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Manual de Processo Administrativo Disciplinar
Manual de Processo Administrativo Disciplinar
Controladoria-Geral da Unio
Manual de Processo
Administrativo
Disciplinar
Braslia, 2013.
Controladoria-Geral da Unio
Corregedoria-Geral da Unio
Esplanada dos Ministrios, Bloco A, 2 Andar. Braslia-DF
CEP: 70054-900
gabcrg@cgu.gov.br
EQUIPE TCNICA
Aderson Mendes Matos
Alexandro Mariano Pastore
Anderson Teixeira do Carmo
Andr Luis Schulz
Andr Luiz Silva Lopes
Antnio Carlos Vasconcellos Nbrega
Armando de Nardi Neto
Daso Teixeira Coimbra
Darcy de Souza Branco Neto
Edson Leonardo Dalescio S Teles
Elza Flvia de Pinheiro Teixeira
rica Bezerra Queiroz Ribeiro
Gilbeto Frana Alves
Gustavo Henrique de Vasconcellos Cavalcanti
Isabela Silva Oliveira
Joo Marcelo Neiva Pedatella
Jnia Bumlai Freitas Sousa
Larissa Samara de Almeida Rocha
Laurent Nancym Carvalho Pimentel
Leandro Jos de Oliveira
Leone Napoleo de Sousa Neto
Lcia Noriko Hanasiro
Luis Augusto Pacheco de Arajo
Luiz Henrique Pandolfi Miranda
Mrcio de Aguiar Ribeiro
Marcus Vinicius Pinto Schtruk
Paula Arajo Crrea
Raoni Parreira Maciel
Rodrigo Vieira Medeiros
Rafael Amorim de Amorim
Ricardo Carvalho Gomes
Roberta Caris Siqueira
Stefanie Groenwold Campos
Walter Godoy Neto
REVISO FINAL
Alan Lacerda de Souza
Aline Cavalcante dos Reis
Christiane de Castro Gusmo
Renata Ferreira da Rocha
Ricardo Augusto Panquestor Nogueira
Sumrio
3. Responsabilizao 21
3.1. Responsabilidade Administrativa 22
3.2. Responsabilidade Civil 23
3.3. Responsabilidade Penal 24
3.4. Responsabilizao no mbito do Tribunal de Contas da Unio 28
4. Responsabilidade Disciplinar 29
4.1. Abrangncia Objetiva 29
4.1.1. Atos da vida privada 30
4.1.2. Irregularidades cometidas antes da aposentadoria ou de pena expulsiva 32
4.2. Abrangncia Subjetiva 35
4.2.1. Manuteno das vinculaes estatutrias do servidor pblico em frias,
licenas ou outros afastamentos e conflito de interesses 39
4.2.2. Situao de servidores e empregados pblicos cedidos 42
4.2.3. Agentes Pblicos que no se sujeitam abrangncia da Lei n 8.112/90. 44
5. Dever de Apurar 48
5.1. Conhecimento do fato supostamente irregular 50
5.1.1. Denncia annima 53
5.2. Obrigatoriedade da apurao 58
5.3. Autoridade Competente 60
6. Procedimentos Disciplinares 64
6.1. Procedimentos Investigativos 64 5
6.1.1. Investigao Preliminar 69
6.1.2. Sindicncia Investigativa 71
6.1.3. Sindicncia Patrimonial 73
6.2. Procedimentos Contraditrios 78
6.2.1. Sindicncia Acusatria 78
6.2.1.1. Fases da sindicncia acusatria 81
6.2.1.2. Composio da comisso 83
6.2.1.3. Prazos da sindicncia 83
6.2.1.4. Desnecessidade de instaurao da sindicncia acusatria previamente
ao processo administrativo disciplinar 84
6.2.2. Processo Administrativo Disciplinar sob o Rito Sumrio 87
6.2.3. Processo Administrativo Disciplinar sob o Rito Ordinrio 89
7. Procedimentos Especiais 90
7.1. Processo Administrativo Sancionador no mbito de licitaes e
contratos90
7.1.1. Sanes Administrativas Aplicveis a Licitantes e Contratados 96
7.1.1.1. Advertncia 96
7.1.1.2. Multa 97
7.1.1.3. Suspenso temporria de participar em licitao e impedimento de
contratar com a Administrao 97
7.1.1.4. Declarao de Inidoneidade 98
7.2. Termo Circunstanciado Administrativo 99
8. Processo Administro Disciplinar Rito Ordinrio 102
8.1. Fases: instaurao, inqurito (instruo, defesa e relatrio) e
julgamento102
8.2. Prazos: contagem e prorrogao 105
8.2.1. Contagem 105
8.2.2. Prorrogao 107
8.2.3. Continuidade da Apurao 108
Biblioteca433
12
1. O Sistema de Correio do Poder
Executivo Federal
16
2.2. Princpios Aplicveis
Na tarefa da promoo da responsabilizao mediante processo adminis-
trativo disciplinar deve atentar-se no somente aos princpios bsicos da Admi-
nistrao Pblica previstos no artigo 37 da Constituio Federal. O processo
administrativo disciplinar deve observncia aos demais princpios acautelados na
Carta Magna. Desta forma, aos princpios setoriais expressos na Carta Magna
somam-se os de carter mais amplo, ligados aos direitos individuais e aos pro-
cessuais, cujos de maior relevncia encontram-se elencados a seguir:
3 MEDAUAR, p. 173.
18
4 MEDAUAR, p. 171.
deve haver notificao de todos atos processuais sujeitos ao seu acompanha-
mento, possibilitando ao acusado contradizer a prova produzida.
20
7 MADEIRA, p. 52.
2.2.6. Princpio da Motivao
O princpio da motivao surge como mais um instrumento de garantia da
Administrao e dos administrados quanto ao atendimento do interesse pbli-
co, revestindo-se, de certo modo, em uma forma de publicidade da vontade da
Administrao estampada nos seus atos. Portanto, a razo e os fundamentos de
qualquer deciso administrativa que implique restries a direitos dos cidados
devem obrigatoriamente ser explicitados8.
Nesse sentido o disposto no artigo 50 da lei n. 9.784/99:
Art. 50. Os atos administrativos devero ser motivados, com indicao dos
fatos e dos fundamentos jurdicos, quando:
I - neguem, limitem ou afetem direitos ou interesses;
II - imponham ou agravem deveres, encargos ou sanes;
III - decidam processos administrativos de concurso ou seleo pblica;
IV - dispensem ou declarem a inexigibilidade de processo licitatrio;
V - decidam recursos administrativos;
VI - decorram de reexame de ofcio;
VII - deixem de aplicar jurisprudncia firmada sobre a questo ou discre-
pem de pareceres, laudos, propostas e relatrios oficiais;
VIII - importem anulao, revogao, suspenso ou convalidao de ato
administrativo..
3. Responsabilizao
22
9 MEIRELLES, p. 494.
3.2. Responsabilidade Civil
A responsabilidade civil do servidor pblico consiste no ressarcimento dos
prejuzos causados Administrao Pblica ou a terceiros em decorrncia de
ato omissivo ou comissivo, doloso ou culposo, provocados em decorrncia do
exerccio de suas atribuies (artigo 122 da Lei no 8.112/90 e artigo 37, 6,
da Constituio Federal). A responsabilidade civil do servidor pblico perante a
Administrao subjetiva e depende da prova da existncia do dano, do nexo
de causalidade entre a ao e o dano e da culpa ou do dolo da sua conduta. O
dano pode ser material ou moral10.
A Lei no 8.112/90 estabelece duas situaes em que o servidor poder ser
chamado a ressarcir os prejuzos causados ao errio. Na primeira, quando cau-
sar danos diretamente Administrao Pblica. Na segunda, quando causar da-
nos a terceiros no exerccio da funo pblica11.
Na hiptese de dano causado Administrao Pblica, prev o artigo 46 da
Lei no 8.112/90, que a indenizao do prejuzo financeiro causado pelo servidor
poder ocorrer ainda no mbito administrativo, mediante desconto autorizado
do valor devido em folha de pagamento, aps regular processo administrativo
cercado de todas as garantias de defesa do servidor, conforme prev o artigo
5, inciso LV, da Constituio Federal. A indenizao ao errio ser previamente
comunicada ao servidor para pagamento, no prazo mximo de 30 (trinta) dias,
podendo ser parcelada. O valor de cada parcela no poder ser superior a 10%
(dez por cento) da sua remunerao. Quando o pagamento indevido houver
ocorrido no ms anterior ao do processamento da folha, a reposio ser feita
imediatamente, em nica parcela.
Na hiptese de valores recebidos em decorrncia de cumprimento a de-
ciso liminar, a tutela antecipada ou a sentena que venha a ser revogada ou
rescindida, sero eles atualizados at a data da reposio. O servidor em dbito
com o errio, que for demitido, exonerado ou que tiver sua aposentadoria ou
disponibilidade cassada, ter o prazo de 60 (sessenta) dias para quitar o dbito.
A no quitao do dbito no prazo previsto implicar sua inscrio em dvida
ativa para cobrana por meio de ao de execuo judicial. O vencimento, a
remunerao e o provento no sero objeto de arresto, seqestro ou penhora,
exceto nos casos de prestao de alimentos resultante de deciso judicial (arti-
gos 46 a 48).
10 DI PIETRO, p. 588-589.
23
11 MEIRELLES, p. 496.
A obteno do ressarcimento poder ocorrer, tambm, mediante Tomada
de Contas Especial (TCE). A TCE um processo administrativo, regulamentado
pela Instruo Normativa TCU n 56/2007, que visa apurao de responsa-
bilidade pelos danos causados Administrao Pblica Federal e obteno
do respectivo ressarcimento. A TCE tem a finalidade, portanto, de apurar os
fatos, identificar os responsveis e quantificar o prejuzo causado ao errio. De
acordo com o art. 1 da IN/TCU n 56/2007 c/c o art. 8 da Lei no 8.443/92 (Lei
Orgnica do TCU), so determinantes para a instaurao de TCE a ocorrncia
de pelo menos um dos seguintes fatos: a) omisso no dever de prestar contas;
b) no comprovao da aplicao dos recursos repassados pela Unio, median-
te convnio, contrato de repasse ou instrumento congnere; c) ocorrncia de
desfalque, desvio ou desaparecimento de dinheiros, bens ou valores pblicos; e
d) prtica de ato ilegal, ilegtimo ou antieconmico de que resulte dano Admi-
nistrao Pblica Federal.
No mbito judicial, geralmente o dbito regularmente apurado ser inscrito
em dvida ativa da Unio e constituir ttulo executivo passvel de cobrana por
intermdio de ao de execuo fiscal proposta pela Unio perante o Poder Ju-
dicirio (Lei n 6.830/80). Entretanto, existem outras formas de ressarcimento
judicial dos prejuzos causados ao errio pelo servidor, tais como a ao indeni-
zatria (de ressarcimento ou reparatria) e a ao de improbidade administrati-
va de que trata a Lei n 8.429/92.
Destaque-se, pela relevncia, o Termo Circunstanciado Administrativo
(TCA), instrumento processual desenvolvido pela Controladoria-Geral da Unio
por meio da Instruo Normativa CGU n 4, de 17.02.2009, com o objetivo de
solucionar os casos onde o dano ou o desaparecimento do bem ocorreu por
conduta culposa do servidor, acarretando prejuzo inferior ao limite previsto
para a dispensa de licitao (atualmente, no valor de R$ 8.000,00). O TCA ser
objeto de detalhamento mais adiante neste Manual.
16 Exemplo de exceo: Estatuto da Polcia Civil da Unio e do Distrito Federal Lei no 4.878/65,
artigo 43.
30
17 DI PIETRO, p. 596.
No obstante a possibilidade trazida a lume, a repercusso disciplinar dos
atos cometidos pelo servidor em sua vida privada uma exceo. Dito isto,
resta-nos delimitar o alcance do regime disciplinar em relao a tais condutas,
sem contudo afrontar as garantias de liberdade pessoal e de privacidade da pes-
soa consagrados pela Constituio Federal18.
O fundamento legal para eventual repercusso administrativa-disciplinar de
atos da vida privada do servidor extrado do artigo 148 da Lei n 8.112/90, que
prev a apurao de responsabilidade por infrao que tenha relao com as
atribuies do cargo em que se encontre investido.
A redao no deixa dvida acerca da abrangncia de condutas cometidas
fora do estrito desempenho das atribuies do cargo, ou seja, os reflexos de
eventual desvio de conduta do servidor ultrapassam os limites do espao fsico
da repartio e as horas que compem sua jornada de trabalho. Incluem-se a
perodos de frias, licenas ou afastamentos autorizados. Exige-se, porm, que
as irregularidades tenham alguma relao, no mnimo indireta, com o cargo do
servidor ou com suas respectivas atribuies, ou que de alguma maneira afetem
o rgo no qual o infrator est lotado.
Antnio Carlos Alencar de Carvalho recomenda que muita ponderao
e cautela presidam a apreciao concernente repercusso administrativa da
conduta da vida privada do servidor pblico. Defende o autor que s em ca-
sos inquestionveis de prejuzo para a atividade funcional ou prestgio direto do
funcionrio em face das atribuies especficas de seu cargo, prejudicadas pela
ao consumada no mbito particular, que se pode discutir eventual apenao
disciplinar19.
Observada a existncia de uma relao pelo menos indireta com o cargo do
suposto infrator, o ato privado poder ser enquadrado nos dispositivos da Lei
n 8.112/90, por exemplo, como descumprimento dos deveres funcionais de
lealdade instituio, de conduta compatvel com a moralidade administrativa
ou de urbanidade para com as pessoas, bem como desrespeito s proibies de
manifestaes de desapreo ou prtica da usura.
Em sentido oposto, os atos cometidos pelo servidor que no tenham a m-
nima pertinncia com o cargo no implicam repercusso disciplinar.
Percebe-se que h outras sanes no meio social a que est sujeito o indiv-
duo e no se pode pretender recorrer ao direito disciplinar pelo simples fato do
18 Artigo 5, inciso X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas,
assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;
31
19 CARVALHO, p. 136-137.
responsvel pelo ato censurvel se tratar de um servidor pblico. Em resumo,
a repercusso disciplinar sobre atos de vida privada residual e excepcional,
amparada pela parte final do art. 148 da Lei n 8.112/90.
34
Enfrentando essa questo, a Comisso de Coordenao de Correio (CCC)
da Controladoria-Geral da Unio aprovou o Enunciado n 2, de 04.05.2011, nos
seguintes termos:
EX-SERVIDOR. APURAO. A aposentadoria, a demisso, a exonerao
de cargo efetivo ou em comisso e a destituio do cargo em comisso no
obstam a instaurao do procedimento disciplinar visando apurao de irre-
gularidade verificada quando do exerccio da funo ou cargo pblico.
Assim sendo, a aposentadoria ou a aplicao de penas capitais decorrentes
de outro processo administrativo disciplinar, no impedem a apurao de irre-
gularidade praticada quando o ex-servidor encontrava-se legalmente investido
em cargo pblico.
Insta destacar que a Lei n 8.112/90 j preveu tais situaes dispondo sobre
a penalidade cabvel no caso de ex-servidores que tenham cometido falta disci-
plinar no exerccio da funo, a saber:
a) o servidor faltoso que j se encontre aposentado est passvel de ter sua
aposentadoria cassada (art. 134);
b) aquele que foi exonerado do cargo a pedido, poder ter tal situao con-
vertida em destituio do cargo comissionado ou em demisso (art. 135 e art.
172, p. nico, respectivamente).
Ademais, eventual penalidade expulsiva tem o condo de frustrar o retorno
do ex-servidor em caso de reintegrao administrativa ou judicial no primeiro
processo em que sofreu a pena capital (art. 137). Convm observar que a por-
taria que materializa a penalidade expulsiva deve ser formalmente publicada e a
concluso registrada nos assentamentos funcionais do ex-servidor. A cautela visa
tornar o ato jurdico perfeito e acabado, afastando eventual alegao de prescri-
o da segunda irregularidade no caso de anulao da primeira sano.
21 Artigo 327: Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoria-
mente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica.
1 Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade pa-
raestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo
de atividades tpicas da administrao pblica.
22 Artigo 2: Reputa-se agente pblico, para os efeitos desta lei, todo aquele que exerce, ainda que
transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou qualquer outra
forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo nas entidades mencionadas no artigo
anterior.
23 Artigo 3: As disposies desta lei so aplicveis, no que couber, quele que, mesmo no sendo
36 agente pblico, induza ou concorra para a prtica do ato de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer
forma direta ou indireta.
Portanto, o grau de vinculao do agente com a Administrao Pblica re-
vela se estar sujeito responsabilizao na esfera administrativa, independente-
mente de figurar como ru segundo os amplos limites estabelecidos no Cdigo
Penal e na Lei n 8.429/92.
Importante destacar tambm que o processo administrativo disciplinar da
Lei n 8.112/90 no alcana os empregados pblicos das empresas pblicas e
sociedades de economia mista. Tais agentes, ainda que contratados mediante
concurso pblico, so regidos pela Consolidao das Leis Trabalhistas CLT e
no pelo regime estatutrio dos servidores pblicos. Isso no siginfica que os
empregados pblicos das Estatais fujam responsabilidade disciplinar e adminis-
trativa, uma vez que se submetem aos normativos internos que tais entidades
venham adotar, podendo prever deveres e proibies a serem observadas por
seus funcionrios e dispondo das penalidades cabveis no caso de conduta ina-
dequada.
Dessa forma, os sujeitos que interessam ao presente estudo so os ocupan-
tes de cargos pblicos. Eis a abrangncia subjetiva do processo disciplinar da Lei
n 8.112/90: servidores pblicos federais.
Retornando aos dispositivos da Lei n 8.112/90, o conceito de servidor p-
blico est ligado ao de cargo pblico, do qual sobressai a noo de que se trata
de um conjunto de atribuies e deveres, a despeito de algumas compensaes
e eventuais prerrogativas.
Nesta linha, Maral Justen Filho apresenta o seguinte conceito de cargo p-
blico: uma posio jurdica criada e disciplinada por lei, sujeita a regime jurdi-
co de direito pblico peculiar, caracterizado por mutabilidade por determinao
unilateral do Estado e por inmeras garantias em prol do ocupante24.
O provimento dos cargos pblicos pode ser efetivo ou em comisso, conso-
ante disposto no artigo 9 da Lei n 8.112/90, conforme abaixo:
Art. 9 A nomeao far-se-:
I em carter efetivo, quando se tratar de cargo isolado de provimento
efetivo ou de carreira;
II em comisso, inclusive na condio de interino, para cargos de con-
fiana vagos. (Redao dada pela Lei n 9.527, de 10/12/97)
Pargrafo nico. O servidor ocupante de cargo em comisso ou de natu-
reza especial poder ser nomeado para ter exerccio, interinamente, em outro
cargo de confiana, sem prejuzo das atribuies do que atualmente ocupa, hi-
37
24 JUSTEN FILHO, p. 580.
ptese em que dever optar pela remunerao de um deles durante o perodo
da interinidade. (Redao dada pela Lei n 9.527, de 10/12/97).
A nomeao em cargo efetivo exige a aprovao em concurso pblico e
aps trs anos de efetivo exerccio podem conferir estabilidade ao servidor p-
blico. No entanto, poder figurar como acusado tanto o servidor estvel como
aquele em estgio probatrio. No procede a restrio da garantia do processo
disciplinar apenas ao primeiro. O inciso II do pargrafo 1 do artigo 41 da Cons-
tituio Federal deve ser interpretado em harmonia com os incisos LIV e LV do
artigo 5 da Carta Maior, restando assegurado a todos o devido processo legal
e aos acusados em geral, mesmo em sede administrativa, o contraditrio e a
ampla defesa.
Assim sendo, grife-se que o processo disciplinar obrigatrio para a apu-
rao de faltas disciplinares imputadas a servidor em estgio probatrio e, por
conseguinte, plenamente cabvel a aplicao da penalidade de demisso. A
pena expulsiva no se confunde com a exonerao decorrente de reprovao
no estgio probatrio. Na segunda hiptese, o servidor ser exonerado (no
demitido) por no ter satisfeito as condies do estgio probatrio e o ato no
possui natureza de sano disciplinar.
Ao lado dos cargos efetivos, esto os cargos em comisso (no qual se in-
cluem os cargos do Grupo de Direo e Assessoramento Superiores DAS),
cujo provimento transitrio e a nomeao livre, porm a exonerao tam-
bm pode ocorrer a qualquer tempo.
Sem adentrar em pormenores da diferenciao entre cargo em comisso e
funo de confiana, anote-se a previso do artigo 37, inciso V, da Constituio
Federal:
Artigo 37, inciso V: as funes de confiana, exercidas exclusivamente por
servidores ocupantes de cargo efetivo, e os cargos em comisso, a serem pre-
enchidos por servidores de carreira nos casos, condies e percentuais mnimos
previstos em lei, destinam-se apenas s atribuies de direo, chefia e asses-
soramento; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 19, de 04.06.98)
Depreende-se do dispositivo constitucional que os postos de direo, chefia
e assessoramento podero ser atribudos a ocupantes de cargo efetivo (funo
de confiana) ou providos por pessoas estranhas aos quadros do rgo (cargo
comissionado).
De qualquer forma, tanto os servidores pblicos ocupantes de cargos efe-
tivos como em comisso estaro sujeitos a processo administrativo disciplinar.
38
A diferena que a eventual penalidade expulsiva contra ocupante de cargo em
comisso (que no possui vnculo definitivo com a Administrao) consiste na
destituio do cargo em comisso (inciso V do artigo 127 da Lei n 8.112/90),
reservando-se a figura da demisso (inciso III do artigo 127 da Lei n 8.112/90)
penalidade aplicvel aos servidores ocupantes de cargos efetivos.
Questo interessante refere-se repercusso da destituio de cargo em
comisso quando o agente ocupa cargo efetivo em outro rgo. O entendi-
mento dominante de que se ambos os rgos pertencerem ao mesmo ente
federado (por exemplo, dois rgos federais, independentemente se do Poder
Executivo, Legislativo ou Judicirio) e forem disciplinados pelo mesmo Estatuto,
a transgresso disciplinar perpetrada no exerccio de cargo em comisso re-
percutir no cargo efetivo originrio. Ressalve-se os casos em que os cargos em
comisso e efetivo so de diferentes entes federados, em virtude da autonomia
que caracteriza a federao. Alerte-se sobre a exceo quando o ato cometido
no cargo em comisso de outro ente federado configura infrao apenada com
expulso em lei de aplicao nacional, a exemplo dos ilcitos previstos na Lei de
Improbidade Administrativa (Lei n 8.429/92).
Diante das consideraes trazidas acerca da abrangncia subjetiva do pro-
cesso disciplinar, pode-se afirmar que o polo passivo ser ocupado por servidor
pblico lato sensu, estvel ou em estgio probatrio em cargo efetivo, ou ocu-
pantes de cargo em comisso e funo comissionada.
28 Art. 143. A autoridade que tiver cincia de irregularidade no servio pblico obrigada a pro-
42 mover a sua apurao imediata, mediante sindicncia ou processo administrativo disciplinar, assegurada ao
acusado ampla defesa.
b) Empregados Pblicos Federais cedidos para a Administrao
Direta, autrquica ou funcional.
O empregado pblico de estatal que comete irregularidade funcional en-
quanto cedido Unio, suas autarquias ou fundaes para ocupar cargo em
comisso, se sujeita ao processo administrativo disciplinar previsto na Lei n
8.112/90, uma vez que se encontra investido em cargo pblico. O processo
dever ser instaurado pela autoridade competente do local do fato e conduzido
sob observncia dos requisitos da lei. Ao seu fim, competir igualmente au-
toridade do local do fato julgar o feito, uma vez que o empregado ocupa cargo
pblico vinculado quela unidade e, portanto, nessa condio, submete-se sua
estrutura hierrquica. De se frisar que, a depender da gravidade da infrao, a
autoridade competente poder impor a pena de destituio do cargo em comis-
so a teor do que dispe o art. 135 da Lei n 8.112/90.
O resultado deste processo disciplinar deve ser encaminhado a sua empre-
sa estatal de origem, para adoo das medidas cabveis, especialmente no que
toca verificao dos reflexos no contrato de trabalho existente. Isto porque,
ainda que cedido, o empregado pblico mantm sua relao de emprego com
a estatal a qual se origina, devendo observncia aos seus regulamentos internos,
inclusive no que diz respeito aos deveres e proibies a ele imposto.
Cumpre ainda apontar que existem possibilidades nas quais o empregado
pblico cedido a outras entidades de Direito Pblico sem a ocupao de car-
go em comisso, mas por existir previso legal ou convnio entre a estatal e o
ente pblico. De se ressaltar que, no caso de notcia de irregularidade envol-
vendo tal agente, no cabe a instaurao de processo administrativo disciplinar
em desfavor de empregado pblico, visto que ele no detm a prerrogativa de
ter sua conduta apurada nos termos da Lei n 8.112/90. Todavia, impera, nes-
sa situao, o dever da autoridade local de apurar as irregularidades que tiver
conhecimento, a fim de elucidar a veracidade dos fatos e verificar o possvel
envolvimento de outros agentes no caso. Sustenta-se ainda que, alm do dever
de apurar, a autoridade do local dos fatos aquela que melhor rene condies
de determinar a produo das provas necessrias para a comprovao ou no
dos fatos tidos irregulares.
Tal entendimento vai ao encontro de manifestao da Consultoria-Geral
da Unio quando da anlise do caso de servidores cedidos a outros rgos. O
assunto foi abordado pela Nota-Decor/CGU/AGU n 16/2008-NMS, na qual
resta firmado o entendimento de que os processos de apurao de irregulari-
dade devem ser preferencialmente instaurados no local de ocorrncia dos fatos
43
e, ao seu fim, encaminhados para deciso da autoridade qual se vincula ori-
ginariamente o cargo originrio do servidor (esse assunto ser aprofundado no
item 9.3).
De modo que, pelos mesmos fundamentos, a autoridade competente de-
ver determinar a apurao de todo indcio do cometimento de irregularidades
por parte de empregado pblico no ocupante de cargo em comisso que est
cedido unidade sob sua responsabilidade. A apurao dever ocorrer me-
diante processo administrativo em que seja assegurado ao empregado pblico
acusado os meios aptos para se defender, em consonncia com o que prev a
Lei n 9.784/99.
A concluso do apuratrio dever ser remetida empresa pblica qual
se vincula o empregado pblico, para julgamento e/ou adoo das providncias
cabveis, luz dos seus normativos internos e da CLT, aplicando, sempre que for
o caso, a penalidade cabvel. Repisa-se aqui o dito anteriormente, acerca do em-
pregado pblico dever observncia aos regulamentos internos de sua empresa,
independente de se encontrar cedido.
Necessrio destacar a responsabilidade da autoridade competente para
apurao dos fatos, de sempre comunicar a empresa estatal da existncia de
indcios de irregularidades envolvendo empregado pblico a ela vinculado, in-
dependente da deciso que venha se adotar acerca de sua lotao funcional
(permanncia na entidade ou devoluo estatal de origem).
44
a) Agentes Polticos e Vitalcios
Os agentes polticos so os titulares de cargos estruturais organizao po-
ltica do Pas, constituem-se nos formadores de vontade superior do Estado29.
Nesta categoria, incluem-se os Chefes de Poder Executivo (Presidente da Rep-
blica, Governadores, Prefeitos e respectivos vices) e membros do Poder Legis-
lativo (Senadores, Deputados e Vereadores), alm de Diplomatas, Ministros de
Estado30 e de Secretrios nas Unidades da Federao.
Em face da natureza do vnculo que estabelecem com o Estado, no se
sujeitam aos ditames da Lei n 8.112/90. Neste sentido, confira-se o Parecer
AGU n GQ-35, vinculante:
4. A Lei n 8.112, de 1990, comina a aplicao de penalidade a quem
incorre em ilcito administrativo, na condio de servidor pblico, assim enten-
dido a pessoa legalmente investida em cargo pblico, de provimento efetivo ou
em comisso, nos termos dos arts. 2 e 3. Essa responsabilidade de que pro-
vm a apenao do servidor no alcana os titulares de cargos de natureza es-
pecial, providos em carter precrio e transitrio, eis que falta a previso legal
da punio. Os titulares dos cargos de Ministro de Estado (cargo de natureza
especial) se excluem da viabilidade legal de responsabilizao administrativa,
pois no os submete a positividade do regime jurdico dos servidores pblicos
federais aos deveres funcionais, cuja inobservncia acarreta a penalidade ad-
ministrativa.
O Presidente da Repblica, o Vice-Presidente e os Ministros de Estado,
agentes polticos no mbito do Poder Executivo Federal, no so responsabiliza-
dos por meio de processo administrativo disciplinar. O Presidente da Repblica
responde por crime de responsabilidade ante o Senado Federal e, nas infraes
penais comuns, perante o Supremo Tribunal Federal (artigo 86, da Constituio
Federal). Os Ministros de Estado respondem tambm por crime de respon-
sabilidade perante o Supremo Tribunal Federal (Lei no 1.079/50), j, adminis-
trativamente, respondem na forma da Lei no 8.429/92 (Lei de Improbidade
Administrativa).
29 MELLO, p. 230.
30 Lei n 10.683/2003, artigo 38: So criados os cargos de natureza especial de Secretrio Especial
do Conselho de Desenvolvimento Econmico e Social, de Secretrio Especial de Aquicultura e Pesca, de
Secretrio Especial dos Direitos Humanos e de Secretrio Especial de Polticas para as Mulheres da Presi-
dncia da Repblica.
1 Os cargos referidos no caput tero prerrogativas, garantias, vantagens e direitos equivalentes 45
aos de Ministro de Estado.
No h que se incluir dentre este rol, os detentores de cargo de Natureza
Especial, tais como os Secretrios-Executivos de Ministrio. A respeito de tais
agentes, no resta dvida quanto sujeio aos ditames da Lei n 8.112/90,
inclusive no que diz respeito ao regime disciplinar. A nica ressalva que deve ser
observada diz respeito aos atos praticados pelo Secretrio-Executivo quando
estiver exercendo as funes de Ministro de Estado. Isso porque uma prtica
regular que o Secretrio-Executivo seja o substituto do Ministro em seus impe-
dimentos legais. Nessa situao, o Secretrio-Executivo dever ser responsabi-
lizado tal como Ministro o fosse.
Ademais, parte da doutrina, inclui entre os agentes polticos os detentores
de cargos vitalcios, como membros da magistratura, do Ministrio Pblico e
dos Tribunais de Contas. Independentemente da divergncia doutrinria sobre
a classificao de tais agentes, certo que a Constituio da Repblica garante-
lhes a vitaliciedade aps dois anos de exerccio e impe que a perda do cargo
depende de sentena judicial transitada em julgado (artigos 95, inciso I; 128,
5, inciso I, alnea a; e 73, 3). Trata-se de garantia exclusiva dos membros,
no extensvel aos serventurios das atividades-meio das referidas instituies,
os quais se sujeitam a processo administrativo disciplinar.
b) Militares
De acordo com Di Pietro, os militares abrangem as pessoas fsicas que pres-
tam servios s Foras Armadas (Marinha, Exrcito e Aeronutica) e s Polcias
Militares e Corpos de Bombeiros Militares dos Estados, Distrito Federal e dos
Territrios, com vnculo estatutrio e sujeitos a regime jurdico prprio, median-
te remunerao paga pelos cofres pblicos31.
Os militares no esto abrangidos pela Lei no 8.112/90, conforme prev o
artigo 1o do Estatuto dos Servidores Pblicos Civis. Portanto, no caso de envol-
vimento de algum militar em ilcito disciplinar, a apurao do fato no segue os
moldes da Lei no 8.112/90, devendo a autoridade civil que tiver conhecimento
de algum ilcito funcional encaminhar o assunto autoridade militar superior
hierrquica do militar32.
c) Particulares em colaborao com o Poder Pblico
So aqueles que exercem eventualmente funes pblicas sem estarem,
poltica ou profissionalmente, vinculados ao Estado, com ou sem remunerao,
e no so responsabilizados por meio de processo administrativo disciplinar, haja
vista que no esto abrangidos pela Lei no 8.112/90.
31 DI PIETRO, p. 505.
46
32 MADEIRA, p. 25.
d) Agentes Temporrios Lei no 8.745/93
A Lei n 8.745/93 dispe sobre a contratao de pessoal por tempo deter-
minado, para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pbli-
co, por rgos da administrao pblica federal direta ou indireta, regulamentan-
do o inciso IX do artigo 37 da Constituio Federal33.
O artigo 10 do diploma legal em comento estabelece que as infraes dis-
ciplinares atribudas aos referidos agentes devem ser apuradas mediante sindi-
cncia, concluda no prazo de at 30 (trinta) dias e assegurada a ampla defesa. O
artigo 11 faz referncia a dispositivos da Lei n 8.112/90 aplicveis a esse pesso-
al, incluindo deveres, proibies, responsabilidades e penalidades, mas no lhes
estende a prerrogativa do rito previsto para os servidores estatutrios.
Tendo em vista a ausncia de referncia aos artigos 143 a 182 da Lei n
8.112/90, conclui-se que no se exige a observncia do rito correspondente.
Explicitou-se que a apurao das irregularidades imputadas ao pessoal contrata-
do sob a gide da Lei n 8.745/93 ser realizada mediante sindicncia. No siln-
cio da lei, afigura-se cabvel a conduo dos trabalhos por um nico sindicante34.
e) Terceirizados
Os terceirizados so empregados de empresas privadas contratadas pela
Administrao Pblica para prestarem servios gerais que no sejam atividade-
fim do rgo pblico. Portanto, no possuem relao jurdica com a Adminis-
trao Pblica e no so responsabilizados por meio de processo administrativo
disciplinar na forma da Lei no 8.112/90. No caso de praticarem algum ilcito ou
causarem prejuzo administrao caber ao Administrador solicitar a substi-
tuio da pessoa empresa e eventualmente encaminhar o caso polcia, ao
Ministrio Pblico ou Advocacia-Geral da Unio35.
f) Empregados Pblicos de Empresas Estatais Regime da CLT
Os empregados pblicos, que tambm ingressam por meio de concurso
pblico, so aqueles cuja relao jurdica regida pelas normas da Consolidao
das Leis do Trabalho CLT e ocupam emprego pblico em empresas pblicas,
sociedades de economia mista e fundaes pblicas de direito privado e, por-
tanto, no esto abrangidos pela Lei no 8.112/9036.
33 Constituio Federal, artigo 37, inciso IX: a lei estabelecer os casos de contratao por tempo
determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico;
34 FURTADO, p. 893-894.
35 MADEIRA, p. 26.
47
36 MADEIRA, p. 25.
g) Empregados Pblicos da Administrao Direta, Indireta e
Fundacional Lei no 9.962/2000
Mesmo fora da abrangncia subjetiva da responsabilidade disciplinar, cabe
registrar os empregados pblicos contratados ao amparo da Lei no 9.962/2000
para trabalharem na Administrao Pblica direta, autarquias e fundaes pbli-
cas de direito pblico, sob o regime da Consolidao das Leis do Trabalho. Mes-
mo no sendo servidores pblicos, a resciso do contrato de trabalho, por ato
unilateral da Administrao Pblica, nas hipteses previstas no artigo 3, incisos
I, II e III, da no 9.962/2000, deve ser precedida de procedimento administrativo
em que garanta ao empregado oportunidade de participao na produo de
provas, ampla defesa e julgamento impessoal. Portanto, por estarem abrangidos
pela CLT no respondem a processo administrativo disciplinar nos moldes da
Lei no 8.112/9037.
h) Estagirios
Os estagirios no so responsabilizados por meio de processo administra-
tivo disciplinar, haja vista que no esto abrangidos pela Lei no 8.112/90.
i) Consultores Programas Internacionais (ex.: PNUD)
Os consultores contratados por meio do Projeto das Naes Unidas para
o Desenvolvimento (PNUD), que geralmente trabalham na sede do Ministrio,
tambm se submetem ao processo administrativo disciplinar nos moldes da Lei
no 8.112/90, haja vista que no so considerados servidores pblicos efetivos
nem em comisso. Contra eles cabe processo civil, por perdas e danos, e pro-
cesso criminal, no caso de cometimento de alguma conduta criminal38.
5. Dever de Apurar
44 TEIXEIRA.
45 TEIXEIRA.
57
46 Publicado no Dirio Oficial da Unio n 85, de 5 de maio de 2011, Seo 1, pg 22.
.........
3 A denncia cuja autoria no seja identificada, desde que fundamen-
tada e uma vez que contenha os elementos indicados no 1, poder ensejar
a instaurao de investigao preliminar.
Pode-se concluir, portanto, que, embora a princpio, pela prpria natureza e
por previso legal para a denncia (art. 144 da Lei n 8.112/90), se exija a forma-
lidade da identificao do denunciante, tem-se que o anonimato, por si s, no
motivo para liminarmente se excluir uma denncia de irregularidade cometida
na Administrao Pblica e no impede a realizao do juzo de admissibilidade
e, se for o caso, a consequente instaurao do rito disciplinar. Diante do poder-
dever conferido pelo art. 143 da Lei n 8.112, de 11/12/90, a autoridade compe-
tente compelida a verificar a existncia de mnimos critrios de plausibilidade
da delao annima.
47 MATTOS, p. 577.
63
48 COSTA, 2011, p. 292.
de prescrio antes da sua instaurao, devendo ponderar a utilidade e a im-
portncia de se decidir pela instaurao em cada caso.49
Nesse ponto especfico, caber autoridade competente ponderar, caso a
caso, a utilidade (efeito pedaggico para os demais servidores, por exemplo) e
a importncia de se decidir pela instaurao ou no do procedimento disciplinar
para apurar irregularidade funcional j fulminada pela prescrio, ou seja, aquela
que a Administrao no pode mais punir o seu autor em razo do trmino do
prazo legal estabelecido para tanto. Observe-se que a orientao sob estudo
no alcana as circunstncias em que a prescrio venha a ocorrer durante o
andamento do procedimento disciplinar que, nesse caso, deve ser conduzido
normalmente at o seu trmino.
Ressalte-se, contudo, que a no instaurao de procedimento disciplinar
com base na prescrio da penalidade em tese cabvel, exige justificativa adequa-
da por parte da autoridade, explicitando todas as razes que levaram, naquele
caso concreto, no apurao dos fatos, no se admitindo a mera meno ge-
nrica ao Enunciado n 04. Em casos graves, independentemente da prescrio,
recomenda-se a instaurao do procedimento disciplinar, at mesmo para que
haja uma investigao profunda do que ocorreu, objetivando a adoo de medi-
das preventivas futuras.
Enfim, o juzo ou exame de admissibilidade constitui-se em uma espcie de
anlise prvia da notcia de irregularidade funcional, cumprindo-se assim o que
determina o mencionado art. 143 quanto ao dever de apurar, sem que, para
isso, a autoridade competente precise instaurar aodadamente a sede disciplinar
propriamente dita, com o risco de descumprir princpios muito caros Adminis-
trao Pblica, como os da eficincia e economicidade.
6. Procedimentos Disciplinares
64
49 Publicado no Dirio Oficial da Unio de 5 de maio de 2011, Seo 1, p. 22.
tulo de convencimento primrio da Administrao acerca da ocorrncia ou no
de determinada irregularidade funcional e de sua autoria.
interessante relembrar que, nesse tipo de procedimento, no so aplic-
veis os princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa, at mesmo
porque no h nenhum servidor pblico sendo formalmente acusado de ter
cometido irregularidade, mas trata-se to-somente de um esforo por parte da
Administrao no intuito de coletar informaes gerais relacionadas suposta
irregularidade ento noticiada. Logo, no h a quem se possa conceder os refe-
ridos direitos garantidos pela Constituio Federal.
Os procedimentos investigativos no esto expressamente dispostos na Lei
n 8.112/90. Dessa forma, a Controladoria-Geral da Unio, mediante a edio
da Portaria CGU n 335/2006, delimitou os contornos desses procedimentos e
os dividiu em Investigao Preliminar, Sindicncia Investigativa ou Preparatria e
Sindicncia Patrimonial.
