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CURITIBA
2013
CURITIBA
2013
TERMO DE APROVAO
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Orientador: Prof. Msc. Cludio Henrique de Castro
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Professor
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Professor
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Professor Doutor Eduardo de Oliveira Leite
Coordenador do Ncleo de Monografias
DEDICATRIA
AGRADECIMENTOS
Ao segundo advogado da minha vida meu marido Osni, pelo seu exemplo de
retido e honestidade, por sua invejvel pacincia, companheirismo e compreenso.
minha irm Dulce Regina, meu irmo Joo Luiz e minhas sobrinhas
Isadora e Isabela.
minha fonte inspiradora, a advogada cannica Tia Ruthe, a culpada por eu
ter me apaixonado pelo Direito Cannico.
Aos meus colegas de jornada Leila Smythe, Snia Costa, Ftima Marcelino,
Rita Veiga, Allan Piter, Liane Borges e a minha especial colega/sobrinha Andra
Mazza.
A inestimvel colaborao de Snia Mazza.
Ao Professor Cludio Henrique de Castro, pela orientao, dedicao,
respeito e seriedade na conduo dos nossos trabalhos.
RESUMO
SUMRIO
1 INTRODUO
Tal a disciplina existente desde os primeiros sculos que mais uma vez foi
sancionada no Cn. 25 do Codex Iuris Canonici, de 1917: O costume s adquire na
Igreja fora de lei em virtude do consentimento do superior eclesistico competente
(Consuetudo in Ecclesia vim legis a consensu competentis Superiores ecclesiastici
unice obtinet). (SURGIK, 1986, p. 55)
At 313, a Igreja era perseguida ou pelo menos ignorada oficialmente. A partir
de Constantino, beneficiada pelo apoio do Estado e por muitos privilgios. As
relaes entre as diversas comunidades crists tornam-se mais fceis. A ao do
papado se faz sentir rapidamente. Grandes reunies conciliares tornam-se possveis;
elas so convocadas e organizadas pelo Estado. (SURGIK, 1986, p. 55)
A finalidade do Direito Cannico a da salvao das almas, prendendo suas
razes e exaurindo-se no sobrenatural. Ordenar as instituies que assegurem as
relaes entre a Terra e o Cu, determinar preceitos e proibies ao alcance do
homo viator: (SURGIK, 1986, p. 56)
Nos trs primeiros sculos, algumas regras jurdicas ensaiam os primeiros
passos do Direito Cannico, tendo como textos de base, as Escrituras.
A partir da metade do sculo II, alcana grande sucesso uma obra disciplinar
de carter teolgico e moral, o Pastor de Hermas.
No sculo III, j aparece uma verdadeira legislao, fruto de decises
conciliares ou de atos pontificiais. Paralelamente, constituem-se colees litrgicas.
Aps o sculo IV que a legislao se torna mais abundante e se fortalece a
patrstica. (SURGIK, 1986, p. 56)
As fontes de conhecimento do Direito Cannico anteriores codificao
costumam dividir-se, conforme os trs grandes perodos: o do ius antiquum,
compreendendo o direito anterior a Graciano (entre 1140 e 1150); o do ius novum,
referente ao perodo entre Graciano e o Conclio de Trento (1545-1563); e o ius
novissimum, posterior ao Conclio de Trento. (SURGIK, 1986, p. 56)
Em se tratando das tentativas de sistematizao no sculo XII, Graciano, cuja
obra, Concordia discordantium canonum (depois chamada Decretum), foi
fundamental para o desenvolvimento do Direito Cannico. (SURGIK, 1986, p. 57)
Posteriormente surge a necessidade de reunir tambm as novas leis
emanadas dos conclios e da autoridade pontifcia. O primado de Pedro sobre os
outros Apstolos e da sede de Roma sobre as outras sedes tinha sido admitido sem
contestao nos primeiros sculos da Igreja.
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que a unidade religiosa era bsica para conservar a unidade poltica do Imprio.
(SURGIK, 1986, p. 59)
Sendo nosso ordenamento jurdico de tradio indubitavelmente romano-
cannica, o Direito Cannico merece hoje toda a ateno por parte dos estudiosos.
(SURGIK, 1986, p. 60)
Instrui Ablio Soares de Vasconcelos (2007, p.4) que, para os romanos,
casamento era um ato essencialmente privado e contratual, despido de qualquer
formalismo, no sendo exigida sequer a coabitao. A mulher entregava-se manus
(mo, poder) do marido: era o casamento cum manu. Havia a parte religiosa do
casamento, a confarreatio, em que os contraentes ofereciam suas ofertas aos
deuses.
O casamento entre os romanos obedecia a um ritual: a mulher era conduzida
ao domiclio do marido e entregue, em meio a festejos tpicos da poca, que
incluam o cortejo dos esposos e suas famlias pelas ruas da cidade, o rito de
entrega do anel, ofertas aos deuses e documento comprovativo do dote
(instrumentum dotale). (VASCONCELOS, 2007, p. 4)
Tal cerimonial tinha por finalidade provar publicamente a vontade recproca
dos nubentes de fundar um lar, procriar e educar conjuntamente os filhos. M Helena
Diniz (2011, p. 64) aponta, que desde a era romana o matrimnio j interessava ao
direito. Pela conventio in manum a mulher, que pertencia ao lar paterno, passava
com seu patrimnio para a manus maritalis, mediante:
A confarreatio - casamento religioso, da classe patrcia que ofertava aos
deuses um po de trigo. Somente os filhos nascidos deste matrimnio
poderiam ocupar cargos sacerdotais;
A coemptio, espcie de casamento civil da plebe, pela venda fictcia, do pai
para o marido, do poder sobre a mulher;
O usus, espcie de usucapio. O marido adquiria sua mulher pela posse
consistente na vida em comum durante um ano.
