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Direito Civil Curso Basico Ponto Dos Concursos PDF
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APRESENTAO
Caros Alunos
Sou graduado e ps-graduado pela Pontifcia Universidade Catlica de So
Paulo (PUC/SP). Fui Procurador do Estado de So Paulo (de 1.984 a 1.992) e
atualmente sou Juiz de Direito (desde 1.993). H mais de vinte anos venho
acompanhando os concursos pblicos, nas mais diferentes reas. Tambm
desde 1.983 dou aulas. Acabei me especializando em Direito Civil, matria em
que possuo algumas obras publicadas.
Minha inteno ministrar um curso totalmente direcionado para
concursos, de forma clara e objetiva, fornecendo o mximo de informao
possvel ao aluno. Cada aula conter a matria referente ao ponto do edital,
explicando de forma simples o contedo programtico. Assim, mesmo uma
pessoa que no seja formada em Direito ter plena condio de acompanhar a
aula e entender tudo o que foi ministrado. No entanto no podemos fugir de
algumas complexidades, pois estas costumam cair nos exames. Costumamos
dizer que os examinadores gostam de pedir nas provas as excees de uma
regra. E darei uma ateno especial a elas, chamando a ateno do aluno
quando um ponto do edital mais exigido no concurso e onde pode ocorrer a
famosa pegadinha. Aps apresentar a matria da aula, fao um quadro
sintico que o resumo da matria, dada em aula. Este um esqueleto da
matria. A experincia nos mostra que este quadro suma importncia, pois se
aluno conseguir guardar este quadro, saber situar a matria e complet-la de
uma forma lgica e seqencial. Portanto o mesmo deve ser lido, mesmo que o
aluno tenha entendido a matria dada. uma forma de fixao da aula.
Finalmente, no final de cada aula fornecerei alguns testes, que j caram em
concursos anteriores, com a finalidade de revisar o que foi ministrado, fixar
ainda mais a matria.
Qualquer dvida que o aluno tenha referente matria ser encaminhada
ao frum deste site, para que seja sanada. Assim, as perguntas dos alunos e as
minhas respostas ficaro permanentemente abertas para todos os matriculados
do curso, enriquecendo, ainda mais, o nosso projeto.
Acreditando ser este trabalho uma importante ferramenta para o
conhecimento e aprimoramento nos estudos, desejo a todos votos de pleno
xito em seus objetivos.
Lauro Ribeiro Escobar Jr.
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que no chegou a respirar e, portanto, nasceu morta. Atualmente a medicina
dispe de tcnicas mais modernas e eficazes para tal constatao.
No caiam em pegadinhas. Esta questo, apesar de simples tem cado
muito, inclusive em concursos na rea jurdica. Sempre colocada uma
alternativa dizendo que a personalidade se inicia com a concepo (gravidez) da
mulher, ou que a criana tem de ter viabilidade (possibilidade de vida), ou que
deva ter forma humana e at que ela se inicia com o corte do cordo
umbelical. Tudo isso bobagem para nosso Direito. Nascer com vida ter
respirado. Respirou... ento nasceu com vida e a personalidade se iniciou.
Nascituro o que est por nascer. o ente que foi gerado ou concebido,
mas ainda no nasceu. No tem personalidade jurdica, pois ainda no pessoa
sob o ponto de vista jurdico. Apesar de no ter personalidade jurdica, a lei pe
a salvo os direitos do nascituro desde a concepo. Ele tem expectativa de
direito. Exemplo: pai morre deixando mulher grvida; no se abre inventrio at
que nasa a criana o nascituro tem direito ao resguardo herana. Os
direitos assegurados ao nascituro esto em estado potencial, sob condio
suspensiva: s tero eficcia se nascer com vida.
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Note agora que os artigos 16 a 19 do Cdigo Civil tutelam o direito ao
nome contra atentado de terceiros, expondo-o ao desprezo pblico, ao ridculo,
acarretando dano moral ou patrimonial.
O artigo 20 tutela o direito imagem e os direitos a ele conexos
(tambm artigo 5, XXVIII, a da Constituio Federal), que se refere ao direito
de ningum ver seu rosto estampado em pblico ou mercantilizado sem seu
consenso e o de no ter sua personalidade alterada material ou
intelectualmente, causando dano sua reputao. H certas limitaes do
direito de imagem, com dispensa da anuncia para sua divulgao (ex.: pessoa
notria desde que no haja abusos, pois sua vida ntima deve ser preservada;
exerccio de cargo pblico, etc.).
Tutela, tambm, o Cdigo Civil em seu artigo 21 o direito intimidade
prescrevendo que a vida privada da pessoa natural inviolvel (ex.: violao de
domiclio, correspondncia, conversas telefnicas, etc.).
de se esclarecer finalmente, que o Cdigo Civil no exauriu a matria. A
enumerao exposta exemplificativa, deixando ao Juiz margem para que
estenda a proteo a situaes no previstas expressamente.
Ficou bem claro at aqui que a personalidade tem incio com o nascimento
com vida, mas a lei pe a salvo os direitos do nascituro. Falemos agora sobre a
individualizao da pessoa natural. Esta se d pelo: a) nome
reconhecimento da pessoa na sociedade; b) estado posio na sociedade
poltica; c) domiclio lugar da atividade social. Vamos comentar um a um
desses temas.
A) Nome o sinal exterior pelo qual se designa e se reconhece a pessoa
na famlia e na sociedade. Trata-se de direito inalienvel e imprescritvel,
essencial para o exerccio de direitos e cumprimento das obrigaes. Tambm
conferido s pessoas jurdicas. protegido pela lei. So elementos constitutivos
do nome:
Prenome prprio da pessoa, pode ser simples (ex.: Joo, Jos,
Rodrigo, Laura, Aparecida, etc.) ou composto (ex.: Jos Carlos, Antnio
Pedro, Ana Maria, etc.).
Patronmico - ou nome de famlia, ou apelido de famlia, ou sobrenome
identifica a procedncia da pessoa, indicando sua filiao ou estirpe,
podendo ser simples (ex.: Silva, Souza, Lobo, etc.) ou composto (ex.:
Alcntara Machado; Lins e Silva, etc.).
Agnome sinal distintivo entre pessoas da mesma famlia, que se
acrescenta ao nome completo (ex.: Jnior, Filho, Neto, Sobrinho).
H outros elementos facultativos como o cognome (apelido ou epteto),
pseudnimo ou codinome (para o exerccio de uma atividade especfica cantor,
ator, autor, etc) e axinimo (que representam os ttulos de nobreza,
eclesistivos ou acadmicos Duque, Visconde, Bispo, Mestre, Doutor, etc),
mas no tenho visto estas expresses carem em concursos.
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Em princpio o nome imutvel. No entanto o princpio da
inalterabilidade do nome sofre excees em casos justificados (mais rigorosos
em relao ao prenome e mais elsticos em relao ao sobrenome). A lei e a
jurisprudncia admitem a retificao ou alterao de qualquer dos elementos.
Vamos examinar alguns exemplos que vm caindo em concursos:
expuser seu portador ao ridculo ou situaes vexatrias - artigo 55,
pargrafo nico da Lei de Registros Pblicos - em princpio os nomes exticos ou
ridculos no podem ser registrados, o oficial do Registro Pblico pode se recusar
a registrar; mas se o forem podem ser alterados.
houver erro grfico evidente (ex.: Nerson, Osvardo, etc.) - artigo 58,
pargrafo nico da Lei de Registros Pblicos.
causar embaraos comerciais homnimo - adio de mais um
prenome ou do patronmico materno.
uso prolongado e constante de um nome diverso do que figura no
registro inclusive adicionando apelido ou alcunha (ex.: Luiz Incio Lula da
Silva, Maria da Graa Xuxa Meneghel, etc.).
unio estvel a lei permite que a companheira adote o patronmico
do companheiro, se houver concordncia deste.
primeiro ano aps a maioridade a lei permite a alterao,
independentemente de justificao, desde que no prejudique o patronmico
(art. 56 da L.R.P.).
casamento cuidado com esse item. Atualmente o art. 1.565, 1 CC
permite que qualquer dos nubentes acrescente ao seu o sobrenome do outro
Outros exemplos: adoo, reconhecimento de filho, legitimao, divrcio,
separao judicial, servio de proteo de vtimas, etc.
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so chamadas aes de estado (ex.: investigao de paternidade, divrcio,
etc.), tambm personalssimas.
C) Domiclio Este o item que requer maior cuidado do aluno. Dos trs
elementos da individualizao da personalidade, o Domiclio o mais importante
e que tem maior incidncia nas provas. Principalmente em relao ao domiclio
necessrio como veremos logo a sergiur.
O conceito de domiclio surge da necessidade legal que se tem de ficar as
pessoas em determinado ponto do territrio nacional. , como regra, no foro de
seu domiclio que o ru procurado para ser citado. Exemplo: se eu ingresso
com uma ao, onde essa ao deve ser proposta?? Resposta no domiclio do
ru. Se uma pessoa morre, onde deve ser proposta a ao de inventrio? No
ltimo domiclio do de cujos (falecido). E assim por diante... O conceito de
domiclio est sempre presente em nosso dia-a-dia, mesmo que no
percebamos.
Cumpre, inicialmente, fazer a seguinte distino:
residncia o lugar em que o indivduo habita com a inteno de
permanecer, mesmo que dele se ausente temporariamente; uma
situao de fato.
domiclio a sede da pessoa, tanto fsica como jurdica, onde se
presume a presena para efeitos de direito e onde exerce ou pratica,
habitualmente, seus atos e negcios jurdicos. o lugar onde a pessoa
estabelece sua residncia com nimo definitivo de permanecer; um
conceito jurdico.
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servidor pblico domiclio no lugar onde exerce
permanentemente sua funo.
militar em servio ativo lugar onde servir; apenas o militar da
ativa possui domiclio necessrio.
preso lugar onde cumpre a deciso condenatria.
oficiais e tripulantes da marinha mercante marinha mercante
a que se ocupa do transporte de passageiros e mercadorias. O
domiclio legal no lugar onde estiver matriculado o navio. Navio
nacional o registrado na capitania do porto do domiclio de seu
proprietrio.
o agente diplomtico do Brasil que, citado no estrangeiro, alegar
extraterritorialidade, sem indicar seu domiclio no pas, poder ser
demandado no Distrito Federal ou no seu ltimo domiclio.
3 - Domiclio contratual, foro de eleio ou clusula de eleio de foro o
domiclio eleito, escolhido pelas partes contratantes para o exerccio e
cumprimento dos direitos e obrigaes. Este o que mais tem cado em
concursos. o chamado domiclio voluntrio especial (art. 78 CC). No
prevalece o foro de eleio quando se tratar de ao que verse sobre imveis;
neste caso a competncia o da situao da coisa. H forte corrente
jurisprudencial que nega o foro de eleio nos contratos de adeso,
entendendo ser clusula abusiva, pois prejudica o consumidor, uma vez que o
obriga a responder ao judicial em local diverso de seu domiclio ( nula a
clusula que no fixar o domiclio do consumidor).
Uma questo muito comum em concursos : uma pessoa pode ter mais
de uma residncia? E mais de um domiclio? A resposta est no artigo 71: se a
pessoa tiver diversas residncias, onde, alternadamente viva, considerar-se-
domiclio seu qualquer delas. Portanto possvel a pluralidade de residncias e
domiclios.
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morto na Comarca de Ubatuba - Lei de Registros Pblicos - 6.015/73 - Art. 88 -
Podero os juzes togados admitir justificao para o assento de bito de
pessoas desaparecidas em naufrgio, inundao, incndio, terremoto ou
qualquer outra catstrofe, quando estiver provada a sua presena no local do
desastre e no for possvel encontrar-se o cadver para exame).
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desaparecido em campanha ou feito prisioneiro e no foi encontrado
at dois anos aps a guerra.
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Toda pessoa tem capacidade de direito, mas pode no ter a
capacidade de fato, pois pode lhe faltar a plenitude da conscincia e da vontade.
A capacidade de direito no pode ser negada ao indivduo, mas pode sofrer
restries quanto ao seu exerccio (ex.: o louco, por ser pessoa, tem
capacidade de direito, podendo receber uma doao; porm no tem capacidade
de fato, no podendo vender o bem que ganhou).
Quem tem as duas espcies de capacidade tem a capacidade plena.
Quem s tem a de direito tem capacidade limitada. Incapacidade a restrio
legal ao exerccio dos atos da vida civil. Pode ser absoluta ou relativa.
Legitimao consiste em saber se uma pessoa tem (ou no) capacidade
para exercer pessoalmente seus direitos. Cerceiam a legitimao, a sade
fsica e mental, a idade e o estado. A falta de legitimao no retira a
capacidade e se supre pelos institutos:
da representao para os absolutamente incapazes.
da assistncia para os relativamente incapazes.
Considerada a legitimao, as pessoas podem ser absolutamente
incapazes ou relativamente incapazes conforme veremos a seguir:
1) ABSOLUTAMENTE INCAPAZES
Quando houver proibio total do exerccio do direito do incapaz,
acarretando, em caso de violao, a nulidade do ato jurdico (art. 166, I do
CC). Os absolutamente incapazes possuem direitos, porm no podem exerc-
los pessoalmente. H uma restrio legal ao poder de agir por si. Devem ser
representados. So absolutamente incapazes (leia agora o art. 3 do CC):
a) Os menores de 16 (dezesseis) anos critrio etrio devem ser
representados por seus pais ou, na falta deles, por tutores. So chamados
tambm de menores impberes. O legislador entende que, devido a essa
idade, a pessoa ainda no atingiu o discernimento para distinguir o que pode ou
no fazer. Dado o seu desenvolvimento intelectual incompleto, pode ser
facilmente influencivel por outrem.
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que poder interditar a pessoa. O decreto judicial de interdio deve ser inscrito
no Registro de Pessoas Naturais, tendo, a partir da, efeito erga omnes (ou
seja, relativamente a todos). A senilidade (velhice), por si s, no causa de
restrio da capacidade de fato. Poder haver interdio se a velhice originar de
um estado patolgico, como a arteriosclerose, hiptese em que a incapacidade
resulta do estado psquico e no da velhice.