Importa dizer, ainda, que os procedimentos investigativos aqui mencionados
no possuem a capacidade de interromper o transcurso do prazo legalmente
concedido ao Estado para aplicao de penalidades administrativas (prazo pres-
cricional). o que tambm estabelece o Enunciado n 1 da Comisso de Coor-
denao de Correio, transcrito a seguir:
PRESCRIO. INTERRUPO. O processo administrativo disciplinar e a
sindicncia acusatria, ambos previstos pela lei n 8.112/90, so os nicos
procedimentos aptos a interromper o prazo prescricional.50
Apesar da importncia de que se revestem os procedimentos em comento
para a elucidao das eventuais irregularidades cometidas por servidores pbli-
cos, a Administrao Pblica no est obrigada a adot-los antes de instaurar a
seara disciplinar propriamente dita e, mesmo que os adote, no ser obrigada a
acolher as proposies dispostas em seus relatrios finais, haja vista que esses
relatrios so de natureza meramente opinativa. Todavia, repisa-se a recomen-
dao aqui j procedida quando da discusso a respeito da obrigatoriedade da
apurao (item 5.2): a instaurao dos procedimentos de natureza contraditria
(sindicncia ou PAD) deve ser dar nos casos em que j existam indcios razoveis
de materialidade e autoria, a fim de se observar os princpios da razoabilidade,
prorpocionalidade e da economicidade.
Nesse diapaso, ponto importante a ser considerado se os procedimentos
investigativos aqui tratados suprem a determinao de apurao imediata pre-
vista no art. 143 da Lei n 8.112/90, posto que o mencionado dispositivo afirma
65
50 Publicado no Dirio Oficial da Unio de 5 de maio de 2011, Seo 1, p. 22.
que tal apurao deve ser realizada mediante Sindicncia Contraditria ou Puni-
tiva ou Processo Administrativo Disciplinar.
Embora a norma no tenha se referido a outra forma de apurao que no a
Sindicncia Contraditria ou Processo Administrativo Disciplinar, no se cogita,
sob pena de afrontar os princpios da eficincia e economicidade, dentre outros,
que toda investigao para apurar qualquer notcia de irregularidade que chegue
ao conhecimento da Administrao seja realizada exclusiva e diretamente atra-
vs de Sindicncia Contraditria ou Processo Administrativo Disciplinar, com
todos os nus que lhes so inerentes financeiros e administrativos , mesmo
porque os Procedimentos Disciplinares Investigativos, quando necessrios para
o deslinde do caso, podem ser vistos como elementos informativos prvios e,
de certa forma, integrantes da futura Sindicncia Contraditria ou Processo Ad-
ministrativo Disciplinar, uma vez que se constituiro nas primeiras informaes
constantes de tais instrumentos disciplinares, devendo, quando necessrio, ser
refeitos a posteriori sob o manto do contraditrio e da ampla defesa.
Assim, conclui-se que os procedimentos investigativos, em que pese o seu
aspecto reservado e meramente inquisitorial, so perfeitamente aptos para
comprovar que a autoridade cumpriu com o dever legal de apurar a suposta
irregularidade que tenha chegado ao seu conhecimento. A propsito, esse o
entendimento prelecionado por Vincius de Carvalho Madeira, seno veja-se:
Portanto, a autoridade que tiver cincia de uma irregularidade obrigada
a apur-la imediatamente, mas no precisa necessariamente instaurar PAD
ou Sindicncia. Antes, pode ser feito um levantamento inicial de informaes, o
qual pode ser efetuado via procedimento de investigao preliminar tambm
denominado de apurao prvia ou outro procedimento escrito que compro-
ve que a autoridade no se quedou inerte.
()
Esclarea-se que o art. 143 da Lei n 8.112/90 determina a apurao
imediata do fato irregular por PAD ou Sindicncia. O que a autoridade faz ao
utilizar a investigao preliminar apurar imediatamente o fato e, se descobre
indcios de irregularidade e autoria, apura o fato por processo administrativo
disciplinar.51
52 FERNANDES, p. 250.
68
53 MORAES p. 32.
especialmente naqueles casos em que o relatrio da comisso prvia tenha sido
categrico em especificar as condutas tidas como irrregulares.
Tal recomendao estende-se, inclusive, aos servidores que tenham atuado
em auditorias e congneres, posto que todos esses agentes j possuem sua con-
vico praticamente definida sobre a materialidade e autoria, convico essa que
foi formada sem o contraditrio e a ampla defesa. Tudo isso com vistas a evitar
futuras alegaes de prejulgamento por parte dos membros das comisses dis-
ciplinares.
Resta consignar que o relatrio propositivo oriundo dos procedimentos
sob exame tambm pode sugerir medidas de cunho eminentemente gerencial,
como a realizao de alteraes na rotina de trabalho de determinada seo ou
no sistema de controle interno, tudo com vistas a evitar futuras irregularidades.
Enfim, os Procedimentos Disciplinares Investigativos no do origem a pu-
nies disciplinares, esto dispensados da observncia dos princpios constitu-
cionais do contraditrio e da ampla defesa, no tm o condo de interromper o
prazo prescricional, no so de utilizao obrigatria, possuem relatrios finais
meramente opinativos e devem ser realizados de forma sigilosa.
72 58 Superior Tribunal de Justia, Mandado de Segurana n 7.983, Relator Ministro: Hlio Quaglia
Barbosa, Data de Julgamento: 23/02/2005, Terceira Seo, Data de Publicao: 30/03/2005.
ser o responsvel por sua efetiva conduo (um ou mais servidores, estveis ou
no 1 do art. 12 (aqui, de maneira diversa da exigida para a composio da
Sindicncia Contraditria ou Punitiva, os servidores sindicantes no precisam ser
estveis) e ao determinar o prazo para a concluso dos respectivos trabalhos
(no excedente a 30 dias, prorrogvel por igual perodo 5 do art. 15).
Dessa forma, tem-se que no h um rito prprio e preestabelecido em to-
dos os detalhes para a Sindicncia Investigativa, resultando da que tanto a au-
toridade instauradora quanto o(s) sindicante(s) (servidor(es) designado(s) para
a conduo dos trabalhos) esto dispensados de seguirem uma rgida rotina no
desempenho de seus misteres, observando-se a mesma orientao disposta no
tpico da Investigao Preliminar, qual seja, a indispensvel manuteno de suas
caractersticas essenciais: a) sigilo; b) carter investigativo; e c) prescindibilidade
dos princpios do contraditrio e da ampla defesa.
No que se refere ao documento capaz de concretizar a instaurao da Sindi-
cncia Investigativa, novamente dada a ausncia de regra a determinar tal ponto,
conclui-se que, embora seja aconselhvel, no h obrigatoriedade de publicao
desse ato que pode ser uma portaria ou um simples despacho.
De forma similar Investigao Preliminar, no caso de ser designada uma
comisso sindicante e havendo divergncia nas concluses dos respectivos
membros quando da elaborao do relatrio final, podem ser proferidos votos
em apartado (relatrios distintos), cabendo autoridade competente avali-los
separadamente quando de sua tomada de deciso.
Ao final, de posse das informaes obtidas, a autoridade competente decidi-
r pela instaurao da sede disciplinar atravs de uma Sindicncia Contraditria
ou Processo Administrativo Disciplinar ou pelo arquivamento do feito.
61 STF RMS n 22.789-RJ; 1 Turma, Rel. Min. Moreira Alves, julgamento em 04/05/99, publicao
no DJ em 25/06/99
80
62 STF, Mandado de Segurana n 22.103/RS, Rel. Ministro Moreira Alves, Tribunal Pleno, 24/11/95
Processante aqueles depoimentos que no observaram os princpios do contra-
ditrio e da ampla defesa.
Por fim, salienta-se que a Controladoria-Geral da Unio, por meio da Por-
taria-CGU n 335, de 30/5/2006, dispe de maneira pormenorizada sobre a
sindicncia acusatria, in verbis:
Art. 4 Para os fins desta Portaria, ficam estabelecidas as seguintes de-
finies:
III sindicncia acusatria ou punitiva: procedimento preliminar sumrio,
instaurada com fim de apurar irregularidades de menor gravidade no servio
pblico, com carter eminentemente punitivo, respeitados o contraditrio, a
oportunidade de defesa e a estrita observncia do devido processo legal.
7. Procedimentos Especiais
95
7.1.1. Sanes Administrativas Aplicveis a Licitantes e
Contratados
Em concluso temtica abordada no item 7.1, far-se- breve sntese das
sanes estabelecidas no artigo 87 da Lei n 8.666/93 aplicveis a licitantes e
contratados. A Lei alude a quatro espcies de sanes administrativas, que po-
dem ser divididas em duas categorias. H sanes internas ao contrato, ditas
sanes contratuais, uma vez que exaurem seus efeitos no mbito da contrata-
o (advertncia e multa), e sanes que produzem seus efeitos alm da relao
contratual, tambm denominadas de sanes externas ou genricas (suspenso
temporria e declarao de inidoneidade).
Grande parte da doutrina critica a insuficiente tipificao na lei de regncia
das condutas hbeis a justificar o sancionamento administrativo de licitantes e
contratados. Por tal aspecto, defende Eduardo Dias Rocha68 a possibilidade de o
edital e o contrato colaborarem com a lei na determinao dos pressupostos de
sancionamento e na definio de critrios de aplicao de sano.
7.1.1.1. Advertncia
A advertncia se apresenta como a sano mais branda entre as elencadas
na Lei de Licitaes, devendo ser aplicada, proporcionalmente, s condutas de
inexecuo parcial de deveres de diminuta monta e inobservncias contratuais
de menor importncia, que se apresentem como fato isolado.
Conforme leciona Maral Justen Filho69, decorre da advertncia dois efei-
tos peculiares. O primeiro implica a maior incidncia da atividade fiscalizatria
por parte da Administrao sobre o particular, observando que no se trata
de alterar as exigncias impostas, que continuam as mesmas. Haver, porm, um
acompanhamento mais minucioso da atividade do particular, tendo em vista haver
anteriormente descumprido seus deveres. O outro efeito mencionado consiste na
cientificao de que em caso de reincidncia (especfica ou genrica), o particu-
lar sofrer punio mais severa.
68 DIAS, p. 78.
96
69 JUSTEN FILHO, p. 821.
7.1.1.2. Multa
Trata-se de penalidade de natureza pecuniria, que se destina a punir o licitan-
te ou contratado que deixou de cumprir suas obrigaes. A sano em tela pode
assumir feio moratria ou indenizatria. A multa moratria aplicada em razo
da demora no cumprimento das obrigaes contratuais, ou seja, o atraso injusti-
ficado por parte do contratado acarreta a aplicao da multa de mora. J a multa
indenizatria tem por finalidade compensar a parte prejudicada pelos danos que
lhe foram causados pela inadimplncia do licitante ou contratado.
Conforme expressa disposio legal (art. 86, caput e art. 87, inciso II, ambos
da Lei de Licitaes), indispensvel que a multa tenha sido fixada no instru-
mento convocatrio ou no contrato, sob pena de inviabilizar sua aplicao. Alis,
o STJ j exarou o entendimento de que invivel a aplicao de penalidade de
multa ao adjudicatrio que se recusa a assinar o contrato (lei n 8.666/93, art. 81)
sem que ela tenha sido prevista no edital (Resp. N 709.378/PE, Rel. Min. Teori
Albino Zavascki, em 21.10.2008).
Outro aspecto a ser observado que a previso das multas em instrumento
convocatrio deve atuar como fator inibidor da conduta ilcita. Assim, estabele-
cidas elas em percentual nfimo, cujo montante seja inexpressivo, teremos que
as multas no cumpriro suas finalidades, uma vez que, em certas ocasies, ser
mais vantajoso ao licitante ou ao contratado o inadimplemento da obrigao
estabelecida.
97
A primeira corrente, capitaneada por Jess Torres Pereira Junior70, defende
que a Lei de Licitaes, em seu artigo 6, inciso XII, define Administrao
como o rgo, entidade, ou unidade administrativa pela qual a Administrao
Pblica opera e atua concretamente, e, no inciso XI, conceitua Administrao
Pblica como a administrao direta e indireta da Unio, dos Estados, do Dis-
trito Federal e dos Municpios. Dessa forma conclui que o legislador quis com a
suspenso obstar a empresa penalizada de participar de certames ou contratar
com rgo ou entidade que aplicou a penalidade.
J a segunda corrente doutrinria, capitaneada por Maral Justen Filho71,
entende que a suspenso temporria surte seus efeitos perante toda a Adminis-
trao Pblica, ou seja, toda a administrao direta e indireta, das trs esferas de
governo. Nas palavras do mencionado autor no haveria sentido em circunscre-
ver os efeitos da suspenso temporria a apenas um rgo especfico. Se um deter-
minado sujeito apresenta desvios de conduta que o inabilitaram para contratar com
a Administrao Pblica, os efeitos dessa ilicitude se estendem a qualquer rgo.
A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia parece se alinhar ao enten-
dimento supra, uma vez que, nos autos do REsp. n 174.247/SP, de relatoria do
Ministro Castro Meira, sustentou-se que a punio prevista no inciso III do art.
87, da Lei n 8.666/93, no produz efeitos somente em relao ao rgo ou ente
federado que determinou a punio, mas a toda Administrao Pblica, pois, caso
contrrio, permitir-se-ia que empresa suspensa contratasse novamente durante o
perodo de suspenso, tirando desta a eficcia necessria.
104
8.2. Prazos: contagem e prorrogao
A Lei n 8.112/90 estabeleceu, em seu art. 152, o prazo para a concluso
dos trabalhos da comisso de processo administrativo disciplinar, alm de pre-
ver, nesse mesmo dispositivo, a possibilidade de prorrogao de tais trabalhos
pelo mesmo prazo inicialmente concedido. Segue a norma citada:
Art. 152. O prazo para a concluso do processo disciplinar no exceder 60
(sessenta) dias, contados da data de publicao do ato que constituir a comisso,
admitida a sua prorrogao por igual prazo, quando as circunstncias o exigirem.
O prazo foi delineado de forma geral para todos os processos administrati-
vos disciplinares instaurados, o que no implica dizer que, independente da difi-
culdade do caso sob apurao, esse prazo deva ser considerado como absoluto.
Trata-se de um balizador dos trabalhos da comisso disciplinar que venha a atuar
em uma apurao mais complexa e, nos casos mais simples, h de ser tomado
como um perodo de tempo razovel para a real e definitiva soluo do feito.
Todavia, isso no pode servir de escudo para a indefinida postergao dos
trabalhos apuratrios nos casos mais complexos, sob pena de se descumprir
ordenamento constitucional que estabelece como direito de todos, tanto no
mbito judicial quanto no administrativo, a razovel durao dos processos (art.
5, LXXVIII). E, ainda, at mesmo em funo da existncia do instituto da pres-
crio que, com a sua incidncia, pode retirar da Administrao Pblica o direito
de infligir qualquer punio a um eventual servidor autor de infrao disciplinar.
8.2.1. Contagem
Por contagem se entende a maneira como o intervalo de tempo conceitu-
ado no item anterior ser efetivamente aplicado no calendrio civil, ou seja: em
que dia comea a ser contado o prazo concedido na portaria instauradora do
processo administrativo disciplinar; se esse prazo, aps o incio de seu transcur-
so, contado somente em dias teis ou corridos; e qual a data de seu trmino.
A forma de contagem do prazo em tela exige um estudo comparativo envol-
vendo dois dispositivos da prpria Lei n 8.112/90, um da Lei n 9.784/99 e um
do Cdigo de Processo Civil CPC. Seno veja-se:
Lei n 8.112/90:
Art. 152. O prazo para a concluso do processo disciplinar no exceder
60 (sessenta) dias, contados da data de publicao do ato que constituir a co- 105
misso, admitida a sua prorrogao por igual prazo, quando as circunstncias
o exigirem. (grifou-se)
Art. 238. Os prazos previstos nesta Lei sero contados em dias corridos,
excluindo-se o dia do comeo e incluindo-se o do vencimento, ficando prorro-
gado, para o primeiro dia til seguinte, o prazo vencido em dia em que no haja
expediente. (grifou-se)
Lei n 9.784/99:
Art. 66. Os prazos comeam a correr a partir da data da cientificao
oficial, excluindo-se da contagem o dia do comeo e incluindo-se o do venci-
mento.
1 Considera-se prorrogado o prazo at o primeiro dia til seguinte se o
vencimento cair em dia em que no houver expediente ou este for encerrado
antes da hora normal.
2 Os prazos expressos em dias contam-se de modo contnuo. (grifou-
se)
Lei n 5.869/73 (CPC):
Art. 184. Salvo disposio em contrrio, computar-se-o os prazos, ex-
cluindo o dia do comeo e incluindo o do vencimento.
1 Considera-se prorrogado o prazo at o primeiro dia til se o venci-
mento cair em feriado (...)
2 Os prazos somente comeam a correr a partir do primeiro dia til
aps a citao ou intimao.
A julgar pelo exposto acima, conclui-se que, aps iniciado o transcurso do
prazo em comento, no importa se se trata de dia til ou no, todos entraro no
cmputo porque o prazo contado em dias corridos ou de modo contnuo.
J no que concerne questo do incio e do trmino da contagem, urge uma
maior anlise das normas transcritas para se chegar a uma soluo definitiva. O
entendimento sobre o assunto, adotado de forma geral na Controladoria-Geral
da Unio, no sentido de harmonizar todos os dispositivos acima, por meio de
interpretao sistemtica, chegando-se a uma forma de contagem hbrida.
Essa forma de contagem d-se a partir da seguinte interpretao: a) o art.
152 da Lei n 8.112/90 estabelece o prazo de 60 dias e que o incio da contagem
desses dias se d a partir da publicao do ato que constitui a comisso de pro-
cesso administrativo disciplinar; b) por sua vez, o art. 238 do mesmo instituto
106
legal, acompanhado pelo art. 66 da Lei n 9.784/99 e pelo art. 184 do CPC,
excluem da contagem o dia do comeo, logo exclui-se o dia da publicao do
ato para a contagem do prazo de 60 dias estabelecido pelo art. 152; c) por fora
dos mesmos arts. 238, 66 ( 1) e 184 ( 1), inclui-se na contagem o dia do
vencimento 60 dia, sendo automaticamente prorrogado para o prximo dia
til, caso tenha cado em dia que no o seja; e d) em observncia ao 2 do art.
184 do CPC, o prazo s comea a correr de fato se o dia inicial de sua contagem
(dia seguinte publicao do ato de que trata o citado art. 152) for dia til, caso
contrrio, prorroga-se o incio da contagem at o dia til subsequente.
De maneira a exemplificar o sobredito, imagine-se uma comisso de pro-
cesso administrativo disciplinar cuja portaria instauradora tenha sido publicada
em uma sexta-feira (9 de outubro) e, ainda, considere-se que a segunda-feira
seguinte a essa sexta-feira seja feriado nacional (12 de outubro). Portanto, a
contagem do prazo de 60 dias para o trmino dos trabalhos da dita comisso
somente ser iniciada na tera-feira seguinte publicao da portaria em estudo
(13 de outubro).
Ainda a ttulo de exemplo, e agora com vistas anlise da data final do prazo
de 60 dias, imagine-se que o 60 dia desse prazo seja um sbado (11 de dezem-
bro). Logo, o trmino efetivo do prazo da comisso ser segunda-feira (13 de
dezembro) perceba-se que o trmino do prazo seria no prprio dia 11 de
dezembro se ele fosse um dia til.
8.2.2. Prorrogao
Como j tratado no incio deste tpico, o art. 152 da Lei n 8.112/90 prev a
possibilidade de prorrogao dos trabalhos da comisso disciplinar pelo mesmo
perodo concedido inicialmente, qual seja, at 60 dias.
Assim, de se observar que a autoridade competente no obrigada a
conceder o prazo de 60 dias para que a comisso disciplinar leve a cabo os
seus trabalhos apuratrios, mas, caso no o faa, determinando, por exemplo,
o perodo inicial de 45 para tal mister, estar obrigada a estabelecer os mesmos
45 dias para a efetiva concluso dos referidos trabalhos se por acaso surgir a
necessidade de sua prorrogao.
Isso posto, sugere-se que a autoridade sempre estabelea o prazo inicial
mximo permitido pela lei, ou seja, 60 dias, uma vez que poder conceder even-
tual prorrogao dos trabalhos pelo mesmo perodo e, caso a comisso conclua
sua tarefa antes do trmino desse prazo, no h nenhum impedimento a que en-
tregue de imediato o respectivo Relatrio Final para o competente julgamento. 107
Para que seja realizada a prorrogao do prazo, a comisso disciplinar deve-
r formular o respectivo pedido autoridade competente com antecedncia e
de forma a esclarecer as justificativas dessa prorrogao (podem ser citados, por
exemplo, os trabalhos j realizados e aqueles ainda por realizar).
Registre-se, ainda, que no aconselhvel haver lapso de tempo entre o
trmino do prazo inicialmente estabelecido e a publicao do ato de prorroga-
o e muito menos deve a comisso realizar qualquer ato nesse eventual e in-
conveniente intervalo de dias, sob pena de ser tal ato questionado e at mesmo
anulado. Para evitar problemas dessa natureza, de boa praxe que a autoridade
competente publique o ato de prorrogao no dia do trmino do prazo inicial.
Um ltimo ponto digno de nota a possibilidade de eventualmente no figu-
rar no ato constituidor da comisso disciplinar o prazo concedido para a conclu-
so dos seus trabalhos. Nessa situao, considera-se o prazo mximo concedido
pelo ordenamento legal 60 dias.
9. Instaurao do Processo
Administrativo Disciplinar
112
72 RIGOLIN, p. 323.
9.2. Local da instaurao
No aspecto espacial, o processo disciplinar ser instaurado, preferencial-
mente, no mbito do rgo ou instituio em que supostamente tenha sido
praticado o ato antijurdico.
Essa regra geral tem o propsito de facilitar a coleta de provas e a realizao
de diligncias necessrias elucidao dos fatos controversos.
Nesses termos, Marcos Salles Teixeira em sua obra Anotaes sobre Pro-
cesso Administrativo Disciplinar, assim explana73:
113
73 TEIXEIRA
(STJ MS 13111/DF, 2007/0230465-5, Relator: Ministro Flix Fischer,
Data da Julgamento: 27.02.2008, Terceira Seo, Data da Publicao:
30.04.2008)
No caso de infraes cometidas por servidores cedidos a outros rgos, a
competncia do rgo onde ocorreu a irregularidade para a instaurao do
processo disciplinar. Todavia, como o vnculo funcional do servidor se d com o
rgo cedente, apenas a este incumbiria o julgamento e aplicao da penalidade
(Nota DECOR/CGU/AGU N 016/2008-NMS).
Nesses termos, a Nota DECOR/CGU/AGU n 10/2008-JD j havia assina-
lado tal orientao:
A competncia para julgar processo administrativo disciplinar envolvendo
servidor cedido a outro rgo ou instituio s pode ser da autoridade a que
esse servidor esteja subordinado em razo do cargo efetivo que ocupa, ou seja,
da autoridade competente no mbito do rgo ou instituio cedente.
Essa competncia decorre do princpio da hierarquia que rege a Adminis-
trao Pblica, em razo do qual no se pode admitir que o servidor efetivo,
integrante do quadro funcional de um rgo ou instituio, seja julgado por
autoridade de outro rgo ou instituio a que esteja apenas temporariamente
cedido.
fato que o processo administrativo disciplinar instaurado no mbito do
rgo ou instituio em que tenha sido praticado o ato antijurdico. Entretanto,
to logo concludo o relatrio da comisso processante, deve-se encaminh-lo
ao titular do rgo ou instituio cedente para julgamento.
Alis, ressalte-se que, neste caso, para a realizao do julgamento, a autoridade
competente do rgo cedente no precisar abrir uma nova comisso de inqurito.
Na hiptese de servidores cedidos para outro ente da Federao, a Assesso-
ria Jurdica da CGU-PR emitiu o seguinte parecer:
As irregularidades cometidas pelo agente no curso da cesso podero ser
objeto de apurao tanto pelo rgo cedente, federal, como pelo rgo ces-
sionrio, estadual, competindo a cada um instruir seu respectivo processo dis-
ciplinar, na forma procedimental prevista em seus respectivos estatutos, bem
como julgar e aplicar a penalidade, nos termos, novamente, de seus respectivos
diplomas. Os efeitos da penalidade, caso aplicada, tampouco podero atingir
o vnculo mantido com o outro ente federativo (Parecer n 41/2011/ASJUR/
CGU-PR).
114
Ademais, sobre o tema, Jos Armando da Costa esclarece:
Como a cada esfera de governo compete legislar sobre o regime jurdico
dos seus respectivos servidores, no poder, em tal matria, haver incurso de
uma esfera sobre outra, havendo, por conseguinte, total independncia entre
essas entidades federativas74.
Em outra hiptese, contrria regra geral, poderia ocorrer do
servidor investido em cargo pblico federal na Administrao Direta ocupar,
poca do cometimento das supostas irregularidades, um cargo em comisso em
empresa pblica (entidade da Administrao Indireta), cujo quadro de pessoal
regido pela Consolidao das Leis Trabalhista CLT. Este fato no retira sua
condio de servidor pblico estatutrio regido pela Lei n 8.112/90. Logo, por
expressa previso legal, s poderia ser processado por comisso de PAD/sindi-
cncia acusatria constituda por servidores pblicos estveis.
Dessa forma, considerando a necessidade de se designar servidores estveis
para comporem a comisso de PAD/sindicncia acusatria, verifica-se a impos-
sibilidade do Presidente da empresa pblica o fazer. que este no poderia, em
regra, designar servidores de outros rgos ou entidades da Administrao que
possuam em seu quadro de pessoal servidores estveis. Seu poder hierrquico
, em princpio, restrito aos empregados de sua empresa. Assim, em situaes
como esta, de forma excepcional, o PAD dever ser instaurado pela autoridade
do rgo ou entidade em que o servidor possua um vnculo efetivo, ou seja, a
Administrao Direta. Eis um exemplo de caso de exceo regra geral, em que
as apuraes de irregularidades so realizadas no rgo ou entidade diverso da-
quele onde os fatos ilcitos teriam supostamente ocorrido, ou ainda, pela prpria
Controladoria-Geral da Unio.
Uma outra exceo regra geral estabelecida no pargrafo 3, do art. 143,
da Lei n 8.112/9075, em que se cogita a possibilidade de delegao da apurao
do fato ilcito por autoridade de rgo ou entidade diverso daquele em que te-
nha ocorrido a irregularidade.
120
78 LINS, p. 187 e 188.
Uma eventual instaurao de processo disciplinar por autoridade incompe-
tente pode ser objeto de convalidao. Nesse sentido, cite-se a jurisprudncia
do STJ, que entende incabvel a anulao do ato de demisso por mero vcio
formal, desde que tenham sido devidamente observados os princpios da ampla
defesa e do contraditrio:
EMENTA. CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. RECURSO ORDIN-
RIO EM MANDADO DE SEGURANA. DELEGADO DE POLCIA CIVIL DO
ESTADO DO PARAN. DEMISSO. PROCESSO DISCIPLINAR. INSTAURAO
PELO CORREGEDOR-GERAL. AUTORIDADE INCOMPETENTE. CONVALI-
DAO DO ATO PELO CONSELHO DA POLCIA CIVIL. CERCEAMENTO DE
DEFESA. NO-CONFIGURAO. PARTICIPAO DE MEMBROS DO MINIS-
TRIO PBLICO ESTADUAL E DE PROCURADOR DO ESTADO NO CON-
TROLE DE ATOS DISCIPLINARES. ART. 6, INCISOS IV E VII, DA LEI COMPLE-
MENTAR ESTADUAL. INCONSTITUCIONALIDADE. INEXISTNCIA. PROVA
ACUSATRIA. DESCONSTITUIO. MRITO ADMINISTRATIVO. IMPOSSIBI-
LIDADE DE AFERIO EM SEDE DE MANDADO DE SEGURANA. PROCE-
DENTES. RECURSO IMPROVIDO. 1. A circunstncia de ter sido determinada
a abertura do processo disciplinar por ato do Corregedor-Geral da Polcia Civil
do Estado do Paran, e no pelo Conselho da Polcia Civil, conforme previa a
Lei Complementar Estadual 89/01, no enseja nulidade, porquanto o rgo
deliberativo acabou por convalidar aquele ato ao julgar o relatrio da comisso
processante, concluindo pela aplicao da pena de demisso.
(STJ - RMS 20631/PR. Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana.
2005/0152297-0. Ministro Arnaldo Esteves Lima. 5 Turma. DJ 10.05.2007.
DP 28.05.2007)
121
79 TEIXEIRA, p. 219.
no apenas de sua sala de trabalho)80. O afastamento preventivo se d a pedido
da comisso ou de ofcio pela prpria Autoridade Instauradora.
Lei n 8.112, de 11/12/90 - Art. 147. Como medida cautelar e a fim de
que o servidor no venha a influir na apurao da irregularidade, a autoridade
instauradora do processo disciplinar poder determinar o seu afastamento do
exerccio do cargo, pelo prazo de at 60 (sessenta) dias, sem prejuzo da re-
munerao.
Pargrafo nico. O afastamento poder ser prorrogado por igual prazo,
findo o qual cessaro os seus efeitos, ainda que no concludo o processo.
Formulao-Dasp n 39. Suspenso preventiva
A suspenso preventiva pode ser ordenada em qualquer fase do inqurito
administrativo.
Necessrio destacar que, ao contrrio da Comisso que poder ser recon-
duzido aps o transcurso do prazo e de sua prorrogao, o afastamento do ser-
vidor acusado s poder ocorrer pelo prazo de at 60 dias, admitida uma nica
prorrogao. Desse modo, s se admite o afastamento preventivo pelo prazo
mximo de 120 dias.
128
82 LINS, p. 106.
do a apurao de todas as irregularidades vinculadas aos fatos que esto sendo
apurados.
Se no constar na portaria inaugural que fazem parte do objeto de apurao
os fatos conexos, a comisso ter que recomendar em seu Relatrio Final a
instaurao de um novo procedimento para apur-los, medida esta contrapro-
ducente do ponto de vista econmico (recursos financeiro e pessoal).
Ademais, os fatos objetos da apurao devero constar de forma ampla para
no restringir os trabalhos da comisso, porque, de forma contrria, poderia
incorrer na instaurao de um novo processo disciplinar para apurar os fatos so-
bre o mesmo assunto que no puderam ser apurados anteriormente em funo
dos termos utilizados na portaria inaugural.
Tambm, sobre a matria, destaque-se os Pareceres da AGU, GQ-55 e GQ-
98, abaixo reproduzidos:
PARECER GQ-55 vinculante: 13. no raro, durante a apurao das irre-
gularidades exsurgem evidncias quanto autoria, de forma a envolver outros
servidores, ou emergem infraes disciplinares conexas, ou no, com o objeto
do processo disciplinar. So fatos que devem ser tidos como consentneos com
a finalidade da instaurao do processo e incapazes de acarretar sua nulidade,
desde que a c.i. adote as medidas procedimentais compatveis com o contradi-
trio e a ampla defesa, na execuo dos trabalhos de apurao.
14. () J as infraes, verificadas no curso do apuratrio, sero igual-
mente apuradas, se conexas com as faltas objeto do processo ou, se inexisten-
te a conexidade, a investigao no compromete a razovel agilidade da con-
cluso dos trabalhos. Seno, deve a c.i. propor a designao de outro colegiado,
sem prejuzo de suas incumbncias.
PARECER GQ-98: 15. Na hiptese de exsurgirem evidncias quanto
autoria, mas envolvendo outros servidores que no os identificados antes da
instaurao do processo, ou emergirem infraes conexas, ou no, com o ob-
jeto do processo disciplinar, esses fatos devem ser tidos como consentneos
com a finalidade da designao da c.i. e incapazes de acarretar a nulidade
processual, desde que seja adotadas medidas procedimentais compatveis com
o contraditrio e ampla defesa, na execuo dos trabalhos de apurao.
Portanto, especial ateno deve ser dada por ocasio da instaurao, princi-
palmente no que se refere conexo dos fatos apurados.
Devero ser examinados no mesmo processo, ou seja, apuradas e julgadas
num s processo disciplinar: 129
a) os fatos ligados entre si, por pontos de convenincias, em que o conheci-
mento de um deles ajuda a entender outro;
b) as faltas disciplinares cometidas em co-autoria (faltas cometidas por v-
rios acusados quando houver relao acusatria entre eles).
c) os fatos continuados, quando o mesmo servidor cometeu diversos atos
de mesmo contedo, em carter contnuo (infrao continuada = srie de ilci-
tos da mesma natureza)
Os fatos novos que no tenham relao direta com os que motivaram a
instaurao do processo disciplinar devem ser objeto de apurao isolada, em
outro procedimento. Essa a orientao exarada pelo STJ:
EMENTA: ADMINISTRATIVO - RECURSO ORDINRIO EM MANDADO
DE SEGURANA - TITULAR DE CARTRIO EXTRAJUDICIAL PROCEDI-
MENTO ADMINISTRATIVO - PENA DE SUSPENSO - APURAO DE NO-
VAS FALTAS DISCIPLINARES - NOVO PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO
- PENA DE DEMISSO - VALIDADE - RETORNO S FUNES - IMPOSSI-
BILIDADE - AUSNCIA DE DIREITO LQUIDO E CERTO. () 3 - Ademais,
se na investigao dos fatos ensejadores do Procedimento Administrativo que
resultou na suspenso do recorrente foram apuradas outras faltas disciplinares,
possvel a instaurao de novo Processo Disciplinar. Com efeito, no h como
sustentar a afronta Smula 19/STF, pois os processos versaram sobre fatos
distintos. Assim, a pena decorrente do segundo procedimento, qual seja, a de
demisso, vlida. Ausncia de liquidez e certeza a amparar o alegado direito
do recorrente de retorno s suas funes.
(STJ RMS N 14.117-SP, 2001/0189677-6, Relator: Ministro Jorge Scar-
tezzini, Data do Julgado: 14.10.2003, Quinta Turma, Data da Publicao:
19.12.2003)
85 MATTOS, p. 694.
133
86 RIGOLIN, p. 322
pblico, sob pena de se ter declarada a nulidade da portaria inaugural e, conse-
quentemente, de todos os atos subsequentes. Da, os atos praticados na vign-
cia da comisso anulada tero de ser repetidos pela nova comisso de inqurito.
Portanto, um dos requisitos legais exigidos para que o servidor integre essas
comisses a estabilidade, garantia conferida pelo art. 41, da CF, um atributo
pessoal do servidor, resultante de: a) nomeao em carter efetivo, em decor-
rncia de concurso pblico, aps ter cumprido o estgio probatrio no cargo de
ingresso nos quadros federais; ou b) ter cinco anos de exerccio em 05.10.88,
data da promulgao da CF87.
O carter efetivo que se requer do ocupante de cargo pblico, o que se
ope ao provimento em comisso, para cargos de confiana de livre nomeao,
exonervel ad nutum.
Reforando as afirmaes acima, Maria S. Z. Di Pietro alega que ... tem-se
entendido, inclusive na jurisprudncia, que os integrantes da comisso devem ser
funcionrios estveis e no interinos ou exonerveis ad nutum88.
Nesse sentido, Adriane de A. Lins e Dbora V. S. B. Denys comenta a impor-
tncia do requisito da estabilidade com o seguinte exemplo: Se uma Comisso
de Processo Disciplinar ou de Sindicncia Punitiva for composta por dois membros
estveis, e um membro instvel, a portaria instauradora dessa comisso nula, j
que inobservou um requisito formal essencial para a validade do ato89.
Outrossim, pela clareza em expor o assunto, reproduz-se fragmento do
voto do relator Ministro Hamilton Carvalhido, no Recurso em Mandado de Se-
gurana90, em que cita a doutrina de Palhares Moreira Reis:
Se a lei exige que sejam servidores estveis, para preserv-los de influn-
cia ou eventual coao de qualquer autoridade, evidentemente no se pode
designar servidores no estveis, qualquer que seja a situao jurdica existen-
te; do mesmo modo, parece prudente no fazer integrar a comisso pessoas
ocupantes de cargos ou funes das quais sejam demissveis ad nutum. Como
se disse no captulo sobre sindicncia, o servidor que pode ser demitido ao ta-
87 CF, ADCT Art. 19. Os servidores pblicos civis da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios, da administrao direta, autrquica e das fundaes pblicas, em exerccio na data da promul-
gao da Constituio, h pelo menos cinco anos continuados, e que no tenham sido admitidos na forma
regulada no art. 37, da Constituio, so considerados estveis no servio pblico.
88 DI PIETRO, p. 635.
89 LINS, p. 229.
143
25. Solicitar designao e requisitar tcnicos ou peritos, quando necess-
rio.
26. Tomar medidas que preservem a independncia e a imparcialidade e
garantam o sigilo necessrio elucidao do fato ou exigido pelo interesse da
administrao (art. 150 da Lei n 8.112/90).
27. Indeferir pedidos e diligncias considerados impertinentes, meramente
protelatrios e sem nenhum interesse para os esclarecimentos dos fatos (1,
do art. 156 da Lei n 8.112/90).
28. Assegurar ao servidor o acompanhamento do processo, pessoalmente
ou por intermdio de procurador, bem assim a utilizao dos meios e recur-
sos admitidos em direito, para comprovar suas alegaes (art. 156 da Lei n
8.112/90).
29. Conceder vista final dos autos, na repartio, ao denunciado ou seu
advogado, para apresentao de defesa escrita ( 1 do art. 161 da Lei n
8.112/90).
30. Obedecer, rigorosamente, os prazos legais vigentes, providenciando
sua prorrogao, em tempo hbil, sempre que comprovadamente necessria
(pargrafo nico dos arts. 145 e 152 da Lei n 8.112/90).
31. Formular indagaes e apresentar quesitos.
32. Tomar decises de urgncia, justificando-as perante os demais mem-
bros.
33. Reunir-se com os demais membros da comisso para a elaborao do
relatrio, com ou sem a declarao de voto em separado ( 1 e 2, do art.
165 da Lei n 8.112/90).
34. Zelar pela correta formalizao dos procedimentos.
35. Encaminhar o processo, por expediente prprio, autoridade instau-
radora do feito, para julgamento, por quem de direito (art. 166 da Lei n
8.112/90).
Atribuies dos membros da comisso
1. Tomar cincia, por escrito, da designao, juntamente com o presiden-
te, aceitando a incumbncia ou recusando-a com apresentao, tambm, por
escrito, dos motivos impedientes.
2. Preparar, adequadamente, o local onde se instalaro os trabalhos da
144 comisso.
3. Auxiliar, assistir e assessorar o presidente no que for solicitado ou se fizer
necessrio.
4. Guardar, em sigilo, tudo quanto for dito ou programado entre os sindi-
cantes, no curso do processo (art. 150 da Lei n 8.112/90).
5. Velar pela incomunicabilidade das testemunhas e pelo sigilo das decla-
raes ( 1, do art. 158 da Lei n 8.112/90).
6. Propor medidas no interesse dos trabalhos a comisso.
7. Reinquirir os depoentes sobre aspectos que no foram abrangidos pela
arguio da presidncia, ou que no foram perfeitamente claros nas declara-
es por eles prestadas.
8. Assinar os depoimentos prestados e juntados aos autos, nas vias origi-
nais e nas cpias.
9. Participar da elaborao do relatrio, subscrev-lo e, se for o caso,
apresentar voto em separado.
Atribuies do secretrio
1. Aceitar a designao, assinando o Termo de Compromisso (se no in-
tegrante da comisso apuradora), ou recus-la, quando houver impedimento
legal, declarando, por escrito, o motivo da recusa.
2. Atender s determinaes do presidente e aos pedidos dos membros da
comisso, desde que relacionados com a sindicncia.
3. Preparar o local de trabalho e todo o material necessrio e imprescin-
dvel s apuraes.
4. Esmerar-se nos servios de datilografia, evitando erros de grafismo ou
mesmo de redao.
5. Proceder montagem correta do processo, lavrando os termos de jun-
tada, fazendo os apensamentos e desentranhamento de papis ou documen-
tos, sempre que autorizado pelo presidente.
