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PRTICA SIMULADA III

autor

PATRICY JUSTINO

1 edio
SESES
rio de janeiro 2015

Conselho editorial solange moura; roberto paes; gladis linhares


Autor do original patricy barros justino
Projeto editorial roberto paes
Coordenao de produo gladis linhares
Projeto grfico paulo vitor bastos
Diagramao bfs media
Reviso de contedo camille guimares
Imagem de capa jarek2313 | dreamstime.com

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Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (cip)


J96p

Justino, Patricy Barros

Prtica simulada III / Patricy Barros Justino

Rio de Janeiro : SESES, 2015.

232 p. : il.

1. Direito penal. 2. Pea processual. 3. Recursos. I. SESES. II. Estcio.


cdd 345

Diretoria de Ensino Fbrica de Conhecimento


Rua do Bispo, 83, bloco F, Campus Joo Ucha
Rio Comprido Rio de Janeiro rj cep 20261-063

Sumrio
Prefcio 7
1. Ao Penal
1.1 Conceito
1.2 Caractersticas da Ao Penal
1.3 Condies da Ao Penal
1.3.1Legitimidade ad causam
1.3.2 Possibilidade jurdica do pedido
1.3.3 Interesse processual/interesse de agir
1.4 Princpios constitucionais do processo penal e da ao penal
1.5 Critrios de definio do tipo de ao
1.6 Ao Penal Pblica
1.6.1Conceito
1.6.2 Ao penal pblica incondicionada
1.6.3 Ao penal pblica condicionada
1.6.4 Princpios da ao penal pblica
1.6.4.1 Princpio da Obrigatoriedade
1.6.4.2 Princpio da Indisponibilidade
1.6.4.3 Princpio da Divisibilidade
1.6.4.4 Princpio da Oficialidade
1.6.4.5 Princpio da Oficiosidade
1.6.4.6 Princpio da Intranscendncia
1.7 Ao penal privada
1.7.1 Conceito
1.7.2 Princpios da ao penal privada
1.7.2.1 Princpio da Oportunidade
1.7.2.2 Princpio da Disponibilidade
1.7.2.3 Princpio da Indivisibilidade
1.7.2.4 Princpio da Intranscendncia
1.7.3 Espcies de ao penal privada
1.7.3.1 Exclusivamente privada, ou propriamente dita
1.7.3.2 Ao privada personalssima
1.7.3.3 Ao subsidiria da pblica
1.7.3.4 Ao penal secundria
1.7.4 Crimes de ao penal privada
1.7.5 Titular da ao penal privada

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28

1.7.6Queixa-crime
28
1.7.7 Causas de rejeio liminar da denncia ou queixa
30
1.7.8 Prazo da ao penal privada
32
Atividades 33

2. Jurisdio e Competncia

51

2.1 Jurisdio
52
2.1.1Conceito
52
2.1.2 Princpios da Jurisdio
52
2.2Competncia
54
2.2.1Conceito
54
2.2.2 Espcies de Competncia
54
2.2.3 Competncia Absoluta e Relativa
55
2.2.3.1Absoluta
55
2.2.3.2Relativa
56
2.2.4 Critrios de Fixao da Competncia
56
2.2.5 Conexo e continncia
58
2.3 Critrios para estabelecer a competncia
58
2.4 Possveis endereamentos
59
Atividades 61

3. Resposta Acusao

65

3.1 Consideraes iniciais


66
3.2 Conceito
66
3.3Prazo
66
3.4 Teses de defesa
67
Atividades 70

4. Memoriais 87
4.1 Consideraes
88
4.2 Conceito
88
4.3 Ausncia de memoriais
88
4.4 Teses defendidas em memoriais
89
4.5Prazos
91
4.6Sentena
92
Atividades 93

5. Relaxamento de Priso

113

5.1 Consideraes priso e liberdade


114
5.2 Tipos de priso
114
5.2.1 Priso Pena (definitiva)
114
5.2.2 Priso sem Pena
114
5.2.3 Prises Cautelares
115
5.2.3.1 Priso por fora de Flagrante art. 301 e seguintes do CPP 115
5.2.3.1.1 Formalidades da Priso em Flagrante
115
5.2.3.1.2 Classificao da Priso em Flagrante
115
5.2.3.2 Priso Preventiva art. 311 e seguintes do CPP
116
5.2.3.2.1 Pressupostos para a Decretao da Priso Preventiva
116
5.2.4 Priso Temporria Lei n 7.960/1989
116
5.2.5 Priso em Domiclio
117
5.2.6 Priso em perseguio
118
5.2.7 Priso fora do territrio do juiz
118
5.3 Medidas de proteo liberdade
118
5.4 Relaxamento de priso
120
5.4.1 Conceito e noes gerais
120
5.4.2Cabimento
121
Atividades 123

6. Liberdade Provisria

137

6.1 Conceito
138
6.2 Espcies
138
6.2.1 Obrigatria
138
6.2.2 Permitida
138
6.2.3 Vedada
138
6.3 Classificao quanto espcie de liberdade provisria
139
6.3.1 Quanto fiana:
140
6.3.2 Quanto possibilidade de concesso:
140
6.3.3 Quanto sujeio ao cumprimento de obrigao:
140
6.4 Liberdade provisria sem necessidade de recolhimento de fiana 140
6.5 Liberdade provisria com fiana
141
6.6 Competncia para a concesso da liberdade provisria
142
6.7 Consideraes finais
142
6.7.1 Quanto legalidade da priso
142
6.7.2 Quanto ao momento
142
6.7.3 Quanto aos delitos
143
6.7.4 Quanto competncia
143
Atividades 145

7. Recurso de Apelao

157

7.1Conceito
158
7.2Caractersticas
158
7.3Cabimento
158
7.4 Apelao plena e limitada
159
7.5 Apelao sumria
159
7.6 Apelao ordinria
159
7.7 Momento em que se devem limitar os termos da apelao
159
7.8 Legitimidade e interesse
160
7.9 Prazo para apelar
161
7.10 Prazo para razes e contrarrazes
162
7.11 Efeitos da apelao
163
7.12 Renncia e desistncia
163
7.13 Cabimento da apelao nas sentenas do juiz singular
164
7.14 Apelao das decises do jri
164
7.15 Hipteses de apelao das decises do jri
165
7.16 Reformas da apelao
167
7.16.1 Reformatio in pejus
167
7.16.2 Reformatio in pejus indireta
167
7.16.3 Reformatio in mellius
168
Atividades 172

8. Recurso em Sentido Estrito

183

8.1 Conceito
184
8.2 Cabimento
184
8.3 Decises que no comportam o recurso em sentido estrito
184
8.4 Decises que comportam o recurso em sentido estrito
185
8.5Competncia
193
8.6Prazos
194
8.7Processamento
194
8.8Efeitos
195
Atividades 197

Referncias bibliogrficas

211

Prefcio
Prezados(as) alunos(as),
A presente obra se destina a auxiliar os acadmicos do curso de Direito, nas aulas prticas, no estudo e elaborao das peas processuais. Procuramos oferecer ao leitor um estudo da prtica, sempre acompanhado de um embasamento
terico; assim, temos uma obra contendo quadros e esquemas didticos, formulados de maneira simples, mas com a preocupao do rigor tcnico, com
uma linguagem tcnica acurada e, ao mesmo tempo, acessvel, com modelos
de peas e como devem ser elaboradas.
A petio a marca de um profissional do Direito, com ela que se deixa a
primeira impresso; por isso, deve se dispensar ateno apresentao, forma e ao contedo de seu trabalho. Uma petio atcnica, com erros de grafia,
deixa a sua impresso, assim como uma petio bem apresentada, escrita de
forma escorreita, obedecendo a um mnimo de tcnica jurdica, deixa a sua
marca.
por meio da petio escrita que o profissional se dirige ao Poder Judicirio
em busca de argumentar, requerer, convencer o julgador quanto ao direito ali
pretendido.
Acreditamos que cumprimos o propsito de oferecer ao aluno o material
necessrio a suprir suas necessidades, relacionando o conhecimento terico
ao prtico, cabendo lembrar que o modelo deve ser to somente um norte para
que o acadmico elabore sua prpria petio, servindo de apoio para tirar suas
dvidas sobre os principais pontos a serem abordados em uma pea processual. Esperamos, assim, auxili-lo na busca de seu estilo pessoal de escrita forense, alcanando o que se espera de um estudo relativo prtica jurdica.

Bons estudos!

1
Ao Penal

1.1 Conceito
A ao penal o direito de requerer medidas punitivas ao Poder Judicirio para
aplicao da pena a uma conduta criminosa, ou seja, o direito de provocar o
Poder Judicirio para aplicar o direito penal objetivo.
A titularidade geralmente pertence ao Estado (jus persequendi), podendo
ser concedida, por vezes, ao ofendido ou seu representante legal.
Este instituto est previsto nos artigos 100 e seguintes do Cdigo Penal e
tambm no Cdigo de Processo Penal, nos artigos 24 e seguintes.
A ao penal o direito do Estado-acusao ou do ofendido de solicitar a
prestao jurisdicional, ingressando em juzo, baseada na aplicao de normas
de direito penal, ao caso concreto.

1.2 Caractersticas da Ao Penal


Direito autnomo, pois distinto do direito material que se deseja
proteger;
Direito abstrato, vista que o resultado no depende do desfecho do
processo;
Direito subjetivo, em virtude do titular, poder exigir a prestao jurisdicional do Estado-Juiz;
Direito pblico, tendo em vista que de natureza pblica a atividade que
se pretende provocar.

1.3 Condies da Ao Penal


Para o regular exerccio da ao penal, so exigidos alguns requisitos, embora eles no condicionem o agir do rgo da acusao, mas a obteno de um
provimento jurisdicional de mrito sobre a procedncia ou improcedncia da
pretenso punitiva.
As condies da ao podem ser genricas ou especficas.
As genricas so comuns a todos os tipos de ao penal:
legitimidade ad causam;
possibilidade jurdica do pedido (ou da acusao); e
interesse processual.

10

captulo 1

As especficas esto presentes na ao penal pblica condicionada:


representao da vtima; e
requisio do Ministro da Justia.

Quadro de fixao: condies da ao penal


Legitimidade
Ad Causam
Genricas

Possibilidade
Jurdica do pedido
Interesse
Processual

Condies
da Ao Penal

Representao
da Vtima
Especficas
Requisio do
Ministro da Justia

Nas condies da ao penal existe ainda uma quarta categoria constituda


na presena de justa causa; indcios de autoria ou de participao e prova da
existncia da infrao penal.
Essas condies so consideradas genricas haja vista serem comuns a
qualquer ao penal.
As condies que apenas so exigidas para determinada modalidade de
ao penal so consideradas especficas, tal como acontece com a representao do ofendido e a requisio do Ministro da Justia, que constituem condies de procedibilidade da ao penal pblica condicionada, sem as quais o
Ministrio Pblico no pode oferecer a denncia, conforme dispe o art. 24,
caput, in fine, do Cdigo de Processo Penal:
Art. 24 CPP Nos crimes de ao pblica, esta ser promovida por denncia
do Ministrio Pblico, mas depender, quando lei o exigir, de requisio do
Ministro da Justia de representao do ofendido ou de quem tiver qualidade
para represent-lo.

captulo 1

11

1.3.1 Legitimidade ad causam


A legitimidade das partes (ad causam) se divide em ativa e passiva.
A legitimidade indica a pertinncia subjetiva da ao, ou seja, os sujeitos a
quem pertence o direito de demandar (legitimidade ativa) e o dever de suportar
os efeitos jurdicos da demanda (legitimidade passiva).
A legitimidade ativa pertence ao titular da ao penal, conforme a sua modalidade: se pblica, competente ao Ministrio Pblico promover a ao penal,
conforme dispe o art. 129, inciso I, da Constituio Federal de 1988; se privada, cabe ao titular do direito de queixa (geralmente, a vtima, seu representante
legal ou seus sucessores, conforme o caso) a iniciativa da ao penal.
A legitimao ordinria para promover a ao penal atribuda ao Ministrio
Pblico (Estado-acusao) em virtude de o Estado ser o titular do ius puniendi.
Contudo, em determinados casos, a lei transfere o direito de acusao a outrem, em geral, o ofendido, que apresenta qualidade para propor a ao penal,
em nome prprio, na defesa de um direito alheio (ius puniendi, de titularidade
do Estado).
A legitimidade passiva se refere ao autor do fato, contra quem se mover a
ao penal. A legitimidade passiva recai sobre a pessoa contra quem foram reunidos, durante a fase de investigao, indcios de autoria ou de participao na
infrao penal, baseado no princpio da intranscendncia da pena conforme o
art. 5, inciso XLV, da Constituio Federal de 1988.
A denncia ou queixa equivocadamente oferecida no contra o indiciado,
mas contra terceiro que no teve participao na infrao penal, seria caso de
ilegitimidade passiva, bem como quando o suspeito se apresenta utilizando cdula de identificao que no a sua (caso de cdula furtada ou perdida).
Alguns doutrinadores consideram que a legitimidade passiva pressupe
ainda que a pessoa possa ser alcanada por uma sano penal, ou seja, pena ou
medida de segurana.
Os que carecem de legitimidade passiva so os menores de 18 anos, conforme dispe o artigo 228 da Constituio Federal de 1988 e artigo 27 do Cdigo
Penal, que se submetem lei n 8.069/1990 que estabelece medidas socioeducativas e de proteo, alm das pessoas que possuem imunidade diplomtica
ou consular.
Essas pessoas, embora possam ser partes, esto despidas de legitimidade
passiva ad causam uma vez que no cabe pedir, contra elas, a aplicao de sano jurdica penal, ou medida de segurana.

12

captulo 1

de se ressaltar que os inimputveis por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, conforme o art. 26 do Cdigo Penal, so
legitimados passivos ad causam, vista que a eles pode ser aplicada uma sano
penal, ou seja, a medida de segurana.

1.3.2 Possibilidade jurdica do pedido


A possibilidade jurdica do pedido, na esfera processual penal, se encontra ligada ao princpio da reserva legal, disposto no art. 5, XXXIX, da Constituio
Federal de 1988, bem como no art. 1 do Cdigo Penal, segundo o qual No h
crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao legal.
Alguns autores entendem que a possibilidade jurdica do pedido exige mais
que a simples tipicidade penal do fato, ampliando a presena da ilicitude e da
culpabilidade.
No requisito pertinente possibilidade jurdica do pedido, no nos parece correta a viso daqueles que pretendem circunscrever a narrativa do fato ao
mero juzo de tipicidade. indispensvel a avaliao da tipicidade, ilicitude e
culpabilidade.
Hodiernamente, se for constatada a ocorrncia de causa excludente da ilicitude ou da culpabilidade, a denncia ou queixa no deve ser rejeitada, mas
proferida uma sentena sumria de absolvio, na forma do art. 397, I e II, do
Cdigo de Processo Penal:
Art. 397 Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste Cdigo, o juiz dever absolver sumariamente o acusado quando verificar:
I a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; (includo
pela Lei n. 11.719/2008)
II a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente,
salvo inimputabilidade (includo pela lei n. 11.719/2008).

1.3.3 Interesse processual/interesse de agir


O interesse de agir est interligado necessidade de se buscar socorro ao Poder
Judicirio para que seja aplicada a pretenso punitiva. esse o entendimento
dominante.

captulo 1

13

O interesse processual se divide em trs aspectos: necessidade, utilidade e


adequao.
O aspecto necessidade surge da obrigatoriedade do devido processo legal
para o fim de se impor ao ru, uma sano penal, conforme preceitua o artigo
5, inciso LIV, da Constituio Federal de 1988.
A utilidade da providncia jurisdicional que se pretende se manifesta pelo
poder de o Estado exercer o ius puniendi e, desta forma, depende do exerccio
da pretenso punitiva estatal ser possvel.
A adequao exige que o Ministrio Pblico promova a ao penal nos
moldes do procedimento estabelecido pela legislao processual penal, para se
obter uma condenao pela pratica da infrao penal que satisfaa a sociedade.
Quanto ao aspecto da adequao, exige-se tambm a presena de justa causa para a ao penal, que representada pela existncia de elementos de convico que, dando um suporte ao fato, mostrem a viabilidade da acusao, ou
seja, prova da existncia da infrao penal e indcios de autoria.
Alguns autores veem na justa causa uma condio autnoma da ao, isto ,
uma quarta condio, que corresponde a indcios de autoria e materialidade de
uma conduta tpica, antijurdica e culpvel.
Alm disso, o artigo 395, inciso III, do Cdigo de Processo Penal com redao dada pela lei n. 11.719/2008, faz meno ao termo justa causa de maneira destacada das outras condies da ao que se acham no inciso II do dispositivo, fazendo entender que a justa causa condio autnoma da ao, ou seja,
uma quarta condio da ao penal.
de se ressaltar que a expresso justa causa encontrada no artigo 395,
inciso III, do Cdigo de Processo Penal, obviamente no se confunde com a
constante no inciso I, do art. 648, do Cdigo de Processo Penal.
A expresso justa causa pode ser utilizada em seu sentido amplo, conforme no art. 648, I, do CPP, quando diz respeito a um resumo das condies da
ao, assim como em seu sentido estrito, como consta no art. 395, III, do CPP,
que se relaciona apenas ao suporte mnimo probatrio referente a indcios de
autoria e materialidade de uma conduta tpica, antijurdica e culpvel.
A justa causa para alguns autores nada mais do que um resumo das condies da ao. Eles se apoiam no preceito contido no art. 648, inciso I, do Cdigo
de Processo Penal, que prev a coao ilegal, passvel de ser corrigida quando
no houver justa causa, mediante a impetrao de habeas corpus.

14

captulo 1

Finalmente, a ao penal no pode ser movida sem a presena de suas condies, independentemente da corrente doutrinria que se possa seguir. Assim
sendo, se o representante do Ministrio Pblico oferecer denncia no caso de
ao penal pblica ou a vtima apresentar queixa se for caso de ao privada,
no estando presente uma das condies da ao penal a pea acusatria dever ser rejeitada, conforme dispe o art. 395 do Cdigo de Processo Penal. O recebimento da pea acusatria, nesses casos, ir se configurar constrangimento
ilegal, ensejando a impetrao de habeas corpus com a finalidade de trancamento da ao penal.
importante salientar que, se uma das condies no estiver presente, estar caracterizada nulidade processual.
No se deve raciocinar no sentido de que, se o cliente no cometeu o crime,
logo ele parte ilegtima na ao e, nesse caso, se deve pedir a nulidade do processo. necessrio ter cuidado com tal julgamento haja vista ser errneo, pois
a ilegitimidade de parte s ocorre em trs situaes:
a) Ministrio Pblico promovendo ao penal privada;
b) acusado menor de idade poca do cometimento do crime; e
c) Ofendido promovendo ao penal pblica.
Nestas trs hipteses, a consequncia ser a ilegitimidade de parte nos termos do art. 564, inciso II, do Cdigo de Processo Penal.
Portanto, o raciocnio supramencionado no o correto, pois matria de
mrito, que apenas pode gerar absolvio sumria ou absolvio definitiva, na
forma do disposto o art. 386 do Cdigo de Processo Penal.

1.4 Princpios constitucionais do processo


penal e da ao penal
Princpio da dignidade da pessoa humana art. 1, III, da CF.
Este princpio representa os direitos e as garantias mnimas inerentes ao
ser humano, ou seja, aquele conjunto de atributos que no pode se violado
pelo Estado, sob pena de se perder a natureza e a condio humana de algum.
Este princpio est consagrado na Smula Vinculante 11, do Supremo Tribunal
Federal, a qual impe uma restrio ao uso de algemas, que somente pode se

captulo 1

15

dar em casos de resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, devendo ser a
excepcionalidade justificada por escrito.
Princpio da presuno de inocncia art. 5, LVII, da CF:
Por este princpio, at que seja prolatada uma sentena condenatria transitada em julgado, nenhuma culpa poder ser imputada ao acusado, mantendo
o status de portador de bons antecedentes.
Princpio do contraditrio art. 5, LV, da CF:
a obrigatoriedade no que se refere ao conhecimento dos atos processuais realizados e possibilidade de que sejam oferecidos argumentos para
impugn-los.
Princpio da publicidade art. 5, XXXIII e LX, da CF:
assegurada a publicidade de todos os atos processuais.
Princpio do devido processo legal art. 5, LIV, da CF:
Este princpio consiste em assegurar pessoa o direito de no ser privada de
sua liberdade e de seus bens, sem a garantia de um processo desenvolvido na
forma que estabelece a lei (due processo of law).
Princpio da intranscendncia art. 5, XLV, da CF:
A pena no pode passar da pessoa do condenado, ou seja, apenas ele ser
submetido a uma sano penal.
Princpio da ampla defesa art. 5, LV, da CF:
Este princpio contempla a autodefesa realizada pelo prprio acusado,
quando de seu interrogatrio e a defesa tcnica, empreendida por profissional
habilitado, seja advogado constitudo, pblico, dativo ou ad hoc.
Princpio da verdade real com base neste princpio, o juiz de ofcio deve
buscar a verdadeira trajetria dos fatos, determinando, para tanto, diligncias
que reputar necessrias para o seu esclarecimento.

16

captulo 1

Princpio do direito ao silncio art. 5, LXIII, da CF:


Este princpio vigora tanto na fase policial como na processual, isto , o silncio do indiciado ou do acusado no pode ser considerado em seu prejuzo.
a mxima Ningum obrigado a produzir prova contra si.
Princpio da inadmissibilidade das provas obtidas por meio ilcito art.
5, LVI, da CF:
No processo, so inadmissveis as provas obtidas por meios ilcitos. A consequncia prevista o desentranhamento da prova ilcita.

1.5 Critrios de definio do tipo de ao


H dois critrios de definio do tipo de ao:
1. Terico: no qual se leva em considerao a natureza do bem atingido
em relao intimidade do indivduo. Considera, esse critrio, tambm, a natureza do bem jurdico envolvido. O Estado passa a titularidade da ao penal
vtima ou a seu representante legal, se disponvel. Caso contrrio, ele manter a
titularidade do jus persequendi.
2. Prtico (ou legal): foi criado pelo prprio legislador, conforme disposio constante no art. 100 do Cdigo Penal:
Art. 100 CP: A ao penal pbica, salvo quando a lei expressamente a declara privativa do ofendido.

Logo o dispositivo mencionado demonstra que a ao penal se divide em:


Pblica
a) Incondicionada
b) Condicionada representao do ofendido ou requisio do Ministro
da Justia.
Privada
a) Ao penal privada exclusiva;
b) Ao penal privada personalssima;
c) Ao penal subsidiria da pblica.

captulo 1

17

de se consignar que muito se questiona sobre a necessidade do advogado


precisar de procurao no processo penal. Isso relativo vista que, conforme
determina o art. 266 do Cdigo de Processo Penal, a constituio do advogado
no depender de procurao (mandato) se o ru o indicar no dia da audincia
do seu interrogatrio (constituio apud acta).

Quadro de fixao: diviso da ao penal


Incondicionada
Pblica
Condicionada

Representao
Requisio

Ao Penal

Exclusivamente
Privada

Personalssima
Subsidiria

1.6 Ao Penal Pblica


1.6.1 Conceito
A ao penal pblica a ao que tem como titular o Ministrio Pblico, na
forma do art. 129, inciso I, da Constituio Federal/1988, que a promove por
meio do oferecimento de denncia, ou seja, pela petio inicial da ao penal
pblica.
A regra geral de que a ao seja de iniciativa pblica incondicionada. No
caso de o legislador ou a jurisprudncia mencionarem algum aspecto diferente, que a ao penal ser distinta.

1.6.2 Ao penal pblica incondicionada


A legislao penal no dispe da espcie de ao penal e, assim sendo, o delito
ser subordinado ao penal pblica incondicional. Neste caso, sem que seja
preciso a vtima, ou seu representante legal, tomar qualquer providncia ser

18

captulo 1

iniciada a persecuo criminal. Na espcie, no se pergunta sobre a vontade


do ofendido, haja vista o interesse do Estado estar acima do interesse da vtima. O Ministrio Pblico poder oferecer denncia mesmo diante do perdo
da vtima.
Esta a espcie de ao penal que mais est presente nos tipos do ordenamento jurdico ptrio, sendo as excees s aes pblicas condicionadas e
privadas.

1.6.3 Ao penal pblica condicionada


Existem alguns delitos que, apesar da titularidade ser mantida nas mos do Estado-Administrao, o legislador exige, como condio de procedibilidade da
persecuo penal, uma providncia da vtima ou de seu representante legal, ou
do Ministro da Justia. Sendo assim, o Ministrio Pblico depende de autorizao prvia para oferecer a denncia, conforme determina o artigo 100, 1, do
Cdigo Penal, e art. 24, caput, do Cdigo de Processo Penal.
conveniente ressaltar que a representao pode ser dirigida ao Juiz, ao
membro do Ministrio Pblico ou autoridade policial, conforme dispe o art.
39, caput, do Cdigo de Processo Penal. No caso de morte ou ausncia do ofendido, o direito de representao se transfere para o cnjuge, ascendente, descendente e irmo, na forma do disposto no art. 24, 1, do Cdigo de Processo
Penal.
No obstante, conveniente que a representao seja feita por escrito contendo todas aas informaes e elementos possveis que ajudem na apurao
do fato delituoso, como dispe o art. 39, pargrafo 2, do Cdigo de Processo
Penal.
Art. 39: O direito de representao poder ser exercido, pessoalmente ou por
procurador com poderes especiais, mediante declarao, escrita ou oral, feita
ao juiz, ao rgo do Ministrio Pblico, ou autoridade policial.
2. A representao conter todas as informaes que possam servir
apurao do fato e da autoria.

No que se refere ao prazo decadencial para o exerccio do direito de representao, a regra de seis meses, contados do conhecimento da autoria, como
determina o art. 38 do Cdigo de Processo Penal. No mencionado prazo se inclui o dia do comeo, porm se excluindo o ltimo dia.
captulo 1

19

Ao ampliar a proteo da mulher vtima de violncia domstica e familiar,


a Lei n. 11.340, de 7 de agosto de 2006, vedou a incidncia da Lei dos Juizados
Especiais Criminais em tais situaes. Ento, devido a esta proibio, passouse a questionar se o crime doloso de leso corporal leve qualificado pela violncia domstica, qual seja, art. 129, 9, do Cdigo Penal, continuaria a ser de
ao penal condicionada representao da ofendida, como dispe o art. 88
da lei n 9.099/1995. que, de forma simultnea vedou a incidncia da lei dos
Juizados Especiais Criminais, a lei Maria da Penha continuou a fazer meno
ao penal pblica condicionada representao no corpo de seu texto. Desta
forma, previu que s ser admitida a renncia ao direito representao perante o juiz, em audincia especialmente designada para tal finalidade, antes
do recebimento da denncia e ouvido o Ministrio Pblico, nas aes penais
pblicas condicionadas representao da ofendida, conforme art. 16, da lei
Maria da Penha.

1.6.4 Princpios da ao penal pblica


A titularidade da ao penal pblica, incondicionada ou condicionada, do Estado e exercida de forma exclusiva por membros do Ministrio Pblico, conforme previsto no Art. 129, inciso I, da Constituio Federal.
A demanda impulsionada a partir do ajuizamento da denncia que a
pea apresentada pelo representante do Ministrio Pblico.
A ao penal pblica se subordina aos seguintes princpios:
1.6.4.1 Princpio da Obrigatoriedade
Decorre da lei e, portanto, obrigatria. Identificado o delito e existindo indcios suficientes de autoria, no dado ao Ministrio Pblico optar entre propor
ou no a ao penal, deve prop-la. Com relao autoridade policial, ocorre o
mesmo, haja vista que estar obrigada a realizar as investigaes referentes ao
delito, iniciando persecuo penal.
O princpio da obrigatoriedade possua um carter absoluto no Direito brasileiro, no admitindo excees at o ano de 1995, quando foi criado o instituto
da transao penal conforme a lei n 9.099/1995 Lei dos Juizados Especiais
Cveis e Criminais , aplicado s infraes de menor potencial ofensivo.

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captulo 1

Na forma do art. 76, da lei n 9.099/1995, respeitando os requisitos legais,


o Ministrio Pblico pode deixar de oferecer denncia, apesar da existncia
da materialidade de um crime e da existncia de razoveis indcios de autoria.
um acordo realizado entre o ru (autor do fato) e o Ministrio Pblico, que
consiste na cominao imediata de pena restritiva de direitos ou multa e, em
contrapartida, no haver o oferecimento da denncia.
O termo mais adequado medida restritiva de direitos em vez de pena,
vista que o processo no nem iniciado e, portanto, sequer exista uma
condenao.
A transao penal sendo aceito pelo ru ser submetido ao juiz para sua
homologao.
1.6.4.2 Princpio da Indisponibilidade
Ele se contrape ao princpio da disponibilidade que existe na ao penal privada. O Ministrio Pblico no pode desistir da ao penal e at mesmo do recurso que tenha interposto, conforme disposies constantes nos artigos 42 e 576
do Cdigo de Processo Penal, abaixo transcritas:
Art. 42. O Ministrio no poder desistir da ao penal.
Art. 576. O Ministrio Pblico no poder desistir de recurso que haja interposto.

A no desistncia do recurso por parte do Ministrio Pblico no significa que ele seja obrigado a recorrer sempre, tendo em vista que os recursos so
voluntrios. No obstante, uma vez tendo interposto recurso, dele no poder
desistir.
O Ministrio Pblico pode recorrer em favor do acusado e at deixar de recorrer da sentena que o absolva, mesmo tendo pedido, em alegaes finais, a
sua condenao; haja vista que o princpio da indisponibilidade no impede
que o representante do Ministrio Pblico assim proceda.
A previso da obrigatoriedade no teria valor se no houvesse a proibio de
desistncia da lide, imposta ao Ministrio Pblico. Assim, o princpio da obrigatoriedade fortificado face o princpio da indisponibilidade.
No que concerne a esse princpio, o STF j decidiu que o carter indisponvel da ao penal permite que o juiz reconhea na sentena a ocorrncia

captulo 1

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de circunstncia qualificadora mencionada na denncia, a despeito de o


Ministrio Pblico, nas alegaes finais, haver se manifestado por sua excluso (HC 73.339-SP, rel. Min. Moreira Alves, Jornal Informativo do STF, n, 27,
p. 1).
1.6.4.3 Princpio da Divisibilidade
permitido ao Ministrio Pblico dividir o peso da acusao sem que seja
preciso falar em extino da punibilidade, possibilitando-se o aditamento ou
o oferecimento de nova denncia. Essa diviso ou esse fracionamento s ser
permitido se necessria apresentao de outras provas que indiquem a participao do autor do delito.
Segundo entendimento minoritrio, tanto nas aes penais pblicas como
nas privadas, se aplica o princpio da indivisibilidade.
Entretanto, no entendimento majoritrio, a ao penal pblica divisvel. O
Supremo Tribunal Federal o Superior Tribunal de Justia entendem que o princpio da indivisibilidade no se aplica ao penal pblica (STF HC n 71538/
SP Rel. Min. Ilmar Galvo DJ 15-03-1996 p. 07.202; STF Resp. 388473/PR
Rel. Min. Paulo Medina DJ 15-09-2003, p. 411).
Por fim, cumpre ressaltar que a regra no se aplica evidentemente s aes
penais pblicas, pautadas pelo princpio da obrigatoriedade. Assim, sendo o
rgo da acusao obrigado a propor a ao penal, ele obrigado a faz-lo em
relao a todos os autores do fato, no sendo necessrio o recurso regra da
indivisibilidade.
1.6.4.4 Princpio da Oficialidade
Se refere aos rgos encarregados da persecuo criminal: so os oficiais,
ou seja, pblicos.
1.6.4.5 Princpio da Oficiosidade
Determina que os rgos da persecuo penal atuem de ofcio, sendo desnecessria a provocao, com exceo da hiptese prevista no pargrafo 4 do
artigo 5, do Cdigo de Processo Penal:

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captulo 1

Art. 5. Nos crimes de ao pblica o inqurito policial ser iniciado:


4. O inqurito, nos crimes em que a ao pblica depender de representao, no poder sem ela ser iniciado.

1.6.4.6 Princpio da Intranscendncia


Consoante o princpio inscrito no inciso XLV do artigo 5 da Constituio Federal, a ao somente ser ajuizada contra a pessoa que cometeu o crime. Esse
princpio tambm se aplica ao penal privada.
Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade
do direito a vida, a liberdade, a igualdade, a segurana e a propriedade, nos
termos seguintes:
Inciso XLV nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a
obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens serem,
nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o
limite do valor do patrimnio transferido.

1.7 Ao penal privada


1.7.1 Conceito
aquela em que o titular exclusivo do direito de punir, o Estado, transfere a
legitimidade para a vtima ou a seu representante legal, a propositura da ao
penal.
A diferena principal que existe entre a ao penal privada e a ao penal
pblica est na legitimidade ativa.
Na ao penal pblica, o Ministrio Pblico que detm exclusivamente a
legitimidade ativa e na ao penal privada, o ofendido ou quem o represente.
No obstante, at na ao privada, o Estado permanece sendo o nico titular
do direito de punir, ou seja, da pretenso punitiva. Somente por fatores de poltica criminal que o Estado outorga ao particular o direito de ao. Assim sendo, se trata de legitimao extraordinria, ou substituio processual, haja vista
que o ofendido, ao exercer a queixa, defende um interesse alheio (do Estado na
represso dos delitos) em nome prprio.
captulo 1

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1.7.2 Princpios da ao penal privada


Os princpios da ao penal privada so os seguintes:
1.7.2.1 Princpio da Oportunidade
A propositura da ao depende da vontade da vtima, de seu representante legal
ou sucessor, ou seja, a vtima pode ou no exercer o direito de queixa, de acordo
com sua convenincia ou oportunidade.
1.7.2.2 Princpio da Disponibilidade
O titular da ao penal pode desistir da ao penal em andamento, significando
que a ao penal privada, mesmo depois de instaurada, disponvel para o querelante, at o trnsito em julgado da sentena condenatria.
1.7.2.3 Princpio da Indivisibilidade
A vtima, seu representante legal ou sucessor deve propor a ao penal em face
de todos aqueles sobre os quais recaiam os requisitos legais. Assim, em caso
de concurso de agentes, sendo eles conhecidos, o ofendido no poder ajuizar
queixa apenas contra um ou alguns dos sujeitos, em detrimento dos demais,
porque no possui a faculdade de escolher quem pretende processar.
1.7.2.4 Princpio da Intranscendncia
A ao penal deve ser proposta contra aquele que praticou a infrao penal.

1.7.3 Espcies de ao penal privada


1.7.3.1 Exclusivamente privada, ou propriamente dita
A ao penal exclusivamente privada ou propriamente dita aquela que se
enquadra no rol constante do artigo 31, do Cdigo de Processo Penal, ou seja,
pode ser proposta pelo ofendido, se maior de 18 anos de idade e capaz; por seu
representante legal, se o ofendido for menor de 18 anos; ou, no caso de morte

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captulo 1

do ofendido ou declarao de ausncia, pelo seu cnjuge, ascendente, descendente ou irmo.


1.7.3.2 Ao privada personalssima
A titularidade da ao privada personalssima exclusivamente atribuda ao
ofendido, no podendo ser exercida sequer pelo seu representante legal, no
existindo, tampouco, sucesso por ausncia ou morte.
No caso de falecimento do ofendido, haver a extino da punibilidade do
agente. Assim, como se observa, um direito intransfervel e personalssimo
e, desta forma, so se aplicam os artigos 31 e 34 do Cdigo de Processo Penal.
O nico exemplo dessa espcie de ao penal o crime de induzimento a erro
essencial ou ocultao de impedimento, previsto no pargrafo nico do artigo
236, do Cdigo Penal, no captulo que trata Dos Crimes contra o Casamento.
Outro crime que tambm estava sujeito a essa espcie de ao penal era o
crime de adultrio, que foi revogado pela lei n. 11.106/2005.
A queixa no poder tambm ser exercida em caso de incapacidade do ofendido, ou por ser menor de 18 anos, ou em virtude de enfermidade mental, tendo
em vista a incapacidade processual do ofendido e o impedimento de o direito
ser movido por representante legal ou curador especial nomeado pelo juiz. A
soluo ser esperar a cessao da sua incapacidade. de se consignar que a
decadncia no corre contra o ofendido porque ele est apenas impedido de
exercer o direito do qual titular.
1.7.3.3 Ao subsidiria da pblica
A ao privada subsidiria da pblica proposta quando, nos crimes de ao
pblica, condicionada ou incondicionada, o Ministrio Pblico deixar no prazo
legal de faz-lo. Esta a nica exceo regra da titularidade exclusiva do Ministrio Pblico referente ao penal pblica, prevista no art. 5, inciso LIX e
art. 129, inciso I, ambos da Constituio Federal.
entendimento pacfico do Supremo Tribunal Federal de que a ao privada s tem lugar no caso de inrcia do Ministrio Pblico, no tendo cabimento
na hiptese de arquivamento (2 T., RE 94.135, RTJ, 99/452-5; 2 T., HC 59.9666, DJU, 26 nov. 1982; Pleno, HC 63.802, RTJ, 118/130-49; 1 T., HC 65.260-3,
DJU, 8 set. 1989; 2 T., HC 67.502, RTJ, 130/1084-7; HC 68.540, RTJ, 136/651-6).

captulo 1

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Assim, deve-se entender de que a ao privada subsidiria da pblica somente ter cabimento quando houver inrcia do Ministrio Pblico, e no caber quando este agir, requerendo o arquivamento dos autos de inqurito policial, em virtude de que no estar identificada a hiptese legal de sua atuao.
Nesse caso cabe a aplicao da Smula 524 do Supremo Tribunal Federal,
segundo a qual: Arquivado o inqurito policial, por despacho do juiz, a requerimento do promotor de justia, no pode a ao penal ser iniciada sem
novas provas.
Portanto, no possvel ao ofendido, por intermdio da ao subsidiria,
pretender dar seguimento persecuo criminal, quando arquivado o inqurito e sem que haja provas novas para reinici-lo.
Nesse sentido, temos a manifestao do Supremo Tribunal de Justia:
Impossvel confundir ato comissivo a promoo no sentido do arquivamento com o omissivo, ou seja, a ausncia de apresentao da denncia no prazo
legal. Apenas neste ultimo caso a ordem jurdica indica a legitimao do prprio ofendido art. 5, LIX da Constituio Federal, 29 do Cdigo de Processo
Penal e 100, 3, do Cdigo Penal (STF, Pleno, rel. Min. Marco Aurlio, DJU,
13 ago. 1993, p. 15676).
O Superior Tribunal de Justia chegou a se manifestar em sentido contrrio
apenas uma vez, ao entender ser cabvel a ao privada tambm no caso de pedido de arquivamento: Omitindo-se o Ministrio Pblico em seu poder-dever
de oferecer a denncia, abre-se vtima a possibilidade de aforar a ao penal
privada subsidiria (CF, art. 5, LIX). Pedido de arquivamento rejeitado (STJ,
REsp 30-0/CE, rel. Min. Slvio de Figueiredo, DJU, 14 dez. 1992, p. 23875).
Esta deciso foi posteriormente reformada pelo Excelso Pretrio, tratandose de uma deciso isolada.
1.7.3.4 Ao penal secundria
A ao penal secundria aquela que, mediante o surgimento de circunstncias especiais, a lei que estabelece um titular ou uma modalidade de ao penal
para determinado crime, prev, de forma secundria, uma nova espcie de ao
para aquela mesma infrao.
Temos como exemplo os crimes contra a dignidade sexual, previstos nos
Captulos I e II, onde a ao penal contemplada a pblica condicionada representao do ofendido, conforme dispe o art. 225, caput, do Cdigo Penal,

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captulo 1

com as modificaes da lei n 12.015/2009. Entretanto, a ao passar a ser pblica incondicionada, se a vtima for menor de 18 anos, na forma do disposto
no pargrafo nico, do art. 225, do Cdigo Penal.
Em crime contra a honra, geralmente de ao penal privada (art. 145, caput,
do Cdigo Penal), a iniciativa se modifica (passa, secundariamente, para o
Ministrio Pblico) em face da circunstncia de a ofensa ser dirigida contra o
Presidente da Repblica ou chefe de governo estrangeiro, tornando-se a ao
penal pblica condicionada requisio do Ministro da Justia (art. 145, pargrafo nico, do Cdigo Penal).
No caso de crime de injria (art. 140 do Cdigo Penal), geralmente de ao
penal privada (art. 145, caput, do Cdigo Penal), a iniciativa tambm se modifica (passa, secundariamente, para o Ministrio Pblico) em virtude da circunstncia de a ofensa consistir no emprego de elementos referentes raa, cor,
etnia, religio, origem ou condio de pessoa idosa ou portadora de deficincia
(art. 140, pargrafo 3, do Cdigo Penal), transformando-se a ao penal pblica condicionada representao do ofendido (art. 145, pargrafo nico, do
Cdigo Penal).
Geralmente, nos casos de crimes contra o patrimnio, a ao penal pblica
incondicional passa a iniciativa do Ministrio Pblico, secundariamente, a ser
condicionada representao quando verificada a imunidade penal relativa
(artigos 182 e 183, do Cdigo Penal).
De forma inversa acontece no crime de estupro, normalmente de ao penal
pblica condicionada representao (artigo 225, caput, do Cdigo Penal), a
iniciativa do Ministrio Pblico passa a ser incondicionada, secundariamente,
em face da circunstncia de o ofendido ser menor de 18 anos ou pessoa vulnervel (art. 225, pargrafo nico, do Cdigo Penal).

1.7.4 Crimes de ao penal privada


Os crimes de ao penal privada constante no Cdigo Penal so os seguintes:
a) calnia, difamao e injria arts. 138, 139 e 140, caput, salvo as restries do art. 145, do CP;
b) alterao de limites, usurpao de guas e esbulho possessrio, quando no houver violncia e a propriedade for privada, conforme art. 161, 1,
incisos I e II, do CP;
c) dano, at quando cometido por motivo egostico ou com prejuzo considervel para a vtima, conforme art. 163, caput, pargrafo nico, inciso IV, do CP;
captulo 1

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d) introduo ou abandono de animais em propriedade alheia art. 164


c/c o art.167, do CP;
e) fraude execuo art. 179 e pargrafo nico, do CP;
f) violao de direito autoral, usurpao de nome ou pseudnimo alheio,
salvo quando praticados em prejuzo de entidades de direito arts. 184 a 186,
do CP;
g) induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento para fins matrimoniais art. 236 e seu pargrafo nico, do CP; e
h) exerccio arbitrrio das prprias razes, desde que praticado sem violncia- art. 345, pargrafo nico, do Cdigo Penal.

1.7.5 Titular da ao penal privada


Na forma do art. 100, pargrafo 2, do Cdigo Penal e artigo 30, do Cdigo de
Processo Penal, o titular da ao penal privada o ofendido ou seu representante legal. O autor, na tcnica do Cdigo, se denomina querelante, e o ru,
querelado.
O direito de queixa poder ser exercido por curador especial, nomeado para
o ato, se o ofendido for menor de 18 anos, ou mentalmente enfermo, ou tiver
um retardo mental, e no tiver representante legal, ou seus interesses colidirem
com os deste ltimo, conforme dispe o artigo 33 do Cdigo Processo Penal.
A queixa apenas poder ser exercida pelo ofendido, a partir dos 18 anos, haja
vista que, conforme o artigo 5, inciso I, do novo Cdigo Civil, com essa idade se
adquire plena capacidade para o exerccio de qualquer direito, inclusive a prtica de atos processuais, sem interferncia de representante legal ou curador.

