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(CVEL)
autora
Nivea Maria Dutra Pacheco1
1 Mestre em Direito pela UNESA; Professora de Processo Civil da UNESA (Ps-Graduao e Graduao); Professora de Prtica Jurdica
da UNESA (Graduao); Mediadora; Advogada Coordenadora do Ncleo de Prtica Jurdica da UNESA campus Nova Friburgo; Presidente
da Comisso de Direito do Consumidor da 9 Subseo da OAB/Nova Friburgo, Conselheira da Escola Superior de Advocacia da OAB/Nova
Friburgo.
1 edio
SESES
rio de janeiro 2015
Conselho editorial solange moura; roberto paes; gladis linhares
Todos os direitos reservados. Nenhuma parte desta obra pode ser reproduzida ou transmitida
por quaisquer meios (eletrnico ou mecnico, incluindo fotocpia e gravao) ou arquivada em
qualquer sistema ou banco de dados sem permisso escrita da Editora. Copyright seses, 2015.
cdd 346
Prefcio 7
4.1Legitimados 147
4.2Competncia 148
4.3 Objeto Tutela dos Interesses Difusos,
Coletivos, Individuais Homogneos 149
4.4 Consideraes Gerais sobre a Ao Civil Pblica 151
4.5 Caso Concreto
(caso adaptado processo n 0081078-14.2000.8.19.0001-TJ/RJ) 151
Atividades 160
Bons estudos!
7
1
Requisitos Gerais
da Petio Inicial
O processo comea por inciativa da parte interessada, considerando que o Po-
der Judicirio, na forma do artigo 2, da Lei n 13.105, de 16 de maro de 2015
(novo Cdigo de Processo Civil), em homenagem ao princpio da inrcia da ju-
risdio, via de regra, no d incio ao processo espontaneamente.
O artigo 3191, do CPC/2015, o norteador para elaborao da petio inicial,
instrumento que d incio ao processo e, muito embora, cada indivduo tenha
seu estilo (expresso de regra tcnica de acordo com a preferncia do profissio-
nal) no momento da elaborao de sua petio, a regra tcnica determinada
legalmente deve ser observada, sob pena de indeferimento da petio inicial
(artigo 485, I e artigo 330, I, ambos do CPC/20152).
Podemos sintetizar os requisitos a serem observados na elaborao das
peties:
a) endereamento
b) prembulo
c) exposio dos fatos e dos fundamentos jurdicos
d) pedido ou requerimento
e) valor da causa
f) fecho
1.1 Endereamento
O artigo 319, I do CPC/2015 nos traz o juzo a que dirigida a petio, o que po-
demos chamar de endereamento. No entanto, cabe ressaltar que toda petio,
no apenas a inicial, tem como ponto de partida o endereamento, no qual h
a saudao ao juiz, designada pelos pronomes de tratamento Excelentssimo
Senhor, e usualmente tambm o tratamento de Doutor.
ATENO
Use as nomenclaturas por extenso, evitando a utilizao de abreviaturas.
10 captulo 1
Para um endereamento correto, necessria a verificao da competncia:
qual a justia competente? Especializada ou Comum? A competncia para
julgamento de Tribunal ou de juiz monocrtico?
ATENO
Se no for competente a Justia Especializada, a competncia ser da Justia Comum (es-
tadual ou federal). A justia comum estadual residual.
captulo 1 11
revises criminais, os mandados de segurana e os habeas data contra atos do
prprio Tribunal ou de juiz federal, alm de outras previstas no artigo 108 da
Constituio Federal de 1988.
A Justia estadual dividida em Comarcas e Varas:
Comarca diviso territorial - pode representar a rea de um Municpio
ou de vrios Municpios.
Varas Diviso especializada das Comarcas.
Observao: Uma Comarca pode ter uma Vara nica ou ser dividida em: va-
ras criminais, da fazenda pblica, cveis etc.
Exemplos de endereamento:
12 captulo 1
SUPERIOR Ministro
EXCELENTSSIMO SENHOR DOU-
TRIBUNAL DE Presidente
TOR MINISTRO PRESIDENTE DO
JUSTIA SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA
1.2 Prembulo
1.2.1 Identificao das partes
requisito do artigo 319, inciso II, do CPC/2015 a qualificao das partes. Nes-
te caso, necessria a identificao precisa das partes da demanda, fazendo
meno ao nome completo, estado civil ou existncia de unio estvel, profis-
so, domiclio e residncia do autor e do ru (este ltimo, sempre que se tiver
conhecimento dos dados a serem informados), endereo eletrnico.
Acrescentamos tambm nacionalidade, RG (Registro Geral - identidade) e
CPF (Cadastro Pessoa Fsica) ou CNPJ (Cadastro Nacional de Pessoa Jurdica),
captulo 1 13
observando que, embora no constasse como requisito do artigo 282, do
CPC/1973, h muito j se exigia a indicao, no mnimo, do nmero do CPF,
para se distribuir uma petio inicial.
O novo CPC que entrar em vigor em 17 de maro de 2016, em seu artigo
319, II, dispe:
14 captulo 1
ATENO
No caso em que no se sabe a identificao ou qualificao do ru, no todo ou em parte,
usualmente procede-se da seguinte forma:
a) quando se desconhece a qualificao: CAIO DA SILVA, qualificao desconhecida, com
endereo na rua...
b) quando se desconhece o nome, endereo e qualificao: FULANO DE TAL, qualifica-
o desconhecida, com endereo em local incerto e no sabido, ...
ATENO
Enquanto o CPC de 1973 apresentava o procedimento comum dividido em sumrio e ordi-
nrio, o novo CPC prev a existncia apenas do procedimento comum e do procedimento
especial, demonstrando com a simplificao do rito uma preocupao com a efetividade do
processo, com a celeridade e o acesso Justia.
De acordo com o artigo 319 do CPC/2015, a petio inicial indicar: III o fato e
os fundamentos jurdicos do pedido. Tambm conhecido como causa de pedir
(causa petendi remota e prxima), ou seja, os fatos jurdicos que fundamen-
tam o pedido e o fundamento jurdico da pretenso deduzida em juzo.
Os fatos podem ser entendidos como: acontecimentos que originaram o
conflito, ocorridos no plano material. Para os fatos usa-se um discurso narra-
tivo lgico e cronolgico, devendo a parte apontar datas, locais e eventos que
captulo 1 15
tenham relevncia para a causa (pontos importantes a serem expostos pelo ad-
vogado). necessrio que os fatos sejam relatados de forma clara e precisa de
modo a conduzir o juiz e a parte contrria compreenso da controvrsia, no
perdendo o foco da lgica entre os fatos, os fundamentos jurdicos e o pedido.
ATENO
a praxe forense, em regra, no utiliza a repetio de nomes no contexto dos fatos e funda-
mentos ao se referir as partes, sendo recomendvel a utilizao autor e ru; requerente
e requerido; exequente e executado; excepto e excipiente etc., fazendo, ainda, uso da
terceira pessoa na redao do relato dos fatos.
16 captulo 1
dos pedidos, salvo, quando da existncia de pedido de concesso de gratuidade
de justia ou de antecipao dos efeitos da tutela ou da liminar, que por uma
ordem cronolgica devem ser os primeiros a serem requeridos, assim como o
pedido de prioridade na tramitao do feito no caso de idoso e doente (artigo
1.048, I, da Lei 13.105/2015); no entanto, nem por isso, o pedido de citao do
ru deixa de existir, devendo ser feito pelo autor como consectrio lgico dos
pedidos que envolvem a demanda.
A forma de apresentao do pedido, no entanto, pode variar de acordo com
o estilo do advogado peticionante.
Exemplos de pedido:
Em face do exposto, requer seja julgado procedente o pedido...
Em concluso, requer a procedncia do pedido...
Isso posto, vem requerer...
Diante do exposto, requer a V. Exa: a) A citao do ru... (ou notificao,
dependendo da ao) (artigo 282, VII, CPC/1973 pedido de citao do ru); b)
A procedncia do pedido para... (artigo 319, IV, CPC/2015 o pedido, com as
suas especificaes); c) A condenao do ru no nus da sucumbncia (artigo
85, CPC/20157); (dentre outros pedidos cabveis).
ATENO
Na elaborao da petio inicial, alguns advogados colocam o pedido de produo de provas
(art. 319, VI, CPC/2015 as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos
fatos alegados), juntamente com o tpico do pedido; outros, no entanto, optam por abrir
um tpico, seguido ao tpico do pedido, para o requerimento de provas. Entendemos como
melhor tcnica a abertura de um tpico prprio para as provas como forma de dar destaque
a sua produo.
captulo 1 17
Por fim, o artigo 319, inciso VII, do novo CPC (Lei n 13.105/2015), traz como
novidade de requisito da petio inicial (sem correspondente no CPC/1973), a op-
o do autor pela realizao ou no de audincia de conciliao ou de mediao.
De acordo com o artigo 334, 5, do novo CPC (Lei n 13.105/2015), tal re-
quisito deve ser observado tanto pelo autor (em petio inicial) quanto pelo ru
(em petio nos autos at 10 dias antecedentes audincia), cabendo s partes
a manifestao expressa em caso de desinteresse pela composio consensu-
al, ressaltando que a ausncia injustificada das partes audincia conciliat-
ria implicar em ato atentatrio dignidade da Justia e ser sancionado com
multa de at dois por cento da vantagem econmica pretendida ou do valor da
causa, revertida em favor da Unio ou do Estado (artigo 334, 8, do novo CPC).
DO VALOR DA CAUSA: D-se causa o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais); Atri-
bui-se presente o valor de R$... (...); entre outras formas.
18 captulo 1
1.6 Fecho
Embora no seja considerado como requisito da petio inicial por no estar
inserido no artigo 319, do CPC, no menos importante o fechamento da peti-
o, pois toda petio deve, ao final, conter local e data. Ademais, a assinatura
do advogado e o nmero de sua inscrio na Ordem dos Advogados do Brasil
(OAB) devem vir ao final da pea processual, sob pena de ser considerada ap-
crifa (termo jurdico que indica ausncia de autenticidade, significa dizer: sem
assinatura). Usualmente, antes de mencionar o local e data, na praxe forense,
podemos constatar a expresso: Nestes termos, pede deferimento. ou Ter-
mos em que, pede deferimento, compondo dessa forma o fechamento da pe-
tio o seguinte exemplo:
ATENO
Conforme mencionado anteriormente, deve constar, ainda, da petio inicial, a meno a
gratuidade de justia e a prioridade na tramitao (idoso, deficiente, enfermo etc.), o que,
geralmente, inserido em tpico prprio e antes do relato dos fatos, de forma a dar destaque
aos requerimentos especiais.
captulo 1 19
ATENO
Muito embora cada pessoa tenha o seu estilo prprio para elaborao da pea processual,
deve o peticionante:
estar atento ao correto vocabulrio, considerando-se a norma contida no Vocabulrio Or-
togrfico da Lngua Portuguesa;
evitar o uso de grias, pois a escrita deve ser formal e na terceira pessoa;
evitar o uso de palavras de escrita em latim, mas quando essenciais ao texto, deve-se
atentar para sua correta grafia;
estar atento esttica da petio, procurando, sempre que possvel, utilizar-se das normas
ABNT (Associao Brasileira de Normas Tcnicas) para formatao da pea processual,
mormente, com utilizao de espao entre o endereamento e o prembulo;
buscar a clareza, coeso e coerncia do texto, que devem ser observadas na exposio dos
fatos e dos fundamentos jurdicos, atentando para as regras gramaticais.