2) RELATIVAMENTE INCAPAZES
A incapacidade relativa diz respeito queles que podem praticar por si os
atos da vida civil, desde que assistidos. O efeito da violao desta norma
gerar a anulabilidade do ato jurdico, dependendo da iniciativa do lesado. H
hipteses em que, mesmo sendo praticado sem assistncia, pode o ato ser
ratificado ou convalidado pelo representante legal, posteriormente. So
relativamente incapazes:
a) Maiores de 16 anos e menores de 18 anos sua pouca
experincia e insuficiente desenvolvimento intelectual no possibilitam a plena
participao na vida civil. So tambm chamados de menores pberes.
Os menores, entre 16 e 18 anos, somente podero praticar certos atos
mediante assistncia de seus representantes, sob pena de anulao. No
entanto h atos que o relativamente incapaz pode praticar mesmo sem
assistncia: casar, necessitando apenas de autorizao; fazer testamento;
servir como testemunha em atos jurdicos, inclusive em testamento; requerer
registro de seu nascimento, etc.
muito comum cair nos concursos a seguinte afirmao: o menor, entre
16 e 18 anos, no pode, para eximir-se de uma obrigao, invocar a sua idade
se dolosamente a ocultou quando inquirido pela outra parte, ou se, no ato de
obrigar-se, espontaneamente se declarou maior. Isto previsto no artigo 180
do CC.
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b) brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por
deficincia mental, tenham o discernimento reduzido alarga-se os casos
de incapacidade relativa decorrente de causa permanente ou transitria. Deve
haver processo de interdio. Neste processo, averiguando-se que a pessoa
encontra-se em situao tal que o impede de exprimir totalmente a sua
vontade, pode-se declarar a incapacidade absoluta.
c) Excepcionais, sem desenvolvimento mental completo abrange
os mentalmente fracos, surdos-mudos e os portadores de anomalia psquica que
apresentem sinais de desenvolvimento mental incompleto. Tambm haver
regular processo de interdio.
d) Prdigos so os que dilapidam, dissipam os seus bens ou seu
patrimnio, fazendo gastos excessivos e anormais. Trata-se de um desvio de
personalidade e no de alienao mental. Devem ser interditados e, em
seguida, nomeia-se um curador para cuidar de seus bens. Ficam privados,
exclusivamente, dos atos que possam comprometer seu patrimnio.
O prdigo interditado no pode (sem assistncia): emprestar, transigir,
dar quitao, alienar, hipotecar, agir em juzo, etc. Todavia, pode: exercer atos
de mera administrao, casar-se (no entanto se houver necessidade de pacto
antenupcial haver assistncia do curador, pois o ato nupcial pode envolver
disposio de bens), exercer profisso, etc.
Tutela e Curatela
Embora esse tema se refira ao Direito de Famlia, gosto de falar sobre ele
aqui. Nem todos os editais exigem o Direito de Famlia. Mas tutela e curatela
so pontos que podem cair tanto na Parte Geral do Direito Civil, como no Direito
de Famlia. Assim, melhor falar sobre o tema duas vezes (se o edital pedir
tambm o Direito de Famlia) do que no falar sobre o tema.
A tutela um instituto de carter assistencial que tem por finalidade
substituir o poder familiar. Protege o menor (impbere ou pbere) no
emancipado e seus bens, se seus pais falecerem ou forem suspensos ou
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destitudos do poder familiar, dando-lhes representao ou assistncia no plano
jurdico. Pode ser oriunda de provimento voluntrio, de forma testamentria, ou
em decorrncia da lei.
A curatela um encargo (munus) pblico previsto em lei que dado para
pessoas maiores, mas que por si ss no esto em condies de realizar os
atos da vida civil pessoalmente, geralmente em razo de enfermidade ou
deficincia mental. O curador deve reger e defender a pessoa e administrar seus
bens. Decorre de nomeao pelo Juiz em deciso prolatada em processo de
interdio. Costuma-se dizer que a natureza da deciso constitutiva com
eficcia declaratria. Os atos praticados depois da deciso so nulos ou
anulveis conforme o interdito seja absoluta ou relativamente incapaz.
possvel invalidar ato negocial antes da interdio desde que se comprove a
existncia da insanidade por ocasio da efetivao daquele ato, posto que a
causa da incapacidade a anomalia psquica e no a sentena de interdio.
Representao e Assistncia
O instituto da incapacidade visa proteger os que so portadores de uma
deficincia jurdica aprecivel. Essa forma de proteo graduada:
Representao para os absolutamente incapazes. Estas pessoas esto
privadas de agir juridicamente e sero representadas. Ex.: um rapaz, com 15
anos, no pode vender um apartamento de sua propriedade. Mas este imvel
pode ser vendido atravs de seus pais que iro representar o menor. No ato da
compra e venda este nem precisa comparecer.
Assistncia para os relativamente incapazes. Estas pessoas j podem atuar
na vida civil. Alguns atos podem praticar sozinhos; outros necessitam de
autorizao. Ex.: um rapaz, com 17 anos, j pode vender seu apartamento. Mas
no poder faz-lo sozinho. Necessita de autorizao de seus pais. No ato de
compra e venda ele comparece e assina os documentos, juntamente com seus
pais.
Ateno Pessoal - por meio da representao e assistncia, supre-se
eventual incapacidade, e os negcios jurdicos realizam-se regularmente.
3) CAPACIDADE PLENA
A incapacidade termina, via de regra, ao desaparecerem as causas que a
determinaram. Assim, nos casos de loucura, da toxicomania, etc., cessando a
enfermidade que a determinou, cessa tambm a incapacidade (segundo Clvis
Bevilqua Comentrios ao Cdigo Civil). Em relao menoridade, a
incapacidade cessa quando o menor completar 18 anos. Dessa forma, torna-
se apto a exercer pessoalmente todos os atos da vida civil sem necessidade de
ser assistido por seus pais. No se deve confundir a capacidade civil, com a
imputabilidade (responsabilidade) penal, que tambm se d aos 18 anos.
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Falamos sobre a Personalidade e a Capacidade. Falta agora, para terminar
esta aula, falar sobre a Emancipao.
Emancipao ou antecipao dos efeitos da maioridade a aquisio da
capacidade plena antes dos 18 anos, habilitando o indivduo para todos os atos
da vida civil. A emancipao irrevogvel e definitiva.
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alistamento e sorteio militar. Tambm nunca vi questo deste tipo cair em
concurso.
Veja uma questo interessante que j caiu em diversos concursos,
misturando conceitos de Direito Penal e Civil. Uma pessoa se casa com 16 anos.
Um ano depois, acaba matando seu cnjuge. Ela vai responder criminalmente?
Resposta a emancipao s diz respeito aos efeitos civis. Portanto, para o
Direito Penal essa pessoa continua menor (e, portanto, considerada
inimputvel), ficando sujeita no ao Cdigo Penal, mas ao Estatuto da Criana e
Adolescente.
Outra questo: uma pessoa menor se casou. Tornou-se, portanto,
capaz. Logo a seguir se divorcia. O divrcio faz com que a pessoa retorne ao
estado de incapaz? Resposta pela nossa Lei, no! Isto , uma vez alcanada a
emancipao, esta no pode ser mais revogada, a no ser em casos
especialssimos, como vimos acima.
b) individualizao -
- nome reconhecimento da pessoa na sociedade
- estado posio na sociedade
- domiclio lugar da atividade social arts. 70 a 78 CC domiclio
necessrio art. 76.
c) fim
- morte real com ou sem o corpo
- morte presumida - efeitos patrimoniais e alguns pessoais
- ausncia sucesso provisria e definitiva - arts. 22 a 39 do CC
3 Capacidade
a) de direito prpria de todo ser humano
b) de fato exerccio dos direitos. Subdivide-se:
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Absolutamente Incapazes
a) menores de 16 anos
b) enfermidade ou deficincia mental sem discernimento
c) mesmo por causa transitria, no puderem exprimir a vontade
Relativamente Incapazes
a) maiores de 16 e menores de 18 anos
b) brios habituais, viciados em txico e os que por deficincia mental
tenham discernimento reduzido
c) excepcionais sem desenvolvimento completo
d) prdigos
Testes
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d) inatos, absolutos, intransmissveis, renunciveis em determinadas situaes,
limitados e imprescritveis.
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GABARITO COMENTADO
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morte. Assim a disposio do prprio corpo deve ser gratuita e para fins
especficos (e no qualquer finalidade, como ficou na questo).
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AULA 01: NOES GERAIS DE DIREITO
LEI DE INTRODUO AO CDIGO CIVIL
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A palavra direito vem do latim directum e designa o que
reto, o que est de acordo com a lei. O vocbulo pode ser empregado
com significados diversos. Em sentido tcnico, podemos assim
conceituar: Direito o conjunto das normas gerais e positivas, que
regulam a vida social.
Algum pode agora me perguntar: O Direito pode ser
dividido? E eu respondo: na realidade o Direito deve ser visto como
um todo. Todas as normas, princpios e instituies devem se inter-
relacionar de forma harmnica, formando um s sistema. MAS,
situado no conjunto dos conhecimentos humanos, e para fins didticos
podemos dividi-lo. A primeira diviso se refere ao Direito Objetivo e ao
Subjetivo. O Direito Objetivo a norma; de acordo com ela devem agir
os indivduos. J o Direito Subjetivo a faculdade, ou seja, o reunir as
condies para se obter alguma coisa; quando se diz que algum tem
direito a algo, est-se referindo a um direito subjetivo. J o Direito
Objetivo pode ser dividido em ramos. Essa diviso em ramos serve
apenas para orientar o estudioso. Desta forma podemos dividir o
Direito Objetivo basicamente em dois ramos: Direito Pblico e Direito
Privado. Lembro que nem todos os autores admitem a divisibilidade do
Direito. No entanto, para fins de concurso, plenamente aceita a
diviso. Vamos, portanto, falar um pouco de cada um desses ramos.
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Mas, como nossa matria o Direito Civil, vamos nos centralizar
nele. No entanto, como veremos mais adiante, a Lei de Introduo ao
Cdigo Civil, apesar do nome, aplicada s demais matrias.
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Contm ainda um Livro Complementar (disposies finas e transitrias
arts. 2.028 a 2.046).
Precisamos, para encerrar essa parte introdutria, dar um conceito de
Direito Civil. Baseado em tudo que foi dito, costumo conceitu-lo com
sendo o ramo do Direito Privado destinado a reger as relaes
familiares, patrimoniais e obrigacionais que se formam entre
indivduos encarados como tais, ou seja, enquanto membros da
sociedade.
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razo. Neste caso, todas essas expresses em negrito j caram em
concurso.
A LICC se aplica ao Direito Comercial? E ao Direito
Administrativo? E ao Tributrio? Sim, ela se aplica a todo o
ordenamento jurdico. Porm cada ramo do direito tem suas prprias
peculiaridades, que devem ser respeitadas. Aponto, como exemplo, que
a LICC se aplica ao Direito Penal, respeitando-se, no entanto, as suas
regras prprias. Veremos logo adiante que pela LICC, uma lei somente
poder retroagir se no prejudicar o Direito Adquirido, o Ato Jurdico
Perfeito e a Coisa Julgada. Isto tambm se aplica ao Direito Penal.
Porm esta matria tem mais um dispositivo peculiar: a lei somente
retroage no Direito Penal para favorecer o ru e nunca para prejudic-
lo. Portanto, a LICC bsica para todas as matrias. Mas, se cada
matria dever respeitar a LICC, dever, tambm, observar suas
prprias regras, distinguindo-as, portanto, das outras matrias.
A partir daqui, tudo que falarei se aplicar integralmente ao
Direito Civil. Nosso objetivo o Direito Civil. At porque a LICC se
refere mais ao Direito Civil do que s outras matrias. E a nossa aula
trata de .... Direito Civil. No entanto o que estou falando pode se
aplicar a outras matrias tambm, respeitadas as suas peculiaridades,
que sero melhor explicadas pelos professores de cada matria.
Quais so as fontes de Direito para a nossa matria? Fontes do
Direito uma expresso figurada. Em sentido comum, fonte o ponto
em que surge um veio dgua. Em sentido tcnico o meio pelo qual se
estabelecem as normas jurdicas. As mais importantes so:
Fontes Diretas (formais ou imediatas) - formadas pela lei, pela
analogia, pelos costumes e pelos princpios gerais de direito. Todos
esses itens, por si s, so capazes de gerar a regra jurdica. A lei a
principal fonte de direito. As demais so acessrias. Mas nem por
isso so menos importantes, especialmente para fins de concurso
Fontes Indiretas (no formais ou mediatas) - formadas pela doutrina e
jurisprudncia. No geram, por si s, a regra jurdica, mas contribuem
para que seja elaborada.
Para comear, vamos falar das Indiretas.
Doutrina a interpretao da lei feita pelos estudiosos da
matria. Forma-se doutrina por meio dos pareceres dos jurisconsultos,
dos ensinamentos dos professores, das opinies dos tratadistas e dos
trabalhos forenses. Esta nossa aula no deixa de ter um contedo
doutrinrio.
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Jurisprudncia a interpretao da lei feita pelos juzes em
suas decises. Como fonte do direito podemos dizer que a
jurisprudncia o conjunto uniforme e constante das decises
judiciais sobre casos semelhantes. Uma andorinha no faz vero e,
da mesma maneira, uma deciso solitria no constitui jurisprudncia;
necessrio que as decises se repitam e sem variaes de fundo.
Falaremos, agora sobre as Diretas, que so mais complexas e
exigem um estudo mais aprofundado:
1 Costume - No direito antigo, o costume desfrutava de larga
projeo, devido escassa funo legislativa e ao nmero limitado de
leis escritas. Ainda hoje, nos pases de direito costumeiro (ou direito
consuetudinrio), como na Inglaterra, ele exerce papel importante
como fonte do direito. No direito moderno, de um modo geral, o
costume foi perdendo paulatinamente sua importncia. Costume a
reiterao constante de uma conduta, na convico de ser a mesma
obrigatria. Apesar de ter pouca aplicabilidade prtica, o costume tem
cado em concursos, da a sua importncia. Em relao lei, o
costume pode ser classificado:
a) Segundo a lei (secundum legem) quando a lei se reporta
expressamente aos costumes e reconhece a sua obrigatoriedade (ex.:
artigo 569, II, do C.C.: O locatrio obrigado: a pagar pontualmente o
aluguel nos prazos ajustados e, em falta do ajuste, segundo o
costume do lugar). Observe que a prpria lei que determina a
aplicao do costume.
b) Na falta da lei (praeter legem) tem carter supletivo; a lei deixa
lacunas que so preenchidas pelo costume. No h lei regendo
determinado assunto! O que fao? Deixo de fazer algo por falta de
previso legal? No! Aplico o costume. Lembre-se que tambm o Juiz
no pode deixar de decidir uma causa com o argumento de que no
h previso legal. Nesse caso deve ao menos tentar aplicar o costume
na falta da lei. Mas depois veremos que tambm h outras formas de
se integrar a norma jurdica.
c) Contra a lei (contra legem) quando contraria o que dispe a lei.
