seja possvel depreender a existncia da violao. Alm disso, insta ressaltar que a pretenso em relao a todos os 5 (cinco) grupos de consrcios no foi

atingida pelo fenmeno da prescrio, j que, tendo sido a ao proposta no dia 12.07.2006, somente os valores pagos antes de 12.07.2003 que no poderiam ser exigidos, j que aplicvel na espcie a regra prevista no inciso IV do 3 do art. 206 do Cdigo Civil de 2002. Assim, tenho que deve ser dado parcial provimento ao apelo para condenar os apelados a devolverem ao esplio apelante os valores pagos a ttulo de seguro referente ao perodo das parcelas vincendas que foram antecipadamente quitadas. O montante dever ser apurado atravs de liquidao de sentena, devendo ser obedecido o seguinte critrio: para cada um dos cinco grupos, deve ser apurado o valor total pago a ttulo de seguro e dividido pelo nmero de meses de cada plano; aps encontrado o valor referente a cada ms, deve-se multiplicar o coeficiente pelo nmero de meses que foram antecipados em cada um dos grupos, quando se encontrar o valor a ser restitudo; aps encontrado o valor a ser restitudo em cada grupo, deve sobre ele incidir correo monetria a partir da data em que houve a quitao antecipada - que ir variar de grupo para grupo - pelos ndices divulgados pela CorregedoriaGeral de Justia, bem como juros de mora no importe de 1% ao ms a partir da citao. Por fim, ante a reforma parcial da sentena, tenho que o nus da sucumbncia deve ser alterado. Como o pedido do esplio apelante foi atendido em parte, tenho por justo condenar este ao pagamento de 20% das custas processuais, competindo os 80% restantes aos apelados, sendo 40% para cada um. Quanto verba honorria, tenho que esta deve ser fixada nos termos do 4 do art. 20 do CPC. Para fixao dos honorrios do advogado, incumbe ao juiz atentar para o grau de zelo do profissional, o lugar da prestao do servio, a natureza e importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para o seu servio. Sopesadas essas circunstncias, bem como levando em considerao o resultado da ao, tenho por justa e adequada a fixao da verba honorria em R$ 1.200,00 (mil e duzentos reais), sendo R$ 800,00 (oitocentos reais) para o esplio apelante e R$ 200,00 (duzentos reais) para cada um dos apelados. 2 - Dispositivo. Por todo o exposto, dou parcial provimento ao apelo para condenar os apelados a devolver apelante os valores pagos a ttulo de seguro referente ao perodo das parcelas vincendas que foram antecipadamente quitadas em cada um dos 5 (cinco) grupos de consrcios. A apurao do montante dever ocorrer atravs de liquidao de sentena, conforme o critrio estabelecido no corpo do voto, devendo sobre o valor encontrado e referente a cada um dos 5 (cinco) grupos ser acrescido de juros no percentual de 1%, a partir da citao, e correo monetria pelos ndices da Tabela da

Corregedoria-Geral de Justia desde a data da antecipao ocorrida em cada um dos consrcios. Com o acolhimento parcial do apelo, que redunda na reforma parcial da sentena, altero a distribuio do nus da sucumbncia para condenar a apelante ao pagamento de 20% das custas processuais, devendo os 80% restantes ser honrados pelos apelados, sendo 40% para cada. Fixo os honorrios advocatcios nos termos do 4 do art. 20 do CPC, sendo R$ 800,00 (oitocentos reais) em favor do esplio apelante e R$ 200,00 (duzentos reais) em prol de cada um dos apelados. Custas recursais, 20% pelo esplio apelante e 80% pelos apelados, sendo 40% para cada. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES TARCSIO MARTINS COSTA e GENEROSO FILHO. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO. TJMG - Jurisprudncia Cvel

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Ao ordinria - Indenizao - Consrcio - Troca de bem consorciado - Maior valor - Parcelas do consrcio - Consorciado contemplado - Correo do valor - Sucumbncia recproca - Honorrios advocatcios - Compensao - Inviabilidade Parte sob o plio da justia gratuita
Ementa: Ao ordinria c/c pedido de indenizao por danos morais. Consrcio. Troca do bem consorciado por outro de maior valor. Correo das parcelas somente aos consorciados no contemplados. Sucumbncia recproca. Honorrios advocatcios. Compensao. Inviabilidade. Parte sob o plio da gratuidade de justia. - No h que se falar de correo do valor das parcelas de consrcio a consorciado contemplado se, por opo do grupo, o bem inicial foi trocado por outro de maior valor. - Torna-se invivel a compensao de honorrios advocatcios quando uma das partes se encontra sob o plio da justia gratuita e tem suspensa a condenao ao pagamento dos honorrios. APELAO CVEL N 1.0702.06.320104-1 1/001 - Co marca de Uberlndia - Apelante: Consrcio Nacional Volkswagen Ltda. - Apelado: Bruno Pacheco de Carvalho - Relator: DES. GENEROSO FILHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 187, p. 41-242, out./dez. 2008

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porando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 25 de novembro de 2008. Generoso Filho - Relator. Notas taquigrficas DES. GENEROSO FILHO - Conheo da apelao como recurso prprio e tempestivo, presentes os requisitos de admissibilidade previstos no CPC. Bruno Pacheco de Carvalho props ao ordinria c/c pedido de indenizao por dano moral em face do Consrcio Nacional Volkswagen, objetivando, em suma, que seja declarada a inexistncia de dbito com a requerida e arbitrados danos morais. O requerente alegou na inicial que aderiu ao consrcio em abril de 2003, recebeu a quota n 109 do grupo 50429, grupo este que visava receber o crdito referente ao veculo Gol Plus 1.0, 4 portas. Este ofereceu um lance de dez mil, setecentos e cinqenta reais (R$10.750,00), o que o tornou vencedor da oferta, e recebeu o referido crdito. Em dezembro de 2003, diz o requerente que recebeu boleto bancrio do consrcio para pagamento, s que referente ao veculo Fox 1.6, o que resultou em um reajuste nas parcelas. Inconformado, procurou o consrcio na tentativa de regularizar a sua situao, justificando que o valor por ele recebido em crdito era referente ao veculo Gol 1.0, 4 portas, e no ao Fox 1.6, mas resultou infrutfera a sua tentativa administrativa, no lhe restando outra alternativa a no ser a de propor a presente ao. O MM. Juiz decidiu a lide julgando parcialmente procedente a ao para declarar a inexistncia de dbito e, ainda, condenando o requerido a devolver ao requerente a quantia de mil duzentos e noventa e oito reais e oitenta centavos (R$1.298,80), sobre a qual incidir um por cento (1%) de juros ao ms a partir da citao e correo monetria pelos ndices utilizados pela Corregedoria-Geral de Justia do Estado de Minas Gerais. Ainda, condenou o requerido a arcar com oitenta por cento (80%) das custas processuais e ao pagamento de mil reais (R$1.000,00) a ttulo de honorrios advocatcios, ficando o restante do pagamento das custas a cargo do requerente. Irresignado com a deciso, o Consrcio Nacional Volkswagen Ltda. interps recurso de apelao s f. 200/209, objetivando a reforma da sentena, alegando em suma que a majorao do valor no foi ilcita, pois atendeu a todos os requisitos dispostos na Circular 2.766 do Bacen em seus arts. 17, 26, inciso I, e 31, inciso I, portanto, perfeitamente lcito o procedimento do consrcio, no ocorrendo qualquer abusividade. Alega que o apelado se tornou devedor por no ter cumprido o disposto no item 16 do regulamento.
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Quanto condenao em honorrios advocatcios, pede que seja aplicada a teoria da compensao disposta no art. 368 do CC/02 e na Smula 306 do STJ. Contra-razes apresentadas s f. 211/216, pugnando pela manuteno da sentena. o relatrio. No havendo preliminares a decidir, passo ao exame do mrito. O apelante aponta que, conforme o art. 26, inciso I, da Circular 2.766/Bacen, foi feita a assemblia para substituio do bem pelo motivo de o produto estar em descontinuidade de produo.
Art. 26 - Compete assemblia geral extraordinria dos consorciados deliberar, por proposta do grupo ou da administradora, sobre: [...] V - substituio do bem ou dissoluo do grupo, na hiptese da descontinuidade de produo do bem referenciado no contrato, sendo considerado como tal qualquer alterao na identificao do bem referenciado no contrato.

Afirma que esta substituio atendeu ao disposto tambm no contrato de adeso ao Consrcio Nacional Volkswagen na clusula 16.4. Aduz que, conforme art. 31, inciso I, da Circular 2.766/Bacen, as prestaes dos contemplados sero atualizadas quando houver alterao no preo do novo bem. Ora, causa-me estranheza tal alegao. O consorciado aderiu ao plano de consrcio para retirar carta de crdito referente ao veculo Gol 1.0, quatro portas, fez um lance e foi contemplado com carta de crdito no valor de vinte e quatro mil oitocentos e quinze reais (R$ 24.815,00). Algum tempo depois, foi modificado por via de assemblia o automvel do consrcio e o valor do bem, e houve, portanto, a conseqente atualizao do valor das prestaes. Entretanto, o consorciado em questo no ir receber o valor corrigido, pois j recebeu a carta anteriormente e, ainda, ter que arcar com o novo valor, o que me parece abusivo e sem qualquer justificativa. Ainda, analisando os arts. da Circular 2.766, em que o apelante consubstanciou a sua defesa, depreendese da seguinte leitura:
Art. 26 (supra-escrito) V - (supra-escrito) 1 - Nas deliberaes a respeito dos assuntos de que tratam os incisos III, IV e V deste artigo, s sero computados os votos dos consorciados no contemplados do grupo.

Se o pargrafo primeiro dispe somente sobre os votos daqueles no contemplados do grupo, claro que porque aqueles j contemplados no recebero a diferena se pagarem a mais, portanto, devem adimplir com aquilo que j receberam. Ainda, o apontamento do art. 31, inciso I, da mesma circular dispe sobre a correo das parcelas aos

consorciados contemplados, apenas sero atualizados quando houver alterao no preo do novo bem, conjunto de bens ou servio turstico, na mesma proporo. Ora, o bem no teve o seu valor alterado, o que foi alterado foi o bem em si mesmo, ou seja, o consrcio que tinha como referncia o Gol 1.0, quatro portas, passou a ter como referncia o Fox 1.6. Portanto, entendo que a modificao opera efeitos apenas para aqueles que ainda no foram contemplados, no havendo que se falar em modificao para consorciados contemplados. O que o artigo supracitado quer resguardar que, caso haja modificao no preo do bem que originou o consrcio, haver o reajuste para todos, com o objetivo de resguardar que todos os consorciados recebam o mesmo bem. No mesmo sentido, disciplina o art. 17, inciso I, da Circular 2.766/97-Bacen. Quanto aos honorrios advocatcios, analisando a sentena, depreende-se que o patrono da apelante no teve seus honorrios fixados, muito embora tenha havido a sucumbncia recproca. Portanto, o patrono do apelante tem direito a receber os honorrios advocatcios, que fixo em quatrocentos reais (R$ 400,00), na forma do art. 20, 4, do CPC. Quanto ao pedido de aplicao da Smula 306 do STJ, no sentido de compensao de honorrios, vejo que tal compensao se torna invivel. Afinal, nos termos do art. 369 do Cdigo Civil a compensao efetua-se entre dvidas lquidas, vencidas e de coisas fungveis e, no caso, os honorrios devidos pela apelante, podem ser exigidos de imediato, ao passo que os honorrios devidos pelo apelado tm sua execuo suspensa por cinco (5) anos nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50 (vide deciso de f.104) e podem nunca ser exigidos. Pelo exposto, nego provimento apelao, mantendo a sentena recorrida por seus termos e fundamentos. Custas recursais, pela apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES OSMANDO ALMEIDA e PEDRO BERNARDES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.

- O ato administrativo que nega ao servidor pblico o direito de gozar as frias-prmio, sem razovel justificativa e desvinculada de qualquer critrio legal, carece de validade, visto que refoge regra constitucional, segundo a qual a legalidade, a motivao e a moralidade dos agentes pblicos so a pedra de toque da Administrao Pblica. Segurana confirmada. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0702. 07.390194-5 5/001 - Comarca de Uberlndia Remetente: Juiz de Direito da 2 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Uberlndia Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelada: ris Maria de Arajo Lopes - Autoridade coatora: Diretor da Superintendncia Regional de Ensino de Uberlndia Relator: DES. JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 11 de novembro de 2008. - Jos Domingues Ferreira Esteves - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS DOMINGUES FERREIRA ESTEVES Cuida-se de reexame necessrio e recurso voluntrio contra r. sentena de f. 49/52, da lavra do MM. Juiz de Direito da 2 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Uberlndia, que, nos autos do mandado de segurana, concedeu a ordem para determinar a ris Maria de Arajo Lopes o direito de gozar os perodos de frias-prmio, independentemente de ter substituto funcional. Recurso voluntrio aviado s f. 56/66. Instada a se manifestar, a d. Procuradoria-Geral de Justia, atravs do parecer de f. 79/82, do il. Procurador de Justia, Dr. Oliveira Salgado de Paiva, opina pela reforma da sentena, em reexame necessrio. Sendo este o breve relato, conheo da remessa oficial e do recurso voluntrio, porque atendidos os seus pressupostos de admissibilidade. Reavaliando a questo, tenho que a sentena deve ser mantida em seus seguros fundamentos. Com efeito, como se v do ato motivador da negativa dos diversos requerimentos da apelada (f. 30), todos no sentido de pugnar pelo gozo das frias-prmio, o recorrente s se socorreu citao do Memorando 737 da Secretaria de Estado de Educao, deslembrando-se
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Frias-prmio - Pedido - Negativa - Ausncia de motivao plausvel - Ato administrativo Princpio da legalidade - Violao
Ementa: Opo de fruir e gozar a licena-prmio. Discricionariedade e interesse do servidor pblico. Garantia. Negativa da Administrao. Ausncia de plausvel justificativa. Flagrante violao ao princpio constitucional da legalidade, motivao do ato administrativo e da moralidade pblica.

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dos princpios inerentes Administrao Pblica, notadamente o da legalidade, da motivao e da moralidade administrativa. Por isso que, na esteira de Caio Tcito, h de se ter em mente que a
Constituio de 1988 aperfeioou a proteo do indivduo perante o poder administrativo. A par da nfase atribuda, no artigo 37, aos princpios essenciais a que deve obedincia a Administrao Pblica direta, indireta ou fundacional, mais ainda est valorizada, no artigo 5, a garantia contra a unilateralidade da ao estatal (Temas de direito pblico. So Paulo: Renovar, 1997, v. 2, p. 1.472).

- O auxlio cesta-alimentao concedido ao empregado em atividade por fora de conveno coletiva de trabalho tem natureza salarial, conforme definido pelo art. 457, 1, da CLT, deve ser estendido aos aposentados e pensionistas, que tm o direito complementao de seus proventos para equiparao com os salrios dos ativos, respeitada a natureza do contrato firmado com a entidade de previdncia privada. APELAO CVEL N 1.0145.07.425411-4 4/001 - Co marca de Juiz de Fora - Apelante: Geraldo Mendes Apelados: Banco Bradesco S.A., Bradesco Previdncia Seguros S.A. - Relator: DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 15 de outubro de 2008. Fernando Caldeira Brant - Relator. Notas taquigrficas DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT - Trata-se de recurso interposto contra a r. sentena de f. 356/361, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 6 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora, nos autos da ao de cobrana ajuizada por Geraldo Mendes em face de Banco Bradesco S.A. e Bradesco Previdncia e Seguros S.A., que julgou improcedente o pedido inicial, condenando o requerente ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, suspensa a exigibilidade em face da assistncia judiciria gratuita concedida. O autor ajuizou a presente ao de cobrana em desfavor de Banco Bradesco S.A. e Bradesco Previdncia e Seguros S.A., informando que recebe complementao de aposentadoria e que no lhe est sendo repassada verba a que teria direito em virtude de conveno coletiva de trabalho, qual seja auxlio alimentar. Julgados improcedentes os pedidos postos na exordial, o autor interps recurso de apelao, pretendendo o reexame da questo por este Tribunal. No recurso de apelao interposto, com razes s f. 362/372, insurge-se o autor contra a sentena recorrida, alegando que o mesmo percebe a complementao de aposentadoria denominada benefcio Crediprev, a qual, desde maio de 1999, vem sendo paga por Bradesco Previdncia e Seguros S.A. Afirma que, mesmo aps a assuno pelo Bradesco, a complementao de aposentadoria deveria reger-se pelo Regulamento do Plano Geral. Que, contudo, os rus, no vm aplicando sua complementao de aposentadoria o reajuste integral conferido aos bancrios

luz de tais perspectivas, afigura-se-me inequivocamente ilegal e imoral a ausncia de plausvel motivao pelo Estado, no sentido de negar apelada o gozo de sua licena-prmio. Ainda que motivado tal ato, que possui, a rigor, carter discricionrio em prol do servidor pblico, tal fato de ser atestado em toda sua completude, pelo menos, ao fito de levar considerao da apelada, in casu, sobre o que se fundam as alegaes do seu indeferimento. Em vista do explicitado, verifica-se que o ato administrativo contra o qual a apelada se insurge, alm de carecer de motivao vlida, deixou de lhe conceder oportunidade para verificar sua validade e veracidade, ensejando-se, assim, inarredvel violao ao art. 37 da Carta Magna, uma vez que a motivao dos atos jurisdicionais e administrativos, a par do princpio da legalidade, o padro de conduta da Administrao Pblica. Do exposto, em reexame necessrio, peo vnia ao il. Procurador de Justia, para confirmar a deciso singular em seus prprios fundamentos. Prejudicado o recurso voluntrio. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ERNANE FIDLIS e ANTNIO SRVULO. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.