Em Roma, surgiu a justae nuptiae (matrimnio livre) cujos requisitos eram:
capacidade e consentimento dos cnjuges e ausncia de impedimentos. (DINIZ,
2011, p. 64)
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Nos ensinamentos de Eduardo de Oliveira Leite (1991, p. 370) fica claro que a
jurisdio do casamento at o sculo XVI era exclusiva da Igreja, e a Reforma a
fonte para a regulamentao do casamento civil pelo Estado.
O casamento, que era um sacramento, passa a ser um contrato, dependente
do Estado, o qual reconhecido para legislar sobre o casamento. (LEITE, 1991, p.
370)
As relaes entre sacramento e contrato passam a ser encaradas pelos
regalistas (franceses) como uma disjuno de onde so tiradas dedues prticas,
estabelecedoras da teoria do casamento civil. (LEITE, 1991, p. 370)
No final do sculo XVII a ideia dominante a de que a Igreja fixa as
condies necessrias para receber o sacramento, e o Estado regulamenta o
contrato civil. (LEITE, 1991, p. 370)
As caractersticas fundamentais do casamento na sociedade tradicional
prpria da monarquia absoluta eram a ausncia de afeio nas relaes
matrimoniais, e sua coeso vinculada propriedade e a estirpe. A mulher casada
torna-se uma incapaz e os poderes do marido so absolutos. Mulher e filhos se
submetiam ao marido e todo o sistema de princpios e valores transmitido de pais
para filhos. (LEITE, 1991, p. 370/371)
J no sculo XVIII a Revoluo Francesa altera a estrutura tradicional da
famlia, retirando-lhe todo carter religioso e submetendo-a a um regime leigo, liberal
e igualitrio. (LEITE, 1991, p. 371)
No sculo XIX, a Constituio francesa de 1791 separa a lei civil e a religiosa,
considerando o casamento como contrato civil. (LEITE, 1991, p. 372)
O cdigo napolenico reafirma a antiga noo da famlia hierrquica fundada
sobre a autoridade do marido e do pai sobre a submisso da mulher e dos filhos. O
Estado passou a vigiar de perto a famlia, substituindo o patriarcado familiar pelo do
Estado. (LEITE, 1991, p. 372)
Quando do sculo XX, o homem constata a impotncia do Estado e a
silenciosa omisso da Igreja, procurando em si prprio a solues para seus
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problemas, mas neste sculo, nos anos 60 que vida sexual atinge seu clmax
marcando assim a nova famlia, a famlia nuclear. (LEITE, 1991, p. 373)
O Direito, determinando os papeis ao marido e a mulher, no encontra
legitimidade junto ao casal moderno que organiza sua vida como bem entende,
divide tarefas, fixa o nmero de filhos e reparte os papeis na vida comum. (LEITE,
1991, p. 374)
Para a opinio pblica e para o legislador o casamento continua sendo a
nica forma legtima de unio entre um homem e uma mulher, mas no para a atual
gerao que no o reconhece como a nica instituio legtima para organizar uma
vida comum durvel entre duas pessoas. (LEITE, 1991, p. 374/375)
M Helena Diniz (2011, p. 65) destaca que no Brasil, por muito tempo, a Igreja
Catlica foi titular quase que absoluta dos direitos matrimoniais. Pelo Decreto de 3
de novembro de 1827 os princpios do Direito Cannico regiam todo e qualquer ato
nupcial, com base no Conclio Tridentino e da Constituio do Arcebispado da Bahia.
Em 19 de julho de 1858, Diogo de Vasconcelos, Ministro da Justia,
apresentou um projeto de lei, para estabelecer que os casamentos entre pessoas
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passvel de anulao pelos motivos que invalidam os negcios jurdicos, mas sua
anulabilidade, no se rege inteiramente pelas normas atinentes s relaes
negociais, podendo gerar vrios efeitos civis, principalmente para os filhos havidos
durante o casamento (CC 2002, art. 1.561, 1 e 2). (DINIZ, 2011, p. 273)
Com base nestas ideias, poder-se-o fazer as seguintes distines entre
nulidade absoluta e relativa, ressaltando as peculiaridades do casamento nulo e
anulvel:
1) A nulidade relativa decretada no interesse privado da vtima ou de um
grupo de pessoas e a absoluta, no interesse de toda a coletividade.
2) A nulidade relativa pode ser suprida pelo magistrado a requerimento
das partes, podendo ser, portanto, confirmada (CC/2002, arts. 172 a 175), ao passo
que a absoluta insuprvel, insuscetvel de confirmao (CC/2002, arts. 168 e 169
pargrafo nico).
No ato matrimonial h nulidades relativas que podem ser convalidadas, como
a que resulta de infrao do art. 1.550, VI. P. ex.: o casamento perante autoridade
incompetente ratione loci pode subsistir se celebrado por pessoa que, sem possuir a
competncia legal para exercer publicamente as funes de juiz de casamento, e
nessa qualidade, tiver levado o ato a assento no Registro Civil, ou se decorridos dois
anos de sua celebrao por autoridade incompetente ratione loci e ratione personae
sem que tenha sido intentada a ao de anulao (CC/2002, arts. 1.550, VI, 1.554 e
1.560, II), o casamento nulo produz todos os efeitos como se fosse vlido, se houver
boa-f de ambos ou de um dos cnjuges (CC/2002, art. 1.561, 1), e se ambos
estavam de m-f os efeitos civis s aos filhos aproveitaro (CC/2002, art. 1.561,
2).