Pode ocorrer em dois casos: no desuso da lei (esta passa a ser letra
morta); ou quando o costume cria nova regra contrria lei.
Os costumes segundo a lei e na falta da lei so aceitos
pacificamente por todos. J o costume contra a lei tem gerado
inmeras discusses, sendo que a corrente majoritria no o aceita.
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2 Lei A lei pode ser definida de vrios modos. Como vocs esto
observando, nosso curso objetivo, direcionado para concursos
pblicos. Por isso evitamos longas citaes de autores e interminveis
discusses doutrinrias. O importante para todos ns o que tem
cado ultimamente nos concursos. No entanto em algumas raras
ocasies precisamos citar alguns professores. Nesse caso, para
conceituar lei adotamos o conceito da Professora Maria Helena Diniz:
a norma imposta pelo Estado e tornada obrigatria na sua
observncia, assumindo forma coativa. A norma jurdica um
imperativo autorizante.
Nas sociedades modernas, a lei indiscutivelmente a mais
importante das fontes da ordem jurdica. Vejam o diz nossa
Constituio Federal: Ningum ser obrigado a fazer ou deixar de
fazer alguma coisa seno em virtude de lei (artigo 5, inciso II). E o
artigo 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil determina que somente
quando a lei for omissa que se aplicaro as demais formas de
expresso de direito.
Depois de ler muito sobre o assunto, elaborei uma classificao
das leis, baseada na melhor e mais atualizada doutrina. A classificao
que daremos a seguir ajuda o aluno a entender diversas palavras que
tm cado nos concursos. J vi cair em alguns testes, logo no
enunciado da questo, o seguinte: Nossa lei adjetiva prescreve ...... O
que uma lei adjetiva? E substantiva? A resposta est adiante.
A) Quanto Obrigatoriedade:
Cogentes - de ordem pblica, impositivas, de aplicao obrigatria;
no podem ser ignoradas pela vontade dos interessados.
Dispositivas - de ordem particular; permitem s partes estipular o que
quiserem.
B) Quanto Natureza:
Substantivas (ou materiais) - tratam do direito material (ex.: Cdigo
Civil, Cdigo Penal, Cdigo Comercial, etc.).
Adjetivas (ou formais, ou processuais) - traam os meios para a
realizao do direito. (ex.: Cdigo de Processo Civil, Cdigo de Processo
Penal, etc.).
C) Quanto Hierarquia (nesse ponto aconselhamos o aluno a ler a
Constituio Federal no tpico espcies normativas; nosso objetivo
agora apenas relembrar as espcies de lei, em sentido amplo):
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Constitucionais - constantes na Constituio; a lei mxima de nosso
Pas.
Emendas Constituio - nossa Constituio permite sua reforma
por meio de emendas, que so leis que modificam parcialmente a
Constituio. A proposta deve ser discutida e votada em cada Casa do
Congresso, em dois turnos cada. Considera-se aprovada se obtiver em
todas as votaes trs quintos dos votos dos respectivos membros.
Complementares - matrias especiais, estipuladas na prpria
Constituio, para melhor regulamentar determinado assunto; possui
quorum especial para aprovao (maioria absoluta - metade mais um
dos votos das duas Casas do Congresso).
Ordinrias - leis comuns, elaboradas pelo Poder Legislativo (Congresso
Nacional - Federal; Assemblia Legislativa - Estadual; Cmara dos
Vereadores - Municipal). A aprovao se d por maioria simples ou
relativa, abrangendo apenas os presentes votao.
Delegadas - elaboradas com autorizao expressa do Legislativo.
Podem ser internas (o encargo atribudo a uma comisso do prprio
Poder Legislativo) ou externas (atribui-se ao chefe do Executivo a
elaborao da lei).
Medidas Provisrias tambm tm a mesma posio hierrquica das
leis ordinrias. So normas com fora de lei, baixadas pelo Presidente
da Repblica, em caso de relevncia e urgncia. Devem ser
submetidas de imediato ao Congresso Nacional.
Decretos Legislativos - so normas promulgadas pelo Poder
Legislativo sobre assuntos de sua competncia (ex.: autorizao de
referendo ou convocao de plebiscito).
Resolues - so normas expedidas pelo Poder Legislativo, destinadas
a regular matria de sua competncia, de carter administrativo ou
poltico.
Toda norma jurdica tem um mbito temporal, espacial, material e
pessoal, dentro dos quais ela tem vigncia ou validade. o que se
chama de limites ao campo de aplicao das normas jurdicas.
Quanto vigncia, vamos analisar as leis sob duas ticas: Temporal e
Territorial.
Daqui para diante conveniente que o aluno tenha em mos a
LICC, para poder acompanhar melhor a aula. Vamos fazer referncia a
alguns dispositivos importantssimos dessa lei e aconselhvel o aluno
ler e reler esses artigos citados.
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I - VIGNCIA DAS LEIS NO TEMPO
As leis nascem, modificam-se e morrem. A lei levada ao
conhecimento de todos por meio de sua publicao no Dirio Oficial.
Orientando a aplicao das leis, temos dois princpios informadores da
eficcia:
Princpio da Obrigatoriedade das Leis uma vez em vigor a lei
obrigatria para todos os seus destinatrios, sem qualquer distino.
Publicada a lei, ningum se escusa de cumpri-la alegando que no a
conhece (art. 3 da Lei de Introduo do Cdigo Civil L.I.C.C.). Tal
dispositivo visa garantir a eficcia da ordem jurdica que ficaria
comprometida se fosse admitida a alegao de ignorncia de lei em
vigor. O erro de direito (alegao de desconhecimento da lei) s pode
ser invocado em rarssimas ocasies e quando no houver o objetivo de
furtar-se o agente ao cumprimento da lei.
Princpio da Continuidade das Leis a partir da vigncia a lei tem
eficcia contnua, at que outra a revogue. O desuso no faz com que a
lei perca sua eficcia.
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Cuidado ento: no Brasil 45 dias; no estrangeiro 3 meses (e no
90 dias como s vezes eu vejo cair em concursos, como uma forma de
pegadinha).
Se, antes de entrar a lei em vigor, ocorrer nova publicao de seu
texto destinada correo, o prazo deste artigo e dos pargrafos
anteriores comear a correr da nova publicao (artigo 1, 3).
As correes a texto de lei em vigor consideram-se lei nova (artigo
1, 4), sujeita, naturalmente, aos prazos normais das demais leis.
O prazo de vacatio legis conta-se incluindo-se o dia do comeo - o
dia da publicao - e tambm do ltimo dia do prazo - dia do
vencimento (art. 8, 1 da Lei Complementar n 95/98, modificado
pela L.C. n 107/01).
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expressa - quando a lei nova taxativamente declara revogada a lei
anterior; ela diz expressamente o que est revogando.
tcita - quando a lei posterior incompatvel com a anterior e no
h disposio expressa no texto novo indicando a lei que foi revogada,
geralmente utiliza-se a expresso genrica: revogam-se as disposies
contrrias.
Observao - quando uma lei se torna incompatvel com a
mudana havida na Constituio, chamamos de no-recepo da lei
pela nova ordem constitucional.
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como j se acentuou, desde o incio de sua obrigatoriedade at o incio
da obrigatoriedade de outra lei que a derrogue.
H casos, porm, em que a lei nova retroage no passado,
alcanando conseqncias jurdicas de fatos efetuados sob a gide de
lei anterior. Em regra, deve prevalecer o princpio da irretroatividade;
as leis no tm efeitos pretritos; elas s valem para o futuro. O
principal argumento favorvel irretroatividade da lei a garantia dos
direitos individuais e a segurana das relaes jurdicas, diante da
incerteza e dos riscos de alteraes futuras. O artigo 5, inciso XXXVI
da Constituio Federal determina que A lei no prejudicar o direito
adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada.
Por via de conseqncia, a retroatividade das leis exceo
(ex.: a prpria Constituio Federal, em seu artigo 5, inciso XL, assim
dispe: A lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru). Assim,
uma lei que estabelece que determinada conduta no mais crime,
beneficiar todos os que por isso estiverem sendo processados.
Entrando uma norma em vigor, tem ela efeito imediato e geral,
respeitando:
Ato Jurdico Perfeito o que j se consumou, segundo a norma
vigente no tempo em que se efetuou (ex.: o contrato de locao
celebrado durante a vigncia de uma lei no pode ser alterado somente
porque a lei mudou; necessrio que seu prazo termine).
Direito Adquirido o que j se incorporou ao patrimnio e
personalidade de seu titular (ex.: pessoa que se aposenta e a lei
modifica posteriormente o prazo de aposentadoria); o direito j foi
conquistado, embora possa no ter sido ainda exercido.
Coisa Julgada a deciso judicial de que j no caiba mais recurso
(transitou em julgado).
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comunidade internacional. O Brasil adotou a teoria da Territorialidade,
mas de forma moderada, tambm chamada de Territorialidade
Temperada. Leis e sentenas estrangeiras podem ser aplicadas no
Brasil, observadas as regras:
No se aplicam leis, sentenas ou atos estrangeiros no Brasil
quando ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os bons
costumes.
No se cumprir sentena estrangeira no Brasil sem exequatur
(cumpra-se), ou seja a permisso dada pelo Supremo Tribunal
Federal para que a sentena tenha efeitos.
Territrio, a extenso geogrfica ocupada por uma nao e
sobre a qual o Estado exerce sua soberania. Fala-se em territrio real e
ficto. O territrio real compreende: todo o solo ocupado pela nao,
inclusive de ilhas que lhe pertencem, os rios, os lagos e os mares
interiores, os golfos, as baas e os portos, a faixa de mar exterior que
banha as suas costas, o espao areo correspondente, etc. J como
exemplo de territrio ficto (fico jurdica) citamos as embaixadas, que
estando em pases estrangeiros, so considerados territrio nacional.
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Analogia consiste em aplicar, a hiptese no prevista
especialmente em lei, dispositivo relativo a caso semelhante:
Caso X Aplica-se a regra jurdica Y
Caso Z (parecido com o caso X) Como a lei omissa,
permitida a aplicao da regra Y por analogia.
Princpios Gerais de Direito - Na verdade so regras que se
encontram na conscincia dos povos e universalmente aceitas, mesmo
que no sejam escritas. Possuem carter genrico e orientam a
compreenso do sistema jurdico (ex.: dar a Csar o que de Csar;
no se pode lesar o prximo; ningum pode valer-se de sua prpria
torpeza, etc.).
A equidade, pela LICC, no um meio de suprir a lacuna da lei,
mas auxilia nesta misso. Trata-se do uso de bom senso, isto ,
adaptao razovel da lei ao caso concreto. O Direito Romano definia o
direito como ars boni et aequi, isto , como a arte do bom e do justo,
demonstrando a antigidade do princpio da equidade. O Direito
Processual Civil prev a aplicao da equidade para o Juiz decidir. Mas
repito: a LICC no prev a equidade como forma de integrao da
norma jurdica.
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A) Parte Geral Normas concernentes s Pessoas, Bens e Fatos
Jurdicos.
B) Parte Especial Direito das Obrigaes, Direito de Empresa,
Direito das Coisas, Direito de Famlia, Direito das Sucesses e
Disposies Finais e Transitrias.
B) Diretas ou Formais
1 - Lei - norma imposta pelo Estado e tornada obrigatria na
sua observncia. Ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer
alguma coisa seno em virtude de lei (art. 5, II, da Constituio
Federal).
2 - Costume - reiterao constante de uma conduta, na
convico de ser a mesma obrigatria. Espcies:
a) segundo a lei admitido
b) na falta da lei - admitido
c) contra a lei inadmissvel (teoria majoritria)
B) No Espao
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Territorialidade (regra) e Extraterritorialidade
Territrio Nacional Real e Ficto (embaixadas, navios e
aeronaves)
TESTES
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jurisdio, estabelecer princpios indicativos de critrios
solucionadores do problema de qualificao, determinar o efeito dos
atos realizados no exterior, reger a condio jurdica do estrangeiro e
tratar da eficcia internacional de um direito legitimamente adquirido
em um pas, que poder ser reconhecido e exercido em outro.
e) A Lei de Introduo ao Cdigo Civil disciplina a garantia da eficcia
global da ordem jurdica, no admitindo a ignorncia da lei vigente,
que a comprometeria.
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d) entra em vigor sempre na data de sua publicao, salvo a ocorrncia
de vacatio legis expressamente determinado em seu texto;
e) no muda o prazo de vigncia se no curso da vacatio legis for
publicada correo de lei.
7 Proposies:
I O costume fonte de direito e tambm recurso suplementar que
orienta a integrao da norma jurdica;
II Se a lei for omissa o Juiz pode decidir de acordo com os costumes e
com a eqidade;
III O costume no fonte de direito;
IV No se considera lei nova a correo de lei j em vigor;
V Em nenhuma hiptese ocorre no nosso sistema positivo a
repristinao.
Assinale a proposio correta:
a) I
b) II e IV
c) III
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d) V
e) Nenhuma correta
8 - A lei:
(1) comea a vigorar em todo o pas trinta dias depois de oficialmente
publicada, salvo se ela dispuser de outra forma.
(2) nova, que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j
existentes, no revoga nem modifica a lei anterior.
(3) revogada se restaura se a lei revogadora perder sua vigncia.
(4) possui vigncia temporria no curso da vacatio legis.
(5) no pode ter seu desconhecimento como alegao para escusa de
seu descumprimento.
GABARITO COMENTADO
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3 Alternativa correta letra d Esta alternativa trata da
repristinao a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora
perdido a vigncia, salvo disposio em contrrio (veja o artigo 2o. 3o
da LICC). A alternativa a est errada pois o que ocorre exatamente o
contrrio: a lei nova que estabelea disposies gerais ou especiais a
par das j existentes, no revoga a lei anterior que disciplinar a
mesma matria, o que determina o artigo 2o 2o da LICC. A letra c
est errada, pois como vimos a revogao pode ser expressa ou tcita
(neste caso quando o texto da lei posterior incompatvel com o da lei
anterior). A letra e tambm est incorreta, pois uma lei no pode
retroagir. No entanto h casos em que a lei retroage, desde que respeite
o Ato Jurdico Perfeito, o Direito Adquirido e a Coisa Julgada.