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Ao de cobrana - Auxlio cesta-alimentao Funcionrios da ativa - Natureza salarial Aposentado - Complementao de proventos Direito - Equiparao com os salrios dos ativos Natureza do contrato
Ementa: Ao de cobrana. Auxlio cesta-alimentao. Concesso aos empregados da ativa. Natureza salarial. Aposentado. Direito complementao de proventos. Equiparao salarial. Natureza do contrato.
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em atividade. Justifica que o auxlio cesta-alimentao, por seu carter manifestamente salarial, deveria ser repassado ao mesmo. Cita artigos de lei e jurisprudncias, defendendo a natureza remuneratria do auxlio cesta-alimentao. Ao final, pede a reforma integral da sentena, a fim de que sejam julgados procedentes os pedidos iniciais. Sem preparo por estar litigando sob o plio da justia gratuita, a apelao foi recebida f. 373. Contra-razes s f. 374/377 e f. 379/389. Conheo do recurso, presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de sua admissibilidade. Sem preliminares argidas, passo de pronto ao exame do mrito. A controvrsia restringe-se quanto ao pagamento de cesta alimentao decorrente de conveno coletiva trabalhista tanto para os ativos como tambm para os inativos. Inicialmente, necessrio ressaltar que o contrato firmado entre as partes diz respeito a plano de previdncia privada complementar, no qual o autor figurou como participante, mediante o pagamento de contribuies, visando, aps determinado perodo de contribuio, a receber a complementao mensal aposentadoria paga pelo Regime Geral de Previdncia. Dessa maneira, os fundos de previdncia privada tm como finalidade a complementao da renda do trabalhador que se aposenta, em face da sua flagrante reduo de rendimentos, considerando-se os valores sensivelmente reduzidos dos proventos pagos pela previdncia oficial brasileira. Ora, ao recolher contribuio mensal a um plano de previdncia privada, o trabalhador visa primordialmente manuteno de sua condio financeira quando vier a se aposentar, evitando sofrer o declnio de seus rendimentos em face dos parcos proventos advindos do INSS. Assim, para que no sofram perdas salariais, os funcionrios aposentados devem receber todas as reposies de carter remuneratrio pagas aos ativos da mesma categoria, ainda que concedidas por conveno coletiva, em razo do princpio da isonomia e da paridade prevista constitucionalmente no art. 40, 4, da Constituio Federal. Nessa esteira, faz-se necessria a anlise do auxlio cesta-alimentao postulado no caso em julgamento, verificando-se sua natureza, se remuneratria ou no. Com esse objetivo, vem o art. 457 da CLT dispor a respeito da remunerao, tratando o abono pago pelo empregador como integrante do salrio:
Art. 457. Compreendem-se na remunerao do empregado, para todos os efeitos legais, alm do salrio devido e pago diretamente pelo empregador, como contraprestao do servio, as gorjetas que receber. 1 Integram o salrio no s a importncia fixa estipulada, como tambm as comisses, percentagens, gratificaes ajustadas, dirias para viagens e abonos pagos pelo empregador.

Ementa: Ao de cobrana. Conveno coletiva do trabalho. Abono e alimentao. Justia Trabalhista. Incompetncia. Verba salarial. Incidncia para os ativos e inativos. - competente a Justia Comum para processar e julgar matria relativa complementao de aposentadoria em relao previdncia privada fechada, nada se discutindo sobre a relao de trabalho. Dessa forma, no h que se falar em competncia da Justia Trabalhista. O abono e a alimentao prevista nas convenes coletivas do trabalho so considerados como verbas salariais, uma vez que incidem sobre a remunerao dos empregados ativos e que, pela paridade constitucional, dever tambm incidir sobre a aposentadoria dos inativos (n do processo: 1.0024.06.046926-9/001(1), Relator: Nicolau Masselli, data do julgamento: 27.02.2008, data da publicao: 14.03.2008). Ementa: Ao de cobrana. Previdncia privada. Aposentadoria complementar. Auxlio cesta-alimentao. Carter salarial. - O auxlio cesta-alimentao, desde que no haja previso expressa em conveno coletiva de trabalho da categoria dos autores de que se trata de verba indenizatria, na forma do permissivo constante do art. 7, XXVI, da CF/88, se caracteriza como verba de natureza salarial e deve integrar os benefcios pagos aos aposentados, se pago aos empregados da ativa (n do processo: 1.0145. 05.2601104/001(1), Relator: Otvio Portes, data do julgamento: 11.04.2007, data da publicao: 08.05.2007).

A negativa de pagamento aos inativos dos abonos recebidos pelos trabalhadores em atividade seria negar o prprio fim que deveria ser alcanado atravs do plano de previdncia privada firmado, qual seja de complementar os parcos proventos pagos pelo Regime Geral de Previdncia, proporcionando ao aposentado a
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Portanto, diante da literalidade da lei, incontestvel o fato de compor a remunerao o abono pago pelo empregador, ainda que seja ele fruto de conveno coletiva de trabalho e pago de forma nica. Nesse diapaso, possuindo o referido auxlio alimentao o carter remuneratrio e atuando em carter de recomposio salarial concedida aos trabalhadores em atividade, dever ser estendida aos aposentados, sob pena de ser-lhes negada a equiparao de seus proventos com os salrios pagos s mesmas categorias de empregados das quais fizeram parte. O certo que o auxlio cesta-alimentao j foi firmado pelos tribunais do Pas como verba de carter salarial, de cunho assistencial, que integra o vencimento do empregado da ativa e deve incorporar o benefcio de aposentadoria complementar pago pela r aos empregados aposentados da instituio financeira em referncia. Somente no caso de haver expressa previso na conveno coletiva de trabalho da categoria a que pertence o autor que poderia tal verba ser entendida como de natureza indenizatria, o que no o caso dos autos, haja vista a ausncia dessa previso nos documentos ora colacionados. Nesse sentido, vem-se manifestando a jurisprudncia deste Sodalcio:

manuteno da mesma condio financeira ostentada quando em atividade no mercado de trabalho. Frise-se que o contrato de previdncia privada complementar contrato oneroso, atravs do qual os contratantes arcam com reiteradas contribuies pecunirias, tendo como contraprestao a complementao de suas aposentadorias pela contratada, visando, reitero, seja mantida a equiparao entre os proventos dos aposentados com o vencimento dos empregados da ativa. Ante tais premissas, entendo que deve sofrer reforma a sentena proferida em primeiro grau. Diante de tudo exposto, dou provimento ao recurso, para reformar a sentena atacada e julgar procedentes os pedidos formulados na inicial, para condenar os requeridos ao pagamento ao autor da verba denominada auxlio cesta-alimentao sempre que prevista em convenes coletivas de trabalho, firmadas pela categoria a que pertence o autor, bem como ao pagamento daqueles valores no repassados, sob aquele ttulo, respeitado o prazo prescricional de 5 anos da propositura da ao, conforme Smula 291 do STJ. Tudo acrescido de correo monetria a contar do ajuizamento da ao e de juros de mora de 1% ao ms, desde a citao. Invertam-se os nus de sucumbncia. Custas recursais, pelos rus. DES. AFRNIO VILELA - Acompanho s inteiras o voto de lavra do eminente Relator, Desembargador Fernando Caldeira Brant, visto que, diante do carter salarial da verba alimentar, deve ser computada na apurao dos valores da previdncia complementar. DES. DUARTE DE PAULA - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO.

interesse de agir, a possibilidade jurdica do pedido e a legitimidade das partes. - A instituio financeira demandada, ainda que no mantenha relao jurdica com o autor, mantm com o terceiro, emitente do cheque, relao contratual (contrato de abertura de conta corrente), que implica a deteno de documento no qual consta o endereo deste ltimo, cuja exibio se pretende. - A ao cautelar exibitria na hiptese se amolda prevista no art. 844, II, do CPC, podendo o contrato de conta corrente firmado entre o emitente do cheque e a instituio financeira r ser caracterizado como documento comum, em virtude da clara pertinncia entre tal instrumento (onde consta o endereo do correntista) e a relao jurdica na qual o autor figura como credor da importncia retratada no cheque. APELAO CVEL N 1.0145.08.451706-2 2/001 - Co marca de Juiz de Fora - Apelante: Carlos Marcos de Carvalho Valente de Barros - Apelado: Unibanco-U Unio Bancos Brasileiros S.A. - Relator: DES. LUCAS PEREIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO PARA AFASTAR A PRELIMINAR DE CARNCIA DE AO E CASSAR A SENTENA. Belo Horizonte, 13 de novembro de 2008. - Lucas Pereira - Relator. Notas taquigrficas DES. LUCAS PEREIRA - Trata-se de apelao contra a deciso da MM. Juza da 3 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora, que julgou extinto o processo sem resoluo do mrito nos autos da ao de exibio de documentos, ajuizada por Carlos Marcos de Carvalho Valente de Barros, em desfavor de Unibanco - Unio de Bancos Brasileiros. Noticia a exordial que o autor figura como credor do cheque descrito na inicial e, ao lev-lo compensao, restou frustrado o seu pagamento. Relata que a r se recusa a fornecer o endereo do emitente do cheque, para que o requerente possa adotar as providncias necessrias satisfao do seu direito, razo pela qual ajuizou a presente demanda, requerendo a exibio de documento que comprove o endereo atualizado do emitente do ttulo, nos termos da Circular n 2.989 do Bacen.

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Exibio de documentos - Instituio financeira Devoluo de cheque - Correntista - Informao sobre o endereo - Carncia da ao afastada
Ementa: Ao de exibio de documentos. Instituio financeira. Devoluo de cheque. Informao sobre o endereo do correntista. Carncia de ao afastada. Sentena cassada. - Ao portador de cheque devolvido por insuficincia de fundos dado, no intuito de viabilizar a cobrana de seu crdito, ajuizar ao de exibio de documentos em face da instituio financeira sacada, objetivando o fornecimento de documentao que indique o endereo do sacador-correntista, restando presente, na hiptese, o
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s f. 11-12, foi proferida sentena pela douta julgadora primeva, a qual julgou extinto o processo, sem resoluo do mrito, por inadequao da via eleita, com fulcro no disposto no art. 295, III, c/c art. 267, I, do CPC. O autor apresentou recurso de apelao s f. 1425, alegando que a Juza a quo feriu os princpios da tutela estatal, do livre acesso ao Judicirio e da boa-f objetiva. Afirma que resta presente o binmio necessidade e adequao, necessrio para configurar o interesse de agir, sendo cabvel a ao de exibio de documentos, objetivando ter acesso ao endereo do correntista, conforme determinao constante da Circular n 2.989 do Banco Central, para ajuizar ao buscando a satisfao do seu crdito. Pugna pelo provimento do recurso, com a conseqente cassao da sentena e retorno dos autos origem para que seja determinada a citao da r. No houve apresentao de contra-razes, uma vez que a relao processual no foi formada. Conheo do recurso, visto que prprio, tempestivo, regularmente processado e isento de preparo por litigar o apelante sob o plio da justia gratuita. Esclarea-se que o autor alega que recebeu, mediante endosso, cheque do banco ru em pagamento a servios prestados. Todavia, ao tentar descont-lo, este foi devolvido por insuficincia de fundos, recusando-se a requerida a fornecer o endereo do emitente. Requereu, assim, a apresentao da documentao que comprove o endereo atual do emitente do ttulo. s f. 11-12, foi proferida sentena pela douta Julgadora primeva, a qual julgou extinto o processo, sem resoluo do mrito, por inadequao da via eleita, com fulcro no disposto no art. 295, III, c/c art. 267, I, do CPC. O apelante interps o presente recurso, aduzindo que no h que se falar em extino do processo sem resoluo do mrito. Entendo assistir razo ao recorrente e, assim o fazendo, estou me reposicionando em relao matria, porquanto, no julgamento de recursos absolutamente similares (Apelaes nos 1.0145.06.332816-8/001 e 1.0145.07. 401232-2/001), adotei entendimento consoante ao da sentena ora recorrida, cuja cassao agora passo a defender. No presente caso, o autor recebeu em pagamento o cheque de f. 09, emitido por correntista da instituio financeira r, tendo tal ttulo, entretanto, sido devolvido por insuficincia de fundos. Assim, no intuito de possibilitar a cobrana de seu crdito, ajuizou o autor a presente ao de exibio de documentos, pleiteando que o banco sacado fornea o endereo do sacador-correntista. No que se refere ao interesse de agir, Vicente Greco Filho leciona:
O interesse processual , portanto, a necessidade de se recorrer, ao Judicirio, para a obteno do resultado pretendido,

independentemente da legitimidade ou legalidade da pretenso. Para se verificar se o autor tem interesse processual para a ao, deve-se responder afirmativamente seguinte indagao: para obter o que pretende, o autor necessita da providncia jurisdicional pleiteada? No se indaga, pois, ainda, se o pedido legtimo ou ilegtimo, se moral ou imoral. Basta que seja necessrio, isto , que o autor no possa obter o mesmo resultado por outro meio extraprocessual. Faltar o interesse processual, se a via jurisdicional no for indispensvel, como, por exemplo, se o mesmo resultado puder ser alcanado por meio de um negcio jurdico sem a participao do Judicirio. De regra, o interesse processual nasce diante da resistncia que algum oferece satisfao da pretenso de outrem, porque este no pode fazer justia pelas prprias mos. Essa resistncia pode ser formal, declarada ou simplesmente resultante da inrcia de algum que deixa de cumprir o que o outro acha que deveria (in Direito processual civil brasileiro. 10. ed. So Paulo: Saraiva, v. 1, p. 80-81).

Ao seu turno, Humberto Theodoro Jnior assevera:


Localiza-se o interesse processual no apenas na utilidade, mas especificamente na necessidade do processo como remdio apto aplicao do direito objetivo no caso concreto, pois a tutela jurisdicional no jamais outorgada sem uma necessidade, como adverte Allorio. Essa necessidade se encontra naquela situao que nos leva a procurar uma soluo judicial, sob pena de, se no o fizermos, vermo-nos na contingncia de no podermos ter satisfeita uma pretenso (in Curso de direito processual civil. 15. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. 1, p. 56).

Moacir Amaral Santos preleciona:


[...] o interesse de agir um interesse secundrio, instrumental, subsidirio, de natureza processual, consistente no interesse ou necessidade de obter uma providncia jurisdicional quanto ao interesse substancial contido na pretenso. Basta considerar que o exerccio do direito de ao, para ser legtimo, pressupe um conflito de interesses, uma lide, cuja composio se solicita do Estado (in Primeiras linhas de direito processual civil. 6. ed. So Paulo: Saraiva, p. 143).

cedio que o interesse processual est no apenas na utilidade, mas especificamente na necessidade do processo a viabilizar a aplicao do direito objetivo ao caso concreto. Ora, no h dvida de que o autor necessita do endereo do sacador, emitente do cheque, para viabilizar eventual ao de cobrana, sendo certo que a instituio financeira demandada, com a qual aquele mantm contrato de conta corrente, possui tal informao. Nesse sentido:
Exibio de documentos - Interesse processual. - H interesse processual no exerccio da ao de exibio do endereo de emitente de cheque sem fundo, voltada contra o sacado (TJMG, Ap. Cvel n 1.0145.06.332.049-6/001, Rel. Des. Jos Amancio).

Registre-se, ainda, que o aviamento de uma ao como a aqui proposta no depende de prvio requeriJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 187, p. 41-242, out./dez. 2008

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mento administrativo, no se admitindo falar em falta de interesse processual pela ausncia de recusa da apelada em fornecer a documentao. Alis, tem-se que houve a referida recusa, pois at o presente momento os documentos no foram exibidos, na forma pretendida. Resta presente, portanto, o interesse de agir, alm da possibilidade jurdica do pedido, na medida em que ao autor, portador de cheque emitido por correntista de instituio financeira, dado pleitear dessa ltima informao acerca de seu endereo. No que tange legitimidade das partes, reputo-a igualmente presente. Leciona Humberto Theodoro Junior sobre a legitimatio ad causam:
[...] Parte em sentido processual, um dos sujeitos da relao processual contrapostos diante do rgo judicial, isto , aquele que pede a tutela jurisdicional (autor) e aquele em face de quem se pretende fazer atuar dita tutela (ru). Mas, para que o provimento de mrito seja alcanado, para que a lide seja efetivamente solucionada, no basta existir um sujeito ativo e um sujeito passivo. preciso que os sujeitos sejam, de acordo com a lei, partes legtimas, pois, se tal no ocorrer, o processo se extinguir sem julgamento do mrito (art. 267, IV). Entende o douto Arruda Alvim que estar legitimado o autor quando for possvel titular do direito pretendido, ao passo que a legitimidade do ru decorre do fato de ser ele a pessoa indicada, em sendo procedente a ao, a suportar os efeitos oriundos da sentena (in Curso de direito processual civil. Rio de Janeiro: Forense, 2005, p. 67).

bilidade jurdica do pedido e adequao da via eleita, tenho que no agiu com o costumeiro acerto a MM. Juza sentenciante ao extinguir o processo sem resoluo do mrito, devendo ser cassada a r. sentena de primeiro grau. Por oportuno, saliente-se que, embora superada a questo preliminar, no possvel se proceder apreciao da questo de mrito por este Tribunal, conforme disposto no art. 515, 3, do Cdigo de Processo Civil, na redao conferida pela Lei n 10.352, de 26.12. 2001, uma vez que a demanda no est em condies de imediato julgamento, tendo em vista que a parte r nem sequer foi citada. Com tais razes de decidir, dou provimento ao recurso, para afastar a preliminar e cassar a r. sentena de primeiro grau, determinando o retorno dos autos ao juzo de origem, para que se promova a citao da requerida, devendo o feito prosseguir nos seus ulteriores termos. Custas recursais, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDUARDO MARIN DA CUNHA e IRMAR FERREIRA CAMPOS. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO PARA AFASTAR A PRELIMINAR DE CARNCIA DE AO E CASSARAM A SENTENA.