6. Rubricar os depoimentos lavrados e datilografados.
7. Assinar todos os termos determinados pelo presidente.
8. Receber e expedir papis e documentos, ofcios, requerimentos, memo-
randos e requisies referentes sindicncia.
9. Efetuar diligncias pessoais e ligaes telefnicas, quando determinadas
pelo presidente. 145
10. Autuar, numerar e rubricar, uma a uma, as folhas do processo, bem
como as suas respectivas cpias.
11. Juntar aos autos as vias dos mandados expedidos pela comisso, com
o ciente do interessado, bem como os demais documentos determinados pelo
presidente.
12. Ter sob sua guarda os documentos e papis prprios da apurao.
13. Guardar sigilo e comportar-se com discrio e prudncia.
96 NEVES.
146
97 CARVALHO.
nar. Para Iuri Mattos de Carvalho98, a imparcialidade uma exigncia normativa
em qualquer processo administrativo em sentido estrito. Todos os servidores
competentes para instruir ou decidir o processo devem ser imparciais, sob pena
de se tornarem incompetentes para atuar diante do caso concreto.
Assim, ao iniciar o processo disciplinar, j na primeira fase possvel ques-
tionar a designao dos integrantes da comisso que poder ser feito por meio
das hipteses legais de impedimento e suspeio.
9.6.10.1. Impedimento
O impedimento deriva de uma situao objetiva e gera presuno absoluta
de parcialidade, no admitindo prova em contrrio. Uma vez configurada uma
das hipteses de impedimento, no h possibilidade de refutao pelo prprio
impedido ou pela autoridade a que se destina a alegao, devendo se afastar ou
ser afastado do processo. Portanto, o integrante da comisso fica proibido de
atuar no processo, devendo obrigatoriamente comunicar o fato autoridade
instauradora.
Segundo Jos Armando da Costa99, os impedimentos so arguveis somente
em relao aos membros da comisso e autoridade julgadora.
O defeito provocado pelo impedimento sobrevive aps a deciso final to-
mada, podendo ser alegado aps a deciso ter sido ultimada.
Mesmo que a exceo no seja oposta, a incompetncia persiste. Portan-
to, nos casos de impedimento, o agente administrativo deve ser reconhecido
como absolutamente incompetente, conforme Iuri Mattos de Carvalho100.
Assim, com o objetivo de assegurar a iseno e a imparcialidade da comis-
so nas apuraes, a Lei n 8.112/90 disps sobre o estado de quem, por unio
de fato ou de direito ou por relao de parentesco, at o terceiro grau, se acha
impedido de ser designado para integrar procedimento apuratrio de irregula-
ridade (sindicncia ou PAD) ocorrida no servio pblico.
Nesse sentido, prescreve o art. 149, 2 da Lei n 8.112/90, que no pode-
r participar de comisso de sindicncia ou de inqurito, cnjuge, companheiro
ou parente do acusado, consanguneo ou afim, em linha reta ou colateral, at
9.6.10.2. Suspeio
A suspeio deriva de uma situao subjetiva e gera uma presuno relativa
de parcialidade, admitindo prova em contrrio. Portanto, ainda que configurada
uma das hipteses de suspeio, h possibilidade de refutao pelo prprio sus-
peito ou pela autoridade instauradora.
149
102 Idem, p. 346.
Segundo Jos Armando da Costa103, consideram-se sujeitos passveis de sus-
peio os membros da comisso processante, o denunciante, as testemunhas,
os peritos, bem como a autoridade julgadora do procedimento.
No arguida a suspeio, o administrador-julgador se torna imparcial e
pode atuar no processo, segundo Iuri Mattos de Carvalho104.
De forma diversa ao impedimento, no h obrigatoriedade do servidor, inte-
grante da comisso, declarar-se suspeito autoridade instauradora. Assim, o vcio
fica sanado se no for arguido pelo acusado ou pelo prprio membro suspeito.
A exceo de suspeio pode ser arguida at a deciso final sobre a matria,
depois disso o defeito deixa de produzir qualquer consequncia jurdica no pro-
cesso disciplinar, convalidando-se o vcio e considerando-se imparcial o membro
da comisso supostamente suspeito.
EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO EM MANDADO DE SE-
GURANA. PROCESSUAL CIVIL. IMPEDIMENTO. HIPTESES TAXATIVAS.
PRESUNO ABSOLUTA. ART. 134, I A VI, DO CPC. INOCORRNCIA. SUS-
PEIO. PRESUNO RELATIVA. PRECLUSO. RESPONSABILIDADE. ART.
138, 1 DO CPC. ADMINISTRATIVO. TTULOS DA DVIDA AGRRIA TDA.
RESGATE. PARCELA REMANESCENTE. MANDADO DE SEGURANA. INA-
DEQUAO DA VIA. SMULA 269. 1. As causas de impedimento do ma-
gistrado esto enumeradas taxativamente nos incisos I e VI do art. 134 do
CPC. Enquadrando-se o julgador em qualquer dessas hipteses, h presuno
absoluta de parcialidade, que pode ser arguida em qualquer grau de jurisdio.
2. Nas hipteses de suspeio h presuno relativa de parcialidade, su-
jeita precluso. Se o interessado deixa de argu-la na primeira oportunidade
em que lhe couber falar nos autos (art. 138, 1 do CPC), convalida-se o vcio,
tendo-se por imparcial o magistrado.
(STF RMS 24.613-1 AgR/DF, Relator: Ministro Eros Grau, Data do
Julgamento: 22.06.2005, Primeira Turma, Data da Publicao: 12.08.2005)
As alegaes de suspeio apresentadas pelo prprio membro da comisso
so apreciadas pela autoridade instauradora e as apresentadas pelo acusado,
representante ou denunciante so avaliadas pela comisso e remetidas autori-
dade instauradora.
Embora a Lei n 8.112/90 ter sido silente quanto questo da suspeio,
limitando-se to-somente ao regime de impedimento, a Lei n 9.784/99 em seu
103 COSTA, 2011, p. 192.
150
104 FIGUEIREDO, 2009, p. 129.
art. 20105 regulou a matria de forma subsidiria, apontando-se como principal
causa de suspeio de integrante de comisso, com relao tanto ao acusado
quanto ao representante ou denunciante, ter com eles, ou com seus cnjuges, pa-
rentes ou afins at o 3 grau, relao de amizade ntima ou de inimizade notria.
Mas o que se entende por amizade ntima ou inimizade notria? Amizade
ntima aquela notoriamente conhecida por todos ou por um grande nme-
ro de pessoas, em virtude de permanente contato, de frequncia conjunta a
lugares, de aproximao recproca de duas pessoas, com ostensividade social.
[] Mal-entendidos, divergncias eventuais, posies tcnicas diversas, antipa-
tia natural, nada disso se incluir como fundamento da suspeio. Para esta,
necessrio que haja reconhecido abismo ou profundo dio entre os indivduos,
de modo a considerar-se suspeita a atuao da autoridade, por Jos dos Santos
Carvalho Filho, citado por Antnio Carlos Alencar Carvalho106.
Exemplificando o caso, cite-se excerto do STJ em deciso monocrtica em
que se negou provimento ao recurso ordinrio em mandado de segurana, visto
que No existe qualquer prova pr-constituda de vnculo de amizade entre as
autoridades em questo. A alegao de que o juiz federal presidente da comisso
processante e o juiz federal denunciante utilizam o mesmo meio de transporte
para o trajeto das suas residncias para o trabalho, ainda que provada na forma
exigida pela ao mandamental, no tem o condo de denotar amizade ntima
entre os dois magistrados. (STJ RMS 015881, Relator: Ministro Humberto
Martins, Data do Julgamento: 14.05.2009, Data da Publicao: 20.05.2009)
Segundo Antnio Carlos Alencar Carvalho107, a arguio da suspeio tem
o efeito de fazer cessar o andamento dos trabalhos do processo administrativo
disciplinar ou da sindicncia acusatria at que solucionado o incidente.
No entanto, na hiptese de indeferimento da alegao de suspeio, caber
recurso sem efeito suspensivo (art. 21 da Lei n 9.784/99).
Tambm, possvel observar, no que ser refere s alegaes de impedi-
mento e suspeio, que a jurisprudncia do STJ tem decidido pela nulidade
processual, por cerceamento de defesa, quando as arguies do acusado em seu
depoimento ou na defesa escrita so ignoradas ou no apreciadas devidamente
pela comisso processante.
105 Art. 20. Pode ser arguida a suspeio de autoridade ou servidor que tenha amizade ntima ou
inimizade notria com algum dos interessados ou com os respectivos cnjuges, companheiros, parentes e
afins at o terceiro grau.
106 CARVALHO, 2008, p. 348.
151
107 Idem, p. 348/349.
Comentando o assunto, Antnio Carlos Alencar Carvalho assinala que ...
no dado ao conselho processante nem ainda menos autoridade julgadora
deixar de apreciar a impugnao em torno da falta de imparcialidade logo do
presidente da comisso de processo administrativo disciplinar, figura decisiva
para influir sobre o nimo dos outros dois integrantes do conselho instrutor no
que tange concluso pela culpabilidade do acusado, o qual tem o direito de
ter sua responsabilidade cotejada esse o desiderato legislativo (art. 150, Lei
8.112/90)108 por uma trinca acusadora formada por servidores absolutamente
isentos109.
EMENTA: ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO. PROCESSO ADMINIS-
TRATIVO DISCIPLINAR. PORTARIA INAUGURAL. NULIDADE. AUSNCIA DE
COMPROVAO DO PREJUZO. SUSPEIO. ART. 20 DA LEI N 9.784/99.
INDEFERIMENTO. AUSNCIA DE MOTIVAO. NULIDADE. SUSPENSO
DO PRAZO PARA A DEFESA. DESTITUIO DE DEFENSOR. NOMEAO
DE DEFENSOR DATIVO. NULIDADE. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO.
[] II. O art. 20 da Lei n 9.784/99 prev a possibilidade do acusado arguir
a suspeio em relao autoridade participante da comisso processante.
Logo, no poderia a referida comisso, principalmente na pessoa do prprio
presidente, abster-se de processar, examinar e julgar a questo, simplesmente
alegando que a matria incidental a este Processo e, () no tem qualquer
relao com os fatos que esto sendo apurados. Precedente. [] IV. A deci-
so indeferitria da produo de provas refere-se suspeio do presidente da
comisso, ato esse j reconhecido como viciado face ausncia de motivao.
V. Recurso conhecido e provido.
(STJ - RMS 19225/PR, 2004/0162930-1, Relator: Ministro Gilson Dipp,
Data do Julgamento: 13.02.2007, Quinta Turma, Data da Publicao:
19.03.2007)
EMENTA: RECURSO ORDINRIO. PROCESSO DISCIPLINAR. ATO INAU-
GURAL. LEGALIDADE. SUSPEIO. AUSNCIA DE MOTIVAO. NULIDA-
DE. AFRONTA AO DEVIDO PROCESSO LEGAL. RECURSO PROVIDO. []
II. A apreciao, sem a devida motivao, de questo levantada pelo servidor
quanto suspeio do presidente da comisso de processo disciplinar, carac-
teriza-se como cerceamento de defesa do acusado, ensejando a anulao do
processo. [...]
108 Art. 150. A Comisso exercer suas atividades com independncia e imparcialidade, assegurado
o sigilo necessrio elucidao do fato ou exigido pelo interesse da Administrao.
152
109 CARVALHO, 2007.
(STJ - RMS 19409/PR, 2004/0184848-6, Relator: Ministro Felix Fis-
cher, Data do Julgamento: 07.02.2006, Quinta Turma, Data da Publicao:
20.03.2006)
EMENTA: ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO. PROCESSO ADMI-
NISTRATIVO DISICPLINAR. DEMISSO. NULIDADE. OMISSO. CERCEA-
MENTO DE DEFESA. A ausncia de apreciao, de maneira injustificada, da
questo preliminar levantada pelo servidor quanto suspeio e impedimento
do presidente da comisso de inqurito, caracteriza-se como cerceamento ao
direito de defesa do acusado, ensejando a anulao do processo. Segurana
concedida.
(STJ - MS 7181/DF, 200/0102019-6, Relator: Ministro Felix Fischer, Data
julgamento: 14.03.2001, Data publicao: 09.04.2001)
Conforme deciso do STJ, as alegaes de imparcialidade da autoridade
instauradora e da comisso de processo disciplinar devem estar fundadas em
provas, no bastando meras conjecturas ou suposies desprovidas de qualquer
comprovao.
EMENTA: ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO. PROCESSO AD-
MINISTRATIVO DISCIPLINAR. NULIDADES. INOCORRNCIA. DEMISSO.
PROPORCIONALIDADE. I A alegao de imparcialidade da autoridade que
determinou a abertura do processo administrativo, bem como da comisso
processante deve estar comprovada de plano, no bastando sugestivas afirma-
es desprovidas de qualquer suporte ftico. O simples indeferimento de pro-
duo de prova testemunhal e documental no suficiente para caracterizar
a perda da imparcialidade dos julgadores. []
(STJ - MS 8877 / DF, 2003/0008702-2, Relator: Ministro FELIX FIS-
CHER, Terceira Seo, Data do Julgamento 11/06/2003, Data da Publicao
15/09/2003)
Portanto, recomenda-se muito cuidado no trato do assunto, tendo em vista
que, segundo as autoras Adriane de A. Lins e Dbora V. S. B. Denys110, um dos
vcios que mais afeta os procedimentos disciplinares, fulminado-os de nulidade,
decorre, exatamente, de inobservncia da no apreciao de incidentes de im-
pedimento e suspeio do presidente da comisso (cerceamento de defesa).
153
110 LINS, p. 284.
9.6.11. Relaes de Parentesco
Considerando que nos pontos anteriores foram feitas referncia aos dis-
positivos das Leis n 8.112/90 e 9.784/99 que fazem meno aos conceitos das
relaes de parentesco, entende-se necessria uma breve explanao a respeito
do assunto.Com efeito, a matria regulada pelo Cdigo Civil que, nos arts.
1.591 a 1.595 estabecele as diferentes formas de parentesco entre as pessoas.
Art. 1.591. So parentes em linha reta as pessoas que esto umas para
com as outras na relao de ascendentes e descendentes.
Art. 1.592. So parentes em linha colateral ou transversal, at o quarto
grau, as pessoas provenientes de um s tronco, sem descenderem uma da
outra.
Art. 1.593. O parentesco natural ou civil, conforme resulte de consan-
ginidade ou outra origem.
Art. 1.594. Contam-se, na linha reta, os graus de parentesco pelo nmero
de geraes, e, na colateral, tambm pelo nmero delas, subindo de um dos
parentes at ao ascendente comum, e descendo at encontrar o outro parente.
Art. 1.595. Cada cnjuge ou companheiro aliado aos parentes do outro
pelo vnculo da afinidade.
1o O parentesco por afinidade limita-se aos ascendentes, aos descen-
dentes e aos irmos do cnjuge ou companheiro.
2o Na linha reta, a afinidade no se extingue com a dissoluo do casa-
mento ou da unio estvel.
Inicialmente, a lei civil dispe que o parentesco pode ser consanguneo, por
afinidade ou civil. Consaguneo o relacionamento existente em funo da des-
cendncia natural, ou seja, o existente entre o pais, filhos, netos, avs, tios, so-
brinhos, etc. O relacionamento por afinidade decorre do casamento ou da unio
estvel pelos quais o cnjuge ou companheiro passa a ser aliado aos parentes do
outro, por meio de tal vnculo. Insta ressaltar que, por ordem expressa da lei, o
parentesco por afinidade em linha reta no se extingue mesmo com a dissoluo
da unio civil. Por fim, o parentesco civil decorre de alguma outra forma disposta
em lei, tal como a adoo.
Em todas as espcies de vnculo, a relao de parentesco contada em
graus, podendo ser em linha reta e colateral ou transversal. O parentesco em
linha reta existe pela descendncia ou ascendncia direta, como no caso de pais
154 e filhos. J o parentesco em linha colateral est presente quando a ligao entre
dois parentes ocorre por meio de um ascentral comum. Importante destacar
que o parentesco em linha colateral s se estende at o quarto grau.
Nos quadros abaixo, busca-se melhor exemplificar a situao.
>
Av
2 grau 3 grau
1 grau 4 grau
Eu Primo
>
163
118 CARVALHO, 2008, p. 413, 414, 1.059 e 1.060.
A notificao deve atender os arts. 153 e 156 da Lei n 8.112/90, sendo
que cabe comisso fazer constar no documento as seguintes informaes: da
instaurao do processo contra o servidor, por cometimento de suposto ilci-
to administrativo, conforme consta em representao ou denncia, indicando
resumidamente o motivo da instaurao, sem que haja o enquadramento das
irregularidades, evitando com isto uma possvel alegao de prejulgamento do
caso; os direitos e meios assegurados para acompanhar o processo, contestar
provas e de produzi-las a seu favor; local e horrio de funcionamento da comis-
so processante.
Art. 153. O inqurito administrativo obedecer ao princpio do contra-
ditrio, assegurada ao acusado ampla defesa, com a utilizao dos meios e
recursos admitidos em direito.
Art. 156. assegurado ao servidor o direito de acompanhar o processo
pessoalmente ou por intermdio de procurador, arrolar e reinquirir testemu-
nhas, produzir provas e contraprovas e formular quesitos, quando se tratar de
prova pericial.
Parecer-AGU n GQ-55, vinculante: Ementa: Em virtude dos princpios
constitucionais do contraditrio e da ampla defesa, o servidor que responde a
processo disciplinar deve ser notificado da instaurao deste imediatamente
aps a instalao da comisso de inqurito e, em qualquer fase do inqurito,
cientificado dos atos processuais a serem praticados com vistas apurao dos
fatos, de modo que, tempestivamente, possa exercitar o direito assegurado no
art. 156 da Lei n 8.112, de 1990...
9. No se coaduna com o regramento do assunto a pretenso de que
se efetue a indicao das faltas disciplinares na notificao do acusado para
acompanhar a evoluo do processo, nem essa medida seria conveniente, eis
que seria suscetvel de gerar presuno de culpabilidade ou de exercer influn-
cias na apurao a cargo da comisso de inqurito.
STJ - Mandado de Segurana n 4.147: Ementa: Inexiste nulidade no
fato da notificao decorrente de processo administrativo disciplinar no in-
dicar, de forma precisa, os fatos imputados aos notificados, pois, nessa fase,
os mesmos ainda dependem de apurao, de modo que, concluda a fase
instrutiva, procede-se atravs de termo prprio, indicao das irregularidades
apuradas e seus respectivos responsveis, como meio de propiciar-lhes a efetiva
defesa escrita, consoante determina o art. 161 da Lei n 8112/90.
(STJ; MS 4.147; S3 - Terceira Seo; Relator Ministro: Anselmo Santiago;
164 Julgamento: 23/09/1998; Publicao: DJ 7/12/1998; pg. 39)
A notificao dever ser em duas vias, entregue pessoalmente ao acusado,
que deve apor sua assinatura e data em uma das vias, que dever ser juntada aos
autos. Em caso de mais de um servidor acusado, a comisso deve providenciar
mandado de notificao para cada um. Como j afirmado, a notificao ato a
ser consumado mediante entrega de uma das vias pessoalmente ao acusado,
no sendo admitido o uso de Aviso de Recebimento (AR) ou outro meio de
correspondncia.
Em situaes nas quais o servidor a ser notificado se localizar em local dis-
tinto do funcionamento da comisso, h a possibilidade, mediante autorizao
da autoridade instauradora e disponibilidade de recursos materiais, do desloca-
mento de membro da comisso para efetivao do ato, nos termos do inciso II,
do art. 173 da Lei n 8.112/90, ou ainda a possibilidade de encaminhar cpia da
notificao e dos autos para o superior hierrquico do servidor para que este
proceda o ato de notificao, devolvendo posteriormente comisso uma via
do documento devidamente assinado e datado. Recomenda-se ainda, como al-
ternativa, a designao de secretrio no local aonde se encontra o acusado, que
poder prestar apoio comisso na realizao das comunicaes processuais ao
logo de todo o procedimento.
Art. 173. Sero assegurados transporte e dirias:
II - aos membros da comisso e ao secretrio, quando obrigados a se
deslocarem da sede dos trabalhos para a realizao de misso essencial ao
esclarecimento dos fatos.
A notificao do servidor deve ser providenciada logo aps as primeiras
deliberaes da comisso e anlise do processo, desde que estejam presentes
os indcios da autoria dos fatos, pois caso ainda seja necessrio promover inves-
tigaes para definir quem ser arrolado como acusado, ento essencial deixar
para fazer a notificao quando a comisso chegar a obter os elementos que
apontem o possvel autor ou responsvel.
Deve-se ressaltar que na hiptese de iniciado o processo sem nenhum acu-
sado ou no caso de surgir novos elementos que indiquem a participao de ou-
tros acusados, ento a comisso deve promover de imediato os trmites de no-
tificao e as comunicaes autoridade instauradora e a unidade de Recursos
Humanos, e, ainda, atentar para que caso alguma prova j tenha sido produzida,
como depoimentos e diligncias, sem que tenha ocorrido o contraditrio pelo
acusado ou acusados, ento ela ter que ser repetida, evitando-se, dessa forma,
uma possvel alegao de nulidade por desrespeito a uma garantia constitucional.
165
A efetivao das comunicaes processuais nem sempre so fceis, os mem-
bros das comisses disciplinares podem se deparar com algumas situaes que
acabam tornando o processo um pouco mais complexo, como por exemplo, a
recusa do servidor acusado de receber a notificao ou quando este encontra-se
em lugar incerto e no sabido ou mesmo estando em local certo e conhecido,
se oculta para no receber a comunicao. O Estatuto dos Servidores Pblicos
Civis da Unio, Lei n 8.112/90, no tratou de tais situaes. O que acontece
na prtica, e perfeitamente legal, pois permitido pela Lei de Introduo do
Cdigo Civil119, tratar as situaes por analogia buscando solues em outras
leis ou em situaes semelhantes, como o caso da citao do indiciado para
apresentar defesa que possui dispositivos na Lei n 8.112/90 indicando as solu-
es (art. 161, 4 e art. 163).
No caso de servidor que se recusa a receber a notificao, relembrando
que aqui se faz uma analogia com a citao, o membro da comisso responsvel
pela notificao deve registrar o incidente em termo prprio e com assinatura
de duas testemunhas. Importa-se frisar que o art. 161 da Lei n 8.112/90 no
faz nenhuma exigncia quanto a qualidade das testemunhas, podendo ser qual-
quer pessoa que presencie a recusa do recebimento, entretanto, em razo da f
pblica que possui o servidor, melhor que o nus, caso seja intimado a testemu-
nhar sobre o fato, recaia sobre este, excetuando-se os membros das comisses,
pois a no ser testemunha, mas interessado em que a formalidade tenha sido
adequadamente tomada.
Art. 161, 4. No caso de recusa do indiciado em apor o ciente na cpia
da citao, o prazo para defesa contar-se- da data declarada, em termo
prprio, pelo membro da comisso que fez a citao, com a assinatura de 2
(duas) testemunhas.
Uma outra situao seria quando o acusado encontra-se em lugar incerto
e no sabido, aps os membros da comisso registrarem em termos de ocor-
rncias as infrutferas tentativas de localizar o servidor na unidade de lotao e
no seu endereo residencial. Como j citado, a Lei n 8.112/90 no tratou deste
tipo de incidente, portanto, por analogia, pode-se aplicar a regra prevista no art.
227 do CPC, fazendo-se registrar em termo de ocorrncia pelo menos trs
tentativas de localizar o servidor em seu trabalho e em sua residncia.
A soluo nessa situao, de acordo com o art. 163 da Lei n 8.112/90, ser
efetuar a notificao do acusado por edital, publicado no D.O.U e tambm em
119 A Lei de introduo ao cdigo civil, ou conforme a nova disposio, Lei de Introduo s Normas
166 do Direito Brasileiro, no trata apenas do Direito Civil ou do direito privado. Ela regula as normas jurdicas
de uma maneira geral, quer sejam do direito pblico ou privado, considerada uma norma sobre normas.
jornal de grande circulao na localidade do ltimo domiclio conhecido. Assim,
cumpre-se a necessidade de notificar o servidor de sua condio como acusado
no processo.
Art. 163. Achando-se o indiciado em lugar incerto e no sabido, ser ci-
tado por edital, publicado no Dirio Oficial da Unio e em jornal de grande cir-
culao na localidade do ltimo domiclio conhecido, para apresentar defesa.
No caso em que o acusado ainda estiver ativo no servio pblico e a comis-
so no conseguir notific-lo em seu local de lotao, ento deve-se atentar para
a possibilidade de instaurao de novo procedimento disciplinar para servidor
que deixar de comparecer intencionalmente ao servio por mais de 30 dias con-
secutivos, fazendo a comunicao dessa situao autoridade instauradora, para
que determine a apurao do possvel abandono de cargo.
No se trata de uma situao muito comum vivenciada pelas comisses dis-
ciplinares, mas, todavia, pode ocorrer a necessidade de notificar um servidor
que possa estar preso. A Lei n 8.112/90 tambm no cuidou desta situao,
mas o Cdigo Civil, especificamente o art. 76, tratou ao afirmar que tm do-
miclio necessrio o incapaz, o servidor pblico, o militar, o martimo e o pre-
so. Portanto, estando o acusado preso, o seu paradeiro sabido, ento deve
a comisso proceder com a notificao pessoal, sendo que alguns cuidados so
necessrios quanto ao diligenciamento, como o pedido de autorizao para in-
gresso nos estabelecimentos prisionais ou delegacias, a ser requerido a direto-
res, delegados ou ao juzo da vara de execues penais.
Por ltimo, situao recorrente para os membros de comisses, o servidor
acusado estando em local certo e conhecido, se oculta para no ser encontrado
e receber a notificao. Aqui, a comisso sabe onde o servidor pode ser encon-
trado, mas, intencionalmente, ele age para no ser notificado. As tentativas frus-
tadas da comisso devem ser registradas nos autos por termos de ocorrncia.
10.1.2. Intimao
No menos importante que a notificao, a intimao tem no seu papel a
importante funo de dar conhecimento dos atos processuais que sero pra-
ticados ou que j tenham sido praticados no curso do processo pela comisso
processante, portanto, o objetivo promover a comunicao daqueles a qual-
quer pessoa do processo, ou seja, acusados, servidores, particulares, terceiros
e administrados em geral.
Os membros da comisso processante precisam atentar que os seus atos
devem ser objeto de deliberao em conjunto e da necessidade de serem regis-
trados por meio de atas que, por sua vez, sero juntadas aos autos do proces-
so. Durante a fase de instruo probatria, as decises da comisso precisam
ser comunicadas aos acusados e aos seus procuradores, principalmente se as
decises so relativas formao do conjunto probatrio, mesmo se o pedido
de formao da prova seja de iniciativa dos acusados. Portanto, as intimaes
que informam aos acusados e procuradores sobre a realizao de atos para a
formao de provas so essenciais para o exerccio do contraditrio e da ampla
defesa, evitando assim possveis alegaes de nulidade.
Uma das principais utilizaes da intimao a convocao de testemunhas
para prestar depoimento. O mandado de intimao, em sua forma, basicamente
segue as regras da notificao, pois a intimao deve ser feita pessoalmente, ex-
pedida pelo presidente da comisso, em duas vias, mencionando-se data, prazo,
forma e condies de atendimento, sendo que em uma delas deve ter assinatura
168
121 TEIXEIRA, p. 217.
e data da intimao e, posteriormente, juntada aos autos do processo Art. 157
da Lei n 8.112/90. Por ltimo, no recomendvel o uso de Aviso de Recebi-
mento (AR) ou outro meio de correspondncia, apesar de que a Lei n 8.112/90
silente quanto a isto e a Lei n 9.784/99 autorizar a sua utilizao.
Art. 157. As testemunhas sero intimadas a depor mediante mandado
expedido pelo presidente da comisso, devendo a segunda via, com o ciente do
interessado, ser anexada aos autos.
Da leitura do art. 157 da Lei n 8.112/90, depreende-se que para qualquer
tipo de testemunha, dado o carter pblico do processo, possvel intimar par-
ticulares, terceiros e administrados em geral. A Lei n 9.784/99, nos artigos 4,
IV, 39 e 28, autoriza a intimao dos administrados para prestarem informaes
perante a Administrao e colaborar para o esclarecimento dos fatos.
Art. 4 So deveres do administrado perante a Administrao, sem preju-
zo de outros previstos em ato normativo:
IV - prestar as informaes que lhe forem solicitadas e colaborar para o
esclarecimento dos fatos.
Art. 39. Quando for necessria a prestao de informaes ou a apresen-
tao de provas pelos interessados ou terceiros, sero expedidas intimaes
para esse fim, mencionando-se data, prazo, forma e condies de atendimen-
to.
Art. 28. Devem ser objeto de intimao os atos do processo que resultem
para o interessado em imposio de deveres, nus, sanes ou restrio ao
exerccio de direitos e atividades e os atos de outra natureza, de seu interesse.
Portanto, no cabe, em tese, ao cidado negar-se a atender a intimao das
comisses disciplinares, tendo novamente como fundamento os arts. 4, IV , 39
e 28 da Lei n 9.784/99, com a simples alegao de que no h interesse seu no
processo administrativo disciplinar.
Caso a testemunha a ser intimada seja servidor pblico, o entendimento
neste caso no sentido mais amplo do termo servidor122; deve-se expedir co-
municado ao chefe da repartio de lotao daquele, com a indicao do dia, ho-
rrio e local marcados para a sua oitiva, de acordo com o Pargrafo nico do art.
157, da Lei n 8.112/90, ressaltando que o servidor obrigado a comparecer,
sob pena de ser responsabilizado administrativamente, sendo irrecusvel a sua
liberao para prestar seu depoimento na data e horrio fixados no mandado.
169
122 REIS, p. 142 e 143.
Pargrafo nico. Se a testemunha for servidor pblico, a expedio do
mandado ser imediatamente comunicada ao chefe da repartio onde serve,
com a indicao do dia e hora marcados para inquirio.
No diz a Lei que o servidor deva ser federal, nem submetido ao Regime
Jurdico nico. Assim, a expresso deve ser entendida no seu sentido mais
amplo: servidor, ou empregado (celetista), da administrao direta ou indireta,
civil ou militar, dos trs Poderes das trs rbitas de Poder, ao ser intimado a
depor como testemunha, dever ter seu chefe avisado de tal evento.
Para as testemunhas convocadas para prestar depoimento fora da sede de
seu local de trabalho, a Lei n 8.112/90, em seu artigo 173, garantiu transporte
e dirias, a fim de custear o seu deslocamento at o local de funcionamento da
comisso disciplinar.
Art. 173. Sero assegurados transporte e dirias:
I - ao servidor convocado para prestar depoimento fora da sede de sua
repartio, na condio de testemunha, denunciado ou indiciado;
Com a intimao das testemunhas devidamente processada, ento deve a
comisso providenciar a intimao do servidor acusado e do seu procurador,
caso existente, sobre a realizao das oitivas, para que, sua convenincia, se
faa presente no ato. Lembrando que, em caso de mais de um acusado, deve-se
intimar todos eles e seus respectivos procuradores, com antecedncia mnima
de trs dias teis, de acordo com o art. 41 da Lei n 9.784/99.
Art. 41. Os interessados sero intimados de prova ou diligncia ordenada,
com antecedncia mnima de trs dias teis, mencionando-se data, hora e
local de realizao.
A ausncia do acusado ou do seu procurador no dia, hora e local da reali-
zao do ato, desde que tenham sido devidamente intimados, no impede que
se realizem as oitivas. Esta situao no gera nenhum vcio ou cerceamento de
defesa que poderia suscitar possvel alegao de nulidade do processo, mas a
falta da intimao que poder viciar o ato, conforme menciona Reis123:
O acusado, se o desejar, a tudo poder estar presente, pessoalmente ou
por intermdio de seu procurador. A sua presena no , porm, obrigatria,
nem invalida o depoimento, se ausente, desde que para o evento tenha sido
notificado adequadamente. A ausncia da notificao, esta sim, que viciar
o ato.
170
123 Idem, p. 145.
A presena do acusado ou do seu procurador no ato supre qualquer irregu-
laridade ou falha, ainda que as intimaes no tenham respeitado as prescries
legais, porm a ausncia daqueles gera nulidade das intimaes e dos atos que
derivarem delas, devendo a comisso repetir todos os atos necessrios para
atender o contraditrio e a ampla defesa.
5 As intimaes sero nulas quando feitas sem observncia das pres-
cries legais, mas o comparecimento do administrado supre sua falha ou ir-
regularidade.
Parecer-AGU n GQ-55, vinculante: Ementa: Em virtude dos princpios
constitucionais do contraditrio e da ampla defesa, o servidor que responde a
processo disciplinar deve ser notificado da instaurao deste imediatamente
aps a instalao da comisso de inqurito e, em qualquer fase do inqurito,
cientificado dos atos processuais a serem praticados com vistas apurao dos
fatos, de modo que, tempestivamente, possa exercitar o direito assegurado no
art. 156 da Lei n 8.112, de 1990.
No restando mais nenhum outro tipo de ato de instruo probatria, cabe
comisso deliberar pelo interrogatrio do acusado. A intimao do acusado e
do seu procurador deve respeitar o prazo do art. 41 da Lei n 9.784/99124, ou
seja, trs dias teis de antecedncia da data marcada para o interrogatrio.
Uma recomendao importante para as comisses que conduzem proces-
sos disciplinares, para a realizao do ato de interrogatrio com mais de um acu-
sado, seria realizar os interrogatrios, sempre que possvel, em um mesmo dia,
de forma sequencial, com o objetivo de reduzir a possibilidade de conhecimento
das perguntas e, consequentemente, o ajuste das respostas entre os acusados,
evitando assim possveis fraudes ou perda da eficincia.
Como medida preventiva e de garantia ampliada aos direitos constitucio-
nais, recomenda-se, sempre que possvel, que as intimaes sejam feitas tanto
ao acusado quanto ao seu procurador, exceto nos casos em que a procura-
o no conceder tais poderes ao procurador. A comisso deve proceder desta
forma mesmo que haja manifestao ou autorizao do acusado para que os
atos de comunicao sejam entregues somente ao seu procurador. Apesar desta
recomendao indicar zelo excessivo, o Superior Tribunal de Justia STJ, no
MS n 10.404, manifestou-se indicando que a ausncia de intimao dos procu-
radores no gera nulidade, haja vista a intimao pessoal do acusado. O STJ no
RO n 19.741, tambm afirmou que inexiste vcio no fato das intimaes terem
124 Art. 41. Os interessados sero intimados de prova ou diligncia ordenada, com antecedncia 171
mnima de trs dias teis, mencionando-se data, hora e local de realizao.
sido feitas apenas ao procurador nomeado pelo servidor. A explicao para o
possvel zelo que as decises dos tribunais superiores esto sempre sofrendo
mudanas, conforme a composio das turmas julgadoras, por isso um pouco de
zelo a mais no afetar a conduo dos processos disciplinares.
STJ - Mandado de Segurana n 10.404: Ementa: 2. A ausncia de inti-
mao dos procuradores dos impetrantes no acarreta nulidade destes atos,
haja vista a intimao pessoal dos acusados.
(STJ; MS 10.404; DF; Terceira Seo; Relator Ministro: Paulo Geraldo de
Oliveira Medina; Julgamento: 25/05/2005; Publicao: DJU 29/06/2005; Pg.
206)
STJ - Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n 19.741: Ementa:
IV - Inexiste vcio a macular o processo administrativo disciplinar no fato de
as intimaes terem sido feitas apenas ao advogado nomeado pelo servidor
indiciado.
(STJ; RMS 19.741; MT; Quinta Turma; Relator Ministro: Felix Fischer; Jul-
gamento: 11/03/2008; Publicao: DJ 31/03/2008; Pg. 1)
Por fim, alm do mandado de intimao, h outras formas de comunicao
que podem ser empregadas pelas comisses disciplinares durante o desenvolvi-
mento das suas atividades para solicitar informaes, prest-las ou realizar pe-
didos/requerimentos: Memorandos e Ofcios. Em regra, os memorandos so
emitidos para autoridades do mesmo rgo em que tramita o processo. J os
ofcios so expedidos para autoridades ou rgos estranhos quele em que cor-
re o processo.
10.1.3. Citao
Terminada a fase de formao do conjunto probatrio, ou seja, aps a rea-
lizao de todas as diligncias, oitivas, percias e interrogatrio do servidor acu-
sado, a comisso processante, provavelmente, j tem condies de avaliar se as
provas indicam se o acusado culpado ou no. Neste momento a comisso ir
indiciar o servidor ou deixar de faz-lo, conforme for o caso. Uma vez feita a
indiciao, a comisso dever elaborar o mandado de citao para que o indi-
ciado apresente sua defesa escrita, garantido o acesso ao processo disciplinar na
repartio, conforme prev a Lei n 8.112/90 no art. 161, 1.
172
Art. 161. 1 O indiciado ser citado por mandado expedido pelo presi-
dente da comisso para apresentar defesa escrita, no prazo de 10 (dez) dias,
assegurando-se-lhe vista do processo na repartio.
O mandado de citao, conforme as outras formas de comunicao dos
atos das comisses, ser emitido em duas vias iguais, assinado pelo presidente,
para que seja entregue pessoalmente ao indiciado e tambm ao seu procurador,
exceto se este no tiver poder para receb-lo, devendo o membro responsvel
pelo ato de citao coletar em uma das vias o ciente do indiciado, com assinatura
e data de recebimento, que ser juntada aos autos do processo. Da mesma for-
ma como a notificao, no se recomenda o uso de Aviso de Recebimento (AR)
ou outro meio postal para citar o servidor.
O mandado de citao, para que cumpra seu objetivo, obrigatoriamente
deve informar local e prazo para apresentao da defesa escrita e o direito que
tem o indiciado de consultar o processo na repartio. A comisso deve ter o
cuidado de encaminhar, juntamente com o mandado, cpia do termo de indi-
ciao e do processo, desconsiderando as partes que j tenham sido entregues
no ato da notificao. No h bice quanto a possibilidade de fornecer cpia do
processo em mdia magntica (CD, DVD etc.), pelo contrrio, por razes de
economia processual e em respeito ao meio ambiente, recomendvel que as
comisses disciplinares sempre optem em fornecer as cpias dos processos em
meio digital. Em caso de mais de um indiciado, deve-se elaborar mandados de
citao individuais.
Em situaes nas quais o servidor a ser citado se localizar em local distin-
to do funcionamento da comisso, h a possibilidade, mediante autorizao da
autoridade instauradora e disponibilidade de recursos materiais (transporte e
dirias), do deslocamento de membro da comisso para efetivao do ato, ou
ainda encaminhar cpia da citao e dos autos para o superior hierrquico do
servidor para que este proceda o ato de citao, devolvendo posteriormente
comisso uma via do documento devidamente assinado e datado. Repisa-se
aqui a possibilidade da comisso designar secretrio no local aonde se encontra
o acusado como medida de prestar auxlio ao colegiado na comunicao de tais
atos processuais.
No caso do indiciado que se recusa a receber a citao, o membro da co-
misso responsvel pelo ato deve registrar o incidente em termo prprio e com
assinatura de duas testemunhas. Importa frisar que o 4 do art. 161 da Lei n
8.112/90 no faz nenhuma exigncia quanto a qualidade das testemunhas, po-
dendo ser qualquer pessoa que presencie a recusa do recebimento, entretanto,
173
em razo da f pblica que possui o servidor pblico, melhor que o nus recaia
sobre este, caso seja intimado a testemunhar sobre o fato.
Art. 161. 4 No caso de recusa do indiciado em apor o ciente na cpia
da citao, o prazo para defesa contar-se- da data declarada, em termo
prprio, pelo membro da comisso que fez a citao, com a assinatura de 2
(duas) testemunhas.
