Mandado de segurana

Conceito
O mandado de segurana1 o remdio constitucional utilizado para a proteo
de direito lquido e certo, individual ou coletivo, em face de leso ou ameaa de leso em
razo de ato ilegal ou abusivo praticado por autoridade pblica (o conceito de autoridade
dado pela Lei 12.016/2009, art. 1., 1.).

exteriorizado por uma ao especial, e ter cabimento quando a hiptese no

permitir a utilizao do habeas corpus ou do habeas data.

Natureza jurdica
O mandado de segurana tem natureza jurdica de ao de conhecimento, cujo
objeto tem carter mandamental e urgente. Objetiva determinar autoridade coatora o
cumprimento de uma ordem judicial, de maneira imediata.

Espcies
O texto constitucional contempla duas espcies de mandado de segurana, a saber:
Mandado de segurana individual (CF, art. 5., LXIX):

Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantin-
do-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito
vida, liberdade, igualdade, segurana e prosperidade, nos termos seguintes:
[...]
LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no
amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou
abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de
atribuies do Poder Pblico;

1 Podem ser adotados os vocbulos writ e mandamus para expressar o mandado de segurana, conforme leciona Leite (2004, p.
756).
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Mandado de segurana coletivo (CF, art. 5., LXX):

Art. 5. [...]
LXX - O mandado de segurana coletivo deve ser impetrado por:
a) partido poltico com representao no Congresso Nacional;
b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em
funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou
associados.

Analisaremos, neste tpico, apenas a primeira espcie mandado de segurana

individual.

Considerando que o texto celetrio no tratou do tema, a legislao aplicvel a

da Lei 12.016/2009.

Competncia
At a Emenda Constitucional (EC) 45/2004, a competncia para julgar mandado
de segurana estava sedimentada em lei e na jurisprudncia.

Segundo o artigo 678, I, b, 3, os mandados de segurana seriam julgados

pelos Tribunais Regionais do Trabalho (TRTs), mas sua competncia limitar-se-ia a jul-
gar atos cuja autoridade envolvida fosse:
a) Juiz, titular ou substituto, de Vara do Trabalho;
b) Juiz de Direito investido na jurisdio trabalhista;
c) o prprio Tribunal ou qualquer dos seus rgos (ou membros);
d) a Turma ou qualquer dos seus rgos (membros). (LEITE, 2004, p. 760).

E,
a) de funcionrios sob a jurisdio do tribunal regional;
b) do servidor ou funcionrio da escrivania do juzo de direito investido na jurisdio
trabalhista. (LEITE, 2004, p. 760)

Desse modo, teria competncia o tribunal regional sempre que o ato arbitr-
rio fosse praticado por suas autoridades judicirias, sendo que os atos praticados por
agentes dos Poderes Executivo e Legislativo, bem como por qualquer outra autoridade
pblica, teria como competncia a justia comum, federal ou estadual.

Contudo, a EC 45/2004 deu nova redao ao artigo 114 da Constituio Federal

(CF), incluindo no inciso IV a competncia da Justia do Trabalho para processar e jul-
gar os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data, quando o ato questionado
envolver matria sujeita sua jurisdio.

A primeira observao a ser traada diz respeito competncia material da Jus-

tia do Trabalho.
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Em face desse novo dispositivo constitucional, o mandado de segurana

pode ser interposto no apenas contra atos do Juiz do Trabalho ou de autoridades
relacionados jurisdio trabalhista, mas tambm contra atos de autoridade inciden-
tes sobre as novas matrias trazidas para a jurisdio trabalhista, estranhas relao
empregado-empregador.

Citamos como exemplo a interposio de mandado de segurana contra ato do

auditor fiscal do Ministrio do Trabalho, em face do disposto no inciso VII do artigo
114 da Lei Maior:

Art. 114. [...]