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Pois bem, sendo o autor portador de ttulo de crdito (cheque) a ele endossado, no h dvidas de que o mesmo parte legtima para demandar a exibio da documentao de que necessita para implementar seus direitos creditcios, estando presente, portanto, a legitimidade ativa. De igual forma, a legitimidade passiva tambm se faz presente, na medida em que eventual procedncia do pedido deve mesmo ser suportada pela requerida. Isso porque a instituio financeira demandada, ainda que no mantenha relao jurdica com o autor, mantm com o terceiro, emitente do cheque, relao contratual (contrato de abertura de conta corrente), que implica a deteno de documento no qual consta o endereo deste ltimo, cuja exibio se pretende. Ressalte-se, por fim, a adequao da cautelar exibitria na hiptese dos autos, que se amolda prevista no art. 844, II, do CPC, podendo o contrato de conta-corrente firmado entre o emitente do cheque e a instituio financeira r ser caracterizado como documento comum, em virtude da clara pertinncia entre tal instrumento (onde consta o endereo do correntista) e a relao jurdica na qual o autor figura como credor da importncia retratada no cheque. Dessa forma, estando presentes a legitimidade ad causam de ambas as partes, o interesse de agir, a possi172
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Cumprimento de sentena - Devedor - Bem imvel - Impenhorabilidade - No-comprovao Usufruto - Penhora sobre a nua propriedade - Possibilidade
Ementa: Agravo de instrumento. Cumprimento de sentena. Imvel urbano. Impenhorabilidade no comprovada. Imvel do devedor, dado em usufruto. Possibilidade de penhora, que recair sobre a nua propriedade. Recurso provido. - A impenhorabilidade do bem de famlia questo de ordem pblica, podendo ser conhecida de ofcio ou pleiteada por simples petio, na execuo ou em aes incidentais a esta. - A finalidade da Lei 8.009/90 assegurar uma residncia digna ao devedor e sua famlia, tornando impenhorvel apenas o imvel residencial da entidade familiar, considerando como residncia um nico imvel utilizado para moradia permanente, podendo a constrio atingir os demais imveis de propriedade do devedor. - Em no tendo sido comprovado que o imvel que se pretende penhorar se enquadra nos requisitos dispostos na Lei n 8.009/90, deve ser afastada sua impenhorabilidade.

- possvel a constrio de imvel do devedor, gravado pela clusula de usufruto, uma vez que a penhora recair sobre a nua propriedade, sem implicar o cancelamento do usufruto, o qual impenhorvel, salvo o direito ao seu exerccio (CPC, art. 716). AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0481.02.0175149/001 - Comarca de Patrocnio - Agravante: Marcelo de Oliveira Ferreira - Agravadas: Juliana Cndida de Castro e outras - Relator: DES. EDUARDO MARIN DA CUNHA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 4 de dezembro de 2008. - Eduardo Marin da Cunha - Relator. Notas taquigrficas DES. EDUARDO MARIN DA CUNHA - Trata-se de agravo de instrumento aviado por Marcelo de Oliveira Ferreira contra a deciso de f. 77-TJ, proferida nos autos da ao movida contra Juliana Cndida de Castro, Maria Helena de Castro, Darci Maria de Castro e Darlene Lcia de Castro, em fase de cumprimento de sentena, na qual o Julgador primevo indeferiu o pedido de penhora sobre o bem indicado pelo agravante. Sustenta o agravante que requereu o cumprimento da sentena, que condenou o Sr. Abel Ribeiro de Castro ao pagamento dos honorrios advocatcios, no importe de 15% sobre o valor da execuo. Informa que o Sr. Abel Ribeiro de Castro faleceu durante o curso do processo, sendo substitudo pelas herdeiras, ora agravadas. Afirma ter indicado penhora o nico imvel pertencente ao falecido (devedor primrio), objeto de partilha em favor das agravadas. Salienta que o imvel indicado compunha o ativo do esplio e, assim, deve responder pelo pagamento das dvidas existentes ao seu tempo, por fora dos arts. 1.997, 2.000 do CC e 597 do CPC. Acrescenta que a prpria sentena, que homologou a partilha dos bens deixados pelo esplio (f. 69-TJ), resguardou o direito do agravante. Defende, outrossim, que a tese de impenhorabilidade das agravadas padece de verossimilhana, pois o fato jurdico gerador do crdito muito anterior prpria morte do inventariado. Assevera que a proteo da Lei n 8.009/90 protege o usufruto, mas permite a penhora do direito ao exerccio do usufruto. Nesse sentido, alega que as doaes e o usufruto manejados pelas agravadas, muito embora tenham sido realizados com o intuito de fraudar a execuo e direito de

terceiros, tiveram efeito contrrio, pois serviram para descaracterizar o imvel como sendo bem de famlia, afastando sua impenhorabilidade legal. Pediu o provimento do agravo, a fim de se fazer incidir a penhora sobre metade do imvel urbano descrito f. 61-TJ. O agravo foi recebido apenas no efeito devolutivo (f. 86-TJ) e o Magistrado primevo informou a manuteno da deciso hostilizada (f. 96-TJ). As agravadas, por sua vez, apresentaram contraminuta (f. 98/101-TJ). Asseveram que a recorrida Juliana Cndida de Castro, viva do Sr. Abel Ribeiro de Castro, reside no imvel indicado penhora pelo agravante, onde exerce seu direito de usufruto (f. 62-TJ), bem como seu direito real de habitao. Ademais, alegam que se trata de bem de famlia, protegido pela impenhorabilidade, sendo o nico que possui para residir. Pleitearam o desprovimento do agravo. Presentes os pressupostos de sua admissibilidade, conheo do agravo de instrumento. Cinge-se o recurso anlise da deciso que indeferiu o pedido de penhora sobre o bem descrito f. 61TJ, indicado pelo exeqente/agravante. Compulsando os autos do recurso, verifico que a sentena que ora se cumpre se originou de embargos do devedor, em face do processo de execuo movido pelo Sr. Abel Ribeiro de Castro, iniciado no ano de 2002 (f. 15-TJ). O ora agravante informa ter atuado como procurador dos ento embargantes e, em conseqncia do no-acolhimento dos embargos, o ento exeqente, Sr. Abel Ribeiro de Castro, foi condenado ao pagamento de honorrios sucumbenciais de 15% sobre o valor da execuo, em agosto de 2006 (f. 18/23-TJ). Assim, em 1.10.07, requereu o cumprimento da sentena, contra as herdeiras do Sr. Abel Ribeiro de Castro (f. 09-TJ). Houve a homologao da partilha do nico bem deixado pelo Sr. Abel Ribeiro de Castro, consistente no imvel urbano que ora se pretende penhorar (f. 61/65 e 69-TJ). O art. 1 da Lei n 8.009/90 prescreve:
Art. 1 O imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar, impenhorvel e no responder por qualquer tipo de dvida civil, comercial, fiscal, previdenciria ou de outra natureza, contrada pelos cnjuges ou pelos pais ou filhos que sejam seus proprietrios e nele residam, salvo nas hipteses previstas nesta lei. Pargrafo nico. A impenhorabilidade compreende o imvel sobre o qual se assentam a construo, as plantaes, as benfeitorias de qualquer natureza e todos os equipamentos, inclusive os de uso profissional, ou mveis que guarnecem a casa, desde que quitados.

J o art. 5 enuncia que:


Art. 5 Para os efeitos de impenhorabilidade, de que trata esta lei, considera-se residncia um nico imvel utilizado pelo casal ou pela entidade familiar para moradia permanente. [...].
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Sobre a impenhorabilidade do bem de famlia, trago a lume as lies de Alexandre Freitas Cmara:
A Lei n 8.009/90 afirma ser impenhorvel o imvel residencial prprio do casal, ou de entidade familiar, aduzindo que tal imvel no responder por dvidas de qualquer natureza, ressalvados os casos previstos na prpria lei (e que se encontram no art. 3 do referido diploma). Apesar da dico da lei, no necessrio que o imvel pertena ao casal, ou a todos os integrantes da entidade familiar (como, por exemplo, se o imvel tivesse de pertencer ao pai e a todos os filhos que com ele morassem, em condomnio). Basta que o imvel pertena ao devedor, que nele resida (s ou com sua famlia, repetindo-se, ainda uma vez, que, pelo entendimento dominante, com o qual no concordamos, o imvel do devedor que reside sozinho no estaria protegido pela norma em anlise) (Lies de direito processual civil. 14. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007, v. 2, p. 321-322).

Vale ressaltar, ainda, que nem sequer as demais agravadas residem no imvel que se pretende penhorar. Assim, no h prova, nos autos, de que o imvel sobre o qual recair a penhora seja bem de famlia, protegido pela impenhorabilidade da Lei n 8.009/90. A jurisprudncia assentou o entendimento de que cabe ao devedor a prova de que o bem de famlia. Nesse sentido:
Agravo regimental. Agravo de instrumento. Lei 8.009/90. Bem de famlia. Prova a cargo do devedor. Novao. Reexame de prova. Smula 7/STJ. Excesso de penhora. Momento da alegao aps a avaliao. 1 - Infirmar as concluses do acrdo recorrido que discute a qualidade de bem de famlia, nos termos da Lei 8.009/90, do imvel objeto da controvrsia e, tambm, da inocorrncia de novao, demanda reexame do conjunto probatrio delineado nos autos, motivo por que a reviso do julgado esbarra na censura da Smula 7/STJ. 2 - Cabe ao devedor o nus da prova do preenchimento dos requisitos necessrios para enquadramento do imvel penhorado na proteo concedida pela Lei n 8.009/90 ao bem de famlia, quando a sua configurao no se acha, de pronto, plenamente caracterizada nos autos. 3 - A alegao de eventual excesso de penhora, conforme preceitua o prprio art. 685, caput, do Cdigo de Processo Civil, dever ser feita aps a avaliao. Precedentes. 4 - Agravo regimental no provido (STJ - AgRg no Ag 655553/ RJ Agravo Regimental no Agravo de Instrumento 2005/ 0015580-1 - Relator: Ministro Fernando Gonalves - rgo Julgador: 4 Turma - j. em 05.05.2005 - Data da publicao/fonte: DJ de 23.05.2005, p. 298).

A finalidade da Lei 8.009/90 assegurar uma residncia digna ao devedor e sua famlia, tornando impenhorvel apenas o imvel residencial da entidade familiar, considerando como residncia um nico imvel utilizado para moradia permanente, podendo a constrio atingir os demais imveis de propriedade do devedor. Registre-se que a impenhorabilidade do bem de famlia questo de ordem pblica, devendo ser conhecida em qualquer tempo e grau de jurisdio, podendo ser alegada por simples petio, na execuo ou em aes incidentais a esta. Ademais, na linha de entendimento do STJ, considero irrenuncivel o direito impenhorabilidade do bem de famlia, uma vez que o escopo da lei a proteo no do devedor, mas de sua famlia, colocando a salvo os membros da entidade familiar que no constituram a dvida, mas que utilizam o imvel como residncia ou dele necessitam. O documento de partilha de f. 61/65-TJ, homologado f. 69-TJ, assim descreve o nico imvel deixado pelo Sr. Abel Ribeiro de Castro:
Um imvel urbano constante de uma casa residencial, com 9 cmodos, alpendre e demais dependncias e o respectivo lote de terreno, medindo 12,40m de frente para a Rua Governador Valadares, n 1.387, por 18,40 de laterais, situado nesta Cidade de Patrocnio/MG [...]

Tambm no merece prosperar a alegao de que a Sr. Juliana, agravada, goze de direito real de habitao sobre aquele imvel. Isso porque, para a configurao do direito real de habitao, por ser este personalssimo, igualmente necessrio que a parte resida no imvel. O Cdigo Civil de 2002, em seu art. 1.831, dispe:
Ao cnjuge sobrevivente, qualquer que seja o regime de bens, ser assegurado, sem prejuzo da participao que lhe caiba na herana, o direito real de habitao relativamente ao imvel destinado residncia da famlia, desde que seja o nico daquela natureza a inventariar.

Por outro lado, na qualificao da Sr. Juliana Cndida de Castro, agravante, viva do Sr. Abel, consta o endereo onde ela reside:
Sr. Juliana Cndida de Castro, brasileira, viva, do lar, residente e domiciliada na Rua Governador Valadares, n 1.397, Centro, Patrocnio/MG [...] (f. 62-TJ).

Segundo prestantes lies de Slvio de Salvo Venosa:


O direito real de habitao ainda mais restrito. atribudo ao habitador o direito personalssimo e temporrio de residir em imvel, no podendo ser cedido nem mesmo seu exerccio. Cuida-se de direito real sobre coisa alheia, porque o titular reside em imvel que no seu. Pode faz-lo, evidentemente, com sua famlia. A lei no se restringe ao imvel exclusivamente urbano (Direito civil: direitos reais. 3. ed., So Paulo: Atlas, 2003, p. 450).

Diante disso, no h como se acatar a alegao de que a agravada Sr. Juliana Cndida de Castro reside no imvel que se pretende penhorar, motivo pelo qual no h como declar-lo bem de famlia. Os dados dos referidos imveis conferem com aqueles dispostos nos documentos de f. 25, 33, 36, 52, 57/57-v., 61/64-TJ, todos juntados pelas partes agravadas.
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Vale curar em Caio Mrio da Silva Pereira:


O titular desse direito pode usar a casa para si, residindo nela, mas no alug-la nem emprest-la. E, se for conferido

a mais de uma pessoa, qualquer delas que a ocupar estar no exerccio de direito prprio, nada devendo s demais a ttulo de aluguel. Como so iguais os direitos, a nenhum ser lcito impedir o exerccio do outro ou dos outros (Instituies de direito civil. 18. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004, v. 4, p. 308).

seja submetida constrio judicial [...] (TAMG, 4 Cmara Cvel, Ap. 246.332-7, Rel. Juiz Clio Csar Paduani, j. em 5.11.1997, RJTAMG 69/359).

Acerca da impenhorabilidade do usufruto, a jurisprudncia do STJ:


Civil. Usufruto. - Os frutos so penhorveis; o usufruto no. Recurso especial conhecido, mas no provido. (REsp 242031/SP , Rel. Ministro Ari Pargendler, rgo Julgador: 3 Turma, j. em 02.10.2003, p. no DJ de 29.3.2004, p. 229.)

Em no sendo comprovado que o imvel sobre o qual se pretende fazer incidir a penhora serve de residncia para a agravada Sr. Juliana, deve ser afastada a hiptese de impenhorabilidade, baseada no direito real de habitao. Esse tambm o entendimento do STJ:
Embargos de terceiro. Direito real de habitao. Art. 1.611, 2, do Cdigo Civil de 1916. Usufruto. Renncia do usufruto: repercusso no direito real de habitao. Registro imobilirio do direito real de habitao. Precedentes da Corte. 1. A renncia ao usufruto no alcana o direito real de habitao, que decorre de lei e se destina a proteger o cnjuge sobrevivente, mantendo-o no imvel destinado residncia da famlia. 2. O direito real de habitao no exige o registro imobilirio. 3. Recurso especial conhecido e provido (REsp 565.820/PR, Rel. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, Terceira Turma, j. em 16.09.2004, DJ de 14.03.2005, p. 323).

Por derradeiro, insta consignar que o fato de ter havido a doao, com clusula de usufruto vitalcio, da meao feita pela Sr. Juliana, viva meeira, aps o falecimento do Sr. Abel Ribeiro, conforme escritura de f. 57/58-TJ, no impede a realizao da constrio. que a constrio recair sobre a nua propriedade do bem, e no sobre o usufruto. Sobre o usufruto, ensina Orlando Gomes:
O usufruto acarreta duas ordens de direitos na mesma coisa: 1) os direitos do usufruturio, isto , daquele a quem foi concedido; 2) os direitos do proprietrio, isto , do dono da coisa usufruda pelo outro. A este chama-se nu proprietrio, porque seu direito de propriedade se despe dos principais atributos enquanto perdura o usufruto [...] (Direitos reais. 19. ed., atualizada por Luiz Edson Fachin, Rio de Janeiro: Forense, 2005, p.334).