1.7.6 Queixa-crime
A queixa a petio inicial da ao penal privada. Ela deve conter os requisitos
do art. 41, do Cdigo e Processo Penal (comum denncia) e ainda os requisitos especficos do art. 44, do Cdigo de Processo Penal.
So requisitos comuns da denncia e da queixa (art. 41 do CPP):
a) exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias:
chamada de imputao, a exposio do fato criminoso com todas as suas
circunstncias. A descrio da imputao deve ser precisa e completa vista ser

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captulo 1

essencial para o exerccio do direito de defesa, no se admitindo a descrio genrica de fatos ou com simples meno ao teor dos autos de inqurito policial
ou de peas de informao.
No caso de concurso de agentes, a conduta de cada acusado deve ser pormenorizada. No obstante, nossos Tribunais diminuem a exigncia de individualizao da conduta em crimes multitudinrios (de autoria coletiva ou conjunta)
entendendo que, se a conduta dos agentes for homognea, no h necessidade
de se descrever uma a uma.
inadmissvel a queixa conter acusao alternativa (aquela que se atribui
mais de uma conduta criminosa ao acusado, asseverando que somente uma
delas teria sido praticada efetivamente), pelo argumento de que ela impossibilitaria a defesa do acusado. Alguns doutrinadores entendem que a acusao
alternativa pode ser aceita, porque dificulta somente, mas no impede a defesa.
b) qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa
identific-lo:
A qualificao o conjunto de dados que compem a identidade civil. No
obstante, a impossibilidade de identificao do acusado com seu nome verdadeiro ou outros qualificativos, no impede que a ao penal seja proposta
de imediato, quando certa a sua identidade fsica, como dispe o art. 259 do
Cdigo de Processo Penal. Em sntese: para a o oferecimento da denncia ou
queixa basta que o acusado seja pessoa certa, ainda que incerta a sua qualificao (identidade civil).
c) classificao do crime:
O autor da ao penal deve indicar o dispositivo legal em que se enquadra
a conduta do acusado. Entretanto, a tipificao incorreta da conduta narrada
no enseja a inpcia da denncia ou queixa, haja vista que o acusado se defende
dos fatos a ele imputados e no da classificao jurdica proposta pelo rgo
da acusao, podendo o juiz proceder emendatio libelli, conforme preceito
contido no art. 385 do Cdigo de Processo Penal.
d) rol de testemunhas quando necessrio:
um requisito facultativo da denncia ou queixa, a apresentao do rol de
testemunhas, o qual deve ser indicado somente quando necessrio (artigo
41, do Cdigo de Processo Penal), significando quando o rgo da acusao

captulo 1

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desejar inquirir testemunhas durante a instruo. No caso de prova estritamente documental, a denncia ou queixa dispensa esse rol.
No obstante, se deve apresentar o rol de testemunhas no momento do oferecimento da denncia ou queixa, no caso de o rgo da acusao pretender a
produo de tal prova, para se evitar a precluso, o que no afasta a possibilidade de testemunhas serem inquiridas como sendo do Juzo, na forma do artigo
209, caput, do Cdigo de Processo Penal.
No procedimento penal comum ou ordinrio de at oito, o nmero mximo de testemunhas que podem ser arroladas, conforme disposto no artigo 401,
caput do Cdigo de Processo Penal; no procedimento comum sumrio, podem
ser arroladas at cinco testemunhas (artigo 532, do Cdigo de Processo Penal).
Os limites de testemunhas se aplicam para cada fato imputado pela acusao.
requisito especfico da queixa:
A procurao com poderes especiais, devendo constar do instrumento do
mandato: nome do querelado e meno do fato.
O ajuizamento da queixa requer a capacidade postulatria da parte (pressuposto processual de existncia, conforme dispe o artigo 37, pargrafo nico,
do Cdigo de Processo Penal), por consubstanciar ato de postulao em juzo.
Assim, para a propositura da ao penal privada, o artigo 44 do Cdigo de
Processo Penal exige a outorga de procurao com poderes especiais, devendo
constar ainda do instrumento do mandato, o nome do querelado e a meno
do fato criminoso, podendo esta ser suprida pela assinatura do querelante na
queixa.
A ausncia dos poderes especiais, nome do querelado ou meno do fato
criminoso no instrumento de mandato acarreta a rejeio liminar da queixa,
por manifestamente inepta, conforme disposio constante no artigo 395, inciso I, do Cdigo de Processo Penal. No obstante, tal irregularidade pode ser
sanada a qualquer momento (art. 568, do Cdigo de Processo Penal) desde que
dentro do prazo decadencial. H quem entenda que pode ser sanada mesmo
depois do escoamento do prazo.

1.7.7 Causas de rejeio liminar da denncia ou queixa


As causas da rejeio liminar da petio inicial so:

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captulo 1

a) denncia manifestamente inepta:


Entende-se inepta a denncia ou queixa a que faltar requisito essencial, ou
seja, aquela que deixa de narrar de forma completa e precisa a conduta proibida, assim como no identifica suficientemente o acusado.
A acusao alternativa tambm prevalece ser inepta, qual seja a que se imputa mais de uma conduta, quando apenas uma foi praticada.
Deixar de fazer referncia a elementos temporais pode tambm, para parte da doutrina, gerar inpcia, vista que sem tais dados impossvel verificar o
termo inicial da prescrio (art. 111 do Cdigo Penal). Outro entendimento,
no caso de tais hipteses, que a denncia no seria considerada inepta, mas
a data da prescrio, em situao de dvida, seria a que melhor aproveita ao
acusado.
No caso da queixa, importa consignar que a ausncia de seu requisito especial, qual seja, a procurao com poderes especiais outorgada ao advogado (art.
44 do Cdigo de Processo Penal) gera inpcia da inicial. A finalidade de tal norma evitar o abuso da qualidade de advogado para lanar acusaes temerrias
contra o suposto ofensor.
b) faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao
penal.
Os pressupostos processuais podem ser de existncia e de validade da relao processual.
Os pressupostos processuais de existncia so: demanda judicial, jurisdio (art. 252 do Cdigo de Processo Penal) e partes definidas.
Os pressuposto processuais de validade so: juzo competente e juiz imparcial, a capacidade de ser parte e a capacidade processual (a pessoa jurdica possui capacidade de ser parte, como querelante em ao penal privada por crime
de dano em que haja sido ofendida, mas apenas o seu representante legal tem
capacidade processual para exercer o direito de queixa art. 37 do Cdigo de
Processo Penal).
c) faltar justa causa para o exerccio da ao penal:
A justa causa para a ao penal consiste na presena de elementos de convico (suporte ftico) que evidenciem a plausibilidade a acusao (indcios de
autoria ou de participao e prova da existncia da infrao penal), a fim de
sustentar o constrangimento natural da ao penal.

captulo 1

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O recurso cabvel para a deciso que rejeitar liminarmente a denncia ou


queixa o recurso em sentido estrito (RESE), previsto no inciso I, do art. 581,
do Cdigo de Processo Penal.
Caber habeas corpus para o trancamento da ao penal, da deciso que
receber a denncia ou queixa (art. 648, inciso I, do Cdigo de Processo Penal).

1.7.8 Prazo da ao penal privada


O prazo que o ofendido ou seu representante legal podero exercer o direito de
queixa de seis (6) meses, contados do dia em que vierem, a saber, quem foi o
autor do crime, conforme dispe o art. 38 do Cdigo de Processo Penal.
No obstante, o mencionado artigo possibilita entrever excees regra,
que existem realmente, tais como:
1. No crime de induzimento a erro essencial e ocultao de impedimento:
seis (6) meses, contados a partir do trnsito em julgado da sentena que, por
motivo de erro ou impedimento, anule o casamento. o que dispe o pargrafo
nico do artigo 236, do Cdigo Penal.
2. Nos crimes de ao privada contra a propriedade imaterial que deixa
vestgios, sempre que for requerida a prova pericial: trinta (30) dias, contados
da homologao do laudo pericial, conforme art. 529, caput, do Cdigo de
Processo Penal, o qual, por se tratar de uma regra especial, predomina sobre
a norma geral do art. 38 do mesmo diploma legal. Decises nesse sentido: STJ,
5 T., RHC 4.251-6, rel. Min. Jesus Costa Lima, DJU, 15 fev. 1995, p. 4374; RTJ,
62/611, 69/401, 93/568, 108/1031; JSTJ, 5/193.
Nesta segunda hiptese, embora o prazo decadencial seja de trinta (30) dias
a contar da homologao do laudo pericial, tambm no poder ser excedido
o de seis meses do conhecimento da autoria, posto que, em caso contrrio, o
termo inicial, invariavelmente, ficaria sob o controle do ofendido, quem iria
decidir o momento de requerer a busca e apreenso os objetos que compem
o corpo de delito.
Isso posto, o interessado dever requerer a busca e apreenso, dentro do
prazo decadencial de seis meses, obter sua homologao e, trinta dias depois,
oferecer a queixa crime.
No caso de perda do prazo de trinta dias, poder se requerer novas diligncias, surgindo assim novo prazo de trinta dias para o exerccio do direito de
queixa, uma vez que no seja ultrapassado o limite decadencial de seis meses.

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captulo 1

de se consignar que o trintdio somente tem o seu incio a partir da intimao do ato de homologao da percia, conforme entendimento nesse sentido,
do STJ, 5 T., REsp 61.766-0/SP, rel. Min. Jesus Costa Lima, v.u., DJ, 28 ago. 1995.
O prazo decadencial e, segundo a regra do art. 10 do Cdigo Penal, se computando o dia do comeo e excluindo-se o dia final. No se prorroga em face de
domingo, feriado e frias, no se aplica o art. 798, 3, do Cdigo de Processo
Penal (RT, 530/367).

Quadro de fixao: espcies de ao penal

www.entendeudireito.com.br

ATIVIDADES
Problema 1
Questo modificada XV Exame de Ordem Unificado Direito Penal 2015
Pedro, engenheiro de uma renomada empresa da construo civil, possui um perfil em
uma das redes sociais existentes na internet e o utiliza diariamente para entrar em contato

captulo 1

33

com seus amigos, parentes e colegas de trabalho. Pedro utiliza constantemente as ferramentas da internet para contatos profissionais e lazer, como o fazem milhares de pessoas no
mundo contemporneo.
No dia 19/04/2014, sbado, Pedro comemora aniversrio e planeja, para a ocasio, uma
reunio noite com parentes e amigos para festejar a data em uma famosa churrascaria da
cidade de Niteri, no estado do Rio de Janeiro. Na manh de seu aniversrio, resolveu, ento,
enviar o convite por meio da rede social, publicando postagem alusiva comemorao em
seu perfil pessoal, para todos os seus contatos.
Helena, vizinha e ex-namorada de Pedro, que tambm possui perfil na referida rede social e est adicionada nos contatos de seu ex, soube, assim, da festa e do motivo da comemorao. Ento, de seu computador pessoal, instalado em sua residncia, um prdio na praia
de Icara, em Niteri, publicou na rede social uma mensagem no perfil pessoal de Pedro.
Naquele momento, Amanda, com o intuito de ofender o ex-namorado, publicou o seguinte comentrio: No sei o motivo da comemorao, j que Pedro no passa de um idiota, bbado, porco, irresponsvel e sem vergonha!, e, com o propsito de prejudicar Pedro perante
seus colegas de trabalho e denegrir sua reputao acrescentou, ainda, ele trabalha todos os
dias embriagado e vestindo saia! No dia 10 do ms passado, ele cambaleava bbado pelas
ruas do Rio, inclusive, estava to bbado no horrio do expediente que a empresa em que
trabalha teve que chamar uma ambulncia para socorr-lo!.
Imediatamente, Pedro, que estava em seu apartamento e conectado rede social por
meio de seu tablet, recebeu a mensagem e visualizou a publicao com os comentrios ofensivos de Amanda em seu perfil pessoal. Pedro, mortificado, no sabia o que dizer aos amigos,
em especial a Marcos, Miguel e Manuel, que estavam ao seu lado naquele instante. Muito
envergonhado, Pedro tentou disfarar o constrangimento sofrido, mas perdeu todo o seu
entusiasmo, e a festa comemorativa deixou de ser realizada. No dia seguinte, Pedro procurou a Delegacia de Polcia Especializada em Represso aos Crimes de Informtica e narrou
os fatos autoridade policial, entregando o contedo impresso da mensagem ofensiva e a
pgina da rede social na internet onde ela poderia ser visualizada. Passados quatro meses
da data dos fatos, Pedro procurou seu escritrio de advocacia e narrou os fatos acima. Voc,
na qualidade de advogado de Enrico, deve assisti-lo. Informa-se que a cidade de Niteri, no
Estado do Rio de Janeiro, possui Varas Criminais e Juizados Especiais Criminais.
Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo
caso concreto acima, redija a pea cabvel, excluindo a possibilidade de impetrao de habeas corpus, sustentando, para tanto, as teses jurdicas pertinentes.

34

captulo 1

Esquema para identificar a pea prtico-profissional


Problema 1
1 parte viso geral
1.

Cliente:

2.

Idade do agente:

3.

Ru ( ) ou Vtima ( )

4.

Crime:

5.

Pena em abstrato:

6.

Pena em concreto:

7.

Datas:

8.

Ao Penal: ( ) Pblica Incondicionada ( ) Pblica Condicionada ( ) Ao Penal Privada

( )
9.

Rito:

10. Situao Prisional: ( ) Solto ( ) Preso


2 parte momento processual
1.

Antes do Recebimento da Denncia/Queixa. ( )

2.

Aps o recebimento da Denncia/Queixa e antes da Sentena. ( )

3.

Aps a sentena e antes do trnsito em julgado. ( )

4.

Aps o trnsito em julgado. ( )


Discusso sobre a execuo ( ).
Discusso que no seja sobre a execuo ( )
Pea: (Identificar)

3 parte estrutura da pea


1.

Petio Inicial ( )

2.

Requerimento/Manifestao nos autos ( )

3.

Recurso:
a) com petio de interposio ( )
b) com petio de juntada ( )

Competncia:
1.

Juiz ( )
a) Vara Criminal

captulo 1

35

b) Vara do Jri
c) Vara do Juizado Especial Criminal
d) Vara Criminal Federal
e) Vara do Juizado Especial Criminal Federal
f) Vara das Execues Criminais
g) Do Departamento de Inquritos Policiais DIPO
2. Tribunal ( )
a) De Justia
b) Regional Federal
c) Colgio Recursal
d) Colgio Recursal Federal
e) Regional Eleitoral
3. Tribunais Superiores ( )
a) STF
b) STJ
c) TSE
4 parte pontos discutveis/indiscutveis
Pontos:
a)

Pontos indiscutveis:

b)

Pontos discutveis:

Tese:
1.

Falta de Justa Causa ( )

2.

Nulidade ( )

3.

Extino da Punibilidade ( )

4.

Abuso de Autoridade ( )

5.

Requerimento do ru ( )

6.

Requerimento da vtima ( )

Estrutura
a)

Endereamento:

b)

Prembulo:

c)

Fatos:

36

captulo 1

d)

Fundamentos:

e)

Pedido:

f)

Pedido Subsidirio:

Resposta Problema 1
O aluno deve redigir uma queixa-crime (ao penal de iniciativa privada, exclusiva ou propriamente dita), com fundamento no Art. 41 do CPP ou no Art. 100, 2, do CP, c/c o Art. 30 do
CPP, dirigida ao Juizado Especial Criminal de Niteri.
Os crimes contra a honra narrados no enunciado so de menor potencial ofensivo (Art.
61 da lei n 9.099/1995). No obstante a incidncia de causa especial de aumento de pena
e do concurso formal, a resposta penal no ultrapassa o patamar de 2 anos.
Ainda em relao competncia, segue o entendimento da 3 Seo do Superior Tribunal de Justia, no sentido de que, no caso de crime contra a honra praticado por meio da
internet, em redes sociais, ausentes as hipteses do art. 109, IV e V, da CRFB/88, sendo as
ofensas de carter exclusivamente pessoal, e a conduta, dirigida a pessoa determinada e no
a uma coletividade, afastam-se as hipteses do dispositivo constitucional e, via de consequncia, a competncia da Justia Federal.
No campo do processo penal, como cedio, o direito de punir pertence ao Estado, que
o exerce ordinariamente por meio do Ministrio Pblico. Extraordinariamente, porm, a lei
autoriza que o ofendido proponha a ao penal (ao penal privada); nesse caso, o direito de
punir no deixa de ser do Estado, que apenas transfere ao particular o exerccio do direito de
ao, como no caso dos crimes contra a honra (art. 145, do CP). Nesse sentido, entende-se
que a queixa-crime deve apresentar as condies para o regular exerccio do direito de ao.
Como petio inicial de uma ao penal, assim como o a denncia, deve conter os
mesmos requisitos que esta (art. 41, do CPP). Como principal diferena, destaca-se que,
enquanto a denncia subscrita por membro do Ministrio Pblico, a queixa-crime ser
proposta pelo ofendido ou seu representante legal (querelante), patrocinado por advogado,
sendo exigida para esse ato processual capacidade postulatria, de tal sorte que, da procurao, devem constar poderes especiais (art. 44 do CPP).
O aluno dever, assim, redigir a queixa-crime de acordo com o art. 41 do Cdigo de
Processo Penal, observando, necessariamente, os requisitos ali estabelecidos, a saber: a
exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado
ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando
necessrio, o rol das testemunhas.
Quanto qualificao, dever o aluno propor a queixa-crime em face da querelada,
Amanda.

captulo 1

37

Em relao estrutura, deveria o aluno, ainda, apresentar breve relato dos fatos descritos
no enunciado, com exposio dos fatos criminosos (injria e difamao) e todas as suas circunstncias (causa de aumento de pena), bem como a tipificao dos delitos, praticados em
concurso formal (artigos 139 e 140, c/c o art. 141, III, n/f art. 70, todos do CP).
Ao final o aluno dever formular os seguintes pedidos:
a)

a procedncia do pedido, com a consequente condenao da querelada nas penas dos

artigos 139 e 140 c/c o Art. 141, III, n/f com o art. 70, todos do CP;
b)

a citao da querelada;

c)

a oitiva das testemunhas arroladas;

d)

a condenao da querelada ao pagamento das custas e demais despesas processuais; e

e)

a fixao de valor mnimo de indenizao, nos termos do artigo 387, IV, do CP.
O aluno dever apresentar o rol de testemunhas (indicando as testemunhas Marcos, Mi-

guel e Manuel) e datar a pea, observado o prazo decadencial de 6 meses para propositura
da queixa-crime (art. 103 do CP, c/c o art. 38 do CPP), independentemente da concluso
do inqurito policial, se conhecida a autoria e havendo prova da materialidade, como no caso
em comento.
Problema 1: quesitos a serem observados na queixa crime

Item 01 Endereamento correto: Juizado Especial Criminal de Niteri.

Item 02 Indicao correta do dispositivo legal que embasa a queixa-crime: art. 41 do


CPP OU Art. 100, 2, do CP c.c. o Art. 30, do CPP.

Item 03 Qualificao do querelante e da querelada: indicao da qualificao do


querelante e da querelada.

Item 04 A exposio dos fatos criminosos: descrio do delito de injria e do crime


de difamao com todas as suas circunstncias, no caso, causa de aumento de pena
prevista no Art. 141, III, do CP (na presena de vrias pessoas ou por meio que facilite
a divulgao da calnia, da difamao ou da injria).

38

captulo 1

Item 05 A classificao do crime: querelada Amanda: um crime de injria um delito de


difamao em concurso formal, cumulados com a causa de aumento de pena prevista
no Art. 141, III, do CP (na presena de vrias pessoas ou por meio que facilite a divulgao da calnia, da difamao ou da injria). OU Querelada Amanda: artigos 139 e
140 c.c. o Art. 141, III, n/f Art. 70, todos do CP.

Item 6. Dos pedidos:


Item 6.1.
a) a procedncia do pedido, com a consequente condenao da querelada nas penas
dos artigos 139 e 140 c.c. o art. 141, III, n/f art. 70, todos do CP.
Item 6.2.
b) requerer a citao da querelada;
c) a oitiva das testemunhas arroladas; d) a condenao da querelada ao pagamento
das custas e demais despesas processuais a fixao de valor mnimo de indenizao,
nos termos do Art. 387, IV, do CP.

Item 07 Rol de testemunhas: arrolar as testemunhas Marcos, Miguel e Manuel.

Item 08 Prazo: propor a ao dentro do prazo decadencial de 6 meses.

Item 09 - Estrutura correta (diviso das partes/indicao de local, data, assinatura).

Problema 2
Alberto e Carlos, em reunio de prestao de contas da empresa, da qual vrios gerentes
e diretores participaram, imputaram a Antnio, apesar de saberem ser inocente, a conduta
de ter constrangido, mediante grave ameaa, o contador Jorge a no exercer sua atividade
regularmente de modo que os dados de lucros e perdas no espelhassem a realidade.
Antnio teria agido assim com o propsito de se vingar da gerncia que no o promoveu ao posto almejado. Antnio, sentindo-se caluniado, contratou advogado para promover
a medida penal cabvel.

captulo 1

39

Esquema para identificar a pea prtico-profissional


Problema 2
1 parte viso geral
1. Cliente:
2. Idade do agente:
3. Ru ( ) ou Vtima ( )
4. Crime:
5. Pena em abstrato:
6. Pena em concreto:
7. Datas:
8. Ao Penal: ( ) Pblica Incondicionada ( ) Pblica Condicionada ( ) Ao Penal Privada ( )
9. Rito:
10. Situao Prisional: ( ) Solto ( ) Preso
2 parte momento processual
1. Antes do Recebimento da Denncia/Queixa. ( )
2. Aps o recebimento da Denncia/Queixa e antes da Sentena. ( )
3. Aps a sentena e antes do trnsito em julgado. ( )
4. Aps o trnsito em julgado. ( )
Discusso sobre a execuo ( )
Discusso que no seja sobre a execuo ( )
Pea: (Identificar)
3 parte estrutura da pea
1. Petio Inicial ( )
2. Requerimento/Manifestao nos autos ( )
3. Recurso:
a) com petio de interposio ( )
b) com petio de juntada ( )
Competncia:
1. Juiz ( )
a) Vara Criminal
b) Vara do Jri
c) Vara do Juizado Especial Criminal

40

captulo 1

d) Vara Criminal Federal


e) Vara do Juizado Especial Criminal Federal
f) Vara das Execues Criminais
g) Do Departamento de Inquritos Policiais DIPO
2. Tribunal ( )
a) De Justia
b) Regional Federal
c) Colgio Recursal
d) Colgio Recursal Federal
e) Regional Eleitoral
3. Tribunais Superiores ( )
a) STF
b) STJ
c) TSE
4 parte pontos discutveis/indiscutveis
Pontos:
a) Pontos indiscutveis:
b) Pontos discutveis:
Tese:
1. Falta de Justa Causa ( )
2. Nulidade ( )
3. Extino da Punibilidade ( )
4. Abuso de Autoridade ( )
5. Requerimento do ru ( )
6. Requerimento da vtima ( )
Estrutura
a) Endereamento
b) Prembulo
c) Fatos
d) Fundamentos
e) Pedido
f) Pedido Subsidirio

captulo 1

41

MODELO RESPOSTA PROBLEMA 2 DE QUEIXA-CRIME


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA _____ VARA CRIMINAL DA COMARCA ________________

Inqurito n ___________1
(Espao de dez linhas)

Antnio (nome completo), (nacionalidade), (estado civil), (profisso), 2 portador da carteira de identidade Registro Geral n.________, inscrito no Cadastro
de Pessoas Fsicas sob o n. ________, domiciliado em (cidade), onde reside
(rua, nmero, bairro), por seu advogado 3, vem, respeitosamente, presena de
Vossa Excelncia, propor
(Espao de uma linha)

QUEIXA-CRIME
contra Alberto (nome completo), (nacionalidade), (estado civil), (profisso),
portador da carteira de identidade Registro Geral n________, inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas sob o n ________, domiciliado em (cidade), onde reside (rua, nmero, bairro) e Carlos (nome completo), (nacionalidade), (estado
civil), (profisso), portador da carteira de identidade Registro Geral n________,
inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas sob o n ________, domiciliado em (cidade), onde reside (rua, nmero, bairro), 4 com fundamento no art. 30 do Cdigo de Processo Penal em combinao com o art. 145, caput, do Cdigo Penal,
baseado nas provas colhidas no inqurito policial que segue juntamente com
esta, pelos seguintes motivos:
(Espao de duas linhas)
1. No dia___, por volta das____, em reunio realizada na sede da empresa_____,
situada na _____, nesta cidade, na presena de inmeros diretores e gerentes,
muitos dos quais constam do rol, de testemunhas ao final indicado, os Querelados imputaram ao Querelante a prtica do crime descrito no art. 197, inciso

42

captulo 1

I, do Cdigo Penal. Afirmaram, sabendo ser inocente o Querelante, que os dados contbeis da empresa no se encontravam regulares, tendo em vista que
o Querelante, por ter sido preterido em promoo realizada no dia________,
para vingar-se da gerncia que deixou de indic-lo ao posto, teria constrangido
o contador Jorge, mediante grave ameaa, a deixar de realizar sua atividade, durante certo perodo. A ameaa fundar-se-ia na expulso do filho do contador da
escola___________, onde atualmente cursa a 2 srie do ensino fundamental,
levando-se em conta que a esposa do Querelante a diretora-geral do referido
estabelecimento de ensino.
2. A histria idealizada pelos Querelados teve o fim de prejudicar o Querelante, maculando sua reputao diante de terceiros, sendo certo eles saberem que
nada foi feito contra Jorge. Apurou-se no incluso inqurito ter este negligenciado seus afazeres em virtude de problemas pessoais, razo pela qual os dados
estavam, de fato, incompletos, porm, nada disso teve por origem qualquer
conduta do Querelante.
Os Querelados no apenas sabiam ser o Querelante inocente como tambm
inventaram a verso apresentada na citada reunio com o objetivo de manchar
a sua imagem entre diretores e gerentes, exatamente para afast-lo da concorrncia ao prximo cargo de gerncia a ser disputado dentro de alguns meses,
quando ocorrer a aposentadoria do atual ocupante. Assim, segundo os depoimentos colhidos (fls. _______ do inqurito), se observa que, na ultima promoo, estava o Querelante impedido de ser beneficiado, em razo da notria
especialidade do posto, incompatvel com sua habilitao. Desta forma, maliciosamente, os Querelados, concorrentes do Querelante, procuraram vincular
a negligncia do contador da empresa a uma inexistente grave ameaa, associada a um desejo de vingana da mesma forma falso.
3. evidente a prtica do delito de calnia por parte dos Querelados, consignando ainda que o fato foi divulgado na presena de vrias pessoas, alm
de possuir o Querelante mais de sessenta anos, o que torna o delito ainda mais
grave.
Pelo exposto, requer a Vossa Excelncia seja recebida a presente QueixaCrime aps a realizao do procedimento descrito no art. 520 do Cdigo de
Processo Penal, 5 contra Antnio e Carlos, incursos nas penas do art. 138,
captulo 1

43

caput, c/c art. 141, incisos III e IV, do Cdigo Penal, para que, citados e no sendo possvel a aplicao dos benefcios da Lei n. 9.099/95, 6 apresentando a defesa que tiverem, sejam colhidas as provas necessrias e, ao final, possam ser
condenados.
(Espao de uma linha)

Pblico, 7,

Termos em que, ouvido o ilustre representante do Ministrio

Pede deferimento.

(Espao de uma linha)


Comarca, data
(Espao de uma linha)


________________________________

Advogado 8

Rol de testemunhas:
1. Mrio (nome completo), (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador
da carteira de identidade Registro Geral n.........., inscrito no Cadastro de Pessoas Fsicas sob o n. ........., domiciliado em (cidade), onde reside (rua, nmero, bairro);
2. Joaquim (nome completo), (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador da carteira de identidade Registro Geral n.........., inscrito no Cadastro
de Pessoas Fsicas sob o n. ........., domiciliado em (cidade), onde reside (rua,
nmero, bairro);
3. Manuel (nome completo), (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador da carteira de identidade Registro Geral n.........., inscrito no Cadastro de
Pessoas Fsicas sob o n. ........., domiciliado em (cidade), onde reside (rua, nmero, bairro).
Observaes:
1
O caso de ao penal privada, no obstante, como acontece nas aes
pblicas em geral, deve estar amparada por provas pr-constitudas. Antes de

44

captulo 1

propor a Queixa-Crime, o ofendido deve requerer a realizao de Inqurito para


dar justa causa ao penal, indicando a materialidade e os indcios de autoria,
exceto se j possuir provas suficientes em mos, o que difcil.
2
Se o Querelante (ofendido) for pobre, precisando ajuizar ao penal
privada contra algum, o Estado poder indicar-lhe advogado para promov-la,
conforme preceitua o artigo 32 do Cdigo de Processo Penal: Nos crimes de
ao privada, o juiz, a requerimento da parte que comprovar sua pobreza, nomear advogado para promover a ao penal.
3
O advogado deve receber poderes especiais (art. 44 o CPP), significando que a procurao deve fazer aluso expressa propositura da Queixa-Crime,
com breve relato dos fatos. O ofendido, se assim preferir, poder assinar a Queixa-Crime em conjunto com seu advogado.
4
Em homenagem ao princpio da indivisibilidade da ao penal privada, em caso de dois agentes, indispensvel o oferecimento de queixa contra
ambos, sob pena de configurao da renncia, conforme preceitos constantes
nos artigos 48 e 49 do Cdigo de Processo Penal, a seguir transcritos:
Art. 48 A queixa contra qualquer dos autores do crime obrigar ao processo
de todos, e o Ministrio Pblico velar pela sua indivisibilidade.
Art. 49 A renncia ao exerccio do direito de queixa, em relao a um dos
autores do rime, a todos se estender.

5
Os querelados podem se retratar na audincia de reconciliao, retirando a imputao que fizeram ao querelante. Nesse caso, a queixa ser arquivada (art. 522, do Cdigo de Processo Penal).
6
No caso exposto, a transao se torna invivel, vista que a pena mxima
de dois anos (art. 138, Cdigo Penal), acrescida de um tero (art. 141, incisos
III e IV, do Cdigo de Penal), no sendo hiptese de infrao de menor potencial ofensivo. No sendo realizada a conciliao (art. 522, do Cdigo de Processo Penal), se pode discutir eventual suspenso condicional do processo (art. 89,
da lei n 9.099/1995).
7
A funo do Ministrio Pblico na ao penal privada a de fiscal da lei
(art. 45, do Cdigo de Processo Penal).
8
O advogado pode assinar a queixa sozinho, desde que tenha procurao com poderes especiais, conforme j mencionado, ou, pode assin-la juntamente com o Querelante.

captulo 1

45

MODELOS DE PROCURAO PARA QUEIXA- CRIME


ART. 44 DO CDIGO DE PROCESSO PENAL
MODELO 1
PROCURAO
FULANA DE TAL, (NACIONALIDADE), (PROFISSO), (ESTADO CIVIL), portadora da Cdula de Identidade (RG), inscrita no Cadastro de Pessoas Fsicas
do Ministrio da Fazenda sob n (CPF), residente e domiciliada no endereo
(ENDEREO), nomeia e constitui como seu procurador o advogado (NOME
DO ADVOGADO), inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil sob n (OAB),
(QUALIFICAO DO ADVOGADO), com escritrio profissional no (ENDEREO
PROFISSIONAL), a quem concede, com fulcro do art. 44 do Cdigo de Processo
Penal, PODERES ESPECIAIS PARA INGRESSAR EM JUZO COM QUEIXA CRIME contra TCIO, (QUALIFICAO), porque, h menos de seis meses, precisamente no dia (DATA DO FATO), por volta das 7h30, na rua (LOCAL DO FATO),
na presena de terceiros, dirigiu-se pessoa da outorgante, de seu cnjuge e de
seus filhos com palavras injuriosas e de baixo calo, chamando-a de vagabunda, dizendo que ela no valia nada e que ela no passa de uma prostituta,
que a outorgante e seu esposo so uma famlia de gente vagabunda, ladres,
mau pagadores, desonestos e que seu cnjuge o corno frouxo e que seria
o laranja da famlia de vagabundos porque ele s servia para isso. Ainda no
mesmo evento, ameaou sua integridade fsica caso ela no pagasse o dinheiro
que devia a ele e ameaou quebrar toda a casa da outorgante, alm de desferir
2 (dois) tapas em sua face, tendo assim praticado contra a mesma o crime de
INJRIA REAL, previsto no art. 140, 2, c/c art. 141, todos do Cdigo Penal
Brasileiro, motivando a presente Ao Penal Privada.
LOCAL E DATA
_______________________________________________
FULANA DE TAL

46

captulo 1

MODELO 2
PROCURAO

OUTORGANTE:
FULANO DE TAL,
brasileiro, casado, maior, comercirio, residente e domiciliado na
___________________, inscrito no CPF n _____________, possuidor da RG n
_____________________.
(Espao de uma linha)
OUTORGADO:
BELTRANO DE TAL,
brasileiro, casado, advogado, inscrito na OAB(Estado onde for inscrito) sob
o n ________, inscrito no CPF n__________, com escritrio profissional
__________________________ em Comarca e Estado.
(Espao de uma linha)
PODERES:
a quem conferem os poderes da clusula ad judicia, em qualquer Juzo, Instncia ou Tribunal, para, fundamentado no que preceitua o art. 44 do Cdigo
de Processo Penal, oferecer Queixa-Crime e/ou requerer a abertura de inqurito policial na circunscrio pertinente, em face SICRANO DE TAL, brasileiro,
maior, solteiro, comercirio, residente e domiciliado na Rua ______________,
em ESTADO e COMARCA , possuidor do RG n ______________, inscrito no CPF
sob o n ________, em face de conduta delituosa prevista no art. 138 do Cdigo Penal (calnia), quando, no dia 00/00/0000, aproximadamente s 15h45,
SICRANO DE TAL durante partida de futebol com outros amigos, atribuiu ao
Outorgante (FULANO DE TAL) a condio de agente que furtou um aparelho
de celular de AMANDA DE TAL, fato este absolutamente inverdico. Confere-se
mais ao Outorgado os poderes especiais para requerer diligncias, juntar documentos, assinar, transigir, intransigir, desistir, firmar compromissos e/ou
acordos, acolher valores relacionados com o litgio ora relatado, seja em Juzo
ou fora dele, dando tudo por bom, firme e valioso, podendo agir em conjun-

captulo 1

47

to ou separadamente com eventual novo mandatrio que venha acompanhar


a querela judicial, inclusive substabelecer, no todo ou em parte, com ou sem
reservas de poderes.

LOCAL E DATA
____________________________
FULANO DE TAL

JURISPRUDNCIAS: AO PENAL
STJ HABEAS CORPUS HC 133227 BA 2009/0064394-2 (STJ)
Data de publicao: 14/12/2009
Ementa: PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. ART. 4, ALNEA H, DA LEI
N 4.898 /1965 E ART. 339 C/C O ART. 29 E ART. 61, ALNEAS A E F, TODOS DO
CP. NOTCIA-CRIME ARQUIVADA PELA PROCURADORIA-GERAL DE JUSTIA.
AO PENAL PRIVADA SUBSIDIRIA DA PBLICA. IMPOSSIBILIDADE DE
AJUIZAMENTO. INRCIA DO RGO MINISTERIAL NO CARACTERIZADA.
I Na linha de precedentes desta Corte inexistindo provocao pelos legitimados, no mbito do Ministrio Pblico, no resta espao para a ao privada,
pois no se configura a inrcia do rgo ministerial que, atuando legalmente,
determina o arquivamento interno da representao, por despacho motivado, portanto, observado o devido processo legal administrativo. (HC 64.564/
GO, 5 Turma, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, DJ de 09/04/2007). II - In casu,
tendo havido o arquivamento interno da notcia-crime pelo Procurador-Geral
de Justia, e no tendo sido apresentado recurso, no cabvel o ajuizamento
posterior de ao penal privada subsidiria da pblica, pois a inrcia do rgo
ministerial no restou caracterizada. Ordem concedida.
STF - AG. REG. NO INQURITO Inq. 2696 DF (STF)
Data de publicao: 05/03/2009
Ementa: INQURITO. AO PENAL PRIVADA SUBSIDIRIA DA PBLICA.

48

captulo 1

INCISO LIX DO ARTIGO 5 DA CF. PRESSUPOSTOS DESATENDIDOS. REJEIO LIMINAR DA QUEIXA. AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO. 1. O relator
est autorizado a negar seguimento a pedido ou recurso manifestamente intempestivo, incabvel ou, improcedente ou ainda, que contrariar, nas questes
predominantemente de direito, Smula do respectivo Tribunal (art. 38 da lei
n 8.038/1990 c/c 1 do RI/STF). Confiram-se os Agravos Regimentais nos Inquritos 1.775, da relatoria do ministro Nelson Jobim; 2.430, da relatoria do
ministro Joaquim Barbosa; e 2.637, de minha relatoria. 2. A ao penal privada
subsidiria da pblica, de ntida envergadura constitucional (inciso LIX do art.
5 da CF), configura espcie excepcional de legitimidade do ofendido (ou seu
representante legal) para promover ao penal. Na falta de inrcia do Ministrio Pblico, no de se dar trnsito queixa, ajuizada em substituio denncia. 3. Queixa que no descreve, nem sequer minimamente, fatos constitutivos
dos invocados tipos penais. 4. Agravo regimental desprovido.
STJ RECURSO ESPECIAL REsp 410403 DF 2002/0013243-3 (STJ)
Data de publicao: 07/04/2003
Ementa: PENAL. AO PENAL PRIVADA. DEFEITO DA PROCURAO. VCIO
SANVEL APS O PRAZO DECADENCIAL. EXTINO DA PUNIBILIDADE.
INOCORRNCIA. A omisso ou irregularidade do mandato, que diz apenas com
a legitimidade do procurador da parte e no com a legitimidade desta, pode ser
sanada, mediante ratificao dos atos praticados, a todo o tempo, consoante o
preconizado no art. 569, do CPP. Conforme inmeros precedentes desta e da
Excelsa Corte, no se exige, para cumprimento do disposto no art. 44 do CPP,
exaustiva descrio do fato criminoso, sendo suficiente a simples referncia ao
nomen iures ou ao artigo da lei penal, como feito pelo recorrente. Recurso conhecido e provido, determinando o retorno dos autos origem.
TJ-RJ - APELAO CRIMINAL APR 01558140320118190038 RJ 015581403.2011.8.19.0038 (TJ-RJ)
Data de publicao: 28/06/2013
Ementa: PRIMEIRA TURMA RECURSAL CRIMINAL RECURSO N 015581403.2011.8.19. 0038 RECORRENTE: Naira Gisella Soares da Cunha RECORRIDO: Valeria Cristina da Rosa Lopes Crime contra a honra. Recurso da querelante que requer reforma da deciso que reconheceu a decadncia e o recebimento
captulo 1

49

da queixa crime. Assinatura da querelante na inicial que supre a inobservncia


da regra do artigo 44 do CPP. Recurso provido. RELATRIO Trata-se de recurso
interposto pela querelante contra deciso do Juzo do I Juizado Especial Criminal de Nova Iguau, que rejeitou a queixa-crime ao argumento de que, aps
decorrido o prazo decadencial, foi apresentada procurao nos moldes do artigo 44 do Cdigo de Processo Penal, extinta a punibilidade da querelada (fls.
110/111). Sustenta a recorrente em suas razes, s fls. 112/117, que o defeito na
procurao poderia ser sanado a qualquer tempo. Requer, ento, a reforma da
deciso, com o prosseguimento do feito. Deferida a gratuidade de justia s fls.
121. Contrarrazes s fls. 122/125, prestigiando a deciso recorrida. Parecer do
Ministrio Pblico em primeiro e segundo grau, no sentido de ser conhecido
e provido o recurso, s fls. 127/129 e 131/133, respectivamente. VOTO O recurso deve ser conhecido, eis que tempestivo, deferida a gratuidade de justia. A
querelante, enteada de Guaraciam, ofereceu queixa crime contra a querelada,
filha deste, porque nos dias 04 de junho de 2011, esta teria ofendido a honra daquela, acusando-a praticar maus tratos contra o idoso, mantendo-o em crcere
privado (fls. 02/04). No realizada a fase preliminar. Na audincia de instruo
e julgamento, apresentada defesa prvia, foi declarada extinta a punibilidade
da querelada em razo da decadncia, por inobservncia do disposto no artigo
44 do Cdigo de Processo Penal. No h dvida de que decorrido o prazo decadencial antes da juntada da procurao de fls. 56, sendo que o instrumento de
fls. 06 no narra, nem mesmo suscintamente, o fato criminoso. Nota-se, contudo, que a inicial acusatria assinada tambm pela querelada, suprindo a
deficincia da procurao de fls. 06. Conclui-se, portanto, que a deciso que
rejeitou a queixa crime deve ser reformada. Ante o exposto, voto no sentido de
ser conhecido o recurso e, no mrito, ser provido, para desconstituir a deciso
de fls. 110/111, designando-se nova AIJ para prosseguimento do feito, com observncia da fase preliminar.
Rio de Janeiro, 22 de maio de 2013.
Ana Luiza Coimbra Mayon Nogueira Relatora.

50

captulo 1

2
Jurisdio e
Competncia

2.1 Jurisdio
2.1.1 Conceito
O termo jurisdio provm do latim iurisdictio, que tem por significado dizer o direito.
A jurisdio se define no nosso ordenamento jurdico por ser uma das funes do Estado, ou seja, a prerrogativa que o Estado detm para dirimir os conflitos de interesses trazidos sua apreciao.
Assim sendo, a jurisdio a funo estatal exercida com exclusividade
pelo Poder Judicirio, consistente na aplicao de norma da ordem jurdica a
um caso concreto, com a consequente soluo do litgio. Significando, o poder
de julgar um caso concreto por meio do processo, conforme o ordenamento
jurdico.

2.1.2 Princpios da Jurisdio


Os princpios relativos jurisdio so os seguintes:
c) Princpio do juiz natural: ningum ser processado nem sentenciado
seno pela autoridade competente, que aquela cujo poder jurisdicional vem
fixado em regras predeterminadas pela Constituio Federal, no art. 5, inciso
LIII; assim como no haver juzo ou tribunal de exceo, segundo o art. 5,
XXXVII, da Constituio Federal.
d) Princpio da investidura: a jurisdio s pode ser exercida por quem for
investido no cargo de juiz e esteja no exerccio de suas funes.
e) Princpio do devido processo legal: ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal conforme o art. 5, LIV, da
Constituio Federal.
f) Princpio da indeclinabilidade da prestao jurisdicional: o juiz no
pode abster-se de decidir e, segundo o art. 5, XXXV, da Constituio Federal.
g) Princpio da indelegabilidade: no admissvel a delegao do poder
jurisdicional estabelecido na Constituio Federal, ou seja, nenhum juiz pode
delegar sua jurisdio a outro rgo, porque estaria indiretamente violando a
garantia do juiz natural.
h) Princpio da improrrogabilidade: um juiz no pode invadir a competncia de outro, mesmo que haja concordncia das partes. Excepcionalmente, se

52

captulo 2

admite a prorrogao da competncia.


i) Princpio da inevitabilidade ou irrecusabilidade: as partes no podem
recusar o juiz, exceto nos casos de suspeio, impedimento e incompetncia.
j) Princpio da correlao ou da relatividade: a sentena deve corresponder ao pedido. No pode haver julgamento extra ou ultra petita.
k) Princpio da titularidade ou da inrcia: o rgo jurisdicional no pode
dar incio ao, ficando subordinado, assim, iniciativa das partes.

Quadro sintico Jurisdio Penal


STF

Superior Tribunal de Justia

TSE

STM

TRE

Tribunal Militar

TJ

TRF

Junta Vara Eleitoral

Junta Vara Militar

Vara Criminal
Estadual

Vara Criminal
Federal

captulo 2

53

2.2 Competncia
2.2.1 Conceito
A competncia a medida e o limite da jurisdio, dentre dos quais o rgo judicial poder dizer o direito, ou seja, a competncia visa assinalar os limites da
atuao de cada juiz. a adequao perfeita ao juiz ao processo.

2.2.2 Espcies de Competncia


A doutrina distribui a competncia considerando trs aspectos diferentes:
a) ratione materiae: estabelecida em razo da natureza do crime
praticado;
b) ratione personae: de acordo com a qualidade das pessoas incriminadas;
c) ratione loci: conforme o local em que foi praticado ou consumou-se o
crime, ou o local da residncia do seu autor.
O Cdigo de Processo Penal, em seu art. 69 e seus incisos, coincide com essa
classificao, ao dispor que a competncia se determina:
Art. 69 do CPP Determinar a competncia jurisdicional:
a) inciso I e II: o lugar da infrao;
b) inciso II: o domiclio ou residncia do ru;
c) inciso III: a natureza da infrao;
d) inciso VII: a prerrogativa de funo.

54

captulo 2

Quadro de fixao: fixao de competncia no processo penal

Obs.: quadro extrado do site www.entendeudireito.com.br

2.2.3 Competncia Absoluta e Relativa


2.2.3.1 Absoluta
Absoluta a competncia em razo da matria e em razo da prerrogativa funcional, haja vista que tais questes referem-se matria de ordem pblica, no
podendo ser transferidas nem modificadas pelas partes. O seu reconhecimento
pode ocorrer em qualquer tempo ou grau de jurisdio ocasionando a nulidade
absoluta do feito.
captulo 2

55

2.2.3.2 Relativa
A competncia relativa diz respeito competncia territorial, sobre a qual prevalece o interesse da parte que a suscitou. Ela pode ser contestada por meio
da Exceo de Incompetncia em momento adequado no processo. No caso de
no existir contestao, a competncia no poder mais ser alterada no decorrer do processo, passando de relativa absoluta.