Uma outra situao que as comisses se deparam seria quando o indicia-
do encontra-se em lugar incerto e no sabido. Neste caso, cabe aos membros
da comisso registrarem em termos de ocorrncias as infrutferas tentativas de
localizar o servidor na unidade de lotao e no seu endereo residencial, po-
dendo-se aplicar a regra prevista no art. 227 do CPC, fazendo-se registrar pelo
menos trs tentativas de localizar o servidor no trabalho e em sua residncia.
A soluo para a situao retratada a prevista no art. 163 da Lei n
8.112/90, que ser efetuar a citao do indiciado por edital, publicado no D.O.U
e tambm em jornal de grande circulao na localidade do ltimo domiclio co-
nhecido, para que apresente sua defesa.
Art. 163. Achando-se o indiciado em lugar incerto e no sabido, ser ci-
tado por edital, publicado no Dirio Oficial da Unio e em jornal de grande cir-
culao na localidade do ltimo domiclio conhecido, para apresentar defesa.
No caso em que o acusado ainda estiver ativo no servio pblico e a comis-
so no conseguir cit-lo em seu local de lotao, ento deve-se atentar para a
possibilidade de instaurao de novo procedimento disciplinar para servidor que
deixar de comparecer intencionalmente ao servio por mais de 30 dias consecu-
tivos, fazendo a comunicao dessa situao autoridade instauradora, para que
determine a apurao do possvel abandono de cargo.
Como j mencionado anteriormente, no muito comum a necessidade de
realizar algum tipo de comunicao a servidor preso, mas, caso a comisso se
depare com esta situao, como a citao de um indiciado preso, e portanto, de
paradeiro conhecido, deve a comisso proceder com a citao pessoal, nos ter-
mos do art. 76 do Cdigo Civil. Nessa situao, alguns cuidados so necessrios
para a realizao do ato, como pedido de autorizao para ingresso nos estabe-
lecimentos prisionais ou delegacias, a ser requerido a diretores, delegados ou ao
juzo da vara de execues penais.
Por ltimo, situao recorrente para as comisses, ocorre quando o ser-
vidor indiciado, estando em local certo e conhecido, se oculta para no ser en-
contrado e receber a citao. Aqui, a comisso sabe onde o servidor pode ser
174
encontrado, mas, intencionalmente, ele age para no ser citado. As tentativas
frustadas da comisso devem ser registradas nos autos em termos de ocorrn-
cia, com elementos que possibilitem comprovar as tentativas de citao.
180
125 Madeira, Vinicius de Carvalho. Lies de Processo Disciplinar, Braslia, Editora Fortium, 2008, p. 148.
do advogado seja necessria para que um desses direitos que compe a ampla
defesa seja garantido.
A regra que o advogado dispensvel. O servidor acusado poder optar,
livremente, por defender-se pessoalmente, ou nomear outrem, seja ou no ad-
vogado. Essa a ordem contida na Smula Vinculante n 5.
Todavia, a comisso, vendo-se perante um caso excepcional, deve ter sen-
sibilidade e, se for o caso, providenciar ao acusado defesa tcnica. Isso pode
dar-se de duas formas. Quando o prprio acusado manifesta-se nesse sentido
perante a comisso, alegando e provando que so lhe imputados fatos dos quais
ele sequer consegue se defender, tendo em vista a complexidade tcnica en-
volvida. Ou quando o acusado apresenta sua defesa seja pessoalmente, seja
mediante procurador, e esta inepta (para um conceituo de defesa inepta, ver
item 11.3).
Pode acontecer, com efeito, de a comisso se ver diante de um processo
que imputa uma falta funcional que consiste em questo eminentemente jurdi-
ca, complexa, a um servidor que no tem conhecimentos bastantes para se de-
fender. E, no possuindo condio scio-econmica de contratar s suas custas
um advogado, dever a comisso diligenciar que tenha acesso defesa tcnica.
Num caso como esse, repita-se excepcional, a defesa tcnica ser essencial para
garantir a ampla defesa.
Outra hiptese, tambm excepcional, a do acusado que apresenta co-
misso uma defesa inepta. No mais das vezes essa situao contornvel, me-
diante simples devoluo do prazo para o acusado, com a recomendao de que
se defenda de forma adequada. Todavia, acontecendo de o acusado apresentar
nova defesa inepta, a soluo que se coloca ser providenciar que lhe seja ofe-
recida defesa tcnica.
Se o servidor, tenha ou no feito se representar por advogado, apresenta
defesa inepta, que no cumpre o mister de apresentar comisso seu ponto
de vista, ento no ter sido garantida a ampla defesa a que faz jus. Nesse caso
excepcionalssimo, compete comisso diligenciar que nova defesa, apta, seja
apresentada. No o fazendo o acusado, dever a comisso providenciar quem o
faa, em favor do acusado.
O prprio Ministro relator faz essa ressalva, quando da discusso da Smula
Vinculante. A Ministra Carmen Lcia, de forma bastante clara, exps:
Se analisarmos as obras e monografias, veremos que este um captulo
muito especificado hoje. A doutrina tem entendido que s em dois casos o ser-
181
vidor poderia falar: quando alega e comprova que a questo complexa, exige
certo conhecimento que escapa ao que lhe foi imputado, vindo a manifestar-se
como inapto para exercer a autodefesa; e nos casos especificados, em que
essa facultatividade no seria bastante para no se ter mais do que um simu-
lacro de defesa.
(STF - Recurso Extraordinrio n 434.059/DF, Rel. Ministro Gilmar Men-
des, j. 07.05.2008)
10.3.1. Introduo
Relembre-se, inicialmente, que o rito do processo administrativo disciplinar
dividido, de acordo com a Lei, em trs fases: Instaurao, Inqurito e Julga-
mento.
A fase de Inqurito, por sua vez, compe-se de trs sub-fases: Instruo,
Defesa e Relatrio.
Muito embora o texto legal no formule a distino a seguir, comum iden-
tificarmos na subfase de Instruo, para fins didticos, as Providncias Iniciais,
consistentes nas comunicaes abordadas anteriormente, e a Instruo Probat-
ria, cerne dos esforos levados a efeito pela comisso processante para a coleta
de prova e a consequente elucidao dos fatos, como reza a Lei.
Com efeito, o art. 155 da Lei n 8.112/90 explicita que na fase do inqu-
rito, a comisso promover a tomada de depoimentos, acareaes, investigaes e
diligncias cabveis, objetivando a coleta de prova, recorrendo, quando necessrio, a
tcnicos e peritos, de modo a permitir a completa elucidao dos fatos.
10.3.3. Finalidade
A prova visa reconstruo dos atos e fatos que estejam compreendidos
no objeto do processo. Busca-se, com o uso dela, determinar a verdade, esta-
belecendo, na medida do possvel, como realmente ocorreram em determinado
tempo e lugar.
Assim, as provas devem alicerar a verso dos atos e fatos, demonstrando
que esta corresponde realidade do que aconteceu, em ordem a fundamentar
a convico dos destinatrios da prova.
10.3.4. Destinatrios
Enquanto no processo judicial as provas dirigem-se formao do convenci-
mento do juiz, no processo administrativo disciplinar o papel de destinatrio das
provas recai, no primeiro momento, sobre a comisso apuradora e, em seguida,
sobre a autoridade julgadora.
10.3.10. Meios
Designam-se meios de prova as formas como os atos e fatos jurdicos po-
dem ser validamente provados. Suas principais modalidades sero expostas uma
a uma em seguida.
Note-se que, nesse aspecto, o Direito Administrativo Disciplinar socorre-se
de outros ramos do Direito, notadamente o Processo Penal e por vezes o Pro-
cessual Civil, muito mais avanados na sistematizao da matria.
Isso porque a Lei n 8.112/90 no cuidou, com suficiente preciso, dos pro-
cedimentos a serem observados para cada meio de prova. Na verdade, ela ape-
nas mencionou, exemplificativamente, os meios de prova no j transcrito artigo
155, de sorte que, em face das lacunas na Lei n 8.112/90 e na Lei n 9.784/99,
sero empregados, por analogia, institutos processualsticos penais e civis.
10.3.11. Diligncias
126 Lei n 8.112/1990 - Na fase do inqurito, a comisso promover a tomada de depoimentos, aca-
188 reaes, investigaes e diligncias cabveis, objetivando a coleta de prova, recorrendo, quando necessrio,
a tcnicos e peritos, de modo a permitir a completa elucidao dos fatos.
reconhecidos, tais como reproduo simulada dos fatos, reconhecimento de
pessoas ou coisas, etc.127.
No ponto seguinte, destaca-se a possibilidade de a Comisso de Processo
Administrativo Disciplinar realizar deslocamentos ao local de ocorrncia dos fa-
tos, providncia de grande valia para apurar a verdade material subjacente ao
processo disciplinar.
10.3.11.2. Deslocamentos
Buscando esclarecer os fatos do processo, a Comisso Disciplinar pode re-
alizar deslocamentos ao local de sua ocorrncia, bem como a outros locais de
interesse.
H quem utilize o termo diligncia para se referir aos deslocamentos fei-
tos pela Comisso a esses locais, definidos como as ...verificaes ou vistorias no
local do fato ou em outros locais de interesse para o esclarecimento do ocorrido e
que podem ser realizadas pelos prprios integrantes da Comisso, no requerendo a
especialidade de um perito...128.
Recomenda-se formalizar a realizao da referida diligncia atravs das se-
guintes providncias: i lavrar ata de deliberao, atravs da qual os membros
decidem pela realizao do deslocamento; ii intimar o acusado, com antece-
dncia mnima de trs dias teis data de realizao do deslocamento129, para
que este comparea ao ato, se assim o desejar; iii registrar a realizao da
diligncia em ata, assinada por todos os membros da Comisso, com descrio
fiel daquilo que ocorreu durante o deslocamento130.
Caso seja necessrio o deslocamento da Comisso repartio em que
ocorreu o fato, deve-se tambm comunicar chefia da referida unidade. Nes-
se caso, admite-se a realizao de diligncias na sede da repartio, tais como
busca e apreenso de documentos, que devero ser previamente comunicadas
autoridade instauradora para que esta comunique a autoridade competente da
repartio administrativa onde se realizar a diligncia, no havendo necessida-
de de recurso seara judicial131.
127 COSTA, 2011, p.226
128 MADEIRA, p.109.
129 Lei n.9.784/1999, artigo 41 - Os interessados sero intimados de prova ou diligncia ordenada,
com antecedncia mnima de trs dias teis, mencionando-se data, hora e local de realizao.
130 TEIXEIRA, p. 248.
189
131 Idem, p. 249.
Excepcionalmente, a Comisso poder realizar diligncias sem a prvia no-
tificao do interessado132 133, quando o sigilo for absolutamente necessrio para
garantir o xito da empreitada, o que no ofende a garantia do contraditrio,
uma vez que o acusado ter acesso posteriormente queles elementos probat-
rios constantes dos autos do processo.
132 Lei n.9.784/1999, artigo 45 - Em caso de risco iminente, a Administrao Pblica poder moti-
vadamente adotar providncias acauteladoras sem a prvia manifestao do interessado.
190
133 TEIXEIRA, p. 250.
J o artigo seguinte, no seu pargrafo segundo, complementa que o pedido
de prova pericial ser indeferido, quando a comprovao do fato independer de
conhecimento especial de perito.
Logo, ntido que a percia pleiteada pela parte dever ser avaliada pela
comisso e, no preenchido o requisito legal, dever ter sua produo motiva-
damente indeferida.
Tanto o perito quanto o assistente tcnico, como interventores do processo
administrativo disciplinar, submetem-se s hipteses de impedimento e suspei-
o endereadas aos membros da comisso.
Considerando as diferenas existentes entre a percia e a assistncia tcnica,
esses meios de prova sero, a seguir, tratados separadamente, sobretudo por-
que na sistemtica do Direito Administrativo Disciplinar essas figuras no
deveriam ser tomadas por equivalentes.
Nesse sentido, esclarecedora a lio de Salles134:
...enquanto o perito emite juzo de valor sobre fatos ou dados pr-existen-
tes acerca dos quais seja especialista ou detenha especfico conhecimento, por
meio de laudo que, ao final, consubstancia-se como prova, o assistente tcnico
apenas prov subsdios comisso, por meio dos conhecimentos ou informao
repassados, para que ela mesma forme seu juzo de valor acerca dos fatos ou
dados pr-existentes, no laborando uma prova.
De qualquer forma, a mera confuso terminolgica entre percia e assistn-
cia tcnica nos autos do processo no tem, por si s, o condo de atrair sobre
ele a pecha da nulidade.
10.3.12.1. Percia
Uma vez que a comisso entenda preenchido o requisito legal para a pro-
duo de prova pericial (necessidade de conhecimento tcnico, cientfico), ela
dever registrar em ata a deliberao.
Observe-se que, neste momento, recomendvel que a comisso motive
as razes pelas quais ser preciso conhecimento especializado e que tambm
consigne os quesitos, isto , quais os questionamentos que devero ser objeto do
laudo pericial.
191
134 Idem, p. 249.
Tambm dever, em seguida, proceder intimao do acusado, para que
este tenha prvia cincia da deciso e tenha a faculdade de formular os seus
quesitos, como forma de garantir-lhe a ampla defesa e o contraditrio.
Ser ento necessrio fazer a escolha do perito ou do rgo ou entidade
responsvel pela elaborao do laudo pericial (sempre com adequao rea de
conhecimento especializado que o caso requeira).
O laudo pericial o documento que materializa as concluses do perito
sobre a matria levada a seu exame e que responde aos quesitos da comisso
e do acusado (caso este tenha feito uso da faculdade legal de apresent-los, na
forma explicada acima).
O laudo pericial , por si mesmo, a prova processual, e como tal dever ser
juntado aos autos.
Aps essa providncia, o acusado dever ser intimado para que novamente
exercite o contraditrio e a ampla defesa, eventualmente se insurgindo no to-
cante s concluses estampadas no laudo pericial.
Nessa oportunidade, o acusado (ou seu procurador) tambm poder re-
querer comisso a oitiva do perito, a fim de que preste esclarecimento sobre
determinados pontos do laudo ou que complemente algum dos quesitos que
foram objeto do seu trabalho.
Caso a comisso repute descabida a requisio do acusado, o presidente
dever indeferi-la, motivando a deciso, conforme os critrios constantes no
art. 156, 1, da Lei n 8.112/90.
Por outro lado, no s em razo da requisio a que se aludiu no pargrafo
anterior como tambm por iniciativa prpria, a comisso pode entender neces-
srio buscar junto ao perito esclarecimento ou complementao das concluses
constantes no laudo.
Em ambas as hipteses, o perito dever ser intimado e ser ouvido pela
comisso.
Em princpio, a participao do acusado para a formao da prova pericial
cinge-se s manifestaes j expostas, ou seja, pela faculdade de: i) requerer a
produo desse meio de prova, ii) formular quesitos, aps ser intimado para
tal fim, iii) contestar elementos do laudo pericial, depois de notificado sobre a
sua juntada aos autos e, finalmente, iv) requerer a oitiva do do perito, e nessa
ocasio inquiri-lo.
192
No h previso legal de que o acusado possa acompanhar, diretamente ou
por assistente tcnico privado, a realizao dos exames que subsidiaro a feitura
do laudo pericial (salvo em se tratando da mdica, por disposio expressa con-
tida no Manual de Percia Oficial em Sade do Servidor Pblico, instituda pela
Portaria MPOG n 797/2010).
Faculta-se-lhe, no entanto, valer-se de assistente tcnico privado para con-
testao de elementos do laudo pericial ou ento para a inquirio do perito.
Observe-se, a respeito, que a contratao de assistente tcnico apenas
mais uma faculdade do acusado, isto , no h qualquer obrigatoriedade da in-
terveno desse profissional no feito disciplinar.
Preferencialmente, as percias ficaro a cargo de entidades ou rgos pblicos,
sem prejuzo de que recaiam sobre particulares, quando for o caso de no haver
condies de realizao no setor pblico - como o caso, hipoteticamente, de
excesso de trabalhos que possa acarretar demasiado retardo para a entrega da
prova ou ento de inexistncia de profissional com a habilitao tcnica neces-
sria.
No caso de percias conduzidas por particulares, o nus econmico ser
assumido pela Administrao, semelhana do que ocorre em relao genera-
lidade das despesas processuais.
J o assistente tcnico privado profissional contratado diretamente pelo
acusado e ser por ele custeado.
A designao do perito, rgo ou entidade responsvel pela percia deve-
r ser formalizada mediante portaria da autoridade instauradora ou mesmo do
presidente da comisso, uma vez que tambm nesse ponto a Lei n 8.112/90
no especificou os procedimentos.
mais indicado que a primeira opo seja a adotada, hiptese em que o
presidente da comisso dever providenciar o encaminhamento dos dados ne-
cessrios autoridade instauradora (assunto, rea de conhecimento tcnico ne-
cessria para o caso e, claro, os quesitos da comisso e do acusado).
193
Geralmente, essa matria suscitada pela defesa, ao alegar que o acusado
no teve ou no tem condies mdicas de responder plenamente pelos seus
atos, ou seja, discutido o estado de sade do acusado quando da prtica das
irregularidades apuradas ou quando do curso do procedimento disciplinar.
Essas questes sero determinantes para a convico futuramente esposada
pela comisso e para o prprio desfecho do procedimento disciplinar.
Como exemplo, a licena mdica concedida ao acusado poder afastar a
materialidade de ilcios pertinentes ausncia ao servio, seja por descaracteri-
zar a intencionalidade das faltas ou por dot-las de justa causa.
Igualmente, o estado psquico do acusado no momento das condutas impu-
tadas dever repercutir no juzo de valor que a comisso faa dele (imputabili-
dade e semi-imputabilidade).
E ainda o estado fsico ou psquico em que se encontre o acusado durante a
apurao poder ensejar desde o adiamento ou refazimento de atos processuais, a
nomeao de defensor dativo, a paralisao do procedimento mediante o incidente
de sanidade mental e at mesmo a proposta de arquivamento do feito disciplinar.
Considerando essa pluralidade de conseqncias e a importncia que tais
assumem para os trabalhos incumbidos comisso, necessrio que esta co-
nhea a disciplina jurdica pertinente e as providncias que lhe caiba tomar, a fim
de preservar tanto o interesse pblico consistente na apurao de irregularida-
des quanto a ampla defesa e o contraditrio que assistem ao acusado.
Nesse sentido, necessrio que a comisso esteja atenta, inicialmente,
Seo IV da Lei n 8.112/90, que dos arts. 202 a 206-A tratou da licena para
sade do servidor, que poder ser concedida de ofcio ou a pedido, com base
em percia mdica oficial (realizada por mdicos ou cirurgies-dentistas), e sem
prejuzo da remunerao.
Na seqncia, o Decreto 7.003/2009 regulamentou o diploma legal acima,
com detalhamento dos procedimentos observados, como o faz ainda o Ma-
nual de Percia Oficial em Sade do Servidor Pblico Federal (Portaria MPOG n
797/2010).
Dessas normas (Lei n 8.112/90, Decreto 7.003/2009 e Portaria MPOG n
797/2010), convm lanar luz sobre dois pontos em particular.
Primeiro, conforme j se referiu, assegurada ao servidor a faculdade de
fazer-se acompanhar por mdico particular, como assistente tcnico, durante a
realizao da percia (tanto para licena de sade quanto para incidente de sa-
194
nidade mental): Fica a critrio do perito a presena de acompanhante durante
a percia, desde que no interfira nem seja motivo de constrangimento, presso
ou ameaa aos peritos. garantido o acompanhamento do assistente tcnico na
avaliao pericial (Manual de Percia Oficial em Sade do Servidor Pblico, p.
33).
Segundo, a percia mdica oficial poder ser dispensada para a concesso
de licena mdica para tratamento de sade, desde que por at (cinco) dias
corridos e que, somada com outras de mesma natureza gozadas no perodo de
12 (doze) meses, no alcance 15 (quinze) dias.
Nesse caso, o atestado lavrado por mdico particular, dever ser apresen-
tado unidade competente do rgo ou entidade no prazo mximo de cinco dias
contados do incio do afastamento do servidor, para homologao.
Salvo por motivo justificado, o descumprimento dessa providncia implicar
a caracterizao do perodo de ausncia como falta ao servio, na forma do art.
44 da Lei n 8.112/90, ou seja, haver desconto na remunerao do servidor ou
compensao at o ms subseqente (se autorizada pela chefia imediata).
Ocorre que, na esfera disciplinar, a mera infringncia de que se tratou no
pargrafo anterior ou seja: quando o atestado deixa de ser apresentado no
prazo regulamentar sem que para isso haja motivo justificado no suficiente
para repercusso disciplinar em razo dessa ausncia.
Com efeito, para o Direito Administrativo Disciplinar, norteado pela busca
da verdade material, evidencia-se a necessidade de analisar em qual das trs
hipteses se encaixa, concretamente, a ausncia do servidor.
Isso porque, uma vez que o atestado mdico particular tenha sido submeti-
do ao servio mdico do rgo ou entidade, ele pode vir a ser i) homologado, o
que se traduz a concordncia de mrito e forma, como pode ser ii) no homolo-
gado, ii a) por razes formais, sobretudo se intempestiva a apresentao, ou ii b)
por razes tcnicas.
Em decorrncia, trs sero os resultados prticos para o servidor. Na hip-
tese i), ele estar resguardado, de forma que no haver reflexos econmicos nem
disciplinares; na hiptese ii a), poder haver os reflexos econmicos mas no os
disciplinares e, finalmente, na hiptese ii b) poder haver tanto uns como outros.
Logo, para fins disciplinares, o que realmente importa a concordncia tc-
nica ou no do setor mdico oficial com o atestado particular, em razo da qual
poder ou no estar configurada a materialidade dos ilcitos que digam respeito
freqncia do servidor ao trabalho (mormente, abandono de cargo, inassidui-
dade habitual e descumprimento ao dever de ser assduo e pontual no trabalho). 195
Do contrrio, poder-se-ia apenas cogitar de transgresso ao dever de ob-
servncia das normas legais e regulamentares.
Obviamente, no caso de recusa homologao em razo de mrito, no
curso processual, depois de instaurado o contraditrio, que emergiro os ele-
mentos sobre os quais a comisso fundar juzo de valor sobre a responsabilida-
de do servidor.
10.3.13. Testemunhas
A prova testemunhal representa um dos meios de produo de provas pre-
vistos pelo rol exemplificativo constante do artigo 155 da Lei n 8.112/1990,
transcrito a seguir:
Artigo 155 - Na fase do inqurito, a comisso promover a tomada de
depoimentos, acareaes, investigaes e diligncias cabveis, objetivando a
coleta de prova, recorrendo, quando necessrio, a tcnicos e peritos, de modo
a permitir a completa elucidao dos fatos.
A prova testemunhal disciplinada de forma escassa pela Lei n 8.112/1990,
que regula a matria nos artigos 157 e 158, os quais sero analisados nos tpicos
seguintes. Diante da escassez da disciplina legal, a doutrina defende a aplicao
analgica dos artigos 202 a 225 do Cdigo de Processo Penal e dos artigos 400
a 419 do Cdigo de Processo Civil ao processo administrativo disciplinar135, os
quais sero referidos quando houver pertinncia.
199
135 LESSA, p.154.
Conceitua-se testemunha como aquela pessoa, distinta das partes do pro-
cesso, que chamada a juzo para dizer o que sabe sobre o fato objeto do
processo136.
Costuma-se classificar as testemunhas nas seguintes categorias: a) teste-
munha presencial: aquela que presenciou o fato; b) testemunha de referncia:
aquela que soube do fato a partir do relato de terceira pessoa; c) testemunha
referida: aquela cuja existncia foi apurada a partir de outro depoimento; d)
judiciria: aquela que relata em juzo o conhecimento do fato; e, por ltimo, e)
testemunha instrumentria: aquela que presenciou a assinatura do instrumento
de ato jurdico e o firmou137.
Importa destacar que, no processo administrativo disciplinar, vigora o prin-
cpio da ampla defesa e contraditrio, o que significa que tanto a Comisso Dis-
ciplinar quanto o acusado podem arrolar testemunhas consideradas indispens-
veis para o esclarecimento dos fatos investigados pelo processo.
De praxe, no momento em que a Comisso notifica o acusado para dar-lhe
cincia da instaurao de um processo disciplinar em seu desfavor, deve tambm
alert-lo acerca do teor do artigo 156 da Lei n 8.112/1990, transcrito a seguir:
Art. 156 - assegurado ao servidor o direito de acompanhar o processo
pessoalmente ou por intermdio de procurador, arrolar e reinquirir testemu-
nhas, produzir provas e contraprovas e formular quesitos, quando se tratar de
prova pericial.
1 - O presidente da comisso poder denegar pedidos considerados
impertinentes, meramente protelatrios, ou de nenhum interesse para o escla-
recimento dos fatos.
2 - Ser indeferido o pedido de prova pericial, quando a comprovao
do fato independer de conhecimento especial de perito.
Isso significa que, desde a sua notificao at o encerramento da fase de
instruo do processo, que ocorre com a designao da data do interrogatrio
(artigo 158 da Lei n.8.112/1990), o acusado pode apresentar requerimento
com o rol de testemunhas que deseja ouvir. Tal requerimento ser submetido
apreciao da Comisso, que poder motivadamente indeferi-lo, quando se
tratar de pedido impertinente, meramente protelatrio ou de nenhum interesse
para esclarecer os fatos, na hiptese do artigo 156, 1, Lei n 8.112/1990138.
142 CC2002, artigo 228, pargrafo nico - Para a prova de fatos que s elas conheam, pode o juiz
admitir o depoimento das pessoas a que se refere a este artigo.
143 Lei n 9.784/1999, art. 69 - Os processos administrativos especficos continuaro a reger-se por lei
prpria, aplicando-se-lhes apenas subsidiariamente os preceitos desta Lei.
144 Lei n 9.784/1999, artigo 18 - impedido de atuar em processo administrativo o servidor ou auto-
ridade que: I - tenha interesse direto ou indireto na matria; II - tenha participado ou venha a participar como
perito, testemunha ou representante, ou se tais situaes ocorrem quanto ao cnjuge, companheiro ou parente
e afins at o terceiro grau; III - esteja litigando judicial ou administrativamente com o interessado ou respectivo
cnjuge ou companheiro.
145 Lei n 9.784/1999, artigo 20 - Pode ser argida a suspeio de autoridade ou servidor que tenha
202 amizade ntima ou inimizade notria com algum dos interessados ou com os respectivos cnjuges, companheiros,
parentes e afins at o terceiro grau.
De acordo com o artigo 207 do Cdigo de Processo Penal, so proibidas de
depor aquelas pessoas que, em razo de ministrio, ofcio ou profisso, devam
guardar segredo sobre determinados fatos, a menos que sejam desobrigadas do
dever de sigilo pela parte interessada e, ainda, desejem faz-lo146.
Por sua vez, o artigo 206 do Cdigo de Processo Penal prev um rol de pes-
soas que, em razo de vnculo de parentesco com o acusado, seja por consan-
guinidade ou por afinidade, tanto na linha ascendente como na linha descenden-
te, no esto obrigadas a depor, a exemplo do cnjuge do servidor, ainda que
separado; do seu pai, me e irmo; e filho adotivo147. Entretanto, nada impede
que tais pessoas relacionadas parte acusada prestem depoimento Comisso
Disciplinar, se assim o desejarem, mas seus depoimentos devem evidentemente
ser analisados luz de sua vinculao afetiva e familiar com o acusado.
A testemunha que ocupar cargo ou funo pblica est obrigada a depor,
uma vez convocada por Comisso Disciplinar para prestar depoimento acerca
de fatos do seu conhecimento. Tal dever extrado do teor do artigo 116, inciso
II, Lei n.8.112/1990148, que impe ao servidor pblico verdadeiro dever de le-
aldade para com a Administrao Pblica. Corroborando esse entendimento de
que o servidor pblico est obrigado a depor, destaca-se o teor do artigo 173,
inciso I, Lei n 8.112/1990, que assegura o pagamento de transporte e dirias
quele servidor convocado para prestar depoimento em localidade diversa da-
quela onde se encontra sua repartio, seja na condio de testemunha, denun-
ciado ou indiciado149.
10.3.14. Inquirio
Aps a regular intimao das testemunhas, na data, horrio e local previa-
mente indicado, a Comisso Disciplinar deve realizar as oitivas. O artigo 158 da
Lei n 8.112/1990 traz algumas prescries acerca desse ato:
Artigo 158 O depoimento ser prestado oralmente e reduzido a termo,
no sendo lcito testemunha traz-lo por escrito.
1 - As testemunhas sero inquiridas separadamente.
2 - Na hiptese de depoimentos contraditrios ou que se infirmem,
proceder-se- acareao entre os depoentes.
153 MADEIRA, p.108.
154 Smula Vinculante n 05, publicada no DJE n.105, de 11/06/2008, p.42.
155 Cdigo Penal, art.330 Desobedecer a ordem legal de funcionrio pblico: Pena - deteno, de 15
(quinze) dias a 6 (seis) meses, e multa.
205
156 LESSA, p.156.
Antes do incio do depoimento propriamente dito, a Comisso Disciplinar
deve adotar as seguintes medidas: i solicitar documento de identificao do
depoente, para confirmar sua identidade; ii registrar os dados pessoais da tes-
temunha em ata (nome, idade, estado civil, profisso); iii indagar acerca da
existncia de relao de parentesco, amizade ntima ou inimizade notria com
o acusado, nos moldes do artigo 208 Cdigo de Processo Penal157; iv com-
promissar a testemunha, alertando-a quanto ao teor do artigo 342 do Cdigo
Penal158, no sentido de que, ao depor na qualidade de testemunha, est obrigada
a dizer a verdade e no omitir a verdade, sob pena de incorrer nas penas do
crime de falso testemunho159.
A doutrina aponta para a possibilidade de que, antes de prestar o compro-
misso, a testemunha possa se recusar a depor sobre fatos que possam lhe acar-
retar grave dano, ou ao seu cnjuge ou parente, bem como aqueles fatos que
deva guardar sigilo em razo de estado ou profisso160, consagrando verdadeiro
direito ao silncio acerca de tais matrias161.
Aps tais providncias iniciais, a Comisso deve iniciar a tomada de depoi-
mento propriamente dita, com a realizao de perguntas relacionadas ao objeto
do processo. Normalmente, o Presidente formula as perguntas testemunha,
que as responde verbalmente, e tais respostas so reduzidas a termo.
Destaque-se que no existe forma pr-determinada de como reduzir a ter-
mo as perguntas e respostas feitas durante um depoimento. Pode-se tanto regis-
trar as perguntas e respostas exatamente como foram formuladas, ou registrar
somente a resposta, de forma que seja possvel deduzir a pergunta que foi feita.
Costumeiramente registra-se um resumo daquilo que foi dito pela testemunha,
tomando o cuidado de no ocorrer deturpao do sentido daquilo que foi dito
pela mesma162.
157 Cdigo de Processo Penal, artigo 208 No se deferir o compromisso a que alude o art. 203 aos
doentes e deficientes mentais e aos menores de 14 (quatorze) anos, nem s pessoas a que se refere o art. 206.
158 Cdigo Penal, artigo 342 Fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a verdade como testemunha,
perito, contador, tradutor ou intrprete em processo judicial, ou administrativo, inqurito policial, ou em juzo
arbitral: Pena - recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa.
159 MADEIRA, p.106.
160 Cdigo de Processo Civil, artigo 406: A testemunha no obrigada a depor de fatos: I - que lhe
acarretem grave dano, bem como ao seu cnjuge e aos seus parentes consangneos ou afins, em linha reta, ou
na colateral em segundo grau; II - a cujo respeito, por estado ou profisso, deva guardar sigilo.
161 BRAGA, p.203.
206
162 MADEIRA, p.107.
A lei determina que as testemunhas prestem depoimento em separado,
para evitar que a verso dos fatos apresentados por uma delas possa influenciar
as respostas das demais163, bem como para impedir o prvio conhecimento das
perguntas que sero feitas pela Comisso Disciplinar.
Nesse mesmo sentido, a lei probe testemunha trazer seu depoimento por
escrito, admitindo-se to somente que a mesma faa consulta a breves aponta-
mentos, para facilitar a lembrana de detalhes de difcil memorizao, a exemplo
de nomes, datas, eventos, etc.
Aps o Presidente realizar todas as perguntas que julgava pertinentes tes-
temunha, o mesmo deve dar oportunidade aos demais integrantes da Comisso
Disciplinar para que realizem seus questionamentos, os quais sero formulados
pelo Presidente ao depoente.
Encerradas as perguntas da Comisso, passa-se a palavra ao acusado e ao seu
advogado para que formulem seus questionamentos, os quais tambm so feitos
pelo Presidente. Necessrio frisar que a comisso deve obrigatoriamente registrar
em ata que foi oportunizado defesa reinquirir a testemunha, como prova de
observncia aos princpios do contraditrio e da ampla defesa. Antes do encer-
ramento do depoimento, costuma-se perguntar testemunha se ela gostaria de
acrescentar algo quilo que j foi relatado, o que ser registrado na ata.
Tal protagonismo do Presidente da Comisso Disciplinar tambm se revela
em sua incumbncia de exercer o poder de polcia164 durante a realizao da
oitiva, de forma a garantir que o trabalho da Comisso se desenvolva regular-
mente, sem tumulto ou desordem. Para tanto, o Presidente pode se utilizar de
meios coercitivos quando for necessrio, podendo inclusive retirar pessoas do
recinto quando sua presena atrapalhar o bom andamento dos trabalhos165.
possvel que a parte deseje formular determinada pergunta que no seja
admitida pela Comisso, por se tratar de pergunta impertinente ou protelat-
ria166. Nesse caso, a parte pode requerer que o texto da pergunta indeferida
conste da transcrio do termo do depoimento, nos termos do artigo 416, 2,
10.3.15. Contradita
Embora no prevista expressamente pela Lei n 8.112/1990, a doutrina re-
corre ao regramento processual penal para admitir a possibilidade de contradita
de testemunha em sede de processo administrativo disciplinar, nos termos do
artigo 214 do Cdigo de Processo Penal:
Art.214 Antes de iniciado o depoimento, as partes podero contraditar
a testemunha ou argir circunstncias ou defeitos, que a tornem suspeita de
parcialidade, ou indigna de f. O juiz far consignar a contradita ou argio e
a resposta da testemunha, mas s excluir a testemunha ou no Ihe deferir
compromisso nos casos previstos nos arts. 207 e 208.
167 Cdigo de Processo Civil, art.416, 2 - As perguntas que o juiz indeferir sero obrigatoriamente
transcritas no termo, se a parte o requerer.
168 Lei n 8.112/1990, artigo 152, 2 - As reunies da comisso sero registradas em atas que devero
detalhar as deliberaes adotadas.
169 LESSA, p.155.
208
170 MADEIRA, p. 107.
Trata-se de incidente em que o acusado ou seu advogado pode contestar a
negativa de impedimento ou suspeio feita pela testemunha, no momento em
que esta inquirida pela Comisso Disciplinar acerca das situaes previstas
pelo artigo 208 do Cdigo de Processo Penal, conforme mencionado no item
anterior. Para tanto, devem comprovar a existncia de tal causa impeditiva de
atuao como testemunha.
Se a contradita for acatada pela Comisso, o depoimento ser registrado
como de mero informante, pois a testemunha no poder prestar compromis-
so nos termos do artigo 342 do Cdigo Penal. No obstante, caso a Comisso
julgue insuficientes as razes apresentadas, ela no est obrigada a aceitar a
contradita, devendo justificar em ata as razes que justificam tal indeferimento
e prosseguir normalmente com a tomada de depoimento171.
A comisso ir igualmente qualificar o depoente como informante quando
ela prpria entender que existe causa de impedimento ou suspeio, indepen-
dente de contradita levantada pela defesa.
10.3.16. Acareao
Por sua vez, a possibilidade de realizao de acareao entre testemunhas
encontra expressa previso no artigo 158, 2, da Lei n 8.112/1990, que assim
dispe: Na hiptese de depoimentos contraditrios ou que se infirmem, proceder-
se- acareao entre os depoentes.
Conforme j mencionado, as testemunhas so inquiridas em separado, po-
rm ao se deparar com verses diametralmente opostas sobre um determinado
fato, fato este considerado relevante para o deslinde do processo disciplinar,
a Comisso Processante pode delimitar quais foram os pontos de divergncia
entre os depoimentos contraditrios e coloc-las frente a frente para dirimir a
controvrsia. Nesse sentido discorre a doutrina:
As divergncias sobre fatos juridicamente relevantes, decorrentes do con-
fronto dos depoimentos prestados, devero ser esclarecidas por intermdio de
acareao na qual cada um dos depoentes, a seu tempo, oferecer as explica-
es sobre os pontos controvertidos, sendo tudo reduzido a termo.172
10.3.18. Interrogatrio
Lei n 8.112/90
Art. 159. Concluda a inquirio das testemunhas, a comisso promover o in-
terrogatrio do acusado, observados os procedimentos previstos nos arts. 157 e 158.
1 No caso de mais de um acusado, cada um deles ser ouvido separadamen-
te, e sempre que divergirem em suas declaraes sobre fatos ou circunstncias, ser
promovida a acareao entre eles.
2 Na hiptese de depoimentos contraditrios ou que se infirmem, proceder-
se- acareao entre os depoentes.
O interrogatrio a fase da instruo que permite ao suposto autor da
infrao disciplinar esboar a sua verso dos fatos, exercendo a autodefesa, ou
ainda, se lhe for conveniente, invocar o direito ao silncio, sem nenhum prejuzo
culpabilidade.
Segundo Francisco Xavier da Silva Guimares, o interrogatrio:
181 Cdigo de Processo Penal, artigo 223 Quando a testemunha no conhecer a lngua nacional, ser
nomeado intrprete para traduzir as perguntas e respostas. Pargrafo nico.Tratando-se de mudo, surdo ou
surdo-mudo, proceder-se- na conformidade do art. 192.
182 Cdigo de Processo Penal, artigo 192 O interrogatrio do mudo, do surdo ou do surdo-mudo ser
feito pela forma seguinte: I - ao surdo sero apresentadas por escrito as perguntas, que ele responder oralmen-
te; II - ao mudo as perguntas sero feitas oralmente, respondendo-as por escrito; III - ao surdo-mudo as pergun-
212 tas sero formuladas por escrito e do mesmo modo dar as respostas.Pargrafo nico. Caso o interrogando no
saiba ler ou escrever, intervir no ato, como intrprete e sob compromisso, pessoa habilitada a entend-lo.
(...) , sem dvida, um dos mais importantes da fase instrutria, por meio
do qual ouvem-se os esclarecimentos do acusado sobre a imputao que lhe
feita ao tempo em que so colhidos dados fundamentais para a formao do
convencimento. 183
No obstante a ntida importncia do interrogatrio nas apuraes discipli-
nares, verifica-se que a Lei n 8.112/90 pouco tratou do instituto, sendo re-
comendvel comisso adotar como parmetro as regras dispostas nos artigos
186 a 196 do Cdigo de Processo Penal.184
Por ser um ato personalssimo, o interrogatrio no pode ser realizado por
interposta pessoa, de forma que nem a presena do advogado supre a ausncia
do acusado. Alm disso, no permitida a interferncia de qualquer pessoa,
nem do advogado do interrogado.
A comisso deve conduzir o interrogatrio de forma que no haja presses
ou constrangimentos. Se a comisso advertir que o silncio ser interpretado
em prejuzo do interrogado ou compromiss-lo, haver nulidade, condicionada
demonstrao de prejuzo.
Em ateno ao princpio constitucional da ampla defesa, permite-se ao acu-
sado o direito de se manifestar aps o conhecimento de todos os fatos a si
imputados, sendo, assim, o ltimo a se manifestar antes de eventual indiciao.
Portanto, o interrogatrio o ato final a ser realizado pela comisso, antes de
formar sua convico acerca do indiciamento ou arquivamento do feito.
No obstante o art. 159 da Lei n 8.112/90 disponha que, aps a inquirio
das testemunhas, a comisso promover o interrogatrio do acusado, de se
registrar que o interrogatrio no necessariamente dever ser realizado logo
aps a oitiva das testemunhas, mas certamente aps a realizao de todas as
provas. Dessa forma, quando a comisso no mais vislumbrar a necessidade de
realizao de qualquer outro ato instrutrio, sugere-se que o acusado seja inti-
mado se ainda deseja produzir alguma prova.