Votaram de acordo com o Relator OS DESEMBARGADORES IRMAR FERREIRA CAMPOS e LUCIANO PINTO. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Ao declaratria de inexistncia de dbito Nulidade de ato jurdico - Cumulao de aes Acordo - Pedido de desistncia - Procurao Poderes para transigir - Ausncia
Ementa: Processual civil. Agravo de instrumento. Deciso que indefere pedido de desistncia de acordo. Procurao, todavia, que no contemplava poderes especiais para transigir. Inteligncia do art. 38 do Cdigo de Processo Civil. - A chamada clusula ad judicia confere ao advogado poderes para praticar todo e qualquer ato processual, exceto os mencionados na segunda parte do art. 38 do CPC, para cuja prtica o advogado necessita de poderes especiais. - Conforme prestigiada doutrina, no se pode interpretar ampliativamente norma que restringe direitos, como o caso do art. 38. Assim, para a prtica de qualquer ato de disposio de direito (renunciar ao direito sobre o qual se funda a ao, reconhecer juridicamente o pedido, confessar, transigir, receber e dar quitao, prestar
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Como sabido, ainda que penhorado o bem e, posteriormente, arrematado por terceiro, mantm-se o usufruto sobre o imvel. Com efeito, a penhora da nua propriedade e a conseqente arrematao no tm o condo de implicar o cancelamento do usufruto vitalcio. Sobre a matria, j decidiu o antigo Tribunal de Alada de Minas Gerais, ora unificado a este Tribunal de Justia, que o fato de haver usufruto sobre o imvel no obsta a constrio da nua propriedade:
Embargos de terceiro. Usufruto. Penhora. Bem imvel. Compra e venda. Clusula de inalienabilidade. Nulidade. O fato de os bens, objeto da execuo, estarem gravados pelo usufruto vitalcio no obsta a que a nua propriedade

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Dessa forma, a penhora dever recair no direito de propriedade (at porque no poderia incidir sobre o usufruto), no acarretando a extino dos direitos da usufruturia, os quais so impenhorveis, salvo o direito ao seu exerccio (CPC, art. 716). Com tais razes de decidir, dou provimento ao agravo, para, em reforma deciso hostilizada, determinar a penhora sobre o direito de propriedade do bem descrito f. 61-TJ. Custas, pelas agravadas, cuja exigibilidade suspendo, nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50.

depoimento pessoal, receber citao, desistir da ao, desistir do recurso interposto etc.), o advogado precisa estar munido de poderes especiais, alm daqueles constantes da clusula ad judicia. Recurso provido. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0604.06.0009445/001 - Comarca de Santo Antnio do Monte Agravante: Indstria, Comrcio e Transporte de Fogos de Artifcio Cienfuegos Ltda. - Agravada: Impressora Brasil Ltda. - Relator: DES. MAURO SOARES DE FREITAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 4 de dezembro de 2008. - Mauro Soares de Freitas - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pela agravante, o Dr. Marcelo Tinoco Lomego. DES. MAURO SOARES DE FREITAS - Cuida-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito suspensivo, interposto por Indstria, Comrcio e Transporte de Fogos de Artifcio Cienfuegos Ltda., cujo representante legal se diz inconformado com a interlocutria de f. 13/16-TJ, proferida nos autos da ao declaratria de inexistncia de dbito, cumulada com nulidade de ato jurdico (f. 17/21-TJ), ajuizada em desfavor de Impressora Brasil Ltda. e outros, na qual o MM. Juiz de Direito da Comarca de Santo Antnio do Monte indeferiu pedido de desconsiderao da transao (f. 29/30-TJ) submetida homologao, ao fundamento de que, uma vez contemplados, no mandato judicial, poderes especficos para tanto, firmado o acordo, no seria possvel, a qualquer das partes, arrepender-se. Em suas razes de inconformismo (f. 02/09-TJ), a agravante adverte no haver, na procurao, poderes expressos para transigir, ao acrscimo de que o instrumento de transao, ainda no homologado, carece de assentimento, manifestado no pedido de desconsiderao. Traslada os documentos de f. 10/36-TJ, pugnando, ao final, pelo provimento do recurso. Conforme deciso fundamentada s f. 45/46-TJ, deferiu-se o pretendido efeito suspensivo, ocasio em que foram requisitadas informaes ao eminente Juiz da causa, prestadas, em tempo e modo, na conformidade do ofcio de f. 52-TJ.
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Resposta s f. 71/78-TJ, em bvia infirmao. O presente recurso foi redistribudo ao eminente Desembargador Batista de Abreu, que, todavia, na conformidade das razes de f. 91-TJ, suscitou dvida de competncia. Conforme determinao do excelentssimo Primeiro Vice-Presidente (f. 93-TJ), os autos me vieram conclusos. Presentes os pressupostos processuais de admissibilidade, conheo do recurso. Reza o art. 38, caput, do Cdigo de Processo Civil, verbis:
Art. 38. A procurao geral para o foro, conferida por instrumento pblico, ou particular assinado pela parte, habilita o advogado a praticar todos os atos do processo, salvo para receber a citao inicial, confessar, reconhecer a procedncia do pedido, transigir, desistir, renunciar ao direito sobre que se funda a ao, receber, dar quitao e firmar compromisso.

A chamada clusula ad judicia confere ao advogado poderes para praticar todo e qualquer ato processual, exceto os mencionados na segunda parte do artigo, para cuja prtica o advogado necessita de poderes especiais. Como bem observado por Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade Nery (Cdigo de Processo Civil comentado e legislao extravagante. 10. ed. rev., ampl. e atual. at 1 de outubro de 2007, 1 reimpresso. So Paulo: RT, 2008, nota 4 ao art. 38, p. 245), verbis:
Como importa em restrio de direito, o rol dessas excees taxativo (numerus clausus), no comportando ampliao. No se pode interpretar ampliativamente norma que restringe direitos, como o caso do art. 38. Para a prtica de qualquer ato de disposio de direito (renunciar ao direito sobre o qual se funda a ao, reconhecer juridicamente o pedido, confessar, transigir, receber e dar quitao, prestar depoimento pessoal, receber citao, desistir da ao, desistir do recurso interposto etc.), o advogado precisa estar munido de poderes especiais, alm daqueles constantes da clusula ad judicia.

Na hiptese vertente, em que o substabelecimento reproduzido s f. 11-TJ foi passado aos procuradores da agravante sem reservas, constata-se que clusula ad judicia do mandato outorgado ao procurador originalmente constitudo foram acrescidos poderes especiais para reconhecer e renunciar direitos, desistir, receber e dar quitao. Com efeito, no foram contemplados poderes especiais para transigir, de sorte que o acordo encetado entre as partes no tem como vingar no mundo jurdico, donde no assiste razo ao eminente Juiz da causa quando se ope ao pedido de desistncia. Nem se diga que os poderes especiais para reconhecer e renunciar direitos contemplaria, por implcita, a clusula que confere poderes ao procurador para transigir, porquanto, conforme consignado em linhas anteriores, a norma contida na segunda parte do art. 38 do

CPC deve ser interpretada restritivamente. Ademais, a transao difere do reconhecimento/renncia de direitos, porquanto reclama que credor e devedor, por concesses recprocas, ponham fim a uma obrigao, ao passo que aquela outra prescinde do elemento de reciprocidade, de sorte que, se s o credor ceder, haver renncia; se s o devedor o fizer, haver submisso, mas nunca transao (cf. FIZA, Csar. Direito civil: curso completo. 10. ed. rev., atual. e ampl. Belo Horizonte: Del Rey, 2007, p. 620). Forte em tais argumentos, dou provimento ao recurso, mais precisamente para determinar seja obstada a prtica do ato homologatrio, prosseguindo-se o feito na forma de direito. Custas, ao final, pelo vencido. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BARROS LEVENHAGEN e MARIA ELZA. Smula - DERAM PROVIMENTO.

Preliminares rejeitadas e recurso no provido. APELAO CVEL N 1.0295.02.002479-6 6/001 - Comarca de Ibi - Apelante: Jos Eustquio Lemos e outro - Apelada: Planagri Ltda. - Relator: DES. MARCOS LINCOLN Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 2 de dezembro de 2008. - Marcos Lincoln - Relator. TJMG - Jurisprudncia Cvel Notas taquigrficas DES. MARCOS LINCOLN - Jos Eustquio Lemos e Rogrio Eustquio Andrade Lemos ajuizaram Ao Declaratria de Inexistncia de Dbito cumulada com Perdas e Danos em face de PLANAGRI LTDA., alegando terem contratado com a requerida o fornecimento de insumos agrcolas, bem como a assistncia tcnica para a correta dosagem e aplicao dos defensivos e que, aps a aplicao do produto Surpass, de forma insuficiente, em parte da gleba rural, de que so proprietrios, tiveram enormes prejuzos com a reduo na safra de milho, o que culminou com o inadimplemento de obrigaes celebradas com instituies financeiras, obrigandoos a alienar a propriedade rural por valor abaixo do preo de mercado, como forma de quitar as dvidas vencidas. Pugnaram pela condenao da requerida ao pagamento dos danos materiais e morais decorrentes do fato. A r. sentena recorrida (f. 110/114) julgou improcedente o pedido inicial, ao argumento de que os autores no se desincumbiram de comprovar a prestao defeituosa do servio por parte da r, condenando os autores ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, fixados em R$1.000,00 (mil reais). Os embargos declaratrios interpostos pelos autores foram rejeitados pela r. deciso de f. 119/120. Inconformados, os autores interpuseram apelao. Em suas razes recursais, afirmaram que a sentena nula por afronta ao princpio da identidade fsica do juiz e por ausncia de completa prestao jurisdicional. Alegaram que o julgamento antecipado da lide representou verdadeiro cerceamento de defesa, pois no lhes foi oportunizada a produo de provas necessria comprovao de suas alegaes. Ressaltaram que as provas dos autos demonstram a responsabilidade da r na indicao e acompanhamento tcnico da aplicao, por sua conta e risco, de agrotxico inadequado e insuficiente (na quantidade aplicada), a combater com eficJurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 59, n 187, p. 41-242, out./dez. 2008

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Ao declaratria de inexistncia de dbito Perdas e danos - Cumulao de aes Sentena - Juiz cooperador - Possibilidade Julgamento antecipado da lide - Solicitao da parte - Cerceamento de defesa - Inexistncia Defensivo agrcola - Aplicao - Prejuzo Comprovao da venda ou assistncia tcnica Ausncia - Responsabilidade civil afastada
Ementa: Ao declaratria c/c indenizao. Sentena proferida por juiz cooperador. Ausncia de provas em audincia. Possibilidade. Julgamento antecipado da lide. Requerimento pela parte. Cerceamento de defesa. Impossibilidade. Prejuzos causados pela aplicao de defensivo agrcola. Comprovao da venda ou assistncia tcnica. Inocorrncia. Responsabilidade civil afastada. - A sentena proferida por juiz cooperador, em processo instrudo somente com provas documentais, no viola o princpio da identidade fsica do juiz. - A parte que requer o julgamento antecipado da lide no pode recorrer, alegando cerceamento de defesa. - Alegando os autores que foram prejudicados em face da utilizao de defensivo agrcola vendido pela requerida, mas no comprovando a efetiva negociao nem tampouco a prestao de assistncia tcnica para aplicao do defensivo, vendido por terceiro estranho ao processo, no h que se falar na responsabilidade civil.

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cia, as ervas daninhas, causa primeira e nica do malogro total da rea de 33 h... (sic, f. 128). Ao final, requereram a cassao da sentena. Regularmente intimada, a apelada apresentou suas contra-razes. o breve relatrio. Passo a decidir. Observados os requisitos de admissibilidade, conheo do recurso. Preliminares. Nulidade da sentena por afronta ao princpio da identidade fsica do juiz. Insurgem-se os apelantes contra o fato de a r. sentena ter sido proferida por julgador diverso daquele que acompanhou o feito. O princpio processual da identidade fsica do juiz determina que o juiz condutor da audincia de instruo e julgamento deve julgar a causa. Tal princpio, no entanto, no absoluto, tendo a aplicao atenuada pelo prprio art. 132 do CPC. Assim, no presente caso, no existe motivo para que se declare a nulidade da sentena, porquanto no foram produzidas quaisquer provas em audincia (f. 106), sendo as provas carreadas aos autos meramente documentais, pelo que inexiste razo para se cogitar de incompetncia do MM. Juiz prolator da sentena. Diz a doutrina:
A norma estipula a vinculao do juiz que concluiu a audincia, obrigando-o a julgar a lide. A incidncia do princpio se d pelo fato de o juiz colher prova oral em audincia. Caso no haja essa colheita de prova oral, no h vinculao do juiz para proferir sentena (NERY JNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria Andrade. Cdigo de Processo Civil Comentado. So Paulo: RT, p. 533).

apelantes requereu o julgamento antecipado da lide (f. 106), no podendo, aps serem vencidos na pretenso inicial, recorrer, alegando no lhes ter sido oportunizada a produo de provas. A propsito:
Ementa: Embargos do devedor - Execuo por ttulo extrajudicial - Ausncia de dilao probatria - Requerimento de julgamento antecipado da lide pela parte - Cerceamento de defesa no configurado - Alegao de quitao - Ausncia de impugnao - Fato constitutivo no provado pelo autor Improcedncia dos embargos. - No h cerceamento de defesa por ausncia de dilao probatria quando a prpria parte requer o julgamento antecipado da lide. A ausncia de impugnao aos embargos no induz, necessariamente, os efeitos da revelia (TJMG - Apelao Cvel n 489.521-2, Dcima Quarta Cmara Cvel, Rel. Des. Renato Martins Jacob, j. em 14 de abril de 2005). Ementa: Ao de cobrana - Julgamento antecipado da lide - Matria de direito - Cerceamento de defesa - Inocorrncia - Cheque - Descrio da causa debendi - Necessidade. No h o cerceamento de defesa quando, em poca oportuna, as partes opinaram pelo julgamento antecipado da lide, nos termos do art. 330, I, do CPC. Sendo o cheque somente incio de prova, a parte ativa deve declinar e provar o negcio que ensejou sua emisso, at mesmo para propiciar ao ex adverso condies plenas ao exerccio do direito de defesa (TAMG, 3 Cmara Cvel, Ap. Cvel n 469.3456, Rel. Juiz Afrnio Vilela, DJ de 06.10.2004).

Eis o entendimento do Superior Tribunal de Justia:


Processual civil. Transao homologada judicialmente. Magistrado substituto. Princpio da identidade fsica do juiz e da iniciativa das partes. Julgamento extra petita. 1. A atividade jurisdicional no pode substituir a iniciativa das partes, consoante preceituam os arts. 2 e 128 do Cdigo de Processo Civil. A invocao de vcio na transao homologada judicialmente, pelo magistrado que substitua regularmente na vara, j transitada em julgado, no pode ser suscitada de ofcio pelo juiz, mas pela parte prejudicada, em ao prpria, sob pena de julgamento extra petita e ofensa coisa julgada. 2. Ademais, inexiste violao ao princpio da identidade fsica do juiz se a deciso proferida por magistrado substituto, no exerccio regular da jurisdio, se baseou exclusivamente em prova documental. Precedentes da Corte. 3. Recurso especial provido (REsp 831190/MG - Min. Castro Meira - 2 T. - p. em 17.08.2006).