Feito este breve resumo dos requisitos da petio inicial, no qual recorda-
mos os principais pontos de ateno para a elaborao de uma boa pea pro-
cessual, podemos prosseguir nos conceitos e esquemas voltados para a prtica
processual constitucional.
20 captulo 1
2
Remdios
Constitucionais
Prtica Processual
Constitucional
O objetivo dos prximos captulos levar o aluno do curso de Direito a um ro-
teiro seguro das peas processuais utilizadas no dia a dia forense, em especial
na rea do Direito Constitucional, de forma que o aluno possa, a partir desses
modelos, criar sua pea processual, observando a boa tcnica.
Procuramos trazer diversas peas como fontes de consulta, as quais, embo-
ra no esgotem todos os possveis e imaginveis modelos, nos parecem sufi-
cientes para atender ao objetivo principal da disciplina de prtica simulada, ao
resgatar os contedos adquiridos anteriormente pelo aluno de forma terica,
dando-lhes enfoque prtico, considerando uma metodologia de ensino centra-
da na articulao entre teoria e prtica, tornando as aulas mais interativas, com
vistas ao aprimoramento da qualidade do ensino da prtica jurdica.
A Lei n 8.038 de 1990, em seu artigo 24, pargrafo nico, prescreve que se-
ro observadas as regras do mandado de segurana no mandado de injuno,
at que seja editada legislao especfica.
1 BRASIL [Leis etc.] Vade Mecum Compacto. Obra coletiva de autoria da editora Saraiva com colaborao de
Luiz Roberto Curia, Lvia Cspedes e Juliana Nicoletti. 9. ed. Atual. e ampliada So Paulo: Saraiva, 2013, p. 11.
2 BRASIL. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l8038.htm. Acesso em: 04.04.2015.
22 captulo 2
Remdio Constitucional que visa defender direitos fundamentais de-
pendentes de regulamentao, o mandado de injuno tem por finalidade o
combate mora do legislador ordinrio. Seu objetivo apontar e, em muitos
casos, suprir a omisso normativa na regulamentao das normas de eficcia
limitada.
2.1.2 Conceito
3 MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 30. ed. - So Paulo: Atlas, 2014, p. 177 e 178.
4 MORAES, Alexandre de. Op. cit. p. 178.
captulo 2 23
2.1.3 Pressupostos do Mandado de Injuno
RESUMO
Quando usar? Quando algum quer fazer alguma coisa (exercer algum direito ou prerroga-
tiva), mas falta uma lei que regule esse exerccio. Ateno! So prerrogativas relacionadas
nacionalidade, soberania popular e cidadania, ou a direitos fundamentais; o mandado de
injuno NO SERVE para qualquer tipo de omisso legislativa, apenas para aquela que
IMPEDE o exerccio de um direito! No basta que haja eventual obstculo ao exerccio de
direito ou liberdade constitucional em razo de omisso legislativa, (STJ, AgR-MI 375), mas
a impossibilidade de sua plena fruio pelo seu titular.
24 captulo 2
2.1.4 Competncia
captulo 2 25
2.1.5 Modalidades e Legitimidade Ativa
ATENO
1: S tem legitimatio ad causam para o mandado de injuno quem pertena a categoria a
que a Constituio Federal haja outorgado abstratamente um direito, cujo exerccio esteja
obstado por omisso com mora na regulamentao daquele (STF MI 188).
2: A interveno do Ministrio Pblico obrigatria, por conta da aplicao subsidiria do
artigo 12 da Lei n 12.016/09.
26 captulo 2
carter nacional, cuja competncia da Unio. O Plenrio do Supremo
Tribunal Federal assentou a legitimidade do Presidente da Repblica
para figurar no polo passivo de mandado de injuno sobre a matria
(RE 797.905-RG/SE, Rel. Min. Gilmar Mendes, unanime, DJe 29.5.2014).
Agravo regimental conhecido e no provido. (ARE 685.002 AgR-segun-
do, Relatora Ministra Rosa Weber, Primeira Turma, julgamento em
25.6.2014, DJe de 19.8.2014.)6
captulo 2 27
Com vistas a sanar dvidas, a seguir destacamos diferenas entre as duas
aes:
PARMETRO MI ADO
Ao do controle concen-
Remdio constitucional
Natureza jurdica trado de constitucionalida-
processo subjetivo
de processo objetivo
Depende da modalidade. MI
Legitimidade ativa Art. 103, I a IX
individual e MI coletivo
Joana Augusta laborou, durante vinte e seis anos, como enfermeira do quadro
do hospital universitrio ligado a determinada universidade federal, manten-
do, no desempenho de suas tarefas, em grande parte de sua carga horria de
trabalho, contato com agentes nocivos causadores de molstias humanas bem
28 captulo 2
como com materiais e objetos contaminados.
Em conversa com um colega, Joana obteve a informao de que, em razo
das atividades que ela desempenhava, poderia requerer aposentadoria espe-
cial, com base no 4, do artigo 40, da Constituio Federal de 1988.
A enfermeira, ento, requereu administrativamente sua aposentadoria es-
pecial, invocando como fundamento de seu direito o referido dispositivo cons-
titucional. No dia 30 de novembro de 2008, Joana recebeu notificao de que
seu pedido havia sido indeferido, tendo a administrao pblica, justificado o
indeferimento com base na ausncia de lei que regulamente a contagem dife-
renciada do tempo de servio dos servidores pblicos para fins de aposentado-
ria especial, ou seja, sem uma lei que estabelea os critrios para a contagem do
tempo de servio em atividades que possam ser prejudiciais sade dos servi-
dores pblicos, a aposentadoria especial no poderia ser concedida.
Nessa linha de entendimento, Joana deveria continuar em atividade at que
completasse o tempo necessrio para a aposentadoria por tempo de servio.
Inconformada, Joana procurou escritrio de advocacia, objetivando ingressar
com ao para obter sua aposentadoria especial.
Em face dessa situao hipottica, na qualidade de advogado(a) contrata-
do(a) por Joana, redija a petio inicial da ao cabvel para a defesa dos inte-
resses de sua cliente, atentando, necessariamente, para os seguintes aspectos:
a) competncia do rgo julgador; b) legitimidade ativa e passiva; c) argu-
mentos de mrito; d) requisitos formais da pea judicial proposta.
Quadro sintico:
captulo 2 29
LEGITIMADO ATIVO Joana Augusta (na figura de impetrante)
30 captulo 2
MODELO: PEA PROCESSUAL MANDADO DE INJUNO
(Fonte 12, Arial ou Times New Roman, espaamento entre linhas 1,5)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE DO SUPRE-
MO TRIBUNAL FEDERAL.
(pular aproximadamente 5 linhas entre o endereamento e o prembulo)
DOS FATOS
Durante vinte e seis anos, a impetrante trabalhou como enfermeira
junto ao quadro do hospital universitrio..., o qual ligado Universidade
Federal..., laborando, em grande parte de sua carga horria de trabalho, em
contato com agentes nocivos causadores de molstias humanas, bem como
matrias e objetos contaminados.
A impetrante tomou conhecimento de que, em razo das atividades por
ela desempenhadas, poderia requerer aposentadoria especial, com base no
artigo 40, 4, da Constituio Federal de 1988, vindo a requer-la adminis-
trativamente, no entanto, pela administrao pblica foi indeferido o seu pe-
dido, sob o argumento de ausncia de lei complementar que regulamente a
contagem diferenciada do tempo de servio dos servidores pblicos para fins
de aposentadoria especial, pois, sem uma lei que estabelea os critrios para
a contagem de tempo nos moldes pleiteados pela servidora, no seria poss-
vel a concesso da aposentadoria especial.
captulo 2 31
A impetrante restou, assim, impossibilitada de exercer o direito funda-
mental aposentadoria especial em razo da falta da lei regulamentadora,
de forma que no teve alternativa a no ser a impetrao do presente remdio
constitucional.
(espao de duas linhas)
DOS FUNDAMENTOS
Diante dos fatos expostos, no h dvidas quanto ao cabimento da pre-
sente medida, encontrando a impetrante amparo no artigo 5, inciso LXXI,
da CRFB/88 e na Lei 12.016/09, que prev a concesso de mandado de injun-
o sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio
de direitos e liberdades constitucionais.
Segundo o artigo 102, I, q, da CRFB/88, compete ao Supremo Tribunal
Federal processar e julgar originariamente o mandado de injuno, quando
a elaborao de norma regulamentadora for de competncia do Presidente
da Repblica, sendo certo que a regulamentao da aposentadoria especial
do servidor pblico atribuio do Presidente da Repblica, de acordo com o
artigo 61, 1, II, c da CRFB/88.
No caso em questo, a impetrante faz jus aposentadoria especial, pois
comprovou trabalhar por vinte e seis anos na funo de enfermeira, o que a
faz estar em contato constante com agentes nocivos causadores de mols-
tias humanas, bem como com materiais e objetos contaminados, sendo,
no entanto, negado o exerccio do seu direito por omisso do Presidente da
Repblica, na regulamentao do artigo 40, 4, da CRFB/88.
Cabe ressaltar que em vrios julgados, o Supremo Tribunal Federal de-
terminou que, enquanto existir omisso do Presidente da Repblica, no que
tange ao artigo 40, 4, da CRFB/88, deve ser aplicado o artigo 57, caput, e
1, da Lei 8.213/1991, que prev a aposentadoria especial para o trabalhador
da iniciativa privada quando laborando em condies especiais.
Nesse sentido, a jurisprudncia do Egrgio Tribunal: (inserir jurispru-
dncia/artigo/doutrina, usar recuo de margem por se tratar de citao e iden-
tificar a citao).
32 captulo 2
H ao mandamental e no simplesmente declaratria de omisso. A
carga de declarao no objeto da impetrao, mas premissa da ordem
a ser formalizada. MANDADO DE INJUNO DECISO BALIZAS.
Tratando-se de processo subjetivo, a deciso possui eficcia considera-
da a relao jurdica nele revelada. APOSENTADORIA TRABALHO
EM CONDIES ESPECIAIS PREJUZO SADE DO SERVIDOR
INEXISTNCIA DE LEI COMPLEMENTAR ARTIGO 40, 4, DA
CONSTITUIO FEDERAL. Inexistente a disciplina especfica da apo-
sentadoria especial do servidor, impe-se a adoo, via pronunciamento
judicial, daquela prpria aos trabalhadores em geral artigo 57, 1, da
Lei n8.213/91. (STF MI: 758 DF, Relator: MARCO AURLIO, Data de
Julgamento: 01/07/2008, Tribunal Pleno, Data de Publicao: DJe-182
DIVULG 25-09-2008 PUBLIC 26-09-2008 EMENT VOL-02334-01 PP-
00037 RDECTRAB v. 15, n. 174, 2009, p. 157-167).
DOS PEDIDOS
Ante todo o exposto, requer aos Nobres Julgadores:
a) a notificao da autoridade coatora, para que, querendo, no prazo legal,
preste as informaes que entender pertinentes, conforme artigo 7, I, da Lei
n 12.016/09;
b) seja cientificado o Ilustre Procurador-Geral da Repblica, nos termos
do artigo 103, 1, da CRFB/88;
c) que o pedido seja ao final julgado procedente para declarar a omisso
normativa do artigo 40, 4, da CRFB/88, que inviabilizou o direito da impe-
trante a aposentadoria especial;
captulo 2 33
d) que seja por este Colendo Tribunal determinada a aplicao analgica
da Lei n 8.213/91 em seu artigo 57, caput e 1, at que seja sanada a omis-
so pelo Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica, competente para
edio da norma regulamentadora especifica.
e) a condenao do impetrado em custas processuais.