Assim, o matrimnio anulvel pode confirmar-se pelo decurso de tempo
(CC/2002, art. 1.560), por fatos supervenientes (CC/2002, arts. 1.550, V, 2 parte,
1.551 e 1.559) ou pela vontade dos consortes (CC/2002, art. 1.553). H, no direito
matrimonial, nulidade relativa sanvel. Se se tratar de casamento anulvel pode ser
confirmado, tacitamente, pelo decurso do tempo, se no for requerido por pessoas
interessadas em sua anulao no prazo previsto em lei, passando a ser vlido;
desaparece, consequentemente, o vcio originrio, portanto, jamais poder ser
dissolvido, exceto pela morte real ou presumida de um dos esposos ou pelo divrcio.
(DINIZ, 2011, p. 273/274).
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absoluta ou relativa. A lei exigia a sua participao para reprimir aes fundadas no
interesse comum dos cnjuges de obter a dissoluo do vnculo, para convolar
novas npcias, quando inexistente o divrcio. Com o novo Cdigo Civil no h mais
a atuao do curador do vnculo matrimonial para as hipteses de invalidao do
casamento; com isso mais tnue fica a sua indissolubilidade. (DINIZ, 2011, p.
274/275)
O processo pode iniciar-se pelo pedido de separao de corpos ajuizado pelo
autor (CC/2002, art. 1.562; CPC, art. 888, VI, RT, 788:247), embora alguns juristas
como Washington de Barros Monteiro, afirmem, com razo, a desnecessidade da
prvia obteno do alvar de separao de corpos se os consortes se encontram
separados de fato, morando em residncias diversas, o que evidente, uma vez que
o pedido de separao de corpos uma faculdade concedida ao consorte e no
uma obrigao a ele imposta. Realmente, vrios julgados, mesmo de superior
instncia, tm indeferido o pedido de separao de corpos formulado por um dos
cnjuges, alegando sua inutilidade diante da separao j existente. Mas j se
decidiu que a separao de fato no obsta o pedido de separao de corpos. Apesar
da medida preparatria no ser obrigatria, ela no suprflua, uma vez que, com a
expedio do alvar, a separao, que era meramente de fato, reveste-se de
juridicidade. Por exemplo, sem ele o marido no pode contestar a paternidade do
filho havido por sua mulher aps a separao de fato (CC/2002, 1.597, II, 1.600,
1.601 e 1.602); sem ele, ainda, poder a mulher ingressar, livremente, no domiclio
do marido e at mesmo em seu leito e vice-versa. Indubitavelmente, no se pode
negar o direito do consorte de obter deciso que proclame separao de corpos,
mesmo que esta j exista h longo tempo.
No h, portanto, obrigatoriedade do pedido de separao de corpos. O
cnjuge que a quiser poder requer-la, por ser uma medida cautelar colocada
sua disposio para proteger sua integridade fsica e psquica quando estiver num
estado de semidissoluo da sociedade conjugal com acirramento de nimos,
como observa Alexandre G. Alcoforado Assuno apud Diniz, 2011, p. 275-276.
Concedida tal separao, o cnjuge poder pedir alimentos provisionais para
assegurar no s a sua sobrevivncia e manuteno, mas tambm a dos filhos do
casal, na pendncia da lide (CPC, art. 852, I; Lei n 5.478/68 art. 13). Os alimentos
provisionais sero arbitrados (CC/2002, art. 1.706) pelo juiz nos termos da lei
processual (CC/2002, art. 2.043), de acordo com as necessidades do alimentando e
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Maria Helena Diniz (2011, p. 278) diz que de acordo com o art. 1.548 do
Cdigo Civil de 2002, nulo ser o matrimnio contrado:
1 Pelo enfermo mental, que no tem o necessrio discernimento para os
atos da vida civil, por no estar em seu juzo perfeito. Os loucos e dbeis ou
deficientes mentais no podem convolar npcias, ante a falta de seu consentimento
embora no se firme a herana das enfermidades mentais como nos casos graves
de oligofrenia e epilepsia -, ainda que no tenham sofrido processo de interdio,
porque a incapacidade de consentir livre e espontaneamente decorre de suas
condies pessoais e no do decreto judicial. Nem mesmo se pode afirmar que
podem casar nos intervalos de lucidez porque quem louco ou enfermo mental,
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incapaz a qualquer tempo e para todos os efeitos (CC/2002, art. 3, II.) (DINIZ, 2011,
p. 278).
2 Com infrao de qualquer impedimento matrimonial previsto no Cdigo
Civil, art. 1.521, I a VII. Assim eivado de nulidade estar o casamento entre parentes
consanguneos (descendentes, ascendentes e irmos) ou afins em linha reta ou
entre pessoas que no seio da famlia assumem pela adoo posio idnticas aos
parentes (CC/2002, art. 1.521, I a V), entre pessoas casadas (CC/2002, art. 1.521,
VI), entre o cnjuge sobrevivente com o autor do homicdio ou tentativa de homicdio
contra seu consorte (CC/2002, art. 1.21, VII).
Plenamente justificados esto os impedimentos dos alusivos ao casamento
entre ascendentes e descendentes e entre irmos e entre colaterais de terceiro grau,
em razo de moralidade familiar e para evitar degenerao da raa. Mas no haver
impedimento na linha colateral de terceiro grau, ou seja, entre tio e sobrinha, p. ex.,
desde que o ato nupcial seja precedido de exame pr- nupcial (Decreto-Lei n.