Rejeito, pois, a preliminar. Negativa de prestao jurisdicional. Embora os apelantes tenham declinado diversas assertivas sob o ttulo de preliminar de Negativa de Prestao Jurisdicional, a verdade que se trata de matrias relacionadas ao mrito da demanda, e assim sero analisadas. Mrito. Os apelantes alegam no ter o MM. Juiz primevo apreciado e valorado as provas documentais juntadas s f. 21, 41, 42, 43 e 96, as quais deixariam evidente ter a apelada indicado e vendido o agrotxico Surpass, devendo, portanto, responder pelos prejuzos ocasionados pela sua aplicao na lavoura de milho. No entanto, os documentos coligidos aos autos no comprovam as assertivas dos apelantes, que nem sequer conseguiram comprovar que teriam adquirido o defensivo agrcola Surpass da apelada, mas, pelo contrrio, da declarao trazida aos autos junto com a petio inicial (f. 20), possvel extrair que o produto foi vendido e aplicado por representante indicado pela empresa denominada Zeneca, sem qualquer ligao com a apelada. Vejamos:
A recomendao agronmica para a cultura de milho era baseada exclusivamente com Triamex, herbicida ps-emergente para o controle de plantas daninhas. Quando da venda deste produto para os senhores Jos Eustquio Lemos e Rogrio Andrade Lemos, houve a chegada naquele exato

Merc de tais consideraes, rejeito a preliminar. Cerceamento de defesa. A preliminar de cerceamento de defesa tambm deve ser rechaada, porquanto o prprio procurador dos
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momento do Sr. Rogro Vargas, da empresa multinacional Zeneca, o qual acompanhou aquele exato momento da venda, ofertou-lhes o produto Surpass... O Sr. Rogrio Vargas ofertou o acompanhamento do representante da Zeneca de nome Marcos, para a aplicao daquele produto, o que assim foi definido (sic).

o contrato ser unilateralmente rescindido pelo comodante, aps constitudo o comodatrio em mora, podendo ser-lhe arbitrado aluguel pelo proprietrio do imvel. APELAO CVEL N 1.0091.07.008725-8 8/003 - Co marca de Bueno Brando - Apelante: Sadokin Eletro Eletrnica Ltda. - Apelado: Municpio de Bueno Brando - Relator: DES. FERNANDO BRULIO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 20 de novembro de 2008. Fernando Brulio - Relator. Notas taquigrficas DES. FERNANDO BRULIO - Trata-se de apelao interposta em face da sentena da MM. Juza da Comarca de Bueno Brando, proferida nos autos da ao reivindicatria, que julgou procedente o pedido para determinar a restituio do imvel de propriedade do apelado, no prazo de 30 dias, sob pena do pagamento de multa diria de R$ 200,00, custas e honorrios advocatcios, proferida nos autos da ao reivindicatria, com pedido de antecipao de tutela, movida pelo Municpio apelado contra Sadokin Eletro Eletrnica Ltda. Sustenta a apelante achar-se em vigor o contrato, o que torna invivel a desocupao do imvel, somente possvel aps o trmino do contrato; e a nulidade da sentena por acolher petio inepta. Argi a suspeio da MM. Juza sentenciante que se tornou parcial ao negar a existncia de contratos, agindo com escancarada parcialidade. O Municpio apelado apresentou contra-razes, alegando que o ttulo que deu origem posse do imvel reivindicado um termo de permisso, firmado em 15 de fevereiro de 1995, que tinha por objetivo a instalao, pela apelante, de sua unidade fabril, propiciando a oferta de pelo menos cem novos empregos diretos. Entretanto, no cumpriu essa obrigao e utiliza-se do imvel exclusivamente em proveito particular. Foi ainda advertida, por memorando, quanto ao fato de que fora dada a permisso sem o devido procedimento licitatrio, conforme previsto pelo art. 2 da Lei 8.666/93. Ante a resposta evasiva da apelante, o Municpio expediu decreto, anulando o contrato e ordenando a apelada a desocupar o imvel no prazo de 30 dias. O pedido de antecipao foi indeferido. Conheo do recurso, prprio, tempestivo e regularmente processado.
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Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ELECTRA BENEVIDES e ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE. Smula - REJEITARAM AS PRELIMINARES E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Emprstimo de imvel - Comodato Atos jurdicos - Nomen iuris - Suspeio do juiz Art. 135 do CPC - Comodatrio - Encargo No-cumprimento
Ementa: Emprstimo de coisa imvel. Comodato. Natureza dos atos jurdicos. Nomen iuris. Suspeio do juiz. Casos. Art. 135 do CPC. - A suspeio do juiz deve basear-se num dos motivos elencados no art. 135 do CPC. Diz respeito pessoa do julgador, e no ao inconformismo com o julgado. - Os atos jurdicos se distinguem mais pelas suas caractersticas e objeto do que pelo seu nomen iuris. - A cesso de uso de imvel por longo tempo, para instalao de atividade fabril pela administrao de empresa particular, no mera permisso, mas contrato de comodato. - Se previsto encargo, no cumprido pelo comodatrio, como o de oferta de nmero mnimo de empregos, pode

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Os documentos de f. 41/43 demonstram que os apelantes chegaram a encomendar 60 (sessenta) litros do herbicida Surpass, que foi entregue pela apelada, mas posteriormente devolvido pelos adquirentes. No que tange ao documento de f. 96, data venia, no traz elementos convincentes de que os dados nele expressos tenham vinculao com a Planagri Ltda. Com efeito, no h como imputar qualquer ato ilcito apelada, que no vendeu o produto que teria causado prejuzo aos apelantes e tampouco prestou assistncia tcnica para a sua aplicao, devendo ser mantida a r. sentena, que bem apreciou os fatos descritos nos autos. Forte nesses motivos, nego provimento ao recurso, mantendo inalterada a r. deciso hostilizada. Custas recursais, pelos apelantes.

Por se tratar de prejudicial, cumpre seja examinada inicialmente a exceo de suspeio argida pela apelante contra a digna Juza sentenciante. No demonstrou a r, ora apelante, razo jurdica para a alegada suspeio, ou seja, no demonstrou nenhum dos motivos elencados no art. 135 do CPC. Como se v, a suspeio diz respeito pessoa do julgador, e no ao inconformismo com o julgado. O que cumpre desde logo indagar a natureza jurdica do ttulo de posse concedida apelante. Segundo a sentena, cuida-se de uma mera permisso, que, conforme a lio de Hely Lopes Meirelles, nela transcrita, :
[...] ato administrativo negocial, discricionrio e precrio, pelo qual o Poder Pblico faculta ao particular a execuo de servios de interesse coletivo, ou o uso especial de bens pblicos, a ttulo gratuito ou remunerado, nas condies estabelecidas pela administrao. No se confunde com a concesso, nem com a autorizao: a concesso contrato administrativo bilateral; a autorizao ato administrativo unilateral [...] (Direito administrativo brasileiro. So Paulo: Malheiros, 1996, p. 171).

Embora gratuito, pode prever o contrato o uso da coisa mediante encargo, cujo descumprimento enseja a resciso do contrato. Com efeito, dispe o Cdigo Civil de 2002, em vigor:
Art. 581. Se o comodato no tiver prazo convencional, presumir-se-lhe- o necessrio para o uso concedido; no podendo o comodante, salvo necessidade imprevista e urgente, reconhecida pelo juiz, suspender o uso e gozo da coisa emprestada, antes de findo o prazo convencional, ou o que se determine pelo uso outorgado. Aqui colidem dois interesses. O do comodatrio, que gratuitamente utiliza a coisa de outrem, e do comodante, que, por no poder prever uma necessidade urgente, deu de emprstimo coisa que agora lhe faz falta. evidente que a lei deve proferir o interesse do comodante, que dono (RODRIGUES, Silvio. Direito civil: dos contratos e das declaraes unilaterais da vontade. 27. ed. So Paulo, Saraiva, 2000, v. 3, p. 247-248).

Por essa lio se v que no se ajusta o contrato firmado entre as partes com a figura jurdica da permisso, ato precrio. O uso especial do bem pblico precrio. No pode ser precrio o contrato pelo qual o proprietrio transfere a posse do imvel por determinado prazo para que nele a sociedade possa instalar sua unidade fabril, propiciando-se com isso a oferta de pelo menos cem novos empregos (f. 20/23 e 214). Apesar de se intitular como ato de permisso, pelas clusulas, mais se identifica como contrato de comodato. Confira-se a propsito este item: A permisso de uso aqui contemplada concedida a ttulo precrio e gratuito, por prazo determinado de 20 anos (f. 21). Nos termos do art. 579 do Cdigo Civil, o comodato o emprstimo gratuito de coisas no fungveis. Perfaz-se contra a tradio do objeto.
O comodato (commodum datum, ou seja, dado para o cmodo e proveito), emprstimo de uso, contrato unilateral, essencialmente no oneroso, pelo qual uma das partes entrega outra certa coisa mvel ou imvel infungvel, para que dela disponha em proveito, por perodo determinado ou no, devendo retorn-la ao comodante, quando findo o prazo do contrato ou ele tenha o seu trmino. o que deflui da definio de Clvis Bevilqua: [...] contrato gratuito, pelo qual algum entrega a outrem alguma coisa infungvel, para que dela se utilize, gratuitamente, e a restitua, depois (ALVES, Jones Figueiredo. In FIZA, Ricardo (coord.). Novo Cdigo Civil comentado. So Paulo: Saraiva, p. 515).

Outrossim, houve a necessria notificao da comodatria para desocupar o imvel, no prazo de 30 dias, feita atravs de decreto (f. 45), ficando, assim, satisfeita a exigncia legal (art. 582 do Cdigo Civil). No responde, porm, o comodatrio, constitudo em mora, por multa diria, como foi arbitrado pela sentena, mas est sujeito a pagar, at restituio da coisa, o aluguel da coisa que for arbitrada pelo comodante (art. 582, 2 parte, do Cdigo Civil). Isso posto, com fundamentos diversos da sentena nego provimento ao recurso. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDGARD PENNA AMORIM e TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Cumprimento de sentena - Pagamento - Prazo Multa - Pertinncia - Art. 475-J do Cdigo de Processo Civil - Honorrios advocatcios Novo feito - Valor devido
Ementa: Direito processual civil. Agravo de instrumento. Cumprimento de sentena. Multa. CPC, art. 475-J Pertinncia - Honorrios advocatcios - Novo feito - Valor devido - Recurso provido. - Nos termos do art. 475-J do Cdigo de Processo Civil, se o devedor no efetuar, no prazo de 15 dias, espontaneamente, o pagamento do valor a que condenado, mostrando-se necessrio o procedimento de execuo, o valor reclamado ser acrescido de multa no montante de 10%.

Se certo que no contrato consta o prazo de 20 anos, no menos certo que nele consta a obrigao do comodatrio de instalar sua Unidade Fabril, propiciando com isso a oferta de pelo menos 100 (cem) novos empregos diretos (f. 20). Sobre essa obrigao, a comodatria, ora apelante, nada disse, seja na contestao, seja na apelao.
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- No se confundem os honorrios advocatcios do processo de conhecimento, que remuneram o trabalho do advogado em tal feito, com aqueles da execuo, que se destinam a remunerar o advogado pelo trabalho no novo processo. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0518.02.0321320/001 - Comarca de Poos de Caldas - Agravante: Messias Oliveira Souza - Agravado: Municpio Poos de Caldas, Joo Batista Ciofi e outro, Luiz Carlos Pena e Silva - Relator: DES. MOREIRA DINIZ Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 27 de novembro de 2008. Moreira Diniz - Relator. Notas taquigrficas DES. MOREIRA DINIZ - Cuida-se de agravo de instrumento (f. 02/08), aviado por Messias Oliveira Souza contra deciso (f. 51) da MM. Juza de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Poos de Caldas, aditada pela resposta a embargos declaratrios (f. 55/57), que, nos autos de uma execuo de sentena proferida em ao popular ajuizada contra o Municpio de Poos de Caldas, Joo Batista Ciofi e Grsio Zingoni, determinou a excluso da multa do valor constante da memria do clculo de f. 612/613 (f. 51) e indeferiu pleito de fixao de honorrios advocatcios na execuo. Quanto multa, o agravante alega que a determinao de sua excluso se deu sem provocao das partes, isto , por iniciativa exclusiva da magistrada; e foi dada em divergncia com decises que o agravante menciona, inclusive do Superior Tribunal de Justia. No que diz respeito aos honorrios, o agravante os entende devidos, porque a ao de cumprimento de sentena exige do advogado inclusive trabalho preparatrio. No me parece que haja dvida a respeito do teor do art. 475-J do Cdigo de Processo Civil, que estabelece que, caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de 15 dias, o montante da condenao ser acrescido da multa no percentual de 10%. O pagamento a que se refere o artigo automtico, isto , na nova sistemtica dos processos de execuo por quantia certa, agora chamada de cumprimento da sentena, no h necessidade de instaurao da antiga modalidade de execuo, com citao para pagamento sob pena de penhora.

Hoje, transitada em julgado a deciso condenatria do processo de conhecimento, o devedor tem o prazo de 15 dias para, espontaneamente, solver a obrigao. Se no o faz, pode o credor requerer o cumprimento da sentena, com expedio, direta, de mandado de penhora e avaliao. E, nessa hiptese, a nova legislao processual a respeito do tema prev a sano para o devedor, consistente na multa de 10% do dbito. A razo do dispositivo em comento evitar que o credor seja obrigado a proceder execuo, atrasando o recebimento de valor j reconhecido como devido e sobrecarregando a mquina do Judicirio com procedimento que, a princpio, se mostra desnecessrio. Por isso, reconhece-se o direito do exeqente de ver acrescido o dbito da mencionada multa. No que diz respeito aos honorrios advocatcios, ainda tem razo o agravante, porque no h como confundir a verba lanada na sentena proferida nos autos do processo de conhecimento com os honorrios incidentes sobre a execuo de sentena. So dois procedimentos distintos: o de conhecimento, e o de execuo, ainda que este hoje se faa sob o pomposo ttulo de cumprimento da sentena. No primeiro processo, os honorrios se destinam a remunerar o trabalho do advogado na fase de conhecimento. Vencida a ao e no havendo pagamento espontneo, o credor se v obrigado a, uma vez mais, lanar mo dos servios do advogado, que vai exigir do devedor o cumprimento da sentena. H necessidade de petio, o que exige trabalho qualificado, com reserva legal em favor dos inscritos nos quadros da Ordem dos Advogados do Brasil. O que no se pode pretender que a deciso que fixa os honorrios advocatcios no processo de conhecimento inclua o trabalho a ser realizado na fase de execuo de sentena, ou de seu cumprimento. Mesmo porque no se poderia considerar includo, na aferio do valor dos honorrios advocatcios no processo de conhecimento, trabalho numa execuo que no se sabe se ser realizada, porque pode haver pagamento espontneo. Ante o exposto, dou provimento ao agravo para determinar que, no valor da dvida posta em execuo, em fase de cumprimento de sentena, sejam includos a multa, no montante de 10%, e os honorrios advocatcios, tambm no montante de 10% sobre o valor da execuo. Custas, pelos executados; isenta a Municipalidade por fora de lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DRCIO LOPARDI MENDES e AUDEBERT DELAGE. Smula - DERAM PROVIMENTO.

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Busca e apreenso - Mora ex re - Bem Alienao extrajudicial Notificao do devedor - Desnecessidade


Ementa: Busca e apreenso. Mora ex re. Pedido julgado procedente. Notificao do devedor acerca da venda extrajudicial do bem. Desnecessidade. - A ao de busca e apreenso, prevista no Decreto-lei 911/69, tem natureza satisfativa, e, apesar de ser vivel o pedido de prestao de contas aps a venda extrajudicial do bem em objeto, tal procedimento prprio, no podendo ser exigido nos prprios autos da ao em epgrafe, sendo desnecessria a prvia notificao do devedor acerca de tal venda. APELAO CVEL N 1.0693.06.049823-7 7/001 - Co marca de Trs Coraes - Apelante: Banco Volkswagen S.A. - Apelado: Rmulo Rodrigues Reis ME (Microempre sa) - Relator: DES. OTVIO PORTES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 22 de outubro de 2008. - Otvio Portes - Relator. Notas taquigrficas DES. OTVIO PORTES - Trata-se de apelao interposta por Banco Wolkswagen S.A., em face da douta deciso de primeiro grau, proferida nos autos da ao de busca e apreenso proposta em face de Rmulo Rodrigues Reis ME (Microempresa), em que o MM. Juiz de primeiro grau julgou procedente o pedido inicial, porm determinando que, para a venda extrajudicial do veculo, fosse notificado o devedor fiducirio. Inconformada, apela a instituio autora, alegando que ao juiz que acolhe o pedido inicial na busca e apreenso defeso determinar que a venda extrajudicial do bem seja precedida da notificao do requerido, pugnando, assim, pela reforma da sentena guerreada. Contra-razes recursais s f. 179/180. A fim de dirimir a lide, assinala-se que admite o Decreto-lei 911/69 que o credor da alienao fiduciria apreenda o bem cujo domnio e posse indireta lhe pertencem, em caso de inadimplemento da obrigao pelo contratante, uma vez que a relao jurdica, em tese, impe ao devedor pagar as parcelas peridicas nas datas avenadas.
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A inadimplncia acarreta a resciso do contrato, antecedida por notificao cartorria denunciando a mora, ainda que j demonstrada pelo vencimento do prazo, consolidando-se com o protesto do ttulo ou remessa ao devedor de carta registrada expedida por intermdio do Cartrio de Ttulos e Documentos, conforme expresso contida no art. 2, 2, da norma supracitada, o que ocorreu no caso em debate. Extrai-se dessa previso legal que a mora se opera ex re, independentemente de qualquer interpelao judicial ou extrajudicial pelo credor, devendo ser a notificao que a consolida corretamente enviada para o endereo do devedor, com a confirmao de seu recebimento, ainda que por terceira pessoa, ou levado a efeito seu protesto. No presente caso, verifica-se que houve a notificao do apelado no endereo declinado por ele mesmo, quando da assinatura do contrato, sendo inequvoca a cincia sobre sua inadimplncia, o que consolida a constituio da mora e a possibilidade da propositura e sucesso da ao de busca e apreenso. Orlando Gomes ensina que:
[...] nas dvidas garantidas por alienao fiduciria, a mora constitui ex re. Reza, com efeito, a lei que decorrer do simples vencimento do prazo para pagamento. Aplica-se, por conseguinte, a regra dies interpellat pro homine. Desnecessria, desse modo, a interpelao. Procedeu o legislador corretamente ao dispens-la, por no se justificar a exigncia da reclamao do cumprimento nas dvidas lquidas, com termo certo. Deve, assim, ser a prestao espontaneamente oferecida pelo devedor, no vencimento, sob pena de incorrer na mora. Contudo, exige a lei, para sua comprovao que o credor se documente, praticando ato que torne inequvoco o comportamento do devedor. Esse ato poder ser escolha do credor: a) comunicao ao devedor mediante carta registrada expedida pelo oficial do Cartrio do Registro de Ttulos e Documentos; b) protesto do ttulo (Alienao fiduciria em garantia, p. 95).