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vigor na data da publicao como j vimos. A letra e, apesar de
errada, a mais interessante. Se, antes de entrar a lei em vigor,
ocorrer nova publicao de seu texto destinada correo, o prazo
comear a correr da nova publicao (LICC - art 1, 3).
Questo 8
1 Errado o prazo correto de quarenta e cinco dias.
2 Certo o que dispe o art. 2, 2 da LICC
3 Errado art. 2, 3 da LICC - como regra no h repristinao em
nosso Direito.
4 Errado durante a vacatio legis a lei ainda no est vigorando.
5 Certo art. 3 da LICC ningum se escusa de cumprir a lei,
alegando que no a conhece.
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AULA 02
3
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pois sua vida ntima deve ser preservada; exerccio de cargo pblico,
etc.).
Tutela, tambm, o Cdigo Civil em seu artigo 21 o direito
intimidade prescrevendo que a vida privada da pessoa natural
inviolvel (ex.: violao de domiclio, correspondncia, conversas
telefnicas, etc.).
de se esclarecer finalmente, que o Cdigo Civil no exauriu a
matria. A enumerao exposta exemplificativa, deixando ao Juiz
margem para que estenda a proteo a situaes no previstas
expressamente. Lembram-se da aula sobre Noes de Direito, quando
me referi s formas de integrao da norma jurdica? Pois aqui est um
exemplo de aplicao daqueles recursos.
Ficou bem claro at aqui que a personalidade tem incio com o
nascimento com vida, mas a lei pe a salvo os direitos do nascituro.
Falemos agora sobre a individualizao da pessoa natural. Esta se d
pelo: a) nome reconhecimento da pessoa na sociedade; b) estado
posio na sociedade poltica; c) domiclio lugar da atividade social.
Vamos comentar um a um desses temas.
A) Nome o sinal exterior pelo qual se designa e se reconhece a
pessoa na famlia e na sociedade. Trata-se de direito inalienvel e
imprescritvel, essencial para o exerccio de direitos e cumprimento das
obrigaes. Tambm conferido s pessoas jurdicas. protegido pela
lei. So elementos constitutivos do nome:
Prenome prprio da pessoa, pode ser simples (ex.: Joo, Jos,
Rodrigo, Laura, Aparecida, etc.) ou composto (ex.: Jos Carlos,
Antnio Pedro, Ana Maria, etc.).
Patronmico - ou nome de famlia, ou apelido de famlia, ou
sobrenome identifica a procedncia da pessoa, indicando sua
filiao ou estirpe, podendo ser simples (ex.: Silva, Souza, Lobo,
etc.) ou composto (ex.: Alcntara Machado; Lins e Silva, etc.).
Agnome sinal distintivo entre pessoas da mesma famlia, que
se acrescenta ao nome completo (ex.: Jnior, Filho, Neto,
Sobrinho).
H outros elementos facultativos como o cognome (apelido ou
epteto), pseudnimo ou codinome (para o exerccio de uma atividade
especfica cantor, ator, autor, etc) e axinimo (que representam os
ttulos de nobreza, eclesisticos ou acadmicos Duque, Visconde,
Bispo, Mestre, Doutor, etc), mas no tenho visto estas expresses
carem em concursos.
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Em princpio o nome imutvel. No entanto o princpio da
inalterabilidade do nome sofre excees em casos justificados (mais
rigorosos em relao ao prenome e mais elsticos em relao ao
sobrenome). A lei e a jurisprudncia admitem a retificao ou alterao
de qualquer dos elementos. Vamos examinar alguns exemplos que vm
caindo em concursos:
expuser seu portador ao ridculo ou situaes vexatrias - artigo
55, pargrafo nico da Lei de Registros Pblicos - em princpio os
nomes exticos ou ridculos no podem ser registrados, o oficial do
Registro Pblico pode se recusar a registrar; mas se o forem podem ser
alterados.
houver erro grfico evidente (ex.: Nerson, Osvardo, etc.) - artigo
58, pargrafo nico da Lei de Registros Pblicos.
causar embaraos comerciais homnimo - adio de mais um
prenome ou do patronmico materno.
uso prolongado e constante de um nome diverso do que figura no
registro inclusive adicionando apelido ou alcunha (ex.: Luiz Incio
Lula da Silva, Maria da Graa Xuxa Meneghel, etc.).
unio estvel a lei permite que a companheira adote o
patronmico do companheiro, se houver concordncia deste.
primeiro ano aps a maioridade a lei permite a alterao,
independentemente de justificao, desde que no prejudique o
patronmico (art. 56 da L.R.P.).
casamento cuidado com esse item. Atualmente o art. 1.565,
1 CC permite que qualquer dos nubentes acrescente ao seu o
sobrenome do outro
Outros exemplos: adoo, reconhecimento de filho, legitimao,
divrcio, separao judicial, servio de proteo de vtimas, etc.
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Poltico posio da pessoa dentro de um Pas: nacional (nato ou
naturalizado), estrangeiro, aptrida. Como disse acima, os
examinadores gostam de sinnimos. J vi cair em um concurso a
palavra heimatlos como sinnimo de aptrida.
O estado civil a soma de qualificaes da pessoa. uno e
indivisvel, pois ningum pode ser simultaneamente casado e solteiro;
maior e menor, etc. Regula-se por normas de ordem pblica. Por ser
um reflexo da personalidade, no pode ser objeto de comrcio; um
direito indisponvel, imprescritvel e irrenuncivel. As aes tendentes
a afirmar, obter ou negar determinado estado so chamadas aes de
estado (ex.: investigao de paternidade, divrcio, etc.), tambm
personalssimas.
C) Domiclio Este o item que requer maior cuidado do aluno.
Dos trs elementos da individualizao da personalidade, o Domiclio
o mais importante e que tem maior incidncia nas provas.
Principalmente em relao ao domiclio necessrio como veremos logo a
seguir.
O conceito de domiclio surge da necessidade legal que se tem de
ficar as pessoas em determinado ponto do territrio nacional. , como
regra, em seu domiclio que o ru procurado para ser citado.
Exemplo: se eu ingresso com uma ao, onde essa ao deve ser
proposta?? Resposta no domiclio do ru (como regra). Se uma pessoa
morre, onde deve ser proposta a ao de inventrio? No ltimo
domiclio do de cujos (falecido). E assim por diante... O conceito de
domiclio est sempre presente em nosso dia-a-dia, mesmo que no
percebamos.
Cumpre, inicialmente, fazer a seguinte distino:
residncia o lugar em que o indivduo habita com a inteno
de permanecer, mesmo que dele se ausente temporariamente; uma
situao de fato.
domiclio a sede da pessoa, tanto fsica como jurdica, onde se
presume a presena para efeitos de direito e onde exerce ou pratica,
habitualmente, seus atos e negcios jurdicos. o lugar onde a
pessoa estabelece sua residncia com nimo definitivo de
permanecer; um conceito jurdico.
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Outras regras: Pessoa com vrias residncias, onde alternativamente
viva - domiclio qualquer delas pluralidade domiciliar. Pessoa sem
residncia habitual, sem ponto central de negcios (ex.: circenses,
ciganos) - domiclio o lugar onde for encontrado.
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judicial em local diverso de seu domiclio ( nula a clusula que no
fixar o domiclio do consumidor).
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(art. 1.816 do CC). Mas neste caso a pessoa considerada morta para
fins de sucesso, e, mesmo assim, apenas para aquela sucesso
especfica. E no para todos os efeitos como era a morte civil anterior.
Morte Presumida - Alm da morte real, existe tambm em nosso
Direito a morte presumida, que ocorre quando a pessoa for declarada
ausente. Ausncia o desaparecimento de uma pessoa do seu
domiclio, que deixa de dar notcias por longo perodo de tempo e sem
deixar procurador para administrar seus bens (art. 22 CC). Os efeitos
da morte presumida so patrimoniais e alguns pessoais. A ausncia s
pode ser reconhecida por meio de um processo judicial composto de
trs fases: a) curadoria de ausentes (ou de administrao provisria); b)
sucesso provisria; c) sucesso definitiva.
Ausente uma pessoa, qualquer interessado na sua sucesso (e
at mesmo o Ministrio Pblico) poder requerer ao Juiz a declarao
de ausncia e a nomeao de um curador. Durante um ano deve-se
expedir editais convocando o ausente para retomar a posse de seus
haveres. Com a sua volta opera-se a cessao da curatela, o mesmo
ocorrendo se houver notcia de seu bito comprovado.
Se o ausente no comparecer no prazo, poder ser requerida e
aberta a sucesso provisria e o incio do processo de inventrio e
partilha dos bens. Nesta ocasio a ausncia passa a ser presumida.
Feita a partilha seus herdeiros (provisrios e condicionais) iro
administrar os bens, prestando cauo, (ou seja, dando garantia que
os bens sero restitudos no caso do ausente aparecer). Nesta fase os
herdeiros ainda no tm a propriedade; exercem apenas a posse dos
bens do ausente.
Aps 10 (dez) anos do trnsito em julgado da sentena de
abertura da sucesso provisria, sem que o ausente aparea (ou cinco
anos depois das ltimas notcias do ausente que conta com mais de 80
anos), ser declarada a morte presumida. Nesta ocasio converte-se
a sucesso provisria em definitiva. Os sucessores deixam de ser
provisrios, adquirindo o domnio e a disposio dos bens recebidos,
porm a sua propriedade ser resolvel. Se o ausente retornar em at
10 (dez) anos seguintes abertura da sucesso definitiva ter os bens
no estado em que se encontrarem e direito ao preo que os herdeiros
houverem recebido com sua venda. Se regressar aps esse prazo
(portanto aps 21 anos de processo), no ter direito a nada.
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da pessoa para exercer direitos e assumir obrigaes, ou seja, de
atuar sozinha perante o complexo das relaes jurdicas.
Embora baste nascer com vida para se adquirir a personalidade,
nem sempre se ter capacidade. A capacidade, que elemento da
personalidade, pode ser classificada em:
de direito ou de gozo prpria de todo ser humano,
inerente personalidade e que s perde com a morte. a capacidade
para adquirir direitos e contrair obrigaes. "Toda pessoa capaz de
direitos e deveres na ordem civil" (artigo 1 do Cdigo Civil).
de fato ou de exerccio da capacidade de direito isto
, de exercitar por si os atos da vida civil.
Toda pessoa tem capacidade de direito. A capacidade de
direito inerente personalidade. Quem tem personalidade (est vivo)
tem capacidade de direito. Mas essa pessoa pode no ter a capacidade
de fato, pois pode lhe faltar a plenitude da conscincia e da vontade. A
capacidade de direito no pode ser negada ao indivduo, mas pode
sofrer restries quanto ao seu exerccio (ex.: o louco, por ser
pessoa, estar vivo, ter personalidade, tem capacidade de direito,
podendo receber uma doao; porm no tem capacidade de fato, no
podendo vender o bem que ganhou; da mesma forma uma criana de
cinco anos de idade, que tem personalidade, tem capacidade de direito,
mas no tem capacidade de fato ou exerccio).
Quem tem as duas espcies de capacidade tem a chamada
capacidade plena. Quem s tem a de direito tem a chamada
capacidade limitada. Por outro lado, Incapacidade a restrio legal
ao exerccio dos atos da vida civil. Pode ser absoluta ou relativa.
Legitimao consiste em saber se uma pessoa tem (ou no)
capacidade para exercer pessoalmente seus direitos. Cerceiam a
legitimao, a sade fsica e mental, a idade e o estado. A falta de
legitimao no retira a capacidade e se supre pelos institutos:
da representao para os absolutamente incapazes.
da assistncia para os relativamente incapazes.
Considerada a legitimao, as pessoas podem ser absolutamente
incapazes ou relativamente incapazes conforme veremos a seguir:
1) ABSOLUTAMENTE INCAPAZES
Quando houver proibio total do exerccio do direito do incapaz,
acarretando, em caso de violao, a nulidade do ato jurdico (art. 166,
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I do CC). Os absolutamente incapazes possuem direitos, porm no
podem exerc-los pessoalmente. H uma restrio legal ao poder de
agir por si. Devem ser representados. So absolutamente incapazes
(leia agora o art. 3 do CC):
a) Os menores de 16 (dezesseis) anos critrio etrio devem
ser representados por seus pais ou, na falta deles, por tutores. So
chamados tambm de menores impberes. O legislador entende que,
devido a essa idade, a pessoa ainda no atingiu o discernimento para
distinguir o que pode ou no fazer. Dado o seu desenvolvimento
intelectual incompleto, pode ser facilmente influencivel por outrem.
2) RELATIVAMENTE INCAPAZES
A incapacidade relativa diz respeito queles que podem praticar
por si os atos da vida civil, desde que assistidos. O efeito da violao
desta norma gerar a anulabilidade do ato jurdico, dependendo da
iniciativa do lesado. H hipteses em que, mesmo sendo praticado sem
assistncia, pode o ato ser ratificado ou convalidado pelo representante
legal, posteriormente. So relativamente incapazes:
a) Maiores de 16 anos e menores de 18 anos afirma a
doutrina que a sua pouca experincia e insuficiente desenvolvimento
intelectual no lhes possibilitam a plena participao na vida civil. So
tambm chamados de menores pberes.
Os menores, entre 16 e 18 anos, somente podero praticar certos
atos mediante assistncia de seus representantes, sob pena de
anulao. No entanto h atos que o relativamente incapaz pode
praticar mesmo sem assistncia: casar, necessitando apenas de
autorizao; fazer testamento; servir como testemunha em atos
jurdicos, inclusive em testamento; requerer registro de seu
nascimento, etc.
muito comum cair nos concursos a seguinte afirmao: o
menor, entre 16 e 18 anos, no pode, para eximir-se de uma obrigao,
invocar a sua idade se dolosamente a ocultou quando inquirido pela
outra parte, ou se, no ato de obrigar-se, espontaneamente se declarou
maior. Isto previsto no artigo 180 do CC. Em um contrato um rapaz
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de 17 anos se passou por maior de 18 anos e assumiu determinada
obrigao. Depois, para no cumprir esta obrigao, alegou ser menor
e revelou sua idade verdadeira. Pelo Cdigo Civil no poder fugir desta
obrigao, pois conscientemente declarou-se maior. Lembrem-se do
brocardo: ningum poder alegar sua prpria torpeza.