3.200/41) (DINIZ, 2011, p. 278).
Os impedimentos resultantes da adoo (CC/2002, art. 1.521, I, III e V)
decorrem naturalmente, da confiana e do respeito que devem existir numa famlia.
(DINIZ, 2011, p. 279)
Se a organizao da famlia tem base monogmica, o casamento anterior
torna nulo o posterior, mesmo que o bito do consorte das primeiras npcias j
tenha ocorrido por ocasio da propositura da ao de nulidade, sendo esta
procedente se provar que o bgamo foi processado e condenado na justia criminal
por sentena transitada em julgado. Se o primeiro matrimnio foi anulado,
prevalecer o segundo, no havendo, claro, bigamia. Igualmente no bgamo
quem contrai matrimnio aps a dissoluo de casamento anterior por sentena de
divrcio ou por morte real ou presumida do consorte (CC/2002, art. 1.571, I, II, IV e
1).
Do exposto percebe-se que a nulidade do casamento deriva de enfermidade
mental grave, que impossibilite o discernimento para os atos da vida civil, incesto,
bigamia e crime de homicdio ou tentativa de homicdio (CC/2002, art. 1.548, I e II)
(DINIZ, 2011, p. 279).
Tm legitimidade processual para propor ao de nulidade do casamento
(CPC, art. 3), as pessoas que tiverem legtimo interesse moral, como os cnjuges,
ascendentes, descendentes, irmos, cunhados e o primeiro consorte do bgamo;
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O Cdigo Civil de 2002, no seu art. 1.550, trata dos casos de matrimnio
anulvel ao dispor que h nulidade relativa de casamento contrado por quem no
completou a idade mnima para casar; pelo menor em idade nbil, no autorizado
pelo seu representante legal, por vcio de vontade (erro essencial sobre a pessoa do
outro cnjuge e coao); pelo incapaz de consentir ou manifestar, de modo
inequvoco, o consentimento; pelo mandatrio, sem que ele ou outro contraente
soubesse da revogao do mandato, no sobrevindo coabitao entre os cnjuges,
pois esta ratificaria o casamento; e por incompetncia da autoridade celebrante.
(DINIZ, 2011, p. 280)
Pelo art. 1.523, I, do Cdigo Civil, no podem casar, sob pena de nulidade
relativa (CC/2002, art. 1.550, I), as mulheres e os homens menores de 16 anos, pois
a puberdade, como observa Planiol, sempre foi exigida em todos os tempos como
condio do casamento, bem como um certo grau de desenvolvimento intelectual.
(DINIZ, 2011, p. 280/281)
Entretanto o legislador, no art. 1.520 do Cdigo Civil de 2002, apresenta uma
exceo a esse limite mnimo, ao estabelecer que podem casar as mulheres e os
homens com menos de 16 anos em caso de gravidez ou para evitar imposio de
medidas previstas no ECA ou cumprimento de pena criminal, antes do advento da
Lei n 12.015/2009, no caso, p. ex., de crime contra costumes de ao penal privada
(CP, art. 107, V), como posse sexual mediante fraude (CP, art. 215), assdio sexual
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(CP, art. 216-A). Isso ocorria devido possibilidade de extino da punibilidade pela
renncia do direito de queixa ou pelo perdo do ofendido (CP, art. 107, I). Nesta
ltima hiptese, o magistrado, para coibir a desonra, ou pr termo ao processo
criminal, supria a idade da menor, ordenando a separao de bens, que , nesse
caso, o regime obrigatrio (CC/2002, art. 1.641, III). O casamento da ofendida com
quem no fosse o ofensor fazia cessar a qualidade do seu representante legal, e a
ao penal s podia prosseguir por iniciativa da prpria ofendida, observados os
prazos legais de decadncia e perempo (STF, Smula 388).
Atualmente, com a Lei n 12.015/2009, os crimes contra a dignidade sexual
procedem por meio de ao pblica condicionada representao (CP, art. 225),
consequentemente no mais se poder aplicar o art. 107, V, do Cdigo Penal e, com
isso, o casamento no mais causa de extino de punibilidade criminal.
Logo, nos casos acima arrolados e nas demais hipteses criminais contra a
dignidade sexual elencados no Cdigo Penal, se a vtima for menor de 18 anos, em
que a ao penal pblica e incondicionada (CP, art. 225, pargrafo nico; Smula
608 do STF), a parte final do art. 1.520 do Cdigo Civil perdeu sentido, pois o
casamento no evitar imposio ou cumprimento da pena criminal, visto que a Lei
n 11.1106/2005 revogou tambm o art. 107, VII e VIII, do Cdigo Penal (DINIZ, 2011,
p. 281/282).
Outra exceo a estabelecida no art. 1.551 do Cdigo Civil de 2002, ao
dispor que no se anular, por motivo de idade, o casamento de que resultou
gravidez, pois o impedimento baseia-se na aptido fsica, que no pode ser negada
se houve gravidez. Apesar da irregularidade havida, a famlia, efetivamente,
constitui-se com a supervenincia do filho, por haver aptido procriadora. No h
interesse social em se anular tal matrimnio por ser prefervel que o filho do menor
encontre ao nascer um lar constitudo. (DINIZ, 2011, p. 282)
Pelo art. 1.553 do Cdigo Civil de 2002 o menor que no atingiu a idade nbil,
aps complet-la, poder confirmar seu casamento, com a autorizao de seus
representantes legais, se necessria, ou com o suprimento judicial daquela se,
injustamente, for negada. (DINIZ, 2011, p. 282)
A anulabilidade por defeito de idade imposta pela prpria natureza. A
anulao de npcias convoladas antes da idade legal ou nbil pode ser requerida
pelo prprio cnjuge menor, dentro do prazo de 180 dias contado da data em que
perfez essa idade, ou pelos representantes legais (tutores) ou ascendentes (pais, ou,
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5.2 O DIVRCIO
pronunciada por um tribunal eclesistico. Esta interveno do juiz foi mantida nos
direitos civis atuais tanto para o divrcio quanto para a separao das pessoas
(VASCONCELOS, 2007, p. 12).