Assim, para a caracterizao da mora decorrente de alienao fiduciria, que advm do simples inadimplemento da obrigao, o importante a entrega da carta expedida pelo Cartrio de Ttulos e Documentos no endereo do devedor, ou o protesto do ttulo, formalizando-se a exigncia do Decreto-lei 911/69. Portanto, comprovada a mora do apelado, consolidada e no contestada, e nem mesmo tendo sido requerida a purga da mora, o que poderia afastar o sucesso da ao de busca e apreenso na forma da legislao de regncia, cingindo-se o recorrente alegao de que no seria necessria a notificao do devedor sobre a venda extrajudicial do bem objeto do litgio, outro caminho de fato no resta seno a reforma de r. sentena. Insta salientar que a ao de busca e apreenso tem por objeto apreender o bem alienado ao apelado, ante a comprovao da mora, o que implica concluir

que o recorrente no est a executar parcelas ou valores em atraso, apenas obedecendo determinao de que seja procedida a venda do bem, pelo valor que neste momento se apurar, sem qualquer previso legal acerca de prvia avaliao e sua submisso ao devedor. Assim, nos exatos termos do art. 3, 2, do Decreto-lei 911/69, em se tratando de busca e apreenso, a contestao bem como a apelao somente podero aportar-se no pagamento do dbito vencido ou no cumprimento das obrigaes contratuais, ou, ainda, requerer a purgao da mora, devendo eventual direito prestao de contas ser pugnado em sede prpria. Na perfeita dico do ilustre processualista mineiro Humberto Theodoro Jnior, adotando o magistrio de Paulo Restife Neto (Processo cautelar. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, p. 281), a busca e apreenso
[...] ao predominantemente mandamental, de natureza real. Encerra eficcia imediata de declaratividade e constitutiva por proporcionar a consolidao da propriedade e posse plena (a indireta, preconstituda em nome do credor adquirente, reunida direta, preexistente em mos do alienante) na pessoa do credor fiducirio.

- O manejo do Decreto-lei 911/69, para intentar a busca e apreenso dos bens alienados, constitui o devido processo legal, pois contm procedimento especfico. - Comprovada a mora ou inadimplemento por parte do devedor e no tendo este alegado o pagamento do dbito vencido ou o cumprimento da obrigao, deve-se aplicar o disposto no art. 3 da referida legislao, para conceder liminarmente a busca e apreenso, no cabendo discusso acerca dos valores devidos e tampouco dos encargos neles incorporados (Apelao Cvel n 0216904-4 - TAMG - Rel. Juiz Clio Csar Paduani - 4 Cmara Cvel - j. em 05.06.96).

Mediante tais consideraes, d-se provimento ao recurso, para que seja reformada a douta deciso de primeiro grau, tornando-se desnecessria a notificao do apelado acerca da venda extrajudicial do bem. Custas recursais, pelo recorrido. TJMG - Jurisprudncia Cvel Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES WAGNER WILSON e SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.

Enfatize-se que a ao proposta tem por objeto buscar o bem alienado do poder do apelado, que deixou de pagar as prestaes a que estava obrigado. Em momento algum, a parte recorrente est a executar o seu crdito, j que nesta ao a sua pretenso apenas de reaver o bem dado em garantia do cumprimento da avena em debate, possibilitando-se sua venda extrajudicial. Portanto, tendo a ao o objetivo de arrecadar o bem alienado e estando este em configurada mora, tornase inadmissvel a discusso acerca de encontro de contas entre o que foi pago e que devido ou pedido de prestao de contas sobre o valor apurado pelo bem em venda extrajudicial, o que s seria admissvel caso o ru tivesse observado o procedimento legal para tanto. Desse modo, impossvel se mostra a discusso, nestes autos, acerca da necessidade de notificao do devedor a respeito da venda extrajudicial do bem, visto que no se mostra este como procedimento previsto na legislao pertinente. Assim, demonstrada a inadimplncia do suplicado, ora recorrido, outra soluo no haveria seno o simples julgamento da procedncia do pedido contido na exordial, consoante acertadamente entendido pelo douto Juiz de primeiro grau. Por outro lado, caso pretendesse o ru pagar seu dbito e existindo dvidas no tocante ao quantum devido, cabia-lhe depositar, pelo menos, o valor que entendesse devido para, depois, abrir a discusso acerca do valor a ser pago. Nesses termos j se posicionou o Tribunal de Alada de Minas Gerais:
Alienao fiduciria. Busca e apreenso. Decreto-Lei 911/ 69. Mora. Valor da dvida.

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Estatuto da Criana e do Adolescente Poder familiar - Dever - Descumprimento Educao - Evaso escolar Infrao administrativa - Art. 249 do ECA
Ementa: Estatuto da Criana e do Adolescente. Poder familiar. Dever. Descumprimento. Educao. Evaso escolar. Infrao administrativa. Multa. - O descumprimento do dever de matricular os filhos em rede regular, com a permisso evaso da escola, caracteriza infrao tipificada no art. 249 do Estatuto da Criana e do Adolescente, ensejando a aplicao da sano pecuniria prevista naquele dispositivo contra os pais. Rejeita-se a preliminar e nega-se provimento apelao. APELAO CVEL N 1.0687.07.054286-9 9/001 - Co marca de Timteo - Apelantes: Clber de Andrade Nunes e outro - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. ALMEIDA MELO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO.
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Belo Horizonte, 4 de dezembro de 2008. - Almeida Melo - Relator. Notas taquigrficas Inscreveu-se para proferir sustentao oral, pelos apelantes, o Dr. Gesiney Campos Moura. DES. ALMEIDA MELO (convocado) - Sr. Presidente, pela ordem. Antes de V. Ex. passar a palavra ao ilustre advogado, comunico que os apelantes pediram a juntada de mais de 200 documentos, alis, o eminente procurador deu notcia disso ao requerer o adiamento. Li atentamente a petio de S. Ex., levei em conta a urgncia alegada, mesmo tendo pedido adiamento para juntar tais documentos, mas, no dia 1 de dezembro, indeferi a juntada, porque, efetivamente, terminada j estava a fase de produo de provas, pois, na segunda instncia, impossvel reabrir a instruo. Se os apelantes vissem mesmo a necessidade de diligncia, deveriam t-la requerido na primeira instncia, no momento oportuno, antes de encerrada a instruo, mesmo porque a produo de prova na segunda instncia causa surpresa e cerceamento de defesa outra parte, alm da supresso do primeiro grau de jurisdio. Era o que queria comunicar principalmente aos apelantes. Proferiu sustentao oral, pelos apelantes, o Dr. Gesiney Campos Moura. DES. ALMEIDA MELO - Conheo do recurso, porque atendidos os pressupostos de admissibilidade. A sentena de f. 49/57-TJ julgou procedente a representao oferecida pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais para condenar os apelantes ao pagamento de multa de 6 (seis) salrios mnimos cada, nos termos do disposto no art. 249 da Lei n 8.069/90. Sustentam os apelantes, nas razes da apelao de f. 71/86-TJ, em forma de preliminar, cerceamento de defesa. No mrito, alegam que no houve qualquer descumprimento de determinao legal, tendo em vista que educam seus filhos em casa, de forma satisfatria. Argumentam que a obrigatoriedade da freqncia dos filhos escola fere o direito liberdade de escolha e que a educao proporcionada pelas escolas pblicas nos dias atuais totalmente inadequada. Contra-razes s f. 90/102-TJ. 1) Da preliminar. No houve cerceamento de defesa. O art. 197 do Estatuto da Criana e do Adolescente - Lei n 8.069/90 - admite a realizao de audincia de instruo e julgamento somente quando for necessrio.
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No caso, as provas produzidas nos autos so suficientes para a realizao de julgamento seguro, no sentido de verificar se houve recusa, ou no, dos apelantes em permitir a matrcula e freqncia de seus filhos em estabelecimento oficial de ensino. Rejeito a preliminar. DES. AUDEBERT DELAGE - Acompanho o Relator. DES. MOREIRA DINIZ - Sr. Presidente. Acompanho V. Ex., porque a questo primordial no saber se houve ou no recusa de matrcula; a recusa est confessada, inclusive, na sustentao oral. O que se est discutindo a questo de qualidade de ensino privado, mas isso passa, at, pelo que ser tratado no voto de mrito. Entendo no haver motivo para dilao probatria. Rejeito a preliminar. DES. ALMEIDA MELO (convocado) - 2) Do mrito. A representao administrativa em questo foi apresentada pelo Ministrio Pblico Estadual e fundamentada no descumprimento, pelos recorrentes, do dever inerente ao poder familiar, ao permitirem a evaso escolar de seus filhos menores, J.A.A.N e D.A.A.N., que contam, respectivamente, com 14 e 15 anos de idade (f. 02/03-TJ). Os documentos de f. 05/11-TJ demonstram de forma segura que os referidos menores, a despeito dos esforos do Ministrio Pblico Estadual e do Conselho Tutelar de Timteo, abandonaram os estudos oficiais desde 2005, em razo da determinao dos apelantes (pais). Todavia, segundo o art. 229 da Constituio da Repblica, os pais tm o dever de assistir, criar e educar os filhos menores. Nesse sentido, o art. 1.634, I, do Cdigo Civil. Nos termos do art. 55 do Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n 8.069/90), os pais ou responsvel tm a obrigao de matricular seus filhos ou pupilos na rede regular de ensino. Logo, de acordo com os citados dispositivos, os apelantes, embora detentores do poder familiar, no podem retirar os filhos menores da rede regular de ensino, privando-os da instruo escolar e do convvio social. No se discute a qualidade da educao proporcionada pelos pais em casa. Esta, por mais eficaz que seja, no substitui a obrigatoriedade legal da permanncia dos menores na rede regular de ensino. A propsito, sobre o tema, menciono excerto do voto do Ministro Francisco Peanha Martins, quando do julgamento do Mandado de Segurana n 7.407/DF, no sentido de que:
inexiste previso constitucional e legal, como reconhecido pelos impetrantes, que autorizem os pais ministrarem aos filhos as disciplinas do ensino fundamental, no recesso do lar,

sem controle do poder pblico, mormente quanto freqncia no estabelecimento de ensino e ao total de horas letivas indispensveis aprovao do aluno.

Decidiu o eg. Tribunal de Justia de So Paulo:


Descumprimento dos pais do dever oriundo do ptrio poder consistente na educao dos filhos - Abandono com a permisso dos pais do ensino obrigatrio de primeiro grau (arts. 22 e 55, ECA) - Caracterizao da infrao administrativa tipificada no art. 249 do ECA - Apenao dos pais com multa fixada em salrios de referncia - Admissibilidade Apelao no provida (Apelao n 35.886-0, Rel. Des. Lus de Macedo).

DES. AUDEBERT DELAGE - De acordo com o Relator. DES. MOREIRA DINIZ - Sr. Presidente. Na primeira metade do sculo passado, o Brasil era um pas extremamente subdesenvolvido. Na verdade, at mesmo dizer que o Brasil era um pas subdesenvolvido era uma superavaliao da qualidade de vida que existia nesta nossa sofrida terra. Por isso mesmo, naquela poca, o acesso escola era restrito a poucas pessoas e havia um sem-nmero de cidados, em cidades pequenas, em regies rurais, que, no tendo acesso escola, educavam seus filhos em casa de acordo com os princpios morais, ticos; em suma, princpios familiares. Os tempos evoluram, e, hoje, o Pas avanou; o Brasil j quase uma potncia reconhecida, inclusive pelos chamados oito maiores pases do mundo, est no G 20, e j h, inclusive, proposio de governantes da Itlia, da Alemanha e da Frana no sentido de que o Brasil seja equiparado s grandes potncias mundiais. inegvel o progresso do Pas. E inegvel a qualidade de nosso ensino, se compararmos, por exemplo, o cidado brasileiro mdio com o cidado norte-americano mdio. A concluso estarrecedora, os norteamericanos pouco sabem e pouco conhecem em comparao com os brasileiros. A nossa escola , ao contrrio do que se afirma, comparada com a dos outros pases, muito boa. Houve, na sustentao oral, uma crtica direta e contundente ao ensino pblico brasileiro, dizendo-o de m qualidade.

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O descumprimento do dever de educar os filhos, com a permisso da evaso escolar oficial, caracteriza a infrao tipificada no art. 249 da Lei n 8.069/90, ensejando, por isso, a aplicao da sano pecuniria entre trs e vinte salrios mnimos aos pais, sendo certo que a penalidade aplicada aos apelantes no se acha excessiva, tendo em vista que se aproximou do mnimo legal permitido. Acolho o parecer da Procuradoria-Geral de Justia e nego provimento apelao. Custas, ex lege.

No sculo passado, ou seja, nos idos de 1960, realmente, o ensino pblico no Brasil no era aquele que se esperava, tanto que houve o surgimento de um grande nmero de escolas particulares para suprirem essa deficincia, e, aqui, em Belo Horizonte, temos e tnhamos, naquela poca, excelentes colgios, como o Colgio Loyola, o Sacr-Coeur, o Santo Antnio, todos supriam essa deficincia. E ficava aquela situao difcil para os funcionrios pblicos ou cidados menos aquinhoados financeiramente, que, no tendo opo, colocavam seus filhos na escola pblica, nem sempre de satisfatria qualidade. No final do ms de novembro, foi publicado o resultado do ltimo Enem, se no estou enganado, aqui, em Minas Gerais, e os melhores resultados foram das escolas pblicas, no foram das escolas particulares. Ento, no procede - isso deve ser dito aqui - a crtica feita rede pblica de ensino, como justificativa de no-colocao de filho na escola. Ningum est exigindo que os apelantes coloquem seus filhos na escola particular. Hoje, difcil, at para o cidado bem-remunerado, arcar com as mensalidades escolares. O que dizer, inclusive, das mensalidades de cursos universitrios? Outra questo a ser considerada, menciono sempre em julgamentos que fao, que no o cidado que existe em funo do Estado; o Estado que existe em funo do cidado. Mas o Estado, exatamente para a consecuo dessa finalidade, tem que se organizar e organizar a sociedade. Por isso que no se pode fazer tudo aquilo que queremos fazer, necessria a sujeio s regras. Ponho-me a pensar o que seria, especificamente, do nosso Pas, como de qualquer outra parte do mundo, se cada um de ns nos julgssemos habilitados a praticar medicina, a construir prdios, a tratar de dentes, e exercitssemos a nossa profisso como meros curiosos, como autodidatas, sem nos submetermos s regras legais e administrativas que implicam, no apenas ministrao do estudo, mas organizao do currculo, para verificao de qual matria relevante e qual a ordem de ministrao de cada matria na evoluo do estudante. Seria o caos. Tenho vontade de que a minha filha seja mdica. Imaginem se ela estuda em casa e, depois, vai praticar a medicina sem se submeter s regras para isso ditadas? H, inclusive, quem defenda esse procedimento em situaes menos qualificadas, como naqueles no to antigos, mas no to recentes episdios, como os chamados transportadores clandestinos, que eram os proprietrios de veculos, de vans, que, revelia da organizao do Estado, colocavam-se, e ainda hoje se colocam, a fazer transporte coletivo; e uma das alegaes de seus defensores era a de que a Constituio assegura a todos o

direito de trabalhar para se sustentar e a de que, se no se deixava um perueiro trabalhar, este estaria sendo impedido de ganhar o necessrio para o seu sustento e de sua famlia. No assim que funciona. No posso ter a pretenso de pensar que o ensino particular que eu, Jos Carlos, dou, na minha casa, para as minhas filhas pode suprir o ensino pblico, um ensino regulamentado pelo Conselho Federal de Educao, ou que seja melhor do que esse ensino. Ns, pais, e isso direito natural, no direito positivo, temos a obrigao de criar, educar nossos filhos de acordo com os nossos princpios, mas so os princpios ticos, morais, familiares que herdamos dos nossos pais que vo sendo passados de gerao para gerao; mas isso no pode substituir o ensino organizado pelo Poder Pblico. necessrio um mnimo de ordem. Imaginem os senhores se passo a considerar que no preciso da Prefeitura Municipal e resolvo construir a minha casa da maneira que melhor me parece. Se resolvo fechar a rua, porque entendo que o trnsito est muito barulhento, est me prejudicando, porque isso no bom para mim, para minha sade, para os meus filhos. A medicina reconhece que o barulho prejudica o sono, e a falta do sono prejudica o equilbrio mental das pessoas. Imaginem os senhores se cada um de ns nos arvorarmos em administrar as nossas prprias coisas, as propriedades, sem satisfao ao Poder Pblico, sem nos submetermos a uma regra geral. As leis existem para padronizar a conduta das pessoas. No h dvida de que o melhor mdico aquele que cursa a escola, pratica a medicina com autorizao, com o conhecimento terico prvio e, depois, com a residncia, que lhe d o conhecimento prtico preliminar e vai gerar o bom atendimento. Ento, no me impressiona a alegao de que os menores passaram num vestibular que foi ministrado, isso foi amplamente divulgado pela mdia, como forma de demonstrao de que o ensino foi de alta qualidade. Ningum est dizendo que os pais no sabem educar seus filhos e que no podem educ-los to bem quanto a escola regulamentar, mas o que no se pode pretender que cada pai se julgue no direito de sonegar a seus filhos o convvio escolar, que no envolve apenas a aprendizagem das matrias curriculares, mas o contato social com colegas, para que esse filho, no futuro, no se torne um eremita, ou ermito, como prefiram. O convvio na escola enriquecedor, valiosssimo, e no se pode dele prescindir, sob pena de gerarmos seres antisociais e que, depois, tero dificuldade, at, para exercitar a profisso. Todos sabemos, isso fato pblico e notrio, que os nossos filhos, quando cursam as escolas, formam amizades, e essas os seguem pela vida afora, s vezes
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at a morte de cada um; e esses amigos que, no futuro, indicam uns aos outros para a aplicao de conhecimentos tcnicos. Quem seguiu a Medicina indicado pelos outros, assim como aquele que seguiu a Engenharia e o que seguiu o Magistrio. Isso benfico, til e investimento na vida e no futuro dos filhos. Agora, imaginem os senhores o caos que seria neste Pas se, incentivados por esse processo, por uma eventual deciso favorvel, todos os cidados se julgassem no direito de no colocar seus filhos na escola? Seria uma tragdia, porque dificuldade financeira todos temos. A vida est difcil, a crise est chegando, dizia-se que mundial, hoje j se admite que nacional. A Companhia Vale do Rio Doce, ontem, anunciou a demisso de milhares de funcionrios, porque as encomendas de minrio, que so do exterior, cessaram. Nos Estados Unidos, a General Motors est em estado de pr-falncia, se no contar com a ajuda do governo americano. Aqui, empresas brasileiras, pecuaristas e agricultores brasileiros, j esto pedindo socorro ao governo. Assim como j o fez uma grande indstria de produto de derivados de animal suno, de um dos Estados do Sul. Essa a questo. A vida difcil, mas no podemos nos trancar em nossas casas, nos isolarmos em ilhas, com o pretexto de que no temos dinheiro para educar nossos filhos. A vida tem que ser planejada, e no se pode admitir sequer a averiguao, aqui, da qualidade do ensino que est sendo dado em casa, porque o ensino caseiro no substituir, nunca, o ensino regulamentar. E h um detalhe: a idia pode ser interessante aos olhos dos apelantes, mas, para ser posta em prtica, preciso mudar a lei, e o juiz um aplicador da lei e no pode, por considerar que a lei retrgrada, obsoleta, ou que no boa, deixar de aplic-la. O que se deve fazer mobilizar a comunidade e seus parlamentares para que, se for o caso, mudem a lei e a adaptem ao que se chama evoluo. O Brasil no um pas de aplicao de direito consuetudinrio, como o a Inglaterra. O Brasil vive de direito positivo, sobre o imprio da lei, que confirma o imprio do direito. O Poder Pblico determina, por lei, que os filhos tm que ir para a escola, goste eu ou no. No questo de mrito da qualidade do ensino em casa. Por isso, com esses abusados acrscimos ao voto do eminente Relator, que deles no necessitava, acompanho S. Ex. e nego provimento apelao. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO.