(espao de duas linhas)
DAS PROVAS
Requer a anlise das provas anexadas presente ao.
(espao de duas linhas)
DO VALOR DA CAUSA
D-se causa o valor de R$ 1.000,00 (valor por extenso), artigo 291, do
CPC/2015.
(espao de duas linhas)
34 captulo 2
Artigo 5: [...]
LXIX conceder-se- mandado de segurana para proteger direito l-
quido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quan-
do o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade
pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do
Poder Pblico;
LXX o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por: a) par-
tido poltico com representao no Congresso Nacional; b) organizao
sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em
funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de
seus membros ou associados;9
9 BRASIL [Leis etc.] Vade Mecum Compacto. Obra coletiva de autoria da editora Saraiva com colaborao de Luiz
Roberto Curia, Lvia Cspedes e Juliana Nicoletti. 9. ed. atual. e ampliada So Paulo: Saraiva, 2013, p. 1.
10 MEIRELLES, Hely Lopes. Mandado de segurana, ao popular, ao civil pblica, mandado de injuno,
habeas data. 18. ed. (atualizada por Arnoldo Wald). So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997, p. 03.
captulo 2 35
ATENO
O mandado de segurana tambm conhecido com writ. Trata-se de palavra em ingls que
significa ordem escrita ou mandamento. No Direito, tal palavra empregada nas peas refe-
rentes a Habeas Corpus e a Mandado de Segurana, em que pedida a concesso do writ,
ou seja, pede-se a concesso da ordem, do pedido formulado em tais peties. (disponvel
em: http://www.direitonet.com.br/dicionario/exibir/978/Writ. Acesso em: 06/04/2015.)
ATENO
O mandado de segurana coletivo ter por objeto a defesa dos mesmos direitos que podem
ser objeto do mandado de segurana individual, porm direcionado defesa dos interesses
coletivos em sentido amplo, englobando os interesses coletivos em sentido estrito, os inte-
resses individuais homogneos e os interesses difusos, contra ato ou omisso ilegais ou com
abuso de poder de autoridade, desde que presentes os atributos da liquidez e certeza.
36 captulo 2
Em regra, ser cabvel Mandado de Segurana contra todo ato comissivo
ou omissivo de qualquer autoridade no mbito dos Poderes de Estado e do
Ministrio Pblico. Nas palavras de Ary Florncio Guimares:
11 GUIMARES, Ary Florncio. O mandado de segurana como instrumento de liberdade civil e de liberdade
poltica. Estudos de direito processual em homenagem a Jos Frederico Marques. So Paulo: Saraiva, 1982. Vrios
autores, p. 141.
12 MORAES, Alexandre de, Op. cit. p. 160.
captulo 2 37
2.2.3 Espcies
2.2.4 Prazo
Disciplina o artigo 23 da Lei n 12.016/09 que deve ser obedecido o prazo de 120
dias, contados da cincia, pelo interessado, do ato que se deseja impugnar, sen-
do esse prazo decadencial do direito impetrao, e, portanto, no se suspende
nem se interrompe desde que iniciado.
13 Conforme destacou o Superior Tribunal de Justia, em sede de mandado de segurana, deve figurar no polo
passivo a autoridade que, por ao ou omisso, deu causa leso jurdica denunciada e detentora de atribuies
funcionais prprias para fazer cessar a ilegalidade (STJ - 3a Seo - MS n 3.864-6/DF - Rei. Min. Vicente Leal,
Dirio da Justia, Seo I, 22 set. 1997, p. 46.321).
14 FIGUEIREDO, Lcia Valle. A autoridade coatora e o sujeito passivo do mandado de segurana. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 1991. p. 33.
15 Legitimado passivo do mandado de segurana o ente pblico a que est vinculada a autoridade coatora.
Referncia: Smula da Jurisprudncia Predominante n 2006.146.00004 - Julgamento em 09/10/2006. - Votao:
por maioria - Relator: Desembargador Marcus Tullius Alves. BRASIL. Disponvel em: http://portaltj.tjrj.jus.br/web/
guest/sumulas-114. Acesso em: 05 de abril de 2015.
38 captulo 2
No entanto, hodiernamente, o posicionamento do TJ/RJ tem sido no se-
guinte sentido:
2.2.6 Competncia
captulo 2 39
Acrescentem-se o artigo 108, I, c, CRFB/88 que estabelece a competncia
do Tribunal Regional Federal, e o artigo 109, VIII, CRFB/88 sobre a competn-
cia da Justia Federal.
No mbito dos Estados e Municpios a competncia se encontra disciplina-
da nos Regimentos Internos (RI) dos Tribunais estaduais.
Assim, compete ao impetrante encontrar a figura da autoridade coatora, e
em seguida, encaix-lo em um dos dispositivos constitucionais acima mencio-
nados, restando, ao final, a anlise da competncia dos Tribunais de Justia e
das Varas, considerando os Regimentos Internos dos Tribunais dos Estados.
40 captulo 2
2.2.9 Smulas do STF e do STJ relacionadas ao Mandado de
Segurana
captulo 2 41
SMULA N 405 - Denegado o mandado de segurana pela sentena, ou no julgamento
do agravo, dela interposto, fica sem efeito a liminar concedida, retroagindo os efeitos da
deciso contrria.
SMULA N 429 - A existncia de recurso administrativo com efeito suspensivo no im-
pede o uso do mandado de segurana contra omisso da autoridade.
SMULA N 430 - Pedido de reconsiderao na via administrativa no interrompe o prazo
para o mandado de segurana.
SMULA N 433 - competente o Tribunal Regional do Trabalho para julgar mandado de
segurana contra ato de seu presidente em execuo de sentena trabalhista.
SMULA N 474 - No h direito lquido e certo, amparado pelo mandado de segurana,
quando se escuda em lei cujos efeitos foram anulados por outra, declarada constitucional
pelo Supremo Tribunal Federal.
SMULA N 506 - O agravo a que se refere o art. 4 da Lei 4.348, de 26.06.1964, cabe,
somente, do despacho do Presidente do Supremo Tribunal Federal que defere a suspen-
so da liminar, em mandado de segurana, no do que a denega.
SMULA N 510 - Praticado o ato por autoridade, no exerccio de competncia delegada,
contra ela cabe o mandado de segurana ou a medida judicial.
SMULA N 511 - Compete justia federal, em ambas as instncias, processar e julgar
as causas entre autarquias federais e entidades pblicas locais, inclusive mandados de
segurana, ressalvada a ao fiscal, nos termos da Constituio Federal de 1967, art. 119,
pargrafo 3.
SMULA N 512 - No cabe condenao em honorrios de advogado na ao de man-
dado de segurana.
SMULA N 597 - No cabem embargos infringentes de acrdo que, em mandado de
segurana decidiu, por maioria de votos, a apelao.
SMULA N 622 - no cabe agravo regimental contra deciso do relator que concede ou
indefere liminar em mandado de segurana.
SMULA N 623 - no gera por si s a competncia originria do supremo tribunal fede-
ral para conhecer do mandado de segurana com base no art. 102, I, n, da Constituio,
dirigir-se o pedido contra deliberao administrativa do tribunal de origem, da qual haja
participado a maioria ou a totalidade de seus membros.
SMULA N 624 - no compete ao supremo tribunal federal conhecer originariamente de
mandado de segurana contra atos de outros tribunais.
SMULA N 625 - controvrsia sobre matria de direito no impede concesso de man-
dado de segurana.
42 captulo 2
SMULA N 626 - a suspenso da liminar em mandado de segurana, salvo determina-
o em contrrio da deciso que a deferir, vigorar at o trnsito em julgado da deciso
definitiva de concesso da segurana ou, havendo recurso, at a sua manuteno pelo
supremo tribunal federal, desde que o objeto da liminar deferida coincida, total ou parcial-
mente, com o da impetrao.
SMULA N 627 - no mandado de segurana contra a nomeao de magistrado da com-
petncia do presidente da repblica, este considerado autoridade coatora, ainda que o
fundamento da impetrao seja nulidade ocorrida em fase anterior do procedimento.
SMULA N 629 - a impetrao de mandado de segurana coletivo por entidade de clas-
se em favor dos associados independe da autorizao destes.
SMULA N 630 - a entidade de classe tem legitimao para o mandado de segurana
ainda quando a pretenso veiculada interesse apenas a uma parte da respectiva categoria.
SMULA N 631 - extingue-se o processo de mandado de segurana se o impetrante
no promove, no prazo assinado, a citao do litisconsorte passivo necessrio.
SMULA N 632 - constitucional lei que fixa o prazo de decadncia para a impetrao
de mandado de segurana.
SMULA N 701 - no mandado de segurana impetrado pelo Ministrio Pblico contra
deciso proferida em processo penal, obrigatria a citao do ru como litisconsorte
passivo.
captulo 2 43
2.2.10 Caso concreto (V Exame Unificado OAB 2011 rea:
Direito Administrativo)
Quadro sintico:
44 captulo 2
Governador do Estado X (autoridade Coatora) na figu-
LEGITIMADO ra de impetrado*. Observando que dever ser notificada a
PASSIVO pessoa jurdica a que est vinculada a autoridade coatora
captulo 2 45
Direito lquido e certo (provas pr-constitudas) pelo que
PROVAS no se requer a produo de provas, apenas a juntada de
documentos.
* Lembrar que existe divergncia doutrinria a respeito da legitimidade passiva (tema j abor-
dado anteriormente).
CURIOSIDADE
** Custos Lexgis ou Custus Legis significa guardio da lei, fiscal da correta aplicao da lei,
verdadeiro defensor da sociedade. (Na nota de rodap18 segue interessante explicao).
18 Reconheo ter pouco estudo da Lngua Latina (trs anos, apenas). Digo apenas, porque, ao trmino dos trs
anos de estudo, eu falei para o professor: Agora estou em condies de comear a aprender latim. J encontrei
errneas citaes latinas em acrdos de tribunais. A meu sentir, o preclaro Ministro Marco Aurlio tambm laborou
em equvoco, caso no, vejamos: Custos legis - O vocbulo latino custos substantivo masculino e feminino e
significa guardio, guarda, guardi, protetor, protetora, defensor, defensora. O genitivo (adjunto adnominal) de custus
(= guardio, guarda) custodis (do guardio, da guarda), da advm a palavra custdia = guarda, proteo; do
verbo custodiar = guardar, proteger. Por exemplo: o preso fica sob custdia do Estado, isto , o preso fica sob
guarda, sob proteo do Poder Pblico. Por sua vez, legis genitivo (adjunto adnominal) de lex (= lei) e quer dizer
da lei. Dessa forma, Custus legis tem o significado de guardio da lei, protetor da lei, fiscal da lei. [...]. Confesso-lhe
que desconheo a palavra custus, em latim. BONFIM, Boaventura. http://juniorbonfim.blogspot.com.br/2012/11/
custus-legis-ou-custos-legis.html. Acesso em31 de maio de 2015.
46 captulo 2
(espao de uma linha)
MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO DE LIMINAR
(espao de uma linha)
em face de ato ilegal do GOVERNADOR DO ESTADO X, com endereo...,
integrante da pessoa jurdica de direito pblico o ESTADO X, pelos fatos e fun-
damentos de direito a seguir aduzidos:
(espao de duas linhas)
DOS FATOS
A impetrante, h mais de sete anos concessionria de transporte pblico
aquavirio no Estado X; no entanto, foi surpreendida com a edio do Decreto
1.234, da Chefia do Poder Executivo Estadual, que, na qualidade de Poder
Concedente, declarou a caducidade da concesso.