Importante registrar que plenamente possvel a realizao de vrios inter-
rogatrios do acusado, inclusive em outros momentos da instruo, como, por
exemplo, antes mesmo da oitiva das testemunhas. Todavia, para que no haja
nulidade, deve haver um novo interrogatrio ao final.
Nesse sentido, assim ensina Vincius de Carvalho Madeira:
10.3.18.1. Procedimento
Lei n 8.112/90
Art. 159. Concluda a inquirio das testemunhas, a comisso promover
o interrogatrio do acusado, observados os procedimentos previstos nos arts.
157 e 158.
1 No caso de mais de um acusado, cada um deles ser ouvido se-
paradamente, e sempre que divergirem em suas declaraes sobre fatos ou
circunstncias, ser promovida a acareao entre eles.
214
185 MADEIRA, p. 110.
Art. 157. As testemunhas sero intimadas a depor mediante mandado
expedido pelo presidente da comisso, devendo a segunda via, com o ciente do
interessado, ser anexada aos autos.
Pargrafo nico. Se a testemunha for servidor pblico, a expedio do
mandado ser imediatamente comunicada ao chefe da repartio onde serve,
com a indicao do dia e hora marcados para inquirio.
Art. 158. O depoimento ser prestado oralmente e reduzido a termo, no
sendo lcito testemunha traz-lo por escrito.
1 As testemunhas sero inquiridas separadamente.
2 Na hiptese de depoimentos contraditrios ou que se infirmem, pro-
ceder-se- a acareao entre os depoentes.
Art.173. Sero assegurados transporte e dirias:
I - ao servidor convocado para prestar depoimento fora da sede de sua
repartio, na condio de testemunha, denunciado ou indiciado;
Lei n 9.784/99
Art. 41. Os interessados sero intimados de prova ou diligncia ordenada,
com antecedncia mnima de trs dias teis, mencionando-se data, hora e
local de realizao.
Cdigo de Processo Penal - CPP
Art. 192. O interrogatrio do mudo, do surdo ou do surdo-mudo ser feito
pela forma seguinte:
I - ao surdo sero apresentadas por escrito as perguntas, que ele respon-
der oralmente;
II - ao mudo as perguntas sero feitas oralmente, respondendo-as por
escrito;
III - ao surdo-mudo as perguntas sero formuladas por escrito e do mesmo
modo dar as respostas.
Pargrafo nico. Caso o interrogando no saiba ler ou escrever, intervir
no ato, como intrprete e sob compromisso, pessoa habilitada a entend-lo.
Para que o servidor seja interrogado, necessria sua prvia notificao
para acompanhar o processo na qualidade de acusado. Assim, constando nos
autos como simples testemunha, no pode ser intimado para o interrogatrio
sem que antes seja notificado da sua condio de acusado. 215
Nos termos do art. 41 da Lei n 9.784/99, o acusado deve ser intimado pela
comisso no prazo hbil de trs dias teis antes da realizao do interrogatrio.
Nessa oportunidade, recomendvel que a intimao seja entregue juntamente
com cpia do processo, ou parte necessria a complementar as outras j entre-
gues durante o seu curso.
Uma das duas vias da intimao, a ser assinada e datada pelo acusado, deve
ser juntada aos autos.
O titular da unidade a que se encontra subordinado o acusado deve ser
comunicado da data e hora de realizao do interrogatrio. Caso o local do
interrogatrio seja diverso daquele sede de sua repartio, sero assegurados
transporte e dirias para seu deslocamento, nos termos do art. 173 da Lei n
8.112/90.
Aps o incio dos trabalhos, o presidente da comisso realizar a identifica-
o do acusado, por meio de dados como nome, filiao, estado civil, endereo,
naturalidade, RG, CPF, data de nascimento, cargo e lugar onde exerce a sua
atividade. Sendo o caso, registrar ainda a presena de seu procurador.
Na sequncia, a comisso cientificar o acusado do teor da acusao que
pesa contra si, informando-o do direito de ficar calado, no tendo obrigao de
responder as perguntas que lhe forem dirigidas (vide detalhes no item ii.i).
O interrogado no deve trazer suas respostas por escrito, mas sim pres-
tar seu depoimento oralmente. H excees nos casos de surdos, mudos ou
surdos-mudos, conforme disposto do art. 192 do CPP.
A conduo do interrogatrio se d pelo presidente da comisso, a quem
compete se dirigir ao acusado, interrogando-o acerca dos fatos e circunstncias
objeto do processo bem como sobre os fatos a ele imputados. Cabe tambm
ao presidente reduzir a termo, o mais fielmente possvel, as respostas do inter-
rogado, que sero digitadas por ele, pelo secretrio ou ainda por um membro
da comisso.
Tambm devem constar do termo todos os fatos ocorridos durante o in-
terrogatrio, como incidentes, advertncias verbais, interferncias, ausncia de
resposta por parte do acusado (valendo-se do direito de ficar calado) etc.
recomendvel que as perguntas j tenham sido previamente elaboradas
pela comisso, contudo, nada impede que durante o curso do interrogatrio
outras perguntas sejam includas ou modificadas.
216
Terminadas a realizao das perguntas pelo presidente da comisso, ser
aberta a palavra aos dois membros. possvel que um dos membros faa uma
pergunta antes de o presidente lhe passar a palavra, o que deve ser feito com
cuidado e com a aquiescncia do presidente, para no tumultuar o depoimen-
to.186
Aps o trmino das perguntas da comisso, passa-se a palavra ao acusado,
para que acrescente o que entender cabvel acerca dos fatos apurados.
Caso ocorra do acusado solicitar retificao substancial de alguma resposta,
seja durante o interrogatrio ao aps seu trmino, deve a comisso registrar ao
final a nova resposta, no realizando a alterao por cima da resposta anterior-
mente prestada.
As perguntas e respostas ficaro consignadas no termo de interrogatrio. O
texto ser revisado e impresso e uma nica via, que ser assinada pelo acusado
e por todos os presentes.
Conforme orientao do autor Marcos Salles,
No havendo outros interrogatrios a serem coletados, tira-se cpia re-
progrfica do termo para o interessado (recomenda-se que seja impressa ape-
nas uma via original e dela se extraia cpia). Por outro lado, caso ainda haja
interrogatrio a se coletar, convm que a comisso autue o termo e, caso seja
solicitado, fornea sua cpia para o acusado somente aps a realizao de
todos os interrogatrios, de forma a diminuir a possibilidade de prvio conheci-
mento das perguntas, buscando preservar ao mximo a prova oral.187
222
190 TEIXEIRA, p. 306.
10.3.18.7. Confisso.
Cdigo de Processo Penal - CPP
Art. 190. Se confessar a autoria, ser perguntado sobre os motivos e cir-
cunstncias do fato e se outras pessoas concorreram para a infrao, e quais
sejam.
Art. 197. O valor da confisso se aferir pelos critrios adotados para os
outros elementos de prova, e para a sua apreciao o juiz dever confront-la
com as demais provas do processo, verificando se entre ela e estas existe com-
patibilidade ou concordncia.
Art. 199. A confisso, quando feita fora do interrogatrio, ser tomada por
termo nos autos, observado o disposto no art. 195.
Art. 200. A confisso ser divisvel e retratvel, sem prejuzo do livre con-
vencimento do juiz, fundado no exame das provas em conjunto.
Confessar reconhecer a autoria da infrao ou dos fatos objetos da inves-
tigao pelo acusado.
Segundo Guilherme Nucci, deve-se considerar confisso
(...) apenas o ato voluntrio (produzido livremente pelo agente, sem qual-
quer coao), expresso (manifestado, sem sobre de dvida, nos autos) e pes-
soal (inexiste confisso, no processo penal, feita por preposto ou mandatrio,
que atentaria contra a segurana do princpio da presuno de inocncia). 191
S podem confessar as pessoas que tenham a devida capacidade de enten-
der e querer.
A confisso um meio de prova, como qualquer outro, admissvel para a
demonstrao da verdade dos fatos. Contudo, por si s, no significa, neces-
sariamente, o imediato encerramento da busca da verdade material; preciso
confront-la com as demais provas constantes dos autos.
Pode ocorrer a confisso tanto no interrogatrio quanto em outros mo-
mentos do processo. Neste ltimo caso, deve haver sua confirmao por prova
oral e reduo a termo.
A confisso uma prova divisvel, haja vista que seu teor pode ser desmem-
brado; a comisso, contrapondo-a com outros elementos de prova constante
dos autos, pode se convencer de parte do que foi admitido e desconsiderar o
restante, cabendo ao servidor comprovar a parte no acatada pela comisso.
223
191 NUCCI, p. 410.
possvel a retratabilidade da confisso, de forma que o acusado venha a
desdizer o que afirmou como verdade anteriormente. Todavia, a retratao no
vincula a comisso, possuindo valor relativo. Em razo da livre apreciao das
provas, possvel que aquela no se convena da retratao, que em sua deciso
poder tomar como verdade a confisso anteriormente apresentada.
Com relao ao valor probatrio da confisso, Jos Armando da Costa as-
severa que:
Na processualstica moderna, a confisso tem validade apenas relativa,
onde se constata, no dia-a-dia dos foros, que ela se robustece ou se definha,
medida que seu contedo discrepa ou no, respectivamente, das demais
provas dos autos.192
Destarte, tem-se que a confisso mais um meio de prova, e na sua apre-
ciao a comisso dever confront-la com as demais provas do processo, para
aferir se h compatibilidade entre as mesmas, cabendo-lhe a justa valorao.
233
no art. 4, da Lei n 8.162/91 e no Decreto n 5.992/2006204. Contudo, se essa
tambm no se mostrar uma opo vivel, a comisso poder interrog-lo por
teleconferncia ou por carta precatria.
A Comisso, ante a impossibilidade de realizao do ato por outra forma,
decidir em ata pelo interrogatrio por carta precatria e definir as perguntas
que devero ser realizadas. A relao das perguntas ser remetida autoridade
deprecada do local onde o acusado se encontrar. Nesses casos, recomendvel
que a autoridade deprecada seja o chefe da unidade local.
A autoridade deprecada designar servidor ou comisso para proceder o
interrogatrio, que se limitar leitura das perguntas e ao registro das respos-
tas em termo que posteriormente ser remetido comisso deprecante, devi-
damente assinado pelos presentes ao ato. O servidor/comisso designado no
poder acrescer novas perguntas ao rol elaborado pela comisso deprecante.
Note-se que a intimao do acusado para comparecer ao interrogatrio
determinar data, hora e local de realizao do ato e observar o prazo de trs
dias teis do art. 41, da Lei n 9.784/99.
204 Lei n 8.162, de 08/01/01 - Art. 4 Correro conta das dotaes oramentrias prprias dos
rgos interessados, consoante se dispuser em regulamento, as despesas de deslocamento, de alimenta-
o e de pousada dos colaboradores eventuais, inclusive membros de colegiados integrantes de estrutura
regimental de Ministrio e das Secretarias da Presidncia da Repblica, quando em viagem de servio.
(Redao dada pela Lei n 8.216, de 13/08/91)
Decreto n 5.992, de 19/12/06 - Art.10. As despesas de alimentao e pousada de colaborado-
res eventuais, previstas no art. 4 da Lei n 8.162, de 8 de janeiro de 1991, sero indenizadas mediante a
concesso de dirias correndo conta do rgo interessado, imputando-se a despesa dotao consignada
sob a classificao de servios.
234 1 O dirigente do rgo concedente da diria estabelecer o nvel de equivalncia da atividade
a ser cumprida pelo colaborador eventual com a tabela de dirias.
vas lcitos, bem como os moralmente legtimos, em prol dos interesses a serem
defendidos, garantindo, assim, a efetiva participao das partes no processo.
Nesse contexto, o Cdigo de Processo Penal e o Cdigo de Processo Civil
disciplinam, a partir da garantia constitucional do art. 5, LV, CF, a instruo pro-
batria, seguidos pela legislao especfica, como o caso da Lei n 8.112/90,
que, subsidiariamente, estabelece em seu art. 155, de forma exemplificativa, os
meios de provas para o processo administrativo disciplinar.
Assim, na apurao das transgresses disciplinares, utiliza-se o acervo dos
meios probatrios admitidos em direito, como comprovado a seguir:
Essa abertura a todos os meios comprobatrios uma consequncia na-
tural e lgica do princpio processual disciplinar que sacramenta o predomnio
da verdade substancial sobre a formal. Se o inarredvel compromisso da pro-
cessualstica disciplinar com a veracidade das ocorrncias funcionais, no
poder o Direito Processual Disciplinar, de modo apriorstico, rechaar esse ou
aquele meio de comprovao dos fatos.205
237
208 STF- 2 T. HC n. 74.116/SP, DJU de 14.3.1997, e HC n. 76.641/SP DJU de 5.2.1999
A contaminao da prova derivada depende, sobretudo, da obteno da
prova a cuja existncia somente se teria chegado a partir da prova ilcita, uma vez
que, podendo haver outros meios de se chegar a essa prova secundria (provas
lcitas), razo no h para aquela ser tida como prova ilcita por derivao.
O entendimento preponderante na doutrina e na jurisprudncia ptria o
de que as provas ilcitas e as suas derivadas, no obstante sua inadmissibilidade
no processo, no tm o poder de anul-lo; devem, pois, ser desentranhadas
dos autos, permanecendo vlidos atos e provas j produzidos sem a mcula da
contaminao.
No julgamento abaixo, o STF afastou a nulidade processual, apesar de a
prova ilcita ter facilitado as investigaes, sem ser, contudo, indispensvel ao
contexto probatrio:
Escuta Telefnica
Indeferido habeas corpus impetrado sob alegao de haver sido o paciente
condenado com base em provas ilcitas (informaes provenientes de escuta
telefnica autorizada por juiz antes da Lei 9296/96). A Turma entendeu que
essas informaes, embora houvessem facilitado a investigao - iniciada, se-
gundo a polcia, a partir de denncia annima - no foram indispensveis quer
para o flagrante, quer para a condenao. (STF -HC n 74.152-SP, Relator
Ministro Sydney Sanches, de 20/08/96.)
Ainda nesse sentido, o mesmo Tribunal decidiu que Descabe concluir pela
nulidade do processo quando o decreto condenatrio repousa em outras pro-
vas que exsurgem independentes, ou seja, no vinculadas que se aponta como
ilcita (STF 2 T. HC n 75.8976/RJ, Relator Ministro Marco Aurlio, Dirio da
Justia, Seo I, 17 de abril de1998).
Considera-se que, na prtica, a depender do caso concreto, pode haver
dificuldades em identificar a derivao de uma prova de outra tida como ilcita.
Dessa forma, recomenda-se cautela na anlise dessa derivao. Nesses termos,
verifica-se a construo doutrinria abaixo:
Com efeito, interpretada em termos absolutos, alguns delitos jamais pode-
riam ser apurados, se a informao inicial de sua existncia resultasse de uma
prova obtida ilicitamente (por exemplo, escuta telefnica). Pode-se objetar:
esse um problema do Estado, que foi o responsvel pela violao de direitos
na busca de provas.
Ocorre, todavia, que, prevalecendo esse entendimento, ou seja, no sentido
238 de que todas as provas que forem obtidas a partir da notcia (derivada de prova
ilcita) da existncia de um crime so tambm ilcitas, ser muito mais fcil ao
agente do crime furtar-se persecuo penal. Bastar ele mesmo produzir
uma situao de ilicitude na obteno da prova de seu crime, com violao
a seu domiclio, por exemplo, para trancar todas e quaisquer iniciativas que
tenham por objeto a apurao daquele delito ento noticiado.
Impe-se, portanto, para uma adequada tutela tambm dos direitos indi-
viduais que so atingidos pelas aes criminosas, a adoo de critrios orien-
tados por uma ponderao de cada interesse envolvido no caso concreto, para
se saber se toda a atuao estatal investigatria estaria contaminada, sempre,
por determinada prova ilcita. Pode-se e deve-se recorrer, ainda mais uma vez,
ao critrio da razoabilidade (ou proporcionalidade, que, ao fim e ao cabo, tem
o mesmo destino: a ponderao de bens e/ou o juzo de adequabilidade da
norma de direito ao caso concreto)209.
245
213 MADEIRA, p. 114 e 115.
CAPTAES ELETRNICAS DE PROVAS
INTERCEPTAES GRAVAES
Realizadas por terceiro. Realizadas por um dos interlocutores,
sem o conhecimento dos demais.
Art. 6 .........................................................................
Pargrafo nico. As solicitaes de envio de informaes fiscais direciona-
das Secretaria da Receita Federal do Brasil e demais rgos de Administra-
o Tributria sero expedidas pelo Corregedor-Geral da Corregedoria-Geral
da Unio, mediante comunicao ao Sr. Subsecretrio de Fiscalizao daquele
rgo.
O segundo requisito disposto no inciso II do 1 do art. 198 do CTN o
interesse da administrao pblica que deve justificar a solicitao dos dados
fiscais protegidos. Verifica-se que a apurao de ilcitos disciplinares diz respeito
probidade administrativa, ao interesse pblico e da coletividade, o que atende
a essa condio legal. Assim se manifestou a Procuradoria- Geral da Fazenda
Nacional como rgo consultivo da Secretaria da Receita Federal do Brasil:
Parecer-PGFN/CDI n 1.433/2006: 33. (...) no h dvidas que os inte-
resses envolvidos na apurao de ilcitos cometidos por agentes pblicos di-
zem respeito a toda uma coletividade, devendo ser prestadas as informaes
porventura requeridas pelo rgo processante, mesmo sendo elas protegidas
por sigilo fiscal, j que o interesse particular do investigado deve sempre ceder
diante da necessidade de apurao da verdade, isto , diante de um interesse
pblico maior.
necessria, ademais, a comprovao de instaurao de regular processo
administrativo para apurar ilcito disciplinar, no rgo solicitante. Aqui o signifi-
cado de processo administrativo em sentido amplo, e pode ser o processo
250
administrativo disciplinar stricto sensu e a sindicncia punitiva (art. 143 da Lei
n 8.112/90); assim como a sindicncia investigativa prevista na Portaria-CGU
n 335/2006, art. 4, inciso II, e a sindicncia patrimonial, prevista em seu art.
16. No art. 18 da Portaria-CGU n 335/2006 encontra-se disposio acerca da
solicitao de afastamento de sigilos no curso da apurao patrimonial:
Art. 16. A sindicncia patrimonial constitui procedimento investigativo, de
carter sigiloso e no-punitivo, destinado a apurar indcios de enriquecimento
ilcito por parte de agente pblico federal, a partir da verificao de incompa-
tibilidade patrimonial com seus recursos e disponibilidades, e ser iniciada me-
diante determinao do Ministro de Estado do Controle e da Transparncia, do
Secretrio-Executivo da Controladoria-Geral da Unio, do Corregedor-Geral
ou dos Corregedores-Gerais Adjuntos;
Art. 18. Para a instruo do procedimento, a comisso efetuar as dili-
gncias necessrias elucidao do fato, ouvir sindicado e as eventuais teste-
munhas, carrear para os autos a prova documental existente e solicitar, se
necessrio, o afastamento de sigilos e a realizao de percias.
1 As consultas, requisies de informaes e documentos necessrios
instruo da sindicncia, quando dirigidas Secretaria da Receita Federal
do Ministrio da Fazenda,devero ser feitas por intermdio dos Corregedores-
Gerais Adjuntos, observado o dever da comisso de, aps a transferncia, as-
segurar a preservao do sigilo fiscal.
Quanto ao sujeito passivo, cujos dados fiscais esto sendo solicitados, se
trata do servidor pblico submetido investigao. Assim, a solicitao dessas
informaes deve se restringir pessoa investigada no processo do rgo, o que
no inclui terceira pessoa ( havendo necessidade de dados fiscais de terceiros,
ter que haver autorizao judicial). A fm de justificar o afastamento do sigilo,
os dados fiscais devem ser essenciais para a apurao, devendo guardar direta
relao com o servidor investigado e com o fato objeto da apurao.
Caso seja necessrio o afastamento desse sigilo, no curso do processo ad-
ministrativo, recomendvel que a comisso solicite esses dados ao Fisco por
intermdio de autoridade destinada para o feito dentro do rgo (como o caso
do Corregedor-Geral da Unio na CGU), ou, inexistindo no rgo a delimitao
dessa competncia, que seja encaminhada por intermdio da autoridade instau-
radora do processo.
Importa ressaltar que se no curso do procedimento administrativo a comis-
so verificar a necessidade de obteno de dados fiscais de terceiros (particula-
res envolvidos, a exemplo dos laranjas), cuja participao guarde relao direta 251
com o fato objeto da apurao, a solicitao desses dados no est acobertada
pelo art. 198 do CTN, o que enseja a solicitao do afastamento do sigilo junto
ao Poder Judicirio. Assim, a comisso deve por intermdio da autoridade ins-
tauradora (ou outra autoridade responsvel discriminada para o feito) solicitar
junto Advocacia-Geral da Unio ou Procuradoria do rgo ou entidade, que
diligencie junto ao Poder Judicirio. Caso essas informaes estejam disponibi-
lizadas em um outro processo, a comisso pode solicitar o compartilhamento
desses dados a ttulo de prova emprestada.
Vale lembrar que o juzo de convenincia e oportunidade da necessidade da
solicitao dessa prova da comisso, com base na independncia lhe atribuda
pelo art. 150 da Lei n 8.112/90, o que no obsta a verificao dos requisitos
elencados na legislao especfica (art. 198, CTN) por parte da autoridade ad-
ministrativa ou da AGU e Procuradorias dos rgos .
Ainda, conforme previso do 3 do art. 18 da Portaria-CGU n 335, a
Comisso deve solicitar ao prprio servidor a disponibilizao desses dados
sigilosos, antes de iniciar o afastamento do sigilo pela via procedimental dos
rgos envolvidos.
258
10.3.24. A busca da verdade material e valorao do
conjunto probatrio
Cdigo de Processo Penal - CPP
Art.155. O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova pro-
duzida em contraditrio judicial, no podendo fundamentar sua deciso exclu-
sivamente nos elementos informativos colhidos na investigao, ressalvadas as
provas cautelares, no repetveis e antecipadas.
Pargrafo nico. Somente quanto ao estado das pessoas sero observadas
as restries estabelecidas na lei civil.
No direito disciplinar, da mesma forma que no direito penal, predomina o
princpio da verdade material sobre a formal.
Conforme ensinamentos do autor Francisco Xavier,
() a busca permanente da verdade real ou material propicia maior
dinamismo investigatrio procedimental, que desconhece precluses ou limites
restritivos obteno da prova. Perseguindo-se a verdade material, trilha-se o
caminho mais seguro para se atingir justia.216
Por meio da busca da verdade material que se exterioriza o princpio da
livre investigao das provas, o qual autoriza que a administrao se utilize de
qualquer prova de que a autoridade processante ou julgadora tenha conheci-
mento, desde que conste nos autos.217
Com o encerramento da instruo probatria, pressupe-se que a comis-
so ter reunido uma gama de provas, suficientes a formar sua convico.
Diante do conjunto probatrio constante dos autos, cabe comisso a livre
apreciao das provas produzidas, conforme art. 155 do CPP, as quais no de-
vero ser analisadas de forma isolada, mas sim sistematicamente, cotejando-se
uma com as outras, a fim de se verificar a sua conformao ou no com o res-
tante das provas.
Destarte, considerando que o procedimento investigatrio realizado com
vistas busca da verdade real, preciso que se busque a conformidade entre as
provas obtidas, notadamente entre as declaraes prestadas e as comprovaes
documentais e periciais, de forma a se exclurem as verses no verdadeiras
bem como a acusao falsa.218
216 GUIMARES, p. 146.
217 Idem, p. 146.
259
218 Idem, p. 146.
O CPP brasileiro adota o sistema do livre convencimento motivado, de for-
ma que o juiz livre para decidir e apreciar as provas apresentadas, desde que
o faa de forma motivada. Semelhantemente, a comisso livre para apreciao
das provas trazidas aos autos, devendo expressar, seja no termo de indiciao,
seja no prprio relatrio final, as razes que a levaram a seguir por este ou
aquele rumo.
Tendo em vista que no existe hierarquia entre as provas, cabe comisso
emitir seu juzo, atribuindo a cada prova o seu devido valor.
10.4. Indiciao
264
219 ZAFFARONI, p. 345.
10.4.2.1. Primeiro Elemento: Tipicidade
A conduta humana praticada no caso concreto precisa ser tpica. Isso signi-
fica que, no Direito Penal, ela deve se encaixar na definio de um dos tipos pe-
nais configuradores dos crimes e, no mbito do Direito Disciplinar, correspon-
der violao do disposto em pelo menos uma das hipteses da Lei n 8.112/90
(arts. 116, 117 e132).
A tipicidade, por sua vez, est subdividida em duas espcies:
a) Tipicidade objetiva: a correspondncia literal entre o ato praticado e
aquilo que consta escrito em pelo menos uma das hipteses da lei;
b) Tipicidade subjetiva: o nimo interno com o qual o acusado praticou a
conduta, revelado mediante o dolo ou a culpa.
Vale dizer: para que uma conduta seja considerada tpica, no basta a corres-
pondncia entre o que foi praticado e o que consta da lei como infrao disciplinar,
necessrio que o agente a tenha praticado com dolo ou culpa. Mostram-se indis-
pensveis, portanto, ainda que de modo sucinto, as definies destes conceitos.
O primeiro manifesta-se de duas formas:
a) Dolo direto: quando o acusado, agindo com inteno danosa, quis pro-
duzir o resultado previsto para a sua conduta;
b) Dolo indireto ou eventual: quando o acusado, mesmo prevendo o resul-
tado, praticou a conduta aceitando o risco de produzi-lo.
A culpa, por sua vez, externa-se por meio de trs modalidades, nas quais,
embora o resultado da conduta fosse previsvel, o acusado simplesmente no
previu seu potencial ofensivo (culpa inconsciente) ou o previu mas acreditou
sinceramente que ele no fosse ocorrer (culpa consciente):
a)Negligncia: a pessoa negligente quando deixa de tomar uma atitude ou
no apresenta a conduta que dela era esperada para a situao. Implica em uma
omisso, um no-agir por descuido, indiferena ou desateno;
b)Imprudncia: neste caso a pessoa age, porm sem a cautela devida ou
de forma precipitada. Implica em praticar uma ao diversa da esperada para a
situao;
c)Impercia: ocorre quando a pessoa comete um erro em sua rea profis-
sional, sendo esse erro decorrente da inobservncia da tcnica, teoria ou prtica
do ofcio, por inaptido ou ignorncia.
265
Em sede penal, a regra que a conduta somente configurar crime quando
nela tiver sido empregada uma das formas de dolo, sendo expresso que a lei
sempre ir determinar os crimes passveis de serem cometidos culposamente.
Todavia, em se tratando de infraes disciplinares, isso no vlido, haja vista
que a Lei n 8.112/90 no faz a mesma ressalva. Na maior parte dos casos, como
as hipteses so abertas, as suas caractersticas prprias e a interpretao da
gravidade de cada uma que iro determinar quando haver a exigncia do dolo
e quando bastar a culpa.
Frise-se que a sobrevinda ou no de dano para a Administrao Pblica no
fator determinante do nimo subjetivo do acusado, pois uma conduta dolosa
pode no implicar em prejuzo algum, ao passo em que um ato negligente pode
vir a caus-lo.
272
10.4.6. Enquadramento das infraes disciplinares.
Como se viu no tpico anterior, entre os elementos que devem estar pre-
sentes na conduta do acusado para que se verifique a ocorrncia de infrao
disciplinar, encontra-se a tipificao. Para verificar a presena deste elemento,
essencial identificar qual a norma transgredida pelo acusado dentre aquelas des-
critas na lei como infrao disciplinar, o que consiste, sumariamente, em identifi-
car, dentre as hipteses dos arts. 116, 117 e 132 da Lei n 8.112/90, aquela que
melhor corresponde ao caso concreto.
Em alguns casos, entretanto, a conduta do acusado se enquadra em mais de
uma da hipteses previstas na lei, ou ainda o servidor pratica um conjunto de
aes ou omisses que configuram vrias condutas tipificadas como infrao. Se
o acusado pratica mais de uma conduta, onde cada uma tem seu respectivo en-
quadramento, independente um do outro, ocorre o que se chama de concurso
material de infraes. J quando o acusado atravs de uma nica conduta viola
mais de uma das hipteses previstas na norma como infrao, ocorre o concur-
so formal de infraes.
Tanto no concurso formal como no concurso material de infraes, na in-
diciao dever constar ambos os enquadramentos da(s) conduta(s), sendo que
a diferenciao ser relevante para a aplicao da pena, que ser to somente
agravada no concurso formal (aplica-se a pena prevista para a infrao mais gra-
ve, majorada em funo do concurso), e cumulada, se compatveis, no concurso
material (aplica-se cumulativamente as penas previstas para cada uma das infra-
es, sendo compatveis).
Atente-se para a diferenciao entre concurso material ou formal de infra-
es e a reincidncia, no intuito de se evitar a confuso de conceitos e o conse-
quente erro no reflexo sancionatrio. A condenao em mais de uma hiptese
legal no mesmo processo administrativo disciplinar (concurso material ou formal
de infraes) no torna o servidor pblico reincidente. Ele somente o ser quan-
do, uma vez condenado e apenado, sobrevier nova condenao em processo
distinto, dentro do intervalo de tempo disposto na lei.
275
10.5.1. Descumprimento de Deveres.
Antes de adentrar a anlise propriamente dita de cada um dos deveres con-
tidos no art. 116 da Lei n 8.112/90, importante destacar que cada rgo pode
estabelecer, em seus normativos internos, detalhamento e/ou complementao
desses deveres. Dessa forma, conduta de servidor de autarquia que acarretar
descumprimento de dever inscrito exclusivamente em seu Regimento Interno
pode ensejar aplicao de penalidade disciplinar por ofensa ao disposto no art.
116, inciso III.
286
230 Idem.
10.5.1.12. Art. 116, inciso XII (representar contra
ilegalidade, omisso ou abuso de poder)
O dispositivo visa tutelar a probidade no servio pblico, incumbindo os
prprios servidores de fiscalizar o uso regular dos poderes administrativos. Em
muito se assemelha ao dever arrolado no inciso VI do artigo 116 do estatuto
funcional, mas com ele no se confunde. que enquanto aquele dispositivo
estabelece um dever genrico de representao, o inciso em tela trata espe-
cificamente do dever de o servidor representar contra autoridade que lhe seja
hierarquicamente superior.
A representao o instrumento que permite ao servidor viabilizar o cum-
primento de tal dever e constitui-se em pea escrita, sem maiores exigncias
formais, bastando que dela conste a narrativa clara dos fatos que envolvam a
suposta ilegalidade, omisso ou abuso de poder.
A norma em questo abrange trs situaes. A primeira delas a ilegali-
dade, assim entendida como qualquer ato que desrespeite as normas legais e
regulamentares a que os servidores estejam submetidos. Desse modo, o termo
ilegalidade deve ser entendido em seu sentido amplo, abrangendo no apenas
a ofensa s leis, mas tambm os atos administrativos normativos em geral (de-
cretos, resolues, portarias, regimentos, etc) J a omisso o no fazer aquilo
que juridicamente se devia fazer. De se notar, pois, que, sob o ponto de vista
disciplinar, a omisso do superior hierrquico s relevante quando desrespei-
ta normas e princpios jurdicos, o que significa que, a rigor, omisses relativas
a deveres morais do superior hierrquico no geram o dever de representar.
Finalmente, o abuso de poder o gnero que tem como espcies o excesso
de poder (quando o agente pblico exorbita de suas atribuies231) e o desvio
de finalidade (pratica ato com inobservncia do interesse pblico ou com objetivo
diverso daquele previsto explcita ou implicitamente na lei232)
A infrao disciplinar se consuma no momento em que o servidor toma
conhecimento do ato ilegal, omisso ou abusivo praticado por seu superior e se
abstm de realizar a representao.
A norma no estabelece condio para o cumprimento do dever, de modo
que, ao menos em tese, o servidor incorrer em infrao funcional ainda que
no tenha tido a inteno de ocultar a conduta irregular de seu superior, bastan-
do que tenha agido com culpa (negligncia).
291
233 Dispositivo equivalente ao art. 117, inciso VI, da Lei n 8.112/90.
10.5.2.8. Art. 117, inciso VIII (manter sob sua chefia
imediata, em cargo ou funo de confiana, cnjuge,
companheiro ou parente at o segundo grau civil)
Trata-se de norma que busca proteger a impessoalidade e a moralidade na
relao entre chefes e subordinados, proibindo situaes que podem ocasio-
nar confuso entre assuntos da repartio e as relaes familiares (princpio da
impessoalidade), e bem assim impedindo favoritismo, em especial o nepotismo
(princpio da moralidade).
A redao do dispositivo limita a proibio aos casos de relaes de paren-
tesco entre chefe imediato e subordinado, no se aplicando quando h um chefe
intermedirio entre os servidores que sejam parentes, nem entre colegas do
mesmo nvel hierrquico.
Ademais, a norma no probe que servidor ocupante exclusivamente de car-
go efetivo tenha como chefe imediato seu parente at o segundo grau civil, uma
vez que abrange apenas o cargo comissionado ou a funo de confiana. Neste
sentido, inclusive, o Decreto n 7.203/2010, que a pretexto de regulamentar
a vedao do nepotismo no mbito dos rgos e entidades da Administrao
Pblica Federal, disps:
Art. 4 No se incluem nas vedaes deste Decreto as nomeaes, desig-
naes ou contrataes:
I - de servidores federais ocupantes de cargo de provimento efetivo, bem
como de empregados federais permanentes, inclusive aposentados, observada
a compatibilidade do grau de escolaridade do cargo ou emprego de origem, ou
a compatibilidade da atividade que lhe seja afeta e a complexidade inerente
ao cargo em comisso ou funo comissionada a ocupar, alm da qualificao
profissional do servidor ou empregado;
No que se refere ao conceito de parentesco da lei civil, remetemos ao item
9.6.11., onde consta uma descrio do instituto.
236 Estes conceitos esto ligados participao do scio no patrimnio da sociedade, ou seja, qual o
percentual da sociedade que pertence ao scio. Grosso modo, o scio detm a propriedade da sociedade
na proporo das aes ou cotas que possuir em relao ao total de aes ou cotas existentes. Scios
cotistas, acionistas ou comanditrios, portanto, so aqueles que aportaram capital sociedade, sem neces- 295
sariamente participar da administrao da sociedade.
Vale citar tambm entendimento segundo o qual um ou poucos atos de
gesto no configuram a infrao em comento, tendo em vista a interpretao
que se extrai da palavra participar de gerncia ou administrao de sociedade
privada. Neste sentido:
Parecer-PGFN/CJU/CED n 1.237/2009: 148. interessante notar que
os verbos tpicos que compem a proibio administrativo-disciplinar, partici-
par e exercer, no mbito penal esto normalmente identificados quilo que
a doutrina e a jurisprudncia qualificam como crime habitual, o qual caracte-
rizado por abalizada doutrina com os seguintes contornos: [...]
152. No caso da proibio administrativo-disciplinar em anlise - embo-
ra a imprevisvel realidade social possa eventualmente demonstrar o contrrio
- pode-se dizer que, ao menos em regra, um ato nico ou mesmo os atos
dispersos e espordicos de gesto, distribudos ao longo de cinco anos, dificil-
mente atingiriam de maneira especialmente grave a regularidade do servio e
a indisponibilidade do servio publico, legitimando a aplicao da ultima ratio
no mbito administrativo.
Alm da j citada exceo de o servidor poder participar de cooperativa
constituda para prestar servios a seus membros, o pargrafo nico do art. 117
tambm excepciona as situaes em que o servidor participa dos conselhos de
administrao e fiscal de empresas ou entidades em que a Unio detenha, direta
ou indiretamente, participao no capital social, ou quando o servidor participa
da gerncia ou administrao de sociedade comercial ou exerce o comrcio
quando em gozo de licena para o trato de interesses particulares, na forma do
art. 91 desta Lei, observada a legislao sobre conflito de interesses. Estas situ-
aes, apesar de configurarem o disposto no art. 117, inciso X, so autorizadas
pelo dispositivo legal.
O dispositivo em comento probe ainda que o servidor atue no comrcio,
ainda que diretamente, ou seja, sem o intermdio de uma sociedade. A Lei n
11.784/2008 perdeu a oportunidade de, ao modificar a redao do art. 117,
inciso X, da Lei n 8.112/90, atualizar a terminologia luz do Cdigo Civil de
2002. Isto porque, no atual diploma de Direito Privado, no se faz uso mais do
conceito de ato de comrcio, tendo este sido englobado na ideia de atividade
empresarial.
Conforme visto linhas acima, empresrio todo aquele que exerce pro-
fissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao
de bens ou de servios (art. 966 do Cdigo Civil). Assim, a Lei n 8.112/90,
296 atravs do art. 117, inciso X, ao proibir que o agente pblico exera atos de
comrcio, est vedando que todo servidor exera atividade empresarial, ainda
que de forma individual.
Quanto a esta proibio, so aplicveis as ressalvas e observaes feitas em
relao gerncia ou administrao de sociedade, isto , necessrio que se
comprove o efetivo exerccio do ato de comrcio, no bastando o mero registro
do servidor como empresrio individual, e bem assim deve-se afastar a incidn-
cia do dispositivo quando se tratar de um ato nico ou poucos atos espordicos.
Por fim, de acordo com o Cdigo Civil de 2002, a atividade rural pode ser
exercida de forma empresarial ou no, conforme detenha ou no as caracters-
ticas comuns s atividades empresariais, no tendo o Cdigo excludo esta do
regramento comum s demais formas atividades econmicas.
Desta forma, atuando o servidor como gerente ou administrador de socie-
dade dedicada atividade rural, ou exercendo o servidor diretamente a ativi-
dade, de forma profissional e organizada, visando a produo ou circulao de
bens ou servios, incide na proibio do art. 117, inciso X.
298
A infrao prevista no art. 195, X237, do Estatuto dos Funcionrios pres-
supe que a vantagem ilcita se destine a retribuir a prtica regular de ato de
ofcio.
Uma vez que o dispositivo sujeita o infrator pena de expulso, o enqua-
dramento nesta proibio deve ser feito com cautela, afastando-se na hiptese
de recebimento de presentes de valor irrisrio como gratido por bom servios
prestados pelo servidor, podendo-se cogitar do enquadramento em infrao
mais leve (art. 116, inciso IX - manter conduta compatvel com a moralidade
administrativa).
Embora se trate de planos distintos de verificao da conduta dos servido-
res, no h como negar a influncia do quanto previsto no Cdigo de Conduta
da Alta Administrao Federal e na Resoluo n 3, de 23/11/2000, da Comisso
de tica Pblica da Presidncia da Repblica, na interpretao deste dispositivo.
Segundo preveem aqueles regulamentos, permitida a aceitao de brindes que
no tenham valor comercial, ou at o valor de R$ 100,00, que detenham deter-
minadas caractersticas que afastam a presuno de pessoalidade ou imoralidade
do ato, descaracterizando a potencialidade lesiva da conduta, e, por consequn-
cia, a prpria infrao disciplinar.
CDIGO DE CONDUTA DA ALTA ADMINISTRAO FEDERAL
Art. 9 vedada autoridade pblica a aceitao de presentes, salvo de
autoridades estrangeiras nos casos protocolares em que houver reciprocidade.
Pargrafo nico. No se consideram presentes para os fins deste artigo os
brindes que:
I - no tenham valor comercial; ou
II - distribudos por entidades de qualquer natureza a ttulo de cortesia,
propaganda, divulgao habitual ou por ocasio de eventos especiais ou datas
comemorativas, no ultrapassem o valor de R$ 100,00 (cem reais).