...

Conta conjunta - Contratante - Garantia Responsabilidade individual


Ementa: Apelao. Conta conjunta. Responsabilidade do contratante. Garantia. - O contratante obriga-se individualmente, pois, ainda que possua conta conjunta com scio de sociedade empresarial e ainda que tenha relao de parentesco com o mesmo, a obrigao, advinda da avena, somente a ele diz respeito. Recurso no provido. APELAO CVEL N 1.0024.03.133241-4 4/001 - Co marca de Belo Horizonte - Apelante: Cooperativa Economia Crdito Comerciantes Confeces Vesturios Belo Horizonte ou Coopercrdito Ltda. - Apelada: Snia Celeste Teixeira - Relator: DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 2 de dezembro de 2008. - Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - Relator. Notas taquigrficas DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE Presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade, conheo do recurso. Insurge-se o apelante contra deciso do MM. Juiz, que julgou parcialmente procedentes os pedidos, para declarar a inexigibilidade do contrato em desfavor da autora. Decidiu ainda que, em no havendo provas de que a autora autorizou a insero de garantia real sobre o seu bem, seja determinada a liberao do nus fiducirio imposto ao veculo dado em garantia ao objeto do contrato. Por fim, a sentena condenou o ru ao pagamento de honorrios aos patronos da autora fixados em R$ 2.000,00 (dois mil reais). Em sede de apelao, afirma que existe solidariedade na movimentao da conta bancria, sendo certo que a apelada anuiu com o contrato firmado, uma vez que ofertou bem de sua propriedade como garantia. Defende que pblico e notrio que o Detran s procede com a inscrio do gravame no veculo se estiver de posse da indispensvel autorizao do proprietrio.

Afirma que seria impossvel o gravame sem a anuncia da apelada. Por fim, com essas razes pleiteia a reforma da sentena. Contra-razes foram apresentadas s f. 312/317. Recurso prprio, tempestivo e regularmente preparado. o relatrio, decido. A questo controversa saber se a titular de conta corrente conjunta responsvel pelos emprstimos contrados to-somente pelo co-titular. A respeito dessa circunstncia, tive a oportunidade de me manifestar em outro julgamento que se aplica ao caso, mesmo em se tratando de emisso de cheque:
Ementa: Monitria - Fixao juros e correo monetria Incio da incidncia - Conta conjunta - Responsabilidade do emitente. nus sucumbenciais - Voto vencido. - Na ao monitria, por no ser execuo, a correo monetria se conta a partir do ajuizamento da inicial e os juros legais a partir da citao. Se apenas um dos correntistas da conta conjunta assinou o cheque, somente ele fica vinculado. cabvel, assim, a excluso do plo passivo, se ajuizada a monitria em desfavor do no emitente do cheque. - Na hiptese de ambos os litigantes terem sado vencidos e vencedores na demanda, incide a regra que impe a reciprocidade e proporcionalidade na distribuio dos honorrios e custas processuais. Primeira apelao provida e segunda apelao no provida. - Vv.:Sendo o cheque uma ordem de pagamento vista, a correo monetria deve incidir desde a data prevista para sua quitao, ainda que ocorra sua prescrio como ttulo executivo. Apenas o emitente do cheque sacado contra conta conjunta responsvel pelo pagamento estampado no ttulo (Des. Evangelina Castilho Duarte - Apelao Cvel n 1.0097.06.500008-1/001)

Certo que, em princpio, o contrato de conta bancria pressupe a solidariedade entre os co-titulares. Ocorre que o art. 896 do Cdigo Civil de 1916, que se aplica ao presente caso, dispe que esse instituto deve resultar da lei ou da vontade das partes. O art. 85 daquele mesmo diploma legal, por sua vez, contm regra de interpretao que considero perfeitamente aplicvel espcie. Diz essa norma que:
nas declaraes de vontade se atender mais a sua inteno que ao sentido literal da linguagem.

Ora, no caso em comento, fica claro que o contrato em debate foi avenado to-somente pelo filho da apelada, Flvio Luiz Teixeira, que assinou sozinho o termo de emprstimo, bem como utilizou o numerrio ao emitir o cheque em favor de terceiro, restando evidente o proveito econmico do co-titular. Assim, a apelada no pode, de forma alguma, ser atingida pela inadimplncia qual no deu causa, devendo ser protegida, inclusive quanto ao bem dado em garantia sem o seu consentimento.
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E, quanto alegao de que o Detran s procede com a inscrio do gravame se estiver na posse da indispensvel autorizao do proprietrio, tambm no pode servir de condo para manter o gravame, pois a r no apresentou qualquer prova nesse sentido, nus que lhe cabia. Nesse sentido:
Ementa: Declaratria - Insubsistncia de restrio - Alienao fiduciria - Garantia - Bem de terceiro - Impossibilidade nus da prova. - A propriedade fiduciria apenas pode ser transferida ao credor pelo devedor, conforme interpretao do art. 1.361, caput, CC, e jamais por terceiro, se no demonstrada a concordncia do verdadeiro proprietrio com o oferecimento da garantia. - Nos termos do art. 333, II, CPC, incumbe ao ru o nus quanto prova dos fatos modificativos, impeditivos ou extintivos do direito do autor. Recurso provido (TJMG, Ap. Cvel n 1.0024.05.890211-5/001; Rel. Des. Evangelina Castilho Duarte; 27.10.2006).

APELAO CVEL N 1.0145.06.340919-0 0/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Banco ABN Amro Real S.A. - Apelado: Dirce Gonalves da Silva - Relator: DES. CABRAL DA SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 21 de outubro de 2008. - Cabral da Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. CABRAL DA SILVA - Adoto o relatrio do Juzo a quo (f. 117/118), por representar fidedignamente os fatos ocorridos em primeira instncia. Trata-se de apelao interposta por Banco ABN Amro Real S.A., s f. 124/135, contra sentena de f. 117/120, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 8 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora, nos autos da ao revisional contratual com pedido de tutela antecipada, a qual foi julgada parcialmente procedente para decotar a capitalizao mensal dos juros, permitida a anual, bem como a cumulao dos juros remuneratrios com os moratrios no caso de inadimplemento, prevalecendo estes ltimos. Em suas razes recursais, assevera o apelante que merece o r. decisum do Juzo primevo ser substitudo, visto que haveria ausncia de interesse de agir em relao reviso das clusulas contratuais, pois no se encontrariam caracterizados os elementos dos arts. 166, 184, 478 e 480 do Cdigo Civil. No mrito, afirma que o Juzo a quo no separou os juros moratrios dos juros compensatrios. Sustenta que, nas operaes realizadas pelas instituies financeiras, admissvel a capitalizao de juros com periodicidade inferior a um ano. Aduz que o Sistema Francs de Amortizao, conhecido como Tabela Price, de legal aplicao. Em sede de contra-razes (f. 140/150), reafirmou o apelado as razes constantes da deciso recorrida, salientando que seu interesse de agir se funda na reviso de clusulas constantes do contrato de adeso. Aduz que proibida a capitalizao de juros e que a Tabela Price importa esta capitalizao. Este o breve relatrio. I - Preliminar. Interesse de agir. Sustenta o apelante que no haveria interesse de agir, visto que a causa de pedir no se coadunaria com as hipteses legais de reviso contratual. Sobre o tema, leciona Humberto Theodoro Jnior que:

Por tudo acima exposto, nego provimento apelao interposta, mantendo ntegro o decisum combatido por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES PEREIRA DA SILVA e CABRAL DA SILVA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Contrato - Clusula nula ou abusiva Reviso - Possibilidade - Tabela Price Capitalizao de juros - Interesse de agir
Ementa: Reviso contratual. Tabela Price. Capitalizao de juros. Interesse de agir. Abusividade e ilegalidade do contrato. - A reviso dos contratos entre fornecedores e consumidores sempre possvel quando se vislumbra clusula nula, seja por ilegalidade ou por abusividade. Tal possibilidade de reviso , inclusive, decorrente do princpio constitucional da inafastabilidade da jurisdio. - O mtodo de amortizao da dvida conhecido como Sistema Price de Amortizao implica, necessariamente, a prtica de capitalizao e anatocismo vedados. - A comisso de permanncia no pode ser cumulada com encargos moratrios, juros remuneratrios e multa, devido configurao de bis in idem. Preliminar rejeitada e recurso no provido.
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O interesse de agir, que interesse instrumental e secundrio, surge da necessidade de obter atravs do processo a proteo ao interesse substancial. Entende-se, dessa maneira, que h interesse processual se a parte sofre um prejuzo, no propondo a demanda, e da resulta que, para evitar esse prejuzo, necessita exatamente da interveno dos rgos jurisdicionais. Localiza-se o interesse processual no apenas na utilidade, mas especificamente na necessidade do processo como remdio apto aplicao do direito ao caso concreto [...] (Curso de direito processual civil. 41. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. I, 2004, p. 55).

tui venda casada de produtos, o que vedado pelo art. 39, inciso I, da Lei n 8.078/90. O uso da denominada Tabela Price implica a contagem de juros sobre juros, visto ser um tipo de metodologia de clculo que se utiliza de juros compostos e, se a prpria capitalizao de juros ou anatocismo vedada no nosso ordenamento jurdico, no h razes para se adotar este sistema de amortizao [...] (Apelao Cvel 0337205-8, TAMG, Rel. Juiz Edilson Fernandes, j. em 27.06.01).

O interesse de agir, ou interesse processual, surge da necessidade da parte de obter, atravs do processo, a proteo ao seu interesse substancial, pois a Constituio Federal consagra a garantia de que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito (art. 5, XXXV, da Constituio Federal). A reviso dos contratos entre fornecedores e consumidores sempre possvel quando se vislumbra clusula nula, seja por ilegalidade ou por abusividade. Tal possibilidade de reviso , inclusive, decorrente do princpio constitucional da inafastabilidade da jurisdio. Assim, plenamente vivel a reviso de um contrato pactuado, especialmente quando se analisam as relaes consumeristas, aplicveis, portanto, suas regras por fora da Smula 297 do c. STJ. Dessa forma, rejeito a preliminar de ausncia de interesse de agir. II - Mrito. Compulsando os autos, nota-se que os juros da dvida cobrada so calculados pela chamada Tabela Price, conforme se infere da concluso do i. expert, que nos autos se manifestou. Veja-se:
8. H utilizao da Tabela Price na amortizao do devido em caso de inadimplncia? R) Este perito informa que para o clculo das prestaes foi utilizado o Sistema Price para a amortizao das parcelas. Por ocasio da inadimplncia so cobrados os encargos previstos no contrato (f. 92).

Importante destacar que a utilizao da Tabela Price implica cumulao de juros, evidenciando a j rechaada prtica do anatocismo, mormente em se tratando de financiamento bancrio, em face do disposto na Smula 121 do Supremo Tribunal Federal e art. 4 da Lei de Usura, que expressamente estabelece ser proibido contar juros dos juros. Esclarece-se, ainda, que a permisso do ordenamento jurdico de que seja procedida a cobrana de juros no patamar estabelecido pelo Decreto-lei 22.626/ 33, sendo vedado o seu clculo, tomando-se como base o saldo devedor, ms a ms, j acrescido dos juros calculados sobre o dbito do ms anterior, o que evidencia ter ocorrido com relao evoluo da quantia devida pelos correntistas. Assim, devem os juros ser cobrados nos moldes da referida legislao, tendo como base de clculo o valor original da dvida, o que denominado de juros simples, e no da forma noticiada pelo contrato, e como pretende o banco requerido com a aplicao da Tabela Price, mediante incidncia sobre o saldo devedor j acrescido dos juros devidos pela conta anterior, chamado de juros sobre juros, evidenciando a prtica de capitalizao no sentido de acmulo de importncia com fincas formao de um capital. Essa, a lio de Orlando Gomes:
No permite a lei que se adicionem os juros ao capital para o efeito de se contarem novos juros. Em suma, no permitido contar juros de juros. Probe-se, numa palavra, o anatocismo (Contratos. 16. ed. Rio de Janeiro: Forense, p. 321).

A meu ver e sentir, tal mtodo de amortizao da dvida, conhecido como Sistema Price de Amortizao, implica, necessariamente, a prtica de capitalizao e anatocismo, na esteira do que compreendia o extinto Tribunal de Alada de Minas Gerais, verbi gratia:
Ao ordinria - Financiamento habitacional - [...] - TR Inadmissibilidade - Substituio - INPC - Seguro - Venda casada - Clusula abusiva - Tabela Price - Ilegalidade - [...] - Para assegurar o poder aquisitivo do capital colocado disposio do muturio, deve ser adotado o INPC, ndice oficial calculado pelo Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica - IBGE, mantido pela Lei n 8.177/91, no havendo que se falar na utilizao de indexadores como a TR, por constituir encargo de natureza remuneratria, que no se aplica aos contratos de financiamento provenientes do SFH celebrados antes da vigncia da Medida Provisria n 294/91, convertida na citada lei. A imposio de contratao de seguro de determinado grupo financeiro consti-

Trata-se de juros compostos na exata medida em que, sobre o saldo amortizado, calculado o novo saldo com base nos juros sobre aquele aplicados; e, sobre este novo saldo amortizado, mais uma vez os juros, e assim por diante. No caso da Tabela Price, por definio, os juros so compostos (juros sobre juros). Temos, portanto, sistema de amortizao francs e juros, quanto capitalizao, classificados como compostos (juros sobre juros) (Os contratos imobilirios e a previso de aplicao da Tabela Price - anatocismo. Revista de Direito do Consumidor. Revista dos Tribunais, n 28, p. 129/136). Dessa forma, dever ser mantida a r. sentena do Juzo a quo quanto sua avaliao da Tabela Price e sobre a forma legal de incidncia dos juros.
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III - Concluso. Ex positis, rejeito a preliminar e, no mrito, nego provimento apelao. Custas, pelo apelante. DES. MARCOS LINCOLN - Acompanho o voto proferido pelo eminente Relator, Des. Cabral da Silva, que rejeitou a preliminar e negou provimento apelao para manter a r. sentena recorrida. Todavia, tenho por oportuno ressalvar o meu posicionamento a respeito da Tabela Price, a fim de evitar eventual alegao futura de contradio. Conforme venho decidindo, a utilizao da famosa Tabela Price, por si, no constitui qualquer ilegalidade, ou seja, a simples adoo do mtodo francs de amortizao no implica a prtica de anatocismo. Definindo a Tabela Price, Carlos Pinto Del Mar (in Aspectos jurdicos da Tabela Price. So Paulo: Jurdica Brasileira, 2001) leciona:
A Tabela Price nada mais do que um sistema de amortizao, que tem como caracterstica o fato de reunir uma subparcela de amortizao e outra subparcela de juros, de tal forma que a soma dessas duas parcelas, ou seja, o valor total das parcelas, durante todo o perodo, seja uniforme. Da que, quando se pretender amortizar um emprstimo em parcelas constantes, compreendendo amortizao de juros, a qualquer taxa, o sistema ser inevitavelmente o da Tabela Price, eis que a matemtica no conhece outro mtodo que apresente prestaes constantes. O que proibido, em determinadas circunstncias, cobrar juros dos juros, e no realizar uma operao matemtica qualquer, calculando a juros compostos. [...] O sistema da Tabela Price existe para se calcular prestaes constantes. Se a utilizao desse sistema feita de modo que resultem juros dentro dos limites legais, no h qualquer ilegalidade. Realmente dizer que o sistema da Tabela Price ilegal por adotar o critrio de juros compostos uma aberrao.