No bastasse o ato arbitrrio do impetrado em declarar a caducidade da
concesso, este ainda fixou o prazo de trinta dias para assumir o servio, ocu-
pando as instalaes e os bens reversveis.
No entanto, cabe ressaltar, que a impetrante jamais fora cientificada de
qualquer inadequao na prestao do seu servio, sendo, portanto, questio-
nvel a juridicidade do decreto, uma vez que no lhe foi dada nenhuma opor-
tunidade de defesa.
A impetrante, diante da edio do Decreto, viu-se obrigada a impetrar o
presente remdio constitucional visando assegurar o seu direito de continuar
prestando o servio.
(espao de duas linhas)
DOS FUNDAMENTOS
Diante dos fatos aduzidos, verifica-se o cabimento da presente medida,
encontrando a impetrante amparo no artigo 5, LXIX, da CRFB/88 e na Lei
n 12.016/09, que prev a concesso de mandado de segurana para proteger
direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus, sendo claro o ato ile-
gal praticado pela autoridade coatora, excelentssimo Governador do Estado.
O Decreto n 1.234 que declarou a caducidade padece de graves vcios de
legalidade, conforme ser amplamente demonstrado.
A caducidade meio de extino do contrato de concesso por iniciativa
do Poder Concedente, antes de seu termo final, em razo de inadimplncia
captulo 2 47
contratual da concessionria. O regime jurdico dessa forma de extino con-
tratual vem previsto pelo artigo 38 da Lei Geral das Concesses de Servios
Pblicos (Lei n 8.987/95).
O 2, do artigo 38, da Lei n 8.987/95 exige que a declarao de caducida-
de seja precedida da verificao do inadimplemento em processo administra-
tivo prprio, dentro do qual seja assegurado concessionria o direito consti-
tucional ao contraditrio e ampla defesa, o que no se verificou no caso em
tela, como se pode deduzir dos termos do prprio Decreto estadual. Houve,
portanto, violao no s ao 2, mas especialmente aos princpios do devi-
do processo legal, do contraditrio e da ampla defesa, ambos tutelados pela
Carta da Repblica, em seu artigo 5, incisos LIV e LV, respectivamente.
Ademais, consoante determinao expressa do 3, do artigo 38, da Lei n
8.987/95, a instaurao do processo administrativo voltado a apurar a inadim-
plncia da concessionria s pode ser efetivado aps a concessionria ter sido
comunicada, formal e detalhadamente, acerca das suas falhas. E mais: essa
comunicao deve conceder um prazo para que as falhas sejam corrigidas.
Tais providncias preliminares se caracterizam, no dizer de Celso Antnio
Bandeira de Mello, requisitos procedimentais necessrios validade de um
ato ou procedimento administrativo. Assim, conclui-se que o Decreto em
apreo tambm violou o referido 3, do artigo 38, da Lei 8.987/95.
Em sntese, no caso em comento, no se encontravam presentes as con-
dies legais para amparar o Decreto n 1.234, quais sejam: a) procedimento
administrativo prprio para apurao do motivo de fato da caducidade. b)
prvia comunicao detalhada concessionria exigida pelo 3, do artigo
38, da Lei de Concesses.
Nesse sentido a jurisprudncia do Egrgio Tribunal: (inserir jurispru-
dncia/artigo/doutrina, usar recuo de margem por se tratar de citao e iden-
tificar a citao).
48 captulo 2
artigos 5, LV, CF/88, e 35, 1 a 4, 38, 1 a 6, e 40, Lei n 8.987 /05,
o que no suprido por atividade investigatria do Ministrio Pblico, que
tem forma e finalidades distintas relativamente ao procedimento reclamado
pela lei de regncia das concesses. A definio da caducidade da conces-
so e o enquadramento da situao do concessionrio como mero preca-
rista, com o banimento da explorao do servio concedido, sem qualquer
figura procedimental que lhe d mnimas condies de defesa, configura,
prima facie, ilegalidade. (Agravo de Instrumento N 70053827796, Vigsi-
ma Primeira Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Armnio Jos
Abreu Lima da Rosa, Julgado em 08/05/2013).
captulo 2 49
julgamento final, como j vem fazendo h sete anos, no causa prejuzo
Administrao Pblica.
(espao de duas linhas)
DOS PEDIDOS
Diante do exposto, requer:
a) a CONCESSO DA MEDIDA LIMINAR para determinar a suspenso dos
efeitos do ato impugnado at o julgamento definitivo da pretenso deduzida
nesta ao;
b) a notificao da autoridade coatora, para que, querendo, no prazo legal,
preste as informaes que entender pertinentes, conforme artigo 7, I, da Lei
n 12.016/09;
c) seja dada cincia do feito ao rgo de representao judicial da pessoa
jurdica interessada, para que, querendo, ingresse no feito;
d) a intimao do Ilustre Membro do Ministrio Pblico, na forma do arti-
go 12 da Lei n 12.016/09;
e) que o pedido seja ao final julgado procedente para conceder a seguran-
a declarando a invalidade do Decreto 1.234, da Chefia do Poder Executivo
Estadual, tornando definitiva a liminar concedida;
f) a condenao do impetrado em custas processuais .
(espao de duas linhas)
DAS PROVAS
Requer a anlise das provas anexadas presente ao.
(espao de duas linhas)
DO VALOR DA CAUSA
D-se causa o valor de R$ 1.000,00 (valor por extenso), art. 291, do
CPC/2015.
(espao de duas linhas)
Nestes termos, pede deferimento.
(espao de uma linha)
Local..., data...
(espao de uma linha)
Advogado...
OAB/UF n....
50 captulo 2
2.3 Habeas Data
O habeas data tem por finalidade tutelar o direito de informao e intimidade
do indivduo, tendo previso constitucional no artigo 5, LXXII, CRFB, e na Lei
n 9.507/97 que disciplina o remdio constitucional.
2.3.1 Conceito
Assim, pode-se definir o habeas data como o direito que assiste a todas as
pessoas de solicitar judicialmente a exibio dos registros pblicos ou priva-
dos, nos quais estejam includos seus dados pessoais, para que deles se tome
conhecimento e, se necessrio for, sejam retificados os dados inexatos ou
obsoletos ou que impliquem discriminao.
2.3.2 Cabimento
19 BRASIL [Leis etc.] Vade Mecum Compacto. Obra coletiva de autoria da editora Saraiva com colaborao de
Luiz Roberto Curia, Lvia Cspedes e Juliana Nicoletti. 9. ed. atual. e ampliada. So Paulo: Saraiva, 2013, p. 11.
20 EKMEKDJIAN, Miguel ngel; PIZZOLO, Calogero. apud MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 30. ed.
So Paulo: Atlas, 2014, p. 148.
captulo 2 51
de cabimento do referido remdio constitucional, enquanto o artigo 8 remete
o impetrante aos requisitos da petio inicial, indicados nos artigos 31921 do
CPC/2015.
Cabe ressaltar que a jurisprudncia22 assentou entendimento de que, para
que se evidencie o interesse de agir, necessrio que o interessado tenha a ne-
gativa da via administrativo, ocorrendo a carncia de ao se no houver relu-
tncia do detentor das informaes em fornec-las ao requerente, em que pese
pensamento divergente da doutrina23.
CONCEITO
Algumas hipteses de cabimento do Habeas Data:
Acesso a dados pblicos
Acesso a certido denegada
Acesso a informaes sobre os critrios utilizados na correo de provas de concurso/
acesso prova/ reviso de prova
Acesso a processo denegado
Acesso a autoria do denunciante
2.3.3 Finalidade
52 captulo 2
mental ou naquelas de carter pblico, e ainda eventual retificao dos dados
nelas constantes. O direito de retificar eventuais informaes errneas, obso-
letas ou discriminatrias constitui um complemento inseparvel ao direito de
acesso s informaes.
O habeas data pode ser impetrado por qualquer pessoa fsica ou jurdica, des-
de que se enquadre nas hipteses dos artigos 5, LXII, da CRFB/88 e artigo 7
da Lei 9.507/97. Tem, no entanto, carter personalssimo, visando somente
informaes constantes dos bancos de dados do prprio interessado, no ad-
mitindo sequer sucesso desse direito. O carter personalssimo derivado do
prprio direito defendido, certo de que os registros de dados no devem ser
devassados ou difundidos a terceiros.
2.3.6 Competncia
A competncia para impetrao do Habeas Data deve ser fixada de acordo com
a autoridade coatora, com previso nos artigos 102, I, d; 105, I, b; 108, I, c; 109,
VIII, da CRFB/88 e artigo 20 da Lei 9.507/97.
O julgamento do habeas data compete (artigo 20 da Lei 9.507/97):
Competncia originria
ao Supremo Tribunal Federal, contra atos do Presidente da Repblica, das Mesas da
Cmara dos Deputados e do Senado Federal, do Tribunal de Contas da Unio, do Pro-
curador-Geral da Repblica e do prprio Supremo Tribunal Federal;
captulo 2 53
ao Superior Tribunal de Justia, contra atos de Ministro de Estado ou do prprio Tribunal;
aos Tribunais Regionais Federais contra atos do prprio Tribunal ou de juiz federal;
ao juiz estadual, nos demais casos (Regimento Interno dos Tribunais estaduais).
Competncia recursal
ao Supremo Tribunal Federal, quando a deciso denegatria for proferida em nica ins-
tncia pelos Tribunais Superiores;
ao Superior Tribunal de Justia, quando a deciso for proferida em nica instncia pelos
Tribunais Regionais Federais;
aos Tribunais Regionais Federais, quando a deciso for proferida por juiz federal;
54 captulo 2
j existente, sem, contudo, apresentar fundamentao. Argumenta Alberto em
apertada sntese, ser cabvel a correo de seus dados no cadastro de informa-
es daquele setor, eis que teve seu nome civil modificado, por deciso judicial,
de Aberto dos Santos para Alberto dos Santos, se baseando na Lei 6.015/73, que
trata da retificao de registro, no tendo obtido xito na referida modificao
quanto aos processos administrativos mencionados, embora tenha consegui-
do em relao a autuaes existentes no banco de dados de outra secretaria do
Municpio (processo administrativo n 2009.03471).
Alberto dos Santos procura voc (advogado) relatando o fato e aduzindo
que, at a presente data, se encontra com seu nome errado no processo admi-
nistrativo, o que lhe impossibilitar de participar de processo licitatrio que
acontecer no prazo de 10 dias, por ser indispensvel o nome correto nos ca-
dastros do processo de licitao para obras pblicas da prpria administrao,
podendo vir a ter um prejuzo aproximado de R$ 50.000,00.
Diante do exposto, redija a pea processual adequada visando resguardar o
direito de seu cliente, apresentando o direito material e processual pertinente
ao caso, inclusive, quanto Lei 6.015/73, considerando, ainda, o prazo urgente
para retificao do seu nome junto ao rgo administrativo.
Quadro Sintico
captulo 2 55
LEGITIMADO Secretrio de Administrao do Muncipio do Rio de Ja-
PASSIVO neiro
56 captulo 2
MODELO: PEA PROCESSUAL HABEAS DATA
(fonte 12, Arial ou Times New Roman, espaamento entre linhas 1,5)
DOS FATOS
O impetrante em 01 de julho 20xx solicitou junto secretaria de adminis-
trao do municpio do Rio de Janeiro a retificao de seu nome como parte
recorrente em processo administrativo, especificamente, em face de autua-
es inexatas existentes no cadastro de informaes em relao aos recursos
autuados sob os ns 2009.00674 e 2009.00577.