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Cuidado com questes referentes aos silvcolas - O Cdigo
anterior utilizava a expresso silvcola. Pergunto: o silvcola o ndio?
Resposta: A expresso era destinada a regular os indgenas. Mas
etimologicamente silvcola no obrigatoriamente o ndio (silva selva;
ncola habitante portanto, os que moram nas selvas e no esto
adaptados nossa sociedade). J vi questo que cais e no considerou
silvcola como sinnimo de ndio. O ndio seria uma espcie do gnero
silvcola. Isso era uma bobagem, pois a finalidade da lei sempre foi
proteger os ndios, bem como os seus bens. O atual Cdigo Civil mais
exato. Usa a expresso ndio. Mas no os considerou como incapazes.
Apenas afirmou que a capacidade dos ndios ser regulada por meio de
lei especial (veja o art. 4, pargrafo nico do CC). A Lei 6.001/73
(Estatuto do ndio) coloca o silvcola e sua comunidade, enquanto no
integrado comunho nacional, sob o regime tutelar. O rgo que deve
assisti-los a FUNAI. A lei estabelece que os negcios praticados entre
um ndio e uma pessoa estranha comunidade, sem a assistncia da
FUNAI nulo (e no anulvel). No entanto prev que o negcio pode ser
considerado vlido se o silvcola revelar conscincia do ato praticado e
o mesmo no for prejudicial. Para a emancipao do ndio exige-se:
idade mnima de 21 anos, conhecimento da lngua portuguesa,
habilitao para o exerccio de atividade til, razovel conhecimento
dos usos e costumes da comunho nacional e liberao por deciso
judicial.
Tutela e Curatela
Embora esse tema se refira ao Direito de Famlia, gosto de falar
sobre ele aqui. Nem todos os editais exigem o Direito de Famlia. Mas
tutela e curatela so pontos que podem cair tanto na Parte Geral do
Direito Civil, como no Direito de Famlia. Assim, melhor falar sobre o
tema duas vezes (se o edital pedir tambm o Direito de Famlia) do que
no falar sobre o tema.
A tutela um instituto de carter assistencial que tem por
finalidade substituir o poder familiar. Protege o menor (impbere ou
pbere) no emancipado e seus bens, se seus pais falecerem ou forem
suspensos ou destitudos do poder familiar, dando-lhes representao
ou assistncia no plano jurdico. Pode ser oriunda de provimento
voluntrio, de forma testamentria, ou em decorrncia da lei.
A curatela um encargo (munus) pblico previsto em lei que
dado para pessoas maiores, mas que por si ss no esto em
condies de realizar os atos da vida civil pessoalmente, geralmente em
razo de enfermidade ou deficincia mental. O curador deve reger e
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defender a pessoa e administrar seus bens. Decorre de nomeao pelo
Juiz em deciso prolatada em processo de interdio. Costuma-se
dizer que a natureza da deciso constitutiva com eficcia declaratria.
Os atos praticados depois da deciso so nulos ou anulveis conforme
o interdito seja absoluta ou relativamente incapaz. possvel invalidar
ato negocial antes da interdio desde que se comprove a existncia da
insanidade por ocasio da efetivao daquele ato, posto que a causa da
incapacidade a anomalia psquica e no a sentena de interdio.
Representao e Assistncia
O instituto da incapacidade, como vimos, tem como objetivo
proteger os que so portadores de uma deficincia jurdica aprecivel.
Essa forma de proteo graduada:
Representao destina-se aos absolutamente incapazes. Estas
pessoas esto privadas de agir juridicamente e sero representadas.
Ex.: um rapaz, com 15 anos, no pode vender um apartamento de sua
propriedade. Mas este imvel pode ser vendido atravs de seus pais que
iro representar o menor. No ato da compra e venda este nem precisa
comparecer.
Assistncia destina-se aos relativamente incapazes. Estas pessoas
j podem atuar na vida civil. Alguns atos podem praticar sozinhos;
outros necessitam de autorizao. Ex.: um rapaz, com 17 anos, j pode
vender seu apartamento. Mas no poder faz-lo sozinho. Necessita de
autorizao de seus pais. No ato de compra e venda ele comparece e
assina os documentos, juntamente com seus pais.
Ateno Pessoal - por meio da representao e assistncia,
supre-se eventual incapacidade, e os negcios jurdicos realizam-se
regularmente.
3) CAPACIDADE PLENA
A incapacidade termina, via de regra, ao desaparecerem as causas
que a determinaram. Assim, nos casos de loucura, da toxicomania,
etc., cessando a enfermidade que a determinou, cessa tambm a
incapacidade. Em relao menoridade, a incapacidade cessa quando
o menor completar 18 anos. Dessa forma, torna-se apto a exercer
pessoalmente todos os atos da vida civil sem necessidade de ser
assistido por seus pais. No se deve confundir a capacidade civil, com
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a imputabilidade (responsabilidade) penal, que tambm se d aos 18
anos.
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por colao de grau em curso de ensino superior tambm h
pouca aplicao prtica devido a nosso sistema de ensino.
por estabelecimento civil ou comercial ou pela existncia de
relao de emprego com economias prprias necessrio ter ao
menos 16 anos, pois revela suficiente amadurecimento e experincia
desenvolvida. No entanto, na prtica, h dificuldade para se provar
"economia prpria".
Obs. - servio militar hiptese prevista em lei especial - faz com
que cesse para o menor de dezessete anos a incapacidade civil, apenas
para efeito do alistamento e sorteio militar. Tambm nunca vi questo
deste tipo cair em concurso.
Veja uma questo interessante que j caiu em diversos
concursos, misturando conceitos de Direito Penal e Civil. Uma pessoa
se casa com 16 anos. Um ano depois, acaba matando seu cnjuge. Ela
vai responder criminalmente? Resposta a emancipao s diz respeito
aos efeitos civis. Portanto, para o Direito Penal essa pessoa continua
menor (e, portanto, considerada inimputvel), ficando sujeita no ao
Cdigo Penal, mas ao Estatuto da Criana e Adolescente.
Outra questo: uma pessoa menor se casou. Tornou-se,
portanto, capaz. Logo a seguir se divorcia. O divrcio faz com que a
pessoa retorne ao estado de incapaz? Resposta pela nossa Lei, no!
Isto , uma vez alcanada a emancipao, esta no pode ser mais
revogada, a no ser em casos especialssimos, como vimos acima.
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b) individualizao -
- nome reconhecimento da pessoa na sociedade
- estado posio na sociedade
- domiclio lugar da atividade social arts. 70 a 78 CC
domiclio necessrio art. 76.
c) fim
- morte real com ou sem o corpo
- morte presumida - efeitos patrimoniais e alguns pessoais
- ausncia sucesso provisria e definitiva - arts. 22 a 39 do
CC
3 Capacidade
a) de direito prpria de todo ser humano
b) de fato exerccio dos direitos. Subdivide-se:
Absolutamente Incapazes
a) menores de 16 anos
b) enfermidade ou deficincia mental sem discernimento
c) mesmo por causa transitria, no puderem exprimir a vontade
Relativamente Incapazes
a) maiores de 16 e menores de 18 anos
b) brios habituais, viciados em txico e os que por deficincia
mental tenham discernimento reduzido
c) excepcionais sem desenvolvimento completo
d) prdigos
TESTES
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b) A comorincia a presuno de morte simultnea entre duas ou
mais pessoas que faleceram na mesma ocasio, quando no der para
verificar qual delas foi o precedente.
c) Natimorto criana que ao nascer com vida, adquiriu a
personalidade, e expirou minutos depois.
d) A morte civil, que uma das formas de trmino da personalidade
jurdica de uma pessoa, no aceita pelo Direito Civil Brasileiro.
e) Excepcionalmente, se estiver ausente o corpo do de cujus, mas
houver certeza de seu falecimento, a certido de bito poder ser
lavrada e a morte real declarada.
GABARITO COMENTADO
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4 Alternativa incorreta letra a A morte presumida pode
ser declarada sem a declarao de ausncia, como vimos na primeira
questo veja o artigo 7 do CC. Reveja tambm a matria dada em
aula referente a morte presumida. Possui diversos detalhes que
merecem uma releitura. Note como esse tema vem caindo em
concursos. A alternativa letra b est perfeita veja o artigo 8 que
define comorincia. Da mesma forma a letra c natimorto aquele
que nasceu morto; veio luz, com sinais de vida, mas, logo a seguir
morreu. A letra d tambm est correta. Atualmente, no Brasil, no
existe mais a morte civil, que era a perda da personalidade e da
capacidade civil em vida, geralmente para pessoas condenadas
criminalmente (tambm em relao aos escravos). A pessoa estava viva
fisicamente, mas morta juridicamente... era uma loucura. Mas havia
previso legal disso nas Ordenaes do Reino. No entanto, em nosso
direito embora no haja mais a previso legal da morte civil, esta
deixou resqucios, como nos casos de excluso de herana por
indignidade do filho, como se ele morto fosse veja o art. 1.816 do CC.
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logo est errada. Finalmente deve ser esclarecido que o tutor no pode
emancipar seu representado, pois desta forma ele estaria se livrando
de uma obrigao legal. Neste caso a emancipao feita pelo Juiz, se
o menor tiver 16 anos, ouvido o tutor, depois de verificada a
convenincia para o bem do menor. Assim quem emancipa o Juiz e o
tutor deve ser apenas consultado sobre a possibilidade.
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AULA 03
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2 - Partidos Polticos
De acordo com o artigo 17, 2 da Constituio Federal e a Lei n
10.825/03, os partidos polticos passaram a ser considerados como
sendo de direito privado, tendo natureza de associao civil. Os
estatutos devem ser registrados no cartrio competente do Registro
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3 Organizaes Religiosas
Atualmente a Lei 10.825/03 (que alterou o Cdigo Civil) deixa
bem claro que elas so pessoas jurdicas de direito privado. Mas, para
mim isto nem seria necessrio. Como sabemos, um dos Princpios
introduzidos pelo regime republicano em 1.889 foi a separao Estado-
Igreja. Portanto desde muito tempo as organizaes religiosas no
poderiam ser confundidas com o Estado ou com o Direito Pblico. A lei
em questo apenas reforou o princpio, deixando tudo ainda mais
claro.
4 - Associaes
O Cdigo Civil anterior fazia a maior baguna em relao aos
temas Associao e Sociedade. No havia um padro sobre seus
conceitos e caractersticas. O atual Cdigo colocou as coisas em ordem.
As associaes so caracterizadas pela unio de pessoas que se
organizam para fins no econmicos e pela inexistncia, entre os
associados, de direitos e obrigaes recprocas. As associaes podem
ser civis, religiosas, pias, morais, cientficas ou literrias e de utilidade
pblica. Existe liberdade plena de associao para fins lcitos (CF, art.
5 XVII). H casos em que pode ser exigida autorizao governamental.
Deve ser registrada. Com o registro passa a ter aptides para ser
sujeito de direitos e obrigaes e capacidade patrimonial, adquirindo
vida prpria, que no se confunde com seus membros. Os sindicatos e
as cooperativas tm natureza de associao e devem observar as
respectivas regras legislativas. Mais adiante faremos um quadro para
distinguir melhor Associao, Sociedade e Fundao sob a tica do
novo Cdigo.
5 - Sociedades
J vimos que a finalidade lucrativa o que distingue uma
associao de uma sociedade. No entanto, as sociedades ainda podem
ser divididas em: Sociedades Empresrias (o que anteriormente
chamvamos de sociedades comerciais) so as que visam finalidade
lucrativa, mediante exerccio de atividade mercantil (ex.: compra e
venda mercantil). Sociedades Simples (o que chamvamos de
sociedades civis) visam, tambm, fim econmico (lucro), mediante
exerccio de atividade no mercantil. Em regra so constitudas por
profissionais de uma mesma rea (ex.: escritrio de advocacia,
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1 - Associao Sociedade
Associao quando no h fim lucrativo (ou de dividir resultados,
embora tenha patrimnio), formado por contribuio de seus membros
para a obteno de fins culturais, esportivos, religiosos, etc.
Sociedade quando visa fim econmico ou lucrativo, que deve ser
repartido entre os scios.
2 - Associao Fundao
Semelhanas unio de vrias pessoas, acervo de bens e no h
lucro.
Distines Associao patrimnio constitudo pelos associados e
um meio para atingir os objetivos (instrumental). Fundao o
patrimnio provm do instituidor e o elemento juntamente com o
objetivo.
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REGISTRO
PRAZO
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Grupos Despersonalizados
Nem todo grupo que objetiva um fim dotado de personalidade
jurdica. Os grupos despersonalizados constituem um conjunto de
direitos e obrigaes, de pessoas e bens, sem personalidade jurdica,
mas com capacidade processual. Citamos como exemplo, dentre
outros:
sociedades irregulares e de fato (no personificadas) no
foram registradas.
massa falida uma instituio criada por lei para exercer os
direitos do falido e para agir contra ele; no sujeito de direito, no
podendo contrair obrigaes; o sndico a representa ativa e
passivamente.
esplio conjunto de direitos e obrigaes do de cujus, ou seja
uma simples massa patrimonial deixada pelo autor da herana; no
pessoa jurdica, no tendo nenhuma personalidade.
Obs.: A expresso latina de cujus se refere pessoa que faleceu.
Na verdade se trata das primeiras palavras de uma expresso maior:
de cujus successione agitur (de cuja sucesso se trata).
herana jacente e vacante jacente se, no havendo
testamento, o de cujus no deixar herdeiros, ou deixando, eles
renunciam, ficando sob a guarda e administrao de um curador. Os
bens da herana jacente so declarados vacantes se praticadas todas
as diligncias, no aparecerem herdeiros um ano depois de concludo o
inventrio. Decorridos cinco anos da abertura da sucesso, os bens
arrecadados passaro ao domnio do Estado (em sentido amplo).
condomnio especial (edifcios de apartamento) trata-se de
uma questo controvertida. A tendncia consider-lo como tendo
personalidade jurdica. Cabe sua representao ativa e passiva ao
sndico ou administrador (pessoa fsica ou jurdica). Vejam que hoje em
dia o condomnio deve ter CGC. No condomnio h uma affectio
societatis (lembram-se desta expresso falada no incio da aula?),
havendo aptido titularidade de direitos e deveres, podendo adquirir
imveis, materiais para construo, conservao e administrao do
edifcio em seu nome.