Adjudicao compulsria - Contrato de cesso de direitos hereditrios - Interesse processual


Ementa: Apelao cvel. Ao de adjudicao compulsria. Contrato de cesso de direitos hereditrios. Interesse de agir. - O interesse de agir uma condio da ao que deve ser compreendida sob dois enfoques, quais sejam: a necessidade/utilidade do provimento jurisdicional pleiteado e a adequao do procedimento escolhido para atingir tal fim. - A ao de adjudicao compulsria inadequada para a consecuo da adjudicao do imvel objeto de escritura pblica de cesso de direitos hereditrios celebrado entre as partes litigantes. APELAO CVEL N 1.0278.08.006550-3 3/001 Comarca de Gro-M Mogol - Apelante: Plantar Siderrgica S.A. - Apelados: Alexino Soares de Abreu ou seus sucessores, Maria Borges de Abreu ou seus sucessores, terceiros interessados - Relator: DES. IRMAR FERREIRA CAMPOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 20 de novembro de 2008. - Irmar Ferreira Campos - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pela apelante, o Dr. Otvio Batista Rocha Machado. DES. IRMAR FERREIRA CAMPOS - Ouvi a sustentao oral do nobre advogado. Trata-se de recurso de apelao interposto contra sentena de f. 74/75, que, nos autos da ao de adjudicao compulsria que Plantar Siderrgica S.A. move em face de Alexino Soares de Abreu e outros, indeferiu a inicial, nos termos dos arts. 295, I, e 267, I e VI, do CPC, condenando a autora ao pagamento dos nus de sucumbncia. Insurge-se Plantar Siderrgica S.A. s f. 76/82, aduzindo que, muito embora seja proprietria do imvel denominado Fazenda Tamandu ou Poes, localizada no Municpio de Itacambira, com rea de 77,20 hectares, estando em sua posse desde setembro do ano de 1977, tal propriedade no foi, at os dias de hoje, registrada na respectiva serventia judicial de registro de imveis.

A propsito, vale trazer, baila, o seguinte aresto do colendo Superior Tribunal de Justia:
[...] No Sistema Francs de Amortizao, mais conhecido como Tabela Price, somente com detida incurso no contrato e nas provas de cada caso concreto que se pode concluir pela existncia de amortizao negativa e, conseqentemente, de anatocismo, vedado em lei [...] (STJ. 4 Turma. REsp n 769.092/PR, Rel. Min. Fernando Gonalves, DJ de 17.10.05, p. 314).

Mediante tais consideraes, feita a devida ressalva, nego provimento apelao para manter a r. sentena recorrida. Custas, na forma definida pelo i. Relator. DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE - De acordo. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Salienta que o referido registro no foi realizado por exclusiva inrcia dos primitivos proprietrios dos imveis, ora apelados, que no levaram ao registro a respectiva averbao do inventrio dos bens de Augusto Martins Borges, antigo proprietrio da Fazenda Tamandu ou Poes. Ressalta que notificou os requeridos para que promovessem de forma imediata a regularizao cartorial do imvel, para, posteriormente, permitir a transferncia para a autora, ora apelante. Alega que, mesmo tendo sido a referida notificao levada a conhecimento pblico, com publicao de editais e registro na respectiva serventia judicial de registro de imveis, at a presente data os requeridos no promoveram qualquer atitude judicial para efetiva formalizao da venda feita. Afirma que adquiriu o bem objeto desta ao atravs de escritura pblica de compra e venda de direitos hereditrios sobre o imvel. Esclarece que a inteno do negcio jurdico foi a aquisio do imvel, e no a compra de direitos hereditrios sobre o aludido imvel, at porque esse negcio vedado em nosso ordenamento jurdico (art. 1.793, 2, do Cdigo Civil). Sustenta que deve prevalecer a inteno das partes e a boa-f dos contratantes, no sua literalidade. Argumenta que o que pretendiam e podiam fazer os herdeiros, ora apelados, era vender o prprio bem, e nunca os direitos hereditrios sobre tais bens. Aduz que no tem legitimidade para o manejo do inventrio do de cujus, pai dos apelados, uma vez que somente comprou um bem pertencente ao esplio. Assevera que a forma equivocada e o nome do negcio jurdico no podem macular o prprio direito adjudicao de imvel legitimamente adquirido. Alega que o esprito da lei o de resguardar aquele que, de boa-f, celebrou contrato de compra e venda de forma irrevogvel e no teve, por parte do vendedor, adimplida sua obrigao. Destaca que a lei adjetiva civil, com redao dada pela Lei 11.232/2005, que introduziu as letras A, B e C no art. 466 do CPC, resguarda o contratante adquirente, na medida em que permite ao juiz suprir a inrcia do vendedor pela sentena. Afirma que a possibilidade jurdica do pedido est plenamente demonstrada, sendo injustificada a extino prematura do processo, especialmente sem que houvesse qualquer impugnao dos apelados. Requer, ao final, o provimento do recurso, para reformar a sentena de primeiro grau e determinar o prosseguimento do feito, reconhecendo-se a possibilidade de utilizao da adjudicao compulsria. A parte contrria no apresentou contra-razes, uma vez que nem sequer chegou a ser citada. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. A irresignao da apelante no merece prosperar.

No caso em apreo, verifico que deve ser mantida a sentena vergastada, uma vez que falta interesse de agir parte autora, ora apelante. Como de conhecimento geral, o interesse de agir uma das condies da ao e pode ser verificado quando presente o binmio necessidade-adequao. A necessidade est relacionada ao fato de a parte ter de submeter a questo litigiosa anlise do Poder Judicirio para ver satisfeita a sua pretenso. J a adequao refere-se utilizao de meio processual condizente soluo da lide. Corrobora com esse entendimento a lio de Alexandre Freitas Cmara:
Assim que, para que se configure o interesse de agir, preciso antes de mais nada que a demanda ajuizada seja necessria. Essa necessidade da tutela jurisdicional decorre da proibio da autotutela, sendo certo assim que todo aquele que se considere titular de um direito (ou outra posio jurdica de vantagem) lesado ou ameaado, e que no possa fazer valer seu interesse por ato prprio, ter de ir a juzo em busca de proteo. [...] mister, ainda, que haja o interesse-adequao, ou seja, preciso que o demandante tenha ido a juzo em busca do provimento adequado para a tutela da posio jurdica de vantagem narrada por ele na petio inicial, valendo-se da via processual adequada (Lies de direito processual civil. 15. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro, 2006, v. 1, p.128-129).

Com efeito, a via judicial eleita pela parte autora deve ser o meio apto a satisfazer a pretenso deduzida em juzo, e o procedimento escolhido deve ser adequado para o alcance de tal objetivo. In casu, a ao de adjudicao compulsria inadequada para a consecuo do provimento pleiteado pela parte autora, ora apelante, qual seja a adjudicao do imvel objeto da escritura pblica de cesso de direitos hereditrios celebrado entre as partes (f. 16/17). O contrato celebrado pelos litigantes (f. 16/17) foi uma cesso de direitos hereditrios, sendo certo que no possvel saber pelos elementos constantes nos autos se o inventrio de Augusto Martins Borges e Arlinda Quirina dos Santos j teve fim. A posse e a propriedade da herana so transmitidas com a abertura da sucesso, que se d com o falecimento. No obstante isso, at que ocorra a partilha, temse um acervo hereditrio uno, no sendo possvel definir qual bem caber a cada herdeiro, por ocasio do fim do inventrio. Dessarte, a escritura pblica que cede direitos hereditrios parte autora, ora apelante, no a torna proprietria do imvel, uma vez que ela se tornou simplesmente titular de direitos e aes que os cedentes possuam sobre o bem em questo, tambm em virtude de uma escritura pblica de compra e venda de direitos hereditrios. Ainda que a cesso de direitos tenha sido feita por todos os herdeiros, o que no possvel afirmar pelo conjunto probatrio constante nos autos, a transferncia
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de domnio s ocorrer aps o fim do inventrio e a expedio do formal de partilha, momento em que a universalidade de bens e direitos que compe a herana deixar de ser indeterminada e ser definido o quinho que cabe a cada herdeiro. Conforme bem destacou o Magistrado singular
[...] referido contrato d direito a autora to-somente de propor a abertura ou de se habilitar no inventrio, uma vez que a cesso de direitos no constitui modo de adquirir propriedade, visto que os herdeiros s podem transferir o domnio da herana aps o registro do formal de partilha, pois a universalidade de bens que adquiriram indeterminada, deixando de ser indefinida somente aps a partilha (f. 75).

Ao de adjudicao compulsria. Cesso de direitos hereditrios. - Os cessionrios de direitos hereditrios no tm ao de adjudicao compulsria contra os cedentes dos direitos hereditrios, dependendo a eficcia do ato convencional entre as partes, expresso na escritura pblica de cesso e transferncia de direitos hereditrios, da transmisso no respectivo inventrio de bens (TJRS - Apelao Cvel n 70021607072 - Vigsima Cmara Cvel - Rel. Carlos Cini Marchionatti - j. em 19.12.2007). Ao de adjudicao compulsria. Escritura de cesso de direitos meatrios e hereditrios j outorgada. Ausncia de interesse de agir. Autores que devem intervir no inventrio do co-proprietrio, na qualidade de cessionrios dos direitos hereditrios, buscando a obteno de alvar para a transferncia do domnio perante o Cartrio de Registro de Imveis. Processo extinto, de oficio, nos termos do art 267, VI, do Cdigo de Processo Civil (TJSP - Apelao com Reviso n 5230614600 - Rel. Luiz Antonio Costa - Comarca: So Joaquim da Barra - rgo julgador: 7 Cmara de Direito Privado - j. em 26.09.2007 - data de registro: 08.10.2007). Ao de adjudicao compulsria. Escritura de cesso de direitos sobre imvel. Extino do feito por falta de interesse processual. - Autores que deveriam intervir no inventrio na qualidade de cessionrios dos direitos hereditrios. Deciso mantida. Inteligncia do art. 267, VI, do CPC. Recurso denegado (TJSP - Apelao com Reviso n 5803914900 - Rel. Reis Kuntz - Comarca: So Paulo - rgo julgador: 6 Cmara de Direito Privado - j. em 28.08.2008 - Data de registro: 09.09.2008).

imperioso destacar que na prpria escritura pblica de cesso de direitos hereditrios de f. 16/17 ficou ressalvado o direito da outorgada, ora apelante, de se habilitar no inventrio do esplio do proprietrio do imvel, para requerer a adjudicao do bem. Seno, vejamos:
ficando, ainda, a outorgada com o direito de pedir, no inventrio dos bens do esplio, que lhe seja adjudicado o imvel objeto da presente escritura (f. 17).

Em casos anlogos ao dos autos, assim j se decidiu:


Civil. Ao de adjudicao compulsria. Ao de outorga de escritura. Contrato particular de cesso de direitos hereditrios. - O contrato particular de cesso de direitos hereditrios no documento hbil a embasar a adjudicao compulsria de que trata o Decreto-lei 58/1937, nem a ao prevista nos arts. 639 a 541 do CPC, primeiro, porque no foi registrado no Registro Imobilirio e, segundo, porque os herdeiros s podem transferir o domnio dos bens da herana aps o registro do formal de partilha, pois a universalidade de bens que adquiriram indeterminada, deixando de ser indefinida somente aps a partilha (TJMG - 2.0000.00.391807-6/000(1) - Relator: Maurcio Barros - Data de julgamento: 28.05.2003 - Data de publicao: 07.06.2003). Ao de adjudicao compulsria. Ttulo. Cesso de direitos hereditrios. Impossibilidade. Extino do processo. Ausncia de interesse de agir. Manuteno da sentena com outro fundamento. - A escritura de cesso ou venda de direitos e aes da herana no est sujeita transcrio no Registro Imobilirio, pois no transmite domnio de determinado bem, mas apenas direitos sobre a herana (TJMG 1.0378.06.021371-7/001(1) - Rel. Alberto Henrique - j. em 11.09.2008 - p. em 13.10.2008). Ao de adjudicao compulsria. Contrato de compra e venda efetivado com os herdeiros. Partilha no registrada. Falta de condio da ao. Carncia decretada. - No tendo sido a partilha devidamente registrada, no h falar em adjudicao compulsria do imvel objeto desta, ainda que tenham os herdeiros firmado contrato de compra e venda de seus quinhes, pois ainda no so eles os legtimos proprietrios destes, estando correta a deciso que decretou a carncia da ao do requerente por falta de condio da ao de adjudicao compulsria (TJMG - 1.0878.05.007602-4/ 001(1) - Rel. Selma Marques - j. em 30.11.2005 - p. em 16.12.2005).
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Assim sendo, restando patente a falta de interesse de agir da autora, ora apelante, uma vez que a presente ao de adjudicao compulsria no o meio adequado para alcanar a pretenso colimada, deve ser mantida a deciso proferida pelo Magistrado singular. Por tais razes, nego provimento ao recurso, para manter inalterada a r. sentena vergastada. Custas recursais, ex lege. DES. LUCIANO PINTO - De acordo. DES. MRCIA DE PAOLI BALBINO - Sr. Presidente, tambm estou de acordo com o Relator. Plantar Siderrgica S.A., como adquirente de direitos hereditrios, tem legitimidade para requerer a abertura do inventrio como terceiro interessado. Nesse inventrio, chamados os herdeiros, ainda que por edital, ela poder requerer a adjudicao ou outro pronunciamento judicial que equivalha a isso, de forma que tambm acompanho o eminente Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.

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Desapropriao - Imvel - Declarao de utilidade pblica - Implantao de instalaes de concessionrios, permissionrios e autorizados de energia eltrica - Agncia Nacional de Energia Eltrica (Aneel) - Competncia - Imisso provisria na posse - Fumus boni iuris Ausncia - Liminar - Indeferimento
Ementa: Conforme o previsto no art. 522, CPC, embora a regra seja o agravo retido, quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao [...] ser admitida a sua interposio por instrumento. - A teor do previsto no art. 10 da Lei n 9.074/95, compete Agncia Nacional de Energia Eltrica - Aneel, declarar a utilidade pblica, para fins de desapropriao ou instituio de servido administrativa, das reas necessrias implantao de instalaes de concessionrios, permissionrios e autorizados de energia eltrica. - Ausente o fumus boni iuris, de se indeferir a liminar de imisso provisria na posse formulada pelo Municpio expropriante, pois este no tem competncia para declarar de utilidade pblica o imvel em questo. AGRAVO DE INSTRUMENTO N 1.0643.08.0027441/001 - Comarca de So Roque de Minas - Agravante: Cia. Eletroqumica Jaragu - Agravado: Municpio So Roque de Minas - Relator: DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO, COM RECOMENDAO. Belo Horizonte, 18 de novembro de 2008. Edivaldo George dos Santos - Relator. Notas taquigrficas Proferiram sustentao oral, pelos agravantes, o Dr. Durval Ferro Barros e, pelo agravado, o Dr. Jos Donizzeti Gonalves. DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS - Sr. Presidente. Ressalto que, no local objeto da demanda, como j mencionei em meu voto e em diversas passagens destes autos, h, ainda que desativada, uma usina hidreltrica, havendo nestes autos cpia de fotografia da mesma.

Cuidam os autos de agravo de instrumento interposto pela empresa Companhia Eletroqumica Jaragu contra a deciso acostada por cpia s f. 34/35, por via da qual a Juza de Direito da Comarca de So Roque de Minas, nos autos da ao de desapropriao ajuizada pelo Municpio de So Roque de Minas em face da ora agravante, entendeu de deferir a liminar de imisso provisria na posse do imvel objeto daquela ao. Com a inicial vieram aos autos os documentos de f. 33/251. Atravs da deciso de f. 257/258, entendi de deferir o postulado e excepcional efeito suspensivo a este recurso, pelas razes que ali alinhavei. Instada a prestar informaes, a Juza a quo o fez mediante o ofcio de f. 269/270, salientando as razes que a motivaram a proferir e manter a deciso guerreada. Na ocasio, foram trazidos aos autos os documentos de f. 271/361. Contraminuta pelo Municpio agravado s f. 363/381, em evidente infirmao das razes recursais deduzidas. Ouvida a PGJ, esta se eximiu de oficiar nos autos, como se tem de f. 392. Sendo este, em apertada sntese, o relatrio, passo a proferir o meu voto. Preliminarmente. Em seara de preliminar, cumpre-nos apreciar a questo deduzida pelo agravado em contraminuta, quando sustenta o descabimento deste recurso sob a forma de instrumento, por no se enquadrar a hiptese entre as excees admitidas regra do agravo retido. Assim, contudo, no entendo, haja vista que o art. 522 do CPC bastante claro ao disciplinar que, no obstante, atualmente a regra seja o agravo retido,
quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao [...] ser admitida a sua interposio por instrumento.

No caso, o que est em xeque o direito de posse do imvel objeto da ao de origem, sendo certo que a deciso ora agravada determinou a perda, por parte da agravante, deste em favor do agravado. Isso, a meu juzo, ao contrrio do que sustenta o recorrido, demonstra que a deciso hostilizada potencialmente lesiva, e, assim, para que se p