2.2.4 Critrios de Fixao da Competncia


Inicialmente, para a fixao da competncia, cumpre determinar qual o juzo
competente em razo da matria, ou seja, em razo da natureza da infrao
penal.
Primeiramente, se verifica se existe foro por prerrogativa de funo. Se existir, no precisa ser tomada qualquer providncia, haja vista que j se chegou ao
juzo competente.
As hipteses so as seguintes:
a) Supremo Tribunal Federal: julga os crimes praticados pelo ProcuradorGeral da Repblica, Advogado Geral da Unio, Ministro de Estado, Membros do
Tribunal de Contas da Unio, Deputado federal e Senador;
b) Superior Tribunal de Justia: julga os crimes praticados por governadores, desembargadores, membros do TSE;
c) Justia comum: julga os crimes praticados por juzes, promotores, prefeitos, conforme Smula 702 do Supremo Tribunal Federal, e presidentes de
Cmaras Municipais; e
d) Tribunal Regional Eleitora: julga os crimes eleitorais praticados pelos
juzes.
A justia competente estabelecida pela Constituio Federal, bem como
pela legislao ordinria e as normas de organizao interna dos Tribunais.
Desta forma, a seguinte a repartio da competncia determinada pela
Constituio Federal:
a) Justia Eleitoral julga os crimes eleitorais e os que lhe forem conexos
artigos 118 a 121, da CF;
b) Justia Militar julga os crimes militares, tipificados no Cdigo Penal
Militar artigos 122 a 124 da CF;

56

captulo 2

c) Justia Federal: crimes polticos; cometidos em detrimento de bens,


servios ou interesses da Unio, autarquia federal, fundao pblica federal ou
empresas pblicas federais; previstos em tratado ou conveno internacional,
quando iniciada a execuo no pas, o resultado tenha ou devesse ocorrer no estrangeiro ou reciprocamente; causas relativas a direitos humanos; crimes contra a organizao do trabalho; contra o sistema financeiro ou contra a ordem
econmica ou financeira, nos casos estabelecidos em lei; crimes cometidos a
bordo de navios ou aeronaves e de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro artigos 108 a 110 da CF.
d) Justia Estadual: a competncia residual, ou seja, o que no estiver
contido nas outras hipteses, de competncia estadual artigos 125 a 126 da
Constituio Federal.
Uma vez determinada qual a justia competente, o prximo critrio referente fixao do foro competente.
Foro ou comarca o territrio no qual a infrao penal se consumou ou, em
caso de tentativa, no lugar onde foi praticado o ltimo ato de execuo, conforme disposto no art. 70 do Cdigo de Processo Penal.
O foro tambm chamado de comarca competente e para determin-lo devem ser observados os seguintes critrios:
a) Local onde foi praticado o ltimo ato de execuo art. 70, 1, do CPP.
b) Local onde foi produzido, ou deveria ter sido produzido, o resultado.
c) Preveno Quando incertos os limites territoriais ou quando incerta a
jurisdio pelo fato do crime ter sido praticado na divisa: art. 70, 3, e art. 83,
ambos do CPP.
d) Preveno Hiptese de crime continuado ou permanente: artigos. 71
e 83, do CPP.
e) Domiclio ou residncia do ru No caso de mais de uma residncia:
art. 72, caput, do CPP.
f) Preveno No caso do ru ter mais de uma residncia: art. 72, 1, do
CPP.
g) Juiz que primeiro tomar conhecimento do fato: hiptese do ru no
possuir residncia ou for incerto seu paradeiro: art. 72, 2, do CPP.
h) Possibilidade de foro de eleio, ou seja, local do fato ou do domiclio
ou residncia do ru: se a ao penal de iniciativa privada personalssima ou
propriamente dita: art. 73, do CPP.

captulo 2

57

O critrio seguinte relacionado determinao do juzo e da vara


competente.
A comarca pode ser composta por diversos juzes e diferentes varas. A fixao do juzo competente normalmente ocorre com base em critrios territoriais, estabelecidos por lei estadual ou por norma do Tribunal competente.
importante que se observe a competncia em razo da matria. Assim, a
competncia do jri consiste no julgamento dos crimes dolosos contra a vida,
consumados ou tentados, e os que lhe so conexos.
A dos Juizados Especiais Criminais, por sua vez, recai sobre as infraes penais de menor potencial ofensivo, que so as contravenes penais e os crimes
cuja pena mxima no ultrapasse o limite de dois anos.
A vara competente geralmente estabelecida pelo critrio da distribuio,
que realizado de modo aleatrio. No caso de a vara contar com dois ou mais
juzes, ou seja, um titular e o outro auxiliar, o critrio ser o mesmo.

2.2.5 Conexo e continncia


A conexo e a continncia so causas que do maior abrangncia competncia adquirida do foro.
A competncia por conexo o vnculo que se estabelece entre dois ou mais
fatos que os torna entrelaados por algum motivo, sugerindo a sua reunio no
mesmo processo, com a finalidade de que sejam julgados pelo mesmo juiz, e
com isso evitar decises contraditrias. So efeitos da conexo: a reunio de
aes penais em um mesmo processo e a prorrogao da competncia.
Na competncia por continncia no possvel a diviso em processos diferentes, porque uma causa est contida na outra.

2.3 Critrios para estabelecer a competncia


1 Aplicar a regra geral de competncia conforme o dispositivo do art. 70 do
CPP.
2 Verificar a existncia de matria especial ou foro privilegiado, ou seja, excees regra geral do art. 70 do CPP.

58

captulo 2

3 No havendo excees, verificar a existncia de mais de um juiz competente


para julgar o caso.
4 Ocorrendo a existncia de mais de um juiz, deve ser verificada a ocorrncia
de preveno ou, caso contrrio, deve realizar-se a distribuio, que se faz mediante sorteio aleatrio de um dos juzes competentes no Foro para conduzir o
processo criminal.

Quadro de fixao: fixao de competncia no processo penal

Fonte: Quadro extrado do site www.entendeudireito.com.br

2.4 Possveis endereamentos


a) Supremo Tribunal Federal.
Excelentssimo Senhor Doutor Ministro Presidente do Colendo Supremo
Tribunal Federal.

captulo 2

59

b) Superior Tribunal de Justia.


Excelentssimo Senhor Doutor Ministro Presidente do Colendo Superior
Tribunal de Justia.
c) Tribunal Superior Eleitoral.
Excelentssimo Senhor Doutor Ministro Presidente do Colendo Tribunal
Superior Eleitoral.
d) Tribunal Regional Eleitoral.
Excelentssimo Senhor Doutro Desembargador Presidente do Egrgio
Tribunal Regional Eleitoral.
e) Juntas Eleitorais.
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da... Junta Eleitoral de...
f) Superior Tribunal Militar.
Excelentssimo Senhor Doutor Ministro Presidente do Colendo Superior
Tribunal Militar.
g) Tribunal de Justia Militar.
Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Egrgio
Tribunal de Justia Militar do Estado de...
h) Auditorias Militares.
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz... Auditor da... Auditoria Militar da
Justia Militar de...
i) Tribunal de Justia.
Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Egrgio
Tribunal de Justia do Estado de...
j) Vara Criminal.
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da...Vara Criminal da
Comarca de...
l) Vara das Execues Criminais.
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da Vara das Execues
Criminais da Comarca de...
m) Vara do Jri 1 Fase do Procedimento do Jri.
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da... Vara do Jri da Comarca
de...
n) Vara do Jri 2 Fase do Procedimento do Jri.
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Presidente do Egrgio... Tribunal do Jri
da Comarca de...

60

captulo 2

o) Juizado Especial Criminal.


Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito do... Juizado Especial
Criminal da Comarca de...
p) Delegado de Polcia
Ilustrssimo Senhor Doutor Delegado de Polcia Titular do... Distrito Policial
da Comarca de...
q) Tribunal Regional Federal
Excelentssimo Senhor Doutor Desembargador Federal Presidente do
Egrgio Tribunal Regional Federal da... Regio.
r) Vara Criminal Federal.
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz Federal da... Vara Criminal Federal da
Seco Judiciria de...
s) Juizado Especial de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher.
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito do... Juizado Especial de
Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher da Comarca de...

ATIVIDADES
Problema 1
Pedro, Marcos e Jos, previamente ajustados, subtraem em Porto Alegre trs veculos
com os quais, na cidade gacha de Guaba, cometem um roubo a banco, atingindo na fuga
um policial militar que reagiu, causando-lhe a morte. No outro dia, na cidade de So Loureno, abordam um rapaz e, para subtrair o veculo que ele conduzia, mataram-no. Finalmente,
semanas aps, em Camaqu, so presos em cumprimento de mandado de priso preventiva
decretada pelo juiz estadual de So Loureno (todas as cidades esto no mesmo estado).
No momento da priso, tambm lavrado o flagrante pelo porte de 800g de maconha, comprada com o dinheiro do roubo e destinada a venda. O flagrante homologado e, dez dias
depois, o juiz de direito da comarca de Camaqu recebe a denncia por trfico de substncia
entorpecente.
a) Qual Justia ser competente para julg-los?
b) Qual ser o rgo?
c) Onde (foro) sero julgados?
d) O que dever fazer o juiz com competncia prevalente quando receber a denncia e
verificar a instaurao de processo-crime na cidade de Camaqu?

captulo 2

61

Resposta problema 1
a) Pedro, Marcos e Jos sero julgados por todos os delitos, na Justia Comum Estadual.
Ateno: no de competncia da Justia Militar Estadual, ainda que um dos crimes tenha
sido cometido contra militar, pois a Justia Militar Estadual nunca julga civis, s militares (art.
125, 4, da Constituio Federal).
b) Os crimes praticados so furto (CP, art. 155), dois latrocnios (CP, art. 157, 1 e 3)
e trfico de substncia entorpecente (art. 33 da lei n 11.343). No h crime de homicdio,
mas, sim, de latrocnio (roubo imprprio, pois a violncia empregada aps a subtrao para
assegurar a posse ou impunidade), por isso sero julgados pelo Juiz de Direito e no pelo
Tribunal do Jri. Se, em vez de latrocnio, fosse homicdio, a situao se alteraria completamente, sendo todos os fatos e rus julgados no Tribunal do Jri.
c) Quanto ao foro, ser competente o Juiz da Comarca de So Loureno, local da infrao mais grave (latrocnio), art. 78, inciso II, a do Cdigo de Processo Penal, e prevento
(CPP, art. 78, II, c). Existe em empate no critrio local da infrao mais grave entre So
Loureno e Guaba. O desempate se d pela utilizao da alnea c, ou seja, a preveno,
pois na primeira cidade existe um mandado de priso expedido pelo Juiz.
d) Caso o processo tenha sido instaurado em diversas comarcas, o juiz de So Loureno (competncia prevalente) dever avocar os demais processos, nos termos do art. 82 do
Cdigo Processo Penal.
Problema 2
Previamente ajustados, Jorge (policial federal) e Paulo (policial militar estadual), em servio e com equipamento oficial, exigem para si para si determinada importncia indevida de
pessoa que abordaram em So Paulo e, ato contnuo, ameaaram-na caso relate o ocorrido.
Na continuao, ao efetuarem outra priso na cidade vizinha de Registro, cometeram o delito
de abuso de autoridade (lei n 4.898/1965) e, posteriormente, matam outro detido, em Campinas, para assegurar a impunidade em relao aos delitos anteriores.
Pergunta:
a) H conexo ou continncia?
b) Qual Justia e rgo ser(o) competente(s) para julgar quem e por quais delitos?
Resposta problema 2
a) Existe conexo intersubjetiva concursal e tambm objetiva, conforme o caso. Contudo,
haver ciso, nos termos do art. 79, inciso I do Cdigo de Processo Penal, pois a Justia
Militar ir julgar o policial militar pelos crimes militares, separando o processo.

62

captulo 2

b) Policial Militar: ser julgado na Justia Militar Estadual pelos delitos de concusso (art.
305 do Cdigo Penal Militar) e ameaa (art. 223 do Cdigo Penal Militar). No ser julgado
na Justia Militar pelo crime de abuso de autoridade porque no crime militar. Quanto ao
homicdio doloso contra civil, tambm no ser julgado na Justia Militar, pois assim determina a lei n
9.299, j incorporada ao texto constitucional.
Policial Federal: ser julgado por todos os delitos na Justia Comum Federal (Smula
147 por analogia e art. 109, IV, da Constituio Federal), pois foram atos praticados em razo
da funo (propter officium). Quanto ao rgo, ser o Tribunal do Jri (para todos os crimes),
da comarca de Campinas, nos termos do art. 78, I do Cdigo de Processo Penal.
Importante considerar que o policial militar tambm ser julgado na Justia Federal, no
Tribunal do Jri de Campinas, conjuntamente com o policial federal, pelos crimes de abuso
de autoridade e homicdio doloso.
Obs.:
Esses crimes no foram julgados na Justia Militar Estadual porque no lhe competiam.
Smula 90 e 172 STJ.

JURISPRUDNCIAS: COMPETNCIA PENAL


TJ-AM CC: 00036031120148040000 AM 0003603-11.2014.8.04.0000, Relator:
Lafayette Carneiro Vieira Jnior, Data de Julgamento: 25/03/2015, Cmaras
Reunidas.
Data de Publicao: 31/03/2015.
CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA DIREITO PROCESSUAL PENAL
CRIME DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO JUZO DA 19 VARA DO JUIZADO
ESPECIAL CRIMINAL REMETEU JUSTIA COMUM AUSNCIA DE CITAO - CONFLITO SUSCITADO PELA 7 VARA CRIMINAL PROCEDNCIA.
Para a remessa dos autos de Juizado Especial Criminal Justia Comum com
fundamento no art. 66, pargrafo nico da lei n 9.099/1995, necessrio o esgotamento de todas as tentativas de citao pessoal do ru, o que no ocorreu
na espcie. Conflito Negativo de Competncia julgado procedente.

captulo 2

63

STJ CONFLITO DE COMPETNCIA CC 135924 SP 2014/0232032-0 (STJ) Relator: Ministro NEFI CORDEIRO, Data de Julgamento: 22/10/2014, S3 TERCEIRA SEO, data de publicao: DJe 31/10/2014.
Ementa: CONFLITO DE COMPETNCIA. DIREITO PROCESSUAL PENAL.
FRUSTRAO DE DIREITOS TRABALHISTAS. INEXISTNCIA DE OFENSA
ORGANIZAO GERAL DO TRABALHO OU A DIREITOS DOS TRABALHADORES CONSIDERADOS COLETIVAMENTE. INTERESSES INDIVIDUAIS DE TRABALHADORES. COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL. PRECEDENTES. 1.
Compete Justia Federal processar e julgar os crimes contra a organizao
do trabalho, quando tenham por objeto a organizao geral do trabalho ou direitos dos trabalhadores considerados coletivamente (Smula n 115 do extinto Tribunal Federal de Recursos). 2. A infringncia dos direitos individuais de
trabalhadores, sem que configurada leso ao sistema de rgos e instituies
destinadas a preservar a coletividade trabalhista, afasta a competncia da Justia Federal (AgRg no CC 64.067/MG, Rel. Ministro OG FERNANDES, TERCEIRA
SEO, DJe 08/09/2008). 3. Conflito conhecido para declarar competente o JUZO DE DIREITO DA 1 VARA CRIMINAL DE BARUERI SP.

64

captulo 2

3
Resposta
Acusao

3.1 Consideraes iniciais


A lei n 11.719 foi publicada no dia 20 de junho de 2008.
Ela trouxe para o Cdigo de Processo Penal a chamada defesa preliminar,
entre outras mudanas importantes. Ao contrrio da antiga defesa prvia, revogada e facultativa, em que simplesmente se afirmava que as provas seriam
produzidas em momento oportuno e era apresentado o rol de testemunhas, a
nova defesa preliminar do art. 396-A, mais complexa e, o mais importante,
obrigatria.
A apresentao de resposta acusao obrigatria em face de a sua no
apresentao constituir nulidade. O juiz deve nomear advogado ah doc quando
o defensor do acusado no apresentar a resposta acusao.
necessrio que se requeira a oitiva das testemunhas em carter
indispensvel, com a finalidade de no caso de uma delas faltar, poder haver a
substituio.

3.2 Conceito
A resposta acusao um ato processual concedido defesa para se pronunciar pela primeira vez no processo, sendo de natureza obrigatria. Sua falta
constitui o cerceamento de defesa, em face do princpio constitucional da ampla defesa se dividir em duas garantias, quais sejam: na autodefesa e defesa
tcnica.
No sendo apresentada a resposta acusao pela defesa, ser nomeado
um defensor dativo ao acusado para represent-lo, conforme dispe o art. 396A, do Cdigo de Processo Penal.
A resposta acusao apresentada ao prprio juiz da causa ao qual a ao
penal foi distribuda e conquanto no seja obrigatrio, o seu contedo poder
ser dividido em trs partes: a) dos fatos; b) do direito; c) do pedido.

3.3 Prazo
de dez (10) dias o prazo para o oferecimento da resposta, a partir da citao
do acusado. No caso de o acusado ser citado por edital, o prazo (dez dias) se

66

captulo 3

iniciar a partir do dia em que nomear defensor ou comparecer pessoalmente.


Na forma do art. 564, inciso III, letra e, do Cdigo de Processo Penal, no
sendo observado o prazo para a resposta, ocorrer a nulidade dos atos posteriores por se considerar ter havido cerceamento de defesa.

3.4 Teses de defesa


As hipteses de absolvio sumria a serem arguidas esto previstas no art. 397
e seus incisos do Cdigo de Processo Penal, sobre as quais o juiz tem a possibilidade de decidir, nesse momento processual, so:
a) atipicidade do fato narrado;
b) existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; sob pena
de nulidade;
c) a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente,
salvo inimputabilidade;
d) extino de punibilidade do agente.
Somente no caso de serem apresentadas algumas dessas teses que o juiz
poder absolver o ru de forma sumria.
O Superior Tribunal de Justia, 6 Turma. REsp 1.318.180-DF, Rel. Min.
Sebastio Reis Jnior, julgado em 16/5/2013, decidiu que o fato de a denncia
j ter sido recebida no impossibilita o juzo de primeiro grau de reconsiderar
a deciso anterior, ato contnuo ao oferecimento da resposta do acusado e rejeitar a pea acusatria, uma vez constatada a presena de uma das hipteses
enumeradas nos incisos do art. 395 do Cdigo de Processo Penal, arguida pela
defesa.
No caso de no se verificar de plano a ocorrncia de alguma das hipteses do
art. 395, do Cdigo de Processo Penal, a denncia deve ser recebida e ordenada
a citao do ru para apresentar por escrito a resposta acusao. Segundo o
art. 397 do Cdigo de Processo Penal, o juiz, na apreciao da defesa preliminar, deve absolver sumariamente o acusado quando constatar uma das quatro
hipteses enumeradas no mencionado dispositivo. No obstante, nessa etapa,
o juiz no pode ficar limitado s hipteses de absolvio sumria, devendo ser
permitido que, alm de absolver sumariamente o ru, o magistrado possa tambm fazer um reexame sobre o recebimento da pea acusatria.

captulo 3

67

No seria razovel que o juiz, constatando a falta de uma das condies da


ao, prosseguisse a instruo processual mesmo assim apenas pelo fato de j
haver prolatado deciso recebendo a pea acusatria. Nesse caso, haveria uma
violao aos princpios da economia e celeridade processual.

Quadro de fixao: Resposta acusao

Recebimento
Denncia

Citao
Ru citado
p/ se
defender

Defesa
preliminar
(art. 396-A)

Rejeio
(art. 395, CPP)

Absolvio
sumria
(art. 397)
Rejeitar
absolvio
sumria e
marcar
audincia

Quadro de fixao: Resposta acusao conforme stj


Absolver
sumariamente
(art. 397)

Recebimento
Denncia
Rejeio
(art. 395, CPP)

68

captulo 3

Citao
Ru citado
p/ se
defender

Defesa
preliminar
(art. 396-A)

Voltar atrs e
rejeitar a
denncia
(art. 395, CPP)
Rejeitar
absolvio
manter denncia
e designar
audincia

Quadro de fixao: Procedimento da resposta acusao

Fonte: Quadro extrado do site www.entendeudireito.com.br

captulo 3

69

ATIVIDADES
Problema 1
Questo modificada VIII Exame de Ordem Unificado Direito Penal 2012.11
Visando abrir um restaurante, Jos pede 20 mil reais emprestados a Caio, assinando,
como garantia, uma nota promissria no aludido valor, com vencimento para o dia 15 de
maio de 2010. Na data mencionada, no tendo havido pagamento, Caio telefona para Jos
e, educadamente, cobra a dvida, obtendo do devedor a promessa de que o valor seria pago
em uma semana.
Findo o prazo, Caio novamente contata Jos, que, desta vez, afirma estar sem dinheiro,
pois o restaurante no apresentara o lucro esperado. Indignado, Caio comparece no dia 24
de maio de 2010 ao restaurante e, mostrando para Jos uma pistola que trazia consigo,
afirma que a dvida deveria ser saldada imediatamente, pois, do contrrio, Jos pagaria com a
prpria vida. Aterrorizado, Jos entra no restaurante e telefona para a polcia, que, entretanto,
no encontra Caio quando chega ao local.
Os fatos acima referidos foram levados ao conhecimento do delegado de polcia da localidade, que instaurou inqurito policial para apurar as circunstncias do ocorrido. Ao final
da investigao, tendo Caio confirmado a ocorrncia dos eventos em sua integralidade, o
Ministrio Pblico o denuncia pela prtica do crime de extorso qualificada pelo emprego de
arma de fogo. Recebida a inicial pelo juzo da 5 Vara Criminal, o ru citado no dia 18 de
janeiro de 2011.
Procurado apenas por Caio para represent-lo na ao penal instaurada, sabendo-se
que Joaquim e Manoel presenciaram os telefonemas de Caio cobrando a dvida vencida, e
com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso
concreto acima, redija, no ltimo dia do prazo, a pea cabvel, invocando todos os argumentos
em favor de seu constituinte.
Esquema para identificar a pea prtico-profissional
Problema 1
1 parte viso geral
1. Cliente:
2. Idade do agente:
3. Ru ( ) ou Vtima ( )
4. Crime:
5. Pena em abstrato:
6. Pena em concreto:

70

captulo 3

7. Datas:
8. Ao Penal: ( ) Pblica Incondicionada ( ) Pblica Condicionada ( ) Ao Penal Privada ( )
9. Rito:
10. Situao Prisional: ( ) Solto ( ) Preso
2 parte momento processual
1. Antes do Recebimento da Denncia/Queixa. ( )
2. Aps o recebimento da Denncia/Queixa e antes da Sentena. ( )
3. Aps a sentena e antes do trnsito em julgado. ( )
4. Aps o trnsito em julgado. ( )
Discusso sobre a execuo ( )
Discusso que no seja sobre a execuo ( )
Pea: (Identificar)
3 parte estrutura da pea
1. Petio Inicial ( )
2. Requerimento/Manifestao nos autos ( )
3. Recurso:
a) com petio de interposio ( );
b) com petio de juntada ( )
Competncia:
1. Juiz ( )
a) Vara Criminal
b) Vara do Jri
c) Vara do Juizado Especial Criminal
d) Vara Criminal Federal
e) Vara do Juizado Especial Criminal Federal
f) Vara das Execues Criminais
g) Do Departamento de Inquritos Policiais DIPO
2. Tribunal ( )
a) De Justia
b) Regional Federal
c) Colgio Recursal

captulo 3

71

d) Colgio Recursal Federal


e) Regional Eleitoral
3. Tribunais Superiores ( )
a) STF
b) STJ
c) TSE
4 parte pontos discutveis/indiscutveis
Pontos:
a) Pontos indiscutveis:
b) Pontos discutveis:
Tese:
1. Falta de Justa Causa ( )
2. Nulidade ( )
3. Extino da Punibilidade ( )
4. Abuso de Autoridade ( )
5. Requerimento do ru ( )
6. Requerimento da vtima ( )
Estrutura:
a) Endereamento:
b) Prembulo:
c) Fatos:
d) Fundamentos:
e) Pedido:
f) Pedido Subsidirio:
Resposta Problema 1
O candidato dever redigir uma resposta acusao, prevista no artigo 396 do CPP, a
ser endereada ao juzo da 5 Vara Criminal e apresentada no dia 28 de janeiro de 2011.
Na referida pea, o candidato dever demonstrar que a conduta descrita pelo Ministrio
Pblico caracterizaria apenas o crime de exerccio arbitrrio das prprias razes, previsto no
artigo 345 do CP, uma vez que para a configurao do delito de extorso seria imprescindvel
que a vantagem fosse indevida, sendo a conduta, com relao ao delito do artigo 158, atpica. Alm disso, o candidato dever esclarecer que o Ministrio Pblico no parte legtima

72

captulo 3

para figurar no polo ativo de processo criminal pelo delito de exerccio arbitrrio das prprias
razes, pois no houve emprego de violncia. Em razo disso, o candidato dever afirmar
que cabia a Jos ajuizar queixa-crime dentro do prazo decadencial de seis meses, contados
a partir do dia 24 de junho de 2010 e, uma vez no tendo sido oferecida a queixa at o dia
23 de novembro de 2010, incidiu sobre o feito o fenmeno da decadncia, restando extinta
a punibilidade de Caio. Ao final, o candidato deve pedir a absolvio sumria de Caio, com
fundamento no artigo 397, III (pela atipicidade da extorso) e IV (pela incidncia da decadncia), do CPP. Alternativamente, deve requerer a produo de prova testemunhal, com a oitiva
de Joaquim e Manoel.
Problema 1: Quesitos a serem observados na resposta acusao

Endereamento correto: juzo da 5 Vara Criminal

Indicao correta do dispositivo legal que fundamenta a resposta acusao (art. 396
do CPP e/ou art. 396-A do CPP).

Desenvolvimento fundamentado do argumento de que a conduta de extorso seria


atpica por ausncia da elementar vantagem indevida.

Desenvolvimento fundamentado do argumento de que a conduta se amoldaria ao delito


de exerccio arbitrrio das prprias razes previsto no artigo 345 caput do CP.

Desenvolvimento fundamentado de que o delito de exerccio arbitrrio das prprias


razes perseguvel por ao penal privada.

Desenvolvimento fundamentado de que o prazo para oferecimento de queixa-crime


iniciou-se no dia 24 de maio de 2010 e se encerrou no dia 23 de novembro de 2010,
incidindo sobre a hiptese o fenmeno da decadncia do direito de queixa e restando
extinta a punibilidade.

captulo 3

73

Pedidos:
a) absolvio com fundamento no art. 397, III do CPP e art. 397, IV, do CPP.
b) requerimento de produo de prova testemunhal ou indicao de rol de testemunhas.

Indicao do ltimo dia do prazo (art. 396 do CPP): 28/01/2011.

Estrutura correta (diviso das partes/indicao de local, data, assinatura).

Problema 2
Questo modificada Exame de Ordem /CESPE-2008.3 Direito Penal
Mateus, 26 anos, foi denunciado pelo Ministrio Pblico como incurso nas penas previstas no art. 213, c/c art. 224, alnea b, do Cdigo Penal, por crime praticado contra Masa,
de 19 anos. Na pea acusatria, a conduta delitiva atribuda ao acusado foi narrada nos
seguintes termos: No ms de agosto de 2010, em dia no determinado, Mateus dirigiu-se
residncia de Masa, ora vtima, para assistir, pela televiso, a um jogo de futebol. Naquela
ocasio, aproveitando-se do fato de estar a ss com Masa, o denunciado constrangeu-a a
manter com ele conjuno carnal, fato que ocasionou a gravidez da vtima, atestada em laudo
de exame de corpo de delito. Certo que, embora no se tenha valido de violncia real ou
de grave ameaa para constranger a vtima a com ele manter conjuno carnal, o denunciando aproveitou-se do fato de Masa ser incapaz de oferecer resistncia aos seus propsitos libidinosos assim como de dar validamente o seu consentimento, visto que deficiente
mental, incapaz de reger a si mesma. Nos autos, havia somente a pea inicial acusatria, os
depoimentos prestados na fase do inqurito e a folha de antecedentes penais do acusado.
O juiz da 2 Vara Criminal do Estado XX recebeu a denncia e determinou a citao do ru
para se defender no prazo legal, tendo sido a citao efetivada em 18/11/2012. Alessandro
procurou, no mesmo dia, a ajuda de um profissional e outorgou-lhe procurao ad juditia com
a finalidade especfica de ver-se defendido na ao penal em apreo. Disse, ento, a seu
advogado que no sabia que a vtima era deficiente mental, que j a namorava havia algum
tempo, que sua av materna, Olinda, e sua me, Alda, que moram com ele, sabiam do namoro
e que todas as relaes que manteve com a vtima eram consentidas. Disse, ainda, que nem
a vtima nem a famlia dela quiseram dar ensejo ao penal, tendo o promotor, segundo
o ru, agido por conta prpria. Por fim, Mateus informou que no havia qualquer prova da

74

captulo 3

debilidade mental da vtima.


Em face da situao hipottica apresentada, redija, na qualidade de advogado(a) constitudo(a) pelo acusado, a pea processual, privativa de advogado, pertinente defesa de seu
cliente.
Em seu texto, no crie fatos novos, inclua a fundamentao legal e jurdica, explore as
teses defensivas e date o documento no ltimo dia do prazo para protocolo.
Esquema para identificar a pea prtico-profissional
Problema 2
1 Parte Viso geral
1. Cliente:
2. Idade do agente:
3. Ru ( ) ou Vtima ( )
4. Crime:
5. Pena em abstrato:
6. Pena em concreto:
7. Datas:
8. Ao Penal: ( ) Pblica Incondicionada ( ) Pblica Condicionada ( ) Ao Penal Privada ( )
9. Rito:
10. Situao Prisional: ( ) Solto ( ) Preso
2 Parte Momento Processual
1. Antes do Recebimento da Denncia/Queixa. ( )
2. Aps o recebimento da Denncia/Queixa e antes da Sentena. ( )
3. Aps a sentena e antes do trnsito em julgado. ( )
4. Aps o trnsito em julgado. ( )
Discusso sobre a execuo ( )
Discusso que no seja sobre a execuo ( )
Pea: (Identificar)
3 Parte Estrutura Da Pea
1. Petio Inicial ( )
2. Requerimento/Manifestao nos autos ( )

captulo 3

75

3. Recurso:
a) com petio de interposio ( );
b) com petio de juntada ( )
Competncia:
1. Juiz ( )
a) Vara Criminal
b) Vara do Jri
c) Vara do Juizado Especial Criminal
d) Vara Criminal Federal
e) Vara do Juizado Especial Criminal Federal
f) Vara das Execues Criminais
g) Do Departamento de Inquritos Policiais DIPO
2. Tribunal ( )
a) De Justia
b) Regional Federal
c) Colgio Recursal
d) Colgio Recursal Federal
e) Regional Eleitoral
3. Tribunais Superiores ( )
a) STF
b) STJ
c) TSE
4 Parte Pontos Discutveis/ Indiscutveis
Pontos:
a) Pontos indiscutveis:
b) Pontos discutveis:
Tese:
1. Falta de Justa Causa ( )
2. Nulidade ( )
3. Extino da Punibilidade ( )
4. Abuso de Autoridade ( )

76

captulo 3

5. Requerimento do ru ( )
6. Requerimento da vtima ( )
Estrutura
a) Endereamento:
b) Prembulo:
c) Fatos:
d) Fundamentos:
e) Pedido:
f) Pedido Subsidirio:
Resposta Problema 2

EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA 2 VARA CRIMINAL DA COMARCA


DE________________.
Interessante comentar aqui que, pelo fato de constar no problema em que Vara foi recebida a
denncia, posso constar este dado no endereamento. O mesmo no ocorreu com a Comarca, sendo assim, tal dado no pode ser inventado.
MATEUS, j qualificado nos autos em epgrafe, que lhe move a Justia Pblica, por seu advogado que a esta subscreve (procurao anexa), vem, respeitosamente, presena de Vossa
Excelncia, dentro do prazo legal, oferecer
Sendo a primeira vez em que seu cliente se manifesta nos autos, necessrio juntar instrumento de procurao faa apenas meno ao documento.
Resposta acusao
Com fulcro no artigo 396-A, pelos motivos de fato e de direito que passa a expor:
No deixe de citar o artigo em que se fundamenta a pea. um ponto relevante explorado
pelo examinador.

captulo 3

77

I DOS FATOS:
Mateus foi denunciado porque, em agosto de 2010, supostamente teria se dirigido residncia de Masa e a constrangido a com ele manter conjuno carnal, resultando assim na
gravidez da suposta vtima, conforme laudo de exame de corpo de delito. Narra ainda a exordial que, embora no se tenha se valido de violncia real ou de grave ameaa para a prtica
do ato, o ru teria se aproveitado do fato de Masa ser incapaz de oferecer resistncia ao
propsito criminoso, assim como de validamente consentir, por se tratar de deficiente mental,
incapaz de reger a si mesma.
Faa um pequeno resumo do que narrado no problema atentando-se para aspectos relevantes a serem explorados quando da argumentao.
II DO DIREITO:
Em primeiro lugar, na ordem de temas a serem tratados na pea processual, deve-se trabalhar com as preliminares.
Preliminarmente, h que se destacar a ilegitimidade do Ministrio Pblico para a propositura
da presente ao, tendo em vista a inexistncia de manifestao dos genitores da vtima
neste sentido.
Como se v pelo artigo 225 do Cdigo Penal, somente se procede mediante ao penal
pblica condicionada nos casos de hipossuficincia financeira da vtima e de seus genitores.
Trata-se, portanto, de ao penal pblica condicionada representao, sendo esta uma
manifestao do ofendido ou de seu representante legal, no sentido de autorizar o Ministrio
Pblico a iniciar a ao penal. A representao , nestes termos, uma condio de procedibilidade.
Sobre a imprescindibilidade da representao nos casos em que a lei a exige, interessante
trazer lume o entendimento jurisprudencial:
Indispensabilidade da representao: STJ: Representao. A ao penal, dependente de
representao, reclama manifestao do ofendido para atuao do Ministrio Pblico. Sem
essa iniciativa, a ao penal nasce com vcio insanvel. (RSTJ 104/436) (MIRABETE
Cdigo Penal Comentado Editora Atlas pg. 643)
Doutrina citada apenas para demonstrar a tese com maior clareza. No h necessidade, na
prova prtico-profissional da OAB, de citar doutrinas.

78

captulo 3

Diante de tal situao, h que se comentar que a representao uma condio especfica
para esse tipo de ao sem a qual a ao penal sequer deveria ter sido ajuizada.
Nesses termos, o que se denota a ocorrncia de uma da causa de nulidade, sendo esta, de
modo especfico, prevista no artigo 564, III, a do Cdigo de Processo Penal.
Aps alegar as circunstncias preliminares, alega-se a matria de mrito, conforme feito a
seguir:
No que diz respeito ao mrito, devemos nos atentar para o fato de que o ru desconhecia a
alegada condio de tratar-se a vtima de dbil mental, sendo este um dos requisitos previstos em lei para que se presuma a violncia. Seno vejamos:
Art. 224 Presume-se a violncia, se a vtima:
[]
b) alienada ou dbil mental, e o agente conhecia esta circunstncia.
No sendo a debilidade aparente e, portanto, desconhecida pelo ru, os atos sexuais, nas
circunstncias em que foram praticados, deram-se de forma no criminosa por manifesta
atipicidade.
No bastassem tais circunstncias, compulsando os autos, observa-se ainda a inexistncia
de Laudo Pericial comprovando a alegada debilidade mental, que, alis, no pode ser presumida.
III DO PEDIDO:
Do mesmo modo em que existe ordem certa para as alegaes, existe para o pedido. Em
primeiro lugar, devemos elaborar os pedidos relacionados s preliminares, para s depois
mencionar aqueles ligados ao mrito.
Diante do exposto, requer seja anulada ab initio a presente ao penal, com fulcro no artigo
564, inciso II do Cdigo de Processo Penal, devendo exordial ser rejeitada com fulcro no
artigo 395, inciso II do aludido Cdigo. No entendendo desta forma, requer seja o acusado
absolvido sumariamente com espeque no artigo 397, inciso III do Cdigo de Processo Penal.
Entretanto, caso ainda no seja este o entendimento de Vossa Excelncia, requer a realizao de Exame Pericial, para que se verifique a higidez mental da suposta vtima e sejam
ouvidas as testemunhas a seguir arroladas no decorrer da instruo:

captulo 3

79

Testemunha 1 Romilda, qualificada fl. __.


Testemunha 2 Geralda, qualificada fl. __.
Neste caso somente citamos os nomes das testemunhas porque trazidos no problema. No
sendo citado nenhum nome na questo, no deixe de apresentar o rol, por ser esta a nica
oportunidade para a defesa proceder desta forma. Assim, caso no seja possvel indicar os
nomes na sua pea, aponte apenas Testemunha 01 ____ e demonstre seu conhecimento
sobre a imprescindibilidade.
Nesses termos,
Pede deferimento.
Local, data.
Somente no foi citada a data de apresentao da pea porque no caso em tela no foi
esclarecida a data de abertura do prazo, mas cuidado com esse requisito. Aproveitamos para
destacar que, caso o problema fornea o local, deve ser citado neste momento.
Advogado OAB n.
Em nenhuma hiptese voc pode se identificar, sob pena de ser anulada sua prova.
Problema 3
Carlos, 32 anos, v-se denunciado perante a 12 Vara Criminal de Minas Gerais porque
teria, juntamente com outros tantos rapazes, danificado um telefone pblico que existe na
rua em que vivem. A denncia, embora alcance outro rapaz e faa meno a vrios outros
que estavam no local participando da mesma conduta, lacnica, pois foi baseada em fatos
indefinidos, tais como: eles fizeram ou eles agiram dolosamente contra o bem pblico,
limitando-se a afirmar, quanto a Carlos, que sua personalidade desajustada est devidamente
comprovada pelo fato de ser reincidente (devidamente comprovado pela certido cartorria).
A exordial reporta-se ao art. 163, pargrafo nico, I, do Cdigo Penal, e Carlos foi citado de
seu inteiro teor. Os demais rapazes foram excludos da pea vestibular sem qualquer razo
justificada. Elabore a medida cabvel em favor de Carlos.

80

captulo 3

Esquema para identificar a Pea Prtico-Profissional


Problema 3
1 Parte Viso Geral
1. Cliente:
2. Idade do agente:
3. Ru ( ) ou Vtima ( )
4. Crime:
5. Pena em abstrato:
6. Pena em concreto:
7. Datas:
8. Ao Penal: ( ) Pblica Incondicionada ( ) Pblica Condicionada ( ) Ao Penal Privada ( )
9. Rito:
10. Situao Prisional: ( ) Solto ( ) Preso
2 Parte Momento Processual
1. Antes do Recebimento da Denncia/Queixa. ( )
2. Aps o recebimento da Denncia/Queixa e antes da Sentena. ( )
3. Aps a sentena e antes do trnsito em julgado. ( )
4. Aps o trnsito em julgado. ( )
Discusso sobre a execuo ( )
Discusso que no seja sobre a execuo ( )
Pea: (Identificar)
3 Parte Estrutura Da Pea
1. Petio Inicial ( )
2. Requerimento/Manifestao nos autos ( )
3. Recurso: a) com petio de interposio ( ); b) com petio de juntada ( )
Competncia:
1. Juiz ( )
a) Vara Criminal
b) Vara do Jri

captulo 3

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c) Vara do Juizado Especial Criminal


d) Vara Criminal Federal
e) Vara do Juizado Especial Criminal Federal
f) Vara das Execues Criminais
g) Do Departamento de Inquritos Policiais DIPO
2. Tribunal ( )
a) De Justia
b) Regional Federal
c) Colgio Recursal
d) Colgio Recursal Federal
e) Regional Eleitoral
3. Tribunais Superiores ( )
a) STF
b) STJ
c) TSE
4 Parte Pontos Discutveis/Indiscutveis
Pontos:
a) Pontos indiscutveis:
b) Pontos discutveis:
Tese:
1. Falta de Justa Causa ( )
2. Nulidade ( )
3. Extino da Punibilidade ( )
4. Abuso de Autoridade ( )
5. Requerimento do ru ( )
6. Requerimento da vtima ( )
Estrutura
a) Endereamento:
b) Prembulo:
c) Fatos:
d) Fundamentos:

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captulo 3

e) Pedido:
f) Pedido Subsidirio:
Resposta Problema 3
Pea Resposta Acusao (artigos 396 e 396-A do Cdigo Penal)
Competncia: Juiz da 12 Vara Criminal de Minas Gerais.
Tese: Nulidade art. 564, IV, do CPP e art. 41 do CPP.
A denncia inepta, faltando-lhe requisito essencial, qual seja, a exposio do fato criminoso com todas as suas circunstncias. O enunciado claro ao afirmar que a denncia
lacnica, refere-se a fatos indefinidos, no expondo o fato criminoso, alm de no individualizar a conduta praticada por cada agente. Nesse caso, descabia a suspenso condicional do
processo por ser o ru reincidente.
Pedido:
a) anulao da ao penal ab initio;
b) intimao das testemunhas.

MODELO DE RESPOSTA ACUSAO


EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA CRIMINAL DA
COMARCA DE __________________/____

Autos n...

FULANO DE TAL, naturalidade, estado civil, profisso, portador do Registro Geral sob o n
desconhecido e inscrito no CPF sob o n desconhecido, residente e domiciliado na (ENDEREO COMPLETO), nos autos da AO PENAL em epgrafe, que move em seu desfavor o
Ministrio Pblico, vem presena de Vossa Excelncia, por seu Defensor, que esta subs-

captulo 3

83

creve apresentar sua RESPOSTA ACUSAO, com fulcro no artigo 396-A do Cdigo de
Processo Penal, para tanto expor e ao final requerer:
I DOS FATOS
Descreva os fatos sucintamente.
II DO DIREITO
III DO PEDIDO
Requer que sejam arroladas as mesmas testemunhas elencadas na denncia.
Nestes termos, pede deferimento.
Cidade Estado, datade msde ano.
(nome do advogado)
OAB/Estado N.

JURISPRUDNCIAS: RESPOSTA ACUSAO


STJ RHC: 46948 SP 2014/0081791-5, Relator: Ministro NEFI CORDEIRO, Data de
Julgamento: 15/05/2014, T6 SEXTA TURMA.
Data de Publicao: 03/06/2014.
RECURSO EM HABEAS CORPUS. ESTELIONATO. RESPOSTA ACUSAO. DECISO DE CONTINUIDADE DO PROCESSO. FUNDAMENTAO SUCINTA. POSSIBILIDADE. 1. Embora necessria fundamentao de qualquer ato decisrio, tem a jurisprudncia
desta Corte e do Supremo Tribunal Federal admitido que para a continuao da ao penal
menor o grau de explicitao exigido, inclusive, porque ento ausente direto prejuzo na
continuidade da persecuo criminal. 2. Havendo a deciso expressado a rejeio s teses
da resposta acusao, admitindo como vlida a acusao, com suficiente suporte probatrio, tem-se limite de fundamentao admitido como suficiente para a continuidade da ao
penal. Recurso ordinrio em habeas corpus desprovido.
STF HABEAS CORPUS HC 123099 SP (STF) Relator: Min. TEORI ZAVASCKI, Data
de Julgamento: 09/09/2014, Segunda Turma.
Data de publicao: 25/09/2014.

84

captulo 3

Ementa: HABEAS CORPUS. PROCESSUAL PENAL. ESTELIONATO. DECISO QUE EXAMINA A RESPOSTA ACUSAO (CPP, ART. 396-A). AUSNCIA DE FUNDAMENTAO.
NO OCORRNCIA. ORDEM DENEGADA. 1. O juzo de primeiro grau, ainda que de forma
sucinta, examinou as teses defensivas, ressaltando que a denncia no se revela inepta e
os elementos informativos existentes so suficientes para o prosseguimento da ao penal,
no havendo falar, por isso, em nulidade da deciso por ausncia de fundamentao. 2. Ademais, no se pode afirmar que a deciso que rejeitou as questes suscitadas na resposta
acusao (CPP, art. 396-A) implique constrangimento ilegal ao direito de locomoo do paciente. A defesa ter toda a instruo criminal, com observncia ao princpio do contraditrio,
para sustentar suas teses e produzir provas de suas alegaes, as quais sero devidamente
examinadas com maior profundidade no momento processual adequado. 3. Habeas corpus
denegado.
STJ RECURSO ORDINARIO EM HABEAS CORPUS RHC 48903 RJ 2014/0143389-0
(STJ)
Data de publicao: 13/05/2015.
Ementa: PROCESSUAL PENAL. RECURSO EM HABEAS CORPUS. RU PRESO. REQUISIO PARA ENTREVISTA PESSOAL COM DEFENSOR PBLICO ANTES DO OFERECIMENTO DA RESPOSTA ACUSAO. DIREITO. INEXISTNCIA. 1. O art. 4, XVII e
11, e o art. 108, IV, da lei complementar n 80, de 12/1/1994, estabelecem que funo
institucional da Defensoria Pblica, entre outras, atuar nos estabelecimentos policiais, penitencirios e de internao de adolescentes, garantindo aos indivduos ali recolhidos o pleno
exerccio de seus direitos e garantias fundamentais. Precedentes. 2. Esta Corte assentou o
entendimento de que inexiste respaldo legal requisio de ru preso para entrevista pessoal com defensor pblico, com o fito de subsidiar a elaborao da defesa preliminar. 3. Caso
em que descabe falar em nulidade por cerceamento do direito de defesa decorrente da negativa de apresentao do recorrente para entrevista, escudada na Resoluo n 45/2013
do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. 4. Recurso desprovido.

captulo 3

85

86

captulo 3

4
Memoriais

4.1 Consideraes
As alegaes finais em memoriais foram includas no CPP pela lei n
11.719/2008. Antes da reforma, as alegaes eram oferecidas por escrito, no
prazo de trs dias (art. 500 do CPP, revogado). Com a alterao, as alegaes
finais sero, em regra, oferecidas oralmente, ao final da audincia, para uma
maior celeridade do processo, mas, excepcionalmente, o juiz poder abrir prazo para que as partes ofeream suas alegaes finais por escrito, em memoriais.
Pensando em casos como processos com muito rus, quando as alegaes
finais orais poderiam gerar tumulto e desateno e em processos que discutam
causas mais complexas, o legislador incluiu o 3 do art. 403 do CPP que diz:
O juiz poder, considerada a complexidade do caso ou o nmero de
acusados, conceder s partes o prazo de 5 (cinco) dias sucessivamente para
a apresentao de memoriais. Nesse caso, ter o prazo de 10 (dez) dias para
proferir a sentena.
Nessas hipteses, a fundamentao legal dos memoriais ser o art. 403, 3
do CPP.