RESOLUO N 3, DE 23 DE NOVEMBRO DE 2000 da CEP
1. A proibio de que trata o Cdigo de Conduta se refere ao recebimento
de presentes de qualquer valor, em razo do cargo que ocupa a autoridade,
quando o ofertante for pessoa, empresa ou entidade que:
I esteja sujeita jurisdio regulatria do rgo a que pertena a auto-
ridade;
299
237 Dispositivo semelhante previso do art. 117, inciso XII.
II tenha interesse pessoal, profissional ou empresarial em deciso que
possa ser tomada pela autoridade, individualmente ou de carter coletivo, em
razo do cargo;
III mantenha relao comercial com o rgo a que pertena a autori-
dade; ou
IV represente interesse de terceiros, como procurador ou preposto, de
pessoas, empresas ou entidades compreendidas nos incisos I, II e III.
2. permitida a aceitao de presentes:
I em razo de laos de parentesco ou amizade, desde que o seu custo
seja arcado pelo prprio ofertante, e no por pessoa, empresa ou entidade que
se enquadre em qualquer das hipteses previstas no item anterior;
II quando ofertados por autoridades estrangeiras, nos casos protocolares
em que houver reciprocidade ou em razo do exerccio de funes diplomti-
cas.
3. No sendo vivel a recusa ou a devoluo imediata de presente cuja
aceitao vedada, a autoridade dever adotar uma das seguintes providn-
cias:
I tratando-se de bem de valor histrico, cultural ou artstico, destin-lo
ao acervo do Instituto do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional-IPHAN para
que este lhe d o destino legal adequado;
II - promover a sua doao a entidade de carter assistencial ou filantr-
pico reconhecida como de utilidade pblica, desde que, tratando-se de bem
no perecvel, se comprometa a aplicar o bem ou o produto da sua alienao
em suas atividades fim; ou
III - determinar a incorporao ao patrimnio da entidade ou do rgo
pblico onde exerce a funo.
4. No caracteriza presente, para os fins desta Resoluo:
I prmio em dinheiro ou bens concedido autoridade por entidade aca-
dmica, cientfica ou cultural, em reconhecimento por sua contribuio de ca-
rter intelectual;
II prmio concedido em razo de concurso de acesso pblico a trabalho
de natureza acadmica, cientfica, tecnolgica ou cultural;
300
III bolsa de estudos vinculada ao aperfeioamento profissional ou tcnico
da autoridade, desde que o patrocinador no tenha interesse em deciso que
possa ser tomada pela autoridade, em razo do cargo que ocupa.
5. permitida a aceitao de brindes, como tal entendidos aqueles:
I que no tenham valor comercial ou sejam distribudos por entidade de
qualquer natureza a ttulo de cortesia, propaganda, divulgao habitual ou por
ocasio de eventos ou datas comemorativas de carter histrico ou cultural,
desde que no ultrapassem o valor unitrio de R$ 100,00 (cem reais);
II cuja periodicidade de distribuio no seja inferior a 12 (doze) meses;
e
III que sejam de carter geral e, portanto, no se destinem a agraciar
exclusivamente uma determinada autoridade.
6. Se o valor do brinde ultrapassar a R$ 100,00 (cem reais), ser ele tra-
tado como presente, aplicando-se-lhe a norma prevista no item 3 acima.
7. Havendo dvida se o brinde tem valor comercial de at R$ 100,00
(cem reais), a autoridade determinar sua avaliao junto ao comrcio, poden-
do ainda, se julgar conveniente, dar-lhe desde logo o tratamento de presente.
302
238 SILVA, p. 748.
No entanto, no se deve descartar a possibilidade do enquadramento no art.
117, inciso XV, to s pelo fato de que trata-se de uma conduta nica, devendo-
se ponderar a gravidade e circunstncia do ato, conforme se observa do Parecer
AGU GQ-164, vinculante, que reproduz citaes doutrinrias neste sentido:
[...] Desdia (e). falta culposa, e no dolosa, ligada negligncia: cos-
tuma caracterizar-se pela prtica ou omisso de vrios atos (comparecimento
impontual, ausncias, produo imperfeita); excepcionalmente poder estar
configurada em um s ato culposo muito grave; se doloso ou querido pertencer
a outra das justas causas. [] (Valentim Carrion - Comentrios Consolida-
o das Leis do Trabalho, 18 ed., So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1994,
pp. 362/3). [...]
Se a reiterao da conduta a regra para a caracterizao da desdia, o mes-
mo no vale em relao a reincidncia, ou seja, no necessrio que o agente
tenha sido punido anteriormente por atos de desateno ou desleixo para que
se enquadre sua conduta neste dispositivo.
Por outro lado, a caracterizao da desdia requer a comprovao do ele-
mento subjetivo da infrao, qual seja, a culpa em sentido estrito. Tratando-se
de tpica infrao culposa, em funo da prpria descrio do ilcito, necessrio
verificar se o servidor agiu de forma negligente, imperita ou imprudente, confor-
me conceitos discutidos no item 10.4.2.1.
Da mesma forma, se o servidor agiu de forma desidiosa em funo de algu-
ma doena ou estado de incapacidade fsica ou mental, exclui-se a culpabilidade
do servidor, uma vez que no se podia exigir dele, no caso concreto, conduta
diversa, descaracterizando a infrao.
Por fim, relevante observar que a desdia est ligada ao mau exerccio das
atribuies do cargo, no sendo aplicando no caso de ausncia do servidor, ou
mesmo quando o servidor se recusa a praticar ato de sua responsabilidade, po-
dendo se cogitar, nestes casos, de outros enquadramentos, tais como os previs-
tos nos arts. 116, incisos IV, X, 117, inciso I, ou 132, incisos I e II. Este o enten-
dimento expresso no Parecer AGU GQ-87, no vinculante:
Parecer-AGU n GQ-87, no vinculante: 14. O novo estatuto dos servi-
dores pblicos civis da Unio (Lei n 8.112, de 1990) estatui a responsabilida-
de administrativa pelo exerccio irregular das atribuies e probe que se proce-
da de forma desidiosa, cominando a penalidade de demisso ao transgressor
da norma (arts. 117, 121 e 132). Constitui pressuposto da infrao o exerccio
de fato das atribuies cometidas ao servidor.
303
10.5.2.16. Art. 117, inciso XVI (utilizar pessoal ou recursos
materiais da repartio em servios ou atividades
particulares)
O inciso protege a moralidade e impessoalidade no servio pblico, proibin-
do os servidores de utilizar recursos materiais e humanos em atividades parti-
culares.
Os bens, recursos e a mo de obra contratada pela Administrao deve ser-
vir exclusivamente para as finalidades pblicas disciplinadas em leis e regulamen-
tos, sendo vedado ao servidor utilizar-se destes recursos fora destas hipteses.
Deve-se atentar para o fato de que condutas nfimas, de pequena repercus-
so no patrimnio ou na regularidade do servio pblico no so enquadradas
neste dispositivo, que sujeita o infrator pena de demisso, podendo-se cogitar
de configurao de outras infraes (art. 116, inciso II, p. ex.).
304
10.5.2.18. Art. 117, inciso XVIII (exercer quaisquer atividades
que sejam incompatveis com o exerccio do cargo ou
funo e com o horrio de trabalho)
O dispositivo probe a acumulao do cargo com o exerccio de atividades
privadas que possam concreta ou potencialmente causar conflitos de interesses,
comprometendo a imparcialidade do servidor, ou, ainda, que sejam incompat-
veis com o horrio de trabalho. No se confunda, portanto, a presente proibio
com a vedao de acumulao de cargos pblicos, uma vez que o dispositivo em
tela visa o conflito entre cargo pblico e atividade privada.
No importa se a atividade privada exercida pelo servidor seja remunerada
ou no, havendo conflito de interesses que atinja os princpios da moralidade ou
da impessoalidade, configura-se a infrao disciplinar.
Desdobra-se, pois, o dispositivo em duas categorias:
a) a proibio de exerccio de atividade privada incompatvel com as atri-
buies inerentes ao cargo ou funo, que visa proteger a imparcialidade do
servidor;
b) a vedao de exerccio de atividade privada incompatvel com o horrio
de trabalho, que tutela a dedicao do servidor ao servio pblico.
Registre-se, entretanto, que h entendimento no sentido de que para a con-
figurao da infrao prevista no art. 117, inciso XVIII, necessrio tanto a veri-
ficao da incompatibilidade do cargo quanto o conflito de horrios (Parecer
AGU GQ-121, no vinculante). Com o devido respeito ao entendimento, uma
leitura teleolgica do dispositivo permite a interpretao de que a conjuno e
exprime a ideia de enumerao das aes que so vedadas, mormente porque
no se poderia conceber que a lei autorizasse o exerccio de atividades incom-
patveis com o cargo, desde que no exista conflito de horrio.
O enquadramento da conduta do servidor no dispositivo exige a prova de
certa habitualidade da atividade privada, tendo em vista interpretao que se
extrai do verbo exercer, incompatvel com um nico ato isolado ou alguns
poucos espordicos.
De outro lado, a participao em sociedade pode ser interpretada como
exerccio de atividade, e, portanto, se esta sociedade exerce atividades incom-
patveis com o cargo do servidor, configurada est o ilcito em comento. Neste
ponto, relembre-se que o simples fato de constar dos quadros sociais no confi-
gura a hiptese prevista no art. 117, inciso X, devendo-se comprovar o exerc-
305
cio da gerncia ou administrao da sociedade. No obstante, constar simples-
mente como scio ou acionista, sem exercer a gerncia ou administrao, pode
configurar a proibio do art. 117, inciso XVIII, desde que a sociedade exera
atividades incompatveis com o cargo do servidor.
Neste ponto, vale ressaltar que o fato de o servidor estar de frias, gozando
de licena, ou afastado por qualquer motivo do exerccio do cargo, no lhe retira
a qualidade de servidor pblico, mantendo-se a vedao de exercer atividade
incompatvel com o cargo, ao contrrio do que ocorre no caso da infrao pre-
vista no art. 117, inciso X, por expressa previso no pargrafo nico, inciso II,
do mesmo dispositivo.
Por bvio que ser acionista de sociedade annima de capital aberto, cujas
aes so negociadas em bolsa, e desde que o servidor detenha quantidade
pequena do total de aes, sem possibilidade de influir nos rumos da atividade
societria, no tem o condo de sequer potencialmente causar conflito de inte-
resses com o exerccio do cargo.
Com o advento de algumas leis que modificaram o sistema de remunerao
de algumas carreiras pblicas federais (p. ex. Lei n 11.890/2008), passando a
remuner-las na forma de subsdio, criou-se uma vedao prpria dos cargos
por ela regulamentados, no sentido de que estes servidores passaram a regime
de dedicao exclusiva, com o impedimento do exerccio de outra atividade
remunerada, pblica ou privada, potencialmente causadora de conflito de inte-
resses, ressalvado o exerccio do magistrio, havendo compatibilidade de hor-
rios.
A interpretao que se extrai deste dispositivo no difere em muito dos
comentrio j feitos ao art. 117, inciso XVIII, uma vez que, essencialmente exer-
ccio de atividade incompatvel equivale a exerccio de atividade potencialmente
causadora de conflito de interesses.
Vale registrar que se entende por atividade de magistrio no s o exerccio
da docncia, mas tambm as de direo de unidade escolar e as de coordena-
o e assessoramento pedaggico, conforme disciplinado no art. 67, 2., da
Lei n 9.394/96, Lei de Diretrizes e Bases da Educao, aplicvel por analogia,
abrangendo quaisquer atividades de ensino, seja na educao superior, ps-gra-
duao ou cursos no regulamentados.
306
10.5.2.19. Art. 117, inciso XIX (recusar-se a atualizar seus
dados cadastrais quando solicitado)
Pune-se o servidor que, instado a atualizar seus dados cadastrais, recusa
injustificadamente. Para a configurao, portanto, no basta que os registros
de dados pessoais e funcionais do servidor estejam incorretos ou incompletos,
necessrio que se notifique o servidor para atualiz-los, e este se negue.
Sobre o tema, vale citar o disposto no art. 162 da Lei n 8.112/90, que obri-
ga o servidor acusado em processo disciplinar (no somente o indiciado, como
uma leitura meramente gramatical do dispositivo poderia inferir) a comunicar
comisso o lugar onde pode ser encontrado, sempre que mudar de residncia.
A princpio, a desobedincia a este dispositivo pode configurar a infrao ao art.
117, inciso XIX, devendo-se ponderar, entretanto, se o servidor no podia ser
encontrado facilmente na repartio, ou ainda se no se omitiu dolosa ou culpo-
samente, hipteses em que se exclui a responsabilidade.
311
240 1oO prazo de prescrio comea a correr da data em que o fato se tornou conhecido.
no devem, obrigatoriamente, coincidir com o ano civil, uma vez que a Lei n
8.112/90 no exige.
Cada um dos dias em que o servidor faltou ao servio devem ser individu-
alizados, a fim de se oportunizar ao mesmo o pleno exerccio do contraditrio
e da defesa. O primeiro dia de ausncia considerado o primeiro dia dos 12
meses em que as ausncias ocorreram.
Ao termo interpoladamente no se deve conferir interpretao restritiva,
pois pode ocorrer inassiduidade habitual caso o servidor no comparea ao ser-
vio por 60 dias teis seguidos; a inteno do legislador foi garantir que 60 faltas
injustificadas fossem caracterizadas como infrao disciplinar, estivessem elas
intercaladas ou no, em contraposio infrao de abandono do cargo, a qual
requer um plus em relao inassiduidade habitual, isto , a prova da inteno
de abandonar o servio por 31 dias. Dessa forma, assim se diferenciam as duas
condutas infracionais:
Abandono do Inassiduidade
cargo habitual
Exige comprovao da inteno do
Sim No
agente de se ausentar do servio?
Comprovao de justa causa afasta Sim Sim
a infrao?
Ausncias consecutivas configuram Sim (30 dias con- Sim (60 dias teis
infrao? secutivos) consecutivos)
317
poder disciplinar da Administrao Pblica, com a natureza de poder-dever e,
portanto, irrenuncivel.243
Ademais, a jurisprudncia mais recente do Supremo Tribunal Federal (STF)
e do Superior Tribunal de Justia (STJ), garante a independncia da seara admi-
nistrativa para apurar e aplicar sano disciplinar pela prtica de ato de improbi-
dade administrativa.
STF, Recurso em Mandado de Segurana n 24.901. ADMINISTRATIVO.
RECURSO EM MANDADO DE SEGURANA. SERVIDOR PBLICO. DEMIS-
SO POR ATO DE IMPROBIDADE. PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE.
PENA MENOS SEVERA. (...) Embora o Judicirio no possa substituir-se
Administrao na punio do servidor, pode determinar a esta, em homena-
gem ao princpio da proporcionalidade, a aplicao de pena menos severa,
compatvel com a falta cometida e a previso legal. Este, porm, no o caso
dos autos, em que a autoridade competente, baseada no relatrio do processo
disciplinar, concluiu pela prtica de ato de improbidade e, em conseqncia,
aplicou ao seu autor a pena de demisso, na forma dos artigos 132, inciso
IV, da Lei n 8.112/90, e 11, inciso VI, da Lei n 8.429/92. RMS 24901/DF,
Relator(a): Min. CARLOS BRITTO, julgado em 26/10/2004.
STJ. Mandado de Segurana n 12.735-DF. (). A Lei n. 8.429/1992
(Lei de Improbidade Administrativa LIA) no revogou, seja de forma tcita ou
expressa, dispositivos da Lei n. 8.112/1990. Ela apenas definiu atos de impro-
bidade administrativa e lhes cominou penas que podem ser aplicadas a agen-
tes pblicos ou no. Da que permaneceu inclume a independncia entre as
esferas penal, civil e administrativa, conforme previsto pela prpria LIA em seu
art. 12. Assim, diante dessa independncia, conclui-se que a Administrao
pode impor pena de demisso ao servidor nos casos de improbidade adminis-
trativa. Precedentes citados: MS 10.220-DF, DJ 13/8/2007; MS 12.262-DF,
DJ 6/8/2007; MS 10.987-DF, DJe 3/6/2008; MS 12.536-DF, DJe 26/9/2008;
MS 7.253-DF, DJ 19/12/2002, e MS 4.196-DF, DJ 17/8/1998. MS 12.735-DF,
Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 9/6/2010. (Grifos nossos)
A Comisso Processante dever, na capitulao do ato indisciplinar por im-
probidade, indicar como aplicvel o disposto no art. 132, IV, combinado com
o enquadramento especificamente apurado, com base nas definies previstas
nos arts. 9, 10 e 11 da Lei n 8.429/92, que subsidiam na definio do ato de
improbidade administrativa. Alm disso, caso a mesma conduta tambm viole
outras disposies passveis da penalidade de demisso, previstas no art. 132 ou
nos incisos IX a XVI do art. 117, indica-se que seja enquadrada tambm nestas
318
243 DI PIETRO, p. 826.
outras hipteses como forma de evitar o sobrestamento do feito administrativo,
em decorrncia de eventual discusso judicial sobre a prtica de ato de improbi-
dade administrativa e a necessidade de prvia manifestao do Poder Judicirio
acerca do ato, de que dependeria o julgamento no mbito administrativo.
A Lei de Improbidade Administrativa, no art. 15, estabelece s comisses
de processo administrativo o dever de comunicar ao Ministrio Pblico e ao
Tribunal de Contas a instaurao de apuratrio no mbito disciplinar pela prtica
de ato de improbidade administrativa, inclusive para que estes rgos possam
designar representante para acompanhar o processo.
Lei n 8.429/92
Art. 15. A comisso processante dar conhecimento ao Ministrio Pblico
e ao Tribunal ou Conselho de Contas da existncia de procedimento adminis-
trativo para apurar a prtica de ato de improbidade.
Pargrafo nico. O Ministrio Pblico ou Tribunal ou Conselho de Contas
poder, a requerimento, designar representante para acompanhar o procedi-
mento administrativo.
Ao STJ foi levada discusso acerca de eventual nulidade do PAD pela falta de
cincia aos rgos fiscalizadores. O Ministro Relator do Mandado de Segurana
n 15.021-DF exarou deciso no sentido de que a mera irregularidade de pro-
cedimento em processo administrativo disciplinar (no comunicao ao MP e ao
Tribunal de Contas) no suficiente para anular a punio aplicada pela comisso
processante.
STJ. Mandado de Segurana n 15.021 DF
MANDADO DE SEGURANA. SERVIDOR PBLICO CIVIL. PROCES-
SO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR. MINISTRIO PBLICO. TRIBUNAL DE
CONTAS. CINCIA. ARTIGO 15 DA LEI 8.429/92. FALTA. MERA IRREGU-
LARIDADE. NULIDADE. NO OCORRNCIA. PRESCRIO DA PRETENSO
PUNITIVA. NO OCORRNCIA. DEMISSO. PROPORCIONALIDADE. SEGU-
RANA DENEGADA.
I - Constitui mera irregularidade, incapaz de gerar nulidade, o fato de a
comisso processante no ter dado cincia imediata ao Ministrio Pblico e ao
Tribunal de Contas da existncia do procedimento administrativo disciplinar,
para eventual apurao da prtica de ato de improbidade.
II - Na espcie, ademais, o processo disciplinar somente foi instaurado
aps o recebimento de ofcio oriundo do prprio Ministrio Pblico Federal, que
319
noticiava indcios de atos de improbidade administrativa. ()
MS 15.021-DF, Rel. Min. Og. Felix Fischer, julgado em 25/08/2010. (Gri-
fos nossos)
321
Art. 317-A. Possuir, manter ou adquirir, para si ou para outrem, o funcio-
nrio pblico, injustificadamente, bens ou valores de qualquer natureza, in-
compatveis com sua renda ou com a evoluo de seu patrimnio:
Pena - recluso, de trs a oito anos, e multa.
Alm da existncia de dolo do agente, questo relevante a ser verificada no
caso concreto o grau de desproporo na aquisio de bens para com os ren-
dimentos auferidos. Deve-se levar em considerao os princpios da proporcio-
nalidade e razoabilidade na formao do juzo da conformao ou no da con-
duta no ilcito em questo. Inconsistncias de pequena relevncia e vinculadas
exclusivamente seara fiscal no devem ser importadas para a seara disciplinar.
No plano prtico, h infraes fiscais ou erros nas declaraes prestadas ao
fisco que no implicam em patrimnio a descoberto do agente, consistindo em
mera infrao tributria ou simples erro de preenchimento. Assim, recomenda-
se evitar apressada imputao de irregularidades disciplinares indevidas, deven-
do a comisso apuradora agir com cautela no apontamento de referida infrao,
a partir da anlise de indicadores precisos e elucidativos de possvel variao
patrimonial a descoberto (no declarada).
A deflagrao de procedimento para aferir eventual enriquecimento ilcito
por incompatibilidade com a renda pode ser realizada com base em pelo menos
trs vieses diversos: constatao de evoluo patrimonial desproporcional; si-
nais exteriores de riqueza (gastos alm do suportado pelo padro de rendimen-
tos) e movimentao financeira incompatvel.
De acordo com o relatado acerca da presuno relativa a favor da adminis-
trao, cabe ao investigado fazer prova em sentido contrrio constatao de
enriquecimento ilcito. Deve-se destacar, com isso, que plenamente possvel
ao agente demonstrar a licitude dos seus ganhos que dariam suporte ao acrs-
cimo patrimonial evidenciado, como por exemplo, recebimento de heranas,
prtica de atividades privadas, valorizao natural de bens que j compem o
patrimnio, etc. Ou seja, o agente precisa demonstrar que o acrscimo patri-
monial obtido no decorreu do uso indevido do cargo.
De todo modo, a Administrao apenas pode ter cincia da renda auferida
pelo exerccio da funo pblica ou, ao menos, a declarada ao Fisco. Nesse
sentido, para verificao da compatibilidade de renda somente ser levada em
considerao a renda do agente formalmente conhecida, cabendo a ele com-
provar a existncia de outras receitas no reveladas, mesmo de origem ilcita.
Neste particular aspecto, comprovada a desvinculao do aumento patrimonial
322 incompatvel com o exerccio do cargo pblico, mesmo que as rendas tenham
origem ilcita (exemplo: produto do crime de trfico de drogas) no restaro
medidas de carter disciplinar, sem prejuzo de investigao no mbito criminal
sobre a prtica do suposto crime.
Vale frisar tambm a independncia das instncias fiscal e disciplinar. Caso
o agente comprove rendimentos recebidos, mas no declarados Secretaria da
Receita Federal, que sustentem a evoluo patrimonial discutida, restar afasta-
da no plano disciplinar qualquer repercusso punitiva. A despeito disso, o ilcito
fiscal poder configurar-se autonomamente. A legislao sobre o tema refora
esta independncia ao prelecionar que, aps a concluso de sindicncia patrimo-
nial instaurada para apurar possvel enriquecimento ilcito, dever ser comunica-
da a Secretaria da Receita Federal para providncias de sua alada.
Art. 8o Ao tomar conhecimento de fundada notcia ou de indcios de enri-
quecimento ilcito, inclusive evoluo patrimonial incompatvel com os recursos
e disponibilidades do agente pblico, nos termos do art. 9o da Lei no 8.429,
de 1992, a autoridade competente determinar a instaurao de sindicncia
patrimonial, destinada apurao dos fatos.
Pargrafo nico. A sindicncia patrimonial de que trata este artigo ser
instaurada, mediante portaria, pela autoridade competente ou pela Controla-
doria-Geral da Unio.
Art. 10. Concludo o procedimento de sindicncia nos termos deste Decre-
to, dar-se- imediato conhecimento do fato ao Ministrio Pblico Federal, ao
Tribunal de Contas da Unio, Controladoria-Geral da Unio, Secretaria da
Receita Federal e ao Conselho de Controle de Atividades Financeiras. (Grifos
nossos)
Ademais, no h que se falar em bis in idem (dupla punio) caso o agente
responda concomitantemente nas duas esferas, disciplinar e fiscal, resultando
nas respectivas sanes. Ainda, se o agente tiver sido punido em uma esfera
administrativa, tal fato no implica necessariamente em punio na outra, visto
que o mesmo fato ecoa diferentes reflexos (disciplinar ou estatutrio e fiscal).
Na seara disciplinar busca-se averiguar a compatibilidade patrimonial do agente
com seus rendimentos, enquanto que na fiscal visa-se to somente apurao
da tributao legal sobre seus rendimentos.
330
244 ALVES, p. 130
duta escandalosa, sendo que, a rigor, no se exige a reiterao de atos para a
configurao da falta funcional.
331
10.5.3.7. Art. 132, inciso VII (ofensa fsica, em servio, a
servidor ou a particular, salvo em legtima defesa prpria ou
de outrem)
No se tolera o uso da violncia fsica nas relaes em que a Administrao
Pblica parte245. Apenas em situaes excepcionais, bem delineadas pelo legis-
lador, que o uso da fora fsica se justifica, ainda assim, desde que observados
critrios especficos. Nesse sentido que a norma em anlise afasta expressa-
mente o carter infracional da conduta do servidor que utilize de fora fsica
em sua defesa ou na defesa de terceiros. Entende-se por terceiros qualquer
pessoa que esteja sofrendo agresso injusta, a abrangidos os colegas de traba-
lho, superiores hierrquicos, subordinados e particulares. Tal defesa, entretanto,
deve ser exercida dentro dos parmetros estabelecidos pela norma penal (art.
23, II, Cdigo Penal), isto , de forma moderada, por meio da utilizao dos
meios necessrios para repelir uma injusta agresso.
Da se extrai que o excesso cometido pelo servidor desvirtua a legtima
defesa e faz incidir a falta funcional. O excesso se caracteriza pela utilizao
imoderada dos meios utilizados para a defesa, ou quando esses meios so des-
proporcionais agresso sofrida. o caso do servidor que aps dominar com-
pletamente o agressor continua a agredi-lo.
O fato de o servidor ter sido previamente provocado ou ofendido ver-
balmente no autoriza o uso da fora fsica. Se o fizer, o servidor no estar
agindo em legtima defesa e, desse modo, estar incorrendo em falta funcional.
Recomenda-se, nesses casos, dependendo da gravidade da ofensa verbal ou da
provocao previamente lanadas contra o servidor, que este seja enquadrado
em inciso de menor gravidade. Sobre a descaracterizao da legtima defesa na
hiptese do uso de agresso fsica para repelir agresso verbal, veja-se o acr-
do abaixo transcrito, cujo entendimento pode ser transposto para o processo
disciplinar:
1. Merece confirmao a condenao pela prtica do crime de leses
corporais (art. 129, caput, do C.P.), se, alm de presentes os pressupostos
caracterizadores do tipo penal, no houve comprovao da alegada legtima
defesa, incabvel, por sinal, na hiptese de agresso fsica oriunda de eventual
ofensa verbal honra do agente.
TJPR - Apelao Crime: ACR 715935 PR Apelao Crime 0071593-5
332 245 Evidentemente, a afirmao no vlida para os servidores que trabalhem com a segurana
pblica ou em atividades congneres.
Entende-se, por fim, que no incorre em infrao disciplinar o servidor que
pratica ofensa fsica, em servio, para defender o patrimnio pblico da agresso
de terceiros. a legtima defesa do patrimnio, de reconhecida aplicao no m-
bito do direito penal, e perfeitamente verificvel no plano disciplinar, tendo em
vista, inclusive, o dever legal atribudo aos servidores de zelar pela conservao
do patrimnio pblico (art. 116, VII, da Lei n 8.112/90).
249 A exemplo dos ordenadores de despesas, assim entendidos os agentes de cujos atos resultem
emisso de empenho, autorizao de pagamento, suprimento ou dispndio de recursos da Unio ou pelos
quais responda - Conceito retirado do site http://www.fazenda.gov.br/
250 O patrimnio pblico permanente formado por bens de permanncia duradoura, destinados 335
ao funcionamento normal do Estado Ex: prdios pblicos
O funcionrio que dissipa bens pblicos, no representados por dinheiro,
comete dilapidao do patrimnio nacional
Parecer-Dasp. Dilapidao do patrimnio nacional - Limite de valor do
dano - Descabimento. O item VIII do art. 207, combinado com o art. 209 do
Estatuto, ao prever demisso a bem do servio pblico dos funcionrios que
dilapidem o patrimnio nacional, no estabeleceu qualquer limite de valor ao
dano causado251.
Formulao-Dasp n 205. Dilapidao do patrimnio nacional.
O funcionrio que empresta bens do Estado a particular dilapida o Patri-
mnio Nacional.
Segundo entende a doutrina, as duas condutas tratadas no dispositivo em
apreo so dolosas, dizer, acaso o servidor pratique ato que ocasione prejuzo
financeiro ao errio, por negligncia, imprudncia ou impercia, no ter cometi-
do a infrao disciplinar em tela. Da mesma forma, eventual ato do servidor que
importe em destruio de bem do patrimnio pblico, no caracterizar a falta
funcional sob exame, se o servidor no pratic-lo dolosamente. Nesse sentido:
Formulao-Dasp n 64. Leso aos cofres pblico.
A leso culposa aos cofres pblicos no punvel com demisso
Esclarea-se, por fim, que os termos da Instruo Normativa-CGU n 4, de
17/02/09, que regulam a utilizao do Termo Circunstanciado Administrativo, so
inaplicveis s condutas enquadradas no dispositivo em tela, j que o rito ali pre-
visto pressupe que o dano ou extravio do bem pblico tenha ocorrido por meio
de conduta culposa, e o inciso ora em exame abrange apenas condutas dolosas.
336
251 Inciso semelhante ao art. 132, inciso X, da Lei n 8.112/90.
outro - [artigo 117, XII - receber propina, comisso, presente ou vantagem de qual-
quer espcie, em razo de suas atribuies]
Ante a generalidade da norma, considera-se que o dispositivo abarca no
s o comportamento do servidor corrompido, mas tambm o daquele servidor
que no exerccio de suas atribuies tenta corromper outros servidores.
A deflagrao de apurao administrativa por ato de corrupo de servidor
independe do prvio ajuizamento de ao penal pblica, e suas concluses, a
rigor, no esto condicionadas ao julgamento proferido em mbito penal. Da
mesma forma, a inexistncia de apurao em mbito penal no impede a con-
denao na seara administrativa. Nesse sentido:
Formulao-Dasp n 71. Corrupo passiva.
A administrao pode demitir funcionrio por corrupo passiva com base,
apenas, no inqurito administrativo
252 Parecer-AGU n GQ-145: 24. Tem-se como ilcita a acumulao de cargos ou empregos em razo
da qual o servidor ficaria submetido a dois regimes de quarenta horas semanais, considerados isoladamente, pois
no h possibilidade ftica de harmonizao dos horrios, de maneira a permitir condies normais de trabalho
e de vida do servidor.
253 Art. 12. Considera-se regime de tempo integral o exerccio da atividade funcional sob dedicao
exclusiva, ficando o funcionrio proibido de exercer cumulativamente outro cargo, funo ou atividade
particular de carter empregatcio profissional ou pblica de qualquer natureza.
254 STJ, 5 Turma, RMS 20.033/RS, Relator Ministro Arnaldo Esteves Lima, DJ de 12.03.2007
255 COSTA, 2009, p. 468.
338
256 Idem, p. 468.
10 vedada a percepo simultnea de proventos de aposentadoria
do art. 40 ou dos arts. 42 e 142 com a remunerao do cargo, emprego ou
funo pblica, ressalvados os casos acumulveis na forma desta Constituio,
os cargos eletivos e os cargos em comisso declarados em lei de livre nomeao
e exonerao. (Acrescentado pela Emenda Constitucional n 20, de 15/12/98)
No que tange aos cargos em Comisso, admite-se sua acumulao com um
cargo efetivo, desde que haja compatibilidade de horrio e local de trabalho. o
que determina o artigo 120 da Lei n 8.112/90. Assim, acaso o servidor acumule
licitamente dois cargos efetivos e seja investido em cargo em comisso, dever,
no caso de compatibilidade de horrios e de lugar, optar por um deles, ficando
afastado do outro. No havendo compatibilidade de horrio e local, o servidor
dever se afastar de ambos os cargos efetivos. Ressalta-se, ainda, que os cargos
em comisso no so acumulveis entre si, salvo nos casos de interinidade, con-
soante previsto no artigo 9, da Lei n 8.112/90.
Nos termos do Decreto n 99.210, de 16/04/90, compete UNIO a apu-
rao de casos de acumulao de cargos e empregos federais com outros de
Estados, do Distrito Federal ou de Municpios. Na hiptese de acumulao de
cargos federais, a competncia do rgo que realizou o ltimo provimento.
Nesse sentido:
Decreto n 99.210, de 16/04/90 - Art. 1 O art. 2 do Decreto n 99.177,
de 15 de maro de 1990, passa a vigorar com a seguinte redao:
Art. 2 A responsabilidade pela apurao de casos de acumulao de
cargos e empregos federais e a desses com outros de Estados, do Distrito Fe-
deral ou de Municpios, caber aos rgos de pessoal das entidades federais,
preferencialmente aqueles que realizaram o ltimo provimento.
Formulao-Dasp n 190. Acumulao.
Na acumulao de cargo federal com outro estadual ou municipal, a com-
petncia para examinar e decidir da administrao federal.
A acumulao ilegal de cargos apurada por meio do rito sumrio. Confor-
me dispe o artigo 133, da Lei n 8.112/90, antes da instaurao do processo
administrativo disciplinar, o servidor notificado para optar, no prazo improrro-
gvel de 10 dias, por um dos cargos acumulados. Caso no haja manifestao no
prazo estipulado, o apuratrio deve ser iniciado.
O fato de o servidor estar em licena sem remunerao de um dos cargos
acumulados ilegalmente no impede a configurao da infrao funcional em
tela. Nesse sentido: 339
TCU, Enunciado da Smula n 246
O fato de o servidor licenciar-se, sem vencimentos, do cargo pblico ou
emprego que exera em rgo ou entidade da administrao direta ou indireta
no o habilita a tomar posse em outro cargo ou emprego pblico, sem incidir no
exerccio cumulativo vedado pelo artigo 37 da Constituio Federal, pois que o
instituto da acumulao de cargos se dirige titularidade de cargos, empregos
e funes pblicas, e no apenas percepo de vantagens pecunirias.
STF, Recurso Especial n 399.475: Ementa: (...) a vedao constitucional
da acumulao de cargos direcionada titularidade de cargos, funes ou
empregos pblicos e no ao simples fato de o servidor no perceber remune-
rao ou vantagem do aludido cargo. O fato de os autores estarem em gozo
de licena sem vencimentos no descaracteriza a acumulao ilegal de cargos
(...). Esta Corte firmou entendimento no sentido de que a posse que marca
o incio dos direitos e deveres funcionais, como, tambm, gera as restries, im-
pedimentos e incompatibilidades para o desempenho de outros cargos, funes
ou mandatos. (...) a renncia remunerao por uma das fontes, mesmo se
possvel, no teria o condo de afastar a proibio.
Anote-se, por fim, que a pena aplicvel para o ilcito funcional em questo
(demisso), atinge todos os cargos relacionados acumulao indevida. Neste
caso, se o servidor em acumulao ilcita de cargos efetivamente prestou os
servios, no h que se falar em devoluo da importncia recebida. Caso con-
trrio, dizer, se o servidor recebeu por horas que efetivamente no trabalhou,
recomenda-se que o rgo/entidade busque a restituio de tais importncias.
11. Defesa
11.1.Citao
Finalizada a fase de indiciao pela comisso disciplinar, proceder-se- cita-
o dos indiciados para que apresentem as respectivas defesas escritas.
A citao para a apresentao das defesas escritas realizada por meio de
mandado de citao. Conforme previsto no 1 do artigo 161 da Lei n 8.112/90,
340
o mandado de citao documento expedido pelo presidente da comisso, ou
seja, no se requer que os demais componentes da comisso o assinem.
Art. 161. [...]
1o O indiciado ser citado por mandado expedido pelo presidente da
comisso para apresentar defesa escrita, no prazo de 10 (dez) dias, assegu-
rando-se-lhe vista do processo na repartio.
importante destacar a necessidade de se elaborar ata de reunio da comis-
so deliberando pela realizao da citao, podendo, inclusive, ser aproveitada a
mesma ata que decidiu pela indiciao dos acusados.
De acordo com o ordenamento ptrio, existem dois tipos de citao no
processo administrativo disciplinar. A primeira a real e a segunda a ficta. Na
citao real h a entrega da citao ao indiciado ou ao seu procurador, quando
possuir poderes especficos para tal em seu mandato. J a citao ficta foi conce-
bida para suprir a ausncia de possibilidade de se entregar a citao ao indiciado
ou ao seu procurador.
A citao real, por sua vez, subdivide-se em mais dois subtipos, a pessoal e
a via postal, por meio de aviso de recebimento. Na primeira, cabe a comisso/
membro entregar o mandado de citao pessoalmente ao indiciado/procurador.
O mandado de citao pessoal dever ser elaborado em duas vias e ter cam-
po prprio onde o indiciado assine, comprovando assim o seu recebimento. A
primeira via ser entregue ao indiciado e a segunda ficar de posse da comisso.
de suma importncia que a via da comisso processante seja anexada aos autos
para servir de comprovante da entrega do prprio mandado. O referido man-
dado ter de conter, ainda, a designao do prazo para apresentao da defesa,
bem como o local onde esta dever ser entregue.
Devero acompanhar o mandado de citao, como anexos, a cpia do ter-
mo de indiciao e a cpia, preferencialmente eletrnica, da parte do processo
que os indiciados ainda no tenham solicitado ou recebido.
No caso de recusa do indiciado em receber a citao pessoal, o art. 161,
4, da Lei n 8.112/90, prev que o membro da comisso que no obteve
xito em conseguir a assinatura do indiciado no mandado poder suprir a ausn-
cia desta, por meio de termo, ou seja, um documento elaborado pelo prprio
membro que relata a tentativa de obter o ciente do indiciado, mas que este se
recusou a faz-lo. Para lavrar o referido termo necessrio que o membro da
comisso esteja acompanhado de duas testemunhas, as quais presenciaram o
341
fato, neste caso as duas testemunhas assinam o documento e a recusa do indi-
ciado, em receber a citao, estar suprida.
Art. 161. [...]
4o No caso de recusa do indiciado em apor o ciente na cpia da cita-
o, o prazo para defesa contar-se- da data declarada, em termo prprio,
pelo membro da comisso que fez a citao, com a assinatura de (2) duas
testemunhas.
A Lei n 8.112/90 no fez meno citao por via postal, como em outros
tipos de processo, desse modo no recomendvel que a comisso processante
se utilize de tal expediente. Entende-se, inclusive, que este tipo de citao en-
seja a nulidade da ao e, portanto, gera a necessidade de refazimento do ato
processual, caso o indiciado no apresente a defesa posteriormente.
A citao ficta divide-se em dois subtipos: por edital e por hora certa. A Lei
n 8.112/90 somente prev a hiptese de citao por edital.
A citao por edital est prevista no art. 163 da Lei n 8.112/90. Esta hipte-
se aplicvel no caso em que o indiciado encontre-se em lugar incerto e no sa-
bido, caso em que o edital ser publicado no Dirio Oficial da Unio e em jornal
de grande circulao na localidade do ltimo domiclio conhecido do indiciado,
para que este apresente a defesa.
Art. 163. Achando-se o indiciado em lugar incerto e no sabido, ser ci-
tado por edital, publicado no Dirio Oficial da Unio e em jornal de grande cir-
culao na localidade do ltimo domiclio conhecido, para apresentar defesa.
Pargrafo nico. Na hiptese deste artigo, o prazo para defesa ser de 15
(quinze) dias a partir da ltima publicao do edital.
Recomenda-se que a deciso de citao por edital seja precedida de acurada
busca pelo acusado, tanto em seu endereo profissional, como pessoal. Todas as
diligncias empreendidas pela Comisso na busca pelo acusado devem ser regis-
tradas em ata a fim de que seja comprovado o esforo no sentido de localiz-lo.
A citao do indiciado produz dois efeitos jurdicos, sendo o primeiro pro-
porcionar quele a cincia da delimitao dos ilcitos administrativos que a co-
misso processante entendeu praticados, ou seja, dos artigos da lei que, supos-
tamente, foram violados em decorrncia da sua conduta.