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c Organizaes Religiosas
d Associaes (sem fins econmicos)
e Sociedades Simples ou Empresrias (a diferena
est no objeto): nome coletivo, comandita simples, conta
de participao, limitada, sociedade annima (esta sempre
empresria) e comandita por aes. Inclui-se as Empresas
Pblicas e as Sociedades de Economia Mista.
2 Incio
a) Ato constitutivo
b) Registro pblico
3 - Domiclio
Diretoria e Administrao art. 75 CC
Foro de Eleio escolhido no contrato
4 - Trmino - dissoluo, lei, prazo, falta de pluralidade,
judicial
5 - Grupos Despersonalizados sociedades de fato ou
irregulares, massa falida, esplio, etc.
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TESTES
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06 As fundaes so:
a) pessoas jurdicas de direito pblico ou privado, integradas por
bens livres e com especificao de suas finalidades.
b) pessoas jurdicas de direito pblico, integradas por bens livres e
com especificao de suas finalidades.
c) a) pessoas jurdicas de direito privado, integradas por bens livres
e com especificao de suas finalidades.
d) universalidade de bens, sem fim lucrativo e sem personalidade
jurdica.
e) universalidade de pessoas, despersonalizadas.
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AULA 04
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tema, veja antes em sua prova, que ramo do Direito est sendo
abordado. Vamos falar primeiro da Prescrio e depois da Decadncia.
Antes, gostaria de falar sobre uma curiosidade (at porque j vi cair
isto em vrios concursos): o Cdigo Civil anterior no mencionava a
expresso Decadncia. Para ele tudo era Prescrio. A doutrina que
fazia a diviso. Mas no havia um consenso sobre todos os temas. Era
uma baguna... Hoje a matria est mais fcil. O Cdigo diz o que
Prescrio e o que Decadncia. E menciona os prazos de um e outro
Instituto. Alm disso, tem uns macetes que iro diferenci-los, que
irei mencionar depois, facilitando, ainda mais este estudo, que
confesso, bem terico.
I - DA PRESCRIO
Prescrio a perda do direito da pretenso, pela inrcia do seu
titular. Segundo Clvis Bevilqua, prescrio a perda da ao
atribuda a um direito e de toda a sua capacidade defensiva, em
conseqncia do no-uso dela durante determinado espao de tempo.
Na vigncia do Cdigo anterior falava-se que prescrio era a
perda do direito de ao. Conceitua-se o direito de ao como um
direito subjetivo pblico e abstrato dirigido ao Estado em no parte
contrria. Assim, por coerncia aos ensinamentos processuais, o atual
Cdigo consolidou a idia de que a prescrio no atinge a ao
propriamente dita, mas apenas a pretenso. Isto porque se pode
ingressar com uma ao, mesmo prescrita, e ser possvel sair-se
vitorioso, desde que a outra parte no alegue a prescrio.
Nossa misso aqui objetiva. O que vem caindo nos concursos.
Evitando discusses doutrinrias e indicando que no se trata de
direito subjetivo pblico abstrato de ao, o atual Cdigo adotou a tese
da prescrio da pretenso. isso que interessa. Evite maiores
divagaes sobre o tema. Prescrio a perda do direito da pretenso.
Violado um direito nasce para o seu titular uma pretenso (o prazo
prescricional s se inicia no momento em que violado o direito). Se
este ficar inerte, tem como pena a perda desta pretenso. uma
sano ao titular do direito violado (que foi negligente). Repito: no se
trata de proteger o lesante; trata-se de uma punio ao lesado por sua
inrcia. Pela prescrio, se perde o direito de ajuizar a ao, ou seja, se
perde o direito de resolver a pendncia judicialmente. Todavia, o direito
em si permanece inclume, s que sem proteo jurdica para
solucion-lo. Tanto assim que, se algum pagar uma dvida prescrita,
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Requisitos da Prescrio
existncia de uma ao judicial exercitvel.
inrcia do titular da ao (no exerccio).
continuidade dessa inrcia durante certo lapso de tempo.
ausncia de algum fato ou ato a que a lei confira eficcia
impeditiva, suspensiva ou interruptiva de curso prescricional.
Causas Impeditivas, Suspensivas e Interruptivas
Em princpio, uma vez exigvel o direito subjetivo surge a pretenso.
A partir da comea a correr o prazo prescricional. No entanto a lei
prev situaes em que o prazo sequer inicia seu fluxo, ainda que j
surgida a pretenso (causas impeditivas) ou que suspendem o curso da
prescrio j iniciada (causas suspensivas) ou mesmo fazem com que o
prazo reinicie (causas interruptivas). Vamos ver item por item:
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Suspenso da Prescrio
Ano Ano
1 2 3 4 5
Fluxo de prazo Suspenso Cessada a
prescricional de 5 anos, do suspenso, o
onde j decorreram 3 prazo retoma seu
anos. Prazo fluxo pelo saldo
(no caso so 2
anos).
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Interrupo da Prescrio
Ano Ano
1 2 3 1 2 3 4 5
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Prazos
O prazo da prescrio o espao de tempo que decorre entre seu
termo inicial e final. O Cdigo Civil optou por um critrio simplificado
de 10 anos para o prazo prescricional geral, tanto para as aes
pessoais como para as reais, salvo quando a lei no lhe haja fixado
prazo menor (art. 205 CC).
Espcies de prazo
a) ordinrio (ou comum) 10 anos em aes pessoais ou reais,
alusivas ao patrimnio do titular da pretenso.
b) especial prazos mais exguos para possibilitar o exerccio de certos
direitos (art. 206, 1 a 5 CC). Destacamos como mais importantes:
02 (dois) anos quanto pretenso para haver prestaes alimentares, a
partir da data em que se vencerem; 03 (trs) anos quanto pretenso
de reparao civil por ato ilcito; 03 (trs) anos quanto pretenso para
haver o pagamento de ttulo de crdito, a contar do vencimento
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II DA DECADNCIA
Decadncia a perda do direito material ou do direito
propriamente dito. Como falei acima, o Cdigo Civil atual apresenta
mais uma inovao quanto ao tema, disciplinando, expressamente, a
decadncia nos artigos 207 a 211. Com a decadncia, extingue-se o
prprio direito existente, de modo que nada mais resta. No se
exercendo o direito dentro de certo prazo, tem-se a extino desse
direito. Se algum paga dbito abrangido pela decadncia, tem direito
restituio, porque no mais existe o direito de crdito. Lembre-se se
algum pagar algo que estava prescrito no pode pedir de volta o que
pagou. O pagamento valeu. Por que? Porque o Direito existia. Mas se
algum paga algo em que ocorreu a Decadncia, pode pedir o dinheiro
de volta, pois pagou algo que no existe mais. No h mais o direito.
Enquanto a prescrio atinge a pretenso, a decadncia atinge o
prprio direito.
IMPORTANTE - Direito de Ao X Direito Material - Para ficar
bem claro que na Prescrio perde-se o direito pretenso e na
Decadncia perde-se o direito material, costumo sempre diferenciar o
que um direito material e o que um direito de ao. Vou
inicialmente usar um exemplo do Direito Penal. A Constituio Federal
estabelece uma srie de Direitos e Garantias ao cidado. Um deles o
Direito de Locomoo; o direito de ir, vir e permanecer. Logo o Direito
de Locomoo um direito propriamente dito, um direito material. Se
uma autoridade viola esse direito, ou seja, determina a priso da
pessoa de forma ilegal, o que esta pessoa deve fazer?? Ingressar com
uma ao!!! Qual o nome desta ao? Habeas Corpus. O Habeas
Corpus , ento, uma ao. Direito Material Liberdade; Direito de
Ao Habeas Corpus. Outro exemplo, agora no Direito Civil: eu
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Efeitos
O efeito da decadncia a extino do direito em decorrncia de
inrcia de seu titular para o seu exerccio. Extingue o direito,
extinguindo, indiretamente, a ao.
O prazo decadencial corre contra todos. Nem mesmo aquelas
pessoas contra as quais no corre a prescrio ficam livres de seu
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efeito, salvo no caso do art. 198 do CC, pois o prazo no corre contra
absolutamente incapazes.
A decadncia, como regra, no se suspende e nem se interrompe e
s impedida pelo efetivo exerccio do direito, dentro do lapso de
tempo prefixado.
Os relativamente incapazes e as pessoas jurdicas tm ao
contra os seus assistentes ou representantes legais que derem causa
decadncia ou no a alegarem oportunamente.
Prazos
Atualmente os prazos prescricionais esto discriminados nos
artigos 205 e 206 do CC. Logo todos os demais prazos estabelecidos
pelo Cdigo so decadenciais. Citamos alguns, de forma
exemplificativa:
3 dias sendo a coisa mvel, inexistindo prazo estipulado para
exercer o direito de preempo (preferncia), aps a data em que o
comprador tiver notificado o vendedor.
30 dias - contados da tradio da coisa para o exerccio do
direito de propor a ao em que o comprador pretende o
abatimento do preo da coisa mvel recebida com vcio redibitrio
ou rescindir o contrato e reaver o preo pago, mais perdas e
danos (art. 445 do CC) ao estimatria.
60 dias para exercer o direito de preempo, inexistindo prazo
estipulado, se a coisa for imvel, aps a data em que o comprador
tiver notificado o vendedor.
90 dias para o consumidor obter o abatimento do preo de
bem imvel recebido com vcio.
120 dias prazo para impetrar Mandado de Segurana.
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Prescrio Decadncia
1. Extingue a pretenso (ao). 1. Extingue o direito, atingindo,
indiretamente, a ao.
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3. Prescrio
Perda da Pretenso
Requisitos
a) impeditivas
Causas b) suspensivas
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c) interruptivas
Prazos
4. Decadncia
Perda do Direito em si
Argio
Efeitos
Prazos
TESTES
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GABARITO COMENTADO
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AULA 05
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NEGCIO JURDICO
Conceito
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ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
I Essenciais dizem respeito validade do negcio
A) Gerais
1 Capacidade das Partes
2 Objeto Lcito, Possvel, Determinado ou Determinvel
3 Consentimento
A) CAPACIDADE DO AGENTE
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Espcies de Representantes:
a) Legais a norma jurdica confere poderes para administrar
bens alheios (ex.: pais, tutores e curadores, em relao aos bens dos
filhos, pupilos e curatelados).
b) Judiciais nomeados pelo Juiz para exercer certo cargo no
foro ou no processo (ex.: sndico, inventariante, etc.).
c) Convencionais atravs de mandato, expresso ou tcito,
verbal ou escrito.
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C) CONSENTIMENTO
A manifestao de vontade exerce papel importante no negcio
jurdico, sendo um elemento bsico. necessrio que esta vontade seja
espontnea, livre de qualquer vcio. O consentimento pode ser
expresso (se declarado por escrito ou verbalmente, mas de maneira
explcita) ou tcito (se resultar de um comportamento do agente que
demonstre, implicitamente, sua anuncia), desde que o negcio, por
sua natureza ou por disposio legal, no exija forma expressa. Assim,
o silncio pode importar em anuncia, se as circunstncias e os usos
o autorizarem e no for necessria a declarao de vontade expressa
(art. 111 CC). o que acontece com a doao pura, onde o silncio do
beneficirio considerado como aceitao.
Outro princpio bsico relativo s declaraes de vontade de que
se atender mais inteno nelas consubstanciada do que ao sentido
literal da linguagem (art. 112). Alm disso, os negcios jurdicos devem
ser interpretados conforme a boa-f e os usos do lugar de sua
celebrao (art. 113). Trata-se de referncia boa f objetiva que
representa um dever de conduta das partes, de acordo com a lealdade,
honestidade, confiana, etc. Finalmente o artigo 114 estabelece que os
negcios jurdicos benficos e a renncia interpretam-se estritamente.
DEFEITOS
Defeito todo vcio que macula o ato jurdico, tornando-o passvel
de anulao. Pode ser grave (vicia o ato de forma definitiva) ou leve
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O erro deve ser de tal forma que, caso a verdade fosse conhecida,
o ato no seria realizado. Mas o contratante que se achou em erro e
promove a invalidade do contrato pode ser condenado a ressarcir os
danos que causar outra parte por no ter procedido com a diligncia
necessria ao prestar o seu consentimento.
B) ACIDENTAL concernente s qualidades secundrias ou
acessrias da pessoa ou do objeto. No vicia o ato; este continua
vlido, produzindo efeitos, por no incidir sobre a declarao de
vontade. Ex: compro um carro de nmero de srie diferente; compro uma
casa pensando que tem quatro janelas, mas s tem trs; doei um relgio
a uma pessoa pensando ser ela solteira, mas casada etc. Tambm o
chamado erro de clculo (inexatido material) no causa de anulao
do negcio, mas de retificao (art. 143 CC).
Erro X Vcio Redibitrio
Essa uma distino muito importante. J vi cair esta distino
em diversas ocasies em concursos e, de fato, confunde um pouco o
candidato. O vcio redibitrio, como veremos em aula posterior
(contratos), o defeito oculto na coisa, que a torne imprpria para o
uso a que se destina ou lhe diminua o valor. No h qualquer erro no
momento da celebrao do negcio; o que h um defeito no objeto (e
no na vontade do adquirente), que no foi notado, j que era oculto.
No erro h um engano por parte do adquirente; um vcio de ordem
subjetiva, pois foi a vontade que foi viciada pela falsa percepo da
realidade, no havendo vcio no objeto.
DOLO (arts. 145 a 150 CC)
Dolo o artifcio empregado para enganar algum. O dolo, o
agente emprega artifcios manobras ardilosas ou maliciosas, para
levar algum prtica de um ato que o prejudica, beneficiando o autor
do dolo ou terceiros. Requer a vontade de enganar algum (a doutrina
chama isso de animus decipiendi).
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COAO
a) Fsica no h consentimento algum ausncia de vontade
ato nulo.
b) Moral h um consentimento viciado ato anulvel
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incio), ela ser mantida. Note que neste caso o bem doado deve sair
da parte disponvel do patrimnio do pai. Ou seja, ao contrrio do que
se pensa, um pai pode favorecer mais um filho em detrimento de
outro. Mas isso deve ser feito por meio de um testamento e dentro da
chamada parte disponvel do pai. Veremos melhor esse assunto no
Direito de Famlia e tambm no Direito das Sucesses.
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So suscetveis de fraude:
a ttulo gratuito doao de bens, perdo (remisso) de dvidas.