VII - as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos

rgos de fiscalizao das relaes de trabalho;

Desse modo, eventual ato ilegal ou com abuso de poder praticado por autoridade
fiscalizadora das relaes de trabalho contra qualquer empregador ter o mandado de
segurana ajuizado perante a Vara do Trabalho.

O segundo aspecto da EC 45/2004 diz respeito competncia hierrquica para

julgar o mandado de segurana. Anteriormente, a competncia originria era dos tribu-
nais regionais (CLT, art. 678).

Contudo, considerando a amplitude das hipteses de cabimento do mandado de

segurana, tem-se que o juzo competente para conhecer da medida, no caso do inciso
VII do artigo 114 da CF, o da primeira instncia, salvo se a hierarquia da autoridade
impetrada, conforme estipulao legal, remeter a competncia a Juiz do Tribunal ou do
Tribunal Superior do Trabalho (TST) (ex.: ato do Ministro do Trabalho).2

A Seo de Dissdios Coletivos (SDC) do TST julgar os mandados de segurana

contra atos praticados pelo presidente do Tribunal ou por qualquer ministro da referida
seo nos processos de dissdio coletivo (Lei 7.701/88, art. 2., I, d), enquanto a Seo
de Dissdios Individuais (SDI), Subseo 2, julgar os mandados de segurana de com-
petncia originria (Lei 7.701/88, art. 3., I, b).

Quanto competncia territorial, a nova regra constitucional no importou em

alterao quanto ao mandado de segurana. Ser competente o juzo do Trabalho da
sede funcional da autoridade, ou do agente de pessoa jurdica de direito pblico ou pri-
vado que estiver vinculado.

2 Nesse sentido, entende Amaury Mascaro Nascimento (2008, p. 894). Diverso o entendimento de Wagner Giglio (2007, p.
331-332), que entende que a competncia ainda se reserva aos tribunais.
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Condies genricas
O mandado de segurana deve observar as condies genricas de toda e qual-
quer ao judicial. Assim, devero estar presentes a legitimidade (ativa e passiva), o
interesse de agir e a possibilidade jurdica do pedido.

Legitimidade ativa
Podero estar no polo ativo da segurana as partes da relao jurdica processual
(empregado e empregador), o substituto processual (CF, art. 8., III) e o terceiro que
demonstrar interesse jurdico e que tenha sofrido prejuzo (jurdico) em virtude do ato
praticado.

Legitimidade passiva
A legitimidade passiva ser sempre da autoridade coatora.3

Interesse de agir
Verifica-se a presena do interesse de agir no mandado de segurana quando o
mandamus servir para cessar a leso ou prevenir a ameaa de leso ao direito do impe-
trante, no amparado por outras aes constitucionais ou passvel de recurso ou correi-
o (Lei 12.016/2009, art. 5.).

Possibilidade jurdica do pedido

Essa condio se encontra satisfeita quando no existir vedao legal para que o
pedido mandamental possa ser deferido pelo rgo jurisdicional.

Condies especficas
Alm das condies gerais, o mandado de segurana necessita de trs outras
condies ou pressupostos de admissibilidade especficos, sob pena de indeferimento
(Lei 12.016/2009, art. 10.)

Direito lquido e certo

Para Hely Lopes Meirelles (1989, p. 12), direito lquido e certo o que se apre-
senta manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e apto a ser exercitado no
momento da impetrao.

3 Interessante a distino feita por Carlos Augusto de Assis (in JORGE NETO; CAVALCANTE, 2005, p. 965) para identificar
a autoridade coatora.
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Assim, considera-se direito certo aquele que no suscita dvida, que pode ser
apurado de plano, de imediato, mediante prova documental, no momento da impetra-
o do mandamus. E considera-se lquida a obrigao certa e determinada quanto ao seu
objeto.

Por isso, somente devem se apresentar de forma incontroversa os fatos sobre

os quais incide a norma objetiva, uma vez que, se duvidosos, no podero qualificar
o direito lquido e certo. Da porque normalmente a identificao do direito lquido e
certo se d por meio de expressa fixao em norma legal, bastando a situao ftica
qualificada para a incidncia do comando normativo.