A Reforma Protestante atingiu gravemente a autoridade da Igreja e o domnio
do casamento cannico:
Lutero publicou em 1530 o Von Ehsachen (do casamento) rejeita a
indissolubilidade absoluta;
Calvino, em 1536, publicou o Institution de la religion chrtienne, critica a
teoria da Igreja.
6 DOS IMPEDIMENTOS
Cn. 1086, 1. invlido o matrimnio entre duas pessoas, uma das quais
tenha sido baptizada na Igreja catlica ou nela recebida e no a tenha abandonado
por um ato formal, e outra no baptizada.
2. No se dispense deste impedimento a no ser depois de se encontrarem
cumpridas as condies referidas nos Cns. 1125 e 1126.
3. Se uma parte, ao tempo em que contraiu matrimnio, era tida comummente por
baptizada ou o seu batismo era duvidoso, deve presumir-se, nos termos do Cn.
1060, a validade do matrimnio, at que se prove com certeza que uma das partes
era batizada e a outra no (VASCONCELOS, 2007, p. 70).
invlido o matrimnio entre uma pessoa batizada na Igreja catlica, ou
nela acolhida e no separada da mesma por ato formal, e uma outra pessoa do sexo
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Jess Hortal, S.J. (2011, p. 11) inicia a discusso do tema com uma pergunta
frequente: - Pode-se anular o casamento na Igreja?
A doutrina da Igreja a respeito da indissolubilidade do matrimnio conhecida
- Familiaris consortio, do Papa Joo Paulo II.
Por causa dessa doutrina a Igreja catlica no fala em anulao do vnculo
matrimonial.
O matrimnio celebrado com todos os requisitos exigidos torna-se indissolvel,
o que fica reforado quando os dois esposos so cristos, i. ratificada pelo
sacramento chamado matrimnio ratificado. Tambm quando acontece cpula
conjugal, a entrega mtua das pessoas, consuma-se na vida e diz-se que o
matrimnio foi consumado. Pois bem, a Igreja sustenta que o matrimnio ratificado
e consumado somente pode ser dissolvido pela morte de um dos cnjuges, nunca
(grifo nosso) pode ser anulado.
Pode acontecer, porm, de que, apesar das aparncias, nunca tenha existido
um verdadeiro matrimnio. No pode haver verdadeiro matrimnio sem vontade livre.
Consequentemente, trata-se de um casamento nulo.
No d para anular casamento? No, no d. Mas possvel declar-lo nulo.
Anular significa fazer que aquilo que tinha existncia verdadeira e legtima deixa de
t-la. Dito com outras palavras: que um casamento inicialmente vlido passe a
perder por completo o seu valor jurdico. Declarar nulo, pelo contrrio, o ato
mediante o qual a autoridade eclesistica competente atesta publicamente que um
ato jurdico concreto nunca teve valor, porque faltou algum dos elementos requeridos
como necessrios pela lei.
Essa a razo por que a Igreja se nega a anular matrimnios, mas admite,
quando necessrio, que certos casamentos sejam declarados nulos. Nesses casos,
o matrimnio no dissolvido; na realidade, nunca existiu.
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Jess Hortal, S.J. (2011, p. 24) ressalta que o matrimnio pode resultar nulo
por ignorncia da legislao, ento necessrio que os que casam saibam que o
matrimnio :
Um consrcio, ou seja, uma comunidade de vida e interesses;
Permanente, quer dizer, dotado de estabilidade no seu ser;
Entre homem e mulher, ou seja, uma unio entre pessoas de distinto sexo, de
carter exclusivo, sem possibilidade de outras unies paralelas;
Ordenado procriao, quer dizer, com orientao procriao, mas sem
que seja necessrio que ela acontea de fato;
Por meio de alguma cooperao sexual; sem que seja preciso, porm, que os
contraentes conheam todos os pormenores do processo fisiolgico de reproduo.
Para Jess Hortal, S.J. (2011, p. 25) No qualquer erro que invalida o
matrimnio, mas a seguir sero expostos os casos de erro previstos na legislao da
Igreja:
a) Erro sobre o prprio matrimnio. enquanto instituio, como querido por
Deus e regulamentado pela lei da Igreja. o chamado erro de direito.
Diz o Cn. 1099: O erro a respeito da unidade, da indissolubilidade ou da dignidade
sacramental do matrimnio, contanto que no determine a vontade, no vicia o
consentimento matrimonial.
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que, de fato, no se cumpre (eu s caso com voc se voc for virgem). O Cdigo
cannico probe at mesmo que se coloquem condies de passado ou de presente
(as de futuro seriam nulas por si mesmas) sem licena prvia da autoridade
eclesistica.
o assunto mais comum que passeia pelos corredores dos tribunais que
tratam das nulidades de casamento (Cn. 1.097, 1 e 2, Cn. 1.099)
(VASCONCELOS, 2007, p. 122).
