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PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO FISCAL.

1. Recurso administrativo protocolado intempestivamente tem o condo de suspender a


exigibilidade do crdito tributrio? Fundamentar sua deciso baseada no que dispe o art. 35
do Decreto Federal n 70.235/1972: Art. 35. O recurso, mesmo perempto, ser encaminhado
ao rgo de segunda instncia, que julgar a perempo..




R: As impugnaes apresentadas na esfera administrativa, conforme discriminado no
Cdigo Tributrio Nacional e reconhecido pela jurisprudncia podem ocorrer na forma de
reclamaes (defesa em 1 grau) e de recursos (reapreciao em 2 grau) e, uma vez
apresentadas pelo contribuinte, tm o condo de suspender a exigibilidade do crdito
tributrio, conforme disposto no art. 151, III do CTN.

Conforme o art. 14 do Decreto-Lei 70.235, a apresentao de impugnao exigncia
que d ensejo litigiosidade do procedimento administrativo.

Nesse diapaso, imperioso concluir que o recurso tem o condo de prolongar a
litispendncia do feito, bem como a litigiosidade em torno do objeto da ao, a qual foi
instaurada no momento da apresentao tempestiva da impugnao.

Destarte, o recurso administrativo protocolado intempestivamente no tem o condo de
suspender a exigibilidade do crdito, no entanto, o referido crdito j se encontra suspenso em
razo da apresentao de impugnao tempestiva, at o julgamento da perempo pelo rgo
de segunda instancia, pois, de acordo com a dico do art. 35, do Decreto Federal n
70.235/1972, O recurso, mesmo perempto, ser encaminhado ao rgo de segunda instncia,
que julgar a perempo..



2. Relacionar o princpio do contraditrio com o primado da busca da verdade no processo
administrativo. Trata-se de verdade material ou formal? A verdade material pode prescindir
de forma no direito? Como fica a questo da verdade material em face da imposio de prazos
apresentao de impugnao e recursos administrativos, bem como da proibio de emprego
de provas obtidas ilicitamente?




R: O processo administrativo fiscal tem a finalidade de verificar, averiguar e buscar a
materialidade do fato jurdico tributrio, para proteger os interesses do ente tributante, bem
como garantir ao contribuinte o direito da ampla defesa e do contraditrio, para que este no
seja penalizado sem o devido processo legal.

Na busca da verdade material do fato jurdico tributrio, cabe ao rgo Judicante
constatar se realmente ocorreu no mundo fenomnico e evento previsto no antecedente da
norma que tem como consequncia a obrigao tributria. Deve o Emrito Julgador
Administrativo verificar em todos os momentos do processo administrativo fiscal se o tributo
realmente devido, se o contribuinte realizou o fato jurdico tributrio, e caso tenha realizado
o evento tributrio se ele respondeu ou no pela sua respectiva obrigao, atravs de anlise
minuciosa das provas acostadas aos autos.

Nesse diapaso, a atividade probatria, vinculada alegao e indicao dos fatos no
procedimento administrativo, visa demonstrar a verdade material, a qual no prescinde de
forma no direito, pois todos os recursos passveis de informar ao rgo investido da
capacidade de julgar sobre os fatos controvertidos constituem meios de prova.

Entretanto, algumas provas no so capazes de produzir efeitos, por serem obtidas com
ofensa a qualquer bem jurdico tutelado pelo sistema, como, por exemplo, a interceptao e
gravao de uma conversa telefnica.

Tal proibio da prova ilcita no constitui ofensa ao primado da verdade material, pois
est prevista no inciso LVI da Constituio Federal, sendo este perfeitamente aplicvel ao
procedimento administrativo tributrio.

Outrossim, tambm no constitui ofensa verdade material a imposio de prazos para a
apresentao de impugnaes e recursos administrativos, pois a rapidez, simplicidade e
economia so fatores inerentes ao processo administrativo, razo pela qual no se pode
admitir que tal procedimento seja contaminado por uma cadeia iterativa de atos complexos,
associado numa organizao que prima pela ausncia de prazos determinados para ambas as
partes.




3. Considerando a presuno de legitimidade dos atos administrativos, o nus da prova
compete sempre aos contribuintes? At que momento o contribuinte (recorrente) pode juntar
aos autos provas documentais?

R: Mesmo considerando-se a presuno de legitimidade dos atos administrativos, o nus
da prova no compete exclusivamente ao contribuinte.