4.2 Conceito
a pea cabvel ao trmino da instruo probatria, em substituio aos debates orais encerrada a audincia, as partes manifestam-se oralmente, e, logo
aps, proferida a sentena. No entanto, em hipteses excepcionais, a manifestao pode ser feita por meio de memoriais, ou seja, por escrito, em petio
endereada ao juiz que proferir a sentena.

4.3 Ausncia de memoriais


H posio minoritria no sentido de que as alegaes finais no constituem
termo essencial do processo, sendo mera faculdade das partes a manifestao,
de forma que sua ausncia no acarreta nulidade. A nulidade haveria somente
se no fosse concedido s partes o prazo das alegaes, nos termos do art. 564,
III, e, in fine, do Cdigo de Processo Penal. Prevalece, no obstante, o entendimento de que sua apresentao obrigatria, sob pena de nulidade absoluta.

88

captulo 4

No que se refere a no apresentao de memoriais por parte do Ministrio


Pblico, pode ser tratada pelo magistrado como tentativa de desistncia do processo, o que se apresenta incompatvel com o princpio da indisponibilidade
da ao penal pblica (CP, art. 42). O Ministrio Pblico tem o dever legal de
agir e sua interveno obrigatria na ao penal pblica, cabe ao juiz, diante
da recusa de manifestao, dar vista dos autos ao Promotor de Justia, substituto automtico, sem prejuzo de, aplicando-se subsidiariamente o art. 28
do Cdigo de Processo Penal, determinar a remessa dos autos ao ProcuradorGeral de Justia.
Na hiptese de crime de ao penal privada, deve ser feita uma distino:
em se tratando de crime de ao penal privada subsidiria da pblica, evidenciada a negligncia do querelante pela no apresentao de memoriais, o rgo
ministerial retomar a ao como parte principal, conforme dispe o art. 29, in
fine, do cdigo de Processo Penal.
Na hiptese de ao penal exclusivamente privada e personalssima, se o
querelante no apresentar alegaes finais, quer dizer, no postular a condenao do acusado, acarreta na extino da punibilidade em face da perempo,
conforme art. 60, inciso III, do Cdigo de Processo Penal.
No caso da defesa, como se trata da ltima oportunidade para se manifestar antes da sentena, sem sombra de dvida quanto imprescindibilidade de sua apresentao, sob pena de evidente violao ampla defesa. luz
da Constituio Federal, a defesa tcnica no mera exigncia formal, mas,
sim, garantia que no pode ser suprimida, de carter necessrio. Portanto, se
o advogado constitudo deixar de apresentar as alegaes finais, apesar de ser
regularmente intimado por duas vezes, essa circunstncia no justifica que o
acusado suporte as consequncias danosas da desdia de seu defensor. Assim,
verificada a negligncia ou m-f do defensor, cabe ao juiz intimar o acusado
para constituir novo advogado para apresentao dos memoriais, sob pena de
nomeao de defensor dativo.

4.4 Teses defendidas em memoriais


Entre as principais teses a serem defendidas em memoriais se podem citar a
de estar provada a inexistncia do fato ou no haver prova suficiente que este
ocorreu: neste caso, vigorar o princpio do in dubio pro ru. Assim, no caso de

captulo 4

89

a acusao no ter comprovado que o crime de fato ocorreu, o defensor dever


pedir ao juiz que seja deferida a absolvio sumria por falta de materialidade
delitiva.
Em muitos casos, durante a instruo do processo, verifica-se no consistir
o fato infrao penal, ou seja, os fatos no so exatamente os descritos na petio inicial. Se a conduta imputada ao ru no consistir crime, a defesa dever
pedir a absolvio sumria por atipicidade.
No existindo prova de que o ru concorreu para a ao penal, ou no caso de
estar provado que o mesmo no concorreu com o crime, a tese ser de negativa
de autoria, pois caso a defesa prove que ele no est ligado ao crime ou a acusao no tenha provado seu envolvimento, caber a absolvio sumria, pois
nesta fase a dvida beneficiar o ru.
Na hiptese de existirem circunstncias que excluam o ru do crime, o isentem de pena ou mesmo se houver fundada dvida sobre sua existncia, nessas
hipteses, como o prprio inciso VI indica, esto dispostas nos artigos 20, 21,
22, 23, 26 e 1 do art. 28. So os casos de legtima defesa, estrito cumprimento do dever legal, estado de necessidade e inimputabilidade, crime impossvel,
entre outros.
Quando no existirem provas suficientes para a condenao, um inciso
genrico que dever ser usado na ausncia de outro mais adequado. Qualquer
outra dvida que possa levar absolvio do ru dever ser alegada, pois para
uma condenao, necessrio estarem presentes todos os elementos que obriguem o ru a responder pelo crime.
O defensor dever estar atento a qualquer nulidade ocorrida durante o processo para argu-la nos memoriais. O ato viciado, assim como os que se seguirem, dever ser anulado. O pedido de declarao de nulidade dever ser pleiteado preliminarmente. As nulidades se encontram enumeradas nos incisos I, II,
III e IV, bem como, pargrafo nico, todos do art. 564 do CPP.
A defesa dever fundamentar o pedido de extino da punibilidade nas hipteses dispostas no art. 107 do CP. Caso a defesa constate qualquer causa de
prescrio, decadncia, perempo ou qualquer outra, dever pedir seu reconhecimento e a consequente extino do processo. Esse pedido tambm dever ser feito como preliminar.
No caso de afastamento de agravantes ou aplicao de atenuantes, dever
ser observado o art. 61 do CP onde esto as agravantes e o art. 65, onde se encontram algumas atenuantes. Tudo o que for favorvel ao ru dever ser alegado.

90

captulo 4

O defensor dever ficar atento a qualquer tese que beneficie o ru, tais como
o afastamento de qualificadoras ou de causas de aumento. Por exemplo, seria
o caso de demonstrar que o roubo no foi com emprego de arma de fogo, afastando-se a causa de aumento de pena (art. 157, I do CP).
Na hiptese de aplicao da pena no mnimo legal possvel alegar circunstncias que influam na dosimetria da pena, como a primariedade por exemplo.
No caso de condenao, por cautela, dever a defesa alegar qualquer hiptese de benefcio para o ru, como a substituio da pena privativa de liberdade
por restritiva de direitos, sursis, aplicao de regime mais brando etc. So concesses de benefcios previstos em lei.
Quando se tratar de ao penal privada, conveniente ressaltar que a no
apresentao de alegaes finais do querelante importar perempo, causa
de extino da punibilidade, bem a ausncia de pedido de condenao (art.60,
III, CPP).

4.5 Prazos
No havendo requerimento de diligncias feito pelas partes, na fase do art. 402
do Cdigo de Processo Penal, segue-se a fase das alegaes finais, devendo as
partes apresentar alegaes finais por vinte (20) minutos, respectivamente,
pela acusao e pela defesa, prorrogveis por mais dez (10) minutos e a seguir o
juiz proferir a sentena.
No caso de se tratar de alegaes finais em procedimento do jri, se dever ponderar sobre certas peculiaridades, o procedimento do Jri dividido em
duas fases. Sendo que a primeira delas encerrada com a deciso do juiz de
primeiro grau e a segunda emana do conselho de sentena com a participao
do Juiz presidente.
A primeira deciso consistir na sentena de pronncia ou impronncia do
ru e o defensor dever elaborar os memoriais antes da sentena da primeira
fase do jri externando todos os argumentos que possam eximir o ru de passar
pelo crivo dos jurados.
Para tanto, h trs teses principais quais sejam:
a) A primeira tese a de que se dever alegar que no h indcios suficientes de materialidade ou de autoria: embora na primeira fase do jri prevaleam
os interesses pro societate, para que o ru seja submetido ao julgamento dos

captulo 4

91

jurados deve haver um lastro probatrio mnimo que o aponte como sujeito ativo do crime e que o mesmo de fato tenha ocorrido.
b) Na segunda, dever ser pleiteada a desclassificao para outro crime: em
sendo deferida a desclassificao, a competncia do Tribunal do Jri ser afastada, ex.: homicdio tentando para leso corporal grave.
c) Finalmente, na terceira tese, se deve pedir a absolvio sumria: este pedido ter como fundamentao o art. 415 do CPP e ser deferido se presentes
as seguintes hipteses: I provada a inexistncia do fato; II provado no ser
ele autor ou partcipe do fato; III o fato no constituir infrao penal; IV
demonstrada causa de iseno de pena ou de excluso do crime. conveniente observar que o pargrafo nico desse mesmo artigo veda a aplicao do IV
quando o defensor alegar inimputabilidade (a chamada absolvio imprpria),
exceto quando essa for a nica tese de defesa, pois nesse caso estaria sendo
retirada do ru a possibilidade de absolvio prpria, baseada em outras teses
de defesa. Nos outros casos, os pedidos de absolvio sumria devero se fundamentar no art. 386 do CPP.

4.6 Sentena
Na forma do pargrafo terceiro, do art. 403, do Cdigo de Processo Penal, considerada a complexidade do caso ou o nmero de acusados, o juiz poder conceder s partes o prazo de 5 (cinco) dias sucessivamente para a apresentao
de memoriais. Nesse caso, o juiz ter o prazo de 10 (dez) dias para prolatar a
sentena.
Nesse caso, como a sentena no ser proferida na prpria audincia, cabe
ao juiz que chamou os autos concluso sentenciar, fato que no ocorria antes
da lei n 11.719/2008.

Quadro de fixao: Apresentao dos memoriais no procedimento


comum

Citao

92

Resposta
escrita
acusao

captulo 4

Juiz: absolvio
sumria (art. 397,
CPP)
Juiz: no concede
a absolvio
sumria

Audincia de
instruo [art. 400,
CPP]

Alegaes finais
escritas [converso
- art. 403, 3o, CPP]

Sentena
condenatria [art.
387, CPP]
Sentena
absolutria [art.
386, CPP]

Quadro de fixao: Apresentao dos memoriais no procedimento


especial
Tribunal do jri
Pronncia - art.
413, CPP

Resposta
escrita
acusao

Citao

Audincia de
instruo [art. 411,
CPP]

Alegaes finais
escritas [converso
- art. 403, 3o, CPP]

Impronncia - art.
414, CPP
Deciso do Juiz

Absolvio
sumria - art.
415, CPP
Desclassificao
do crime - art.
419, CPP

ATIVIDADES
Questo modificada XIV Exame de Ordem Unificado 2014 Direito Penal
Problema 1
Jorge, 21 anos, em um bar com outros amigos, conheceu Analisa, linda jovem por quem
se encantou. Aps um bate-papo informal e beijos trocados, decidiram ir para um local mais
reservado. Nesse local trocaram carcias, e Analisa, de forma voluntria, praticou sexo oral e
vaginal com Jorge.
Depois da noite juntos, ambos foram para suas residncias, tendo antes trocado telefones e contatos nas redes sociais.
No dia seguinte, Jorge, ao acessar a pgina de Analisa em uma rede social, descobre
que, apesar da aparncia adulta, esta possui apenas 13 (treze) anos de idade, tendo Jorge
ficado em choque com essa constatao.
O seu medo foi corroborado com a chegada da notcia, em sua residncia, da denncia
movida por parte do Ministrio Pblico Estadual, pois o pai de Analisa, ao descobrir o ocorrido, procurou a autoridade policial, narrando o fato.
Por Analisa ser inimputvel e contar, poca dos fatos, com 13 (treze) anos de idade, o
Ministrio Pblico Estadual denunciou Jorge pela prtica de dois crimes de estupro de vulnervel, previsto no artigo 217- A, na forma do artigo 69, ambos do Cdigo Penal. O Parquet
requereu o incio de cumprimento de pena no regime fechado, com base no artigo 2, 1,
da lei 8.072/90, e o reconhecimento da agravante da embriaguez preordenada, prevista no
artigo 61, II, alnea l, do CP.
O processo teve incio e prosseguimento na XX Vara Criminal da cidade de Curitiba, no
estado do Paran, local de residncia do ru.

captulo 4

93

Jorge, por ser ru primrio, ter bons antecedentes e residncia fixa, respondeu ao processo em liberdade.
Na audincia de instruo e julgamento, a vtima afirmou que aquela foi a sua primeira
noite, mas que tinha o hbito de fugir de casa com as amigas para frequentar bares de
adultos.
As testemunhas de acusao afirmaram que no viram os fatos e que no sabiam das
fugas de Ana para sair com as amigas.
As testemunhas de defesa, amigos de Jorge, disseram que o comportamento e a vestimenta da Analisa eram incompatveis com uma menina de 13 (treze) anos e que qualquer
pessoa acreditaria ser uma pessoa maior de 14 (quatorze) anos, e que Jorge no estava
embriagado quando conheceu Analisa.
O ru, em seu interrogatrio, disse que se interessou por Analisa por ser ela muito bonita e por estar bem vestida. Disse que no perguntou a sua idade, pois acreditou que no
local somente pudessem frequentar pessoas maiores de 18 (dezoito) anos. Corroborou que
praticaram o sexo oral e vaginal na mesma oportunidade, de forma espontnea e voluntria
por ambos.
A prova pericial atestou que a menor no era virgem, mas no pde afirmar que aquele
ato sexual foi o primeiro da vtima, pois a percia foi realizada longos meses aps o ato sexual.
O Ministrio Pblico pugnou pela condenao de Jorge nos termos da denncia.
A defesa de Jorge foi intimada no dia 24 de abril de 2014 (quinta-feira).
Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo
caso concreto acima, redija a pea cabvel, no ltimo dia do prazo, excluindo a possibilidade
de impetrao de Habeas Corpus, sustentando, para tanto, as teses jurdicas pertinentes.
Esquema para identificar a pea prtico-profissional
Problema 1
1 parte viso geral
1. Cliente:
2. Idade do agente:
3. Ru ( ) ou Vtima ( )
4. Crime:
5. Pena em abstrato:
6. Pena em concreto:
7. Datas:
8. Ao Penal: ( ) Pblica Incondicionada ( ) Pblica Condicionada ( ) Ao Penal Privada ( )

94

captulo 4

9. Rito:
10. Situao Prisional: ( ) Solto ( ) Preso
2 Parte Momento Processual
1. Antes do Recebimento da Denncia/Queixa. ( )
2. Aps o recebimento da Denncia/Queixa e antes da Sentena. ( )
3. Aps a sentena e antes do trnsito em julgado. ( )
4. Aps o trnsito em julgado. ( )
Discusso sobre a execuo. ( )
Discusso que no seja sobre a execuo. ( )
Pea: (Identificar)
3 Parte Estrutura Da Pea
1. Petio Inicial ( )
2. Requerimento/Manifestao nos autos ( )
3. Recurso:
a) com petio de interposio( )
b) com petio de juntada ( )
Competncia:
1. Juiz ( )
a) Vara Criminal
b) Vara do Jri
c) Vara do Juizado Especial Criminal
d) Vara Criminal Federal
e) Vara do Juizado Especial Criminal Federal
f) Vara das Execues Criminais
g) Do Departamento de Inquritos Policiais DIPO
2. Tribunal ( )
a) De Justia
b) Regional Federal
c) Colgio Recursal
d) Colgio Recursal Federal
e) Regional Eleitoral
3. Tribunais Superiores ( )

captulo 4

95

a) STF
b) STJ
c) TSE
4 Parte Pontos Discutveis/Indiscutveis
Pontos:
a) Pontos indiscutveis:
b) Pontos discutveis:
Tese:
1. Falta de Justa Causa ( )
2. Nulidade ( )
3. Extino da Punibilidade ( )
4. Abuso de Autoridade ( )
5. Requerimento do ru ( )
6. Requerimento da vtima ( )
Estrutura
a) Endereamento:
b) Prembulo:
c) Fatos:
d) Fundamentos:
e) Pedido:
f) Pedido Subsidirio:
Resposta Problema 1
O examinando deve redigir alegaes finais na forma de memoriais, com fundamento
no art. 403, 3, do Cdigo de Processo Penal, sendo a petio dirigida ao juiz da XX Vara
Criminal de Vitria, Estado do Esprito Santo.
Conforme narrado no texto da pea prtico-profissional, o examinando deveria abordar
em suas razes a necessidade de absolvio do ru diante do erro de tipo escusvel, que
colimou na atipicidade da conduta. Conforme ficou narrado no texto da pea prtico-profissional, o ru praticou sexo oral e vaginal com uma menina de 13 (treze) anos, que pelas
condies fsicas e sociais aparentava ser maior de 14 (quatorze) anos.
O tipo penal descrito no artigo 217-A do CP, estupro de vulnervel, exige que o ru
tenha cincia de que se trata de menor de 14 (quatorze) anos. certo que o consentimento

96

captulo 4

da vtima no considerado no estupro de vulnervel, que visa tutelar a dignidade sexual


de pessoas vulnerveis. No entanto, tal reforma penal no exclui a alegao de erro de tipo
essencial, quando verificado, no caso concreto, a absoluta impossibilidade de conhecimento
da idade da vtima.
Na leitura da realidade, o ru acreditou estar praticando ato sexual com pessoa maior de
14 (quatorze) anos, incidindo, portanto, a figura do erro de tipo essencial, descrita no artigo
20, caput, do CP.
Como qualquer pessoa naquela circunstncia incidiria em erro de tipo essencial e como
no h previso de estupro de vulnervel de forma culposa, no h outra soluo seno a
absolvio do ru, com base no artigo 386, III, do CPP.
Por sua vez, o examinando deveria desenvolver que no caso de condenao haveria a necessidade do reconhecimento de crime nico, sendo excludo o concurso material de crimes.
A prtica de sexo oral e vaginal no mesmo contexto configura crime nico, pois a reforma
penal oriunda da lei n 12.015/2009 uniu as figuras tpicas do atentado violento ao pudor e
o estupro numa nica figura, sendo, portanto, um crime misto alternativo.
Prosseguindo em sua argumentao, o examinando deveria rebater o pedido de reconhecimento da agravante da embriaguez preordenada, pois no foram produzidas provas no
sentido de que Felipe se embriagou com intuito de tomar coragem para a prtica do crime,
tambm indicando a presena da atenuante da menoridade.
Por fim, por ser o ru primrio, de bons antecedentes e por existir crime nico e no concurso material de crimes, o examinando deveria requerer a fixao da pena-base no mnimo
legal, com a consequente fixao do regime semiaberto.
Apesar de o crime de estupro de vulnervel, artigo 217- A do CP, estar elencado como
infrao hedionda na lei n 8.072/1990, conforme artigo 1, IV, o STF declarou a inconstitucionalidade do artigo 2, 1 desta lei, sendo certo que o juiz ao fixar o regime inicial para
o cumprimento de pena deve analisar a situao em concreto e no o preceito em abstrato.
Assim, diante da ocorrncia de crime nico, cuja pena ser fixada em 8 (oito) anos de recluso, sendo o ru primrio e de bons antecedentes, o regime semiaberto a melhor soluo
para o ru, pois o artigo 33, 2, alnea a, do CP, impe o regime fechado para crimes com
penas superiores a 8 (oito) anos, o que no o caso.
Ao final o examinando deveria formular os seguintes pedidos:
a) Absolvio do ru, com base no art. 386, III, do CPP, por ausncia de tipicidade;

captulo 4

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Diante da condenao, de forma subsidiria:


b) Afastamento do concurso material de crimes, sendo reconhecida a existncia de crime
nico.
c) Fixao da pena-base no mnimo legal, o afastamento da agravante da embriaguez
preordenada e a incidncia da atenuante da menoridade.
d) Fixao do regime semiaberto para incio do cumprimento de pena, com base no
art. 33, 2, alnea b, do CP, diante da inconstitucionalidade do artigo 2, 1, da lei n
8.072/1990.
Por derradeiro, cabe destacar que o texto da pea prtico-profissional foi expresso em
exigir a apresentao dos memoriais no ltimo dia do prazo. Considerado o artigo 403, 3,
do CPP, o prazo ser de 5 (cinco) dias, sendo certo que o ltimo dia para apresentao o
dia 29 de abril de 2014.
Problema 1: Quesitos a Serem Observados no Memoriais

Item 01 Endereamento correto: interposio para o Juiz da XX Vara Criminal de


Curitiba, Estado do Paran .

Item 02 Indicao correta do dispositivo legal que embasa a alegao final em forma
de memorial: art. 403, 3, do CPP.

Item 03 Da tese de absolvio por erro de tipo essencial, artigo 20, caput, do CP que
por ser escusvel leva atipicidade da conduta.

Item 04 Da tese da prtica de crime nico, por ser o artigo 217-A do CP um tipo
misto alternativo.

Item 05 Da tese do afastamento da agravante da embriaguez preordenada; atenuante de menoridade.

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captulo 4

Item 06 Desenvolvimento jurdico acerca da necessidade de manuteno da pena-base no mnimo legal para o crime de estupro de vulnervel, com a consequente
fixao do regime semiaberto de pena, com base no artigo 33, 2, alnea b, do CP,
considerando a inconstitucionalidade do artigo 2, 1, da lei n 8.072/1990.

Item 07 Dos pedidos:


Item 7.1. a) Absolvio do ru, com base no art. 386, III, do CPP, por ausncia de tipicidade.
Item 7.2 Diante da condenao, de forma subsidiria:
b) Afastamento do concurso material de crimes, sendo reconhecida a existncia de
crime nico.
c) Fixao da pena-base no mnimo legal e o afastamento da agravante da embriaguez
preordenada; Atenuante de menoridade.

Item 08 Estrutura correta (diviso das partes/indicao de local, data, assinatura,


indicao do prazo correto para a apresentao dos memoriais )
(dia 29 de abril de 2014).

Problema 2
Carlito, de 20 anos, foi denunciado pela prtica do crime previsto no artigo 157, 2, I
e III, do CP, pois subtraiu, mediante grave ameaa, a quantia de R$ 10 mil reais que estava
em poder da vtima Jos, motoboy da empresa Valores S.A. Iniciada a audincia de instruo
e julgamento, Carlito foi o primeiro a ser ouvido, e confessou a prtica do crime. No entanto, afirmou desconhecer o fato de a vtima estar transportando a vultosa quantia. Logo em
seguida, foi ouvida a vtima, Jos, que reconheceu o acusado, e relatou estar, no momento
do roubo que ocorreu mediante o emprego de arma de fogo , transportando at o Banco
Dinheiro a quantia pertencente empresa Valores S.A., para que fosse depositada. Afirmou
ainda que, quando o acusado tomou-lhe a mochila onde estava o dinheiro, apenas questionou se havia um celular em seu interior, sem fazer qualquer meno aos R$ 10 mil, pois
possivelmente desconhecia a existncia do dinheiro. Submetido o revlver utilizado no crime
percia, ficou comprovado um defeito que impossibilita o seu uso. O Ministrio Pblico, em
alegaes por escrito, pediu a condenao de Carlito nos termos da denncia. Como advo-

captulo 4

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gado, elabore a pea adequada ao caso.


Esquema Para Identificar A Pea Prtico-Profissional
Problema 2
1 Parte Viso Geral
1. Cliente:
2. Idade do agente:
3. Ru ( ) ou Vtima ( )
4. Crime:
5. Pena em abstrato:
6. Pena em concreto:
7. Datas:
8. Ao Penal: ( ) Pblica Incondicionada ( ) Pblica Condicionada ( ) Ao Penal Privada ( )
9. Rito:
10. Situao Prisional: ( ) Solto ( ) Preso
2 Parte Momento Processual
1. Antes do Recebimento da Denncia/Queixa. ( )
2. Aps o recebimento da Denncia/Queixa e antes da Sentena. ( )
3. Aps a sentena e antes do trnsito em julgado. ( )
4. Aps o trnsito em julgado. ( )
Discusso sobre a execuo ( ).
Discusso que no seja sobre a execuo. ( )
Pea: (Identificar)
3 Parte Estrutura Da Pea
1. Petio Inicial ( )
2. Requerimento/Manifestao nos autos ( )
3. Recurso:
a) com petio de interposio( );
b) com petio de juntada ( )
Competncia:
1. Juiz ( )
a) Vara Criminal
b) Vara do Jri

100

captulo 4

c) Vara do Juizado Especial Criminal


d) Vara Criminal Federal
e) Vara do Juizado Especial Criminal Federal
f) Vara das Execues Criminais
g) Do Departamento de Inquritos Policiais DIPO
2. Tribunal ( )
a) De Justia
b) Regional Federal
c) Colgio Recursal
d) Colgio Recursal Federal
e) Regional Eleitoral
3. Tribunais Superiores ( )
a) STF
b) STJ
c) TSE
4 Parte Pontos Discutveis/Indiscutveis
Pontos:
a) Pontos indiscutveis:
b) Pontos discutveis:
Tese:
1. Falta de Justa Causa ( )
2. Nulidade ( )
3. Extino da Punibilidade ( )
4. Abuso de Autoridade ( )
5. Requerimento do ru ( )
6. Requerimento da vtima ( )
Estrutura
a) Endereamento:
b) Prembulo:
c) Fatos:

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d) Fundamentos:
e) Pedido:
f) Pedido Subsidirio:

Modelo de Resposta Problema 2 Memoriais


EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL DA COMARCA
DE ____.
Processo n ____,
(10 LINHAS)
CARLITO, j qualificado nos autos do processo criminal em epgrafe, vem presena de
Vossa Excelncia, dentro do prazo legal, por intermdio do seu advogado (procurao anexada), apresentar MEMORIAIS, com fulcro no artigo 403, 3, do Cdigo de Processo Penal,
pelas razes de fato e de direito a seguir expostas:
I. DOS FATOS
Segundo a denncia, no dia ____, o acusado subtraiu, mediante o emprego de arma de
fogo, a mochila pertencente vtima, Jos, que transportava, naquele momento, a quantia de
R$ 10 mil pertencentes empresa em que trabalha.
Recebida a denncia, e apresentada, dentro do prazo legal, resposta acusao, foi
designada e realizada audincia de instruo e julgamento, em que o ru foi o primeiro a ser
ouvido.
Naquela oportunidade, o acusado confessou o crime, mas afirmou desconhecer o fato de
a vtima estar transportando a quantia pertencente pessoa jurdica Valores S.A.
A vtima, ouvida em seguida, afirmou que o acusado, aparentemente, desconhecia a existncia da quantia, visto que somente fez referncia existncia ou no de um telefone celular
no interior da mochila.
A arma do crime, um revlver calibre 38, segundo a percia de fls. ____/____, incua,
pois possui um defeito que impossibilita o seu uso.
O Ministrio Pblico, em memoriais, requereu a condenao de Carlito nos termos da
denncia, pela prtica do crime previsto no artigo 157, 2, I e III, do Cdigo Penal.

102

captulo 4

II. DO DIREITO
Entretanto, como veremos a seguir, o entendimento do Parquet no encontra respaldo legal,
no sendo possvel, portanto, a condenao do acusado nos termos da denncia.
a) Preliminar Nulidade
De acordo com o artigo 400 do Cdigo de Processo Penal, a audincia de instruo e
julgamento deve seguir a seguinte ordem, sob pena de nulidade:
Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo mximo de 60 (sessenta) dias, proceder-se- tomada de declaraes do ofendido, inquirio das testemunhas
arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, ressalvado o disposto no art. 222 deste
Cdigo, bem como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de
pessoas e coisas, interrogando-se, em seguida, o acusado.
No presente caso, como j relatado anteriormente, ocorreu a inverso dos atos, tendo
ocorrido, primeiramente, o interrogatrio do acusado, e s aps foi ouvida a vtima.
Portanto, nos termos do artigo 564, IV, do Cdigo de Processo Penal, a audincia de
instruo e julgamento nula, devendo ser novamente realizada.
b) Da Inexistncia das Causas de Aumento
Em relao causa de aumento referente vtima que est em servio de transporte
de valores, importante ressaltar que o ru desconhecia a situao, como relatou em seu
interrogatrio.
A vtima, no mesmo sentido, afirmou que o ru demonstrou desconhecer a existncia da
quantia roubada em verdade, o interesse maior do ru era, aparentemente, a subtrao de
um telefone celular.
Segundo o artigo 157, 2, III, do Cdigo Penal, necessrio que o agente saiba que a
vtima est, no momento do crime, realizando o transporte de valores a subtrao do bem
transportado, destarte, deve ser o objetivo do delito. Contudo, no caso em debate, no se
verifica tal situao.
Quanto causa de aumento do uso de arma, prevista no artigo 157, 2, I, do Cdigo
Penal, o seu afastamento se faz necessrio, visto que o laudo de potencial lesivo provou a sua
inpcia para o disparo de projteis.
Destarte, as duas causas de aumento no podem prosperar, visto que, no caso em julgamento, no encontram embasamento legal para serem aplicadas. Ademais, a audincia foi
realizada em desconformidade com os ditames legais, sendo imperiosa a declarao de sua
nulidade.
Ex positis, requer que seja declarada a nulidade do processo desde o interrogatrio do

captulo 4

103

acusado, realizado em inverso ordem determinada pela legislao, com fulcro no artigo
564, IV, do Cdigo de Processo Penal.
Subsidiariamente, caso Vossa Excelncia entenda de forma diversa, requer o afastamento de ambas as causas de aumento de pena, haja vista a sua inocorrncia, bem como a
aplicao das atenuantes da confisso espontnea e da menoridade relativa, com base no
artigo 65, incisos I e II, d, do Cdigo Penal.
Nos termos acima, pede deferimento.
Comarca, data.
Advogado,
OAB/___ n. ____.
Problema 3
lvaro manteve em crcere privado Srgio, seu sobrinho, durante dois dias, sem autorizao expressa de seus pais. Quando estes descobriram o paradeiro do filho, acionaram a
polcia, e Srgio foi libertado. Processado, como incurso nas penas do art. 148, 1, IV, c/c art.
61, II, f, do Cdigo Penal, finda a instruo, voc como advogado, elabore a pea adequada
ao caso.
Esquema Para Identificar A Pea Prtico-Profissional
Problema 3
1 Parte Viso Geral
1. Cliente:
2. Idade do agente:
3. Ru ( ) ou Vtima ( )
4. Crime:
5. Pena em abstrato:
6. Pena em concreto:
7. Datas:
8. Ao Penal: ( ) Pblica Incondicionada ( ) Pblica Condicionada ( ) Ao Penal Privada ( )
9. Rito:
10. Situao Prisional: ( ) Solto ( ) Preso

104

captulo 4

2 Parte Momento Processual


1. Antes do Recebimento da Denncia/Queixa. ( )
2. Aps o recebimento da Denncia/Queixa e antes da Sentena. ( )
3. Aps a sentena e antes do trnsito em julgado. ( )
4. Aps o trnsito em julgado. ( )
Discusso sobre a execuo. ( )
Discusso que no seja sobre a execuo ( )
Pea: (Identificar)
3 Parte Estrutura Da Pea
1. Petio Inicial ( )
2. Requerimento/Manifestao nos autos ( )
3. Recurso:
a) com petio de interposio ( )
b) com petio de juntada ( )
Competncia:
1. Juiz ( )
a) Vara Criminal
b) Vara do Jri
c) Vara do Juizado Especial Criminal
d) Vara Criminal Federal
e) Vara do Juizado Especial Criminal Federal
f) Vara das Execues Criminais
g) Do Departamento de Inquritos Policiais DIPO
2. Tribunal ( )
a) De Justia
b) Regional Federal
c) Colgio Recursal
d) Colgio Recursal Federal
e) Regional Eleitoral
3. Tribunais Superiores ( )
a) STF
b) STJ
c) TSE

captulo 4

105

4 Parte Pontos Discutveis/Indiscutveis


Pontos:
a) Pontos indiscutveis:
b) Pontos discutveis:
Tese:
1. Falta de Justa Causa ( )
2. Nulidade ( )
3. Extino da Punibilidade ( )
4. Abuso de Autoridade ( )
5. Requerimento do ru ( )
6. Requerimento da vtima ( )
Estrutura
a) Endereamento:
b) Prembulo:
c) Fatos:
d) Fundamentos:
e) Pedido:
f) Pedido Subsidirio:

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA___ VARA CRIMINAL DA


COMARCA ________.1
Processo n________
(Espao de dez linhas)

lvaro de tal, qualificado nos autos, do processo-crime que lhe move o Ministrio Pblico do
Estado_______, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, com fundamento no
art. 403, 3, do Cdigo de Processo Penal, apresentar os seus
MEMORIAIS 2
Nos seguintes termos:

106

captulo 4

I. MATRIA PRELIMINAR (art. 571, II, CPP) 3


1. Do cerceamento de defesa
A defesa, aps a inquirio das testemunhas de acusao, em audincia, requereu a
Vossa Excelncia a oitiva de uma testemunha referida, que poderia prestar importantes esclarecimentos sobre os fatos, mas teve seu pleito indeferido.
O argumento utilizado para tanto se fundamentou na intempestividade da apresentao
da prova, ou seja, como a mencionada testemunha, j conhecida da defesa, no foi arrolada
em sua defesa prvia, no mais poderia ser deferida a sua oitiva.
Entretanto, Vossa Excelncia no agiu com o costumeiro acerto, por fundamentalmente,
duas razes: em primeiro lugar, ainda que no fosse a testemunha ouvida como numerria,
deveria ser inquirida como testemunha do juzo (art. 209, CPP), em homenagem aos princpios da busca da verdade real e da ampla defesa. Em segundo lugar, a defesa, embora conhecesse a testemunha, no tinha noo quanto ela sabia a respeito do caso, o que somente
ficou claro quando a testemunha _____(fls.___) referiu-se, expressamente, a ela. Logo, no
foi arrolada anteriormente por no se ter noo do grau de conhecimento que detinha.
2. Do Indeferimento da prova pericial
certo que a verificao da convenincia de realizao de prova pericial no obrigatria
atividade da competncia de Vossa Excelncia. Entretanto, se a parte solicita a realizao
de um exame que guarda relao com os fatos apurados na causa, no pode ter o seu intento
frustrado, sob pena de ficar configurado o cerceamento na produo e indicao das provas.
O ru tem direito ampla defesa, valendo-se de todos os instrumentos possveis para demonstrar o seu estado de inocncia.
Por isso, o exame psicolgico requerido a ser realizado na vtima tinha e tem a finalidade
de atestar o grau de rebeldia do menor em acatar ordens, bem como justificar que ele faltou
com a verdade em seu depoimento, possivelmente por imaturidade, ao criar situaes fantasiosas que no ocorreram.
Requer-se, pois, preliminarmente, que Vossa Excelncia converta o julgamento em diligncia para a colheita das provas supra apontadas. 4
II. MRITO
1. Quanto ao mrito, o rgo acusatrio somente conseguiu demonstrar a tipicidade do fato,
o que no se nega. Porm, longe est de se constituir crime.
A defesa admite, como, alis, o prprio ru o fez em seu interrogatrio, que determinou
ao sobrinho que permanecesse em seu quarto, durante o fim de semana, como medida de
proteo e finalidade educacional, tendo em vista o seu envolvimento com ms companhias.
Portanto, a sua liberdade de ir e vir foi, realmente, privada.

captulo 4

107

Mas o crime no se constitui apenas de tipicidade. Faltou, no caso presente, a ilicitude.


O acusado agiu no exerccio regular de direito, como tio da vtima e pessoa encarregada
pelos pais do menino de com ele permanecer por determinado perodo, cuidando de sua
educao como se pai fosse. Esse poder educacional lhe foi conferido verbalmente pelos
pais, quando se ausentaram para viagem de lazer. Logo, no se pode argumentar que houve
ofensa a bem jurdico penalmente tutelado.
Os depoimentos dos pais da vtima (fls.___e fls.___) espelham exatamente o que ocorreu.
Antes de viajar, eles deram autorizao verbal para o ru cuidar do filho como se pai fosse,
o que envolve, naturalmente, o direito de educar e, se necessrio, aplicar a punio cabvel,
desde que moderada, exatamente, o que ocorreu neste caso.
No podem, pois, retornando mais cedo da viagem e encontrando o filho preso no quarto
da residncia do ru, revogar aquilo que falaram, chamando a polcia e transformando o que
deveria ser uma mera discusso familiar num caso criminoso.
2. Na doutrina, ____.5
3. Assim, no entendendo Vossa Excelncia, apenas para argumentar, 6 deve ser afastada,
ao menos, a agravante de crime cometido em relao de coabitao. A vtima no morava
com o ru, encontrando-se em sua residncia apenas como hspede. Logo, se alguma relao havia era a de hospitalidade, no descrita em momento alguma na denncia.
E mesmo quanto agravante de delito cometido prevalecendo-se das relaes de hospitalidade, preciso considerar que tal hiptese no se aplica ao caso presente. A finalidade
da agravante volta-se punio daqueles que se furtam ao dever de assistncia e apoio s
pessoas com as quais vivem, coabitam ou apenas convivem. O ru, em momento algum, pensou em agredir o ofendido para faltar com o dever de assistncia; ao contrrio, sua atitude
calcou-se na preveno de problemas, pois, na ausncia dos pais, no poderia ele, menor impbere, com apenas treze anos, ir aonde bem quisesse, convivendo com pessoas estranhas
e, de certo modo, perigosas.
Ante o exposto, se requer a Vossa Excelncia a absolvio do ru, com fundamento no
art. 386, inciso VI, do Cdigo de Processo Penal, ou, subsidiariamente, pleiteia-se o afastamento da agravante do art. 61, II, f, do Cdigo Penal, pois assim fazendo estar-se- realizando
Justia.

108

captulo 4

Por derradeiro, deve-se ressaltar que o acusado primrio, no tem antecedentes, merecendo receber a pena no mnimo legal, se houver condenao, bem como, a substituio por
penas alternativas e o direito de recorrer em liberdade. 7

Comarca, data.
_____________________________
Advogado
Observao:
1. Esta a forma de apresentao dos Memoriais por petio. A defesa pode se manifestar
em cota manuscrita nos autos, dizendo: Apresento memoriais em separado em ____ laudas.
Nesse caso, a petio anexa conter apenas o rgo a quem dirigida (MM. Juiz), os fatos
(itens 1, 2, 3 e 4) e o pedido final.
2. As alegaes finais escritas devem ser como regra, substitudas pelos debates orais, nos
termos da reforma processual penal introduzida pela lei n 11.719/08. Porm ainda possvel que o juiz autorize a apresentao das alegaes por escrito, conforme a complexidade
do caso ou o nmero de acusados. So os memoriais art. 403, 3. CPP.
3. A defesa deve estar atenta, especialmente, s nulidades, constantes do art. 564, Cdigo
de Processo Penal, assim como ao prazo legal fixado para argu-la, sob pena de precluso,
consoante art. 572, do Cdigo de Processo Penal. Quando elas ocorrerem durante o processo e antes do mrito, preciso discutir, em matria preliminar, o seu conhecimento. As
nulidades absolutas somente podero ser alegadas a qualquer tempo ou declaradas de ofcio
pelo Juiz.
4. O acolhimento, pelo juiz, de qualquer preliminar suscitada pela parte interessada pode
implicar na reabertura da instruo, produzindo-se alguma prova faltante ou se corrigindo determinado erro. Somente depois, que estar o processo pronto para o julgamento do mrito.
5. Citar posies que defendam as teses sustentadas de que parentes prximos, quando
autorizados pelos pais, podem aplicar medidas corretivas em exerccio regular de direito.
6. Na medida do possvel, cauteloso que a defesa levante teses subsidirias para beneficiar
o acusado. Assim, no sendo aceita a tese principal, ou seja, a absolvio, o juiz poder condenar o ru com uma pena menor.
7. Outra cautela da defesa pedir benefcios penais em caso de condenao, apontando as
virtudes do ru e solicitando o seu direito de permanecer em liberdade para recorrer.

captulo 4

109

JURISPRUDNCIAS: MEMORIAIS
STJ EMBARGOS DE DECLARAO NO HABEAS CORPUS EDcl no HC 304905 SP
2014/0244177-2 (STJ)
Data de publicao: 16/03/2015
Ementa: EMBARGOS DE DECLARAO EM HABEAS CORPUS. INEXISTNCIA DE
OMISSO. NOVO PEDIDO REALIZADO SOMENTE EM SEDE DE MEMORIAIS. INOVAO DA DEFESA. DESNECESSIDADE DE MANIFESTAO. EMBARGOS REJEITADOS.
O acrdo embargado no incorreu em omisso ao deixar de apreciar questo levantada
somente em sede de memoriais, que, inclusive, foram protocolizados aps o adiamento do
julgamento do processo a pedido da prpria defesa. Embargos rejeitados.

TJ-RS APELAO CRIME ACR 70058466087 RS (TJ-RS)


Data de publicao: 01/08/2014
Ementa: APELAO CRIMINAL. CRIMES CONTRA A DIGNIDADE SEXUAL. ESTUPRO
DE VULNERVEL. TENTATIVA. PRELIMINAR DE NULIDADE DOS MEMORIAIS ESCRITOS DO MINISTRIO PBLICO. Malgrado tenha o Ministrio Pblico classificado o fato
na inicial acusatria como estupro tentado (art. 213, c/c art. 14, inc. II, ambos do CP), a
circunstncia vtima menor de 14 (catorze) anos veio descrita na denncia, de molde que
o Ministrio Pblico efetivamente observou o princpio da correlao entre a denncia e os
memoriais escritos, assim como o magistrado singular, entre a denncia e a sentena, no
havendo nulidades a serem declaradas. MATERIALIDADE E AUTORIA. Como cedio, a
palavra da vtima, tratando-se de crimes sexuais, constitui elemento de convico de grande
importncia, porquanto tais crimes na maioria das vezes so cometidos na clandestinidade,
e alguns no deixam vestgios. No caso em apreo a vtima apresentou relatos detalhados
tanto perante a autoridade policial quanto em juzo justificando-se as pequenas discrepncias em razo da idade da vtima, que tinha 13 anos poca dos fatos , estando em
consonncia com os demais subsdios factuais carreados aos autos, portanto sendo merecedora de credibilidade, e assim dando sustentao ao decreto condenatrio. DOSIMETRIA DA
PENA. Mantidooapenamentoaplicado na sentena, porquanto evidenciado que est emsintoniacom oscritriosde necessidade e suficincia para a reprovao e preveno do crime.
APELAO DESPROVIDA. (Apelao Crime N 70058466087, Stima Cmara Criminal,
Tribunal de Justia do RS, Relator: Jos Conrado Kurtz de Souza, Julgado em 17/07/2014)

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captulo 4

TJ-MG HABEAS CORPUS HC 10000130315146000 MG (TJ-MG)


Data de publicao: 19/06/2013
Ementa: HABEAS CORPUS LESO CORPORAL, AMEAA, DANO, RESISTNCIA E DESACATO EXCESSO DE PRAZO FEITO NA FASE DE MEMORIAIS ESCRITOS ART.
403 , 3 , DO CPP INSTRUO CRIMINAL ENCERRADA ORDEM DENEGADA. I No
se acolhe alegao de constrangimento ilegal por excesso de prazo para a concluso da
instruo criminal se os autos demonstram o seu encerramento, encontrando-se o feito na
fase de oferecimento de memoriais escritos (Smulas n. 17 deste TJMG e n. 52 do STJ).
II Denegado o habeas corpus.

TJ-MG HABEAS CORPUS HC 10000121279806000 MG (TJ-MG)


Data de publicao: 21/01/2013
Ementa: HABEAS CORPUS EXECUO APRESENTAO DE MEMORIAIS ESCRITOS DECISO FUNDAMENTADA QUE INDEFERE O PLEITO CERCEAMENTO DA
AMPLA DEFESA INOCORRNCIA SUSTENTAO ORAL PRODUZIDA EM JUZO
REGRESSO POR SALTO POSSIBILIDADE DENEGAO. I. No h que se falar em
cerceamento de defesa no indeferimento do pleito de apresentao de memoriais escritos pelo paciente se a autoridade primeva o fez por deciso fundamentada e possibilitada
sustentao oral ao causdico. II. As situaes e motivaes da progresso de regimes so
absolutamente distintas da regresso, no havendo que se falar em isonomia em situaes
claramente diferentes. III. O fundamento da progresso est no tratamento penitencirio que
prev a recuperao e ressocializao do condenado em graus escalonados, sendo o princpio do mrito que permeia o sistema progressivo analisado em cada fase do cumprimento
da pena. IV. J a regresso motiva-se no apenas como sano disciplinar e, neste aspecto
diverso da progresso, mas tambm e, inclusive, medida protecionista da prpria sociedade.
V. Denegao.

captulo 4

111

112

captulo 4

5
Relaxamento de
Priso

5.1 Consideraes priso e liberdade


A Constituio Federal Brasileira, no art. 5, inciso LXI, dispe que uma pessoa
s pode ser privada da liberdade quando estiver em flagrante delito ou quando
esta priso for determinada por ordem escrita e fundamentada da autoridade
judiciria competente.