Aqui embutido o motivo da porneia que permitia que o homem repudiasse a
esposa, por error in persona, a Lei Cannica no aceita a possibilidade de divrcio
por motivo de porneia (VASCONCELOS, 2007, p. 123). Espcies de Erro:
1. Erro de pessoa = o conjunto de qualidades comuns aos seres humanos no
presente, como se supunha;
2. Erro de qualidade visada = qualidade da pessoa visada direta e
principalmente (Cn. 1097 2);
3. Erro de direito = unidade, da indissolubilidade ou da dignidade sacramental,
se excludo por um ato explcito de vontade (Cn. 1099);
4. Erro de opinio = saber que o casamento nulo por impotncia no vicia o
consentimento (VASCONCELOS, 2007, p. 123).
55
A vontade livre das partes pode ser viciada pela coao externa: violncia; e
pela coao interna: medo ou terror reverencial ou social (Cn. 1.103).
A violncia uma presso fsica, por isso claro que torna o matrimnio
invlido. Diversamente sucede com o medo ou o temor, que de natureza
psicolgica e admite diversa intensidade de reao em quem o sofre
(VASCONCELOS, 2007, p. 128).
Requisitos do Medo
Para que torne invlido o consentimento, o temor deve ser:
a) Grave;
b) Externo;
c) Eficaz
8.2.8 Obrigaes a cumprir que no podem ser excludas por um ato de vontade:
7.2.11 A excluso
Por um ato positivo de vontade de qualquer dos bens acima discriminados invalida o
ato e torna o casamento nulo (VASCONCELOS, 2007, p. 135).
58
Aqueles que tentarem contrair matrimnio de maneira diversa daquela prescrita, isto
, sem a presena do Proco, ou de outro sacerdote autorizado pelo prprio Proco
ou pelo Ordinrio, ou sem a presena de duas ou trs testemunhas, o Santo Snodo
os torna absolutamente incapazes de contrair matrimnio e declara invlidos e nulos
esses contratos, como os anula e invalida com o presente decreto.
O ideal seria que as leis cannicas e as leis civis obedecessem aos mesmos
princpios e s mesmas leis naturais, de modo que todo o divrcio civil
correspondesse a uma dispensa do Romano Pontfice ou declarao de nulidade
dos Tribunais Eclesisticos (VASCONCELOS, 2007, p. 192).
O Direito Cannico no tinha como resolver o problema da diviso dos bens
do casal e repassou-o para o poder coercitivo do Direito Civil: regime de bens,
partilhas, penses (VASCONCELOS, 2007, p. 194).
64
11.1 A INSTRUO
Passados os quinze dias sem que se tenha pedido sesso oral, o juiz
presidente deve dar novo decreto (litiscontestao ou lide) e tem um prazo de dez
dias para discordar. Passado o prazo o juiz d um novo decreto para comear a
instruo da causa (ajuntar provas), que dirigida pelo presidente.
A primeira prova so os depoimentos dos que contraram o matrimnio. O
interrogatrio se apoia nas provas mencionadas no libelo.
O decreto em que o juiz permite o acesso dos advogados e das partes ao
processo se chama decreto de publicao do processo, para que eles fiquem
disposio das partes e dos advogados.
A legislao cannica exige que a questo seja examinada pelo menos por
dois tribunais diferentes. O prprio Tribunal que deu a sentena, declarando a
nulidade do matrimnio, quem, por primeiro, tem que se mexer: no prazo de vinte
dias aps a publicao da sentena, est obrigado a enviar cpia de todo o
processo a outro Tribunal, chamado Tribunal de Apelao ou de segunda
instncia. Esta obrigao lhe imposta por lei, independentemente do que possam
opinar as partes ou o defensor do vnculo.
Nunca se apela ao mesmo Tribunal que deu a sentena, mas de um Tribunal
se apela a outro. Na secretaria do Tribunal onde correu a causa em primeira
instncia informar qual o Tribunal de Apelao correspondente.
O Tribunal de Apelao quando recebe os papis de um processo que se
concluiu, na primeira instncia, nomear o turno dos juzes que dever examin-lo.
Esses juzes estudam e aps se renem para decidir: ou confirmar a nulidade com
decreto breve ou determinar que necessrio refazer, aos menos parcialmente, o
processo, a fim de suprir aquilo que lhe parecer falho.
Se a segunda sentena negar a nulidade reconhecida pela primeira, apenas
um terceiro Tribunal ser capaz de desempatar. Esse Tribunal est em Roma e se
chama Tribunal da Rota Romana. S as partes podem solicitar esse desempate
mediante uma apelao Rota, com o pedido de que a causa seja examinada em
terceira instncia.
A parte tem o direito de discordar da primeira instncia que tenha declarado
vlido o matrimnio e pedir que o Tribunal de Apelao reexamine o caso. Se ele
reafirmar no h mais possibilidade de novo recurso.
Para aquele que, sendo catlico, casou apenas no cartrio ou numa Igreja brasileira ou
protestante, sem a dispensa, na realidade no casou. Fez apenas uma cerimnia sem valor
perante Deus e perante a Igreja catlica. A rigor, est solteiro. E no necessrio todo esse
processo, basta apresentar-se ao proco e contar-lhe que precisa consultar o bispo.
67
Tal afirmao polmica, mas pode-se afirmar tal importncia do Direito Cannico
no que diz respeito formao da famlia e ao casamento, partindo da premissa de
que as principais fontes do Cdigo Civil Brasileiro no que tange ao Direito de Famlia
j eram contemplados no Cdigo de Direito Cannico, prova disto so os
impedimentos matrimoniais na nossa Legislao brasileira e que j eram previstos
pelo Direito Cannico. A sociedade brasileira aos poucos se adapta e se ajusta as
novas realidades no que diz respeito s transformaes nos diversos tipos de
famlia.