Ocorre que o pedido foi indeferido pelo secretrio municipal, sob a alega-
o de que o requerente no possui direito a alterar os cadastros dos proces-
sos j existentes, no tendo, no entanto, fundamentado sua deciso.
Contudo, ntido o direito do impetrante no que tange correo dos
dados no cadastro, uma vez que teve seu nome civil modificado, por deciso
judicial, de Aberto dos Santos para Alberto dos Santos, amparado pela Lei n
6.015/73, que trata da retificao de registro.
Salienta ainda o impetrante que obteve xito na alterao dos dados em
relao a autuaes existentes no banco de dados de outra secretaria do
captulo 2 57
Municpio, no processo administrativo n 2009.03471, restando claro o arbi-
trrio indeferimento por parte do impetrado. Sendo assim, no vislumbrou
alternativa a no ser a propositura da presente ao para ver satisfeito um di-
reito constitucional que lhe assiste.
(espao de duas linhas)
DOS FUNDAMENTOS
Diante dos fatos aduzidos, verifica-se o cabimento da presente medida,
encontrando o impetrante amparo no artigo 5, LXXII, da CRFB/88 e na Lei
n 9.507/97, que prev a concesso de habeas data para garantir acesso re-
tificao de informaes constantes em cadastros, sendo claro o ato abusivo
praticado pela autoridade coatora.
O impetrante teve o seu nome retificado por processo judicial, sendo esse
um direito inerente personalidade, j que passava por srios constrangi-
mentos por ter a grafia errada de seu prenome, chamando-se Aberto em vez de
Alberto, o que motivou a procedncia do pedido pelo juiz da Vara de Registros
Pblicos (documento em anexo).
Portanto, direito do impetrante a retificao de seus dados existentes
junto secretaria municipal, no havendo razo plausvel para o indeferi-
mento, atentando para o fato da inexistncia de fundamentao na deciso
que indeferiu o pedido, o que viola frontalmente a Constituio da Repblica,
pois, sem justo motivo negou ao impetrante o exerccio do direito previsto no
artigo 5, LXXII, CRFB/88.
certo que a atitude do impetrado, alm de violar o direito informao,
contido no artigo 5, XXXIII, CRFB/88, tambm importa em prejuzo para o
impetrante, diante da impossibilidade de participar de processo licitatrio
que acontecer no prazo de 10 dias, por ser indispensvel o nome correto no
cadastro da administrao pblica para o processo de licitao para obras p-
blicas da prpria administrao, sendo o prejuzo estimado em R$ 50.000,00.
O administrador pblico est, em toda a sua atividade funcional, sujeito aos
mandamentos da Constituio, dos princpios administrativos, das leis e dos
atos normativos em geral, sob pena de praticar ato invlido e expor se res-
ponsabilidade disciplinar, civil e criminal. Este princpio tem relao com
todos os outros princpios constitucionais, pois se os ltimos no forem res-
peitados, estaremos infringindo a Constituio e assim o princpio da legali-
dade, previsto no artigo 37, caput, da CRFB/88.
58 captulo 2
Nesse sentido a jurisprudncia do Egrgio Tribunal: (inserir jurisprudn-
cia/artigo/doutrina, usar recuo de margem por se tratar de citao, identificar a
citao).
TRF-1 - REMESSA EX OFFICIO REO 358060420094013400 DF 0035806-
04.2009.4.01.3400 (TRF-1). Data de publicao: 15/04/2014. Ementa:
CONSTITUCIONAL. HABEAS DATA. RETIFICAO DE DADOS. REQUISI-
TOS LEGAIS ATENDIDOS. DEFERIMENTO. 1. O habeas data constitui garan-
tia constitucional para assegurar a retificao de dados relativos pessoa do
impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governa-
mentais ou de carter pblico. 2. A jurisprudncia orienta-se no sentido de que
o deferimento do habeas data deve atender aos requisitos previstos na Lei n.
9.507 /97, no caso, pedido administrativo do impetrante e recusa retificao
de dados constantes na entidade. 3. Comprovados os requisitos previstos na
supracitada lei, o impetrante faz jus retificao dos dados junto ao Instituto
Nacional de Estudos e Pesquisas Educacionais Ansio Teixeira - INEP, de modo
a consignar sua condio de concluinte de curso superior e no, ingressante,
para fins de participao no Exame Nacional de Desempenho de Estudante
ENADE. 4. Remessa oficial a que se nega provimento.
captulo 2 59
da licitao da qual pretende o impetrante participar, sendo requisito essen-
cial correta informao dos dados cadastrais.
Considerados os requisitos acima alinhados, resta evidenciada a neces-
sria concesso de medida liminar destinada a determinar a retificao do
nome do impetrante junto ao cadastro da secretaria de administrao pblica
do municpio do Rio de Janeiro.
(espao de duas linhas)
DOS PEDIDOS
Diante do exposto, requer:
a) a CONCESSO DA MEDIDA LIMINAR para determinar a retificao do
nome do impetrante junto ao cadastro da citada secretaria;
b) a notificao da autoridade coatora, para que, querendo, no prazo legal,
preste as informaes que entender pertinentes, conforme artigo 9 da Lei n
9.507/97;
c) a intimao do Ilustre Membro do Ministrio Pblico, na forma do arti-
go 12 da Lei n 9.507/97;
d) a procedncia do pedido para determinar que a autoridade coatora pro-
ceda retificao do nome do impetrante de Aberto dos Santos para Alberto
dos Santos, declarando a invalidade do ato que indeferiu a retificao, tornan-
do definitiva a liminar concedida.
(espao de duas linhas)
DAS PROVAS
Requer a anlise das provas anexadas presente ao.
(espao de duas linhas)
DO VALOR DA CAUSA
D-se causa o valor de R$ 1.000,00 (valor por extenso), artigo 291 do
CPC/2015.
(espao de duas linhas)
Nestes termos, pede deferimento.
(espao de uma linha)
Local..., data...
(espao de uma linha)
Advogado...
OAB/UF n....
60 captulo 2
2.4 HABEAS CORPUS
O habeas corpus pode ser considerado como remdio constitucional ou ao
constitucional, pois sua gnese est no texto da Constituio Federal de 1988,
conforme artigo 5, inciso LXVIII, como um direito e garantia fundamental.
encarado como clusula ptrea e no pode ser suprimido do bojo da Constitui-
o, nem mesmo por emenda constitucional (artigo 60, 4, da CRFB/88).
Tambm pode ser encontrado, no Cdigo de Processo Penal, nos artigos
647 a 677, e como toda garantia, o habeas corpus tutela o direito liberdade de
locomoo (por exemplo: o direito de ir e vir, entrar, sair e permanecer no pas
com seus bens em tempo de paz artigo 5, XV, da CRFB/88).
Ressalta-se a existncia de duas espcies de habeas corpus24: o preventivo
remdio constitucional utilizado para evitar a consumao da leso liber-
dade de locomoo, hiptese na qual concedido o salvo-conduto; o repres-
sivo tambm conhecido como suspensivo ou liberatrio, que utilizado com
o propsito de liberar o paciente quando j consumada a coao ilegal ou abu-
siva ou a violncia sua liberdade de locomoo. O pedido o alvar de soltura.
captulo 2 61
FALTA DE FUNDAMENTAO. INEXISTNCIA. SUSPEIO DO STJ. PRE-
TENSO JURIDICAMENTE IMPOSSVEL. 1. A LINGUAGEM DA INICIAL. A
ao de HABEAS CORPUS pode ser ajuizada por qualquer pessoa, indepen-
dente de sua qualificao profissional (CF, art. 5, LXVIII e LXXIII c/c CPP, art.
654). No exigvel linguagem tcnico-jurdica. [...] (STF, HC n 80.744, Rel.
Min. Nelson Jobim, DJ, 28.06.2002).25
2.4.2 Competncia
62 captulo 2
A competncia do Superior Tribunal de Justia para processar e julgar o pro-
cesso se dar nos casos previstos no artigo 105, I, c, da CRFB/88.
Aes originadas no prprio STJ:
a) Quando for paciente qualquer dessas pessoas:
Governador;
Desembargador, membros do Tribunal de Contas dos Estados e do
Distrito Federal, membros dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais
Regionais Eleitorais e do Trabalho;
membros dos Conselhos ou Tribunais de contas do Municpio;
membros do Ministrio Pblico da Unio que oficiem perante os
Tribunais, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral.
b) Quando for coator qualquer dessas pessoas:
tribunal sujeito sua jurisdio, Ministro de Estado ou Comandante da
Marinha, do Exrcito ou da Aeronutica, ressalvada a competncia da Justia
Eleitoral.
captulo 2 63
ressalvada a competncia da Justia Eleitoral (CF, art. 96, III), a eles
deve caber o julgamento de habeas corpus impetrado contra ato de
turma recursal de juizado especial criminal. [...] (HC 86834/SP, rel.
Min. Marco Aurlio, 23.8.2006).26
A petio de habeas corpus no possui maiores formalidades, uma vez que pode
ser impetrada por qualquer pessoa (diga-se, sem capacidade postulatria); con-
tudo, o artigo 654, 1, do CPP prev que dever conter o nome do paciente e
a designao de sua residncia, assim, como o nome da autoridade coatora; a
declarao da espcie de constrangimento ou da ameaa e das razes em que
se funda o temor; deve ser assinada pelo impetrante, ou algum a seu rogo (caso
esteja impossibilitado de assinar).
Sempre que possvel, o habeas data dever ser instrudo com os documen-
tos necessrios a evidenciar a ilegalidade, inclusive para que o juzo competen-
te ordene a cessao imediata do constrangimento.
possvel, segundo a jurisprudncia, a concesso de liminar em habeas
corpus, sempre que presentes o fumus boni iuris e o periculum in mora.
Em princpio, no h necessidade de interveno do Ministrio Pblico,
nos casos de competncia do juzo de primeira instncia, e quando impetra-
dos de forma originria nos tribunais. Atenta-se ao que dispe o Decreto-lei n
552/1979, concedendo-se vista dos autos por dois dias ao Ministrio Pblico.
Ademais, restar prejudicado o habeas corpus, por perda do objeto, se ve-
rificado que no h mais violncia ou coao ilegal, conforme dispe o artigo
659, do CPP.
Vamos conferir asSmulasdoSTFsobre ohabeas corpus:
Smula 695: No cabe habeas corpus quando j extinta a pena privativa de liberdade.
Smula 693: No cabe habeas corpus contra deciso condenatria a pena de multa,
ou relativo a processo em curso por infrao penal a que a pena pecuniria seja a nica
cominada.
64 captulo 2
Smula 692: No se conhece de habeas corpus contra omisso de relator de extradi-
o, se fundado em fato ou direito estrangeiro cuja prova no constava dos autos, nem
foi ele provocado a respeito.
Smula 606: No cabe habeas corpus originrio para o Tribunal Pleno de deciso de
turma, ou do plenrio, proferida em habeas corpus ou no respectivo recurso.
Smula 431: nulo julgamento de recurso criminal, na segunda instncia, sem prvia
intimao ou publicao da pauta, salvo em habeas corpus.