5.2 Tipos de priso


5.2.1 Priso Pena (definitiva)
aquela que advm de uma sentena condenatria transitada em julgado.
A finalidade da priso penal a de privar o ru de sua liberdade para possibilitar a execuo da deciso judicial.

5.2.2 Priso sem Pena


Esta se divide em:
a) Priso Civil a que deriva pelo inadimplemento de obrigao alimentcia, quando voluntrio e sem justificao.
O Supremo Tribunal Federal reconheceu que o art. 5, inciso LXVII, da nossa Constituio Federal, de eficcia restringvel no que se refere priso civil
do depositrio infiel e que o Pacto de San Jos da Costa Rica est autorizado a
afastar regra ordinria brasileira, que tornava possvel a priso civil por dvida,
tornando, em qualquer hiptese, a incabvel priso civil. Assim sendo, a priso
civil s encontra fundamento constitucional se for decorrente do no adimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia.
b) Priso Disciplinar so as prises pertinentes s transgresses militares
ou referentes a crimes militares, conforme dispe o art. 5, inciso LXI, parte
final da Constituio Federal Brasileira.
c) Priso Processual (ou cautelar ou provisria) a que ocorre antes do
trnsito em julgado da sentena condenatria. O objetivo no a punio do

114

captulo 5

sujeito, mas, sim, obstaculizar que ele venha a cometer novos delitos ou que a
sua conduta possa vir a interferir na apurao dos fatos e tambm na aplicao
da sano correspondente ao delito praticado.

5.2.3 Prises Cautelares


5.2.3.1 Priso por fora de Flagrante art. 301 e seguintes do CPP
A priso em flagrante pode ser realizada por qualquer cidado e deve ser executada pela autoridade policial e seus agentes.
A priso em flagrante no ser imposta a crimes habituais ou infraes de
menor potencial ofensivo, neste ltimo caso, desde que o acusado comparea
ao Juizado e assine o termo de comparecimento.
5.2.3.1.1 Formalidades da Priso em Flagrante
As formalidades inerentes priso em flagrante so:
a) lavratura do auto de priso em flagrante.
b) entrega da nota de culpa ao preso em 24 (vinte e quatro) horas;
c) possibilidade de o preso contatar advogado e sua famlia (no tendo o preso advogado, o juiz comunicar a Defensoria Pblica);
d) comunicao da priso ao juiz.
5.2.3.1.2 Classificao da Priso em Flagrante
A priso em flagrante, segundo a doutrina clssica, classificada da seguinte
forma:
a) Flagrante esperado A autoridade policial tem cincia que uma infrao
penal ser praticada. Ela no colabora com a prtica da infrao, somente espera acontecer e realiza a priso em flagrante. O flagrante esperado legal.
b) Flagrante preparado O agente policial participa de forma decisiva na
prtica do crime que, sem a sua participao, o crime no aconteceria. Segundo
a Smula 145 do Supremo Tribunal Federal, o flagrante preparado ilegal.
c) Flagrante forjado uma encenao de uma situao de forma aparente
criminosa, ou seja, tudo no passa de uma simulao. Esse flagrante ilegal.
d) Flagrante diferido (postergado ou adiado) A previso legal se encontra
na Lei de Organizaes Criminosas lei n 9.034/1995. Ele acontece quando
um flagrante possvel evitado para assegurar maior efetividade da ao policial. Espera-se pela ocasio mais adequada para a realizao da priso. Por

captulo 5

115

exemplo: o agente policial que retarda a priso de um traficante que est vendendo uma quantidade diminuta de droga para apreender um grande carregamento que este mesmo traficante ir receber no dia posterior.
5.2.3.2 Priso Preventiva art. 311 e seguintes do CPP
Pode ser decretada tanto na fase judicial quanto na fase de inqurito. A lei no
prev um limite de durao, ou seja, enquanto persistirem os requisitos que autorizem a decretao da priso preventiva, ela dever ser mantida. Ela pode ser
requerida autoridade policial, tal como o querelante e o Ministrio Pblico. O
magistrado pode ainda decret-la de ofcio.
O recurso cabvel para o no acolhimento do pedido de priso preventiva
o Recurso em Sentido Estrito, previsto no art. 581, inciso V, DO Cdigo de
Processo Penal.
5.2.3.2.1 Pressupostos para a Decretao da Priso Preventiva
Os requisitos para a decretao da priso preventiva so:
a) garantia da ordem pblica No se confunde com clamor popular. O criminoso deve oferecer efetivo perigo real, capaz de abalar a sociedade. No motivo suficiente apenas a gravidade do crime.
b) garantia da ordem econmica espcie do gnero da garantia da ordem
pblica. A priso preventiva pode ser decretada no caso de o autor do crime possa colocar em risco a situao financeira de instituio ou rgo estatal.
c) assegurar a instruo criminal Ela serve para evitar a interferncia negativa do acusado produo de provas. importante provar que o autor do crime
est interferindo no andamento normal da instruo.
d) assegurar a aplicao da lei penal A priso preventiva para assegurar a
aplicao da lei penal decretada no caso de haver fundado receio de fuga do
acusado.

5.2.4 Priso Temporria Lei n 7.960/1989


A priso temporria a nica priso processual que no est prevista no Cdigo
de Processo Penal, haja vista estar disciplinada pela lei n 7.960/1989.
A priso temporria s pode ser decretada durante inqurito policial e no
pode ser decretada de ofcio, mas mediante representao da autoridade policial ou requerimento do Ministrio Pblico.

116

captulo 5

O prazo mximo da priso temporria de cinco (5) dias, podendo ser prorrogado por igual perodo. Esse prazo, no obstante, aumenta no caso de crimes
hediondos, passando para trinta (30) dias, igualmente prorrogveis por idntico perodo.
Necessrio estarem presentes os trs requisitos obrigatrios que so cumulativos (indcio da autoria; prova da materialidade e estar o crime cometido no
rol taxativo da lei n 7.960/1989), e ao menos um dos requisitos alternativos
(necessidade de se preservar a investigao criminal ou no possuir o ru residncia fixa ou no fornecer o ru elementos para a sua identificao).
A lei n 12.403/2011 trouxe modificaes importantes na disciplina jurdica
das prises cautelares, criando, at, nova categoria de medidas cautelares, que
no cerceiam a liberdade humana. So os chamados substitutivos processuais.
Ela procura aproximar o texto da lei ordinria aos preceitos contidos na
Carta Magna de 1988, em especial ao artigo 5, incisos LXI, LXV, LXVI e LXVIII.

5.2.5 Priso em Domiclio


O art. 5, inciso XI, da Constituio Federal estabelece que a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do
morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro,
ou, durante o dia, por determinao judicial. Assim, verificam-se duas situaes distintas: a violao do domiclio noite e durante o dia:
a) durante a noite apenas se pode entrar no domiclio alheio em quatro
hipteses: com o consentimento do morador, em caso de flagrante delito, desastre ou para prestar socorro;
b) durante o dia so cinco as hipteses: consentimento do morador, flagrante delito, desastre, para prestar socorro ou mediante mandado judicial de
priso ou de busca e apreenso.
A captura, no interior do domiclio, no caso de mandado de priso, apenas
poder ser efetuada durante o dia (do romper da aurora ao pr do sol), no necessitando, nesse caso, da aquiescncia do morador.
No obstante, o mandado de priso, ao anoitecer, no poder ser cumprido,
exceto se o morador consentir, haja vista que noite no se realiza nenhuma
diligncia no interior do domiclio, sequer com autorizao judicial. Segundo
o art. 4, letra a, da lei n 4.898/1965, a violao do domiclio noite, para

captulo 5

117

cumprimento de mandado, sujeita o violador a crime de abuso de autoridade,


que consiste em executar medida privativa de liberdade individual sem as formalidades legais ou com abuso de poder.

5.2.6 Priso em perseguio


No caso de priso em perseguio, desde que ela no seja interrompida, poder
o executor efetuar a priso onde quer que o capturando seja alcanado e desde
que seja dentro do territrio nacional, conforme disposto na primeira parte, do
art. 290, do Cdigo de Processo Penal.

5.2.7 Priso fora do territrio do juiz


O art. 289, caput, do Cdigo de Processo Penal dispe que: Quando o acusado
estiver no territrio nacional, fora da jurisdio do juiz processante, ser deprecada a sua priso, devendo constar da precatria o inteiro teor do mandado.

5.3 Medidas de proteo liberdade


No nosso ordenamento jurdico, so previstos trs instrumentos de proteo
liberdade do cidado:
1. Relaxamento da priso em flagrante cabvel quando a custdia for ilegal, ou seja, quando as regras formais referentes priso, no forem obedecidas. Por exemplo:
a) a situao no constitui hiptese de flagrante;
b) no foram respeitadas as formalidades exigidas;
c) excesso de prazo.
2. Revogao da priso preventiva/temporria Ocorre quando os requisitos que num primeiro momento justificavam a restrio da liberdade houverem desaparecido.
3. Liberdade provisria concedida nas situaes em que a priso legal, ou seja, priso em flagrante delito, porm desnecessria, j que no esto
presentes os pressupostos de cautelaridade. A liberdade provisria pode ser

118

captulo 5

concedida com ou em fiana.


conveniente ressaltar que tais providncias antecedem a impetrao de
habeas corpus, no caso real. Apenas depois do indeferimento de uma destas
medidas que se justifica a utilizao do habeas corpus.

Quadro De Fixao: Priso

Fonte: Quadro extrado do site www.entendeudireito.com.br


captulo 5

119

5.4 Relaxamento de priso


5.4.1 Conceito e noes gerais
O relaxamento da priso ilegal conceituado sob aspectos diferentes, embora a
finalidade seja a mesma a tutela do direito liberdade pessoal e da principal
faculdade que a exterioriza e o direito de livre locomoo.
O relaxamento da priso ilegal o ato pelo qual o juiz torna sem efeito a restrio liberdade individual, em virtude da priso efetuada sem a observncia
legal.
O relaxamento da priso ilegal tambm uma garantia constitucional conferida ao cidado vtima de abusos, ilegalidades ou arbitrariedades restritivas
de seu direito de locomoo e como tal garantia no derrogvel, no pode tampouco ser suprimida por emenda constitucional, conforme art. 60, 4, inciso
IV, da Constituio Federal e para o seu exerccio, no h necessidade de norma
regulamentadora, por ser a referida garantia de aplicao imediata, na forma
do art. 5, 1, da Carta Magna.
A norma que impe autoridade judiciria a obrigao de declarar sem efeito toda priso ilegal, restaurando imediatamente e por completo a liberdade
pessoal do indivduo, traz implcita em seu contedo um dever que h de ser
praticado ex officio pelo magistrado, toda vez que tenha conhecimento da existncia de priso ilegal e assim deve atuar independentemente de provocao da
vtima ou de terceiro em seu favor, sendo portanto matria que ao juiz dado
conhecer de ofcio.
O pedido de relaxamento da priso ilegal decorre da ampla garantia constitucional do direito de petio, previsto no artigo 5, inciso XXXIV, a, e que
pode ser exercido junto aos Poderes Pblicos.
O pedido de relaxamento da priso ilegal no poder ser condicionado a
formalidades descabidas, principalmente de natureza processual, sendo a realizao ou uma das formas de instrumentalizao do direito de petio.
O sistema constitucional brasileiro tambm comporta a coexistncia do pedido de relaxamento da priso ilegal fundamentado no direito de petio (genrico), e do pedido de Habeas Corpus (especfico); ambos so instrumentos
constitucionais contra ilegalidades, abusos e arbitrariedades que no respeitem o direito de locomoo do indivduo.
Os dois instrumentos se prestam a mesma finalidade desde que seja para
atacar priso manifestamente ilegal: restaurar o direito liberdade pessoal em

120

captulo 5

sua plenitude, e, havendo pedido de relaxamento de priso ilegal, nada impede


que seja impetrado Habeas Corpus, caso aquele pedido no seja deferido ou
haja demora excessiva para sua apreciao pelo magistrado, desde que mantida a situao de ilegalidade da priso.
No nosso sistema jurdico, o que determina a utilizao do Pedido de
Relaxamento de Priso ilegal e no do Habeas Corpus, em certas situaes, so
razes de ordem prtica, j que o Habeas Corpus possui procedimento prprio
previsto pelo artigo 647 e seguintes do Cdigo de Processo Penal, tornando-o s
vezes menos clere.
No Pedido de Relaxamento de Priso ilegal, outra facilidade na utilizao
se deve ao fato de que esse instrumento de impugnao pode ser apresentado
diretamente ao juiz que competente para conhecer originariamente da existncia da priso, ou que eventualmente esteja mantendo a priso indevida e
desde que no tenha terminado seu ofcio jurisdicional, ao passo que o Habeas
Corpus interposto para o juzo imediatamente ou hierarquicamente superior
autoridade que praticou ou est praticando a ilegalidade combatida por meio
do Writ, principalmente quando o juiz a autoridade coatora, circunstncia
que contribui tambm para torn-lo menos clere, impedindo a imediata restaurao da priso indevida.
Na condio de instrumento constitucional autnomo, o pedido de relaxamento de priso ilegal, por ser extenso do direito de petio, difere do direito
de ao, conforme dispe o art. 5, inciso XXXV, da Carta Magna. Este ltimo
o direito de provocar a atividade jurisdicional como direito pblico subjetivo e,
por buscar a tutela de um direito pessoal, para ter acesso justia o interessado
dever demonstrar que preenche as condies da ao (possibilidade jurdica,
legitimidade para agir e interesse processual).
O direito de petio pode ser formulado por qualquer pessoa perante os
Poderes Pblicos, caracterizando-se como um direito poltico, e, por tal, para
legitimar esse direito no se faz necessrio que o interessado esteja peticionando pleiteando restaurao de direito pessoal, ou seja, o direito de petio
impessoal.

5.4.2 Cabimento
O artigo 5, inciso LXV, da Constituio Federal dispe que a priso ilegal ser
imediatamente relaxada pela autoridade judiciria competente. Fica evidente

captulo 5

121

pelo enunciado do dispositivo citado que a hiptese de cabimento do pedido de


relaxamento da priso ocorre sempre que esta se apresenta ilegal.
Num conceito resumido poderamos dizer que priso ilegal toda a restrio da liberdade de locomoo do indivduo, contrria ao Direito ou sem a
observncia das normas vigentes. A ilegalidade, isoladamente considerada, se
pode conceituar como sendo a prtica de um ato sem os requisitos dos preceitos legais necessrios para que o mesmo tenha validade. Assim, efetuada qualquer priso sem que seja observado o ordenamento jurdico vigente, tornar-se-
ilegal e se traduzir numa arbitrariedade flagrante se for efetuada com excesso
de autoridade, ou decorrer da prtica de ato abusivo ou no permitido pela lei.
Nesse contexto, nos casos de priso em flagrante delito, ter-se- por ilegal a
restrio da liberdade se o respectivo auto do flagrante contiver vcios, mostrando-se material ou formalmente imperfeito: isso porque no configurado o fato
narrado no auto como sendo um delito penal; por no ser o autuado o suposto
autor do fato delituoso; ou porque no foram atendidos os requisitos processuais na elaborao do respectivo auto de priso em flagrante delito, como pode
ocorrer na falta de caracterizao de uma das situaes de flagrncia previstas
pelo artigo 302 do Cdigo de Processo Penal. A ilegalidade da priso tambm
se poder verificar por excesso de prazo na concluso do inqurito policial, assim como nas arbitrrias, abusivas e ilegais prises para averiguaes, dentre
outros casos.
Portanto, o magistrado tomando cincia da existncia de uma priso por
meio da autoridade policial, constando que ela ilegal, dever determinar a
soltura do indivduo imediatamente, restabelecendo seu status libertatis, cumprindo o mandamento constitucional constante do artigo 5, inciso LXV e,
caso no o faa, o prejudicado poder se valer do Pedido de Relaxamento da
priso ilegal, dirigido diretamente ao juiz competente para apreci-lo, ou seja,
o juiz que foi notificado da priso ou aquele a quem deveria ter sido efetuada a
comunicao.

122

captulo 5

Quadro de fixao: relaxamento de priso

Fonte: Quadro extrado do site www.entendeudireito.com.br

ATIVIDADES
Problema 01
Questo modificada XV Exame de Ordem Unificado Direito Penal 2012
No dia 10 de maro de 2011, aps ingerir um litro de vinho na sede de sua fazenda,
Marcos Alves, casado, nascido no dia 20 de junho 1969, pegou seu automvel e passou a
conduzi-lo ao longo da estrada que tangencia sua propriedade rural. Aps percorrer cerca de
dois quilmetros na estrada absolutamente deserta, Marcos Alves foi surpreendido por uma
equipe da Polcia Militar que l estava a fim de procurar um indivduo foragido do presdio da
localidade. Abordado pelos policiais, Marcos Alves saiu de seu veculo trpego e exalando
forte odor de lcool, oportunidade em que, de maneira incisiva, os policiais lhe compeliram a
realizar um teste de alcoolemia em aparelho de ar alveolar. Realizado o teste, foi constatado

captulo 5

123

que Jos Alves tinha concentrao de lcool de um miligrama por litro de ar expelido pelos
pulmes, razo pela qual os policiais o conduziram Unidade de Polcia Judiciria, onde foi
lavrado Auto de Priso em Flagrante pela prtica do crime previsto no artigo 306 da lei n
9.503/1997, c/c artigo 2, inciso II, do decreto n 6.488/2008, sendo-lhe negado no referido Auto de Priso em Flagrante o direito de entrevistar-se com seus advogados ou com
seus familiares.
Dois dias aps a lavratura do Auto de Priso em Flagrante, em razo de Marcos Alves ter
permanecido encarcerado na Delegacia de Polcia, voc procurado pela famlia do preso,
sob protestos de que no conseguiam v-lo e de que o delegado no comunicara o fato ao
juzo competente, tampouco Defensoria Pblica.
Com base somente nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo
caso concreto acima, na qualidade de advogado de Marcos Alves, redija a pea cabvel, exclusiva de advogado, no que tange liberdade de seu cliente, questionando, em juzo, eventuais ilegalidades praticadas pela Autoridade Policial, alegando para tanto toda a matria de
direito pertinente ao caso.
Esquema Para Identificar A Pea Prtico-Profissional
Problema 1
1 Parte Viso Geral
1. Cliente:
2. Idade do agente:
3. Ru ( ) ou Vtima ( )
4. Crime:
5. Pena em abstrato:
6. Pena em concreto:
7. Datas:
8. Ao Penal: ( ) Pblica Incondicionada ( ) Pblica Condicionada ( ) Ao Penal Privada ( )
9. Rito:
10. Situao Prisional: ( ) Solto ( ) Preso
2 Parte Momento Processual
1. Antes do Recebimento da Denncia/Queixa. ( )
2. Aps o recebimento da Denncia/Queixa e antes da Sentena. ( )
3. Aps a sentena e antes do trnsito em julgado. ( )

124

captulo 5

4. Aps o trnsito em julgado. ( )


Discusso sobre a execuo ( ).
Discusso que no seja sobre a execuo. ( )
Pea: (Identificar)
3 Parte Estrutura da Pea
1. Petio Inicial ( )
2. Requerimento/Manifestao nos autos ( )
3. Recurso:
a) com petio de interposio ( )
b) com petio de juntada ( )
Competncia:
1. Juiz ( )
a) Vara Criminal
b) Vara do Jri
c) Vara do Juizado Especial Criminal
d) Vara Criminal Federal
e) Vara do Juizado Especial Criminal Federal
f) Vara das Execues Criminais
g) Do Departamento de Inquritos Policiais DIPO
2. Tribunal ( )
a) De Justia
b) Regional Federal
c) Colgio Recursal
d) Colgio Recursal Federal
e) Regional Eleitoral
3. Tribunais Superiores ( )
a) STF
b) STJ
c) TSE

captulo 5

125

4 Parte Pontos Discutveis/Indiscutveis


Pontos:
a) Pontos indiscutveis:
b) Pontos discutveis:
Tese:
1. Falta de Justa Causa ( )
2. Nulidade ( )
3. Extino da Punibilidade ( )
4. Abuso de Autoridade ( )
5. Requerimento do ru ( )
6. Requerimento da vtima ( )
Estrutura
a) Endereamento:
b) Prembulo:
c) Fatos:
d) Fundamentos:
e) Pedido:
f) Pedido Subsidirio:
Resposta Problema 1
O candidato dever redigir uma petio de relaxamento de priso, a ser endereada ao
juiz de direito. Na petio, o candidato dever argumentar que, ao compelirem Jos realizao do teste de alcoolemia, os policiais militares violaram o seu direito a no produzir prova
contra si mesmo, sendo a prova decorrente do exame, em consequente, ilcita. Em razo
disso, a priso em flagrante amparada exclusivamente em prova ilcita nula, devendo ser
relaxada. Alm disso, nula a priso em flagrante tambm em razo da negativa de acesso
de Jos a seu advogado e familiares, bem como da ausncia de comunicao do flagrante
dentro do prazo legal de 24 horas. Por fim, deve o candidato atacar a ausncia de arbitramento de fiana por parte do delegado.
Problema 1: Quesitos a serem observados no relaxamento de priso
1. Estrutura correta (diviso das partes/indicao de local, data, assinatura).

126

captulo 5

2. Indicao correta dos dispositivos legais que do ensejo ao pedido de relaxamento


de priso: art. 5, LXV, da CRFB OU art. 310, I, do CPP.

3. Endereamento correto Juiz de Direito da XX Vara Criminal da Comarca...

4.1 Desenvolvimento jurdico acerca da nulidade do auto de priso em flagrante por violao ao direito a no produzir prova contra si mesmo (Art. 5, LXIII, da CFRB ou art.8,
2, g do Decreto 678/92 Pacto de San Jos da Costa Rica ) em razo da colheita
forada do exame de teor alcolico e consequente ilicitude da prova.
4.2 em razo da colheita forada do exame de teor alcolico e consequente ilicitude da
prova art. 5, LVI, OU art. 157 do CPP.

5. Desenvolvimento jurdico acerca da nulidade do auto de priso em flagrante por


violao ao direito comunicao entre o preso e advogado, bem como familiares nos
termos do art.5, LXIII, da CFB ou art. 7, III, do Estatuto da OAB.

6. Desenvolvimento jurdico acerca da nulidade do auto de priso em flagrante por


violao exigncia de comunicao da medida autoridade judiciria e defensoria
pblica dentro de 24 horas, nos termos do art. 306,1, do CPP ou art., LXII, da CFRB.

7. Pedido de relaxamento de priso em razo da nulidade do auto de priso em flagrante e expedio de alvar de soltura.

Problema 02
Questo modificada Exame de Ordem/SP Concurso n 105
Na data de ontem, por volta das 22 horas, Romualdo encontrava-se no interior de sua
residncia, quando ouviu um barulho no quintal. Munido de um revlver, abriu a janela de sua
casa e percebeu que uma pessoa, que no pde identificar devido escurido, caminhava
dentro dos limites de sua propriedade. Considerando tratar-se de um ladro, desferiu trs
tiros que acabaram atingindo a vtima em regio letal, causando sua morte. Ao sair do interior de sua residncia, Romualdo constatou que havia matado um adolescente que l havia
entrado por motivos que fogem ao seu conhecimento. Imediatamente, Romualdo dirigiu-se
Delegacia de Polcia mais prxima, onde comunicou o ocorrido. O Delegado plantonista, aps

captulo 5

127

ouvir os fatos, prendeu-o em flagrante pelo crime de homicdio. Como advogado, elabore a
medida cabvel, visando libertao de Romualdo.
Esquema para Identificar a Pea Prtico-Profissional
Problema 2
1 Parte Viso Geral
1. Cliente:
2. Idade do agente:
3. Ru ( ) ou Vtima ( )
4. Crime:
5. Pena em abstrato:
6. Pena em concreto:
7. Datas:
8. Ao Penal: ( ) Pblica Incondicionada ( ) Pblica Condicionada ( ) Ao Penal Privada ( )
9. Rito:
10. Situao Prisional: ( ) Solto ( ) Preso
2 Parte Momento Processual
1. Antes do Recebimento da Denncia/Queixa. ( )
2. Aps o recebimento da Denncia/Queixa e antes da Sentena. ( )
3. Aps a sentena e antes do trnsito em julgado. ( )
4. Aps o trnsito em julgado. ( )
Discusso sobre a execuo ( ).
Discusso que no seja sobre a execuo. ( )
Pea: (Identificar)
3 Parte Estrutura da Pea
1. Petio Inicial ( )
2. Requerimento/Manifestao nos autos ( )
3. Recurso:
a) com petio de interposio( )
b) com petio de juntada ( )

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captulo 5

Competncia:
1. Juiz ( )
a) Vara Criminal
b) Vara do Jri
c) Vara do Juizado Especial Criminal
d) Vara Criminal Federal
e) Vara do Juizado Especial Criminal Federal
f) Vara das Execues Criminais
g) Do Departamento de Inquritos Policiais DIPO
2. Tribunal ( )
a) De Justia
b) Regional Federal
c) Colgio Recursal
d) Colgio Recursal Federal
e) Regional Eleitoral
3. Tribunais Superiores ( )
a) STF
b) STJ
c) TSE
4 Parte Pontos Discutveis/Indiscutveis
Pontos:
a) Pontos indiscutveis:
b) Pontos discutveis:
Tese:
1. Falta de Justa Causa ( )
2. Nulidade ( )
3. Extino da Punibilidade ( )
4. Abuso de Autoridade ( )
5. Requerimento do ru ( )
6. Requerimento da vtima ( )

captulo 5

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Estrutura
a) Endereamento:
b) Prembulo:
c) Fatos:
d) Fundamentos:
e) Pedido:
f) Pedido Subsidirio:

Resposta Problema 2
EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA DO JRI DA COMARCA
____.
Obs.: a) o uso do doutor no uma exigncia; b) se o problema no informar a Vara ou a
Comarca, no invente dados; c) ateno competncia da JF: se houver dvida, faa a leitura
do artigo 109 da CF.
ROMUALDO, nacionalidade, estado civil, profisso, portador da cdula de identidade n ____,
inscrito no CPF/MF sob o n ____, residente e domiciliado no endereo, na comarca de
____, por seu advogado, vem, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, requerer
o RELAXAMENTO DA PRISO EM FLAGRANTE, com fulcro no artigo 5, inciso LXV, da
Constituio Federal, pelas razes de fato e de direito a seguir expostas:
Como ainda no h um processo, a qualificao do requerente necessria.
I. DOS FATOS
Na data de ____, por volta das 22h00, o requerente encontrava-se em sua residncia, localizada no endereo ____, quando, em determinado momento, ouviu um barulho em seu quintal.
Pensando trata-se de um ladro, e temendo por sua vida, desferiu 03 (trs) disparo de arma
de fogo contra o invasor, que veio a falecer em consequncia das leses provocadas pelos
projteis.
Imediatamente, dirigiu-se delegacia para comunicar os fatos, e, diante do relato, a autoridade policial o prendeu em flagrante.
No dedique muito tempo aos fatos, pois no so quesitados. Apenas faa um breve resumo do problema.

130

captulo 5

II. DO DIREITO
Entretanto, a priso deve ser imediatamente relaxada, pois ocorreu de forma ilegal.
De acordo com o artigo 302 do Cdigo de Processo Penal, considera-se em flagrante delito
quem:
a) est cometendo a infrao penal;
b) acaba de comet-la;
c) perseguido, logo aps, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situao que faa presumir ser autor da infrao;
d) encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele autor da infrao.
Somente faa a transcrio de artigo quando for interessante fundamentao da tese.
No caso em discusso, o requerente apresentou-se espontaneamente autoridade policial,
sem que tenha havido qualquer das hipteses anteriores transcritas. evidente, destarte, o
seu interesse em esclarecer o ocorrido.
Como sabemos, a priso em flagrante a medida necessria para evitar a continuidade do
ato delituoso, ou, caso j consumado, para que o suspeito no fuja, o que poderia causar
imenso prejuzo investigao do delito e posterior ao criminal.
Portanto, a priso em flagrante do requerente manifestamente ilegal, sendo imperioso o
imediato relaxamento, nos termos do artigo 5, LXV, da Constituio Federal.
III. DO PEDIDO
Diante do exposto, requer seja deferido este pedido de relaxamento da priso em flagrante,
para que se expea o respectivo alvar de soltura em favor do requerente, como medida de
justia.
Termos em que,
Pede deferimento.
Comarca, data.
Advogado,
OAB/____ n ____.
Obs.: no invente dados! Se o problema mencionar o nome da comarca, ou exigir que a
interposio ocorra em certa data, utilize as informaes fornecidas pelo examinador. Caso
contrrio, diga apenas comarca, data. O mesmo vale para o nome do advogado e o nmero
da OAB.

captulo 5

131

Problema 03
Questo modificada Exame de Ordem /CESPE 2006.3
Maria Carmo, indiciada por trfico de drogas, apontou, em seu interrogatrio extrajudicial,
realizado em 3/12/2012, Pedro, seu ex-namorado, brasileiro, solteiro, bancrio, residente
na rua Machado de Assis, n 167, no Rio de JaneiroRJ, como a pessoa que lhe fornecia
entorpecentes. No dia 4/12/2012, cientes da assertiva de Maria Carmo, policiais foram ao
local em que Pedro trabalhava e o prenderam por suposta prtica do crime de trfico de drogas. Nessa oportunidade, no foi encontrado com Pedro qualquer objeto ou substncia que
o ligasse ao trfico de entorpecentes, mas a autoridade policial entendeu que, na hiptese,
haveria flagrante imprprio, ou quase-flagrante, porquanto se tratava de crime permanente.
Apresentado autoridade competente, Pedro afirmou que nunca teve qualquer envolvimento
com drogas e muito menos passagem pela polcia. Disse, ainda, que sempre trabalhou em
toda a sua vida, apresentou a sua carteira de trabalho e declarou possuir residncia fixa.
Mesmo assim, lavrou-se o auto de priso em flagrante, sendo dada a Pedro a nota de culpa, e, em seguida, fizeram-se as comunicaes de praxe. Com base na situao hipottica
descrita anteriormente, e considerando que Pedro est sob custdia decorrente de priso
em flagrante, redija a pea processual, privativa de advogado, pertinente defesa de Pedro.
Esquema para identificar a Pea Prtico-Profissional
Problema 3
1 Parte Viso Geral
1. Cliente:
2. Idade do agente:
3. Ru ( ) ou Vtima ( )
4. Crime:
5. Pena em abstrato:
6. Pena em concreto:
7. Datas:
8. Ao Penal: ( ) Pblica Incondicionada ( ) Pblica Condicionada ( ) Ao Penal Privada ( )
9. Rito:
10. Situao Prisional: ( ) Solto ( ) Preso

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captulo 5

2 Parte Momento Processual


1. Antes do Recebimento da Denncia/Queixa. ( )
2. Aps o recebimento da Denncia/Queixa e antes da Sentena. ( )
3. Aps a sentena e antes do trnsito em julgado. ( )
4. Aps o trnsito em julgado. ( )
Discusso sobre a execuo ( ).
Discusso que no seja sobre a execuo. ( )
Pea: (Identificar)
3 Parte Estrutura da Pea
1. Petio Inicial. ( )
2. Requerimento/Manifestao nos autos. ( )
3. Recurso:
a) com petio de interposio ( )
b) com petio de juntada ( )
Competncia:
1. Juiz ( )
a) Vara Criminal
b) Vara do Jri
c) Vara do Juizado Especial Criminal
d) Vara Criminal Federal
e) Vara do Juizado Especial Criminal Federal
f) Vara das Execues Criminais
g) Do Departamento de Inquritos Policiais DIPO
2. Tribunal ( )
a) De Justia
b) Regional Federal
c) Colgio Recursal
d) Colgio Recursal Federal
e) Regional Eleitoral
3. Tribunais Superiores ( )
a) STF

captulo 5

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b) STJ
c) TSE
4 Parte Pontos Discutveis/Indiscutveis
Pontos:
a) Pontos indiscutveis:
b) Pontos discutveis:
Tese:
1. Falta de Justa Causa ( )
2. Nulidade ( )
3. Extino da Punibilidade ( )
4. Abuso de Autoridade ( )
5. Requerimento do ru ( )
6. Requerimento da vtima ( )
Estrutura
a) Endereamento:
b) Prembulo:
c) Fatos:
d) Fundamentos:
e) Pedido:
f) Pedido Subsidirio:
Resposta problema 3
Pea: Relaxamento da Priso em Flagrante.
Fundamentao: artigo 5, LXV, CF.
Tese: no ocorrncia das hipteses de flagrncia do artigo 302 do CPP.
Pedido: relaxamento da priso ilegal e expedio do alvar de soltura.
JURISPRUDNCIAS: RELAXAMENTO DE PRISO

134

captulo 5

STJ AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL AgRg no AREsp


644186 TO 2015/0009686-6 (STJ)
Data de publicao: 25/05/2015
Ementa: PENAL. AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. ROUBO
CIRCUNSTANCIADO. PRISO. FLAGRANTE IMPRPRIO. HABEAS CORPUS NO TRIBUNAL. RELAXAMENTO DA PRISO AT O JULGAMENTO. ALEGAO DE ILEGALIDADE.
AUSNCIA DE OFENSA AO ART. 312 DO CPP. FUNDAMENTAO CONCRETA. PRIMRIO. NO COMPROVAO DE PERIGO SOCIEDADE. DECLARAES FAVORVEIS AO
PACIENTE. MANTIDA A LIBERDADE CONCEDIDA. 1. Os elementos trazidos pela Corte
local so suficientes para entender como idneo o relaxamento da priso, no sendo possvel, em sede de recurso especial, reformar a deciso do Tribunal. 2. Agravo regimental
improvido.
STF HABEAS CORPUS HC 94012 RS (STF)
Data de publicao: 13/10/2014
Ementa: HABEAS CORPUS. CONSTITUCIONAL. PROCESSUAL PENAL. PRISO EM
FLAGRANTE POR SUPOSTA PRTICA DE HOMICDIO QUALIFICADO, TENTATIVA DE
HOMICDIO QUALIFICADO E PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO. CONDENAO TRANSITADA EM JULGADO E RELAXAMENTO DA PRISO PREVENTIVA. PERDA SUPERVENIENTE DE OBJETO. HABEAS CORPUS PREJUDICADO. 1. A supervenincia do trnsito
em julgado da sentena penal condenatria e a determinao da soltura do paciente alteram
o quadro ftico apresentado na inicial do presente habeas corpus, ficando prejudicada a ao
em razo da perda superveniente de objeto. 2. Habeas corpus prejudicado.
STJ EMBARGOS DE DECLARAO NO HABEAS CORPUS EDcl no HC 157473 SP
2009/0245706-6 (STJ)
Data de publicao: 22/02/2012
Ementa: EMBARGOS DE DECLARAO. EXCESSO DE PRAZO NA FORMAO DA CULPA. CRIMEEQUIPARADO A HEDIONDO. RELAXAMENTO DA PRISO. POSSIBILIDADE.
1. Nos termos do art. 619 do Cdigo de Processo Penal, os embargos de declarao so
cabveis quando houver, na sentena ou no acrdo, ambiguidade, obscuridade, contradio
ou omisso, o que no ocorre na hiptese em apreo. 2. No caso ora em anlise, inexiste a
omisso ventilada pelo embargante, que busca, em verdade, a rediscusso da causa, provi-

captulo 5

135

dncia de todo inviabilizada na via eleita. 3. Afora isso, deve ser destacado que o fato de o
crime ser inafianvel no impede o relaxamento da priso por excesso de prazo, conforme
se v do enunciado da Smula 697/STF. 4. Embargos rejeitados.

136

captulo 5

6
Liberdade
Provisria

6.1 Conceito
A liberdade provisria um instituto processual que assegura ao acusado o direito de aguardar em liberdade o decorrer do processo at o trnsito em julgado, vinculado ou no a determinadas obrigaes, podendo ser revogado a
qualquer momento, diante do no cumprimento das condies impostas; ou
seja, um benefcio que possibilita ao acusado que estava preso, acompanhar
o restante do processo em liberdade, vinculando-o ou no a certas obrigaes.

6.2 Espcies
6.2.1 Obrigatria
um direito incondicional do acusado, no lhe podendo ser negado e no est
subordinado a nenhuma condio. o caso das infraes de menor potencial
ofensivo desde que a parte se comprometa a comparecer espontaneamente
sede do juizado, nos termos do art. 69, pargrafo nico, da lei n 9.099/1995.

6.2.2 Permitida
Ocorre nas hipteses em que couber priso preventiva, ou seja, ausentes os
requisitos que autorizam a decretao da mencionada priso, o juiz dever
conceder liberdade provisria, impondo, se for o caso, as medidas cautelares
constantes do art. 319 do Cdigo de Processo Penal, observados os critrios do
art. 282 do referido Diploma, conforme determina o art. 321, do Cdigo de Processo Penal.

6.2.3 Vedada
No existe este tipo de liberdade, sendo considerada inconstitucional qualquer
lei que proba o juiz de conceder a liberdade provisria, quando ausentes os
motivos autorizadores da priso preventiva, pouco importando a gravidade ou
a natureza do crime imputado. A lei n 11.464/2007 revogou a proibio de liberdade provisria para os crimes hediondos, prevista no art. 2, inciso II, da
lei n 8.072/1990.

138

captulo 5

A lei n 11.343/2006 prev que o acusado de trfico de entorpecentes no poder ter esse benefcio. No obstante, a lei n 11.464/2007, excluindo a vedao
contida na lei dos Crimes Hediondos, deu ensejo a duas interpretaes, sendo
a primeira, do Superior Tribunal de Justia, cujas decises so no sentido de
a liberdade provisria ser permitida em relao aos crimes hediondos, com a
exceo feita aos crimes de trfico e drogas, em face de expressa vedao legal;
e a segunda interpretao do Supremo Tribunal Federal, entendendo que a
proibio aos crimes hediondos deriva do preceito constitucional que impede
o arbitramento de fiana no caso das mencionadas infraes penal.
O Supremo Tribunal Federal, em deciso recente no HC 104.339/SP, em sesso do plenrio no dia 10/05/2012, declarou a inconstitucionalidade incidenter tantum da expresso e liberdade provisria, constante do art. 44 da lei n
11.343/2006, o que confirma a tese de inconstitucionalidade de vedao abstrata da liberdade provisria, defendida por muitos doutrinadores.
No est ainda definido qual o entendimento que deve prevalecer, sendo
importante ter cincia das duas orientaes.
de se consignar que em relao ao Estatuto do Desarmamento conforme a
lei n 10.826/2003, o Supremo Tribunal Federal declarou inconstitucional o art.
21 da lei, que estabelecia que os crimes previstos nos artigos 16, 17 e 18 eram
insuscetveis de liberdade provisria.
No entanto, o Superior Tribunal de Justia tanto como o Supremo Tribunal
Federal tm abrandado o rigor legal dessas situaes exigindo, em qualquer
caso, motivao concreta para o indeferimento do benefcio da liberdade provisria, impondo-se que a deciso judicial neste sentido se fundamente em fatos
que justifiquem efetivamente a excepcionalidade da medida, atendo-se aos termos do art. 312 do Cdigo de Processo Penal, que enumera os fundamentos da
priso preventiva.
Assim, a liberdade provisria poder ser concedida com ou sem fiana.

6.3 Classificao quanto espcie de


liberdade provisria
A lei n 12.403/2011 introduziu mudanas no Cdigo de Processo Penal e dessa
forma tornou possvel se classificar a liberdade provisria quanto s espcies,
da seguinte forma:
captulo 5

139

6.3.1 Quanto fiana:


a) liberdade provisria sem fiana CPP, art. 310, pargrafo nico, e art. 350.
b) liberdade provisria com fiana CPP, art. 322 a 349.

6.3.2 Quanto possibilidade de concesso:


a) liberdade provisria obrigatria;
b) liberdade provisria proibida.

6.3.3 Quanto sujeio ao cumprimento de obrigao:


a) liberdade provisria com vinculao;
b) liberdade provisria sem vinculao.

6.4 Liberdade provisria sem necessidade


de recolhimento de fiana
No h necessidade de o agente prestar fiana para obter o benefcio da liberdade provisria em algumas hipteses, tais como:
a) Infraes penais s quais no se comine pena privativa de liberdade e infraes de menor potencial ofensivo, conforme disposto no art. 283, pargrafo
1, do Cdigo de Processo Penal; e, quando a parte se compromete a comparecer sede do Juizado Especial Criminal, na forma do art. 69, pargrafo nico,
da lei n 9.099/1995.
b) No caso de o juiz verificar que, evidentemente, o agente praticou fato acobertado por causa de excluso da ilicitude. A prova tem que ser contundente,
muito embora no precise ser absoluta. Nessa fase, prevalece o princpio in dubio pro societate e, havendo dvida, no deve ser formado juzo de convico
pela excludente em fase ainda embrionria da persecuo penal, conforme art.
314 do Cdigo de Processo Penal. Em virtude da improbabilidade do decreto
condenatrio, no se impor qualquer medida cautelar restritiva, mas apenas
termo de comparecimento a todos os atos do processo, conforme art. 310, pargrafo nico do Cdigo de Processo Penal, ressalvada hiptese de o agente

140

captulo 5

vir posteriormente a frustrar de alguma maneira o andamento da ao penal,


caso em que a autoridade judiciria poder fazer valer o art. 319, do Cdigo de
Processo Penal, com base em seu poder geral de cautela.

6.5 Liberdade provisria com fiana


a) A Constituio Federal, no art. 5, inciso LXVI, estabeleceu o princpio de
que ningum ser levado priso ou nela mantido quando a lei admitir a liberdade provisria com ou sem fiana. Esta a regra para a concesso da liberdade
provisria.
b) Conceitualmente, a fiana criminal consiste na prestao de uma cauo
de natureza real destinada a garantir o cumprimento das obrigaes processuais do acusado ou indiciado. vedada a fiana de natureza fidejussria, ou seja,
aquela mediante a apresentao de um fiador. Somente poder ser prestada
por meio de dinheiro, joias ou qualquer objeto que tenha valor. Esses serviro
para pagamento das custas, da indenizao do dano, prestao pecuniria e da
multa no caso de condenao do ru, conforme disposto no art. 336, caput, do
Cdigo de Processo Penal.
c) A liberdade provisria com fiana tem natureza cautelar, haja vista que
sem necessidade e urgncia nem fiana, no ser imposta qualquer medida
restritiva, devendo o juiz conceder a liberdade provisria sem a imposio de
qualquer obrigao.
de se concluir que a concesso da liberdade provisria ser obrigatria na
ausncia dos requisitos que autorizam a priso preventiva. Portanto, direito
pblico subjetivo da pessoa, no sendo faculdade do juiz, cuja no observao
torna a priso provisria desprovida de justa causa.
No que se refere de a liberdade provisria vir ou no estipulada de fiana,
depende no caso concreto, da anlise livre de condies do juiz quanto sua
necessidade, devendo, para tanto, ser demonstrada de forma fundamentada a
sua exigncia cautelar.

captulo 5

141

6.6 Competncia para a concesso da


liberdade provisria
A concesso da liberdade provisria sem fiana somente ato do juiz, mas somente a pode conceder aps o pronunciamento do Ministrio Pblico. O acusado dever assinar termo de comparecimento, se comprometendo a se fazer presente em todos os atos do processo, sob de a liberdade provisria ser revogada.
O despacho do juiz para a concesso da liberdade provisria quando requerida, deve ser fundamentado, indicando a hiptese autorizada da priso preventiva ocorrente na espcie para poder denegar o benefcio. Caso no proceda
dessa forma, haver constrangimento ilegal liberdade de locomoo, ensejando a concesso de habeas corpus.
Em virtude das inovaes ocorridas na lei n 12.015/2009 Lei de Crimes
Hediondos, o art. 2, retirou a proibio da concesso de liberdade provisria
para rus por esses crimes, restituindo-lhes o direito de aguardar em liberdade
por seu julgamento, desde que os requisitos legais para tanto sejam preenchidos. Desta forma, os juzes no tm mais qualquer impedimento para, querendo, conceder a liberdade provisria, sendo caso a caso avaliado, tal como sucede nos crimes comuns.

6.7 Consideraes finais


Existem diferenas entre a liberdade provisria, o relaxamento da priso e a revogao da priso e elas consistem na legalidade da priso, no momento, delito
cometido e na competncia.

6.7.1 Quanto legalidade da priso


A liberdade provisria incide sobre uma priso legal, mas cabvel porque o juiz
verifica que ela no necessria. O relaxamento da priso, por sua vez, incide
na priso ilegal. E a revogao da priso ocorre quando uma priso legal deixa
de ser necessria.