Entretanto, do ponto de vista de Jess Hortal, S.J. (2011, p. 9) o desconhecimento
da legislao cannica por parte da sociedade brasileira fazem com que homens e
mulheres, angustiados por uma situao causadora de conflitos ntimos, buscam
desesperadamente uma soluo que lhes permita viver em paz consigo mesmos,
com as suas famlias, com a Igreja e com Deus. So conscientes de que a Igreja
no admite o divrcio. Gostariam de participar da vida sacramental, como sempre o
fizeram, at que o fracasso da matrimonial os lanou num beco aparentemente sem
sada. Mas sabem tambm que na situao em que se encontram isso impossvel
sem chocar-se com as disposies da Igreja. Por outro lado, chegaram a um ponto
em que o retorno no entra no campo das possibilidades: criaram uma nova famlia;
tm filhos menores; as diferenas com o primeiro parceiro so de tal categoria que
resultam insuportveis... Perante tais situaes, s atravs do Direito Cannico
seria possvel encontrar uma soluo.
13 OS NEOPENTENCOSTAIS
A jornalista adventista Betina Pinto esclarece como ficam diante de Deus os casais
neopentencostais casados apenas no civil e no no religioso.
A Bblia no sustenta esta ideia. Para Deus, a unio sexual de duas pessoas
equivale ao casamento. Se elas se casam no civil e no religioso, muito bem. Mas se elas se
casaram apenas no civil, isto no quer dizer de forma nenhuma que esto vivendo em
adultrio.
Diante da Bblia, necessrio o casamento civil? Cremos que sim. Deus quer que
estejamos em harmonia com as leis dos homens que so justas. A lei do casamento civil
uma lei justa. As autoridades constitudas existem pela permisso de Deus e obedec-las
(sempre que no seja exigido transgredir a Lei de Deus) nossa obrigao.
Romanos 13:2: De modo que aquele que se ope autoridade resiste ordenao
de Deus; e os que resistem traro sobre si mesmos condenao.
Mateus 19:6: Assim j no so mais dois, mas uma s carne. Portanto o que Deus
ajuntou, no o separe o homem.
Quem torna o casamento santo Deus. Nenhum ser humano pode conferir esta
bno que s Deus pode dar.
Uma das maiores alegrias de Deus abenoar um jovem casal. Deus no est
limitado por cerimnias humanas para poder abenoar. Creiamos sempre em Seu amor e
bondade.
(Transcrio literal).
71
14 CONCLUSES
REFERNCIAS
CAVALCANTI, Ana Elizabeth Lapa Wanderley. A unio estvel e o novo cdigo civil.
Disponvel em: http://jus.com.br/revista/autor/ana-elizabeth-lapa-wanderley-
cavalcanti. Acesso em: 28. Mar. 2013.
DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 26. ed. So Paulo: Saraiva,
2011.
HORTAL, Jess, S.J. Casamentos que nunca deveriam ter existido: uma soluo
pastoral. 14.ed., Rio de Janeiro: Edies Loyola, 2011.
SURGIK, Alosio. Temas crticos do direito luz das fontes. Curitiba: Livros HDV,
1986.
VASCONCELOS, Ablio Soares de. Por que casou? casou por qu? Rio de Janeiro:
Maanaim, 2002.
VENOSA, Slvio de Salvo. Novo cdigo civil: texto comparado. So Paulo: Editora
Atlas S.A., 2004.
75
ANEXOS
alcanou a idade nbil (art. 1517), para evitar cumprimento de pena criminal.
imposio ou cumprimento de pena criminal Pargrafo nico. Em tal caso o juiz poder
ou em caso de gravidez. ordenar a separao de corpos, at que os
cnjuges alcancem a idade legal.
11) Art. 1.521. No podem casar: Idem item 7.
I - os ascendentes com os
descendentes seja o parentesco
natural ou civil;
II - os afins em linha reta;
III - o adotante com quem foi cnjuge
do adotado e o adotado com quem o
foi do adotante;
IV - os irmos, unilaterais ou bilaterais,
e demais colaterais, at o terceiro grau
inclusive;
V - o adotado com o filho do adotante;
VI - as pessoas casadas;
VII - o cnjuge sobrevivente com o
condenado por homicdio ou tentativa
de homicdio contra o seu consorte.
12) Art. 1.522. Os impedimentos podem Art. 189. Os impedimentos do art. 183, ns. I a
ser opostos, at o momento da celebrao do XII podem ser opostos:
casamento, por qualquer pessoa capaz. I. Pelo oficial do registro civil (art. 227, n. III).
Pargrafo nico. Se o juiz, ou o oficial II. Por quem presidir celebrao do
de registro, tiver conhecimento da casamento.
existncia de algum impedimento, III. Por qualquer pessoa maior, que, sob sua
ser obrigado a declar-lo. assinatura, apresente declarao escrita,
instruda com as provas do facto que alegar.
Pargrafo nico. Se no puder instruir a
oposio com as provas, precisar o oponente
o logar, onde existam, ou nomear, pelo menos,
duas testemunhas, residentes no Municpio, que
atestem o impedimento.
Art. 190. Os outros impedimentos s podero
ser opostos:
I. Pelos parentes, em linha reta, de um dos
nubentes, sejam consanguneos ou afins.
II. Pelos colaterais, em segundo grau, sejam
consanguneos ou afins.
13) Art. 1.523. No devem casar: Idem item 7.
79
com as provas do fato alegado, ou com a II. Por quem presidir celebrao do
indicao do lugar onde possam ser obtidas. casamento.