Ex: estou devendo uma determinada importncia e no desejo pag-
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la. Tenho bens para saldar minha dvida. Ento comeo a doar
meus bens. Basta a prtica de um desses atos em estado de
insolvncia, para se presumir a fraude. No se exige m-f. O ato
pode ser anulado pelos credores quirografrios.
a ttulo oneroso se oneroso, sai um valor do patrimnio do
devedor (ex.: imveis) mas entra outro (dinheiro). Desde que insolvente
ou for notria a insolvncia (ex.: j havia protestos contra o devedor),
ou h presuno (juris tantum admite prova em contrrio) de que
ir dissipar o que recebeu (ex.: venda do nico imvel alm do bem de
famlia em data prxima do vencimento das obrigaes e no h outros
bens para solver o dbito; parentesco prximo, amizade ntima, o preo
vil, etc.). Ser reputada uma venda fraudulenta se no houver
dinheiro suficiente para pagar o credor. Se houver sobra patrimonial
que permita honrar seus dbitos, no haver fraude contra credores.
Se o comprador no tinha como saber o estado de insolvncia do
vendedor (estava de boa f) no se anula o negcio (protege-se o
comprador).
pagamento antecipado das dvidas por si s no fraude. Mas
se o devedor insolvente paga dvida ainda no vencida em detrimento
de outras que j se venceram, frustrando a igualdade entre os
credores, h fraude contra credores, sendo o primeiro pagamento
anulado.
Conceitos Algumas palavras que falamos acima so importante para
o entendimento da matria:
Credor quirografrio (do grego chirografo chiro mo; grafo -
grafia - escrito = escrito mo, assinado) o credor sem
garantias especiais. Ele conta apenas com a garantia comum a
todos os credores: o patrimnio do devedor.
Insolvncia um estado de fato e ocorre quando a soma do
patrimnio ativo do devedor inferior do passivo; o valor das
dvidas excede o valor dos bens.
Ao Pauliana (ou revocatria)
os atos eivados de fraude contra credores so anulveis atravs
de ao prpria, chamada de pauliana; uma ao
declaratria de ineficcia do negcio. Deve ser proposta pelos
credores quirografrios (e que j o eram ao tempo da alienao
fraudulenta) contra o devedor insolvente e tambm contra a
pessoa que celebrou negcio jurdico com o fraudador ou contra
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A) CONDIO
Condio a clusula que subordina o efeito do ato jurdico a
evento futuro e incerto (ex.: eu lhe dou o meu carro, se eu ganhar na
loteria).
Antes de se realizar a condio, o ato ineficaz. Os requisitos
para a condio so a futuridade e a incerteza. O titular de direito
eventual (seja a condio suspensiva ou resolutiva) pode exercer os
atos destinados conservao do direito (ex.: requerer inventrio, pedir
cauo, etc.). A condio pode ser classificada:
1 Modo de Atuao: ( a que tem maior incidncia nos concursos);
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Importante
Invalidam os Negcios Jurdicos: as condies fsicas e juridicamente
impossveis, quando suspensivas (art. 123, I CC).
Condies Inexistentes: impossveis quando resolutivas e as de no
fazer coisa impossvel (art. 124 CC).
4 Quanto Licitude:
lcita no for contrria lei, permitida pelo direito.
ilcita condenada pela norma jurdica, pela ordem pblica, pela
moral e pelos bons costumes (ex.: eu lhe darei uma jia se me deixar
viver em adultrio; ou, se voc mudar de religio, no se casar, etc.). A
condio perplexa (priva de todo efeito o ato ex.: vendo-lhe uma
casa, se voc nunca a ocupar) considerada ilcita.
Cuidado Invalidam o Negcio Jurdico as condies
ilcitas ou de fazer coisa ilcita (conforme o art. 123, II CC).
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C) ENCARGO OU MODO
Encargo ou modo a clusula acessria, em regra, aderente a
atos de liberalidade inter vivos (doao) ou causa mortis (herana,
legado), que impe um nus ou uma obrigao pessoa contemplada
pelos referidos atos (ex.: do um terreno municipalidade para que nele
seja edificado um hospital; dou-lhe dois terrenos desde que em um seja
construda uma escola, etc.). Tambm poder ser institudo nas
declaraes unilaterais de vontade (ex.: promessa de recompensa). O
benefcio vem acompanhado de um nus, um encargo (que ser menor
que o benefcio, caso contrrio seria uma contraprestao).
O artigo 136 do CC dispe que o encargo no suspende a
aquisio nem o exerccio do direito (ex.: aberta a sucesso o domnio e
a posse dos bens transmitem-se desde logo aos herdeiros nomeados,
com a obrigao de cumprir o encargo; se este no for cumprido a
liberalidade ser revogada). Se o objeto for ilcito ou impossvel, tido
como no escrito (art. 137 CC).
importante no confundir os trs conceitos (condio, termo e
encargo). Costumo fornecer em aula um quadrinho que reala as
diferenas entre os institutos vistos. O quadro a seguir, portanto, tem a
finalidade de facilitar o estudo, evidenciando as diferenas:
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So nulos os atos:
quando praticados por absolutamente incapaz (ex.: venda
realizada por menor de 16 anos).
quando for ilcito ou impossvel o objeto (ex.: contrato para levar a
Jpiter).
quando no se revestir da forma prescrita em lei (ex.: pacto
antenupcial feito por contrato particular).
quando for preterida solenidade essencial (ex.: testamento sem
testemunhas).
quando o negcio jurdico for simulado (art. 167 CC) no entanto o
mesmo subsistir no que se dissimulou, se for vlido na forma e
substncia.
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NULIDADE ANULABILIDADE
6. Efeito ex nunc.
Nulidade X Ineficcia
Nulidade um vcio intrnseco ou interno do ato jurdico. Na
ineficcia o ato jurdico perfeito entre as partes, mas fatores externos
impedem que produza efeito em relao a terceiros (ex.: alienao de
bens pelo falido aps a decretao da falncia).
Converso
O Cdigo Civil admite a converso do negcio jurdico nulo em
outro de natureza diferente (art. 170): Se o negcio jurdico nulo
contiver requisitos de outro, subsistir este quando o fim a que
visavam as partes permitir supor que o teriam querido, se houvessem
previsto a nulidade. Ex.: partes celebram contrato de compra e venda
de um imvel por meio de instrumento particular; o negcio seria nulo
pois exigiria que fosse feito por instrumento pblico. No entanto
possvel salv-lo, aplicando a teoria da conservao, mediante
atividade de requalificao: basta consider-lo como sendo uma
promessa de compra e venda (e no um contrato de compra e venda
propriamente dito). necessrio que os contratantes queiram o outro
contrato, se souberem da nulidade do que celebraram. A vontade das
partes, no caso concreto estaria preservada e o negcio requalificado
seria vlido, pois o compromisso no exige a forma pblica.
Obrigaes Contradas por Menores
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QUADRO SINTICO
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a) absoluta nula
b) relativa - anulvel
2. Objeto: Lcito Possvel, Determinado ou Determinvel
defeito no objeto nulo
3. Consentimento manifestao de vontade
Defeitos
a) ausncia de consentimento nulo
b) vcios de consentimento erro ou ignorncia,
dolo, coao, leso e estado de perigo
c) vcios sociais simulao e fraude contra
credores
B) Especiais
Forma prescrita ou no defesa em lei
eventuais defeitos na forma ato nulo
II NATURAIS
decorrncia normal dos contratos efeitos
III ACIDENTAIS
Condio evento futuro e incerto
Termo evento futuro e certo
Modo ou Encargo nus.
NULIDADE E ANULABILIDADE
1. Conceito
2. Casos concretos
3. Regras comuns
4. Diferenciao
TESTES
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a) simulao absoluta.
b) alienao fraudulenta.
c) dolo substancial.
d) fraude execuo.
e) fraude contra credores.
a) erro acidental.
b) dolus bonus
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c) coao moral
d) simulao
e) temor reverencial
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I - Estabelea Associao:
II Estabelea Associao:
a) Condio Suspensiva; b) Condio Resolutiva; c) Condio Casual;
d) Condio Potestativa; e) Termo; f) Modo ou encargo.
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GABARITO COMENTADO
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I Estabelea a Associao:
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II Estabelea Associao:
1 c (condio casual); 2 b (condio resolutiva); 3 e (termo); 4
f (modo ou encargo); 5 d (condio potestativa); 6 a (condio
suspensiva simples).
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AULA 06
ATO ILCITO
RESPONSABILIDADE CIVIL
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patrimonial). Por isso o ato ilcito considerado tambm como uma
fonte de obrigao (art. 927 do CC). Vejam que logo de incio j
relacionamos dois artigos dispostos em lugares bem diferentes do
Cdigo: quem pratica ato ilcito (artigo 186) tem a obrigao de reparar
o dano (art. 927)
O ato ilcito considerado como fato jurdico (em sentido amplo
lembrem-se do ponto e do grfico que forneci sobre os Fatos Jurdicos
se o aluno ficou com alguma dvida retorne a esta aula), produzindo
efeitos jurdicos. Esses efeitos no so desejados pelo agente, mas
impostos pela lei (por isso so chamados de involuntrios). H
infrao de um dever e imputao de um resultado. O ato ilcito pode
ser: civil, penal ou administrativo. Lgico que nesta aula vamos nos
ater apenas ao ilcito civil, porm sempre acabamos falando das outras
matrias, pois so conexas.
H casos em que a conduta ofende sociedade (ilcito penal) e ao
particular (ilcito civil), acarretando dupla responsabilidade (ex.: leses
corporais - o fato tpico, est descrito no Cdigo Penal, logo um ilcito
penal. Por outro lado, causando danos vtima o agente obrigado a
reparar esses danos na ordem civil, trata-se, portanto, de um ilcito civil
tambm). vezes atinge tambm o Direito Administrativo, havendo
uma tripla responsabilidade. Exemplo: O peculato um crime, pois
est tipificado no Cdigo Penal (artigo 312); tambm um ilcito civil,
podendo a pessoa ser responsabilizada pelo Estado e compelida a
ressarcir o dano que causou. Alm disso, cometendo peculato, houve
uma quebra de confiana por parte da Administrao Pblica em
relao a este funcionrio, devendo o mesmo responder a processo
administrativo e podendo perder o cargo (ser demitido). Assim o agente,
com apenas uma conduta, ofende a trs instituies (Penal, Civil e
Administrativo), podendo (ao menos em tese) responder a trs
processos distintos, cada um com objetivos diferentes.
Importante - A responsabilidade penal pessoal e intransfervel;
a responsabilidade civil patrimonial e em algumas hipteses pode ser
transferida, conforme veremos.
Vamos, logo de incio fazer um importante resuminho do que j
vimos:
Ato ilcito a conduta humana que fere direitos subjetivos
privados; est em desacordo com a ordem jurdica, violando um direito
subjetivo individual.
A conseqncia do ato ilcito a obrigao de indenizar (art.
927 CC).
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Ato ilcito um fato jurdico, mas no um ato jurdico, pois
para que seja jurdico necessrio que seja lcito.
HISTRIA
RESPONSABILIDADE CIVIL
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obrigao assumida for positiva; e no artigo 390 do Cdigo Civil,
quando se tem uma obrigao negativa.
2 - J a responsabilidade civil extracontratual ou aquiliana
relaciona-se ao desrespeito ao direito alheio e s normas que regram a
conduta, representando qualquer inobservncia de um preceito legal. A
responsabilidade extracontratual tambm conhecida por
responsabilidade aquiliana, tendo em vista que a Lex Aquilia de Danno
cuidou de estabelecer, no Direito Romano, as bases jurdicas dessa
espcie de responsabilidade civil. Seu fundamento jurdico encontra-se
hoje no artigo 186 do Cdigo Civil.
Resumindo
a) Responsabilidade contratual surge pelo descumprimento de
uma clusula do contrato;
b) Responsabilidade aquiliana (ou extracontratual) deriva de
inobservncia de qualquer outro preceito legal.
TEORIAS
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Dolo o pleno conhecimento do mal; o agente deseja as
conseqncias malficas (dolo direto) ou assume o risco de
produzi-las (dolo eventual).
Culpa (em sentido estrito) a violao de um dever que o
agente poderia conhecer e acatar.
Portanto, pela Teoria da Responsabilidade Subjetiva, haver
indenizao toda vez que o agente tenha praticado o ato danoso porque
o conhecia e o quis (dolo direto), como tambm quando o agente,
embora no o conhecesse e no o quisesse, tenha agido por negligncia
ou imprudncia ou violado norma que podia ou devia conhecer e
acatar (culpa em sentido estrito). Prevalece a teoria da
previsibilidade. Se o ato era previsvel (para a pessoa diligente,
prudente e conhecedora da norma), ento haver culpa para o agente
(ex.: se bato na traseira do carro de terceiro, presume-se a culpa, porque
h regra pela qual se deve guardar distncia e dirigir com ateno. Se o
dentista trata mal um dente, por falta de conhecimento que devia ter,
agiu com culpa. O mesmo se diga de um advogado que perde uma causa
por falta de preparo profissional).
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lesado deve comprovar o elemento subjetivo. Desta forma a diferena
primordial reside no nus da prova: na responsabilidade contratual
no se exige qualquer prova enquanto na extracontratual necessrio
que se prove a culpa do ru.
Conseqncias
Havendo dano decorrente do ato ocorrido com culpa do agente,
haver obrigao de indenizar o lesado.
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indenizar (ex.: responsabilidade do hoteleiro pelo furto de valores
praticados por empregados contra hspedes).
Pelo simples fato de o empregado se ferir em servio h a
responsabilidade de indenizao a ser paga pelo seguro, que no
examina se houve culpa ou no do dono do servio.
As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado
prestadoras de servios pblicos (concessionrias e permissionrias)
tm responsabilidade civil: respondem pelos danos causados pela
atividade administrativa, independentemente de culpa de seus
funcionrios, inclusive no que se refere culpa annima ou do servio.
(art. 37, 6 da CF). Trata-se de responsabilidade de ressarcimento de
danos, do tipo objetiva, isto , no necessrio provar se houve culpa
do funcionrio. Basta a leso ao particular, sem culpa deste. H que se
provar a conduta (positiva ou negativa), a leso e o nexo causal.
Atualmente, vigora sobre o assunto a teoria do risco
administrativo, que equivale a uma responsabilidade objetiva
mitigada, uma vez que pode ser afastada ou diminuda pela culpa
exclusiva ou concorrente da vtima, o que no ocorre na
responsabilidade objetiva plena ou integral (risco integral).