6.7.2 Quanto ao momento


A liberdade provisria o pedido feito contra priso em flagrante, j que se preso
preventivamente, a medida adequada o relaxamento ou a revogao. Estas duas

142

captulo 5

ltimas medidas distinguem-se, neste ponto, vez que o relaxamento cabvel


quando a priso ilegal, enquanto a revogao na preventiva e na temporria.

6.7.3 Quanto aos delitos


Embora haja decises do Supremo em sentido contrrio, ainda prevalece que o trfico de drogas no permite liberdade provisria. No obstante, o relaxamento da
priso e sua revogao podem ser concedidos em qualquer delito. Neste sentido
temos a Smula 697 STF A proibio de liberdade provisria nos processos por crimes hediondos no veda o relaxamento da priso processual por excesso de prazo.

6.7.4 Quanto competncia


A liberdade provisria pode ser concedida pelo delegado ou pelo juiz, conforme
a nova redao do artigo 322, CPP:
Art. 322. A autoridade policial somente poder conceder fiana nos casos
de infrao cuja pena privativa de liberdade mxima no seja superior a 4
(quatro) anos.
Pargrafo nico. Nos demais casos, a fiana ser requerida ao juiz, que decidir em 48 (quarenta e oito) horas. O relaxamento da priso somente pelo juiz
e a revogao o mesmo juiz que anteriormente decretou a medida.

O recurso cabvel da deciso que conceder liberdade provisria o Recurso


em Sentido Estrito, com fundamento no art. 581, inciso V, do Cdigo de
Processo Penal.
So consideradas infraes inafianveis:
a) crimes punidos com recluso em que a pena mnima for superior a dois
anos;
b) contravenes penais de vadiagem e mendicncia Decreto-lei n
3.688/1941, artigos 59 e 60;
c) crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade, em que seja o
ru reincidente doloso;
d) ru comprovadamente vadio;
e) crimes punidos com recluso que provoquem clamor pblico ou que tenham sido, cometidos com violncia ou grave ameaa contra a pessoa;
f) crimes de racismo CF, art. 5, inciso XLII; leis n 7.716/1989 e 9.459/1997;
captulo 5

143

g) crimes hediondos, trfico d drogas, tortura e terrorismo CF, art. 5, inciso XLIII; lei n 8.072/1990, art. 2, II, com a redao determinada pela lei n
11.464/2007;
h) crimes praticados por grupos armados, civis ou militares, contra a ordem
constitucional e o Estado Democrtico CF, art. 5, inciso XLIV;
i) no caso de priso civil e militar;
j) para o ru que tiver quebrado a fiana no mesmo processo;
k) ru que deixar de comparecer a qualquer ato processual a que tenha sido
intimado;
l) quando estiver presente qualquer dos motivos que autorizam a priso preventiva CPP, art. 312.

Quadro de Fixao: Liberdade Provisria

Fonte: Quadro extrado do site www.entendeudireito.com.br

144

captulo 5

Quadro de Fixao: Fiana

Fonte: Quadro extrado do site www.entendeudireito.com.br

ATIVIDADES
Problema 01
Alberto e Benedito foram presos em flagrante por agentes policiais do 4 Distrito Policial
da Capital, na posse de um automvel marca Fiat, Tipo Uno, que haviam acabado de furtar.
O veculo, quando da subtrao, encontrava-se estacionado regularmente em via pblica da
Capital. O Dr. Delegado de Polcia que presidiu o Auto de Priso em Flagrante capitulou os
fatos como incursos no artigo 155, 4, IV, do Cdigo Penal. Motivo pelo qual no arbitrou
fiana, determinando o recolhimento de ambos ao crcere e entregando-lhes nota de culpa.
A cpia do Auto de Priso em Flagrante foi remetida pelo juiz da 4 Vara Criminal da Capital,
Alberto reside na Capital, primrio e trabalhador.
Elaborar na qualidade de defensor de Alberto a medida cabvel.

captulo 5

145

Esquema para identificar a Pea Prtico-Profissional


Problema 1
1 Parte Viso Geral
1. Cliente:
2. Idade do agente:
3. Ru ( ) ou Vtima ( )
4. Crime:
5. Pena em abstrato:
6. Pena em concreto:
7. Datas:
8. Ao Penal: ( ) Pblica Incondicionada ( ) Pblica Condicionada ( ) Ao Penal Privada ( )
9. Rito:
10. Situao Prisional: ( ) Solto ( ) Preso
2 Parte Momento Processual
1. Antes do Recebimento da Denncia/Queixa. ( )
2. Aps o recebimento da Denncia/Queixa e antes da Sentena. ( )
3. Aps a sentena e antes do trnsito em julgado. ( )
4. Aps o trnsito em julgado. ( )
Discusso sobre a execuo ( ).
Discusso que no seja sobre a execuo. ( )
Pea: (Identificar)
3 Parte Estrutura da Pea
1. Petio Inicial ( )
2. Requerimento/Manifestao nos autos ( )
3. Recurso:
a) com petio de interposio ( )
b) com petio de juntada ( )
Competncia:
1. Juiz ( )
a) Vara Criminal
b) Vara do Jri
c) Vara do Juizado Especial Criminal

146

captulo 5

d) Vara Criminal Federal


e) Vara do Juizado Especial Criminal Federal
f) Vara das Execues Criminais
g) Do Departamento de Inquritos Policiais DIPO
2. Tribunal ( )
a) De Justia
b) Regional Federal
c) Colgio Recursal
d) Colgio Recursal Federal
e) Regional Eleitoral
3. Tribunais Superiores ( )
a) STF
b) STJ
c) TSE
4 Parte Pontos Discutveis/Indiscutveis
Pontos:
a) Pontos indiscutveis:
b) Pontos discutveis:
Tese:
1. Falta de Justa Causa ( )
2. Nulidade ( )
3. Extino da Punibilidade ( )
4. Abuso de Autoridade ( )
5. Requerimento do ru ( )
6. Requerimento da vtima ( )
Estrutura
a) Endereamento:
b) Prembulo:
c) Fatos:
d) Fundamentos:
e) Pedido:
f) Pedido Subsidirio:

captulo 5

147

Resposta Problema 1
EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA 4 VARA CRIMINAL DA COMARCA DA
CAPITAL
Como o problema faz meno Vara, tivemos de cit-la. Ateno competncia.
ALBERTO, nacionalidade, estado civil, profisso, portador da cdula de identidade
n ____, inscrito no CPF/MF sob o n ____, residente e domiciliado no endereo, na
comarca de ____, por seu advogado, vem, respeitosamente, presena de Vossa
Excelncia, requerer a concesso de LIBERDADE PROVISRIA, com fulcro no artigo
5, inciso LXVI, da Constituio Federal, bem como nos artigos 310, pargrafo nico, e
323, I, ambos do Cdigo de Processo Penal, pelas razes de fato e de direito a seguir
expostas:
Como ainda no h um processo, a qualificao do requerente necessria.
I. DOS FATOS
No dia ____, o requerente foi preso em flagrante pela prtica, em tese, do crime de
furto qualificado (artigo 155, 4, IV, do Cdigo Penal), encontrando-se, no momento,
recolhido do 4 Distrito Policial da Capital.
A autoridade policial que presidiu o Auto de Priso em flagrante no arbitrou fiana,
determinando o recolhimento de ambos os acusados ao crcere.
No dedique muito tempo relatando os fatos: basta um breve resumo do problema.
II. DO DIREITO
Entretanto, o requerente tem direito ao benefcio da liberdade provisria com fiana,
pois no se enquadra nas situaes dos artigos 323 e 324 do Cdigo de Processo
Penal, que excluem a possibilidade de concesso de fiana, conforme rol a seguir:
a) nos crimes punidos com recluso em que a pena mnima cominada for superior a
2 (dois) anos;
b) nas contravenes tipificadas nos arts. 59 e 60 da lei das Contravenes Penais;
c) nos crimes dolosos punidos com pena privativa da liberdade, se o ru j tiver sido
condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado;
d) em qualquer caso, se houver no processo prova de ser o ru vadio;
e) nos crimes punidos com recluso que provoquem clamor pblico ou que tenham sido
cometidos com violncia contra a pessoa ou grave ameaa;
f) aos que, no mesmo processo, tiverem quebrado fiana anteriormente concedida ou infrin-

148

captulo 5

gido, sem motivo justo, qualquer das obrigaes a que se refere o art. 350;
g) em caso de priso por mandado do juiz do cvel, de priso disciplinar, administrativa ou
militar;
h) ao que estiver no gozo de suspenso condicional da pena ou de livramento condicional,
salvo se processado por crime culposo ou contraveno que admita fiana;
i) quando presentes os motivos que autorizam a decretao da priso preventiva (art. 312).
No caso em discusso, o requerente est sendo acusado pela prtica, em tese, do crime de
furto qualificado, em que a pena mnima de 02 (dois) anos de recluso. Logo, com fundamento no artigo 323, I, do Cdigo de Processo Penal, o arbitramento de fiana no lhe
vedado.
Ademais, no ficou demonstrada a existncia dos requisitos da priso preventiva (artigo 312
do Cdigo de Processo Penal), razo pela qual a concesso de liberdade provisria a medida que se faz imperiosa.
Ex positis requer seja deferido o pedido de liberdade provisria, arbitrando-se fiana e expedindo-se o respectivo alvar de soltura em favor do requerente, como medida de justia.
No necessrio abrir o tpico do pedido. Se quiser, pode fazer como no exemplo acima,
em que o pedido vem como concluso do tpico do direito. A escolha sua!
Termos em que,
Pede deferimento.
Capital, data.
Advogado,
OAB/____ n ____.
No invente dados.
Problema 2
Jorge dos Santos procurou um escritrio de advocacia, localizado no Setor Noroeste,
Edifcio Cardinal Hall, salas 210/212, em Braslia/DF, e relatou ao advogado que o atendeu
que sua irm, Lindalva dos Santos, brasileira, solteira, do lar, residente e domiciliada na SQS
311, bloco V, apto 702, Braslia/DF, havia sido presa e autuada em flagrante delito no dia
1/3/06, na cidade de Braslia, pela prtica de crime contra a ordem tributria, tipificado no
art. 1, I, da Lei n 8.137/90. Jorge dos Santos informou ainda que a denncia fora recebida
no dia 3/4/06 pelo Juiz de Direito da 5 Vara Criminal da Circunscrio Judiciria de Braslia/DF. Ele afirmou que Lindalva dos Santos primria, tem bons antecedentes, possui residncia fixa no distrito da culpa e frequenta regularmente as aulas do 3 ano do ensino mdio.
Outrossim, argumentou que Lindalva, aps a priso em flagrante, quitou integralmente os

captulo 5

149

dbitos para com a Fazenda Pblica, referente ao Auto de Infrao n 3.623/2005, no valor
de R$ 2.300,00, motivo pelo qual, segundo ele, a indiciada merece ser posta em liberdade,
aquiescendo em prestar compromisso de comparecer a todos os atos processuais aos quais
for intimada. Na ocasio, Jorge dos Santos, com o propsito de auxiliar o pleito, trazia consigo
os seguintes documentos pertencentes a sua irm: nota de culpa, cpia do auto de priso
em flagrante, certido negativa de antecedentes criminais, conta de gua, histrico escolar e
comprovante de pagamento de tributos.
Considerando a situao hipottica apresentada e na condio de advogado, redija perante
o juzo de 1 grau competente, a pea profissional pertinente a favor de sua nova cliente,
Lindalva dos Santos.
Esquema para identificar a Pea Prtico-Profissional
Problema 1
1 Parte Viso Geral
1. Cliente:
2. Idade do agente:
3. Ru ( ) ou Vtima ( )
4. Crime:
5. Pena em abstrato:
6. Pena em concreto:
7. Datas:
8. Ao Penal: ( ) Pblica Incondicionada ( ) Pblica Condicionada ( ) Ao Penal Privada ( )
9. Rito:
10. Situao Prisional: ( ) Solto ( ) Preso
2 Parte Momento Processual
1. Antes do Recebimento da Denncia/Queixa. ( )
2. Aps o recebimento da Denncia/Queixa e antes da Sentena. ( )
3. Aps a sentena e antes do trnsito em julgado. ( )
4. Aps o trnsito em julgado. ( )
Discusso sobre a execuo ( ).
Discusso que no seja sobre a execuo. ( )
Pea: (Identificar)

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captulo 5

3 Parte Estrutura da Pea


1. Petio Inicial ( )
2. Requerimento/Manifestao nos autos ( )
3. Recurso:
a) com petio de interposio ( )
b) com petio de juntada ( )
Competncia:
1. Juiz ( )
a) Vara Criminal
b) Vara do Jri
c) Vara do Juizado Especial Criminal
d) Vara Criminal Federal
e) Vara do Juizado Especial Criminal Federal
f) Vara das Execues Criminais
g) Do Departamento de Inquritos Policiais DIPO
2. Tribunal ( )
a) De Justia
b) Regional Federal
c) Colgio Recursal
d) Colgio Recursal Federal
e) Regional Eleitoral
3. Tribunais Superiores ( )
a) STF
b) STJ
c) TSE
4 Parte Pontos Discutveis/Indiscutveis
Pontos:
a) Pontos indiscutveis:
b) Pontos discutveis:

captulo 5

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Tese:
1. Falta de Justa Causa ( )
2. Nulidade ( )
3. Extino da Punibilidade ( )
4. Abuso de Autoridade ( )
5. Requerimento do ru ( )
6. Requerimento da vtima ( )
Estrutura
a) Endereamento:
b) Prembulo:
c) Fatos:
d) Fundamentos:
e) Pedido:
f) Pedido Subsidirio:
Resposta Problema 2
Pea: Liberdade Provisria com Fiana.
Endereamento: Juiz de Direito da 5 Vara Criminal da Circunscrio Judiciria de Braslia
DF.
Argumentos: demonstrar que a acusada merecedora da Liberdade Provisria com Fiana Inexistncia das hipteses inafianveis dos artigos 323 e 324 ambos do Cdigo de
Processo Penal.
Pedido: conceder a Liberdade Provisria com arbitramento de fiana mais expedio de
alvar de soltura.
MODELO DE LIBERDADE PROVISRIA
Excelentssimo Senhor Juiz de Direito da ____ Vara Criminal da Comarca _____
Observaes:
1. O uso do doutor: no obstante a minha imensa admirao pela magistratura, no me
agrada a redao senhor doutor, pois acho que a expresso empobrece o texto. No entanto,
fiquem vontade para utiliz-lo. Tanto em prova quanto na prtica, a ausncia ou a presena
do termo no influenciam em nada.

152

captulo 5

2. Ateno ao endereamento: se o crime for doloso contra a vida, Juiz de Direito da Vara
do Jri. Se de competncia da Justia Federal, o endereamento deve ser, evidentemente,
para a JF.
3. Identificao: muito cuidado em provas! Se o problema no mencionar a Comarca, no a
invente, sob pena de ter a prova anulada por identificao.
Nome, nacionalidade, estado civil, profisso, residente em endereo, vem presena de Vossa Excelncia, por seu advogado (procurao anexada), com fundamento
nos artigos 5 LXVI, da Constituio Federal e 321 do Cdigo de Processo Penal,
requerer a CONCESSO DE LIBERDADE PROVISRIA SEM FIANA, pelas razes
a seguir:
Observaes:
1. Se o enunciado no mencionar o nome do requerente ou demais dados, no os invente
(ex.: Fulano), pois a sua prova pode ser anulada.
2. Ateno fundamentao!
I. DOS FATOS
No dia ____, o requerente foi preso em flagrante por supostamente estuprar a adolescente ____, de 14 anos de idade.
No entanto, no esto presentes os requisitos da priso preventiva, visto que possui
residncia fixa, trabalha e que no h qualquer risco de ofensa ao que est previsto
no art. 312 do CPP.
Observao: no perca muito tempo ao relatar os fatos. Basta um breve resumo. O motivo
simples: a banca no atribui pontos ao tpico.
II. DO DIREITO
Por essa razo, a liberdade provisria a medida que se faz necessria, visto que
ausentes os requisitos ensejadores da priso preventiva, conforme art. 312 do CPP.
Como j relatado, o requerente possui residncia fixa, trabalha e no h qualquer

captulo 5

153

indcio de que ponha em risco a ordem pblica, a ordem econmica ou a persecuo penal. Ademais, no h indcios suficientes de autoria para a decretao de sua
priso.
Observao: seja bem direto em suas razes. Diga expressamente a tese e faa meno ao
dispositivo legal que a fundamenta. No caso do Exame de Ordem, a correo uma verdadeira caa s palavras: se o que est no gabarito estiver na prova, a pontuao ser dada.
III. DO PEDIDO
Diante do exposto, requer seja concedida a liberdade provisria ao requerente, bem
como seja expedido o respectivo alvar de soltura.
Observao: o pedido a consequncia lgica da exposio de razes no tpico dos fatos.
Se demonstrado que os requisitos da priso preventiva esto ausentes, o pedido deve ser a
concesso de liberdade provisria (ou a revogao da priso preventiva, conforme distino
feita acima). Sempre que o pedido tiver como objetivo a soltura, deve ser pedida a expedio
de alvar de soltura.
Pede deferimento.
Comarca ________, data ________
ADVOGADO
OAB/____ n ____.
Observao: nunca mencione o seu nome ou invente a Comarca, sob pena de anulao da
prova.

JURISPRUDNCIAS: LIBERDADE PROVISRIA


STJ - HABEAS CORPUS HC 304324 DF 2014/0237454-5 (STJ)
Data de publicao: 09/04/2015
Ementa: PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS. SUBSTITUTIVO DE RECURSO. PRISO PREVENTIVA. LIBERDADE PROVISRIA. MEDIANTE FIANA. PLEITO DE REDU-

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captulo 5

O. ANLISE DA SITUAO FINANCEIRA DO PACIENTE. IMPOSSIBILIDADE. REVOLVIMENTO DO CONJUNTO PROBATRIO. 1. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia,
acompanhando a orientao da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, firmou-se no
sentido de que o habeas corpus no pode ser utilizado como substituto de recurso prprio,
sob pena de desvirtuar a finalidade dessa garantia constitucional, exceto quando a ilegalidade apontada for flagrante, hiptese em que se concede a ordem de ofcio. 2. A anlise da
situao econmica do ru para fins de iseno do pagamento da fiana arbitrada implica em
revolvimento de material ftico-probatrio, invivel na via estreita do habeas corpus. Precedentes. 3. Alegao de ausncia de preenchimento dos requisitos do art. 312 do Cdigo de
Processo Penal que no comporta conhecimento, se a liberdade provisria j foi concedida
pelo juzo de primeiro grau mediante o pagamento de fiana. 4. Ordem no conhecida.
STJ AGRAVO REGIMENTAL NO HABEAS CORPUS AgRg no HC 312050 RJ
2014/0334962-7 (STJ)
Data de publicao: 18/05/2015
Ementa: AGRAVO REGIMENTAL. HABEAS CORPUS. PORTE ILEGAL E DISPARO DE
ARMA DE FOGO. PRISO CAUTELAR. FUNDAMENTAO. SUPERVENINCIA DE CONCESSO DA LIBERDADE PROVISRIA PELO JUZO DE PRIMEIRO GRAU. PERDA DO
OBJETO. DECISO QUE DEVE SER MANTIDA POR SEUS PRPRIOS FUNDAMENTOS.
1. Deve ser mantida, por seus prprios fundamentos, a deciso monocrtica em que se julga
prejudicado o writ, quando evidenciado que a liberdade provisria foi concedida ao paciente antes da comunicao da liminar deferida no habeas corpus impetrado neste Superior
Tribunal. 2. Agravo regimental improvido.

STF HABEAS CORPUS HC 106691 SP (STF)


Data de publicao: 05/11/2014
Ementa: Ementa: Habeas corpus impetrado em substituio a agravo regimental. Trfico de
drogas. Liberdade provisria. Inadequao da Via Processual. Ordem de ofcio concedida.
1. As decises que indeferiram os pedidos de liberdade provisria do paciente limitaram-se
a fazer afirmaes genricas a respeito da gravidade abstrata do delito de trfico de drogas,
em contrariedade firme orientao jurisprudencial do STF. 2. Hiptese em que a priso cautelar no est embasada em dados objetivos reveladores da gravidade concreta da conduta
ou mesmo em elementos que evidenciem risco efetivo de reiterao delitiva. 3. O Plenrio do

captulo 5

155

Supremo Tribunal Federal declarou a inconstitucionalidade da vedao legal concesso de


liberdade provisria para ru preso em flagrante por trfico de entorpecentes, enunciada
no art. 44 da lei n 11.343/2006 (HC 104.339, Rel. Min. Gilmar Mendes). 4. Habeas Corpus
extinto, sem resoluo de mrito, por inadequao da via processual. 5. Ordem concedida
de ofcio.

156

captulo 5

7
Recurso de
Apelao

7.1 Conceito
Apelao o recurso interposto para a segunda instncia, da sentena definitiva ou com fora de definitiva, para o fim de ser procedido o reexame da matria,
com a consequente reforma total ou parcial da deciso.

7.2 Caractersticas
A apelao um recurso amplo porque, geralmente, devolve o conhecimento
total da matria impugnada e, por tal, se considera um recurso amplo. No obstante, o apelante no poder formular neste recurso novo pedido, ou seja, pedido at ento inexistente e que, por tal motivo, no foi matria de julgamento na
primeira instncia. Isto porque, se possvel fosse a formulao de novo pedido,
no seria caso de recurso, mas proposta de nova ao originariamente em instncia superior, afrontando de forma evidente ao princpio do duplo grau de
jurisdio. bvio que, se o juzo da apelao constitui novo exame do processo
debatido perante os primeiros juzes, a consequncia lgica que sua amplitude deve permanecer circunscrita ao que se discutiu em primeira instncia.
Outra caracterstica da apelao que ela um recurso residual, ou seja, s
pode ser interposto se no existir expressa previso de cabimento de Recurso
em Sentido Estrito para o caso.
Finalmente, a apelao um recurso que tem prioridade em relao ao recurso em sentido estrito, haja vista que, se a lei previr de forma expressa o cabimento deste ltimo recurso com relao a uma parte da deciso e a apelao do
restante, o nico recurso oponvel que prevalecer ser o de apelao.

7.3 Cabimento
As hipteses de cabimento da apelao esto previstas, nos incisos I, II e III,
do art. 593, alm do art. 416 do Cdigo de Processo Penal. A lei n 9.099/1995
tambm faz previso do recurso se apelao.

158

captulo 5

7.4 Apelao plena e limitada


plena a apelao, que tem por objeto o reexame total da causa em virtude da
parte, inconformada, no todo, com a sentena final, pleiteia a sua reforma integral, ou seja, a apelao interposta em termos abrangentes.
limitada ou restrita a apelao, quando se insurge contra parte da
deciso, diminuindo o campo de atuao do tribunal. O recurso parcial s
vivel quando o recorrente determinar a sua pretenso recursal de forma
absolutamente clara, precisa e explcita, expondo qual a parte da deciso que
pretende ver reformada.
No caso de dvida, o recurso de apelao ser recebido em sua integralidade, ou seja, no silncio do recorrente, a regra a apelao ser recebida em
termos amplos.

7.5 Apelao sumria


assim chamada a apelao interposta nas contravenes e crimes punidos
com deteno, porque o prazo para a manifestao do Procurador de Justia
no de dez dias, mas de cinco dias.

7.6 Apelao ordinria


No caso de apelao interposta por crimes punidos com recluso, o prazo para
o Procurador de Justia se manifestar de dez dias.

7.7 Momento em que se devem limitar os


termos da apelao
na petio de interposio que os limites do apelo so estabelecidos.
No caso do Ministrio Pblico, a apelao feita em termos amplos, haja
vista que, nas razes, no se poderia restringir o mbito de seu recurso, porque isso implicaria em desistncia parcial do recurso interposto, e evidente

captulo 5

159

violao ao princpio da indisponibilidade e ao disposto no art. 576 do Cdigo


de Processo Penal.
No caso da defesa, os limites do recurso so fixados tambm na interposio. O recurso de apelao surge na ocasio em que interposto, e no quando
as razes de recurso so oferecidas.
Portanto, a interposio aquele instante em que a parte manifesta seu descontentamento, momento em que se fica sabendo que ela no se conforma e
em quais limites no o faz com a deciso recorrida. Assim, no preciso momento
em a parte apela, deve mencionar contra o que recorre, e em que limites o faz.
As razes de recurso no passam de complementos e so usadas para fundamentar o no conformismo nos limites j fixados.
No obstante o entendimento acima exposto h uma corrente oposta, sustentado que nas razes de recurso que o apelante reflete melhor contra o que
deseja apelar, e desta forma, surge o momento certo de eventuais limitaes.

7.8 Legitimidade e interesse


Na forma do art. 577 do Cdigo de Processo Penal, o recurso de apelao poder
ser interposto pelo Ministrio Pblico, pelo querelante ou pelo ru, seu procurador ou seu defensor. de se acrescentar que, a regra do art. 598 do mesmo
diploma estabelece que, se da sentena no for interposta apelao pelo Ministrio Pblico no prazo legal, o ofendido, ou qualquer das pessoas enumeradas
no art. 31 do Cdigo de Processo Penal, ainda que no tenha sido habilitada
como assistente, poder interpor apelao, porm o recurso no ter efeito
suspensivo.
Na sentena absolutria proferida em ao penal de iniciativa privada, o
Ministrio Pblico no tem legitimidade para apelar, tendo em vista que lhe
falta a titularidade do jus accusationis.
No obstante, ele tem legitimidade para apelar em favor do ru, em caso de
ao pblica ou privada, na qualidade de fiscal do estrito cumprimento da lei.
O Ministrio Pblico apenas no poder interpor recurso em benefcio do ru
quando tiver pedido a condenao nas alegaes finais e o Juiz tiver proferido a
sentena nos termos exatos da denncia.
O assistente da acusao s tem legitimidade recursal supletiva, em virtude
de que, se a apelao interposta pelo Ministrio Pblico for contra toda a deciso, a do assistente de acusao no ser reconhecida.

160

captulo 5

O assistente de acusao no tem interesse em recorrer quanto ao aumento de pena, tendo em vista que sua atuao no processo se limita obteno
do provimento condenatrio para a formao do ttulo executivo judicial. No
obstante, o Supremo Tribunal Federal j decidiu que o assistente pode apelar
visando aumento de pena, pois sua funo a de auxiliar da justia.
O querelante poder apelar sempre que for parte sucumbente em processo
de ao privada. Ele poder tambm desistir do apelo que houver interposto em
face do princpio da disponibilidade.
O ofendido pode (ou, no caso de estar morto ou ausente, seu cnjuge, ascendente, descendente ou irmo) apelar, mas apenas supletivamente, significando, apenas se o Ministrio Pblico no tiver apelado, haja vista que a lei permite ao ofendido mover a ao penal privada em caso de crime de ao pblica,
quando o Ministrio Pblico no o faz no prazo legal assinalado.
A Defensoria Pblica tem legitimidade para apelar em favor do acusado revel, independentemente de sua ratificao. Entretanto, o Supremo Tribunal
Federal, em sesso plenria, considerou que o defensor dativo no est obrigado a apelar. No havendo apelao, a sentena transita em julgado.
O acusado tem legitimidade para apelar por termo.

7.9 Prazo para apelar


O prazo para a interposio do recurso de apelao de cinco dias. O termo
inicial do prazo a data da audincia, se a sentena a for proferida e a parte
estiver presente, ou a parte manifesta nos autos, de forma inequvoca, cincia
da deciso ou se inicia a partir da data da intimao da parte.
A presena da parte passou a ser a regra com o procedimento institudo pela
lei n 11.719/2008.
A contagem do prazo deve seguir a regra do art. 798 do Cdigo de Processo
Penal, ou seja, exclui-se o dia do comeo e inclui-se o do final.
Segundo determina a Smula 310 do Supremo Tribunal Federal, se a intimao tiver lugar na sexta-feira, o prazo ter incio na segunda-feira imediata,
exceto se no houver expediente, caso em que comear no primeiro dia til a
seguir.
O prazo do Ministrio Pblico tambm de cinco dias e se inicia a partir da
audincia, caso a deciso seja a proferida, ou de sua intimao pessoal, que

captulo 5

161

segundo norma contida no art. 390 do Cdigo de Processo Penal, deve ser efetuada pelo escrivo no prazo de trs dias, aps a publicao da sentena.
O querelante tem o mesmo prazo de cinco dias para apelar, no caso de ao
privada e em caso de intimao, se for preciso, esta poder ser realizada pessoalmente ou por intermdio do advogado da parte. No caso de nenhum deles ser
encontrado na sede do juzo, a intimao ser feita por edital com prazo de dez
dias, nos termos do art. 391 do Cdigo de Processo Penal. No existe a possibilidade de serem expedidas precatria ou rogatria mesmo que conhecido seja
o paradeiro do querelante.
O Estatuto Processual Penal prescreve o prazo de quinze dias para o apelo
do assistente de acusao, que se iniciar do dia em que terminar o prazo do
Ministrio Pblico, segundo dispe o pargrafo nico, do art. 598 do Cdigo de
Processo Penal.
O Supremo Tribunal Federal, a partir do HC 59.668, passou a determinar
que, se o ofendido j estiver habilitado como assistente de acusao no processo, ele dever ser intimado da sentena condenatria a partir desta data e ter
o prazo de cinco dias para apelar, haja vista que no h razo alguma para o
assistente da acusao ter o triplo prazo do Ministrio Pblico.
Cabe salientar que, se j habilitado o assistente de acusao, o prazo ser de
cinco (5) dias, e em caso de sua no habilitao, o prazo passar a ser de quinze
(15) dias. Assim, nos termos da Smula 448 do Supremo Tribunal Federal, o
prazo para o assistente de acusao apelar tem incio da data em que se expirou
o prazo para o Ministrio Pblico.
Quanto defesa, a lei prev que, o ru estando preso, deve a sua intimao
ser pessoal. No caso de se encontrar solto, a intimao pode ser pessoal, na pessoa de seu advogado ou at mediante edital.
pacfica a jurisprudncia quanto intimao da sentena condenatria
do ru, preso ou solto, tanto deste quanto de seu advogado, devendo o prazo
para apelao correr a partir da ultima intimao.

7.10 Prazo para razes e contrarrazes


O prazo para apresentar as razes e contrarrazes de oito dias a partir da intimao da parte. No caso de ter o Ministrio Pblico apelado, o assistente da
acusao no poder oferecer recurso.

162

captulo 5

7.11 Efeitos da apelao


So efeitos da apelao: devolutivo, suspensivo e extensivo.
O efeito devolutivo devolve a instncia superior o conhecimento da matria,
enquanto o suspensivo se aplica nos casos de primariedade e bons antecedentes e se refere ao efeito da prorrogao procedimental, que posterga a execuo
da sentena condenatria, e por ltimo, o efeito extensivo ocorre nos casos de
concurso de agentes, quando a deciso do recurso interposto por um dos rus,
beneficia os outros, na parte que lhes for comum, conforme disposio contida
no art. 580 do Cdigo de Processo Penal.
No existe no recurso de apelao o efeito regressivo em virtude de no haver juzo de retratao.

7.12 Renncia e desistncia


O defensor dativo no pode desistir do recurso que tenha interposto em favor
do ru, pois, para tanto, precisaria da outorga de poderes especiais. No obstante, ele no compelido a apelar, devido ao princpio da voluntariedade dos
recursos. Tampouco, o Defensor Pblico est obrigado a interpor o recurso de
apelao, em face do princpio mencionado.
No caso de haver desistncia do recurso por parte do ru, no se deve reconhecer o interposto por seu defensor, tendo em vista que, se o ru pode desconstituir no processo o seu defensor, ele tambm pode no autorizar o recurso
formulado em seu nome.
No obstante, h entendimento contrrio, no sentido de que, se o ru no
possuir condies de avaliar a necessidade do apelo, a vontade do profissional
habilitado sempre dever prevalecer.
O Supremo Tribunal Federal editou a Smula 705, no sentido de que a renncia do ru ao direito de apelao, manifestada sem assistncia do defensor,
no impede o conhecimento da apelao por este interposta. Portanto, esta
a posio predominante.

captulo 5

163

7.13 Cabimento da apelao nas sentenas


do juiz singular
No caso de sentenas definitivas de condenao ou absolvio, cabe apelao
vista que so decises que pem fim relao jurdica processual, analisando
seu mrito, quer absolvendo, quer condenando o acusado.
As sentenas condenatrias so as que julgam procedente a pretenso punitiva, no todo ou em parte, infligindo uma pena ao responsvel.
As sentenas absolutrias so as que rejeitam a pretenso de punir deduzidas em juzo. Toda sentena condenatria cabe apelao, da mesma forma que
de toda a sentena absolutria tambm tem cabimento o recurso de apelao,
inclusive, a absolvio sumria, do procedimento do Jri, conforme dispe o
art. 416, do Cdigo de Processo Penal, com a redao da lei n 11.689/2008. A
lei ainda revogou o inciso VI do art. 581, e deu nova redao ao inciso IV, do art.
581, do Cdigo de Processo Penal.
Outrossim, cabe recurso de todas as decises definitivas e com fora de definitivas, uma vez que a lei no preveja de forma expressa o Recurso em Sentido
Estrito, face a apelao ser um recurso de natureza residual.
So irrecorrveis as decises interlocutrias simples, tais como: recebimento da denncia ou queixa, exceto havendo previso expressa de Recurso em
Sentido Estrito, como no caso da deciso que concede liberdade provisria
art. 581, inciso V, parte final, do Cdigo de Processo Penal.

7.14 Apelao das decises do jri


Quanto natureza, o recurso de apelao das decises do Jri tem carter restrito, em virtude de no devolver superior instncia o total conhecimento da
questo, por fora da garantia constitucional da soberania dos veredictos, contida no art. 5, inciso XXXVIII, letra c, da Constituio Federal/1988. No caso
da apelao ser interposta por um dos motivos legais, o tribunal fica circunscrito a eles, no podendo expandir seu campo de anlise. O Supremo Tribunal
Federal editou a Smula 713, no sentido de que o efeito devolutivo da apelao
contra decises o Jri adstrito aos fundamentos da sua interposio.

164

captulo 5

7.15 Hipteses de apelao das decises do


jri
O art. 593, inciso III, do Cdigo de Processo Penal prev a apelao das decises
do Jri em quatro hipteses:
a) Nulidade posterior pronncia: se a nulidade for anterior pronncia,
a questo j ter sido analisada na prpria deciso em recurso contra ela interposto ocorrendo, desta forma, a precluso. No caso de nulidade posterior,
se for relativa, deve-se arguir logo aps o incio do julgamento, em seguida ao
prego das partes, sob pena de se considerar sanada, conforme dispe art. 571,
inciso V, do Cdigo de Processo Penal. Quando a nulidade relativa tiver ocorrido durante o julgamento, o protesto deve ser feito logo aps a sua ocorrncia,
conforme preceitua o art. 571, inciso VIII, do Cdigo de Processo Penal, sob
pena de ser convalidada.
No existindo o oportuno protesto, a falta impedir que o apelante suscite
a nulidade relativa como questo preliminar do recurso. Igualmente, necessria a demonstrao do efetivo prejuzo. Assim, provido o apelo, o julgamento
ser anulado e o processo voltar fase em que se constatou a nulidade relativa,
por fora do princpio da sequencialidade, previsto no art. 573, pargrafo 1, do
Cdigo de Processo Penal.
b) Sentena do Juiz-Presidente contrria letra expressa da lei ou deciso dos jurados: a horizontalidade uma das caractersticas do rgo e o Juiz
est obrigado a cumprir as decises do Jri, vista no haver supremacia do Juiz
togado sobre os jurados, mas apenas atribuies de funes diferentes. Os jurados decidem o fato e o Juiz-Presidente aplica a pena, de acordo com essa deciso, no podendo se afastar dela. H outra hiptese de apelao, que trata
esta alnea, a do Juiz incidir em erro na sentena. No caso, trata-se de error
in procedendo, e no relativo ao mrito, presente na alnea d. Tratando-se
de erro material ou de uma das hipteses constantes no art. 382, do Cdigo de
Processo Penal, a sentena poder ser somente retificada, sendo desnecessrio
anula o Jri.
c) Quanto houver erro ou injustia no que se referir aplicao da pena ou
da medida de segurana: o pelo sendo provido, a pena ou medida de segurana
ser ajustada espcie. Abrange as seguintes hipteses:
captulo 5

165

1. Aplicao da pena privativa de liberdade com violao ao critrio trifsico


para sua fixao, conforme dispe o art. 68, caput, do Cdigo Penal;
2. Aplicao da pena acima ou abaixo do considerado justo ou ideal.
A sentena poder ser anulada por vcio formal, no primeiro caso, uma vez
que implica error in procedendo.
No segundo caso, h error in judicando, desta forma, basta ao tribunal corrigir a pena aplicada, sem necessidade de anula o julgamento.
Algumas jurisprudncias admitem a apelao com base nessa alnea, visando obter a excluso de agravantes e qualificadoras, mesmo que reconhecidas
pelos jurados, sem que haja necessidade de anulao do Jri.
Existem duas posies a respeito:
1. O Tribunal de Justia, apreciando o mrito, pode excluir as qualificadoras, sem precisar anular o Jri;
2. O Tribunal de Justia no pode excluir as qualificadoras, pois isso implicaria uma reforma direta do mrito da deciso dos jurados, violando o princpio constitucional da soberania dos veredictos. A presena ou no de qualificadoras questo que diz respeito ao meritum causae, e no pena, vista que
resulta da votao pelo Conselho de Sentena. Isso posto, o tribunal poderia
apenas anular o julgamento por deciso contrria prova dos autos, com fundamento no art. 593, inciso III, letra d, do Cdigo de Processo Penal, que permite somente a anulao do julgamento para realizao de outro apenas em
casos como este.
A segunda posio parece ser a mais correta. Ofende o princpio da soberania dos veredictos o simples cancelamento da qualificadora, vista que essa no
mera circunstncia da pena, mas do crime, e, por tal, integra o fato, submetendo-se competncia exclusiva do Conselho de Sentena. Desta forma, ao
Tribunal de Justia compete somente anular o Jri quando entender que o acolhimento da circunstncia contrariou de forma manifesta a prova dos autos,
sob pena de ofensa a principio constitucional do processo.
d) Quanto deciso dos jurados for manifestamente contrria prova dos
autos: se considera contrria prova dos autos, a deciso que no encontra
amparo em nenhum elemento de convico obtido sob o exame detalhado do

166

captulo 5

contraditrio. A apelao com esse fundamento s pode ser interposta apenas


uma vez e no importa qual das partes tenha interposto o recurso: uma nica
vez para qualquer das partes.
Em relao impronncia e absolvio sumria, a lei n 11.689/2008 deu
nova redao ao art. 416 do Cdigo de Processo Penal, que passou a dispor:
Contra a sentena de impronncia ou de absolvio sumria caber apelao, revogando o inciso VI e a parte final do inciso IV, do art. 581 do mesmo
Diploma Legal.

7.16 Reformas da apelao


7.16.1 Reformatio in pejus
O art. 617, do Cdigo de Processo Penal, probe a reformatio in pejus, quando
preceitua que o tribunal no pode agravar a pena quando apenas o ru houver
apelado.
A Smula 160 do Supremo Tribunal Federal dispe que: nula a deciso
do Tribunal que acolhe, contra o ru, nulidade no arguida no recurso da acusao, ressalvados os casos de recurso de ofcio. Desta forma, somente se a
acusao recorrer pedindo o reconhecimento da nulidade, que o tribunal poder decret-la ex officio; caso contrrio, o tribunal no poder decret-la em
prejuzo do ru nem em se tratando de nulidade absoluta.

7.16.2 Reformatio in pejus indireta


A sentena condenatria tendo sido anulada em recurso exclusivo da defesa,
no pode ser proferida nova deciso mais gravosa do que aquela que foi anulada. hiptese excepcional, em que o ato nulo produz efeitos, qual seja limitar a
pena na nova deciso. No obstante, a regra no se aplica para limitar a soberania do Tribunal do Jri, tendo em vista que a lei veta a reformatio in pejus, que
no pode predominar sobre o princpio constitucional da soberania dos veredictos. Anulado o Jri, em outro julgamento, podero os jurados pronunciar
qualquer deciso, mesmo que seja mais gravosa para o ru.

captulo 5

167

7.16.3 Reformatio in mellius


A lei s proibiu a reformatio in pejus, no existindo qualquer empecilho para
que o tribunal julgue extra petita, desde que seja em prol do acusado. o entendimento que prevalece na jurisprudncia.
Portanto, a reformatio in pejus consiste na viabilidade de o tribunal, em recurso
exclusivo interposto pela acusao, poder melhorar a situao processual do ru.

Quadro de Fixao: Recurso de Apelao

Fonte: Quadro extrado do site www.entendeudireito.com.br

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captulo 5

Quadro de Fixao: Apelao: prazo/efeitos e legitimados

Fonte: Quadro extrado do site www.entendeudireito.com.br

captulo 5

169

Quadro de Fixao: Apelao Processamento

Fonte: Quadro extrado do site www.entendeudireito.com.br

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captulo 5

Quadro de Fixao: Ritos da Apelao

Fonte: Quadro extrado do site www.entendeudireito.com.br

captulo 5

171

ATIVIDADES
Problema 1
Questo modificada IV Exame de Ordem Unificado Direito Penal 2011
Ricardo foi denunciado e processado, junto 1 Vara Criminal da Comarca de Niteri/
RJ, pela prtica de roubo qualificado em decorrncia do emprego de arma de fogo. Ainda
durante a fase de inqurito policial, Ricardo foi reconhecido pela vtima. Tal reconhecimento
se deu quando referida vtima olhou atravs de pequeno orifcio da porta para uma sala onde
se encontrava apenas o ru, tendo, ento, o reconhecido. J em sede de instruo criminal,
nem vtima nem testemunhas afirmaram ter escutado disparo de arma de fogo, mas foram
unssonas no sentido de assegurar que o assaltante portava uma arma de fogo, sendo certo
que no houve percia, pois os policiais que prenderam o ru em flagrante no lograram xito
em apreender a arma. Tais policiais afirmaram em juzo que aps escutarem gritos de pega
ladro!, viram o ru correndo e foram em seu encalo. Afirmaram que, durante a perseguio,
os passantes apontavam para o ru, bem como que este jogou um objeto no crrego que
passava prximo ao local dos fatos, sendo certo que acreditavam ser, tal objeto, a arma de
fogo utilizada. O ru, em seu interrogatrio, exerceu o direito ao silncio. Ao cabo da instruo
criminal, Ricardo foi condenado a oito anos e seis meses de recluso, tendo sido fixado o
regime inicial fechado para cumprimento de pena. O magistrado, para fins de condenao
e fixao da pena, levou em conta os depoimentos testemunhais colhidos em juzo e o reconhecimento feito pela vtima em sede policial, bem como o fato de o ru ser reincidente e
portador de maus antecedentes, circunstncias comprovadas no curso do processo.
Voc, na condio de advogado(a) de Ricardo, intimado da deciso. Com base somente
nas informaes de que dispe e nas que podem ser inferidas pelo caso concreto acima,
redija a pea cabvel, sustentando, para tanto, as teses jurdicas pertinentes.
Esquema para identificar a Pea Prtico-Profissional
Problema 1
1 Parte Viso Geral
1. Cliente:
2. Idade do agente:
3. Ru ( ) ou Vtima ( )
4. Crime:
5. Pena em abstrato:
6. Pena em concreto:

172

captulo 5

7. Datas:
8. Ao Penal: ( ) Pblica Incondicionada ( ) Pblica Condicionada ( ) Ao Penal Privada ( )
9. Rito:
10. Situao Prisional: ( ) Solto ( ) Preso
2 Parte Momento Processual
1. Antes do Recebimento da Denncia/Queixa. ( )
2. Aps o recebimento da Denncia/Queixa e antes da Sentena. ( )
3. Aps a sentena e antes do trnsito em julgado. ( )
4. Aps o trnsito em julgado. ( )
Discusso sobre a execuo ( ).
Discusso que no seja sobre a execuo. ( )
Pea: (Identificar)
3 Parte Estrutura da Pea
1. Petio Inicial ( )
2. Requerimento/Manifestao nos autos ( )
3. Recurso:
a) com petio de interposio ( )
b) com petio de juntada ( )
Competncia:
1. Juiz ( )
a) Vara Criminal
b) Vara do Jri
c) Vara do Juizado Especial Criminal
d) Vara Criminal Federal
e) Vara do Juizado Especial Criminal Federal
f) Vara das Execues Criminais
g) Do Departamento de Inquritos Policiais DIPO
2. Tribunal ( )
a) De Justia
b) Regional Federal
c) Colgio Recursal
d) Colgio Recursal Federal

captulo 5

173

e) Regional Eleitoral
3. Tribunais Superiores ( )
a) STF
b) STJ
c) TSE
4 Parte Pontos Discutveis/Indiscutveis
Pontos:
a) Pontos indiscutveis:
b) Pontos discutveis:
Tese:
1. Falta de Justa Causa ( )
2. Nulidade ( )
3. Extino da Punibilidade ( )
4. Abuso de Autoridade ( )
5. Requerimento do ru ( )
6. Requerimento da vtima ( )
Estrutura
a) Endereamento:
b) Prembulo:
c) Fatos:
d) Fundamentos:
e) Pedido:
f) Pedido Subsidirio:
Resposta Problema 1
O candidato deve redigir uma apelao, com fundamento no artigo 593, I, do Cdigo de
Processo Penal. A petio de interposio deve ser endereada ao juiz de direito da 1 vara
criminal da comarca de Niteri/RJ. Nas razes de apelao o candidato dever dirigir-se ao
Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, argumentando que o reconhecimento feito
no deve ser considerado para fins de condenao, pois houve desrespeito formalidade
legal prevista no art. 226, II, do Cdigo de Processo Penal. Dessa forma, inexistiria prova
suficiente para a condenao do ru, haja vista ter sido feito somente um nico reconheci-

174

captulo 5

mento, em sede de inqurito policial e sem a observncia das exigncias legais, o que levaria
absolvio com fulcro no art. 386, VII, do mesmo diploma. Outrossim, de maneira alternativa,
dever postular o afastamento da causa especial de aumento de pena decorrente do emprego de arma de fogo, pois esta deveria ter sido submetida percia, nos termos do art. 158 do
Cdigo de Processo Penal, o que no foi feito, sequer atravs da percia indireta (art. 167 do
CPP), pois ningum afirmou ter escutado a arma de fogo disparar, de modo que no h como
ser comprovada a potencialidade lesiva da arma.
Problema 1: Quesitos a serem observados na apelao
Adequao da pea ao caso.