Smula 395: No se conhece de recurso de habeas corpus cujo objeto seja resolver
sobre o nus das custas, por no estar mais em causa liberdade de locomoo.
captulo 2 65
A filha de Joaquim, Marina, de onze anos de idade, no ltimo domingo, te-
lefonou para o pai avisando-o da deciso judicial de decretao de sua priso.
Desesperado, Joaquim procura voc, advogado(a) JOO DA SILVA e vizi-
nho(a), pedindo ajuda. Informa que no tem dinheiro para quitar o dbito ali-
mentar. Afirma que deixou de pagar os alimentos, no por negligncia, e sim
por absoluta impossibilidade, no tendo procurado advogado antes porque
no tinha dinheiro, e porque achou que no pudesse procurar a Defensoria
Pblica por ter nvel superior. Promova a medida judicial necessria.
Quadro Sintico
66 captulo 2
Deferimento da liminar; Notificao da autoridade para
PEDIDO prestar informaes; Procedncia do pedido, para con-
ceder salvo-conduto.
captulo 2 67
passivo de Processo de Execuo de Alimentos, onde os exequentes, que so
seus filhos, visavam a receber alimentos relativos aos ltimos 04 meses, ado-
tando-se o rito previsto no artigo 911 da Lei 13.105/2015.
Segundo a exordial deflagratria da presente demanda executiva, o dbito
remonta ao importe equivalente a R$ 4.000,00, considerando o valor mensal
da penso alimentcia.
Citado, o executado no apresentou justificativa, pois no tinha dinheiro
para pagar um advogado, estando desempregado h 06 meses, e achou que
no pudesse procurar a Defensoria Pblica por ter nvel superior, embora seja
desconhecedor de seus direitos bsicos como cidado.
Tendo ao final os exequentes pugnado pela priso do paciente, que foi de-
ferida pelo MM. Juiz, pelo prazo de 60 dias, diante da inrcia do executado,
j tendo sido expedido o competente mandado de priso, sendo o executado
avisado da deciso por sua filha Marina, de onze anos de idade.
Note-se, no entanto, que existe um excesso de execuo, uma vez que a
priso civil autorizadora da priso, prevista no artigo 911, da Lei 13.105/2015,
segundo entendimento da Sumula 309 do STJ, refere-se aos 03 ltimos meses,
sendo certo que a presente ao vem executando os ltimos 04 meses, haven-
do, portanto, excesso de execuo na ao seguida por esse rito.
No bastasse isso, resta evidenciado que o paciente encontra-se desem-
pregado (documentos em anexo), assim, no deixou de pagar por negli-
gncia, e sim por absoluta impossibilidade, NO SE CARACTERIZANDO O
INADIMPLEMENTO VOLUNTRIO E INESCUSVEL.
Conforme artigo 5, LXVIII, da CRFB/88 cabvel o presente habeas cor-
pus, diante da grave ameaa de cerceamento da liberdade de locomoo do
paciente, sendo certo que a manuteno da deciso, ora guerreada, culmina-
r em prejuzos irreparveis ao paciente, que poder ser preso em razo de d-
bito fulminado de excesso de execuo, sendo certo que sua priso impedir
de continuar sua busca incessante por emprego, e por consequncia, no ter
como pagar os alimentos, sendo prejudicial tambm aos exequentes.
Ademais, o artigo 5, LXVII, da CRFB/88 estabelece como requisito para
o decreto de priso o INADIMPLEMENTO VOLUNTRIO E INESCUSVEL da
obrigao alimentcia, o que no acontece no presente caso, pois o paciente
no vem adimplindo com a prestao alimentcia diante do desemprego que
o atingiu h cerca de 06 meses, pois sempre cumpriu com suas obrigaes
paternas, at ento.
68 captulo 2
Nesse sentido a jurisprudncia: (inserir jurisprudncia/artigo/doutrina,
usar recuo de margem por se tratar de citao e identificar a citao).
captulo 2 69
MENTOS, CORRESPONDENDO AO PERODO COMPREENDIDO ENTRE
JANEIRO/AGOSTO DE 2007. PRISES DECRETADAS EM TRS OCASI-
ES, EM NOVEMBRO/2007, JANEIRO/2009 E NOVEMBRO/2009, TO-
DAS QUANDO J NO SE PODIA AFIRMAR QUE A DVIDA ERA ATUAL.
PACIENTE QUE FOI EXONERADO DO DEVER DE PRESTAR ALIMENTOS
POR SENTENA JUDICIAL. AUSNCIA DE CONTEMPORANEIDADE DA
DVIDA EM RELAO AOS DECRETOS DE PRISO. QUANTIAS COBRA-
DAS NAS EXECUES QUE SE REVESTEM DE CUNHO PATRIMONIAL.
APLICAO DO ENTENDIMENTO CONTIDO NA SMULA N. 309-STJ.
ILEGALIDADE DOS DECRETOS. IMPOSSIBILIDADE DE PROCESSA-
MENTO DA EXECUO PELO RITO DO ART. 733 DO CPC, COM PEDIDO
E DECRETO DE PRISO CIVIL DO ALIMENTANTE, POR DBITO EXCE-
DENTE A 03 (TRS) MESES DE PENSIONAMENTO. INTERPRETAO
INCOMPATVEL COM A GARANTIA DE LIBERDADE DO CIDADO. IN-
SUBSISTNCIA DOS DECRETOS PRISIONAIS POR VIOLAO REFE-
RIDA GARANTIA CONSTITUCIONAL. CONVERSO EM DEFINITIVA DA
MEDIDA LIMINAR CONCESSIVA DO SALVO-CONDUTO. INCIDNCIA DO
DISPOSTO NA CRFB., ART. 5., LXVII E LXVIII. CONCESSO DA ORDEM
DE HABEAS CORPUS.
DA CONCESSO DA LIMINAR
O fumus boni iuris est presente, pois flagrantes os fatos narrados no item
anterior, restando pacfico o entendimento jurisprudencial acima transcrito
quanto priso apenas por dvida dos ltimos 03 meses, bem como a neces-
sidade de haver o descumprimento voluntrio e inescusvel, o que no se ve-
rifica no presente caso.
O periculum in mora tambm est presente, pois a leso ao direito de loco-
moo do paciente encontra-se assaz iminente haja vista a deciso judicial
70 captulo 2
ora guerreada a qual no pode persistir, restando imprescindvel a conces-
so da liminar para sanar a ilegalidade que est prestes a constranger a liber-
dade de locomoo do paciente, que intimado para pagar seu vultoso dbito,
obviamente no poder faz-lo de uma s vez, circunstncia que resultar na
sua priso civil.
(espao de duas linhas)
DO PEDIDO
Diante do exposto, requer o impetrante:
1 seja deferida a liminar para determinar ao Juzo o recolhimento, indepen-
dentemente de cumprimento, do mandado de priso j expedido, ou, alterna-
tivamente, caso j cumprido o mandado, seja determinada a imediata coloca-
o em liberdade do paciente.
2 - A concesso da ordem de Habeas corpus Preventivo, com a consequente
expedio de Salvo Conduto, para o paciente;
3 - A notificao da Autoridade Coatora, o Exmo. Dr. Juiz da 2 Vara de Famlia
da Comarca da Capital...
(espao de duas linhas)
DAS PROVAS
Requer a anlise das provas anexadas presente ao.
(espao de duas linhas)
Nestes termos, pede deferimento.
(espao de uma linha)
Local..., data...
(espao de uma linha)
Advogado...
OAB/UF n....
2.5 Ao Popular
A ao popular simboliza, em suma, o instrumento efetivo do cidado na fisca-
lizao da coisa pblica, inclusive de possvel violao aos princpios sensveis
da Administrao Pblica.
captulo 2 71
Como a maioria dos instrumentos jurdicos relacionados ao sistema de di-
reito que possui por base a filiao romano-germnica, a ao popular encon-
tra resqucio de fundao no Direito Romano. Mais ou menos com o mesmo
sentido da Ao popular, s vezes envolvendo interesse imediato do autor, mas
sempre com fundamento em um interesse pblico relevante, cabia no Direito
Romano o exerccio de ao popular contra o violador de sepultura ou outra res
sacrae; contra quem atirasse objetos em via pblica; contra quem mantivesse,
em situao de risco, objetos em sacada ou beira de telhado; contra quem adul-
terasse o edito do pretor; alm de outras espcies.27
Nas Lies de Paulo Hamilton Siqueira Jnior28: A ao popular o instru-
mento de direito processual constitucional colocado disposio do cidado
como meio para sua efetiva participao poltica e tem por finalidade a defesa
da cidadania.
A Ao popular pode ser proposta antes da ocorrncia dos efeitos lesivos per-
petrados pelo ato guerreado, quando ser ento conhecida como ao popular
27 MEDINA, Paulo Roberto de Gouva. Direito processual constitucional. Rio de Janeiro: Forense, 2006, p. 121.
28 SIQUEIRA JR., Paulo Hamilton. Direito processual constitucional. 6. ed., So Paulo: Saraiva, 2012, p. 539.
29 MEIRELLES, Hely Lopes. Mandado de segurana, ao popular, ao civil pblica, mandado de injuno,
habeas data. 18. ed. (atualizada por Arnoldo Wald). So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997, p. 87.
72 captulo 2
preventiva, e, se proposta aps os efeitos nefastos do ato lesivo, ter a finalidade
de tambm buscar o ressarcimento do dano causado, quando, ento, ser ao
popular repressiva.
reconhecido pela doutrina ptria que a Ao Popular tem por finalidade
proteo dos direitos transindividuais, considerando-se que a res (coisa) publi-
ca patrimnio da coletividade.
Como se infere do teor do artigo 5, LXXIII, da Constituio Federal, o ob-
jetivo do manejo da ao popular a anulao do ato administrativo capaz de
violar os princpios da regularidade da administrao, especialmente os encar-
tados no artigo 37 da CRFB/88. A Lei n 4.717/65 prev em seus artigos 2, 3 e
4, os casos de atos ou contratos nulos e anulveis para efeitos de Ao Popular.
O objeto da ao popular o combate ao ato ilegal ou imoral e lesivo ao pa-
trimnio pblico, sem, contudo, configurar-se a ultima ratio, ou seja, no se
exige, para seu ajuizamento, o esgotamento de todos os meios administrativos
e jurdicos de preveno ou represso aos atos ilegais ou imorais e lesivos ao
patrimnio pblico.
So requisitos especiais para a propositura da ao (requisitos de procedi-
bilidade de ao): (i) ser cidado brasileiro em gozo de direitos civis e polticos,
demonstrado atravs do ttulo de eleitor; (ii) ilegalidade e lesividade do ato (a
lesividade do ato pode ser traduzida tanto em relao ao patrimnio material
quanto ao moral, esttico, espiritual, histrico etc., pois a CRFB/88 admitiu sua
utilizao tambm em valores no econmicos, como a moralidade administra-
tiva, o meio ambiente e o patrimnio histrico e cultural). A jurisprudncia exi-
ge os dois requisitos: lesividade e ilegalidade (Recurso Especial n 111.527-DF).
captulo 2 73
tos polticos, possuem legitimao constitucional para a propositura da ao
popular. A comprovao da legitimidade ser feita com a juntada do ttulo de
eleitor (brasileiros) ou do certificado de equiparao e gozo dos direitos civis
e polticos e ttulo de eleitor (portugus equiparado).
ATENO
No tero legitimidade ativa aquelas pessoas que estejam com seus direitos polticos sus-
pensos ou perdidos (artigo 15 da CRFB/88), assim como os previstos no artigo 14, 2,
CRFB/88, ou seja, os estrangeiros (que no podem se alistar como eleitores) e, durante o
perodo do servio militar obrigatrio, os conscritos (alistados, recrutados).