III. Por qualquer pessoa maior, que, sob sua
assinatura, apresente declarao escrita,
instruda com as provas do facto que alegar.
Pargrafo nico. Se no puder instruir a
oposio com as provas, precisar o oponente
o logar, onde existam, ou nomear, pelo menos,
duas testemunhas, residentes no Municpio, que
atestem o impedimento.
16) Art. 1.548. nulo o casamento Art. 207. nulo e de nenhum efeito, quanto aos
contrado: contraentes e aos filhos, o casamento contrado
I - pelo enfermo mental sem o com infrao de qualquer dos ns I a VIII do art.
necessrio discernimento para os atos 183
da vida civil;
II - por infringncia de impedimento.
17) Art. 1.549. A decretao de nulidade Art. 208. tambm nulo o casamento contrado
de casamento, pelos motivos previstos no perante autoridade incompetente (arts. 192,
artigo antecedente, pode ser promovida 194, 195 e 198). Mas esta nulidade se
mediante ao direta, por qualquer considerar sanada, se no se alegar dentro em
interessado, ou pelo Ministrio Pblico. dois anos da celebrao.
Pargrafo nico. Antes de vencido esse prazo, a
declarao da nulidade poder ser requerida:
I. Por qualquer interessado.
II. Pelo Ministrio Pblico, salvo se j houver
falecido algum dos cnjuges.
18) Art. 1.550. anulvel o casamento: Art. 209. anulvel o casamento contrado com
I - de quem no completou a idade infrao de qualquer dos ns IX a XII do art.
mnima para casar; 183.
II - do menor em idade nbil, quando Art. 208. tambm nulo o casamento contrado
no autorizado por seu representante perante autoridade incompetente (arts. 192,
legal; 194, 195 e 198). Mas esta nulidade se
III - por vcio da vontade, nos termos considerar sanada, se no se alegar dentro em
dos arts. 1.556 a 1.558; dois anos da celebrao.
IV - do incapaz de consentir ou Pargrafo nico. Antes de vencido esse prazo, a
manifestar, de modo inequvoco, o declarao da nulidade poder ser requerida:
consentimento; I. Por qualquer interessado.
V - realizado pelo mandatrio, sem II. Pelo Ministrio Pblico, salvo se j houver
que ele ou o outro contraente falecido algum dos cnjuges.
soubesse da revogao do mandato, e
81
Art. 1.514. O casamento se realiza no momento Cn. 1057 1: o consentimento das partes
em que o homem e a mulher manifestam, legitimamente manifestado entre pessoas
perante o juiz, a sua vontade de estabelecer juridicamente hbeis que faz o matrimnio.
vnculo conjugal, e o juiz os declara casados. Esse consentimento no pode ser suprido por
nenhum poder humano.
2 o ato de vontade pelo qual um homem e
uma mulher, por aliana irrevogvel, se
entregam e se recebem mutuamente para
constituir matrimnio.
de ambos os cnjuges houver sido captado causa externa, ainda que incutido no
mediante fundado temor de mal considervel e propositadamente, para se livrar do qual
iminente para a vida, a sade e a honra, sua ou algum seja forado a escolher o matrimnio.
de seus familiares.
No existe
Art. 1.559. Somente o cnjuge que incidiu em
erro, ou sofreu coao, pode demandar a
anulao do casamento; mas a coabitao,
havendo cincia do vcio, valida o ato,
ressalvadas as hipteses dos incisos III e IV do
art. 1.557.
Art. 1.560. O prazo para ser intentada a ao de No existe.
anulao do casamento, a contar da data da
celebrao, de:
I - cento e oitenta dias, no caso do inciso IV do
art. 1.550;
II - dois anos, se incompetente a autoridade
celebrante;
III - trs anos, nos casos dos incisos I a IV do
92
art. 1.557;
IV - quatro anos, se houver coao.
1o Extingue-se, em cento e oitenta dias, o
direito de anular o casamento dos menores de
dezesseis anos, contado o prazo para o menor
do dia em que perfez essa idade; e da data do
casamento, para seus representantes legais ou
ascendentes.
2o Na hiptese do inciso V do art. 1.550, o
prazo para anulao do casamento de cento e
oitenta dias, a partir da data em que o mandante
tiver conhecimento da celebrao.
Art. 1.561. Embora anulvel ou mesmo nulo, se No existe
contrado de boa-f por ambos os cnjuges, o
casamento, em relao a estes como aos filhos,
produz todos os efeitos at o dia da sentena
anulatria.
1o Se um dos cnjuges estava de boa-f ao
celebrar o casamento, os seus efeitos civis s a
ele e aos filhos aproveitaro.
2o Se ambos os cnjuges estavam de m-f
ao celebrar o casamento, os seus efeitos civis s
aos filhos aproveitaro.
No existe
Art. 1.562. Antes de mover a ao de nulidade
do casamento, a de anulao, a de separao
judicial, a de divrcio direto ou a de dissoluo
de unio estvel, poder requerer a parte,
comprovando sua necessidade, a separao de
corpos, que ser concedida pelo juiz com a
possvel brevidade.
No existe
Art. 1.563. A sentena que decretar a nulidade
do casamento retroagir data da sua
celebrao, sem prejudicar a aquisio de
direitos, a ttulo oneroso, por terceiros de boa-f,
nem a resultante de sentena transitada em
julgado.
Art. 1.564. Quando o casamento for anulado por No existe
culpa de um dos cnjuges, este incorrer:
I - na perda de todas as vantagens havidas do
cnjuge inocente;
93
II - na obrigao de cumprir as promessas que
lhe fez no contrato antenupcial.
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