Estrutura correta (diviso das partes/indicao de local, data, assinatura).

Indicao correta do prazo e dispositivos legais que do ensejo apelao, na petio


de interposio (art. 593, I do CPP).

Endereamento correto da interposio.

Endereamento correto das razes.

Desenvolvimento jurdico acerca da falta de observncia da formalidade legal / prevista


no art. 226, II do CPP.

Desenvolvimento jurdico acerca da exigncia de exame pericial da arma, nos termos


do art. 158 do CPP./Sem tal exame, no restou comprovada a potencialidade lesiva da
arma, necessria a justificar o aumento da pena. /Alis, sequer o exame indireto pde
ser realizado, nos termos do art. 167 do CPP, pois ningum afirmou que a arma tenha
efetuado qualquer disparo.

Pedido de absolvio com base na ausncia de provas para condenao lastreado no


art. 386, VII CPP.

captulo 5

175

Pedido alternativo de afastamento da causa especial de aumento de pena pelo emprego de arma de fogo, haja vista ausncia de exame pericial na arma, o que exigncia
s infraes no transeuntes (art. 158 CPP). Assim, no teria restado comprovada sua
potencialidade lesiva.

Problema 02
Questo modificada Exame de Ordem/SP N 125 Direito Penal
Joo foi acusado de ter subtrado, no dia 5 de janeiro de 2003, 20 mil dlares de seu pai,
Fbio, 58 anos. Houve proposta de suspenso condicional do processo, no aceita pelo acusado. Ouvidas duas testemunhas de acusao, disseram que, realmente, houve a subtrao,
por elas presenciada. O pai, vtima, confirmou o fato e a propriedade dos dlares. Por outro
lado, o acusado e duas testemunhas de defesa afirmaram que os dlares no pertenciam ao
pai do acusado, mas sua me, que, antes de falecer, os dera para o filho. No foi juntada
prova documental a respeito da propriedade do dinheiro. O juiz, no dia 4 de janeiro de 2005,
condenou Joo pelo crime de furto simples s penas de 1 (um) ano de recluso e 10 dias
-multa, no valor mnimo, substituindo a pena de recluso pela restritiva de direitos consistente
em prestao de servios comunidade.
Como advogado de Joo, verifique o que pode ser feito em sua defesa e, de forma fundamentada, postule o que for de seu interesse por meio de pea adequada.
Esquema para identificar a Pea Prtico-Profissional
Problema 1
1 Parte Viso Geral
1. Cliente:
2. Idade do agente:
3. Ru ( ) ou Vtima ( )
4. Crime:
5. Pena em abstrato:
6. Pena em concreto:
7. Datas:
8. Ao Penal: ( ) Pblica Incondicionada ( ) Pblica Condicionada ( ) Ao Penal Privada ( )
9. Rito:
10. Situao Prisional: ( ) Solto ( ) Preso

176

captulo 5

2 Parte Momento Processual


1. Antes do Recebimento da Denncia/Queixa. ( )
2. Aps o recebimento da Denncia/Queixa e antes da Sentena. ( )
3. Aps a sentena e antes do trnsito em julgado. ( )
4. Aps o trnsito em julgado. ( )
Discusso sobre a execuo ( ).
Discusso que no seja sobre a execuo. ( )
Pea: (Identificar)
3 Parte Estrutura da Pea
1. Petio Inicial ( )
2. Requerimento/Manifestao nos autos ( )
3. Recurso:
a) com petio de interposio ( )
b) com petio de juntada ( )
Competncia:
1. Juiz ( )
a) Vara Criminal
b) Vara do Jri
c) Vara do Juizado Especial Criminal
d) Vara Criminal Federal
e) Vara do Juizado Especial Criminal Federal
f) Vara das Execues Criminais
g) Do Departamento de Inquritos Policiais DIPO
2. Tribunal ( )
a) De Justia
b) Regional Federal
c) Colgio Recursal
d) Colgio Recursal Federal
e) Regional Eleitoral
3. Tribunais Superiores ( )
a) STF
b) STJ
c) TSE

captulo 5

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4 Parte Pontos Discutveis/Indiscutveis


Pontos:
a) Pontos indiscutveis:
b) Pontos discutveis:
Tese:
1. Falta de Justa Causa ( )
2. Nulidade ( )
3. Extino da Punibilidade ( )
4. Abuso de Autoridade ( )
5. Requerimento do ru ( )
6. Requerimento da vtima ( )
Estrutura
a) Endereamento:
b) Prembulo:
c) Fatos:
d) Fundamentos:
e) Pedido:
f) Pedido Subsidirio:
Resposta Problema 2
INTERPOSIO:
EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA ____ VARA CRIMINAL DA COMARCA
DE ____.
Obs.: a) o uso do doutor no uma exigncia;
b) se o problema no informar a Vara ou a Comarca, no invente dados;
c) ateno competncia da JF: se houver dvida, faa a leitura do artigo 109 da CF.
Processo nmero: ____.
JOO, j qualificado nos autos do processo criminal em epgrafe, por seu advogado, nos
autos da ao penal que lhe move o Ministrio Pblico, no se conformando, data venia, com

178

captulo 5

a respeitvel sentena condenatria, vem respeitosamente, presena de Vossa Excelncia


interpor RECURSO DE APELAO, com fulcro no artigo 593, I, do Cdigo de Processo Penal.
Obs.: a) como j h um processo em trmite, no h razo para qualificar ru novamente; b)
no se preocupe em decorar os modelos. Com a prtica, interessante que o examinando
desenvolva a sua prpria redao; c) evite a expresso Justia Pblica; d) no abrevie (diga
Cdigo de Processo Penal, e no CPP).
Destarte, requer seja recebida e processada a presente apelao, e, posteriormente, encaminhada ao Egrgio Tribunal de Justia.
Obs.: a) quando o processo for da JF, diga Egrgio Tribunal Regional Federal da ____ Regio; b) na apelao, no cabe juzo de retratao, como ocorre com o rese.
Termos em que,
Pede deferimento.
Comarca, data.
Advogado,
OAB/____ n ____.
Obs.: se o problema informar a comarca, ou exigir que a interposio ocorra em certa data,
utilize as informaes. Caso contrrio, diga apenas comarca, data. O mesmo vale para o
nome do advogado e para o nmero da OAB.
RAZES:
Razes de Apelao
Apelante: Joo.
Apelado: Ministrio Pblico.
Processo n:____
Egrgio Tribunal de Justia,
Colenda Cmara,
Douta Procuradoria de Justia,
Obs.: se a apelao for julgada pelo TRF, a saudao deve ser feita da seguinte forma: Egrgio Tribunal Regional Federal, Colenda Turma, Douto Procurador da Repblica.

captulo 5

179

Em que pese o ilibado saber jurdico do Meritssimo Juiz de Direito da ____ Vara Criminal
da Comarca ____, a respeitvel sentena penal condenatria no merece prosperar pelas
razes de fato e de direito a seguir expostas:
I. Dos Fatos
Segundo a denncia, no dia 5 de janeiro de 2003, o apelante teria subtrado a quantia de 20
mil dlares pertencentes ao Sr. Fbio, seu genitor, que possua 58 (cinquenta e oito) anos
na data dos fatos.
Por essa razo, o Ministrio Pblico ofereceu denncia em seu desfavor (fls. ____/____),
com fulcro no artigo 155 do Cdigo Penal.
Encerrada a instruo, o Meritssimo Juiz da ____ Vara Criminal da Comarca ____ condenou
o apelante pena de 01 (um) ano de recluso e 10 (dez) dias-multa pela prtica do crime
de furto.
Obs.: no dedique muito tempo narrativa dos fatos. A razo simples: no vale ponto. Ademais, tempo o bem mais precioso na segunda fase.
II. Do Direito
Entretanto, a respeitvel pea acusatria no merece prosperar, pois no est em harmonia
com os ditames legais.
Isso porque, de acordo com o artigo 181, II, do Cdigo Penal, isento de pena quem comete
o crime de furto em prejuzo de ascendente ou descendente, seja o parentesco legtimo ou
ilegtimo, seja civil ou natural.
No caso em debate, temos, indubitavelmente, a ocorrncia da causa de iseno de pena do
artigo 181, II, do Cdigo Penal, pois ru e vtima so, respectivamente, filho e pai.
Ademais, vale ressaltar que a suposta vtima possua 58 (cinquenta e oito) anos na data dos
fatos. Logo, est excluda a incidncia do artigo 183, III, do Cdigo Penal.
Ex positis, requer seja conhecido e provido o presente recurso, para que se determine a absolvio do apelante, com fundamento no artigo 386, VI, do Cdigo de Processo Penal, como
medida de Justia.
Termos em que,
Pede deferimento.
Comarca, data.
Advogado,
OAB/____ n ____.

180

captulo 5

JURISPRUDNCIAS: APELAO
TJ-MG APELAO CRIMINAL APR 10145120844439001 MG (TJ-MG)
Data de publicao: 07/04/2014
Ementa: APELAO CRIMINAL PROCESSO PENAL PRELIMINAR DE INTEMPESTIVIDADE FALTA DE PRESSUPOSTO PROCESSUAL REQUISITO OBJETIVO. RECURSO
NO CONHECIDO. Interposta a apelao fora do prazo a que se refere o art. 593 do Cdigo
de Processo Penal, prazo este contado a partir da intimao, conforme estabelece o art.
798, 5, alnea a, do Cdigo de Processo Penal, a mesma no merece ser conhecida, eis
que ausente requisito objetivo de admissibilidade.
TJ-MG - APELAO CRIMINAL APR 10024110843380001 MG (TJ-MG)
Data de publicao: 05/06/2014
Ementa: APELAO CRIMINAL PROCESSO PENAL PRELIMINAR DE INTEMPESTIVIDADE FALTA DE PRESSUPOSTO PROCESSUAL REQUISITO OBJETIVO NO CUMPRIDO. RECURSO NO CONHECIDO. 1. O exerccio da Ao Penal encontra-se condicionado satisfao de certos pressupostos processuais, assim tambm a via recursal deve se
submeter s exigncias legais de alguns requisitos. 2. A ausncia de algum dos requisitos
retira do recurso a possibilidade de ser conhecido, como o caso dos autos, j que a apelao foi interposta fora do prazo a que se refere o art. 593 do Cdigo de Processo Penal
prazo este contado a partir da intimao, conforme estabelece o art. 798, 5, alnea a, do
Cdigo de Processo Penal.
TJ-MS APELAO APL 00617594020098120001 MS 0061759-40.2009.8.12.0001
(TJ-MS)
Data de publicao: 11/12/2014
Ementa: APELAES CRIMINAIS PROCESSO PENAL FURTO QUALIFICADO
RECURSOS DA DEFESA NULIDADE DA SENTENA AUSNCIA DE APRECIAO
DE TESE DEFENSIVA PRELIMINAR ACOLHIDA SENTENA CASSADA RECURSOS
PREJUDICADOS. A ausncia de anlise de tese defensiva torna a sentena nula, por encerrar cerceamento de defesa.

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TJ-SC APELAO CRIMINAL APR 20110728559 SC 2011.072855-9 (ACRDO)


(TJ-SC)
Data de publicao: 19/06/2013
Ementa: APELAO CRIMINAL. PROCESSO PENAL. Preliminar de nulidade POR
CERCEAMENTO DE DEFESA. Ausncia de reinterrogatrio AO FINAL DA INSTRUO
CRIMINAL. APLICAO DO NOVO PROCEDIMENTO INSTITUDO PELA LEI N 11.689
/2008. DESNECESSIDADE. INSTRUO FINDA NA VIGNCIA DA LEI ANTERIOR. TEMPUS REGIT ACTUM. PREFACIAL NO ACOLHIDA. Inexiste cerceamento de defesa por
ausncia de realizao de novo interrogatrio depois de finda a instruo, uma vez que,
no caso, referido ato processual foi validamente realizado antes do advento da novel legislao, em conformidade com o rito procedimental vigente poca, devendo-se considerar que a lei processual penal no possui efeito retroativo. MRITO. SUBMISSO DE
CRIANA E/OU ADOLESCENTE PROSTITUIO. ARTIGO 244-A DO ESTATUTO
DA CRIANA E DO ADOLESCENTE. AUTORIA E MATERIALIDADE COMPROVADAS.
DECLARAES DA VTIMA EM CONSONNCIA COM AS DEMAIS PROVAS REUNIDAS
NOS AUTOS. CONDENAO MANTIDA. DOSIMETRIA DA PENA. CIRCUNSTNCIA
JUDICIAL RELATIVA AO COMPORTAMENTO DA VTIMA QUE DEVE SER CONSIDERADA FAVORVEL ACUSADA E, NO QUANTUM DA PENA, CONTRABALANAR COM AS
CIRCUNSTNCIAS DO CRIME TIDAS COMO NEGATIVAS. EXCLUSO DO ACRSCIMO
RELATIVO A ESTA LTIMA. PENA DOSADA NO MNIMO PREVISTO. EXTINO DA PUNIBILIDADE EM RELAO A TODOS OS CRIMES CONSTANTES DA SENTENA, O DO
ARTIGO 244-A DO ECA, INCLUSIVE, PELA PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA DO
ESTADO, NA FORMA RETROATIVA.

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captulo 5

8
Recurso em Sentido
Estrito

8.1 Conceito
O Recurso em Sentido Estrito o recurso segundo o qual o juiz tem a possibilidade de proceder nova apreciao de questo j decidida por ele, ou seja, o
reexame de uma deciso pertinente s matrias especificadas em lei, antes do
envio do processo segunda instncia.
A expresso sentido estrito significa meio de se obter o reexame de uma
deciso, e todos os recursos do Cdigo de Processo Penal possuem sentido
estrito, podendo-se concluir que, o recurso em sentido estrito um recurso
inominado.

8.2 Cabimento
As hipteses de cabimento do Recurso em Sentido Estrito so taxativas, ou seja,
admissvel apenas nas hipteses expressamente previstas em lei e se concentram, na maioria, nos incisos do art. 581 do Cdigo de Processo Penal.
No obstante a sua taxatividade, admite-se a interpretao extensiva das situaes especificadas em lei, conforme dispe o art. 3, do Cdigo de Processo
Penal.
Outros dispositivos que preveem o recurso em questo: o art. 294, pargrafo
nico, do CTB, o art. 6, pargrafo nico, da lei n 1.508/19512 e o art. 2, III, do
decreto-lei n 201/1976.
Por outro lado, atualmente no desafiam mais o Recurso em Sentido Estrito,
uma srie de hipteses relacionadas no art. 581 do Cdigo de Processo Penal,
porque so decises da competncia do Juiz das Execues, na forma do art.
197 da lei n 7.210/1984 Lei de Execuo Penal portanto, decises contra as
quais se recorre por meio de Agravo em Execuo.

8.3 Decises que no comportam o recurso


em sentido estrito
As decises previstas no art. 581, do CPP, que no mais comportam Recurso em
Sentido Estrito, so:

184

captulo 5

a) que conceder, negar ou revogar sursis art. 581, XI, do CPP;


b) que conceder, negar ou revogar livramento condicional art. 581, XII, do
CPP;
c) que decidir sobre a unificao das penas art. 581, XVII, do CPP;
d) que decretar medida de segurana depois de transitar a sentena em julgado art. 581, XIX, do CPP;
e) que impuser medida de segurana por transgresso de outra art. 581,
XX, do CPP;
f) que mantiver ou substituir a medida de segurana nos casos do art. 774
art. 581, XXI, do CPP;
g) que revogar medida de segurana art. 581, XXII do CPP;
h) que deixar de revogar medida de segurana, nos casos em que a lei permita art. 581, XXIII, do CPP;
i) que converta a multa em deteno ou em priso simples art. 581, XXIV,
do CPP.
No que tange ao inciso XI, do art. 581 do Cdigo de Processo Penal, que
trata da deciso que conceder, negar ou revogar o sursis, so as seguintes as
possibilidades:
1) sursis concedido ou negado na sentena: caber da deciso, o recurso de
Apelao;
2) sursis concedido, negado ou revogado pelo juiz das execues: da deciso
cabe o Agravo em Execuo.

8.4 Decises que comportam o recurso em


sentido estrito
O art. 581, do Cdigo de Processo Penal, concentra as decises que admitem a
interposio do Recurso em Sentido Estrito:
I Deciso que no receber a denncia ou a queixa.
Trata-se da deciso de rejeio liminar da petio inicial, nas situaes do
art. 395 do Cdigo de Processo Penal, ou seja, falta de condio da ao ou pressuposto recursal, cabe acusao interpor Recurso em Sentido Estrito, buscando o seu recebimento.
captulo 5

185

A respeito do recurso contra tal deciso, o Supremo Tribunal Federal editou


as Smulas 707 e 709:
Smula 707 do STF: Constitui nulidade a falta de intimao do denunciado
para oferecer contrarrazes ao recurso interposto da rejeio da denncia, no
a suprindo a nomeao de defensor dativo.
Smula 709 do STF: Salvo quando nula a deciso de primeiro grau, o acrdo que prov o recurso contra a rejeio da denncia vale, desde logo, pelo
recebimento dela.
Geralmente, da deciso que recebe a denncia ou a queixa no cabe qualquer recurso, no obstante, pode ser impetrado habeas corpus, conforme disposto no art. 648, inciso I, do Cdigo de Processo Penal.
II Que concluir pela incompetncia do juzo.
Inclui-se nessa situao a deciso de desclassificao proferida ao final
da primeira fase do procedimento especial, conforme disposto no art. 419 do
Cdigo de Processo Penal, em que o juiz reconhece a inexistncia de crime doloso contra a vida e, assim, o Tribunal do Jri se torna incompetente para a sua
apreciao.
A deciso de incompetncia pode ser tomada de ofcio, ou seja, sem provocao, ou ser resultado de exceo de incompetncia oposta pela parte. A regra
constante do art. 109 do Cdigo de Processo Penal dispe que, em qualquer
fase do processo, se o juiz reconhecer motivo que o torne incompetente, havendo ou no alegao da parte, declar-lo- nos autos, remetendo o feito ao juiz
competente.
III Que julga procedentes as excees, salvo a de suspeio as decises acerca da exceo de suspeio no admitem recurso.
As excees de incompetncia, ilegitimidade de parte, litispendncia e coisa julgada, quando julgadas procedentes, permitem a interposio de Recurso
em Sentido Estrito, segundo disposio constante do art. 95, do Cdigo de
Processo Penal.
IV Que pronunciar o ru, ao final da primeira fase do procedimento especial
do jri art. 413, do Cdigo de Processo Penal.
A sentena de pronncia quando o juiz se convence da existncia do crime
e de indcios suficientes de sua autoria, submetendo o ru a julgamento pelo

186

captulo 5

Tribunal do Jri. Caso contrrio, o juiz dever proferir sentena de impronncia, cabendo, no entanto, o recurso de apelao, assim como a sentena de absolvio sumria.
A deciso de pronunciar o ru uma deciso interlocutria mista no terminativa, haja vista encerrar uma fase do procedimento sem que o mrito seja
apreciado, ou seja, sem declarar a culpa do acusado.
Na impronncia, a sentena interlocutria mista terminativa, o processo extinto sem julgamento de mrito. Portanto, no se trata de uma fase do
procedimento.
V Que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir
requerimento de priso preventiva ou revog-la, conceder liberdade provisria
ou relaxar a priso em flagrante.
conveniente destacar que o interesse da acusao o de recorrer da
deciso que conceder ou arbitrar a fiana e a defesa ir recorrer da deciso que
neg-la, arbitr-la em valor muito excessivo, julg-la inidnea, quebrada ou
perdida. Nos casos de interesse da defesa, no obstante o recurso previsto seja
expressamente o Recurso em Sentido Estrito, tambm cabvel a impetrao
de habeas corpus, tendo em vista que em todas as hipteses h arbitrrio prejuzo liberdade de locomoo.
No tocante liberdade provisria com fiana sero recorrveis em sentido
estrito as seguintes decises:
a) que conceder liberdade provisria com fiana.
No caso de crime apenado com deteno, a autoridade policial pode conceder liberdade provisria, em o fazendo, a deciso irrecorrvel. No entanto, se
o crime for apenado com recluso, somente cabe ao juiz a concesso da liberdade provisria com arbitramento de fiana e, dessa deciso caber recurso em
sentido estrito.
b) que negar a liberdade provisria com fiana.
No caso de a liberdade provisria ser negada pela autoridade policial, no
h recurso cabvel, podendo aquele que se sentir prejudicado impetrar habeas
corpus, com fundamento no art. 648, inciso V, do Cdigo de Processo Penal.
Por outro lado, se o Juiz no conceder ao preso o direito liberdade provisria com arbitramento de fiana, ser caso de interposio de Recurso em
Sentido Estrito.
captulo 5

187

c) que arbitrar fiana.


Uma vez concedida a fiana, provvel que as partes se insurjam contra o
valor arbitrado: a acusao por consider-lo reduzido de forma injustificada, e
a defesa por julg-lo elevado demais.
No cabe qualquer recurso da deciso da autoridade policial que arbitrar fiana, nos casos de crimes apenados com deteno. No obstante, se o
Delegado de Polcia estipular valor muito elevado que torne invivel o seu pagamento e desta forma obrigue o agente a permanecer na priso, possvel a
impetrao de habeas corpus, com fundamento no art. 648, inciso V, do Cdigo
de Processo Penal, vista que, o arbitramento de maneira que torne impossvel o
seu pagamento, corresponde a negar a fiana.
No caso de ser o Juiz a fixar a fiana, contra a deciso cabvel o Recurso em
Sentido Estrito.
Se for ele a fix-la em valor excessivamente alto, a defesa poder optar entre
o Recurso em Sentido Estrito e o Habeas Corpus.
d) que cassar a fiana.
A fiana poder ser cassada pelo juiz quando tiver sido concedida em situao que no cabia, ou quando, em face do delito ter nova classificao, e reconhecida a existncia de crime inafianvel, segundo disposio dos artigos 338
e 339, do Cdigo de Processo Penal.
e) que julgar inidnea a fiana.
A fiana ser considerada inidnea quando prestada, por engano, em valor
insuficiente, ou que com o tempo esse valor tenha se depreciado, sendo necessrio seu reforo, sob pena de perder seu efeito e o ru vir a ser recolhido priso, segundo disposio constante no art. 340, pargrafo nico, do Cdigo de
Processo Penal.
VII Que julgar quebrada a fiana ou perdido o seu valor.
A concesso da fiana implica para o afianado na obrigao de comparecer
perante a autoridade todas as vezes que for intimado. No o fazendo, de forma
injustificada, a fiana ser considerada quebrada.
Segundo o art. 341, do Cdigo de Processo Penal, ser julgada quebrada a
fiana quando o acusado:

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captulo 5

a) regularmente intimado para ato do processo, deixar de comparecer, sem


motivo justo;
b) deliberadamente praticar ato de obstruo ao andamento do processo;
c) descumprir medida cautelar imposta cumulativamente com a fiana;
d) resistir injustificadamente a ordem judicial;
e) praticar nova infrao penal dolosa.
Ocorrer o perdimento do valor total da fiana se, condenado, o r no se
apresentar para dar incio ao cumprimento da pena imposta de forma definitiva, segundo preceito contido no art. 344, do Cdigo de Processo Penal.
As consequncias pela quebra injustificada da fiana so: a perda de metade de seu valor, podendo o juiz decidir sobre a imposio de outras medidas
cautelares ou a decretao da priso preventiva, se for o caso.
O recurso, da deciso que julgar quebrada a fiana suspende apenas o efeito
de perda da metade do seu valor, segundo o art. 584, pargrafo 3, do Cdigo
Penal.
O Recurso em Sentido Estrito, no caso de perda da fiana, tem efeito suspensivo, conforme disposio do art. 584, caput, do Cdigo de Processo Penal.
VIII Que decretar prescrio ou julgar, por outro modo, extinta a punibilidade.
As causas de extino da punibilidade esto, em sua maioria, previstas no
art. 107 do Cdigo Penal e podem sobrevir tanto durante o processo de conhecimento quanto durante a execuo da pena.
IX Que indeferir o pedido de reconhecimento da prescrio ou de outra causa
extintiva da punibilidade.
A deciso que reconhece a extino da punibilidade constitui sentena terminativa de mrito e, quando proferida na fase de conhecimento, d ensejo
interposio do Recurso em Sentido Estrito.
Quando em uma sentena condenatria ou absolutria for declarada a extino da punibilidade, o recurso a ser interposto para impugn-la, o de apelao, por fora da regra da unirrecorribilidade, conforme preceito contido no
art. 593, inciso I e 4, do Cdigo de Processo Penal. Assim, o recurso em sentido estrito absorvido pelo recurso de apelao.
No caso de ser a extino da punibilidade declarada no momento processual da absolvio sumria contida no art. 397, inciso IV, do Cdigo de Processo
Penal, h controvrsia obre a adequao do recurso de Apelao.
captulo 5

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Quando a extino da punibilidade for proferida na fase de execuo penal,


a deciso pode ser impugnada por recurso de Agravo em Execuo Penal, conforme artigos 66, inciso II e 197, da lei n 7.210/1984 Lei de Execuo Penal,
uma vez que, o disposto no inciso VIII, do art. 581, do Cdigo de Processo Penal
foi tacitamente derrogado, nesse ponto.
X Que conceder ou negar a ordem de habeas corpus.
O Recurso em Sentido Estrito cabvel para a impugnao da deciso que,
em primeiro grau de jurisdio, conceder ou negar habeas corpus. A sentena
que conceder habeas corpus, mesmo que no seja interposto recurso voluntrio pelas partes, deve ser submetida a reexame necessrio ou recurso ex officio,
nos termo do art. 574, inciso I, do Cdigo de Processo Penal.
No caso de o habeas corpus ser denegado em Tribunal Superior ou Tribunal
de Justia, ou ainda, Tribunal Regional Federal, pode ser interposto Recurso
Ordinrio Constitucional, de competncia do Supremo Tribunal Federal ou do
Superior Tribunal de Justia, como dispem os artigos 102, inciso II, letra a e
105, inciso II, letra a, da Constituio Federal/1988, respectivamente.
XI Que conceder, negar ou revogar a suspenso condicional da pena.
O Recurso em Sentido Estrito, no caso de sursis, seria adequado somente
para a impugnao de decises proferidas antes da instaurao do processo de
execuo.
As decises que concedem ou negam o sursis, podem ser impugnadas por
recurso de Apelao, quando inseridas em uma sentena condenatria, por
fora da regra da unirrecorribilidade, vez que o Recurso em Sentido Estrito
absorvido pela Apelao.
No caso de ser proferida na fase de execuo penal, a deciso sobre sursis
pode ser contrariada por recurso de Agravo em Execuo Penal, conforme artigos 66, inciso III, letra d, e 197, da lei n 7.210/1984 Lei de Execuo Penal,
uma vez que, o disposto no inciso XI, do art. 581, do Cdigo de Processo Penal
foi tacitamente derrogado, nesse ponto.
XII Que conceder, negar ou revogar livramento condicional.
O recurso cabvel o de Agravo em Execuo Penal, conforme artigos 66,
inciso III, letra e, e 197, da lei n 7.210/1984 Lei de Execuo Penal, uma vez
que, o disposto no inciso XII, do art. 581, do Cdigo de Processo Penal foi tacitamente derrogado, nesse ponto.

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captulo 5

XIII Que anular o processo da instruo criminal, no todo ou em parte.


A nulidade pode ter sido declarada de ofcio ou a requerimento de qualquer
das partes. O recurso cabvel para a deciso que anular o processo da instruo
criminal, no todo ou em parte, o Recurso em Sentido Estrito.
No caso de o Juiz indeferir o pedido de anulao do processo no cabe o
recurso em questo, haja vista que, nessa hiptese, o ru pode impetrar habeas
corpus, com fundamento no art. 648, inciso VI, do Cdigo de Processo Penal,
ou, at, arguir a nulidade em recurso de Apelao.
XIV Que incluir jurado na lista geral ou desta o excluir.
O recurso cabvel para impugnar a deciso que alterar a lista de jurados,
o Recurso em Sentido Estrito. Trata-se de recurso que pode ser interposto
por qualquer do povo, segundo dispe o art. 426, 1, do Cdigo de Processo
Penal, no prazo de 20 dias, endereado ao Presidente do Tribunal de Justia ou
Tribunal Regional Federal, conforme preceitos contidos no pargrafo nico do
artigo 586, e pargrafo nico do art. 582, ambos do Cdigo de Processo Penal,
respectivamente.
XV Que denegar a apelao ou a julgar deserta.
No caso de o juiz de primeira instncia negar admissibilidade do recurso
de Apelao, cabvel e adequada a interposio de Recurso em Sentido Estrito.
Ser tambm admissvel o Recurso em Sentido Estrito da deciso que julgar
deserta a Apelao, que pode ocorrer em duas situaes:
a) quando o recorrente deixa de pagar o preparo;
b) quando, aps haver apelado, o ru fugir da priso.
Antes da lei n 11.719/2008, era pressuposto de admissibilidade da Apelao
o recolhimento do ru priso, salvo se fosse primrio e de bons antecedentes.
A jurisprudncia, no entanto, vinha afastando o texto da lei, para colocar em
destaque o princpio constitucional do duplo grau de jurisdio, que no pode
ser limitado pela exigncia da perda da liberdade.
Esse posicionamento foi consolidado na Smula 347 do Superior Tribunal
de Justia,
A mencionada lei, se colocando de conformidade com a jurisprudncia, revogou o artigo 594 do Cdigo Processo Penal, que elevava o recolhimento priso categoria de pressuposto recursal. Assim, mesmo legtima seja a priso, o

captulo 5

191

juiz no pode se negar a receber a Apelao sob o argumento de que o condenado est foragido, bem como, por idntica razo no pode subsistir a decretao
de desero quando o ru foge aps haver apelado, embora no tenha havido a
revogao expressa do art. 595 do Cdigo de Processo Penal.
XVI Que ordenar a suspenso do processo, em virtude de questo prejudicial.
As questes prejudiciais so tratadas no art. 92 e 93 do Cdigo de Processo
Penal.
O art. 92, do CPP, cuida das prejudiciais obrigatrias: se a existncia da infrao depender da soluo de controvrsia sobre o estado civil das pessoas, o
curso da ao penal ficar suspenso at que no juzo civil seja dirimida a questo por sentena transitada em julgado.
O art. 93, do CPP, trata de prejudicial facultativa: se o reconhecimento da
existncia da infrao penal depender de deciso sobre questo diversa da
prevista no artigo anterior, da competncia do juzo cvel, e nesse houver sido
proposta ao para solucion-la, o juzo criminal poder suspender o curso do
processo, desde que seja de difcil soluo essa questo e no verse sobre direito cuja prova a lei civil limite.
Cabe Recurso em Sentido Estrito da deciso que determinar a suspenso do
processo. No obstante, a deciso de indeferimento da suspenso do processo,
no pode ser impugnada por Recurso em Sentido Estrito, porque no est prevista em lei.
XVII Que decidir sobre a unificao de penas.
Pode ser impugnada por recurso de Agravo em Execuo Penal, conforme
dispe o art. 197, da lei n 7.210/1984 Lei de Execuo Penal, em virtude de ter
sido, nesse ponto, derrogado tacitamente o disposto no inciso XVII, do art. 581,
do Cdigo de Processo Penal.
XVIII Que decidir o incidente de falsidade.
O incidente de falsidade est disciplinado nos artigos 145 a 148, do Cdigo
de Processo Penal.
A deciso sobre a falsidade no faz coisa julgada, sendo apenas relevante
para o processo em que houve a arguio e, de acordo com a deciso, o documento, poder ser mantido ou retirado do processo.

192

captulo 5

A deciso que nega liminarmente a instaurao do incidente irrecorrvel,


e no se pode confundir com a deciso que julga o incidente, da qual cabe o
Recurso em Sentido Estrito. Assim, s caber o recurso da deciso que, analisando o mrito, denegar ou deferir a retirada do documento.
XIX Que decretar nulidade de segurana, depois de transitar a sentena em
julgado.
Este dispositivo foi revogado pela Lei de Execuo Penal. O recurso a ser interposto ser o de Agravo em Execuo, conforme disposto nos artigos 171 a
179 e 197, da lei n 7.210/1984.
XX Que impuser medida de segurana por transgresso de outra.
XXI Que mantiver ou substituir a medida de segurana, nos casos do artigo
774, do CPP.
XXII Que revogar a medida de segurana.
XXIII Que deixar de revogar a medida de segurana, nos casos em que a lei
admita a revogao.
XXIV Que converter a multa em deteno ou em priso simples.
O art. 581, inciso XXIV, do Cdigo de Processo Penal foi revogado em virtude
da nova redao do art. 51 do Cdigo Penal, determinada pela lei n 9.268/1996,
que estabeleceu no ser mais possvel a converso da multa em pena privativa
de liberdade, no caso de no pagamento ou de agente frustrar a sua execuo.

8.5 Competncia
A regra que o Recurso em Sentido Estrito seja interposto perante o juzo de
primeiro grau que proferiu a deciso recorrida, a fim de este possa rever a deciso, em sede de juzo de retratao, mas deve ser endereado ao tribunal competente para apreci-lo.
Depois de o recurso ser recebido sero intimado, recorrente e recorrido,
sucessivamente, para que ofeream razes e contrarrazes. Entretanto, no h

captulo 5

193

empecilho para que o recorrente, por ocasio da interposio de seu recurso, j


apresente suas razes.
A Smula 707 do Supremo Tribunal Federal instituiu que constitui nulidade a falta de intimao do denunciado para oferecer contrarrazes ao recurso
interposto da rejeio da denncia, no a suprindo a nomeao de defensor
dativo.

8.6 Prazos
O prazo para a interposio do Recurso em Sentido Estrito de cinco dias. No
caso do inciso XIV, ser de vinte dias, a contar da publicao da lista geral de
jurados, conforme determina o art. 586 e seu pargrafo nico, do Cdigo de
Processo Penal.

8.7 Processamento
Segundo o preceito contido no art. 583, inciso II, do Cdigo de processo Penal,
subiro nos prprios autos os recursos, nos casos arrolados pelo art. 581, inciso
I rejeio de denncia ou queixa, inciso III deciso que julgar procedentes
as excees, salvo a de suspeio, inciso IV que pronunciar o ru, inciso VIII
que julgar extinta a punibilidade e inciso X que conceder ou denegar ordem
de habeas corpus.
No caso de o recurso no subir nos prprios autos, ser necessria a confeco do instrumento, mediante cpias das principais peas do processo.
As razes podem ser oferecidas dentro do prazo mximo de dois dias. majoritrio na doutrina e na jurisprudncia o entendimento de ser imprescindvel
a intimao do recorrente para o oferecimento de suas razes, correndo a partir
desta o prazo assinado pela lei. No obstante, a falta de oferecimento de razes
do recurso no obstaculiza a subida do mesmo. A faculdade de arrazoar em segunda instancia no existe no Recurso em Sentido Estrito.
O recorrido tambm dever ser intimado, em igual prazo, para apresentar
suas contrarrazes e, segundo entendimento da jurisprudncia, o que impede a subida do recurso a falta de intimao do recorrido, e no a falta das
contrarrazes.

194

captulo 5

O juiz recebendo os autos, no prazo de dois dias, reformar ou manter sua


deciso, determinando que o recurso seja instrudo com cpia das peas que
julgar necessrias. O juzo de retratao dever ser fundamentado, pois, caso
contrrio, o tribunal converter o julgamento em diligncia para essa finalidade. A ausncia de manifestao do Juiz implica em nulidade e o tribunal devolver os autos para que a providncia seja realizada.
No caso de ser mantida a deciso, o juiz remeter os autos instncia superior e, em havendo a reforma, o recorrido dever ser intimado da deciso e,
mediante simples petio e no prazo de cinco dias, poder requerer a subida do
processo segunda instncia.

8.8 Efeitos
So efeitos do Recurso em Sentido Estrito: devolutivo, regressivo e, suspensivo,
em determinados casos.
Ocorre nos seguintes casos, o efeito suspensivo:
1) perda de fiana;
2) da deciso que denegue a apelao ou a julgue deserta. O recurso no suspende os efeitos da sentena apelada, mas os efeitos do despacho denegatrio
da apelao.
3) da deciso que julgar quebrada a fiana, no que concerne apenas perda
de metade do seu valor;
4) da pronncia, apenas quanto realizao do julgamento, to somente;
5) deciso que julgar extinta a punibilidade ela no impossibilita que o
acusado possa ficar em liberdade, imediatamente;
6) no caso de desclassificao do crime doloso contra a vida para crime de
competncia do juzo singular.

captulo 5

195

Quadro de fixao: Rese

Fonte: Quadro extrado do site www.entendeudireito.com.br

196

captulo 5

Quadro de fixao: Rese processamento

Fonte: Quadro extrado do site www.entendeudireito.com.br

ATIVIDADES
Problema 1
Questo modificada XI Exame de Ordem Unificado Direito Penal 2013
Jerusa, atrasada para importante compromisso profissional, dirige seu carro bastante
preocupada, mas respeitando os limites de velocidade. Em uma via de mo dupla, Jerusa
decide ultrapassar o carro sua frente, o qual estava abaixo da velocidade permitida. Para
realizar a referida manobra, entretanto, Jerusa no liga a respectiva seta luminosa sinalizado-

captulo 5

197

ra do veculo e, no momento da ultrapassagem, vem a atingir Diogo, motociclista que, em alta


velocidade, conduzia sua moto no sentido oposto da via. No obstante a presteza no socorro
que veio aps o chamado da prpria Jerusa e das demais testemunhas, Diogo falece em
razo dos ferimentos sofridos pela coliso.
Instaurado o respectivo inqurito policial, aps o curso das investigaes, o Ministrio Pblico decide oferecer denncia contra Jerusa, imputando-lhe a prtica do delito de homicdio
doloso simples, na modalidade dolo eventual (Art. 121 c/c Art. 18, I parte final, ambos do CP).
Argumentou, o ilustre membro do Parquet, a impreviso de Jerusa acerca do resultado
que poderia causar ao no ligar a seta do veculo para realizar a ultrapassagem, alm de no
atentar para o trnsito em sentido contrrio. A denncia foi recebida pelo juiz competente e
todos os atos processuais exigidos em lei foram regularmente praticados. Finda a instruo
probatria, o juiz competente, em deciso devidamente fundamentada, decidiu pronunciar
Jerusa pelo crime apontado na inicial acusatria. O advogado(a) de Jerusa intimado da
referida deciso em 02 de agosto de 2013 (sexta-feira).
Atento ao caso apresentado e tendo como base apenas os elementos fornecidos, elabore o recurso cabvel e date-o com o ltimo dia do prazo para a interposio.
Esquema para identificar a Pea Prtico-Profissional
Problema 1
1 Parte Viso Geral
1. Cliente:
2. Idade do agente:
3. Ru ( ) ou Vtima ( )
4. Crime:
5. Pena em abstrato:
6. Pena em concreto:
7. Datas:
8. Ao Penal: ( ) Pblica Incondicionada ( ) Pblica Condicionada ( ) Ao Penal Privada ( )
9. Rito:
10. Situao Prisional: ( ) Solto ( ) Preso
2 Parte Momento Processual
1. Antes do Recebimento da Denncia/Queixa. ( )
2. Aps o recebimento da Denncia/Queixa e antes da Sentena. ( )
3. Aps a sentena e antes do trnsito em julgado. ( )

198

captulo 5

4. Aps o trnsito em julgado. ( )


Discusso sobre a execuo ( ).
Discusso que no seja sobre a execuo. ( )
Pea: (Identificar)
3 Parte Estrutura da Pea
1. Petio Inicial ( )
2. Requerimento/Manifestao nos autos ( )
3. Recurso:
a) com petio de interposio ( )
b) com petio de juntada ( )
Competncia:
1. Juiz ( )
a) Vara Criminal
b) Vara do Jri
c) Vara do Juizado Especial Criminal
d) Vara Criminal Federal
e) Vara do Juizado Especial Criminal Federal
f) Vara das Execues Criminais
g) Do Departamento de Inquritos Policiais DIPO
2. Tribunal ( )
a) De Justia
b) Regional Federal
c) Colgio Recursal
d) Colgio Recursal Federal
e) Regional Eleitoral
3. Tribunais Superiores ( )
a) STF
b) STJ
c) TSE
4 Parte Pontos Discutveis/Indiscutveis
Pontos:
a) Pontos indiscutveis:

captulo 5

199

b) Pontos discutveis:
Tese:
1. Falta de Justa Causa ( )
2. Nulidade ( )
3. Extino da Punibilidade ( )
4. Abuso de Autoridade ( )
5. Requerimento do ru ( )
6. Requerimento da vtima ( )
Estrutura
a) Endereamento:
b) Prembulo:
c) Fatos:
d) Fundamentos:
e) Pedido:
f) Pedido Subsidirio:
Resposta Problema 1
O examinando dever elaborar um recurso em sentido estrito com fundamento no art.
581, IV do CPP.
A petio de interposio dever ser endereada ao Juiz da Vara Criminal do Tribunal
do Jri.
Dever, o examinando, na prpria petio de interposio, formular pedido de retratao
(ou requerer o efeito regressivo/iterativo), com fundamento no art. 589, do CPP.
Caso no seja feita petio de interposio haver desconto no item relativo estrutura
da pea, alm daqueles relativos aos itens de referida petio.
As razes do recurso devero ser endereadas ao Tribunal de Justia.
No mrito, o examinando deve alegar que Jerusa no agiu com dolo, e sim com culpa.
Isso porque o dolo eventual exige, alm da previso do resultado, que o agente assuma
o risco pela ocorrncia do mesmo, nos termos do art. 18, I (parte final) do CP, que adotou,
em relao ao dolo eventual, a teoria do consentimento. Nesse sentido, a conduta de Jerusa amolda-se quela descrita no art. 302 do CTB, razo pela qual ela deve responder pela
prtica, apenas, de homicdio culposo na direo de veculo automotor. Em consequncia,
no havendo crime doloso contra a vida, o Tribunal do Jri no competente para apreciar
a questo, razo pela qual deve ocorrer a desclassificao, nos termos do art. 419, do CPP.
Ao final, o examinando dever elaborar pedido de desclassificao do delito de homicdio
simples doloso, para o delito de homicdio culposo na direo de veculo automotor (art. 302

200

captulo 5

do CTB).
Levando em conta o comando da questo, que determina datar as peas com o ltimo
dia do prazo cabvel para a interposio, ambas as peties (interposio e razes do recurso) devero ser datadas do dia 09/08/2013.
Problema 1: Quesitos a Serem Observados no Rese
Petio de interposio
Endereamento: Juiz da Vara do Tribunal do Jri da Comarca de_________

Fundamento legal: Art. 581, IV do CPP.

Pedido de retratao / efeito regressivo ou iterativo / nos termos do art. 589, do CPP.

Razes do Recurso
Endereamento: Tribunal de Justia do Estado

Mrito:
Jerusa no agiu com dolo, e sim com culpa. O dolo eventual exige, alm da previso
do resultado, que o agente assuma o risco pela ocorrncia do mesmo, nos termos do
art. 18, I (parte final) do CP, que adotou, em relao ao dolo eventual, a teoria do consentimento.

Prazo: 09/08/13 (art. 586, do CPP).

Estrutura: duas peties (interposio e razes); colocao de endereamento nas peties; aposio de local, data, assinatura.