De acordo com os princpios constitucionais da ampla defesa, do contraditrio de da
motivao, os atos administrativos devem ser obrigatoriamente respaldados e instrudos por
elementos probatrios, sob pena de nulidade.

De outro vis, tambm com fundamento nos princpios da ampla defesa e do
contraditrio, o administrado tem o direito de oferecer e produzir provas adequadas defesa
de suas pretenses, no entanto, insta salientar, que tais provas devem ser apresentadas antes
que o Poder Pblico adote posio definitiva sobre o contedo da questo.




4. Os tribunais administrativos exercem jurisdio? Podem, no ato de julgar, afastar a
aplicao de lei sob a alegao de sua incompatibilidade com a Constituio, mesmo que a lei
criadora do rgo vede? (Vide anexos II e III).




R: Com o advento da Emenda Constitucional n 45/2004 foi reforada a equiparao
entre os processos judiciais e os administrativos, reafirmando a Jurisdio dos rgos
Administrativos Julgadores para discutir as exigncias tributrias, acrescentando o inciso
LXXVIII ao artigo 5 da Constituio Federal que dispe que a todos, no mbito judicial e
administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a
celeridade de sua tramitao.

Nesse sentido, Fabiana Del Padre Tom explica muito bem que a idia de jurisdio no
privativa do Poder Judicirio. Sempre que o Executivo e o Legislativo agirem na
composio de conflitos de interesse, estaro exercendo, atipicamente, funo
jurisdicional.[1]

Destarte, podem os tribunais administrativos, no ato de julgar, afastar a aplicao de lei
sob a alegao de sua incompatibilidade com a Constituio, vez que lhes compete aplicar aos
casos sob julgamento o preconizado nos princpios constitucionais, nas leis que regem o
processo administrativo e no direito, como integrao da doutrina, jurisprudncia e da norma
posta.

5. Recurso administrativo interposto junto ao CARF julgado, por unanimidade,
favoravelmente ao contribuinte. A deciso exarada passvel de controle pelo Judicirio em
ao proposta pelo Fisco? (Vide anexos IV e V).




R: Deciso favorvel ao contribuinte, exarada em razo de julgamento de recurso
administrativo interposto junto ao CARF, passvel de controle pelo Judicirio em ao
proposta pelo Fisco, seja para o reparo de nulidades, seja pelo controle de juridicidade.

Tal possibilidade esta respaldada no inciso XXXV do artigo 5 da Constituio Federal,
que determinam que a no se pode excluir da apreciao do Judicirio leso ou ameaa a
direito.

Entretanto, insta salientar que, a apreciao pelo Poder Judicirio das decises proferidas
pelo CARF deve observar as disposies da Portaria n 820/2004 da PGFN.



6. Matria tributria j apreciada pelo STF em controle difuso, com jurisprudncia
pacificada, pode ser objeto de julgamento diverso no processo administrativo?




R: As decises proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, em controle difuso, somente
produzem efeitos entre as partes, ou seja, apenas vinculam a Administrao Publica aps a
edio de Sumula Vinculante ou Resoluo do Senado que suspenda os efeitos do dispositivo
legal declarado inconstitucional.

Ademais, a modificao de posicionamento pelos poderes executivo e judicirio no
desestabilizam a segurana jurdica, servem apenas para impedir a estagnao das construes
interpretativas em funco da inesgotabilidade do sentido e da intertextualidade.

Destarte, independentemente do posicionamento jurisprudencial pacificado, tendo em
vista que as decises proferidas em controle difuso apenas produzem efeitos entre as partes,
pode ser proferida, em procedimento administrativo, deciso que se funde em entendimento
diverso daquele exarado pelo STF sobre a referida matria tributria.




7. A existncia de processo judicial e administrativo concomitante implica renncia s
instncias administrativas? Com base em seu entendimento, legal/constitucional os termos
do AD(N) Cosit n. 3/96, que estabelece: a) a propositura pelo contribuinte, contra a Fazenda,
de ao judicial, por qualquer modalidade processual, antes ou posteriormente autuao,
com o mesmo objeto, importa renncia s Instncias administrativas ou desistncia de
eventual recurso interposto; b) quando diferentes os objetos do processo judicial e do processo
administrativo, este ter prosseguimento normal no que se relaciona matria diferenciada
(p. ex., apectos formais do lanamento, base de clculo etc.)?




R: A existncia de processo judicial e administrativo concomitante, implica em renuncia
s instancias administrativas, apenas quando ambos possurem o mesmo objeto.

