ATIVISMO JUDICIAL

O ativismo judicial uma atitude, a escolha de um modo especfico e

proativo de interpretar a Constituio, expandindo o seu sentido e alcance.
Normalmente ele se instala em situaes de retrao do Poder Legislativo,
de um certo descolamento entre a classe poltica e a sociedade civil,
impedindo que as demandas sociais sejam atendidas de maneira efetiva.
A ideia de ativismo judicial est associada a uma participao mais
ampla e intensa do Judicirio na concretizao dos valores e fins
constitucionais, com maior interferncia no espao de atuao dos outros
dois Poderes. A postura ativista se manifesta por meio de diferentes
condutas, que incluem: (i) a aplicao direta da Constituio a situaes
no expressamente contempladas em seu texto e independentemente de
manifestao

do

legislador

ordinrio;

(ii)

declarao

de

inconstitucionalidade de atos normativos emanados do legislador, com base

em critrios menos rgidos que os de patente e ostensiva violao da
Constituio; (iii) a imposio de condutas ou de abstenes ao Poder
Pblico, notadamente em matria de polticas pblicas.
As origens do ativismo judicial remontam jurisprudncia norteamericana. Registre-se que o ativismo foi, em um primeiro momento, de
natureza conservadora. Foi na atuao proativa da Suprema Corte que os
setores mais reacionrios encontraram amparo para a segregao racial
(Dred Scott v. Sanford, 1857) e para a invalidao das leis sociais em geral
(Era Lochner, 1905-1937), culminando no confronto entre o Presidente
Roosevelt e a Corte, com a mudana da orientao jurisprudencial contrria
ao intervencionismo estatal (West Coast v. Parrish, 1937). A situao se
inverteu completamente a partir da dcada de 50, quando a Suprema Corte,
sob a presidncia de Warren (1953-1969) e nos primeiros anos da Corte
Burger (at 1973), produziu jurisprudncia progressista em matria de

direitos fundamentais, sobretudo envolvendo negros (Brown v. Board of

Education, 1954), acusados em processo criminal (Miranda v. Arizona,
1966) e mulheres (Richardson v. Frontiero, 1973), assim como no tocante
ao direito de privacidade (Griswold v. Connecticut, 1965) e de interrupo
da gestao (Roe v. Wade, 1973).
O oposto do ativismo a autoconteno judicial, conduta pela qual o
Judicirio procura reduzir sua interferncia nas aes dos outros Poderes.
Por essa linha, juzes e tribunais (i) evitam aplicar diretamente a
Constituio a situaes que no estejam no seu mbito de incidncia
expressa, aguardando o pronunciamento do legislador ordinrio; (ii)
utilizam critrios rgidos e conservadores para a declarao de
inconstitucionalidade de leis e atos normativos; e (iii) abstm-se de
interferir na definio das polticas pblicas. At o advento da Constituio
de 1988, essa era a inequvoca linha de atuao do Judicirio no Brasil. A
principal diferena metodolgica entre as duas posies est em que, em
princpio, o ativismo judicial procura extrair o mximo das potencialidades
do texto constitucional, sem contudo invadir o campo da criao livre do
Direito. A autoconteno, por sua vez, restringe o espao de incidncia da
Constituio em favor das instncias tipicamente polticas.