Elementos
existncia de uma conduta positiva (ao) ou negativa (omisso);
dano (patrimonial ou moral);
relao de causalidade nexo causal entre a conduta e o dano.
Elementos Indispensveis
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1 - Conduta (fato lesivo) causada por uma ao (conduta
positiva) ou omisso (conduta negativa), voluntria (dolo) ou por
negligncia ou imprudncia (modalidades de culpa). A regra a ao.
J para a configurao da omisso necessrio que exista o dever
jurdico de praticar determinado fato, a prova de que a conduta no foi
praticada (omisso) e a demonstrao de que, caso a conduta fosse
praticada, o dano poderia ter sido evitado.
Na responsabilidade subjetiva a conduta compreende:
a) Dolo violao intencional, voluntria (observem que o Cdigo
Civil utiliza essa ltima palavra), do dever jurdico; o agente quer o
resultado (dolo direto) ou assume o risco de produzi-lo (dolo eventual).
b) Culpa no h deliberao, inteno de violar o dever jurdico,
mas este acaba sendo violado por:
Imprudncia a prtica de um fato perigoso (ex.:
dirigir veculo em rua movimentada em excesso de velocidade).
Negligncia a ausncia de precauo ou indiferena
em relao ao ato realizado (ex.: deixar arma de fogo ao fcil alcance
de uma criana).
Impercia falta de aptido para o exerccio de arte ou
profisso (tambm caracteriza a culpa, embora no esteja expressa
no art. 186 CC). o mdico, dentista, engenheiro, etc. que, em face
de um desconhecimento ou falta de prtica, no desempenho de suas
funes, venham a causar dano a interesses jurdicos de terceiros.
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938 CC), acidentes do trabalho, etc. Analisaremos esses itens logo mais
adiante. Alm disso, h tambm responsabilidade dos fornecedores de
produtos e servios nas relaes de consumo (art. 14 da Lei de Defesa
do Consumidor - CDC). A Lei de Direito Ambiental tambm fornece
exemplos de responsabilidade objetiva como um meio de se coibir
danos ao meio ambiente. Como se sabe esta lei prev at mesmo
situaes em que a Pessoa Jurdica pode cometer crime ao meio
ambiente e responder por esta conduta na esfera penal.
OBRIGAO DE INDENIZAR
Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano
a outrem, fica obrigado a repar-lo.
Abuso de Direito
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RESPONSABILIDADE POR ATOS DE TERCEIROS
EXCLUSO DE ILICITUDE
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Podem ocorrer casos em que a pessoa pratica uma ao e a sua
conduta causa uma leso a terceiros e mesmo assim aquela pessoa
no ter cometido ato ilcito (e, por isso, no ser responsabilizado). O
que pode ter ocorrido no caso? Pode ter ocorrido o que chamamos de
causas de excluso da ilicitude. So elas (art. 188 do CC):
legtima defesa uso moderado de meios necessrios para
repelir injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de
outrem (legtima defesa de terceiros).
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ausncia de nexo de causalidade - no h responsabilidade se
no houver uma relao de causa e efeito entre o dano e a ao
ou omisso do agente.
culpa exclusiva da vtima - tambm no haver
responsabilidade se o evento ocorreu por culpa exclusiva da
vtima. Ateno, se a culpa da vtima foi concorrente (ou seja,
tanto o agente como a vtima tiveram culpa) a indenizao ser
cabvel, mas ser reduzida proporcionalmente. Portanto, havendo
culpa concorrente, haver responsabilidade e indenizao, porm
de forma reduzida
caso fortuito - o acontecimento imprevisvel; fora maior - o
que impossvel de ser evitado e cujo evento no depende do
agente (ex.: uma tempestade, um terremoto).
Regra Geral
Prev nosso Cdigo que a responsabilidade civil independente
da criminal (art. 935 do CC). Como vimos uma pessoa que comete um
ilcito pode sofrer dois processos (um civil para reparao do dano e
outro penal). s vezes at trs processos (tambm o administrativo). E
a regra que as decises tomadas em um processo no vinculam os
outros. Porm, como veremos, esta no uma regra absoluta. Como
quase tudo, esta regra possui excees.
Conseqncias
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A sentena condenatria criminal, que reconhece a autoria e o
fato delituoso, no pode mais ser discutida no cvel. Nem a que
reconhece excludente de ilicitude como a legtima defesa, estado de
necessidade, etc.
A sentena absolutria criminal negatria do fato e/ou da
autoria no pode mais ser discutida no juzo cvel.
Se a sentena absolutria do juzo criminal no concluiu
categoricamente sobre o fato ou a autoria (ou seja, uma absolvio
por falta de provas), pode a matria ser discutida novamente no cvel.
Isso porque as provas que so frgeis para uma condenao criminal
(e, por causa disso, o juiz absolveu o ru por falta de provas) podem ser
suficientes para uma condenao na esfera do direito civil. Aqui a
regra da independncia aplicada em sua integridade.
Pessoa que foi reconhecida como penalmente inimputvel (ex.:
doente mental) pode ser obrigada reparao de danos na esfera civil.
Cai na regra que vimos acima de que o responsvel pelo inimputvel,
responde civilmente por seus atos.
Questes sobre o estado das pessoas (solteira, casada, viva,
etc) e sobre a propriedade, se discutidas no cvel em primeiro lugar,
estas devem prevalecer. A deciso do cvel ser transportada para o
juzo criminal. Ex. Um sujeito est respondendo por crime de bigamia
(casou duas vezes) na esfera penal. Esse sujeito alega que seu primeiro
casamento era nulo. Ora, a nulidade de um casamento no pode ser
declarada por um juiz criminal. Ele suspende o processo criminal e a
questo (da anulao ou no do primeiro casamento) discutida no
juzo cvel. Decidida a questo, o processo criminal volta a tramitar.
Costumo dar o grfico abaixo para fixar bem a possibilidade ou
no de vinculao penal e civil. Lembre-se que o artigo 935 comea
assim a sua redao: A responsabilidade civil independente da
criminal ... Logo, a regra a independncia. Mas como vimos h
muitas excees.
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autoria e/ou materialidade, ou ser proposta; se for o Juiz deve
que reconhece legtima defesa, absolver, pois a questo j foi
estado de necessidade, etc. decidida no criminal.
TRANSMISSIBILIDADE
PRAZO
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O dono do edifcio ou construo responde pelos danos que
resultarem de sua runa, se esta provier de falta de reparos, cuja
necessidade fosse manifesta (art. 937 CC). A jurisprudncia estendeu
esta responsabilidade a qualquer dano advindo de edifcios e no s de
prdios em runas.
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a quem o morto os devia, levando-se em conta a durao provvel da
vida da vtima.
Leso ou outra ofensa sade - o ofensor indenizar o ofendido
das despesas do tratamento e dos lucros cessantes at ao fim da
convalescena, alm de algum outro prejuzo que o ofendido prove
haver sofrido. Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido no
possa exercer o seu ofcio ou profisso, ou se lhe diminua a capacidade
de trabalho, a indenizao, alm das despesas do tratamento e lucros
cessantes at ao fim da convalescena, incluir penso correspondente
importncia do trabalho para que se inabilitou, ou da depreciao
que ele sofreu. O prejudicado, se preferir, poder exigir que a
indenizao seja arbitrada e paga de uma s vez.
Usurpao ou esbulho do alheio - alm da restituio da coisa, a
indenizao consistir em pagar o valor das suas deterioraes e o
devido a ttulo de lucros cessantes; faltando a coisa, dever-se-
reembolsar o seu equivalente ao prejudicado. Para se restituir o
equivalente, quando no exista a prpria coisa, estimar-se- ela pelo
seu preo ordinrio e pelo de afeio, contanto que este no se avantaje
quele.
Injria, difamao ou calnia - a indenizao consistir na
reparao do dano que delas resulte ao ofendido. Se o ofendido no
puder provar prejuzo material, caber ao Juiz fixar, eqitativamente, o
valor da indenizao, na conformidade das circunstncias do caso.
Ofensa liberdade pessoal - a indenizao consistir no
pagamento das perdas e danos que sobrevierem ao ofendido, e se este
no puder provar prejuzo, tem aplicao o disposto no pargrafo nico
do artigo antecedente. Consideram-se ofensivos da liberdade pessoal:
a) o crcere privado; b) a priso por queixa ou denncia falsa e de m-
f; c) a priso ilegal.
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anterior e tem uma probabilidade de ser repetido, vamos falar sobre o
tema.
O Direito do Trabalho, social por excelncia, nasceu com a
vocao de diminuir eventual injustia perpetrada pela fora do capital
contra o empregado. Ele ampara at mesmo uma pequena leso, um
pequeno prejuzo financeiro suportado pelo empregado. Assim, no
poderia deixar de fora de sua proteo as leses que um empregado
pode eventualmente sofrer em sua integridade fsica, honra, boa fama,
etc., em virtude de eventual ato ilcito praticado pelo empregador, no
contexto de uma relao jurdica. Desta forma, havendo uma Justia
especializada para apreciar as aes trabalhistas, deve ela tambm
apreciar as leses aos direitos personalssimos do empregado, com
vista a manter a harmonia e o respeito entre as partes contratantes.
Por isso entendo que o inverso tambm verdadeiro, ou seja, essa
Justia deveria apreciar tambm eventuais desrespeitos do empregado
para com o empregador, numa relao de emprego.
A proteo aos direitos personalssimos no s integram como
constituem a base o e fundamento do Direito do Trabalho. clusula
tcita de todo contrato de trabalho. Por isso imperativo reconhecer,
como integrante do Direito do Trabalho, o dano moral oriundo da
relao trabalhista e, por via de conseqncia, a competncia da
Justia do Trabalho para conhecer e julgar essas lides.
O artigo 114 da CF atribui competncia Justia do Trabalho.
Anteriormente o texto constitucional era expresso no sentido de que
lhe competia (entre outros itens) processar e julgar os dissdios
individuais entre trabalhadores e empregadores, silenciando a respeito
do dano moral. Por tal motivo a doutrina e a jurisprudncia se dividiam
a respeito. A corrente majoritria j entendia que tal matria era de
atribuio da Justia do Trabalho. Talvez por isso o examinador tenha
colocado esse item no edital anterior. Vejam uma deciso antiga: Dano
Moral. Indenizao. Competncia da Justia do Trabalho. A
indenizao de dano moral, desde que ocorrente na relao de
emprego, embora de natureza civil, da competncia da Justia do
Trabalho (TRT 9a Regio Relator Juiz Pedro Ribeiro Tavares DJ
Paran 14/08/92).
No entanto, hoje no h mais qualquer dvida a respeito. A
Emenda Constitucional 45, a chamada Reforma do Judicirio trouxe
uma srie de modificaes no texto constitucional referente a todo
Poder Judicirio, em especial Justia do Trabalho.
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Atualmente, o texto se refere expressamente que parte
integrante de sua competncia as aes de indenizao por dano
moral ou patrimonial, decorrentes da relao de emprego (artigo
114, inciso VI da CF).
Portando j no h dvida alguma sobre a abrangncia da
Justia do Trabalho para o exame (instruo, conciliao e julgamento)
dos pedidos de reparao de dano morais, sempre que as alegaes
feitas disserem respeito s relaes de trabalho (empregado e
empregador) e decorram direta ou indiretamente da existncia de um
vnculo de emprego ou contrato de trabalho, seja na fase pr-
contratual (ex: exames admissionais) contratual (na vigncia do
contrato) ou ps-contratual (divulgao indevida ou infundada do
motivo da dispensa).
QUADRO SINTICO
ATO ILCITO - RESPONSABILIDADE CIVIL
B) Subjetiva prova-se
1. Conduta
2. Dano
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3. Nexo Casual
4. Elemento Subjetivo ou Culpa em sentido amplo - Dolo (ao
voluntria) ou Culpa (imprudncia, negligncia ou impercia)
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IX Danos causados por animais indenizao 936 do CC
X Danos causados por prdios em runas indenizao art.
937 CC
XI Danos por coisas lanadas das casas indenizao art. 938
XII Responsabilidade por cobrana de dvida no vencida ou j
paga indenizao art. 940 CC
XIII Regras sobre clculo de Indenizao arts. 944/954 CC
XIV Responsabilidade Civil e Direito do Trabalho
indenizao tambm dos danos morais, quando disser respeito de
relaes de trabalho artigo 114, inciso VI da C.F.
TESTES
Lembrando que estes testes j caram em concursos anteriores e
tm a finalidade de revisar o que foi ministrado hoje, completando a
aula.
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atraso com o pagamento do IPVA; responsabilidade essa atenuada ante
a ocorrncia de culpa concorrente da vtima.
2) H obrigao de reparar:
a) quando o dano advm de atividade de natureza perigosa,
normalmente desenvolvida pelo autor o dano, independentemente de
culpa.
b) quando o dano advm de atividade perigosa, normalmente
desenvolvida pelo autor do dano, depois de apurada a sua culpa e,
conseqentemente, sua responsabilidade.
c) somente quando a vtima no concorre para o evento danoso.
d) quando o dano provocado por ataque de animal, ainda que fique
provada a culpa exclusiva da vtima.
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d) ao mdico, pela teoria do risco profissional.
GABARITO COMENTADO
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autor do dano importar, por sua natureza, potencial risco para direitos
de outrem. A letra b est errada, pois no caso a responsabilidade
objetiva no depende de apurao culpa. A letra c tambm est errada,
pois no somente quando a vtima concorre para o evento que h
obrigao de reparar o dano. H casos at que mesmo a vtima
concorrendo para a conduta, h a responsabilidade (autor do dano e
vtima esto errados o autor do dano responde pelo fato, ou seja,
indeniza, porm sua responsabilidade - e conseqente indenizao - ser
reduzida proporcionalmente). A d tambm est errada. Notem: se houve
culpa exclusiva da vtima (por exemplo, ficou provado que o animal estava
preso mas conseguiu se libertar da coleira porque a prpria vtima
provocou o animal, que, enfurecido, arrebentou a corrente), exclui a
conduta do dono do animal.
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vimos a letra b est correta (art. 928), pois sua responsabilidade
subsidiria. A letra c tambm est correta, no s pelo Cdigo Civil
(art. 931 observe a expresso independentemente de culpa), mas
tambm pelo Cdigo de Defesa do Consumidor que estabelece a
responsabilidade objetiva. A letra d de teoria. O abuso de direito
uma novidade no Cdigo Civil e est previsto no artigo 187, sendo a
responsabilidade objetiva.
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