O ordenamento jurdico brasileiro, visando evitar a existncia de decises contraditrias
sobre a mesma matria, proferida por diferentes rgos, adotou o principio da jurisdio una,
resguardando ao Poder Judicirio a palavra final na resoluo de conflitos de cunho jurdico.

Conforme indica a anlise do Ato Declaratrio Normativo n 3/96 supra mencionado,
exatamente nesse sentido o entendimento externado pela Coordenaao Geral do Sistema
Tributrio, portanto so constitucionais seus termos, vez que guardam perfeita consonncia
com o principio da jurisdio una previsto pelo art. 5, inciso XXXV, da Carta Magna.




8. Pode a deciso administrativa inovar o feito, agravando o lanamento por ocasio do
julgamento da defesa do contribuinte? Justifique colacionando ao menos um precedente de
jurisprudncia da esfera administrativa que justifique a sua resposta.




R: No pode a deciso administrativa inovar o feito, agravando o lanamento por ocasio
do julgamento da defesa do contribuinte, pois o direito de impugnar atos do poder pblico
uma garantia do administrado, sendo que essa garantia se esvaziaria se permitido fosse o
agravamento do lanamento inicial, quer seja pelo rgo da administrao judicante ou
mesmo pelo rgo da administrao ativa (rgos de lanamento), quando do exerccio, pelo
contribuinte, de seu direito de impugnao.

O Princpio do "Reformatio in Pejus" est inserido no Direito Administrativo Fiscal, e
essa proibio atinge os prprios rgos de lanamento, que no podero praticar um novo
lanamento mais gravoso do que aquele que foi objeto de um processo j instaurado, por
iniciativa do particular, no exerccio de seu direito de impugnar.

Convergindo para este esse entendimento, o Conselho de Contribuintes vem decidindo:

Numero Recurso :012717
Cmara :SEGUNDA CMARA
Numero Processo :10820.000482/95-14
Tipo do Recurso :VOLUNTRIO
Matria :IRPF
Recorrente :ARNALDO FORTUNA
Recorrida/interessado :DRJ-RIBEIRO PRETO/SP
Relator:Francisco de Paula Corra Carneiro Giffoni
Deciso:Acrdo 102-43415
Resultado: OUTROS - OUTROS

Texto da Deciso:

POR UNANIMIDADE DE VOTOS, ANULAR A DECISO DE PRIMEIRA
INSTNCIA.
Ementa:IRPF - AGRAVAMENTO EM DECISO DE PRIMEIRA INSTNCIA - No
cabe autoridade julgadora agravar o lanamento de ofcio, pelo descabimento da "reformatio
in pejus" no direito administrativo brasileiro.

Isto posto, apesar de ser possvel o pleno exerccio de Jurisdio, por parte dos Tribunais
Administrativos, estes no podem, contudo, sob o manto dessa Jurisdio, agravar o
lanamento por ocasio de qualquer julgamento de defesas dos contribuintes.



9. Respondendo a consulta formulada por contribuinte, a Receita Federal do Brasil, por
intermdio de seu secretrio, manifesta sua concordncia a respeito do posicionamento por ele
adotado. Posteriormente, o STF (sem modulao dos efeitos) julga inconstitucional a lei sob a
qual tal entendimento estava embasado. Quais as consequncias dessa deciso em relao ao
ato administrativo exarado pelo secretrio da Receita Federal do Brasil?




R: Primeiramente insta salientar que, de acordo com o Decreto 70.235/72, artigos 46 a 51,
a consulta, formulada por escrito, o instrumento que o contribuinte possui para esclarecer
dvidas quanto a determinado dispositivo da legislao tributria relacionado com sua
atividade e em seu requerimento devem ser indicados os dispositivos da legislao que deram
ensejo consulta, bem como a descrio minuciosa e precisa dos fatos a ela relacionados.

Destarte, nos casos em que a lei for declarada inconstitucional pelo Supremo Tribunal
Federal, aps manifestao do Secretrio da receita Federal do Brasil pela constitucionalidade
e aplicabilidade da referida lei, a consulta perder sua eficcia.

No entanto, em obedincia ao principio da segurana jurdica, a nova orientao atingir
apenas os fatos geradores que ocorrerem aps a publicao da ementa da Soluo de Consulta
na impressa oficial ou aps a cincia do consulente, exceto se a nova orientao lhe for mais
favorvel, caso em que esta atingir, tambm, o perodo abrangido pela soluo anteriormente
dada.