Os legitimados passivos, por seu turno, sero os envolvidos com o ato lesivo,
conforme preceituam os artigos 6, caput, e 1, caput, da Lei de Ao Popular,
in verbis:
Em grande parte dos casos, diante do ato lesivo praticado, haver litiscon-
srcio passivo necessrio, no qual figuraro como rus, o Poder Pblico e os
agentes que determinaram ou celebraram o ato objeto de impugnao pela
Ao Popular, e sendo o caso, tambm os que, eventualmente, se beneficiaram
com a prtica do ato lesivo.
31 BRASIL [Leis etc.] Vade Mecum Compacto. Obra coletiva de autoria da editora Saraiva com colaborao de
Luiz Roberto Curia, Lvia Cspedes e Juliana Nicoletti. 9. ed. Atual. e ampliada. So Paulo: Saraiva, 2013. p. 1085.
74 captulo 2
2.5.3 Competncia
ATENO
Vale a pena retornar ao captulo 1 deste livro, no item: a) DO ENDEREAMENTO, e rever
os ensinamentos sobre competncia.
A petio inicial atender aos requisitos genricos dos artigos 319 e 320, e ainda
artigo 106, todos do novo Cdigo de Processo Civil (CPC Lei n 13.105, de16
de maro de 2015), assim como a prova documental de cidadania (artigo 1,
3, da Lei n 4.717/65).
Cabe observar que o rito em que tramitar a Ao Popular o rito comum
ordinrio, estabelecido pelo artigo 7 da Lei n 4.717/65, sendo certo que com
o novo CPC (Lei n 13.105/2015), seguir o procedimento comum previsto no
artigo 319 da nova lei, observando as normas modificativas da lei prpria de
Ao Popular.
Com a citao dos rus, o prazo para resposta ser de 20 (vinte) dias, pror-
rogveis por mais 20 (vinte) dias, contados da juntada do mandado cumprido
ou do prazo final do edital, na forma do artigo 7, IV, da Lei n. 4.717/65, pror-
rogao essa, que se dar se houver requerimento por parte do interessado e se
presentes os demais requisitos constantes do inciso.
captulo 2 75
O Ministrio Pblico atuar como custos legis, podendo requisitar s enti-
dades indicadas na petio inicial documentos necessrios ao bom andamento
da causa, ou que foram negados ao autor sob a alegao de sigilo.
A sentena proferida nos autos da Ao Popular, considerando o interesse e
direitos transindividuais, far coisa julgada com efeitos erga omnes (oponvel
a todos), ressalvado o caso de improcedncia por deficincia de prova, caso em
que poder ser proposta nova ao por qualquer cidado, valendo-se de novas
provas, o que preceitua o artigo 18 da Lei n 4.717/65.
Vale ressaltar que, no promovida a execuo do julgado na Ao Popular,
no prazo de 60 (sessenta) dias, pelo autor ou por terceiro, caber ao represen-
tante do Ministrio Pblico promov-la nos 30 (trinta) dias seguintes, por deter-
minao do artigo 16, da Lei n 4.717/65, sob pena de se considerar falta grave.
Por fim, cabe destacar que possvel o pedido de medida liminar em Ao
Popular, sendo seus requisitos o fumus boni iuris e o periculum in mora, con-
forme previso expressa do artigo 5, 4, da Lei n 4.717/65.
ATENO
Na ao popular cabvel o chamado julgamento antecipado da lide, quando no forem re-
queridas outras provas alm das documentais (artigo 5, V, da Lei n 4.717/65), caso em que
ser concedido s partes o prazo de 10 (dez dias) para alegaes finais.
76 captulo 2
A medida judicial deve conter a argumentao jurdica apropriada e o desen-
volvimento dos fundamentos legais da matria versada no problema, abordan-
do, necessariamente: (i) competncia do rgo julgador; (ii) a natureza da pre-
tenso deduzida por Jos Rico; e (iii) os fundamentos jurdicos aplicveis ao caso.
Quadro Sintico
captulo 2 77
Produo de prova documental, testemunhal, pericial e
PROVAS depoimento pessoal.
DOS FATOS
O Autor, cidado consciente e eleitor no Municpio Y, tomou conheci-
mento de que o Prefeito do referido municpio, o senhor Joo da Silva, ora
78 captulo 2
denominado primeiro ru, celebrou contrato administrativo com a Empresa
W, tambm r, cujo scio majoritrio o senhor Antnio Preciso, ora ru, e
que vem a ser filho da companheira do Prefeito, tendo tal contrato por objeto
o fornecimento de material escolar para toda a rede pblica municipal de en-
sino, pelo prazo de sessenta meses.
O referido contrato foi celebrado sem a realizao de prvio procedimento
licitatrio e apresentou valor de cinco milhes de reais anuais.
(espao de duas linhas)
DOS FUNDAMENTOS
notrio o cabimento da presente ao, haja vista a previso legal do arti-
go 5, inciso LXXIII, da CRFB e do artigo 1, da Lei n 4.717/65, sendo a ao
popular o meio constitucional posto disposio de qualquer cidado para
obter a invalidao de atos ou contratos administrativos ilegais e lesivos ao
patrimnio pblico.
Os requisitos para a propositura da presente ao esto preenchidos,
quais sejam:
1) a legitimidade, perfeitamente atendida por ser o autor cidado, com
plena regularidade de seus direitos polticos (ttulo de eleitor em anexo);
2) a ilegalidade do ato praticado pela municipalidade, haja vista que a ce-
lebrao do referido contrato para aquisio do material escolar ocorreu sem
a observncia das formalidades legais da devida licitao com ofensa ao ar-
tigo 37, XXI da CRFB/1988 e aos artigos 2 e 3 da Lei n 8.666/93, - tendo ha-
vido tambm flagrante desrespeito norma de vigncia dos contratos admi-
nistrativos, cuja regra de um ano, pois que adstrita vigncia dos respectivos
crditos oramentrios e no sessenta meses -, conforme artigo 57 da Lei n
8.666/93 c/c artigo 34 da Lei n 4.320/64;
3) a lesividade ao patrimnio pblico, tendo em vista que a Lei da Ao
Popular, em seu artigo 2, pargrafo nico, alnea e, j consignou o desvio
de finalidade como vcio nulificador do ato administrativo lesivo ao patrim-
nio pblico e o considera caracterizado quando o agente pratica ato visando
fim diverso do previsto, explcita ou implicitamente, havendo evidente desvio
de finalidade quando explicitamente se percebe o favorecimento na contrata-
o da empresa do filho da companheira do Prefeito.
Outrossim, ainda resta clara a violao ao ordenamento jurdico pelo des-
respeito aos princpios expressos no artigo 37 da CF, sendo certo que alm do
captulo 2 79
princpio da legalidade acima fundamentado, os rus violaram ainda o prin-
cpio da impessoalidade, visto que a Administrao no pode atuar com vistas
a beneficiar pessoas determinadas, uma vez que sempre o interesse pblico
que tem que nortear o seu comportamento, no sendo lcito Administrao
conceder favorecimentos ou privilgios em detrimento do interesse pblico
de modo a fugir ao atendimento da finalidade da atuao administrativa.
Ademais, ntida a violao ao princpio da moralidade ou probidade ad-
ministrativa visto que a contratao direta, fora das hipteses de dispensa, de
empresa do enteado do prefeito implica violao aos padres ticos que de-
vem pautar a atuao do administrador, sendo clara a violao conduta ti-
ca e imparcial norteadora do ato administrativo, sem favoritismos na gesto
honesta e diligente do patrimnio pblico, quando o interesse pblico deve
sempre prevalecer sobre o particular.
Permita-nos transcrever a jurisprudncia do Egrgio Tribunal de Justia
da Bahia: (inserir jurisprudncia/artigo/doutrina, usar recuo de margem por
se tratar de citao e identificar a citao).
80 captulo 2
crito guarda potencial lesivo moralidade administrativa, pelo que rechao,
como o foi na sentena, a referida preliminar. A insero do nome de gestor
em prdios pblicos, implica na justaposio abrupta, ilegtima e deliberada
deste individuo, na histria e memria do Estado lesionado, agregando para
o beneficirio os atributos mais hgidos do daquele ente estatal, sobretudo
criando um suposto reconhecimento popular de influncia e poder poltico
do homenageado. O art. 37, caput, da Constituio Federal consagra os
princpios da Administrao Pblica: legalidade, impessoalidade, publicida-
de, moralidade e eficincia, dispondo em seu 1 que a publicidade dos
atos, programas, obras, servios e campanhas dos rgos pblicos dever
ter carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no podendo
constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal
de autoridades ou servidores pblicos. Neste mesmo entendimento, a Lei
Federal n 6.454/77 probe em todo o territrio nacional, atribuir nome de
pessoa viva a bem pblico, de qualquer natureza, pertencente Unio ou s
pessoas jurdicas da Administrao indireta. No mbito do nosso Estado, o
art. 21 da Constituio do Estado da Bahia, reproduz com veemncia este
preceito normativo, como se querendo bradar a plenos pulmes vedao
impossibilidade j tratada em todos os mbitos normativos possveis. No h
que se falar, portanto, em inconstitucionalidade da norma, mesmo porque, a
natureza desta disposio legal no urbanstica e sim de tutela program-
tica de diretriz, em relao gesto administrativa atentando preservao
da moralidade administrativa, regra que, como bem asseverou o opinativo
ministerial, guarda direta e estreita relao com aquele dispositivo da Mag-
na Carta acima mencionado. (TJ-BA APL: 00947137620058050001
BA 0094713-76.2005.8.05.0001, Relator: Cynthia Maria Pina Resende,
Data de Julgamento: 17/12/2013, Quarta Cmara Cvel, Data de Publica-
o: 19/12/2013) (grifo nosso)
captulo 2 81
patrimnio pblico e da moralidade, a fim de evitar danos de enorme gravi-
dade e de difcil reparao, ainda mais no vertente caso em que presentes os
requisitos do periculum in mora (Isso significa que se o magistrado no con-
ceder a liminar imediatamente, o direito poder perecer ou sofrer dano, por
vezes, irreparvel) cujos fundamentos repousam nos prprios princpios
constitucionais que fundamentam a medida e que denunciam claramente o
carter arbitrrio, ilegal e lesivo ao interesse pblico do contrato sub examine,
violador dos princpios da legalidade, impessoalidade e moralidade pblica,
de sede constitucional, bem como de normas, cogentes e de ordem pblica,
fugindo do norte que deve pautar a atuao do gestor pblico, inclusive com
evidente leso ao errio pblico e do fumus boni iuris (o magistrado no
est julgando se a pessoa tem direito (isso somente ser feito na sentena de
mrito, quando decidir o processo), mas se ela parece ter o direito que ale-
ga) com evidncia nas provas arroladas, bem como no manifesto erro da
Administrao Municipal que esto a embasar a pretenso deduzida em
juzo, inclusive a concesso da medida liminar.
Desta forma, resta absolutamente claro que a contratao no observou
a regularidade exigida, inclusive legalmente, por consequncia tornando-se
nula, por fora do disposto no artigo 4, III, alnea a da Lei n 4.717/65.