Importante registrar que, como condio especfica da ao mandamental, a veri-

ficao da existncia do direito lquido e certo nessa oportunidade somente se faz para
verificar a admissibilidade da medida processual. Sendo que nova anlise ser feita, na
instruo da medida, quando ento o juzo verificar se efetivamente o direito lquido
e certo (cognio completa do mandado de segurana).

Abuso de poder ou ilegalidade

Para ensejar a admissibilidade do mandado de segurana, o ato da autoridade
coatora deve ter sido praticado com abuso de poder ou ilegalidade.

Como aduz Bezerra Leite (2004, p. 766), a noo de abuso de poder traz nsita
a de ilegalidade, pelo que perfeitamente dispensvel a distino entre ambas, para o fim
de se aferir o cabimento do writ.

De qualquer sorte, caracteriza-se o abuso quando a autoridade exceder os limites

previstos nas suas atribuies ou na lei para a prtica de determinado ato. Esse abuso
pode caracterizar-se de forma ostensiva, vale dizer flagrante, com truculncia, como
tambm pode aparecer de forma dissimulada, encoberta por uma aparncia ilusria de
ato legal.

Autoridade coatora
A autoridade coatora, para a impetrao do mandado de segurana, deve ser
autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuio do Poder
Pblico.

Entende-se por autoridade pblica os agentes da Administrao direta ou indi-

reta, bem como os agentes do Poder Executivo, Legislativo e Judicirio. Somente sero
considerados atos impugnveis mediante ao mandamental quando praticados na qua-
lidade de autoridade pblica.
PRTICA EM DIREITO DO TRABALHO

Assim, atos de autoridades pblicas, quando inseridos numa relao de emprego,

encontram-se despidos da qualidade de autoridade pblica para assumir a face de empre-
gador, levando supresso da hiptese de cabimento do mandado de segurana.

Cabimento
Os atos judiciais (acrdo, sentena, despacho), desde que ofendam direito
lquido e certo, podem ser atacados mediante mandado de segurana, desde que no
sejam impugnveis mediante recurso ou correio, conforme se infere da Smula 267 do
Supremo Tribunal Federal (STF).
A Lei 12.016/2009, no seu artigo 5., elenca as hipteses de no cabimento do
mandado de segurana. Alm da descrio legal, a jurisprudncia tambm contempla
situaes nas quais no possvel a adoo do mandado de segurana. A exemplo, as
Smulas 266 e 268 do STF.

Pea processual
A pea de ingresso do mandado de segurana deve obedecer aos mesmos requi-
sitos essenciais da petio inicial (CPC, art. 282), como determina o artigo 6. da Lei
12.016/2009.

Endereamento
O endereamento do mandado de segurana ser feito para tribunal regional
quando a autoridade coatora for o Juiz da Vara do Trabalho. Contudo, sendo a autori-
dade coatora, por exemplo, auditor fiscal do Ministrio do Trabalho, o endereamento
dever ser feito ao juzo de primeiro grau.
Assim, consoante o exposto, podemos enderear da seguinte forma:

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Presidente do Tribunal Regional do Tra-

balho da _____Regio.

Ou, no segundo caso:

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz do Trabalho da _____ Vara do Trabalho de

_____ (localidade)

Qualificao das partes

A parte autora dever estar qualificada de forma completa, conforme determina
o artigo 282, II, do Cdigo de Processo Civil (CPC), consignando o nome, prenome,
estado civil, profisso e domiclio do impetrante.
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Procurador
Considerando-se que na questo objeto do exame da Ordem dos Advogados do
Brasil (OAB), a pea processual confeccionada por advogado, devidamente constitu-
do, faz-se necessrio consignar a existncia do procurador legal da parte. Essa informa-
o poder ser aduzida da seguinte forma:

[...] vem presena do Juzo, por seu advogado infra-assinado e devidamente

constitudo (procurao em anexo), inscrito na OAB-(estado), sob o n. _____, com
escritrio profissional na Rua _____, n. _____, CEP _____, Cidade, Estado [...]