O segundo efeito jurdico iniciar o prazo para apresentao da defesa. O
prazo ser contado levando-se em considerao o nmero de indiciados. Caso
342 haja apenas um indiciado, o prazo para apresentar a defesa escrita ser de 10
dias (art. 161, 1). Caso haja mais de um indiciado, o prazo ser de 20 dias
(art. 161, 2). Neste ltimo caso, o prazo se inciar aps a citao do ltimo
indiciado, caso todos os indiciados no tenham sido citados no mesmo dia.
Art. 161. [...]
2o Havendo dois ou mais indiciados, o prazo ser comum e de 20 (vinte)
dias.
O art. 163 da Lei 8.112/90 prev, ainda, o prazo de 15 dias para apresen-
tao da defesa no caso de citao por edital. O prazo, nesta hiptese, ser
contado da ltima publicao do edital, seja no jornal de grande circulao ou no
DOU, caso no tenham sido publicadas no mesmo dia.
Por prudncia, caso o servidor se apresente em virtude do edital, cabe
comisso elaborar termo, em duas vias (devendo uma delas ser anexada ao pro-
cesso e outra entregue ao indiciado), relatando sobre o seu comparecimento
repartio e que tomou cincia do prazo para apresentar a defesa.
Aps a realizao da citao, mesmo com a fase da instruo processual
encerrada, possvel que a defesa necessite realizar a produo de prova por
meio de diligncia (art. 161, 3). Naturalmente, o pedido da defesa dever
ser objeto de deliberao por parte da Comisso, que poder decidir pelo seu
indeferimento, caso a requisio se mostre desnecessria ou meramente prote-
latria, com esteio no art. 156, 1.
Art. 161. [...]
3o O prazo de defesa poder ser prorrogado pelo dobro, para diligncias
reputadas indispensveis.
A produo desta prova pode consistir na solicitao de um documento a
terceiro, por exemplo, que comprove a tese da defesa. cabvel tambm que
a defesa solicite a produo da prova prpria comisso processante, hiptese
em que esta deve reabrir a instruo e proceder da forma solicitada de modo a
garantir a ampla defesa do indiciado, desde que a prova se afigure imprescindvel
para o esclarecimento dos fatos.
No caso da diligncia ser realizada pela prpria defesa, a lei prev que o
prazo para elaborao da defesa escrita seja dobrado. Por exemplo, se o prazo
original for de 10 dias, ficaria prorrogado por mais dez dias. Caso a diligncia seja
realizada pela prpria comisso, prudente que o prazo para apresentao da
defesa seja suspenso, at a chegada do documento, de forma a no prejudic-la.
343
O aumento do prazo para apresentao da defesa, previsto na lei, dever
ser considerado pela comisso disciplinar, tanto para as hipteses de citao
real, como ficta (citao por edital).
A contagem dos prazos, para apresentao da defesa, dever ser feita na
forma do art. 238 do Estatuto, que prev a mesma regra do Cdigo de Processo
Civil, ou seja, dever-se- excluir o dia da entrega da citao e incluir o ltimo.
Caso neste ltimo dia no haja expediente, ficar prorrogado para o primeiro
dia til seguinte.
Art. 238. Os prazos previstos nesta Lei sero contados em dias corridos,
excluindo-se o dia do comeo e incluindo-se o do vencimento, ficando prorro-
gado, para o primeiro dia til seguinte, o prazo vencido em dia em que no
haja expediente.
Embora o Estatuto no mencione expressamente, cabe uma ressalva sobre
o incio da contagem do prazo, quando a citao ocorrer numa sexta-feira. Nes-
te caso, razovel, por analogia, utilizar-se da norma contida no art. 184, 2,
do Cdigo de Processo Civil. O referido artigo prev que a contagem neste caso
dever inciar-se na segunda-feira subsequente.
Art. 184. Salvo disposio em contrrio, computar-se-o os prazos, ex-
cluindo o dia do comeo e incluindo o do vencimento.
1o Considera-se prorrogado o prazo at o primeiro dia til se o venci-
mento cair em feriado ou em dia em que:
I - for determinado o fechamento do frum;
II - o expediente forense for encerrado antes da hora normal.
2o Os prazos somente comeam a correr do primeiro dia til aps a
intimao (art. 240 e pargrafo nico).
possvel que o indiciado, aps esgotadas as possibilidades legais para pror-
rogao do prazo para apresentao da defesa escrita, solicite a dilatao do
prazo. Nesta hiptese, para avaliar o pedido, a comisso dever levar em consi-
derao o direito constitucional da ampla defesa e do contraditrio, a razoabili-
dade do pedido, bem como a complexidade do caso. possvel o deferimento
de prorrogao do prazo, pela comisso, desde que esta prorrogao no pos-
sua a finalidade meramente protelatria.
344
11.2. Defesa Escrita
A defesa compreende a segunda subfase do inqurito administrativo, a con-
tagem do prazo para a sua apresentao inicia-se a partir da data da citao e os
prazos para apresentao de defesa esto explicitados no captulo precedente.
Anote-se que esta subfase do Processo Administrativo Disciplinar de relevn-
cia mpar, isto , a Comisso Processante dever atentar para a qualidade da
defesa escrita apresentada pelo indiciado, inclusive solicitando apresentao de
nova pea defensria no caso de entender que a primeira inepta. Isto porque
o processo deve ficar resguardado de eventuais futuras aes judiciais que ale-
guem o no exerccio pleno do contraditrio e da ampla defesa.
Diante disso, verifica-se que a defesa deve atacar os fatos apontados pela
Comisso no termo de indiciamento, isto , o instrumento apresentado pelo in-
diciado ou seu procurador tem que, de fato, cumprir o papel de contribuir para
amenizar a situao do servidor sob investigao.
Assim assevera Antnio Carlos Palhares Moreira Reis:
Durante esse prazo, o indiciado tem o direito de formular, por escrito, a
argumentao que tiver e couber e, eventualmente, apresentar contra-provas
e requerer diligncias complementares, como, por exemplo, oitiva de novas
testemunhas, novos exames e vistorias, tudo com o objetivo de assegurar sua
inocncia. Ou, se no for para caracterizar a inocncia, dar uma explica-
o convincente para a realizao do fato, a fim de justific-lo e minimizar
a penalidade a ser eventualmente imposta. Cabe-lhe, ainda, se for o caso,
levantar quaisquer preliminares, promover a arguio de qualquer nulidade no
procedimento.257
Cumpre salientar que, de acordo com a Lei n 8.112/90, a fase mais ade-
quada para a realizao de atos probatrios a instruo, assim, a realizao de
atos instrucionais durante a fase de defesa deve ser algo excepcional, podendo
acarretar a necessidade de realizao de novo indiciamento e abertura de novo
prazo para a apresentao da defesa escrita. Um novo indiciamento s se jus-
tificar se uma nova prova ou fato puder vir a agravar ou atenuar a situao do
indiciado, caso contrrio, no se faz necessrio.
Ao apreciar a necessidade de realizao de novos atos probatrios, durante
o prazo para a defesa, a Comisso dever indeferir pedidos considerados im-
pertinentes, meramente protelatrios, ou de nenhum interesse para o esclare-
cimento dos fatos, com base no art. 156, 1.
345
257 REIS, p. 156 e 157.
Ainda com relao aos prazos estabelecidos em lei para defesa, a comisso
tem autonomia para conceder prorrogao dos mesmos. Havendo motivao
para tanto, o trio processante pode deliberar conceder prazo maior, em aten-
o ao princpio da ampla defesa e visando evitar que posteriormente haja, por
parte do acusado, a alegao de que houve cerceamento de defesa. Novamente
repisa-se que acaso a comisso entenda que o pedido de prorrogao apenas
protelatrio, poder indeferi-lo.
A defesa poder ser realizada pelo prprio indiciado, ou a critrio do mes-
mo, por um procurador, devidamente qualificado nos autos do processo. No
se exige para tanto, formao em direito, ou que o mesmo seja advogado. En-
tretanto, deve-se observar a proibio contida no inciso XI do art. 117 da Lei n
8.112/90, assim, a defesa no poder ser realizada por outro servidor pblico;
excetuando-se a tal regra a previso contida no 2, do artigo 164 da mesma
lei, de que trata da nomeao de defensor dativo, conforme ser abordado em
ponto especfico deste Manual.
Art. 117. Ao servidor proibido:
[]
XI - atuar, como procurador ou intermedirio, junto a reparties pblicas,
salvo quando se tratar de benefcios previdencirios ou assistenciais de paren-
tes at o segundo grau, e de cnjuge ou companheiro;
Art. 164. [...]
2o Para defender o indiciado revel, a autoridade instauradora do pro-
cesso designar um servidor como defensor dativo, que dever ser ocupante de
cargo efetivo superior ou de mesmo nvel, ou ter nvel de escolaridade igual ou
superior ao do indiciado.
O inciso LV do art. 5 da Constituio Federal assegura aos acusados em
geral o princpio da garantia de defesa, assim como o do contraditrio, desta
forma, se torna imprescindvel observar que este direito seja respeitado, no
sendo admissvel o incio da prxima fase processual sem que se tenha apreciado
a defesa.
CF, art. 5 LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos
acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os
meios e recursos a ela inerentes;
Formulao-Dasp n 47. Direito de defesa.
346
Com base em processo disciplinar, no se pode punir por infrao, embora
leve, de que o acusado no se tenha defendido.
11.3. Revelia
O servidor considerado revel em duas situaes: quando o indiciado no
apresenta defesa escrita ou ento quando a apresentada considerada inepta
pela comisso disciplinar.
Analisar-se- em primeiro lugar a hiptese em que o indiciado citado, mas
no apresenta defesa. Neste caso, o art. 164, 2, da Lei 8.112/90, claro em
indicar a soluo para a omisso da defesa: a nomeao de defensor dativo pela
autoridade instauradora.
Art. 164. [...]
2o Para defender o indiciado revel, a autoridade instauradora do pro-
cesso designar um servidor como defensor dativo, que dever ser ocupante de
cargo efetivo superior ou de mesmo nvel, ou ter nvel de escolaridade igual ou
superior ao do indiciado.
O art. 164, caput, tambm menciona o termo revel. No Direito, o termo
significa a omisso da parte na sua defesa num determinado processo. Em alguns
ramos processuais a omisso da parte, na sua defesa pode causar prejuzo, como
por exemplo considerar as alegaes da parte contrria presumidamente verda-
deiras. No o caso do Processo Administrativo Disciplinar, neste a ausncia de
defesa no tem o condo de considerar as alegaes do termo de indiciamento
como verdadeiras.
Art. 164. Considerar-se- revel o indiciado que, regularmente citado, no
apresentar defesa no prazo legal.
O segundo exemplo de nomeao de defensor dativo quando a defesa
considerada inepta pela comisso disciplinar. A defesa considerada inepta
quando no satisfatria, a defesa insuficiente, sem argumentao que permi-
ta efetivamente rebater os fatos imputados ao servidor no termo de indiciao.
Ou seja, a defesa apresentada pelo indiciado, mas a comisso julga que aquela
no foi capaz de, de fato, defend-lo.
Essa segunda hiptese, no est prevista expressamente no Estatuto dos
Servidores, mas decorrncia do Princpio da Ampla Defesa, de acordo com
347
este no basta a apresentao formal de uma defesa, mas esta dever ser verda-
deiramente capaz de argumentar em favor do indiciado de modo efetivo.
Por analogia traz-se aqui transcrita trecho da smula n 523, do STF, que trata
da defesa ineficaz no processo penal: a falta de defesa constitui nulidade absoluta,
mas a sua deficincia s o anular se houver prova de prejuzo para o ru.
Na mesma trilha e, em virtude da necessidade que a comisso possui, no
sentido de apurar a verdade material (ou seja, o que realmente aconteceu, no
se limitando apurao meramente formal), a Advocacia-Geral da Unio exa-
rou parecer que, embora no vinculante, esclarece a necessidade de nomear o
defensor dativo para o caso em tela:
Parecer-AGU n GQ-201, no vinculante: 13. Entretanto, foroso con-
vir que a tarefa da Comisso no reside, exclusivamente, em analisar as alega-
es de defesa, pois o processo administrativo visa a apurar, por todos os meios,
os fatos e suas circunstncias, a verdade real, de sorte a orientar a autorida-
de no seu julgamento, fornecendo-lhe os elementos necessrios a uma justa
deciso. No se paute, portanto, a Comisso, na sua indagao probatria,
simplesmente pelas linhas ou sugestes do articulado da defesa, que poder ser
limitado ou deficiente. Pois a sua incumbncia a de buscar a verdade atravs
de todos os meios ao seu alcance, dado que, no caso, a Administrao, que
ela representa, se promotora do inqurito tendente a punir, tem igualmente
a funo de juiz que deve julgar com imparcialidade e completo conhecimento
de causa.
Aps a constatao da necessidade de nomear o defensor dativo, a comis-
so dever documentar o fato no processo, por meio de termo e comunicar
autoridade instauradora, por meio de expediente, o fato ocorrido e fundamen-
tar a necessidade de nomeao do defensor dativo.
O defensor dativo, a ser designado pela autoridade instauradora, dever
possuir dois requisitos. O primeiro requisito ser servidor ocupante de carfo
efetivo, mas no necessariamente estvel (art. 164, 2).
O segundo requisito exige que o defensor seja ocupante de cargo efetivo
superior ou de mesmo nvel, ou ter nvel de escolaridade igual ou superior ao do
indiciado. Este requisito pode ser alcanado nas duas hipteses, ou o defensor
dativo pode ser ocupante de cargo efetivo superior ou de mesmo nvel que o
indiciado, ou pode ter nvel de escolaridade igual ou superior ao do indiciado.
Estando o servidor em qualquer das duas situaes poder ser designado dativo.
348
Os cargos pblicos esto escalonados de acordo com o nvel de escolari-
dade requerido para o seu ingresso mediante concurso pblico. A classificao
da escolaridade, por sua vez, est expressamente citada no art. 21, da Lei n
9.394/96 (Lei de diretrizes e bases da educao nacional) e compreende os se-
guintes nveis: fundamental, mdio e superior.
Destacam-se duas situaes exemplificativas para ilustrar as duas possibili-
dades relacionadas ao segundo requisito.
Na primeira o servidor A, a ser designado como defensor dativo, possui
nvel mdio de escolaridade e ocupa cargo de nvel fundamental e o servidor B
o indiciado, possui nvel mdio de escolaridade e ocupa cargo de nvel mdio.
Logo no h problema algum no fato de A ser defensor dativo de B, em ra-
zo do nvel de escolaridade.
Num segundo exemplo, o servidor A, a ser designado defensor dativo,
possui nvel superior e ocupa cargo de nvel fundamental, e o servidor B (indi-
ciado), possui nvel superior e ocupa tambm cargo de nvel superior. Tambm
neste exemplo no h que se falar em irregularidade na designao, uma vez que
A possui mesmo nvel de escolaridade que B.
Outra dvida frequente diz respeito ao escalonamento de nveis dentro de
um mesmo cargo. O que significa isso?
Por exemplo, o cargo de Analista de Finanas e Controle - AFC, possui qua-
tro classes A, B, C e Especial. Cada uma destas classes se subdivide em
padres. Por exemplo: classe A, padro I, classe A, padro II, e assim suces-
sivamente. No caso deste ltimo exemplo, o fato de defensor dativo e indiciado
estarem no mesmo cargo torna indiferente o fato de estarem em classes ou
padres diferenciados. Assim sendo, possvel que o indiciado esteja na classe
Especial, padro IV e o o seu defensor dativo seja da classe A, padro I, sem
nenhum problema.
Sobre a formao acadmica do defensor dativo, no existe normativo legal
que discipline a sua escolha. Por prudncia, recomenda-se a aplicao, por ana-
logia, da orientao prevista no Parecer vinculante da AGU, GQ-12, o qual tra-
tou dos requisitos referentes formao acadmica dos integrantes da comisso
disciplinar. Segue transcrito trecho do normativo.
18. Integram a c.i. trs servidores estveis, dela no podendo participar
cnjuge, companheiro ou parente do provvel responsvel pela prtica das in-
fraes disciplinares, consangneo ou afim, em linha reta ou colateral, at o
terceiro grau. Essas exigncias explicitadas no art. 149 da Lei n 8.112 so
349
suscetveis de ampliao, a fim de serem abrangidos outros requisitos, em sal-
vaguarda da agilidade, circunspeo e eficcia dos trabalhos, bem assim dos
direitos dos servidores envolvidos nos fatos. So os cuidados recomendados no
sentido de que sejam as comisses constitudas de servidores com nvel de
conhecimento razovel do assunto inerente s faltas disciplinares e, preferen-
cialmente, de um Bacharel em Direito, face s implicaes de ordem jurdica
originrias do apuratrio.
19. So meras qualidades pessoais que devem possuir os servidores a se-
rem designados para compor a comisso, prescindindo de autorizao de lei,
nesse sentido.
Levando-se em considerao uma interpretao analgica do parecer, apli-
cada ao caso do defensor dativo chega-se concluso que seria desejvel que
este possusse conhecimento razovel sobre direito disciplinar, ou ento, que
fosse Bacharel em Direito. No caso de impossibilidade de atendimento destes
requisitos, no h que se falar em irregularidade alguma na nomeao de servi-
dor sem conhecimento sobre direito disciplinar ou ento que no fosse Bacharel
em Direito, desde que atendidos os requisitos previstos em lei e que a defesa
escrita apresentada seja capaz de argumentar em favor do indiciado.
No h necessidade de que o ato de designao seja publicado no DOU,
bastando a publicao em Boletim interno.
Sobre a possibilidade de atuao do defensor, cabe ressaltar que dever as-
sumir o processo no estado em que est, ou seja, no caber a este requerer
comisso o refazimento de atos. Por exemplo, no caber ao defensor solicitar
que testemunha seja reinquirida ou novo interrogatrio do indiciado.
Embora no possa solicitar o refazimento de ato, poder indicar nulidade
praticada em qualquer fase do processo. Por exemplo, a ausncia de oportuni-
zao de contraditrio e ampla defesa, no caso de depoimento de testemunha,
promovido pela comisso, em que no houve a notificao do indiciado, sobre a
sua data e horrio. Nesta hiptese, seria recomendvel que a comisso refizesse
o ato.
A contagem do prazo para que o defensor dativo apresente a defesa escrita
comear a partir do dia da publicao de sua designao, e seguir as normas
de contagem j demonstradas anteriormente.
350
12. Relatrio Final
12.1. Requisitos
Aps efetuar todas as diligncias necessrias e, no caso da ocorrncia de
indiciao, analisar a defesa escrita, caber a Comisso preparar o Relatrio Fi-
nal, que dever ser fundamentado nas provas trazidas aos autos, deixando de
lado impresses pessoais e eventuais sentimentos em relao aos servidores em
questo.
Como bem observado por Jos Armando da Costa, o Relatrio Final possui
trs funes importantes: informativa, opinativa e conclusiva.
No que tange primeira funo, significa que dever constar da pea derra-
deira dados e elementos suficientes para que a autoridade julgadora compreen-
da todo o desenrolar dos fatos sob investigao.
Em relao funo opinativa, tem-se que o Relatrio dever trazer no
seu bojo sugestes sobre melhorias que o rgo poder adotar afim de evitar a
ocorrncia de novas irregularidades da mesma natureza.
Por fim, a funo conclusiva diz respeito obrigatoriedade de a Comisso
Processante se posicionar clara e categoricamente quanto a ocorrncia ou no
da irregularidade sob apurao e quanto a inocncia ou no dos servidores en-
volvidos, sugerindo, inclusive, a pena a ser aplicada no caso de responsabilidade
desses agentes.
Vejamos o que preceitua o artigo 165 da Lei n 8.112/90:
Art. 165. Apreciada a defesa, a comisso elaborar relatrio minucioso,
onde resumir as peas principais dos autos e mencionar as provas em que se
baseou para formar a sua convico.
1o O relatrio ser sempre conclusivo quanto inocncia ou respon-
sabilidade do servidor.
2o Reconhecida a responsabilidade do servidor, a comisso indicar o
dispositivo legal ou regulamentar transgredido, bem como as circunstncias
agravantes ou atenuantes.
351
No art. 165, 1, da Lei n. 8.112/90, consta que a CPAD deve, em seu
Relatrio Final, apresentar posicionamento conclusivo quanto inocncia ou
responsabilidade administrativa do servidor. Por isso, o Colegiado deve, ao de-
liberar em ata o fim da instruo probatria, j ter produzido provas suficientes
para formar sua convico definitiva quanto inocncia ou sua convico preli-
minar quanto responsabilidade do servidor. Pode-se dizer, ento, que, aps o
trmino da instruo probatria, existem duas possibilidades de desdobramento
do procedimento disciplinar:
a) se convencida da inocncia do servidor, a CPAD elaborar, diretamente,
sem necessidade de indiciao, o Relatrio Final;
b) se convencida, em carter preliminar, da provvel responsabilidade admi-
nistrativa do servidor, a CPAD elaborar o termo de indiciamento.
Na ltima hiptese, a CPAD elaborar seu Relatrio Final somente aps
apresentao da defesa escrita, podendo ratificar seu posicionamento prelimi-
nar quanto responsabilizao do indiciado ou, acaso seja persuadida de forma
contrria, alterar seu convencimento preliminar, manifestando-se conclusiva-
mente pela inocncia do servidor envolvido. Com a elaborao do Relatrio Fi-
nal, a CPAD encerrar o Inqurito Administrativo, subsidiando, logo em seguida,
o Julgamento que ser oportunamente proferido pela autoridade competente.
Antnio Carlos Alencar Carvalho258 contextualiza:
[...] o relatrio da comisso dever ser fruto da global e isenta consi-
derao dos atos do processo administrativo disciplinar e dos fatos compro-
vadamente cometidos pelo servidor, prestando-se como norte que guiar a
autoridade julgadora na deciso final de punir ou absolver o acusado, []
pautando-se nas presumidamente imparciais, objetivas e verdadeiras conclu-
ses da comisso processante.
Dessa forma, a CPAD, depois de apreciar as teses de defesa do indiciado,
dever: a) ao convencer-se pela inocncia do servidor, propor o arquivamento
do procedimento disciplinar; ou b) ao convencer-se pela responsabilidade ad-
ministrativa do indiciado, proceder ao enquadramento administrativo do ilcito
disciplinar apurado.
Em outras palavras, a CPAD deve ser capaz, como consectrio lgico das
provas coletadas, de externar convico acerca do elemento objetivo, atinente
eventual conduta reprovvel praticada pelo servidor, e do elemento subjetivo,
atinente ao nimo do agente infrator ao realizar eventual conduta considerada
352
258 CARVALHO, 2008, p. 636.
reprovvel, de modo a possibilitar sua manifestao final e, assim, a efetivar a
funo conclusiva do Relatrio Final259.
Verifica-se, portanto, que no h maiores formalidades na confeco do Re-
latrio Final, existe, porm, a necessidade de todas as opinies e concluses
guardarem sentido com as provas e documentos contidas no processo.
Muito embora a Lei n 8.112/90 no traga um rol dos elementos que deve-
ro constar da pea em comento, segue abaixo listagem com algumas informa-
es que se entende como essenciais para um Relatrio Final satisfatrio:
a) resumo dos fatos sob apurao;
b) breve relato das medidas adotadas pela Comisso no sentido de inves-
tigar o caso, inclusive informaes relacionadas s oitivas de testemunhas e in-
terrogatrios;
c) relao de eventuais exames periciais e suas respectivas concluses;
d) elementos detalhados sobre os indiciamentos, caso tenham ocorrido;
e) razes apresentadas na defesa escrita e as respectivas consideraes so-
bre cada uma delas;
f) concluso pela inocncia ou culpa dos servidores envolvidos e, no caso
de responsabilizao, sugesto de penalidade a ser aplicada, levando-se em con-
siderao a natureza e a gravidade da infrao cometida, os danos que dela
provieram para o servio pblico, as circunstncias agravantes ou atenuantes e
os antecedentes funcionais (artigo 128 da Lei n 8.112/90);
g) eventuais encaminhamentos necessrios, como, por exemplo, Controla-
doria-Geral da Unio, Advocacia-Geral da Unio, Tribunal de Contas da Unio
e Ministrio Pblico Federal;
h) possveis medidas administrativas a serem adotadas com o propsito de
evitar futuras ocorrncias de fatos da mesma natureza no rgo.
268 MELLO.
269 CARVALHO, 2008, p. 757.
358
270 Idem, p. 757.
IV-cumprir as ordens superiores, exceto quando manifestamente ilegais;
V-atender com presteza:
a)ao pblico em geral, prestando as informaes requeridas, ressalvadas
as protegidas por sigilo;
b) expedio de certides requeridas para defesa de direito ou esclare-
cimento de situaes de interesse pessoal;
c)s requisies para a defesa da Fazenda Pblica.
VI-levar ao conhecimento da autoridade superior as irregularidades de
que tiver cincia em razo do cargo;
VII-zelar pela economia do material e a conservao do patrimnio p-
blico;
VIII-guardar sigilo sobre assunto da repartio;
IX-manter conduta compatvel com a moralidade administrativa;
X-ser assduo e pontual ao servio;
XI-tratar com urbanidade as pessoas;
XII-representar contra ilegalidade, omisso ou abuso de poder. [...]
360
271 PEREIRA.
ao, Marcos Salles Teixeira272 explica que o cancelamento formalizado por
meio de declarao nos assentamentos funcionais e no com a eliminao fsica
do registro anterior, de modo que o registro de toda vida funcional do servidor
permanea inclume.
Art. 131. As penalidades de advertncia e de suspenso tero seus regis-
tros cancelados, aps o decurso de 3 (trs)e 5 (cinco)anos de efetivo exerc-
cio, respectivamente, se o servidor no houver, nesse perodo, praticado nova
infrao disciplinar.
Pargrafo nico. O cancelamento da penalidade no surtir efeitos retro-
ativos.
368
13. Julgamento
298 Art.37. XVI - vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto, quando houver
compatibilidade de horrios, observado em qualquer caso o disposto no inciso XI.
a) a de dois cargos de professor;
b) a de um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico; 383
c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas
materialidade da transgresso objeto da apurao; (Includo pela Lei n 9.527,
de 10.12.97)
II - instruo sumria, que compreende indiciao, defesa e relatrio; (In-
cludo pela Lei n 9.527, de 10.12.97)
III julgamento. (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97)
1 A indicao da autoria de que trata o inciso I dar-se- pelo nome e
matrcula do servidor, e a materialidade pela descrio dos cargos, empregos
ou funes pblicas em situao de acumulao ilegal, dos rgos ou entidades
de vinculao, das datas de ingresso, do horrio de trabalho e do correspon-
dente regime jurdico. (Redao dada pela Lei n 9.527, de 10.12.97)
2 A comisso lavrar, at trs dias aps a publicao do ato que a
constituiu, termo de indiciao em que sero transcritas as informaes de
que trata o pargrafo anterior, bem como promover a citao pessoal do
servidor indiciado, ou por intermdio de sua chefia imediata, para, no prazo de
cinco dias, apresentar defesa escrita, assegurando-se-lhe vista do processo na
repartio, observado o disposto nos arts. 163 e 164. (Redao dada pela Lei
n 9.527, de 10.12.97)
3 Apresentada a defesa, a comisso elaborar relatrio conclusivo
quanto inocncia ou responsabilidade do servidor, em que resumir as
peas principais dos autos, opinar sobre a licitude da acumulao em exame,
indicar o respectivo dispositivo legal e remeter o processo autoridade ins-
tauradora, para julgamento. (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97)
4 No prazo de cinco dias, contados do recebimento do processo, a
autoridade julgadora proferir a sua deciso, aplicando-se, quando for o caso,
o disposto no 3o do art. 167. (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97)
5 A opo pelo servidor at o ltimo dia de prazo para defesa configura-
r sua boa-f, hiptese em que se converter automaticamente em pedido de
exonerao do outro cargo. (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97)
6 Caracterizada a acumulao ilegal e provada a m-f, aplicar-se-
a pena de demisso, destituio ou cassao de aposentadoria ou disponibi-
lidade em relao aos cargos, empregos ou funes pblicas em regime de
acumulao ilegal, hiptese em que os rgos ou entidades de vinculao sero
comunicados. (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97)
7 O prazo para a concluso do processo administrativo disciplinar sub-
metido ao rito sumrio no exceder trinta dias, contados da data de publi-
384
cao do ato que constituir a comisso, admitida a sua prorrogao por at
quinze dias, quando as circunstncias o exigirem. (Includo pela Lei n 9.527,
de 10.12.97)
8 O procedimento sumrio rege-se pelas disposies deste artigo, ob-
servando-se, no que lhe for aplicvel, subsidiariamente, as disposies dos T-
tulos IV e V desta Lei. (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97)
Observe-se que a opo do servidor por um dos cargos acumulados ile-
galmente acarretar a desnecessidade de instaurao do processo disciplinar
no rito sumrio. Somente diante da omisso do servidor em escolher um dos
cargos, a Administrao ter a obrigao de instaurar o procedimento sumrio.
Mencionado procedimento se desenvolve por meio das respectivas fases de ins-
taurao, instruo sumria e julgamento, consoante o disposto nos incisos I, II
e III do art. 133, descrito acima.
Aps a publicao da portaria de instaurao, a comisso processante tem o
prazo de trs dias para realizar o termo de indiciao com a indicao da autoria
(por meio do nome e nmero de matrcula), materialidade da infrao (des-
crevendo cargos, empregos ou funes acumulados ilegalmente), assim como
incompatibilidade entre os horrios.
Constitudo o Termo de Indiciao, a comisso promover a citao do acu-
sado, que poder ser pessoal ou por meio de sua chefia imediata. Aps citado,
o investigado ter um prazo de 5 dias para apresentar defesa escrita, sendo-lhe
assegurado vista do processo na repartio.
Nesse perodo, poder o servidor acusado optar por um dos cargos acumu-
lados ilicitamente, o que afastar a aplicao de penalidade, resultando apenas
na exonerao a pedido do cargo preterido. o segundo e ltimo momento
em que o servidor pode escolher um dos cargos, onde se configura, ainda, a
presuno de boa f.
No caso do acusado achar-se em local incerto e no sabido, s-lo- citado
por edital. Quando citado regularmente e no apresentar defesa no prazo legal,
o acusado ser considerado revel, devendo-se designar defensor dativo para
proporcionar a defesa, consoante os artigos 163 e 164, da Lei n 8.112/90.299
299 Art. 163. Achando-se o indiciado em lugar incerto e no sabido, ser citado por edital, publicado
no Dirio Oficial da Unio e em jornal de grande circulao na localidade do ltimo domiclio conhecido,
para apresentar defesa.
Pargrafo nico. Na hiptese deste artigo, o prazo para defesa ser de 15 (quinze) dias a partir
da ltima publicao do edital.
Art. 164. Considerar-se- revel o indiciado que, regularmente citado, no apresentar defesa no
prazo legal. 385
1 A revelia ser declarada, por termo, nos autos do processo e devolver o prazo para a defesa.
Com a apresentao da defesa pelo acusado ou defensor dativo, a comisso
processante elaborar relatrio final, com as possveis sugestes: a) arquivamen-
to, quando no for verificada ilegalidade na acumulao, ou; b) a aplicao de
penalidade, no caso, demisso, destituio ou cassao de aposentadoria, quan-
do for constatada a acumulao ilcita do cargo, emprego ou funo e provada
a m-f da conduta.
De acordo com o Parecer GQ-145 da AGU, com o advento da Lei n.
9.527/97, que alterou a Lei n. 8.112/90, a acumulao ilegal de cargos, em-
pregos e funes pblicas no enseja a restituio dos valores auferidos como
remunerao do servidor.
Parecer-AGU N GQ-145 (Parecer vinculante, conforme art. 40 da Lei
Complementar n 73, de 10/02/93) - Ementa: Ilcita a acumulao de dois
cargos ou empregos de que decorra a sujeio do servidor a regimes de tra-
balho que perfaam o total de oitenta horas semanais, pois no se considera
atendido, em tais casos, o requisito da compatibilidade de horrios. Com a
supervenincia da Lei n 9.527, de 1997, no mais se efetua a restituio de
estipndios auferidos no perodo em que o servidor tiver acumulado cargos,
empregos e funes pblicas em desacordo com as excees constitucionais
permissivas e de m-f.
Evita-se, dessa forma, o enriquecimento sem causa do Estado, uma vez que,
segundo o 5 do art. 133, a opo realizada pelo servidor at o ltimo dia do
prazo de defesa configurar a boa f do mesmo. Contudo, poder a Unio co-
brar a restituio dos valores pagos ao servidor, acaso seja comprovado que ele
no cumpriu, integralmente, a carga horria demandada pelo servio, em razo,
por exemplo, da incompatibilidade de horrio.
Assim, independentemente da escolha por um dos cargos, empregos ou
funes, durante o processo disciplinar, e confirmando-se que o servidor, efeti-
vamente, no trabalhou, dever a Administrao exigir a restituio dos valores
pagos indevidamente.
Caso o servidor no venha a optar por um dos cargos, poder a unio,
alm de realizar a demisso, destituio ou cassao de aposentadoria, como
penalidades administrativas, impetrar ao de restituio dos valores auferi-
dos em duplicidade nos horrios efetivamente no trabalhados pelo servidor,
por ser humanamente impossvel realizar, por exemplo, 80 horas semanais de
300 Art. 140. Na apurao de abandono de cargo ou inassiduidade habitual, tambm ser adotado o
procedimento sumrio a que se refere o art. 133, observando-se especialmente que: (Redao dada pela
Lei n 9.527, de 10.12.97)
I - a indicao da materialidade dar-se-: (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97)
a) na hiptese de abandono de cargo, pela indicao precisa do perodo de ausncia intencional
do servidor ao servio superior a trinta dias; (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97)
388 b) no caso de inassiduidade habitual, pela indicao dos dias de falta ao servio sem causa justifi-
cada, por perodo igual ou superior a sessenta dias interpoladamente, durante o perodo de doze meses.
No entanto, se a comisso julgar necessrio maior produo de provas para
a comprovao das irregularidades, tendo em vista as especificidades do rito
sumrio que podem dificultar esta atividade (ausncia de presidente para con-
duzir atos e nmero par de membros, o que pode causar decises divididas),
recomendvel que seja solicitado autoridade instauradora a converso do
procedimento para o rito ordinrio, bem como a designao de nova comisso,
a qual, frise-se, pode conter os membros que participaram da apurao sumria.
No existe impedimento para que, no curso da apurao destas irregulari-
dades, o ponto do servidor faltoso seja cortado ou assim continue, em consequ-
ncia de ausncias ao trabalho por parte do acusado.
importante ressaltar que, devido a presuno de inocncia, um servidor
que tenha supostamente praticado abandono de cargo ou inassiduidade habitual
pode retornar ao trabalho antes das apuraes, ou mesmo durante o trmite de
um procedimento disciplinar que apure a falta.
Observe-se, no entanto, que o retorno ao trabalho do servidor que prati-
cou um desses ilcitos no exclui o dever de a autoridade competente apurar a
irregularidade301.
Outra questo relativa ao abandono de cargo decorre da prescrio da pu-
nibilidade da irregularidade. Como ser visto no Captulo 14, a demora da ad-
ministrao para apurar irregularidades resulta na impossibilidade de aplicao
de pena.
Pode existir situao em que determinado servidor pratique o abandono de
cargo (ausncia por mais de trinta dias no trabalho) e continue sem comparecer
ao servio indefinidamente.
Como somente se pode abandonar o cargo uma vez, a irregularidade se
concretiza no trigsimo primeiro dia consecutivo em que o servidor no com-
parece ao servio, no continuando a ocorrer depois deste marco. Portanto,
possvel que se torne impossvel punir um servidor em decorrncia do abando-
no considerando-se a eventual incidncia do fenmeno prescricional - e este
ainda esteja se ausentando do trabalho.
Para solucionar estes casos, a Advocacia-Geral da Unio editou parecer vin-
culante, que determina que a exonerao ex officio dos servidores nesta situa-
o, isto , no se deve punir, mas apenas exonerar o servidor por iniciativa da
Administrao Pblica.
301 Formulao-Dasp n 83. Abandono de cargo No constitui bice demisso a circunstncia de 389
haver o funcionrio reassumido o exerccio do cargo que abandonou.
Parecer-AGU n GQ-207 (Parecer vinculante, conforme art. 40 da Lei
Complementar n 73, de 10/02/93) - Ementa: O entendimento que se vem
observando de exonerar ex officio o servidor que abandonou o cargo, pela
impossibilidade de demisso, porque extinta a punibilidade pela prescrio, j
mereceu aprovao do Poder Judicirio, inclusive pela sua mais alta Corte.(...)
3. (...) (c) apesar da prescrio, o fato do abandono persiste, devendo de-
clarar-se a vacncia do cargo, mediante exonerao ex officio;(...)4. As For-
mulaes do antigo Departamento Administrativo do Servio Pblico, atinentes
ao assunto em questo, tm a seguinte redao:N 3. Exonerao ex offi-
cio. Ser exonerado ex officio o funcionrio que, em face do abandono do
cargo, extinta a punibilidade, pela prescrio, no manifestara expressamente
vontade de exonerar-se. N 98. Exonerao ex officio. A exonerao ex
officio se destina a resolver os casos em que no se pode aplicar demisso.
15. Prescrio
403
Assim, o prazo mximo para a portaria inaugural da sindicncia com contra-
ditrio de 30 (trinta) dias, conforme se depreende da leitura do artigo 145,
nico:
Art. 142, Pargrafo nico - O prazo para concluso da sindicncia no
exceder 30 (trinta) dias, podendo ser prorrogado por igual perodo, a critrio
da autoridade superior.
Por fim, a Lei n 8.112/90 estabelece os seguintes prazos para o PAD no rito
sumrio:
Artigo 133, 7 - O prazo para concluso do processo administrativo dis-
ciplinar submetido ao rito sumrio no exceder trinta dias, contados da data
de publicao do ato que constituir a comisso, admitida a sua prorrogao por
at quinze dias, quando as circunstncias o exigirem.
Art. 133, 4 - No prazo de cinco dias, contados do recebimento do pro-
cesso, a autoridade julgadora proferir sua deciso, aplicando-se, quando for o
caso, o disposto no 3 do art. 167.
Com base nessas informaes, temos o seguinte:
408 302 Art. 126. A responsabilidade administrativa do servidor ser afastada no caso de absolvio cri-
minal que negue a existncia do fato ou sua autoria.
determinou a suspenso do processo - o curso da prescrio ir prosseguir do
ponto que havia sido paralisada.
O Superior Tribunal de Justia j se manifestou acerca do tema, quando res-
tou consignado o seguinte entendimento:
I - O deferimento de provimento judicial liminar que determina a autori-
dade administrativa que se abstenha de concluir procedimento administrativo
disciplinar suspende o curso do prazo prescricional da pretenso punitiva ad-
ministrativa. II - Na espcie, o PAD teve incio em 15/2/2002. Considerada a
suspenso de 140 (cento e quarenta) dias para sua concluso, o termo a quo
deu-se em 5/7/2002. A penalidade demissional foi aplicada em 5/11/2002,
ou seja, aproximadamente 4 (quatro) meses aps o prazo prescricional de 5
(cinco) anos, previsto no artigo 142, inciso I, da Lei n 8.112/90. Todavia, no
curso do procedimento disciplinar vigorou, por mais de um ano, deciso judicial
liminar que impediu a autoridade administrativa de concluir e dar publicidade
deciso final deste procedimento, circunstncia que afasta a ocorrncia da
alegada prescrio. (Mandado de Segurana n 13385/DF, Terceira Seo,
Relator Ministro Felix Fisher, publicado no DJ de 24/06/2009)
410
8.112/90. Tal comportamento tambm est previsto no art. 317303 do Cdigo
Penal, que dispe sobre o crime de corrupo passiva.
Desta forma, considerando que a pena in abstracto prevista na legislao
criminal para o aludido delito vai de dois a doze anos, o prazo prescricional a
ser utilizado ser aquele previsto no inciso II do art. 109 do Cdigo Penal. Ou
seja, a prescrio da pretenso punitiva da Administrao para a aplicao da
penalidade de demisso no ocorrer no prazo de cinco anos e sim no perodo
de dezesseis anos.