Problema 2
Joo, em 05/01/2005, foi denunciado pelo crime de homicdio duplamente qualificado:
por motivo ftil (discusso anterior por dvida de jogo) e por uso de recurso que impossibilitou a defesa (a surpresa com que agiu). Procurado para ser citado, Joo no foi encontrado,

captulo 5

201

realizando-se a sua citao por edital e sendo declarada a sua revelia. Foi-lhe nomeado
Defensor Dativo, que apresentou a defesa prvia. Durante a instruo, foram ouvidas duas
testemunhas. A primeira, arrolada pela acusao, afirmou ter visto quando Joo, por ela reconhecido fotograficamente na audincia, surgiu de repente e logo desferiu disparos em
direo vitima (Antnio), causando-lhe a morte, tendo sabido pela esposa da vtima que
o motivo era discusso anterior em virtude de dvida. A segunda testemunha, arrolada pela
defesa, afirmou que conhecia Joo h muito tempo, sabendo que, na data do fato, ele no estava no Brasil e, por isso, no podia ser o autor dos disparos. Oferecidas as alegaes pelas
partes, Joo foi pronunciado por homicdio duplamente qualificado, nos termos da denncia,
sob o fundamento de que o depoimento da testemunha da acusao, por ser ela presencial,
merece crdito, alm do que, em caso de dvida, deve o acusado ser pronunciado, j que,
nessa fase processual, vigora o princpio in dubio pro societate. Joo, intimado da deciso no
dia 15/09/1995, no mesmo dia deu cincia ao seu advogado.
Como advogado de Joo, redija a pea processual mais adequada sua defesa.
Esquema para identificar a Pea Prtico-Profissional
Problema 2
1 Parte Viso Geral
1. Cliente:
2. Idade do agente:
3. Ru ( ) ou Vtima ( )
4. Crime:
5. Pena em abstrato:
6. Pena em concreto:
7. Datas:
8. Ao Penal: ( ) Pblica Incondicionada ( ) Pblica Condicionada ( ) Ao Penal Privada ( )
9. Rito:
10. Situao Prisional: ( ) Solto ( ) Preso
2 Parte Momento Processual
1. Antes do Recebimento da Denncia/Queixa. ( )
2. Aps o recebimento da Denncia/Queixa e antes da Sentena. ( )
3. Aps a sentena e antes do trnsito em julgado. ( )
4. Aps o trnsito em julgado. ( )
Discusso sobre a execuo ( ).
Discusso que no seja sobre a execuo. ( )

202

captulo 5

Pea: (Identificar)
3 Parte Estrutura da Pea
1. Petio Inicial ( )
2. Requerimento/Manifestao nos autos ( )
3. Recurso:
a) com petio de interposio ( )
b) com petio de juntada ( )
Competncia:
1. Juiz ( )
a) Vara Criminal
b) Vara do Jri
c) Vara do Juizado Especial Criminal
d) Vara Criminal Federal
e) Vara do Juizado Especial Criminal Federal
f) Vara das Execues Criminais
g) Do Departamento de Inquritos Policiais DIPO
2. Tribunal ( )
a) De Justia
b) Regional Federal
c) Colgio Recursal
d) Colgio Recursal Federal
e) Regional Eleitoral
3. Tribunais Superiores ( )
a) STF
b) STJ
c) TSE
4 Parte Pontos Discutveis/Indiscutveis
Pontos:
a) Pontos indiscutveis:
b) Pontos discutveis:
Tese:
1. Falta de Justa Causa ( )

captulo 5

203

2. Nulidade ( )
3. Extino da Punibilidade ( )
4. Abuso de Autoridade ( )
5. Requerimento do ru ( )
6. Requerimento da vtima ( )
Estrutura
a) Endereamento:
b) Prembulo:
c) Fatos:
d) Fundamentos:
e) Pedido:
f) Pedido Subsidirio:
Resposta Problema 2
Recurso em sentido estrito
Fundamento Havia necessidade de suspenso do processo conforme dispe o artigo 366
do Cdigo de Processo Penal. No mrito, h dvida razovel sobre a autoria. O reconhecimento fotogrfico, apesar de admitido, no se prestaria comprovao da autoria. A prova testemunhal controvertida, pois, enquanto uma afirma que o acusado era o autor dos
disparos, outra assevera que ele estava fora do pas. No correto afirmar que, na deciso
de pronncia, vigora o princpio in dubio pro societate, pois a dvida razovel, em virtude do
princpio do favor rei, beneficia o acusado, mesmo em relao a essa espcie de deciso.
Pedido no Recurso em sentido estrito:
Preliminar declarao de nulidade;
Mrito impronncia.
Problema 3
Felcio e Roberval, aps uma partida de tnis, comearam a discutir. Felcio que estava
com a raquete na mo, atingiu de lado e sem muita fora a cabea de Roberval, de estrutura
fsica inferior do agressor e mos desprovidas de qualquer objeto. Roberval desequilibrou-

204

captulo 5

se e, ao cair ao solo, bateu com a cabea na guia, vindo a falecer. Felcio foi processado em
liberdade perante a 1 Vara do Jri, por homicdio simples art. 121 caput do C.P. e pronunciado pelo magistrado, ao entendimento de que houve dolo eventual, pois o acusado teria
assumido o risco de produzir o resultado ao golpear Roberval com a raquete. A sentena de
pronncia foi prolatada h dois dias. Na condio de advogado de Felcio, elabore a pea
adequada sua defesa.
Esquema para identificar a Pea Prtico-Profissional
Problema 3
1 Parte Viso Geral
1. Cliente:
2. Idade do agente:
3. Ru ( ) ou Vtima ( )
4. Crime:
5. Pena em abstrato:
6. Pena em concreto:
7. Datas:
8. Ao Penal: ( ) Pblica Incondicionada ( ) Pblica Condicionada ( ) Ao Penal Privada ( )
9. Rito:
10. Situao Prisional: ( ) Solto ( ) Preso
2 Parte Momento Processual
1. Antes do Recebimento da Denncia/Queixa. ( )
2. Aps o recebimento da Denncia/Queixa e antes da Sentena. ( )
3. Aps a sentena e antes do trnsito em julgado. ( )
4. Aps o trnsito em julgado. ( )
Discusso sobre a execuo ( ).
Discusso que no seja sobre a execuo. ( )
Pea: (Identificar)
3 Parte Estrutura da Pea
1. Petio Inicial ( )
2. Requerimento/Manifestao nos autos ( )
3. Recurso:
a) com petio de interposio ( )
b) com petio de juntada ( )

captulo 5

205

Competncia:
1. Juiz ( )
a) Vara Criminal
b) Vara do Jri
c) Vara do Juizado Especial Criminal
d) Vara Criminal Federal
e) Vara do Juizado Especial Criminal Federal
f) Vara das Execues Criminais
g) Do Departamento de Inquritos Policiais DIPO
2. Tribunal ( )
a) De Justia
b) Regional Federal
c) Colgio Recursal
d) Colgio Recursal Federal
e) Regional Eleitoral
3. Tribunais Superiores ( )
a) STF
b) STJ
c) TSE
4 Parte Pontos Discutveis/Indiscutveis
Pontos:
a) Pontos indiscutveis:
b) Pontos discutveis:
Tese:
1. Falta de Justa Causa ( )
2. Nulidade ( )
3. Extino da Punibilidade ( )
4. Abuso de Autoridade ( )
5. Requerimento do ru ( )
6. Requerimento da vtima ( )
Estrutura
a) Endereamento:
b) Prembulo:

206

captulo 5

c) Fatos:
d) Fundamentos:
e) Pedido:
f) Pedido Subsidirio:
Resposta Problema 3

MODELO DE RESE
Interposio:
EXCELENTSSIMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA 1 VARA DO TRIBUNAL DO JRI DA
COMARCA ____.
Processo criminal n ____.

FELCIO, j qualificado nos autos do processo criminal em epgrafe por seu advogado, nos
autos da ao penal que lhe move o Ministrio Pblico, no se conformando, data venia, com
a respeitvel sentena de pronncia, vem respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, interpor RECURSO EM SENTIDO ESTRITO, com fulcro no artigo 581, IV, do Cdigo de
Processo Penal.
Destarte, requer seja recebido e processado o presente recurso, e, caso Vossa Excelncia
mantenha a r. sentena de pronncia, encaminhado ao Egrgio Tribunal de Justia.
Obs.: ateno ao juzo de retratao! No rese, sempre faa meno possibilidade de o juiz
voltar atrs de sua deciso.
Temos em que,
Pede deferimento.
Comarca, data.
Advogado,
OAB/____ n. ____.

captulo 5

207

Obs.: se o problema informar a comarca, ou exigir que a interposio ocorra em certa data,
utilize as informaes. Caso contrrio, diga apenas comarca, data. O mesmo vale para o
nome do advogado e para o nmero da OAB.

Razes:
Razes de Recurso em Sentido Estrito
Recorrente: Felcio.
Recorrido: Ministrio Pblico.
Processo n____.
Egrgio Tribunal de Justia,
Colenda Cmara,
Douta Procuradoria de Justia,
Obs.: Se o rese for julgado pelo TRF, o endereamento deve ser feito da seguinte forma:
Egrgio Tribunal Regional Federal, Colenda Turma, Douto Procurador da Repblica.
Em que pese o notvel saber jurdico do Meritssimo Juiz de Direito da 1 Vara do Tribunal
do Jri da Comarca ____, a respeitvel sentena de pronncia no merece prosperar, pelas
razes de fato e de direito a seguir expostas:
I. Dos Fatos
Segundo a denncia, no dia ____, aps uma partida de tnis, o recorrente desferiu um golpe
de raquete na vtima Roberval, que, em razo do ataque, perdeu o equilbrio e chocou-se
contra a guia do calamento, vindo a falecer e decorrncia dos ferimentos.
Por esse motivo, o Ministrio Pblico ofereceu denncia em desfavor do recorrente, com
fulcro no artigo 121, caput, do Cdigo Penal.
Encerrada a instruo, o magistrado entendeu que o acusado agiu com dolo eventual, devendo ser submetido a julgamento perante o Tribunal do Jri, conforme sentena de pronncia
de fls. ____/____.

208

captulo 5

II. Do Direito
Contudo, a respeitvel sentena de pronncia no deve prosperar, pois contrria aos ditames legais.
Como j relatado, a vitima faleceu por motivos alheios vontade e conduta do acusado, que
no concorreu intencionalmente para a ocorrncia do fatdico desfecho nem pde prever
ou assumir o resultado.
Para que houvesse o dolo eventual, o acusado teria de ter assumido o resultado morte, o
que no ocorreu, pois, como ficou comprovado, o golpe desferido pelo recorrente sequer foi
dado com fora.
Entretanto, por infortnio, a vtima perdeu o equilbrio durante o entrevero e chocou-se contra
a guia da calada, vindo a falecer em razo disso.
Portanto, inexistiu animus necandi na conduta do acusado, no havendo o que se falar em
crime doloso contra a vida, de competncia do Tribunal do Jri, sendo indubitavelmente excessiva a imputao que lhe atribuda.
Em verdade, a conduta do acusado amolda-se perfeitamente descrio do tipo previsto
no artigo 129, 3, do Cdigo Penal, que trata sobre a leso corporal seguida de morte: se
resulta morte e as circunstncias evidenciam que o agente no quis o resultado nem assumiu
o risco de produzi-lo.
Ex positis, requer seja conhecido e provido o presente recurso em sentido estrito, para que se
desclassifique a conduta do recorrente para aquela prevista no artigo 129, 3, do Cdigo
Penal, como medida de justia.
Termos em que,
Pede deferimento.
Comarca, data.
Advogado,
OAB/____ n ____.

captulo 5

209

JURISPRUDNCIAS: RECURSO EM SENTIDO ESTRITO


TJ-MG REC EM SENTIDO ESTRITO: 10194000108911001 MG (TJ-MG)
Data de publicao: 18/06/2014
Ementa:RECURSOEMSENTIDOESTRITOLEGTIMADEFESAPUTATIVA QUE
NO SE APRESENTA DE PLANO ABSOLVIO SUMRIA IMPOSSIBILIDADE
RECURSONO PROVIDO. Somente cabvel o acolhimento da tese da absolvio
sumria, com amparo na excludente de ilicitude dalegtimadefesa putativa, quando
o conjunto probatrio mostra a sua ocorrncia de maneira inequvoca, no demonstrada na espcie. Desprovimento aorecurso medida que se impe.
TJ-MG REC EMSENTIDOESTRITO10512070466499003 MG (TJ-MG)
Data de publicao: 03/10/2013
Ementa:RECURSOEMSENTIDOESTRITOLEGTIMADEFESAPUTATIVA QUE NO
SE APRESENTA DE PLANO ABSOLVIO SUMRIA IMPOSSIBILIDADE QUALIFICADORAS MANUTENO. Somente cabvel o acolhimento da tese da absolvio
sumria, com amparo na excludente de ilicitude dalegtimadefesa putativa, quando o conjunto probatrio mostra a sua ocorrncia de maneira inequvoca. Apenas a qualificadora que
se apresentar manifestamente improcedente deve ser decotada da deciso de pronncia.
IMPROVIMENTO DORECURSOQUE SE IMPE.

STF HABEAS CORPUS HC 90909 SP (STF)


Data de publicao: 20/11/2008
Ementa:PRONNCIA RECURSOEMSENTIDOESTRITOLEGTIMADEFESA. Uma
vez interpostorecursocontra a sentena de pronncia, insistindo-se na configurao dalegtimadefesa, cumpre ao rgo julgador analisar os elementos coligidos. Esse procedimento no implica supresso da prerrogativa do corpo de jurados quanto ao julgamento final da
matria nem extravasamento dos limites prprios fase de submisso do acusado ao Jri.

210

captulo 5

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
BIBLIOGRAFIA BSICA
CAPEZ, Fernando. Curso de Processo Penal. 22. ed. So Paulo: Saraiva, 2015.
GRECO FILHO, Vicente. Manual de Processo Penal. 8. ed. So Paulo: Saraiva,2010.
LOPES JR., Aury.Direito Processual Penal. So Paulo: Saraiva, 11. ed. 2014.
_____. Aury. Direito Processual Penal e Sua Conformidade Constitucional. 3. ed. Rio de Janeiro: Lumen
Juris, 2008.
MIRABETE, Jlio Fabbrini. Processo Penal. 16. ed. So Paulo: Atlas, 2004.
NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Processo Penal e Execuo Penal.11.ed. Rio de Janeiro:
Editora Forense, 2014.
PACELLI, Eugenio.Curso de Processo Penal. 16. Ed. So Paulo: Atlas, 2012.
RANGEL, Paulo. Direito Processual Penal. 13. ed. So Paulo: LUMEN JURIS, 2007.
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo Penal. So Paulo: Saraiva, 2005-2006. 2 V.

BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR
JARDIM, Afrnio Silva. Direito Processual Penal. 11. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002.
JESUS, Damsio Evangelista de. Cdigo de Processo Penal anotado. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 2004.
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Cdigo de processo penal comentado. 8. ed. So Paulo:
Saraiva, 2004. 2 v.
TOURINHO FILHO, Fernando da Costa. Processo penal. So Paulo: Saraiva, 2003-2004. 4 v.

captulo 5

211

ANEXO I
Principais Smulas do STJ e STF
STJ
Smula 3
Compete ao Tribunal Regional Federal dirimi conflitos de competncia verificado, na respectiva Regio, entre Juiz Federal e juiz Estadual investido de jurisdio federal.
Smula 6
Compete Justia Comum Estadual processar e julgar delito decorrente de acidente de
trnsito envolvendo viatura de Polcia Militar, salvo se autor e vtima forem policiais militares
em situaes de atividades.
Smula 7
A pretenso de simples reexame de prova no enseja recursos especial.
Smula 9
A exigncia da priso provisria, para apelar, no ofende a garantia constitucional da presuno de inocncia.
Smula 13
A divergncia entre julgados do mesmo Tribunal no enseja recurso especial.
Smula 17
Quando o falso se exaure no estelionato, sem mais potencialidade lesiva, por este absorvido.
Smula 18
A sentena concessiva do perdo judicial declaratria da extino da punibilidade, no
subsistindo qualquer efeito condenatrio.
Smula 21
Pronunciado o ru, fica superada a alegao do constrangimento ilegal da priso por excesso de prazo na instruo.
Smula 22
No h conflito de competncia entre o Tribunal de Justia e o Tribunal de Alada do mesmo
Estado-membro.
Smula 33
A incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio.
Smula 37
So cumulveis as indenizaes por dano material e dano moral oriundos do mesmo fato.

212

captulo 5

Smula 38
Compete Justia Estadual Comum, na vigncia da Constituio de 1988, o processo por
contraveno penal, ainda que praticada em detrimento de bens, servios ou interesses da
Unio ou de suas entidades.
Smula 52
Encerrada a instruo criminal, fica superada a alegao de constrangimento por excesso
de prazo.
Smula 53
Compete Justia Comum Estadual processar e julgar civil acusado de prtica de crime
contra instituies militares estaduais.
Smula 59
No h conflito de competncia se j existe sentena com trnsito em julgado, proferida por
um dos Juzos conflitantes.
Smula 62
Compete Justia Estadual processar e julgar o crime de falsa anotao na Carteira de
Trabalho e Previdncia Social, atribudo empresa privada.
Smula 64
No constitui constrangimento ilegal o excesso de prazo na instruo, provocado pela defesa.
Smula 73
A utilizao de papel moeda grosseiramente falsificado configura, em tese, o crime de estelionato, da competncia da Justia Estadual.
Smula 74
Para efeitos penais, o reconhecimento da menoridade do ru requer prova por documento
hbil.
Smula 75
Compete Justia Comum Estadual processar e julgar o policial militar por crime de promover ou facilitar a fuga de preso de estabelecimento penal.
Smula 78
Compete Justia Militar processar e julgar policial de corporao estadual, ainda que o
delito tenha sido praticado em outra unidade federativa.
Smula 81
No se concede fiana quando, em concurso material, a soma das penas mnimas cominadas
for superior a dois anos de recluso.
Smula 83
No se conhece do recurso especial pela divergncia, quando a orientao do Tribunal se
firmou no mesmo sentido da deciso recorrida.

captulo 5

213

Smula 86
Cabe recurso especial contra acrdo proferido no julgamento de agravo de instrumento.
Smula 90
Compete Justia Estadual Militar processar e julgar o policial militar pela prtica do crime
militar, e Comum pela prtica do crime comum simultneo quele.
Smula 98
Embargos de declarao manifestados com notrio propsito de prequestionamento no
tm carter protelatrio.
Smula 104
Compete Justia Estadual o processo e julgamento dos crimes de falsificao e uso de
documento falso relativo a estabelecimento particular de ensino.
Smula 107
Compete Justia Comum Estadual processar e julgar crime de estelionato praticado mediante falsificao das guias de recolhimento das contribuies previdencirias, quando no
ocorrente leso autarquia federal.
Smula 122
Compete Justia Federal o processo e julgamento unificado dos crimes conexos de competncia federal e estadual, no se aplicando a regra do art. 78, II a, do CPP.
Smula 140
Compete Justia Comum Estadual processar e julgar crime em que o indgena figure como
autor ou vtima.
Smula 147
Compete Justia Federal processar e julgar os crimes praticados contra funcionrio pblico
federal, quando relacionados com o exerccio da funo.
Smula 151
A competncia para o processo e julgamento por crime de contrabando ou descaminho define-se pela preveno do Juzo Federal do lugar da apreenso dos bens.
Smula 164
O prefeito municipal, aps a extino do mandato, continua sujeito a processo por crime
previsto no art. 1 do decreto-lei n 201, de 27/02/67.
Smula 165
Compete Justia Federal processar e julgar crime de falso testemunho cometido no processo trabalhista. (De acordo com a republicao no DJ. de 03/09/96).
Smula 171
Cominadas cumulativamente, em lei especial, penas privativa de liberdade e pecuniria,
defeso a substituio da priso por multa.

214

captulo 5

Smula 172
Compete Justia Comum processar e julgar militar por crime de abuso de autoridade, ainda
que praticado em servio.
Smula 191
A pronncia causa interruptiva da prescrio, ainda que o Tribunal do Jri venha a desclassificar o crime.
Smula 200
O Juzo Federal competente para processar e julgar acusado de crime de uso de passaporte
falso o do lugar onde o delito se consumou.
Smula 203
No cabe recurso especial contra deciso proferida por rgo de segundo grau dos Juizados
Especiais.
Smula 208
Compete Justia Federal processar e julgar Prefeito Municipal por desvio de verba sujeita
a prestao de contas perante rgo federal.
Smula 209
Compete Justia Estadual processar e julgar Prefeito por desvio de verba transferida e
incorporada ao patrimnio municipal.
Smula 211
Inadmissvel recurso especial quanto questo que, a despeito da oposio de embargos
declaratrios, no foi apreciada pelo tribunal a quo.
Smula 216
A tempestividade de recurso interposto no Superior Tribunal de Justia aferida pelo registro do protocolo na Secretaria e no pela data da entrega na agencia do correio.
Smula 234
A participao de membro do Ministrio Pblico na fase investigatria criminal no acarreta
o seu impedimento ou suspeio para o oferecimento da denncia.
Smula 240
A extino do processo por abandono da causa pelo autor, depende de requerimento do ru.
Smula 243
O benefcio da suspenso do processo no aplicvel em relao s infraes penais cometidas em concurso material, concurso formal ou continuidade delitiva, quando a pena mnima
cominada, seja pelo somatrio, seja pela incidncia da majorante, ultrapassar o limite de um
(1) ano.
Smula 244
Compete ao foro do local da recusa processar e julgar o crime de estelionato mediante cheque sem proviso de fundos.

captulo 5

215

Smula 245
A imunidade parlamentar no se estende ao corru sem essa prerrogativa.
Smula 267
A interposio de recurso, sem efeito suspensivo, contra deciso condenatria no obsta a
expedio de mandado de priso.
Smula 315
No cabem embargos de divergncia no mbito do agravo de instrumento que no admite
recurso especial.
Smula 316
Cabem embargos de divergncia contra acrdo que, em agravo regimental, decide recurso
especial.
Smula 330
desnecessria a resposta preliminar de que trata o art. 514 do Cdigo de Processo Penal
CPP, na ao penal instruda por inqurito policial.
Smula 337
cabvel a suspenso condicional do processo na desclassificao do crime e na procedncia
parcial da pretenso punitiva.
Smula 338
A prescrio penal aplicvel nas medidas socioeducativas.
Smula 341
A frequncia a curso de ensino formal causa de remio de parte do tempo de execuo
de pena sob regime fechado ou semiaberto.
Smula 342
No procedimento para aplicao de medida socioeducativa, nula a desistncia de outras
provas em face da confisso do adolescente.
Smula 343
obrigatria a presena de advogado em todas as fases do processo administrativo disciplinar.
Smula 367
A competncia estabelecida pela EC n 45/2004 no alcana os processos j sentenciados.
Smula 376
Compete turma recursal processar e julgar o mandado de segurana contra ato de juizado
especial.
Smula 415
O perodo de suspenso do prazo prescricional regulado pelo mximo da pena cominada.

216

captulo 5

Smula 418
inadmissvel o recurso especial interposto antes da publicao do acrdo dos embargos
de declarao, sem posterior ratificao.
Smula 419
Descabe a priso civil do depositrio judicial infiel.
Smula 438
inadmissvel a extino da punibilidade pela prescrio da pretenso punitiva com
fundamento em pena hipottica, independentemente da existncia ou sorte do processo
penal.
Smula 439
Admite-se o exame criminolgico pelas peculiaridades do caso, desde que em deciso motivada.
Smula 440
Fixada a pena-base no mnimo legal, vedado o estabelecimento de regime prisional mais
gravoso do que o cabvel em razo da sano imposta, com base apenas na gravidade abstrata do delito.
Smula 441
A falta grave no interrompe o prazo para obteno de livramento condicional.
Smula 442
inadmissvel aplicar, no furto qualificado, pelo concurso de agentes, a majorante do roubo.
Smula 443
O aumento na terceira fase de aplicao da pena no crime de roubo circunstanciado exige
fundamentao concreta, no sendo suficiente para a sua exasperao a mera indicao do
nmero de majorantes.
Smula 444
vedada a utilizao de inquritos policiais e aes penais em curso para agravar a penabase.
Smula 455
A deciso que determina a produo antecipada de provas com base no art. 366 do CPP
deve ser concretamente fundamentada, no a justificando unicamente o mero decurso do
tempo.
Smula 471
Os condenados por crimes hediondos ou assemelhados cometidos antes da vigncia da lei
n 11.464/2007 sujeitam-se ao disposto no art. 112 da lei n 7.210/1984 (Lei de Execuo
Penal) para a progresso de regime prisional.

captulo 5

217

Smula 491
inadmissvel a chamada progresso per saltum de regime prisional.
Smula 492
O ato infracional anlogo ao trfico de drogas, por si s, no conduz obrigatoriamente imposio de medida socioeducativa de internao do adolescente.
Smula 493
inadmissvel a fixao de pena substitutiva (art. 44 do CP) como condio especial ao
regime aberto.
Smula 500
A combinao do crime do art. 244-B do ECA independe da prova da efetiva corrupo do
menor, por se tratar de delito formal.
Smula 501
cabvel a aplicao retroativa da lei n 11.343/2006, desde que o resultado da incidncia
das suas disposies, na ntegra, seja mais favorvel ao ru do que o advindo da aplicao da
lei n 6.368/1976, sendo vedada a combinao de leis.
Smula 502
Presentes a materialidade e a autoria, afigura-se tpica, em relao ao crime previsto no art.
184, 2, do CP, a conduta de expor venda CDs e DVDs piratas.
Smula 511
possvel o reconhecimento do privilgio previsto no 2, do art. 155, do CP, nos casos de
crime de furto qualificado, se estiverem presentes a primariedade do agente, o pequeno valor
da coisa e a qualificadora for de ordem objetiva.
Smula 512
A aplicao da causa de diminuio de pena prevista no art. 33, 4, da lei n 11.343/2006
no afasta a hediondez do crime de trafico de drogas.
Smula 513
A abolitio criminis temporria prevista na lei n 10.826/2003 aplica-se ao crime de posse de
arma de fogo de uso permitido com numerao, marca ou qualquer outro sinal de identificao raspado, suprimido ou adulterado, praticado somente at 23/10/2005.

STF
Smula 2
Concede-se liberdade vigiada ao extraditando que estiver preso por prazo superior a sessenta dias.

218

captulo 5

Smula 145
No h crime quando a preparao do flagrante pela polcia torna impossvel a sua consumao.
Smula 146
A prescrio da ao penal regula-se pela pena concretizada na sentena, quando no h
recurso da acusao.
Smula 147
A prescrio de crime falimentar comea a correr da data em que deveria estar encerrada
a falncia, ou do trnsito em julgado da sentena que a encerrar ou que julgar cumprida a
concordata.
Smula 155
relativa a nulidade do processo criminal por falta de intimao da expedio de precatria
para inquirio de testemunha.
Smula 156
absoluta a nulidade do julgamento, pelo jri, por falta de quesito obrigatrio.
Smula 160
nula a deciso do tribunal que acolhe, contra o ru, nulidade no arguida no recurso da
acusao, ressalvados os caso de recurso de ofcio.
Smula 162
absoluta a nulidade do julgamento pelo jri, quando os quesitos da defesa no precedem
aos das circunstncias agravantes.
Smula 206
nulo o julgamento ulterior pelo Jri coma participao de jurado que funcionou em julgamento anterior do mesmo processo.
Smula 208
O assistente do Ministrio Pblico no pode recorrer, extraordinariamente, de deciso concessiva de habeas corpus.
Smula 210
O assistente do Ministrio Pblico pode recorrer, inclusive extraordinariamente, na ao penal, nos casos dos arts. 584, 1, e 598 do Cdigo de Processo Penal.
Smula 245
A imunidade parlamentar no se estende ao corru sem essa prerrogativa.
Smula 246
Comprovado no ter havido fraude, no se configura o crime de emisso de cheques sem
fundos.

captulo 5

219

Smula 310
Quando a intimao tiver lugar na sexta-feira, ou a publicao com efeito de intimao for
feita nesse dia, o prazo judicial ter incio na segunda-feira imediata, salvo se no houver
expediente, caso em que comear no primeiro dia til que se seguir.
Smula 320
A apelao despachada pelo juiz no prazo legal no fica prejudicada pela demora da juntada,
por culpa do cartrio.
Smula 344
Sentena de primeira instncia concessiva de habeas corpus, em caso de crime praticado em
detrimento de bens, servios ou interesses da unio, est sujeita a recurso ex officio.
Smula 351
nula a citao por edital de ru preso na mesma unidade da federao em que o juiz exerce
a sua jurisdio.
Smula 352
No nulo o processo penal por falta de nomeao de curador ao ru menor que teve a
assistncia de defensor dativo.
Smula 356
O ponto omisso da deciso, sobre o qual no foram opostos embargos declaratrios, no
pode ser objeto de recurso extraordinrio, por faltar o requisito do prequestionamento.
Smula 366
No nula a citao por edital que indica o dispositivo da lei penal, embora no transcreva a
denncia ou queixa, ou no resuma os fatos em que se baseia.
Smula 367
Concede-se liberdade ao extraditado que no for retirado do pas no prazo do art.16 do decreto-lei n394, de 28 de abril de 1938.
Smula 393
Para requerer reviso criminal, o condenado no obrigado a recolher-se priso.
Smula 395
No se conhece de recurso de habeas corpus cujo objeto seja resolver sobre o nus das
custas, por no estar mais em causa a liberdade de locomoo.
Smula 396
Para a ao penal por ofensa honra, sendo admissvel a exceo da verdade quanto ao desempenho de funo pblica, prevalece a competncia especial por prerrogativa de funo,
ainda que j tenha cessado o exerccio funcional do ofendido.
Smula 397
O poder de polcia da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, em caso de crime come-

220

captulo 5

tido nas suas dependncias, compreende consoante o regimento, a priso em flagrante do


acusado e a realizao do inqurito.
Smula 420
No se homologa sentena proferida no estrangeiro sem prova do trnsito em julgado.
Smula 423
No transita em julgado a sentena por haver omitido o recurso ex officio, que se considera
interposto ex lege.
Smula 431
nulo o julgamento de recurso criminal, na segunda instncia, sem prvia intimao, ou
publicao da pauta, salvo em habeas corpus.
Smula 448
O prazo para o assistente recorrer, supletivamente, comea a correr imediatamente aps o
transcurso do prazo do Ministrio Publico.
Smula 451
A competncia especial por prerrogativa de funo no se estende ao crime cometido aps
a cessao definitiva do exerccio funcional.
Smula 452
Oficiais e praas do Corpo de Bombeiros da Guanabara respondem perante Justia comum por crime anterior lei n 427, de 11 de outubro de 1948.
Smula 453
No se aplicam segunda instncia o art. 384 e pargrafo nico do Cdigo de Processo Penal, que possibilitam dar nova definio jurdica ao fato delituoso, em virtude de circunstncia
elementar no contida, explcita ou implicitamente, na denncia ou queixa.
Smula 497
Quando se tratar de crime continuado, a prescrio regula-se pela pena imposta na sentena, no se computando o acrscimo decorrente da continuao.
Smula 498
Compete Justia dos Estados, em ambas as instncias, o processo e o julgamento dos
crimes contra a economia popular.
Smula 499
No obsta concesso do sursis condenao anterior pena de multa.
Smula 521
O foro competente para o processo e julgamento dos crimes de estelionato, sob a modalidade da emisso dolosa de cheque sem proviso de fundos, o do local onde se deu a recusa
do pagamento pelo sacado.

captulo 5

221

Smula 522
Salvo ocorrncia de trfico para o exterior, quando, ento, a competncia ser da Justia
Federal, compete Justia dos Estados o processo e julgamento dos crimes relativos a
entorpecentes.
Smula 523
No processo penal, a falta da defesa constitui nuliade absoluta, mas a sua deficincia s o
anular se houver prova de prejuzo para o ru.
Smula 524
Arquivado o inqurito policial, por despacho do juiz, a requerimento do Promotor de Justia,
no pode a ao penal ser iniciada, sem novas provas.
Smula 554
O pagamento de cheque sem proviso de fundos, aps o recebimento da denncia, no
obsta ao prosseguimento da ao penal.
Smula 555
competente o Tribunal de Justia para julgar conflito de jurisdio entre Juiz de Direito do
Estado e a Justia Militar local.
Smula 556
competente a justia comum para julgar as causas em que parte sociedade de economia
mista.
Smula 564
A ausncia de fundamentao do despacho de recebimento de denncia por crime falimentar enseja nulidade processual, salvo se j houver sentena condenatria.
Smula 568
A identificao criminal no constitui constrangimento ilegal, ainda que o indiciado j tenha
sido identificado civilmente.
Smula 592
Nos crimes falimentares aplicam-se as causas interruptivas da prescrio prevista no Cdigo
Penal.
Smula 594
Os direitos de queixa e de representao podem ser exercidos, independentemente, pelo
ofendido ou por seu representante legal.
Smula 603
A competncia para o processo e julgamento de latrocnio do juiz singular e no do Tribunal
do Jri.
Smula 604
A prescrio pela pena em concreto somente da pretenso executria da pena privativa
de liberdade.

222

captulo 5

Smula 605
No se admite continuidade delitiva nos crimes contra a vida.
Smula 608
No crime de estupro, praticado mediante violncia real, a ao penal pblica incondicionada.
Smula 609
pblica incondicionada a ao penal por crime de sonegao fiscal.
Smula 610
H crime de latrocnio, quando o homicdio se consuma, ainda no realize o agente a subtrao de bens da vtima.
Sumula 611
Transitada em julgado a sentena condenatria, compete ao juzo das execues a aplicao
de lei mais benigna.
Smula 640
cabvel recurso extraordinrio contra deciso proferida por juiz de primeiro grau nas causas
de alada, ou por turma recursal de juizado especial cvel e criminal.
Smula 690
Compete originariamente ao Supremo Tribunal Federal o julgamento de habeas corpus contra deciso de turma recursal de juizados especiais criminais.
Smula 691
No compete ao Supremo Tribunal Federal conhecer de habeas corpus impetrado contra
deciso do relator que, em habeas corpus requerido a tribunal superior, indefere a liminar.
Smula 692
No se conhece de habeas corpus contra omisso de relator de extradio, se fundado
em fato ou direito estrangeiro cuja prova no constava dos autos, nem foi ele provocado a
respeito.
Smula 693
No cabe habeas corpus contra deciso condenatria a pena de multa, ou relativo a processo
em curso por infrao penal a que a pena pecuniria seja a nica cominada.
Smula 694
No cabe habeas corpus contra a imposio da pena de excluso de militar ou de perda de
patente ou de funo pblica.
Smula 695
No cabe habeas corpus quando j extinta a pena privativa de liberdade.
Smula 696
Reunidos os pressupostos legais permissivos da suspenso condicional do processo, mas

captulo 5

223

se recusando o Promotor de Justia a prop-la, o juiz, dissentindo, remeter a questo ao


Procurador-Geral, aplicando-se por analogia o art. 28 do Cdigo de Processo Penal.
Smula 697
A proibio de liberdade provisria nos processos por crimes hediondos no veda o relaxamento da priso processual por excesso de prazo.
Smula 699
O prazo para interposio de agravo, em processo penal, de cinco dias, de acordo com a lei
n 8.038/1990, no se aplicando o disposto a respeito nas alteraes da lei n 8.950/1994
ao Cdigo de Processo Civil.
Smula 700
de cinco dias o prazo para interposio de agravo contra deciso do juiz da execuo penal.
Smula 701
No mandado de segurana impetrado pelo Ministrio Pblico contra deciso proferida em
processo penal, obrigatria a citao do ru como litisconsorte passivo.
Smula 702
A competncia do tribunal de justia para julgar prefeitos restringe-se aos crimes de competncia da justia comum estadual; nos demais casos, a competncia originria caber ao
respectivo tribunal de segundo grau.
Smula 703
A extino do mandado do prefeito no impede a instaurao de processo pela prtica dos
crimes previstos no art. 1 do decreto-lei n 201/1967.
Smula 704
No viola as garantias do juiz natural, da ampla defesa e do devido processo legal a atrao
por continncia ou conexo do processo do corru o foro por prerrogativa de funo de um
dos denunciados.
Smula 705
A renncia do ru ao direito de apelao, manifestada sem a assistncia do defensor, no
impede o conhecimento da apelao por este interposta.
Smula 706
relativa nulidade decorrente da inobservncia da competncia penal por preveno.
Smula 707
Constitui nulidade a falta de intimao do denunciado para oferecer contrarrazes ao recurso
interposto da rejeio da denncia, no a suprindo a nomeao de defensor dativo.
Smula 708
nulo o julgamento da apelao se, aps a manifestao nos autos da renncia do nico
defensor, o ru no foi previamente intimado para constituir outro.

224

captulo 5

Smula 709
Salvo quando nula a deciso de primeiro grau, o acrdo que prov o recurso contra rejeio
da denncia vale, desde logo, pelo recebimento dela.
Smula 710
No processo penal, contam-se os prazos da data da intimao, e no da juntada aos autos do
mandado ou da carta precatria ou de ordem.
Smula 711
A lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia.
Smula 712
nula a deciso que determina o desaforamento de processo da competncia do jri sem
audincia da defesa.
Smula 713
O efeito devolutivo da apelao contra decises do jri adstrito aos fundamentos da sua
interposio.
Smula 714
concorrente a legitimidade do ofendido, mediante queixa, e do Ministrio Publico, condicionada representao do ofendido, para a ao penal por crime contra a honra de servidor
pblico em razo do exerccio de suas funes.
Smula 715
A pena unificada para atender ao limite de trinta anos de cumprimento, determinado pelo
art. 75 do Cdigo Penal, no considerada para a concesso de outros benefcios, como o
livramento condicional ou regime mais favorvel de execuo.
Smula 716
Admite-se a progresso de regime de cumprimento da pena ou a aplicao imediata de regime menos severo nela determinada, antes do trnsito em julgado da sentena condenatria.
Smula 717
No impede a progresso de regime de execuo da pena, fixada em sentena no transitada em julgado, o fato de o ru se encontrar em priso especial.
Smula 718
A opinio do julgador sobre a gravidade em abstrato do crime no constitui motivao idnea
para a imposio de regime mais severo do que o permitido segundo a pena aplicada.
Smula 719
A imposio do regime de cumprimento mais severo do que a pena aplicada permitir exige
motivao idnea.

captulo 5

225

Smula 720
O art. 309 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, que reclama decorra do fato perigo de dano,
derrogou o art. 32 da lei das Contravenes Penais no tocante direo sem habilitao em
vias terrestres.
Smula 721
A competncia constitucional do Tribunal do Jri prevalece sobre o foro, por prerrogativa de
funo, estabelecido exclusivamente pela Constituio Estadual.
Smula 723
No se admite a suspenso condicional do processo por crime continuado, se a soma da
pena mnima da infrao mais grave com o aumento mnimo de um sexto for superior a um
ano.
Smula 727
No pode o magistrado deixar de encaminhar ao Supremo Tribunal Federal o agravo de instrumento interposto da deciso que no admite recurso extraordinrio, ainda que referente
causa instaurada no mbito dos juizados especiais.
Smula 728
de trs dias o prazo para a interposio de recurso extraordinrio contra deciso do Tribunal
Superior Eleitoral, contado, quando for o caso, a partir da publicao do acrdo, na prpria
sesso de julgamento, nos termos do art. 12 da lei n 8950/1994.
Smula 734
No cabe reclamao quando j houver trnsito em julgado o ato judicial que se alega tenha
desrespeitado deciso do Supremo Tribunal Federal.
Smula 735
No cabe recurso extraordinrio contra acrdo que defere medida liminar.

SMULAS VINCULANTES
Smula Vinculante 5
A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar no ofende a
Constituio.
Smula Vinculante 9
O disposto no art. 127 da lei n 7.210/1984 (Lei de Execuo Penal) foi recebido pela ordem
constitucional vigente, e no se lhe aplica o limite temporal previsto no caput do artigo 58.
Smula Vinculante 10
Viola a clusula de reserva de plenrio (cf. art. 97) a deciso de rgo fracionrio de tribunal
que, embora no declare expressamente a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do
poder pblico, afasta sua incidncia, no todo ou em parte.

226

captulo 5

Smula Vinculante 11
S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e de fundado receio de fuga ou de
perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada
a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do
agente ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem
prejuzo da responsabilidade civil do Estado.
Smula Vinculante 14
direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de prova
que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia
de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa.
Smula Vinculante 24
No se tipifica crime material contra a ordem tributria, previsto no art.1, I a IV, da lei n
8.137/1990, antes do lanamento definitivo do tributo.
Smula Vinculante 25
ilcita a priso civil de depositrio infiel, qualquer que seja a modalidade do depsito.
Smula Vinculante 26
Para efeito de progresso de regime no cumprimento de pena por crime hediondo, ou equiparado, o juzo da execuo observar a inconstitucionalidade do art. 2, da lei n 8.072, de
25 de julho de 1990, sem prejuzo de avaliar se o condenado preenche, ou no, os requisitos
objetivos e subjetivos do benefcio, podendo determinar, para tal fim, de modo fundamentado,
a realizao de exame criminolgico.
Smula Vinculante 35
A homologao da transao penal prevista no art. 76, da lei n 9.099/1995, no faz coisa
julgada material e, descumpridas suas clusulas, retoma-se a situao anterior, possibilitandose ao Ministrio Pblico a continuidade da persecuo penal mediante oferecimento de
denncia ou requisio de inqurito policial.
Smula Vinculante 36
Compete Justia Federal comum processar e julgar civil denunciado pelos crimes de falsificao e de uso de documento falso quando se tratar de falsificao da Caderneta de Inscrio e Registro (CIR) ou de Carteira de Habilitao de Amador (CHA), ainda que expedidas
pela Marinha do Brasil.

captulo 5

227

Anexo II
Expresses utilizadas para formar um raciocnio

1. PARA O INCIO DO RACIOCNIO


1) Em primeiro lugar

2) Em primeiro plano

3) Em linhas gerais

4) De incio

5) Inicialmente

6) A princpio

7) Exordialmente

8) Primeiramente

9) Prefacialmente

10) Desde logo

11) A primeira observao

12) Usar afirmao da tese de maneira imperativa. Por exemplo: A ao deve ser
julgada improcedente, ou o ru inocente, ou o acusado merecedor da liberdade
provisria etc.

2. PARA CONTINUAR UM RACIOCNIO


1) No caso em tela

2) Em seguida

3) Por sua vez

4) No caso em testilha

5) No caso vertente

6) No caso em apreo

7) No caso em anlise

8) Como se pode notar

9) Posta assim a questo

228

captulo 5

2. PARA CONTINUAR UM RACIOCNIO


10) Posta dessa maneira

11) Por esse ngulo

12) Por esse vrtice

14) Nesse diapaso

15) Passemos ento a

17) Outrossim

18) Por iguais razes

19) Em outras palavras

20) Alm desse fator

21) Ademais

22) Tambm

23) Do mesmo modo que

24) De igual sorte

26) Alis

27) Por isso

29) Melhor ainda

30) Com efeito

32) A propsito

33) A nosso ver

34) Em verdade

35) Na realidade

36) Inclusive

37) At

38) Alm do mais

39) Em seguida

a questo

13) Por esse prisma

16) Voltando a esse tpico

25) Igual soluo encontramos

28) Como vimos

31) Por exemplo podemos citar

40) Em sintonia com isso

captulo 5

229

3. PARA REFORAR O ENTENDIMENTO


1) Vale ratificar

2) Cumpre ressaltar

3) bom salientar

4) Observe-se que

5) Destaque-se

6) Devemos destacar

7) Registre-se

8) Em realidade

9) Realmente

11) Como se pode notar

12) Note-se

14) Frise-se

15) Saliente-se

17) Vale lembrar

18) unssono

10) Interessante se faz


notar que

13) mister entender


que

16) Vale destacar que

4. PARA DEMONSTRAR OUTRO ENFOQUE


1) Inobstante isso

2) De outro modo

3) Por outro lado

4) Ao revs

5) Entretanto

6) Todavia

7) No entanto

8) No entretanto

9) Contudo

10) Porm

11) Mas

12) Por outro enfoque

13) Por outro prisma

14) Por outro ngulo

15) Diferente disso

16) De outra parte

17) Diversamente disso

18) Ao contrrio disso

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captulo 5

5. PARA LIMITAR O ASSUNTO


1) Apenas

2) To somente

3) S

4) Resta isolado que

5) Exceto

6) Sequer

7) Nem mesmo

8) de opinio unvoca

9) Seguramente

10) certo que

11) Indubitavelmente

12) No resta dvida que

13) claro que

16) inegvel que

14) de clareza mpar


que
17) cedio

15) obvio que

18) Incontestavelmente

19) No h de se olvidar

6. PARA CONCLUIR O ASSUNTO


1) Destarte

2) Em suma

3) Em resumo

4) Para concluir

5) Por fim

6) Em sntese

7) Em ltima anlise

8) Por tudo isso

9) Em razo disso

10) Pelo exposto

11) Enfim

12) Assim

14) Por consequncia

15) Por conseguinte

16) Por tais razes

17) Para encerrar

18) Finalmente

19) Em derradeiro

20) Posto isso

13) Por via de consequncia

captulo 5

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