Autoridade coatora
A autoridade coatora ser a parte passiva na demanda, no sendo necessria a
sua completa qualificao (nos termos do artigo 282, II, do CPC), mas apenas a sua
correta identificao. Exemplo: M. M. Juiz da Vara do Trabalho de (localidade).

Indicao da medida processual

Necessrio tambm indicar no cabealho da pea processual qual a medida pro-
cessual intentada, bem como qual o dispositivo legal que autoriza a utilizao da medida
eleita.

Sugere-se, assim, a seguinte redao:

Com fundamento no artigo 5., inciso LXIX, da Constituio Federal, combina-

do com as disposies da Lei 12.016/2009, impetrar MANDADO DE SEGURANA
em face da (nome da autoridade coatora), pelas razes de fato e de direito que a
seguir expe: [...]

Fatos e fundamentos jurdicos

Para a confeco da pea inicial, alm da breve exposio dos fatos, devero
ser aduzidos tambm os fundamentos jurdicos, como determina a lei processual civil.
Assim, podemos dividir a confeco desta parte em quatro tpicos.

A primeira, noticiando que a medida judicial foi interposta dentro do prazo deca-
dencial fixado em lei, isto , no prazo de 120 dias.

A segunda, relatando os fatos que nortearam a configurao do ato abusivo ou

da ilegalidade.
PRTICA EM DIREITO DO TRABALHO

A terceira, buscando demonstrar que as condies de admissibilidade especfi-

cas da medida, mormente que o ato abusivo ou ilegal violou direito lquido e certo do
impetrante. Desse modo, passa-se a abordar os aspectos jurdicos para o deferimento
da pretenso mandamental.

A quarta, indicando que elementos probatrios que instruem o mandado de

segurana, conforme determina o pargrafo nico do artigo 6. da Lei 12.016/2009.

Liminar
Possibilita o artigo 7. da Lei 12.016/2009 que o impetrante solicite providncia
liminar no mandado de segurana.

A fim de justificar tal requerimento, deve-se antes confeccionar uma causa de

pedir (fato e fundamento jurdico) especfica para a pretenso liminar, na qual se deve
demonstrar a presena do fumus boni iuris e do periculum in mora.

Pedido
Aps a exposio dos fatos e fundamentos jurdicos vem o pedido, ou os pedidos,
no caso de solicitao de liminar.

Requerimentos
Aps terem sido deduzidas as pretenses, deve a petio inicial apontar alguns
requerimentos de ordem processual.

Desse modo, dever ser requerida(o):

a notificao da autoridade coatora, para prestar informaes, como deter-
mina o artigo 7.,I, da Lei 12.016/2009;
a produo de todas as provas em direito admitidas, lembrando-se to somente
de que as provas documentais devero acompanhar a petio inicial, como
determina o artigo 396 do CPC, e a Smula 415 do TST;
seja dado provimento ao mandamus, para cassar a ordem arbitrria da autori-
dade coatora, tornando definitivos os efeitos da liminar pleiteada (somente
quando houve pedido de liminar);
oitiva do membro do Ministrio Pblico do Trabalho (Procuradoria), nos ter-
mos da Lei 12.016/2009, art. 12.
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Valor da causa
No havendo contedo econmico agregado causa, o seu valor deve ser estabe-
lecido nos moldes do artigo 258 do CPC.

Pedido de deferimento, local, data e assinatura

A finalizao como nas demais peties:

Nestes termos, pede deferimento.

(Cidade), (dia) de (ms) de (ano).

Assinatura do advogado

Nome do advogado

OAB - (subseo) (nmero)

Mandado de Segurana na Justia do Trabalho: individual e coletivo, de Manoel

Antnio Teixeira Filho, editora LTr.