Todavia, possvel que a instncia criminal j tenha se pronunciado de modo
definitivo sobre o ilcito, o que pode ter resultado na aplicao de uma pena para
o infrator. Neste caso, utilizar-se- a pena in concreto determinada pela auto-
ridade judicial para o clculo da prescrio disciplinar, de acordo com a regra
estatuda no art. 110 do Cdigo Penal:
Art. 110 - A prescrio depois de transitar em julgado a sentena conde-
natria regula-se pela pena aplicada e verifica-se nos prazos fixados no artigo
anterior, os quais se aumentam de um tero, se o condenado reincidente.
Vamos imaginar, no mesmo exemplo citado acima, que o servidor que prati-
cara o crime de corrupo j tenha sido definitivamente julgado por esse delito,
e que a pena aplicada pela autoridade judiciria, de acordo com os critrios do
art. 68 do cdigo Penal304, seja a de trs anos de recluso. Nesta hiptese, a
Administrao Pblica ter o prazo de oito anos para aplicar a penalidade de
demisso ao servidor, tendo em vista o disposto no inciso IV do art. 109 do
Cdigo Penal.
A interpretao que permite a aplicao desses dois prazos prescricionais
penais em abstrato ou em concreto -, caso j tenha sido ou no prolatada
deciso definitiva em eventual processo criminal, encontra respaldo em nossos
tribunais:
(...) deve-se aplicar os prazos prescricionais ao processo administrativo
disciplinar nos mesmos moldes que aplicados no processo criminal, vale dizer,
prescreve o poder disciplinar contra o servidor com base na pena cominada em
303 Art. 317 - Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da
funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.
304 Art. 68 - A pena-base ser fixada atendendo-se ao critrio do art. 59 deste Cdigo; em seguida
sero consideradas as circunstncias atenuantes e agravantes; por ltimo, as causas de diminuio e de au-
mento.Pargrafo nico - No concurso de causas de aumento ou de diminuio previstas na parte especial,
pode o juiz limitar-se a um s aumento ou a uma s diminuio, prevalecendo, todavia, a causa que mais 411
aumente ou diminua.
abstrato, nos prazos do artigo 109 do Cdigo Penal enquanto no houver sen-
tena penal condenatria com trnsito em julgado para acusao. (Proces-
so RMS 15648/SP Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana 2002/015,
Relator: Ministro Hamilton Carvalhido, rgo Julgador: Sexta Turma, Data do
Julgamento: 24/11/2006, Data da Publicao/Fonte: DJ 03/09/2007 p. 221)
relevante notar que o 2 do art. 142 da Lei n 8.112/90 determina so-
mente a aplicao do prazo prescricional penal para os ilcitos administrativos
que tambm se amoldarem aos tipos criminais previstos na respectiva legislao.
Deste modo, todas as regras debatidas anteriormente acerca do incio do prazo
prescricional, bem como da interrupo e suspenso daquele lapso continuam a
valer. Ou seja, utilizam-se os prazos prescricionais previstos no art. 109 do C-
digo Penal, mas ainda sero observadas as disposies legais lapidadas nos 1,
3 e 4 do art. 142 da Lei n 8.112/90.
Nesta linha, oportuno registrar as seguintes manifestaes do superior
Tribunal de justia acerca do tema:
() 2. O prazo para a Administrao aplicar a pena de demisso ao
servidor faltoso de 5 (cinco) anos, a teor do que dispe o art. 142, inciso I, da
Lei n. 8.112/90. Entretanto, havendo regular apurao criminal, o prazo de
prescrio no processo administrativo disciplinar ser regulado pela legislao
penal, que, in casu, consoante o art. 316 c.c. o art. 109, inciso III, do Cdigo
Penal, de 12 (doze) anos. 3. Na hiptese, a contagem do prazo prescricional
foi interrompida com a instaurao de novo PAD em 04/09/2003, voltando a
correr por inteiro em 21/01/2004, aps o transcurso de 140 (cento e quaren-
ta) dias (prazo mximo para a concluso do processo - art. 152, caput, c.c.
o art. 169, 2., ambos da Lei 8.112/90). Desse modo, tendo sido expedida
a Portaria Demissionria da Impetrante em 19/05/2004, constata-se, toda
evidncia, a no-ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva da Adminis-
trao.(...) (Processo MS 9772/DF, Mandado de Segurana 2004/0091280-
5, Relatora: Ministra Laurita Vaz, rgo Julgador: Terceira Seo, Data do Jul-
gamento: 14/09/05, Data da Publicao/Fonte: DJ 26/10/2005 p. 73)
() 2. Havendo o cometimento, por servidor pblico federal, de infrao
disciplinar capitulada tambm como crime, aplicam-se os prazos de prescri-
o da lei penal e as interrupes desse prazo da Lei 8.112/90, quer dizer, os
prazos so os da lei penal, mas as interrupes, do Regime Jurdico, porque
nele expressamente previstas. () (Processo MS 10.078/DF, Mandado de
Segurana 2004/0157321-3, Relator: Ministro Arnaldo Esteves Lima, rgo
Julgador: Terceira Seo, Data do Julgamento: 24/08/05, Data da Publicao/
412
Fonte: DJ 26/09/2005 p. 171)
conveniente enfatizar que, na esteira das regras apresentadas acima, nada
impede que em determinadas circunstncias o prazo prescricional penal utiliza-
do acabe por ser inferior aos cinco anos previstos no inciso I, do art. 142 da Lei
n 8.112/90. Ainda que a aplicao desta regra resulte na diminuio do lapso
prescricional o que, deve-se admitir, um contra-senso, considerando que o
fato do ilcito administrativo tambm ser um delito criminal a causa desta re-
duo -, tal possibilidade encontra amparo em nossos tribunais.
Assim, tendo em vista a falta de disposio legal em sentido contrrio, ad-
mite-se que, em certas hipteses, a aplicao do prazo prescricional penal possa
resultar em uma reduo do interregno que a Administrao ter para exercer
sua pretenso punitiva disciplinar em face do servidor.
Insta salientar que esta possibilidade pode resultar da aplicao da pena em
abstrato de um crime - como no caso do abandono de funo, que tem pena
mxima de um ms de deteno e, consequentemente, prescreveria em trs
anos ou da pena aplicada em definitivo pela autoridade judiciria (pena em
concreto). Neste sentido:
1. Uma vez condenado o Recorrente na esfera criminal, quanto ao crime
de roubo tentado, pena de 2 (dois) anos de recluso, resta evidenciada a
prescrio, tendo em conta que desde a data do fato 26/03/1996, at a ins-
taurao do processo administrativo, ocorrida em 27/09/2000, j havia decor-
rido prazo superior a 4 (quatro) anos, necessrio configurao da prescrio
() (Processo MS 18.319/SC, Mandado de Segurana 2004/0063557-5,
Relatora: Ministra Laurita Vaz, rgo Julgador: Quinta turma, Data do Julga-
mento: 05/09/06, Data da Publicao/Fonte: DJ 30/10/2006 p. 332)
A doutrina se posiciona nesta mesma linha de entendimento. Ao tratar da
aplicao da norma estatuda no 2 do art. 142, Vinicius de Carvalho Madeira
assevera que:
Importa esclarecer que nem sempre esta regra favorvel administra-
o. Se o fato em apurao tambm um crime de corrupo, o prazo para
a demisso provavelmente passar a ser maior do que 5 anos enquanto o
processo criminal no estiver julgado. Mas, se o processo criminal for julgado, e
for aplicada uma pena em concreto cujo correspondente prazo prescricional no
Direito Penal seja de menos de cinco anos (), a prescrio para a demisso
acabar sendo menor do que cinco anos.305
Por fim, outro ponto que merece ateno refere-se necessidade ou no
de provocao da instncia criminal para que a Administrao possa utilizar os
413
305 MADEIRA, fl. 169.
prazos previstos na legislao penal. Assim, cabvel indagar se h necessidade
do incio da persecuo penal, como pressuposto para que a autoridade admi-
nistrativa possa se utilizar dos prazos prescricionais insculpidos no art. 109 do
Cdigo Penal ou se bastaria o entendimento da Administrao de que a infrao
correicional se amolda a um dos tipos previstos na Lei Penal.
A redao do 2 do art. 142 da Lei n 8.112/90 no suficiente para eluci-
dar tal questionamento, sendo necessrio recorrer aos entendimentos jurispru-
denciais acerca da questo ventilada. Desta forma, necessrio registrar a ma-
nifestao do Supremo Tribunal Federal a respeito deste tema, quando afirmou
ser lcito Administrao a utilizao dos prazos prescricionais penais, ainda que
a seara criminal no fosse deflagrada.
Segue abaixo a manifestao da Corte Constitucional, com a transcrio da
ementa e de um dos votos emitidos naquela oportunidade:
(...) II. Infrao disciplinar: irrelevncia, para o clculo da prescrio, da
capitulao da infrao disciplinar imputada no art. 132, XIII - conforme a
portaria de instaurao do processo administrativo anulado -, ou no art. 132,
I - conforme a do que, em conseqncia se veio a renovar -, se, em ambos,
o fato imputado ao servidor pblico - recebimento, em razo da funo de
vultosa importncia em moeda estrangeira -, caracteriza o crime de corrupo
passiva, em razo de cuja cominao penal se h de calcular a prescrio
da sano disciplinar administrativa, independentemente da instaurao, ou
no, de processo penal a respeito. Voto: A nova Comisso de Inqurito, nas
concluses de seu relatrio preliminar, registrou que o impetrante recebeu, em
razo da funo de titular da Assessoria de Oramento, vantagens indevidas,
consubstanciadas em alta soma de dlares americanos, fato que, no seu en-
tender, tipifica a infrao do art. 117, incisos IX e XII... (fl. 203). Esse pri-
meiro entendimento resultou confirmado pelo relatrio final, cujas concluses
se acham transcritas nas informaes, fl. 429. Desse modo, a atual contro-
vrsia, como visto, resume-se caracterizao, ou no, da prescrio para
a punio administrativa disciplinar do impetrante, o que se relaciona com a
questo de ser, ou no, a infrao a ele imputada igualmente capitulada como
ilcito penal. A segunda questo condiciona a anlise da primeira, posto ser
decisiva para a aplicao ou do inciso I do art. 142 da Lei n 8.112/90 ou do
2 do mesmo dispositivo legal. O Supremo Tribunal Federal, no julgamento do
MS 23.242, Rel. Min. Carlos Velloso, entendeu que os atos descritos no men-
cionado inciso XII (...) so tipificados no art. 317 do Cdigo Penal (...), o que
importa a aplicao, no processo disciplinar, dos prazos prescricionais previstos
414 na lei penal, como estabelecido pelo 2 do art. 142 da Lei n 8.112/90. Tal
circunstncia em nada se modifica pelo fato de o inqurito policial que investi-
ga, na esfera criminal, o impetrante no haver sido concludo, uma vez que as
instncias penal e administrativa so independentes. (Processo MS 24.013,
Relator: Ministro Ilmar Galvo, rgo Julgador: Tribunal Pleno, Data do Julga-
mento: 31/03/2004, Data da Publicao/Fonte: DJ 01/07/05)
Tal manifestao harmoniza-se com o princpio da independncia dos Po-
deres, consagrado na Constituio Federal. fato que, no obstante o Poder
Soberano ser uno e indivisvel, certo que a diviso das tarefas estatais, decor-
rente da tripartio dos poderes, permite certa independncia esfera adminis-
trativa, a qual, ao exercer o poder disciplinar, inerente a sua prpria atividade,
tem autonomia suficiente para apreciar a questo atinente a adequao de uma
transgresso funcional a um delito insculpido no ordenamento jurdico criminal.
Assim, evidencia-se que o Estado-Administrao tem liberdade para analisar
os diversos elementos do tipo penal e decidir se o ilcito disciplinar tambm se
apresenta como um fato criminoso, aplicando, consequentemente, prazo pres-
cricional diferenciado para o exerccio da sua pretenso punitiva.
Deste modo, a autoridade administrativa, antes de determinar o arquivamen-
to de um processo correicional, devido ao lapso prescricional mximo de cinco
anos j ter transcorrido, deve ter a cautela de examinar o ilcito funcional sob a
tica do direito penal, o que poder apontar a possibilidade de aumento daquele
prazo e consequentemente a manuteno do ius puniendi da Administrao.
No h necessidade de aguardar a manifestao do Poder Judicirio ou do
Ministrio Pblico sobre a questo prescricional. Outrossim, certo que a falta
de concluso de eventual procedimento policial acerca dos fatos no representa
um bice para a instaurao de processo disciplinar que dependa de lapso pres-
cricional mais elstico em virtude da aplicao da regra do 2 do art. 142 da Lei
n 8.112/90.
imperativo enfatizar que a tese defendida nas linhas anteriores no vem
encontrando respaldo no Superior Tribunal de Justia, o qual tem se manifestado
de modo reiterado em favor do entendimento que condiciona a adoo do pra-
zo prescricional previsto na legislao penal material eventual provocao da
instncia criminal. Nesta linha de entendimento: RMS 10.699, RMS 20.337, RMS
19.087, RMS 19.887, dentre outras decises emanadas daquela corte.
Por fim, de relevo destacar que a CGU pacificou a matria na esfera admi-
nistrativa, ao publicar o Enunciado n 05:
415
Enunciado CGU n. 05, de 19 de outubro de 2011 (Publicado no DOU de
24/10/2011 Seo I pg. 06)
Prescrio Disciplinar. Crime. Persecuo Penal.
Para aplicao de prazo prescricional, nos moldes do 2 do art. 142 da
lei 8.112/90, no necessrio o incio da persecuo penal.
306 PARECER N GM-7 Ementa: I Nulidade do processo por cerceamento de defesa. II A exis-
tncia de sindicncia preliminar no elimina a necessidade de repetir determinados atos processuais, dentre
eles a citao. Os autos de sindicncia constituem elementos informativos. III O rito sumrio no elimina a
necessidade de oportunizar ao indiciado ampla defesa. Irregularidade na citao. Nulidade do processo que,
retroagindo ao ato inicial, determinar, no caso presente, a prescrio da pretenso punitiva. IV Extinta a
punibilidade pela prescrio, e na permanncia do abandono, deve o servidor ser exonerado ex officio, con-
forme entendimento j consagrado na Administrao (Pareceres GQ-207 e GQ-211). V As irregularidades
constatadas aconselham a apurao de responsabilidades, conforme sugerido pela SAJ/PR.
PARECER N GQ-144 Ementa: A designao de nova comisso de inqurito para prosseguir
na apurao de irregularidade objeto do processo disciplinar inicial no interrompe, de novo, o curso do
prazo prescritvel, dado que a interrupo aludida no 3 do art. 142 da Lei n 8.112, de 1990, no tocante
ao mesmo fato, ocorre uma s vez. A deciso final que, a teor do 3 do mesmo art. 142, faz cessar a
interrupo do transcurso do prazo de prescrio pertinente ao processo disciplinar inicial vlido, no
repercutindo, como causa extintiva da ao disciplinar, aquela adotada em apuratrio posterior, relativo
416 mesma irregularidade. O abandono de cargo previsto como crime e, por esse fato, sua punibilidade
extingue-se em dois anos.
de que, de um modo geral, deve ser utilizado o prazo de cinco anos. O prazo
prescricional de trs anos somente deve ser utilizado caso j tenha ocorrido a
provocao da instncia criminal.
Esse entendimento est consignado pelo autor Marcos Salles Teixeira307:
Por um lado, se poderia adotar a tese de compatibilizar o Parecer-AGU
com o entendimento do Superior Tribunal de Justia, j mencionado e reprodu-
zido em 4.13.3, assentando-se que o prazo de prescrio de trs anos somen-
te se aplicaria ao abandono de cargo se a sede criminal tivesse sido provocada,
com o oferecimento de denncia por parte do Ministrio Pblico Federal ao
juzo penal, em decorrncia da hiptese no qualificada do crime, ou seja,
sem prejuzo efetivo e fora de faixa de fronteira (qualificaes que levariam o
prazo respectivamente para quatro e oito anos). No havendo tal provocao
da sede criminal, se poderia adotar a tese de prevalecer a regra geral de ma-
nuteno, em sede administrativa, do prazo prescricional de cinco anos para o
abandono de cargo, com o cmputo conforme acima discriminado. Mesmo que
se investisse nesta linha de interpretao, seria de se destacar que, sendo a
prescrio de ordem pblica e favorvel aos interesses da defesa, deve ser vista
sempre de forma conservadora, para o fim de recomendar que a comisso e a
autoridade julgadora envidassem todos os esforos para que o processo sempre
fosse julgado em at trs anos e cinqenta dias da instaurao.
418
16. Nulidades
16.1. Generalidades
A inobservncia aos ditames da lei, bem como aos princpios norteadores do
processo administrativo, podem acarretar a invalidade do processo disciplinar e
sua consequente inaptido para a produo de efeitos jurdicos. Deste modo,
convm analisarmos a nulidade disciplinar, abrangendo suas possveis causas, es-
pcies e medidas a serem adotadas pelos sujeitos competentes.
Na lio de Jos Armando da Costa, a nulidade disciplinar vcio de for-
ma que, provocando prejuzo em detrimento da verdade substancial dos fatos
imputados ao servidor acusado, contamina a validade do ato e do respectivo
processo.308
Nesse sentido, a depender da gravidade do vcio detectado, a ilegalidade
justifica a declarao de nulidade pela comisso ou superior hierrquico, seja no
curso do processo disciplinar, ou ainda, em momento posterior, por autoridade
competente para este fim. Vale lembrar, nesta oportunidade, que a iniciativa
para o controle de legalidade no se limita provocao do interessado, caben-
do Administrao o poder de revisar seus prprios atos quando eivados de
defeitos (poder de autotutela).
Lei n. 8.112/90, art.114 - A administrao dever rever seus atos, a
qualquer tempo, quando eivados de ilegalidade.
Smula STF n 473 - A Administrao pode anular seus prprios atos,
quando eivados de vcios que os tornem ilegais, porque deles no se originam
direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respei-
tados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos a apreciao
judicial.
Uma vez atribudo o citado poder-dever de reviso, quanto antes seja veri-
ficada a presena de vcios no procedimento, menor ser o prejuzo ao acusado
e, por conseguinte, validade processual. No entanto, a esse respeito, a legis-
lao estatutria no exibe as hipteses de invalidao do processo disciplinar,
regulando a matria em dispositivo nico:
419
308 COSTA, 2011, p. 450 e 451.
Art.169.Verificada a ocorrncia de vcio insanvel, a autoridade que de-
terminou a instaurao do processo ou outra de hierarquia superior declarar
a sua nulidade, total ou parcial, e ordenar, no mesmo ato, a constituio de
outra comisso para instaurao de novo processo.
Ao relacionar a ocorrncia do vcio insanvel declarao de nulidade, a Lei
n 8.112/90 define o caminho a ser trilhado na anlise das eventuais causas de
invalidao do processo disciplinar.
Ensina a doutrina que para a compreenso do Direito Disciplinar de-
masiado relevante o estudo pormenorizado dos vcios que podem afetar o ato
disciplinar. Essas deformaes, uma vez ocorridas, contaminam o ato disciplinar
e, consequentemente, o tornam nulo.309
De plano, preciso enfrentar o ato disciplinar como espcie do gnero ato
administrativo. Depreende-se, portanto, que os defeitos passveis de invalidao
dos atos administrativos estendem-se queles elaborados no curso do apurat-
rio, respeitadas as peculiaridades atinentes ao ato disciplinar.
Assim, a apreciao inicial da legalidade do ato disciplinar deve recair sobre
seus elementos, quais sejam: sujeito (competncia), objeto, forma, motivo e fi-
nalidade. Sendo doutrinariamente definidos como requisitos essenciais, o citado
rol de elementos decorre da interpretao do artigo 2, da Lei n 4.717/65 (Lei
da Ao Popular):
Art. 2 So nulos os atos lesivos ao patrimnio das entidades mencionadas
no artigo anterior, nos casos de:
a) incompetncia;
b) vcio de forma;
c) ilegalidade do objeto;
d) inexistncia dos motivos;
e) desvio de finalidade.
Considerando que o defeito em apenas um dos elementos constitutivos j
suficiente para vulnerar substancialmente a validade do ato, merece ateno
a extenso do prejuzo causado pela sua ocorrncia. A partir desta anlise, ser
possvel definir se estamos diante de vcio insanvel (nulidade absoluta) ou san-
vel (nulidade relativa), bem como as medidas a serem adotadas para o restabe-
lecimento da legalidade processual (anulao ou convalidao).
420
309 COSTA, 2008, p. 45.
Art. 53. A Administrao deve anular seus prprios atos, quando eivados
de vcio de legalidade, e pode revog-los por motivo de convenincia ou oportu-
nidade, respeitados os direitos adquiridos. (Lei n 9.784/99)
Ainda, segundo a melhor doutrina, os vcios processuais podem ser classifi-
cados como de nulidade, anulabilidade ou mera irregularidade. A esse respeito,
Jos Armando da Costa preceitua:
Os defeitos de nulidade so aqueles que evidenciam de forma notria e
categrica os prejuzos causados ao servidor acusado, no carecendo, portanto,
de serem avaliados ou demonstrados. Os de anulabilidade, posto no portarem
essa clarividncia, exigem que tais prejuzos sejam alegados e demonstrados.
J os vcios de mera irregularidade so aqueles que, por configurarem insigni-
ficantes violaes de forma, no implicam prejuzo para as partes. (COSTA,
Jos Armando da. Teoria e Prtica do Processo Administrativo Disciplinar. 5. ed.
Braslia: Braslia Jurdica, 2005, p.432.)
Enquanto os vcios de nulidade contaminam o processo e o fulminam de
modo irreversvel, os de anulabilidade e mera irregularidade admitem o sanea-
mento (convalidao) as espcies de nulidades sero tratadas no tpico 16.4.
deste Manual.
A impossibilidade de correo do ato ilegal, pela existncia de vcio insanvel
na origem, acarreta a decretao da sua nulidade. Impe-se, nesse caso, o car-
ter declaratrio da deciso, operando efeitos retroativos origem do ato nulo
(ex tunc). Ademais, poca da declarao, a autoridade competente dever
especificar o alcance da medida, determinando a invalidao total ou parcial do
processo.
Para tanto, preciso observar em que momento do processo o ato invlido
foi editado. Desse modo, a propsito da nulidade de apenas uma prova, deve
ser apreciada a influncia da pea na convico da comisso para fins da decreta-
o da invalidade do feito. A esse respeito, manifestou-se a Advocacia-Geral da
Unio nos Pareceres-AGU n GQ-37 e 17, vinculantes, respectivamente:
5. (...) inconteste que o acusado da prtica de infraes disciplinares
deve ser notificado para comparecer, se o quiser, aos depoimentos pertinentes
aos fatos irregulares, cuja autoria possivelmente lhe ser atribuda. No entanto,
o conjunto dos elementos probatrios e a maneira como este foi constitudo po-
dem induzir o julgador a aquilatar a quantidade de provas obtidas em harmo-
nia com o contraditrio e a ampla defesa, desprezando aqueles depoimentos
em que no esteve presente o acusado (...).
421
29. Em sntese, tem-se:
a) no obstante ser necessria a notificao da tomada de depoimentos,
conseqncia imediata do princpio do contraditrio, as declaraes de duas
testemunhas, sem a prvia notificao do acusado envolvido na prtica da
infrao objeto do presente processo disciplinar, no implicam nulidade pro-
cessual, eis que essa exigncia foi observada em relao a numerosos outros
depoimentos e se encontra provada, saciedade, a autoria, reconhecida pelo
prprio indiciado e seu representante legal, adicionando o carter satisfativo da
ampla defesa assegurada, nos autos. O conjunto das provas juntadas ao pro-
cesso e a confisso tornam irrelevantes as declaraes das duas testemunhas,
que no exercem influncia na apurao da conduta ilcita e determinao da
autoria, como se verificou;
Ao ser admitida a anulao parcial do feito, garante-se a preservao das
peas validamente produzidas, isto , no contaminadas pela ilegalidade ora de-
clarada (princpio da causalidade). Portanto, cabe autoridade examinar os atos
elaborados no mbito do apuratrio, com vistas a determinar o refazimento da-
queles que afrontam as disposies legais, princpios informadores do processo
e, em especial, os que tenham o condo de prejudicar a defesa do acusado.
Nesse rumo, faz-se necessrio avaliar, com cautela, a pertinncia da nuli-
dade total do processo, visto que esta medida tem repercusso efetiva na con-
tagem do prazo prescricional, pois a interrupo somente se opera em face da
instaurao de processo disciplinar vlido. Seno, vejamos o entendimento do
egrgio Superior Tribunal de Justia.
Ementa: ADMINISTRATIVO. MANDADO DE SEGURANA. PROCESSO
DISCIPLINAR. PRESCRIO. INTERRUPO. DECLARAO DE NULIDADE
DO PROCESSO. EXTENSO DOS EFEITOS. CONTAGEM DO PRAZO PRES-
CRICIONAL. A declarao de nulidade do processo administrativo implica na
desconstituio de todos os seus atos, inclusive o de instaurao da comisso
disciplinar, o que resulta na inexistncia do ato interruptivo da prescrio, que
deve ser contada, consequentemente, desde o conhecimento do fato lesivo at
a instaurao do segundo processo disciplinar. In casu, entre o conhecimento
do fato, que se deu em outubro de 1994, e a instaurao do procedimento
disciplinar vlido, ocorrida em junho de 1999, no transcorreu o prazo pres-
cricional de 5 (cinco) anos previsto no inciso I do art. 142 da Lei 8.112/90,
aplicvel s infraes apenadas com demisso.
(MS 8.558/DF, Relator Ministro: Vicente Leal, Data do julgamento:
422 27/11/2002, 3 Seo, Data da Publicao: 16/12/2002)
Sopesadas as consideraes acerca do ato anulatrio, vale observar que o
artigo 169 da legislao estatutria prev a designao de nova comisso proces-
sante para o prosseguimento da apurao. No obstante esta disposio, no h
bice legal na reconduo do colegiado anteriormente constitudo ou, ainda, o
refazimento dos atos invlidos no mbito do mesmo procedimento.
Todavia, em obedincia ao princpio do juiz natural, a comisso deve ser
designada por autoridade legalmente competente. E, acima de tudo, no ato da
escolha dos novos membros, tal como na reconduo dos anteriores, seja afas-
tado qualquer questionamento acerca da imparcialidade dos trabalhos a serem
desenvolvidos pelo colegiado.
Destarte, a validade do processo administrativo disciplinar instaurado
contra Policiais Federais est condicionada promoo por Comisso Perma-
nente de Disciplinar, devidamente instituda, em estrita observncia aos princ-
pios constitucionais da legalidade e do juiz natural.
(MS 13.250/DF, Relator Ministro: Felix Fischer, Data do julgamento:
05/12/2008, 3 Seo, Data da Publicao: 02/02/2009; grifo no original)
A normatividade do princpio do juiz natural informa o processo adminis-
trativo (inclusive o disciplinar). Quanto ao programa normativo, os enunciados
lingusticos dos incs. XXXVII e LIII do art. 5 no so incompatveis com o proces-
so administrativo disciplinar. A expresso juzo, como assinalado, comporta o
sentido de julgamento que ocorre em sede de processo administrativo disciplinar,
onde h um juzo administrativo. (BACELLAR FILHO, Romeu Felipe. Processo
Administrativo Disciplinar. 2.ed. So Paulo: Max Limonad, 2003, p.333)
Tendo em vista os limites da funo atribuda ao trio processante - qual seja,
a de buscar elementos suficientes ao embasamento de eventual responsabili-
zao, restringindo-se a recomendar a penalidade aplicvel - no h ofensa ao
referido princpio pela constituio de comisso em momento posterior ao fato.
Desse modo, por fora de lei ou regulamento previamente editado, os autos
sero encaminhados autoridade competente para o proferimento da deciso,
no cabendo a invocao de tribunal ou juzo de exceo.
De outro lado, a decretao da invalidade esbarra no limite temporal fixado
pela Lei n 9.784/99. Este normativo estabelece prazo prescricional de 5 anos
para a declarao de nulidade de atos administrativos cujos efeitos sejam favor-
veis ao administrado. Assim, ressalvada a m-f do beneficirio, este dispositivo
visa conferir segurana jurdica ao processo administrativo.
423
Art. 54. O direito da Administrao de anular os atos administrativos de
que decorram efeitos favorveis para os destinatrios decai em cinco anos,
contados da data em que foram praticados, salvo comprovada m-f.
Deste modo, no mbito administrativo, a autoridade competente no mais
poder declarar a nulidade das decises de exculpao, arquivamento ou aplica-
o de penalidades menos gravosas (p.e. advertncia e suspenso inferior a 30
dias), mesmo que comprovadamente invlidas, visto que estar impedida pela
restrio contida na legislao. Nessa esteira, ressaltem-se os seguintes trechos
extrados do Parecer AGU n GQ-10, vinculante:
20. Por em regra, tinha a extinta Consultoria Geral da Repblica e, atu-
almente, a Advocacia-Geral da Unio, como meta no proceder reviso de
deciso presidencial, a no ser que elementos novos, merecedores de pondera-
o, fossem oferecidos pelo interessado. Tambm, tenho-me mostrado infenso
s revises quando no hajam sido trazidos colao novos fatos que a possam
ensejar. Na espcie, entretanto, penso, salvo melhor entendimento, que a so-
licitao deve merecer acolhida, isto porque, os elementos jurdicos apresen-
tados no Parecer CJ n 074/93/MJ so bastantes para se chegar concluso
de que, na verdade, toda pretenso exposta perante a Administrao Pblica
com a finalidade de rever ato contaminado com vcio de nulidade acha-se su-
jeita prescrio qinqenal consignada no Decreto 20.910/32, no podendo
ser relevada sob pena de acarretar - como ficou patenteado na E.M. n 355/
MJ - danosas conseqncias ao servio pblico.
TRF da 5 Regio, Apelao Cvel n 195-SE: Ementa: (...) 1. O Decreto
n 20.910, de 06.01.32, ao determinar a prescrio qinqenria de qualquer
ao contra ato administrativo no fez qualquer distino entre nulidade e
anulabilidade. O prazo da prescrio incide em relao a quaisquer direitos
pessoais, como o so os decorrentes de relao de servio pblico.
2. A prescrio qinqenal referida abrange qualquer direito ou ao.
3. Se certo que o ato administrativo ilegtimo no se torna vlido pelo
tempo decorrido, qualquer que seja o perodo de sua durao, pois, o que
vicioso continua sempre vicioso. Certo, tambm, que prescrever, no prazo
de 5 (cinco) anos a ao do interessado para o invalidar, por no se justificar a
instabilidade jurdica, mesmo que potencial, por todo e sempre.
4. Em conseqncia, se o interessado no agiu dentro dos cinco anos
autorizados pelo ordenamento positivo, o ato, mesmo invlido, firma-se, esta-
biliza-se, no podendo mais ser anulado, quer por meio administrativo, quer
424 por deciso judicial.
No mesmo rumo, pode ocorrer da declarao de nulidade recair somente
sobre o julgamento, mormente nos casos de inadequao da penalidade apli-
cada. Vale ressaltar que no se trata da reviso processual destacada na Lei n
9.784/99310, hiptese esta que afasta a viabilidade do agravamento da sano.
Portanto, declarada a nulidade do ato decisrio, torna-se permitida a prola-
o de novo julgamento, inclusive contendo penalidade mais gravosa. Posto que
o ato invlido fora extinto desde sua origem com a decretao de sua nulidade,
torna-se inexistente no mundo jurdico e inapto para a produo de efeitos.
Assim, a prolao de novo julgamento no tem o condo de reformar o ante-
riormente proferido, mas substitui-lo validamente.
Nesta linha, alm da admisso de agravamento da sano, entende-se que
nova deciso no incorre em bis in idem, uma vez que no se considera a impu-
tao de segunda penalidade ao mesmo fato. Mas, to-somente, a aplicao da
sano adequada ao caso, atendidos os princpios da razoabilidade e proporcio-
nalidade.
310 Art. 65. Os processos administrativos de que resultem sanes podero ser revistos, a qualquer
tempo, a pedido ou de ofcio, quando surgirem fatos novos ou circunstncias relevantes suscetveis de
justificar a inadequao da sano aplicada. 425
Pargrafo nico. Da reviso do processo no poder resultar agravamento da sano.
Smula n 523 No processo penal, a falta de defesa constitui nulidade
absoluta, mas a sua deficincia s a anular se houver prova de prejuzo para
o ru.
Por fim, tendo em vista o formalismo moderado admitido no processo dis-
ciplinar, a demonstrao do prejuzo encontra-se aliado comprovao da im-
possibilidade de alcance dos mesmos efeitos por meio diverso. Isto , o suposto
ofendido deve comprovar que no existia outro modo, seno aquele que pre-
tende impugnar, capaz de revelar a verdade dos fatos e garantir sua defesa.
Acerca da matria, manifestou-se a Advocacia-Geral da Unio por meio dos
Pareceres-AGU n GQ-37 e n GQ-177, vinculantes, respectivamente:
15. (...) o cerceamento de defesa no se presume, eis que, em sendo um
fato, h que exsurgir do contexto do processo disciplinar
Ementa: (...) O cerceamento de defesa um fato e, em decorrncia,
quem o alega deve demonstrar o efetivo dano sofrido no exerccio do direito de
defender-se, no se admitindo sua presuno.
16.3.1.1. De competncia
a) abertura de processo por autoridade hierrquica totalmente incompe-
tente e
b) incompetncia da autoridade julgadora (nesse caso, somente o julgamen-
to ser nulo).
312 Smula Vinculante STF n 5 - A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo
disciplinar no ofende a Constituio
313 Lei n 9.784/99 Art. 55.Em deciso da qual se evidencie no acarretarem leso ao interesse
428 pblico nem prejuzo a terceiros, os atos que apresentarem defeitos sanveis podero ser convalidados
pela prpria Administrao.
sobretudo se os efeitos do ato tenham sido alcanados de forma diversa (princ-
pio do formalismo moderado)314.
A esse respeito, Jos Armando da Costa315 preleciona:
No mbito da processualstica disciplinar, onde mais acentuado o pre-
domnio da verdade real sobre a formal, o ato, desde que preencha o mnimo
formal atestador de sua existncia, ser tido e havido como vlido, a menos
que a irregularidade que o contamina implique prejuzo substancial em detri-
mento da verdade dos fatos.
Porm, foroso ressaltar a aplicao do poder de autotutela espcie.
Assim, vedada a inrcia da administrao face ilegalidade de seus atos, mesmo
daqueles eivados de vcios sanveis, admite-se a reviso de ofcio.
Sendo passvel de controle judicial, no mbito daquela esfera, no se admite
o aperfeioamento do ato pela convalidao, cuja atribuio exclusiva da ad-
ministrao pblica. Compete ao Poder Judicirio, to-somente, o controle de
legalidade e a declarao de invalidade nos limites de suas atribuies.
Ainda, a arguio da nulidade relativa no poder ser oposta pela parte que
lhe deu causa, ou para que tenha concorrido, visto no ser admitido valer-se
da prpria torpeza (princpio da causalidade). Logo, o interessado no poder
usufruir da situao jurdica por ele criada a fim de afastar o exerccio do poder
de punir da administrao.
CPP - Art. 565. Nenhuma das partes poder argir nulidade relativa a que
haja dado causa, ou para que tenha concorrido, ou referente a formalidade
cuja observncia s parte contrria interesse.
Considerando a necessidade de comprovao de concreto prejuzo de-
fesa, segue lista exemplificativa das hipteses de vcios sanveis, passveis de
ocorrncia no mbito do processo disciplinar:
a) suspeio da autoridade instauradora do processo;
b) suspeio dos membros da comisso disciplinar;
c) suspeio da autoridade julgadora, quando no seja a mesma que instau-
rou o processo;
d) existncia originria ou superveniente de impedimentos funcionais em
desfavor de qualquer um dos membros da comisso;
314 Lei n 9.784/99 - Art. 22. Os atos do processo administrativo no dependem de forma determi-
nada seno quando a lei expressamente a exigir.
429
315 COSTA, 2011, p.429.
e) desenvolvimento dos trabalhos sob a tutela de autoridade hierarquica-
mente superior, atingindo a autonomia da comisso;
f) notificao ou citao por edital de indiciado que tenha endereo certo
(a participao nos atos, pessoalmente ou por meio de procurador constitudo,
e a apresentao de defesa no prazo regular suprem a notificao e a citao);
g) notificao ou citao por edital de servidor internado em estabelecimen-
to hospitalar para tratamento de sade (a participao nos atos, pessoalmente
ou por meio de procurador constitudo, e a apresentao de defesa no prazo
regular suprem a notificao e a citao); e
h) notificao ou citao, de pronto, por edital, quando inexiste no proces-
so qualquer indicao que traduza o empenho pela localizao do indiciado (a
participao nos atos, pessoalmente ou por meio de procurador constitudo, e a
apresentao de defesa no prazo regular suprem a notificao e a citao).
16.4. Meras Irregularidades
O vcio de mera irregularidade afeta apenas a forma exteriorizada do ato,
no atacando a veracidade dos fatos ou princpios norteadores do processo.
Sobre esse assunto, Jos Armando da Costa cita316 como exemplos:
a) tomada de providncias que tenham sido deliberadas sem a respectiva ata;
b) simples troca do nomen juris das peas processuais efetivamente realizadas;
c) excesso de prazo na concluso do processo;
d) ausncia de encaminhamento ao Ministrio Pblico e Tribunal de Contas
da Unio;
e) julgamento fora do prazo legal e
f) ausncia de meros formalismos.
A exemplo desta espcie de vcio, convm destacar o proferimento de rei-
terados julgados pelo STJ, nos quais aponta o excesso de prazo para a concluso
do processo, bem como a ausncia de encaminhamento ao Ministrio Pblico
e Tribunal de Contas da Unio, como vcios desta categoria. Seno vejamos tre-
chos de precedentes daquele Tribunal:
Ementa: ADMINISTRATIVO. PROCESSUAL CIVIL. PROCESSO ADMINIS-
TRATIVO DISCIPLINAR. CERCEAMENTO DE DEFESA. NO OCORRNCIA.
PRESCRIO NO OCORRNCIA. EXCESSO DE PRAZO NA APRESENTA-
O DE PARECER PELA COMISSO DISCIPLINAR. MERA IRREGULARIDADE
430
316 Idem, p. 440.
QUE NO GERA NULIDADE DO PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR.
EXISTNCIA DE SENTENA CONDENATRIA TRANSITADA EM JULGADO.
[...]
2. O entendimento desta Corte no sentido de que eventuais irregulari-
dades relativas ao excesso de prazo para prtica de atos, quando incapazes
de trazer prejuzo ao militar disciplinando, no ensejam nulidade do processo
administrativo disciplinar. Precedentes.
[...]
5. Recurso ordinrio desprovido.
(RMS 22.032/GO, Relatora Ministra: Laurita Vaz, Data do Julgamento:
16/12/2010, 5 Turma, Data da Publicao: 07/02/2011; grifos no original)
Ementa: MANDADO DE SEGURANA. SERVIDOR PBLICO CIVIL.
PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR. MINISTRIO PBLICO. TRIBU-
NAL DE CONTAS. CINCIA. ARTIGO 15 DA LEI 8.429/92. FALTA. MERA
IRREGULARIDADE. NULIDADE. NO OCORRNCIA. PRESCRIO DA PRE-
TENSO PUNITIVA. NO OCORRNCIA. DEMISSO. PROPORCIONALIDA-
DE. SEGURANA DENEGADA.
I - Constitui mera irregularidade, incapaz de gerar nulidade, o fato de a
comisso processante no ter dado cincia imediata ao Ministrio Pblico e ao
Tribunal de Contas da existncia do procedimento administrativo disciplinar,
para eventual apurao da prtica de ato de improbidade.
[]
Ordem denegada. Agravo regimental prejudicado.
(MS 15021/DF, Relator Ministro: Felix Fischer, Data do julgamento:
25/08/2010, 3 Seo, Data da Publicao: 24/09/2010; grifos no original)
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Biblioteca
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