(espao de duas linhas)
DOS PEDIDOS
Assim, considerando os documentos acostados, as informaes presta-
das, e com base na Constituio da Repblica Federativa do Brasil, na Lei n
8.666/93 e na Lei n 4.717/65, demonstradas a ilegalidade e a notria lesivida-
de ao interesse pblico, requer a V. Ex:
a) a expedio da MEDIDA LIMINAR determinando a suspenso do contra-
to administrativo celebrado ao arrepio da Lei de Licitaes (Lei n 8.666/93);
b) a citao dos rus para, querendo, contestarem a presente ao, sob pena
de revelia;
c) a citao do Municpio Y para, querendo, contestar a presente ao, abs-
ter-se de contestar o pedido ou atuar ao lado do autor, tendo em vista o inte-
resse pblico;
d) a intimao do Ministrio Pblico para intervir no feito na forma da Lei
n 4.717/65;
82 captulo 2
e) a procedncia do pedido para ser declarada a nulidade do contrato ad-
ministrativo, devendo ter aplicao a disciplina da Lei n 8.666/93 a fim de
preservar a execuo e a continuidade do servio de fornecimento do material
escolar para a rede pblica municipal de ensino;
f) a condenao dos rus ao ressarcimento ao errio pblico dos valores
pagos em face dos servios objeto do contrato inquinado de nulidade;
g) a condenao dos rus ao pagamento dos nus da sucumbncia;
(espao de duas linhas)
DAS PROVAS
Requer a produo de todas as provas em direito admitidas, em especial a
prova documental, testemunhal e depoimento pessoal.
(espao de duas linhas)
DO VALOR DA CAUSA
D-se causa o valor de R$ 1.000,00 (valor por extenso), artigo 291 do
CPC/2015.
(espao de duas linhas)
ATIVIDADES
1) Relativamente ao Mandado de Injuno, analise as afirmativas a seguir (Prova: ISAE -
2011 - AL-AM - Procurador):
captulo 2 83
ccio de direito ou liberdade constitucional em razo de omisso legislativa, mas concreta
inviabilidade de sua plena fruio pelo seu titular.
III. Uma vez editada a lei em relao qual restou apontada omisso, tem-se a perda de
objeto do Mandado de Injuno.
Assinale:
a) se somente a afirmativa I estiver correta.
b) se somente a afirmativa II estiver correta.
c) se somente a afirmativa III estiver correta.
d) se somente as afirmativas II e III estiverem corretas.
e) se todas as afirmativas estiverem corretas.
3) A garantia individual adequada para algum que sofrer ou se achar ameaado de sofrer
violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder,
(Prova: FCC - 2012 - INSS - Tcnico do Seguro Social):
a) o mandado de segurana
b) o habeas data
c) a ao civil pblica
d) o habeas corpus
e) o mandado de injuno
84 captulo 2
4) O correntista Y pretende obter dados sobre a conta-corrente de sua genitora na insti-
tuio financeira W. Para isso, realiza o devido requerimento que vem a ser indeferido pelo
gerente da agncia onde a conta deveria ser cadastrada. Diante disso, Y impetra Habe-
as data contra a instituio financeira. (Prova: CESGRANRIO - 2012 - Caixa - Advogado)
Sobre o Habeas data, tem-se que:
a) instituto restrito prestao de informaes pessoais, no podendo ser utilizado por
terceiros.
b) instituto substitutivo de ao com preceito condenatrio para obteno de perdas e
danos.
c) pode ser utilizado por pessoa fsica para acesso de informaes de pessoa jurdica.
d) deve ser acessado por ente de ncleo familiar desde que autorizado por procurao.
e) guarda informaes pblicas, devendo o Banco de Dados, vinculado a qualquer instituio,
fornecer as informaes a quem as requeira.
5) Esculpio, brasileiro, casado, advogado, estando regular na sua atividade como eleitor,
portador dos seus direitos polticos, inconformado com a poltica nacional e os desmandos
dos governantes, promove ao popular incluindo como rus o Presidente da Repblica, o
Presidente do STF, o Governador do Estado de Santa Catarina e o Prefeito de Florianpolis,
por prejuzos causados pelo programa federal de obras, com verbas destinadas a Estados e
Municpios.
Requer, tambm, a citao das empresas vencedoras dos processos licitatrios e das pesso-
as jurdicas Unio Federal, Estado de Santa Catarina e Municpio de Florianpolis.
Postula a declarao de inconstitucionalidade da lei que autorizou o programa federal e do
decreto presidencial que liberou verbas aos entes federados. O Municpio requereu o seu
ingresso no polo ativo da demanda. (Prova: FGV - 2010 - BADESC - Advogado)
Diante disso, pode-se afirmar que:
I. a ao popular pode postular diretamente a declarao de inconstitucionalidade de lei e de
decreto federal.
II. o foro, por prerrogativa de funo, regra geral, atinge tambm a ao popular.
III. o ingresso do municpio no polo ativo permitido pela lei regente da ao popular.
Assinale:
a) se somente a afirmativa I for verdadeira.
b) se somente a afirmativa II for verdadeira.
c) se somente a afirmativa III for verdadeira
d) se somente as afirmativas I e II forem verdadeiras.
e) se somente as afirmativas II e III forem verdadeiras.
captulo 2 85
Gabarito: 1) e; 2) d; 3) d; 4) a; 5) c
86 captulo 2
3
Aes do Controle
Concentrado de
Constitucionalidade
Prtica Processual
Constitucional
No Brasil, o controle de constitucionalidade, quanto competncia judicial
para o seu exerccio, admite o modelo misto. Tem-se o controle difuso (cuja
finalidade a proteo do direito subjetivo e para esse controle todos os rgos
do judicirio tm competncia) e o concentrado (tem por finalidade assegurar
a supremacia constitucional; assim, somente o rgo judicirio guardio da
Constituio competente).
O controle difuso sempre um controle concreto, realizado de forma in-
cidental; logo, no h uma ao prpria, o controle feito por via indireta,
incidentalmente, no curso de um processo. Vale, no entanto, observar que,
excepcionalmente, admite-se no controle concreto ADI interventiva, ADPF in-
cidental, mas a regra geral que por meio dele se realiza o controle concreto.
O controle difuso permite que qualquer juiz de primeiro grau ou tribunal
reconhea a inconstitucionalidade de determinado ato jurdico, sendo compe-
tente para declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato, tendo como origem o
casoMarbury v. Madison, diferenciando-se do sistema austraco, em que ape-
nas a Corte Constitucional detm poder para tanto.
No estudo do controle de constitucionalidade que encontramos o controle
abstrato, feito de forma concentrada pelo STF (Constituio Federal) e pelos
TJs (Constituio Estadual), somente podendo haver esse controle por meio de
uma ao direta e com legitimados prprios, exigindo regulamentao prpria,
com rito e aes especficas, ao contrrio do controle concreto ou incidental,
em que preponderam as normas processuais de direito processual civil.
O artigo 125, 2, da CRFB/88 prev que caber aos Estados instituir arepre-
sentao de inconstitucionalidadede leis ou atos normativosestaduaisoumu-
nicipaisem face daConstituio Estadual, sendo, no entanto, vedado que um
nico rgo tenha legitimao para agir, o que significa dizer que, caber a
cada estado criar o seu sistema de controle concentrado de constitucionalidade
de lei ou ato normativo estadual ou municipal que contrariarem aConstituio
do aludido Estado-membro.
No que tange ao controle concentrado, por previso do artigo 102,
a e 1 da Constituio Federal de 1988, temos as aes: Ao Direta de
Inconstitucionalidade, que pode ser por Ao (denominada ADI) ou por
Omisso (conhecida por ADO); Ao Declaratria de Constitucionalidade; e
Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental.
88 captulo 3
ATENO
Dicas para identificar o cabimento das aes do controle concentrado em provas. Expres-
ses: erga omnes, efeitos vinculantes anlise em abstrato ao do controle concentra-
do lei em tese ou ausncia da lei em tese efeitos para todos os indivduos no territrio
brasileiro ao contra a lei em si.
1 Descrio do Verbete:(ADI) Ao que tem por finalidade declarar que uma lei ou parte dela inconstitucional,
ou seja, contraria a Constituio Federal. A ADI um dos instrumentos daquilo que os juristas chamam de controle
concentrado de constitucionalidade das leis. Em outras palavras, a contestao direta da prpria norma em tese.
Uma outra forma de controle concentrado aAo Declaratria de Constitucionalidade.O oposto disso seria o
controle difuso, em que inconstitucionalidades das leis so questionadas indiretamente, por meio da anlise de
situaes concretas.
BRASIL. Disponvel em: http://www.stf.jus.br/portal/glossario/verVerbete.asp?letra=A&id=124. Acesso em: 23 de
abril de 2015.
captulo 3 89
2 As decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo Tribunal Fe-
deral, nas aes diretas de inconstitucionalidade e nas aes declaratrias
de constitucionalidade produziro eficcia contra todos e efeito vinculante,
relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pbli-
ca direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal.(Redao dada
pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)
A ADI tem por finalidade garantir a segurana das relaes jurdicas, por meio
da retirada do ordenamento jurdico de lei (artigo 59 da CRFB/88 emendas
constitucionais, leis complementares, leis ordinrias, leis delegadas, medidas
2 [...] No julgamento da ADI de n 2 de relatoria do min. Paulo Brossard, DJ de 21.11.1997, assentou a Corte
entendimento de impossibilidade de exame de constitucionalidade de lei anterior constituio pela via da Ao
Direta de Inconstitucionalidade, mesmo que a norma pr-constitucional seja superveniente constituio. Entendeu-
se que o eventual conflito deveria ser envolvido no plano do direito intertemporal, tratando-se, portanto, de caso de
mera revogao, e no envolvendo propriamente um juzo de constitucionalidade. Entretanto, esse entendimento vem
sofrendo sinais de alterao na jurisprudncia da Corte. Veja-se que no julgado da ADI-MC de n 3.833, de relatoria
do min. Carlos Britto, DJ de 14.11.2008 [...] Desse modo, at o presente momento de evoluo jurisprudencial, a
ao de ADPF o nico modo de se obter um controle de constitucionalidade de normas pr-constitucionais frente
atual constituio (1988), sendo que tal posicionamento est em processo evolutivo diante dos debates ocorridos
no julgamento da ADI-MC de n 3.833. [...].
BRASIL. Disponvel em:
http://www.stf.jus.br/arquivo/cms/sobrestfcooperacaointernacional/anexo/respostas_venice_forum/8port.pdf.
Acesso em 19 de abril de 2015.
90 captulo 3
provisrias, decretos legislativos e resolues) ou ato normativo federal ou es-
tadual (como, por exemplo, os regimentos internos dos tribunais) que seja in-
compatvel com a ordem constitucional vigente.
Verificamos que o ato municipal no foi includo no campo material da
ADI. Entende-se que essa omisso foi proposital, designada como silncio elo-
quente. Caso a lei municipal fira a Constituio, dever ser discutida no con-
trole difuso ou no concentrado por ADPF.
O objeto da ADI a declarao de inconstitucionalidade de lei ou ato nor-
mativo federal ou estadual.
O ato concreto no pode ser objeto da ADI. Se existir uma lei de efeito con-
creto, no caber ADI. Para o STF no importa se lei ou no, h de ser dotada
de generalidade e abstrao. Exemplo: A medida provisria no lei, mas tem
fora de lei e por isso dela caber ADI.
Portanto, NO caber ADI:
Contra Lei ou Ato Normativo MUNICIPAL (objeto de controle difuso, inci-
dentalmente, no caso concreto, ou por meio de ADPF);
Contra lei ou Ato Normativo anterior a Constituio de 1988;
Contra ato concreto (exemplo: decreto que declara a utilidade pblica,
para fins de desapropriao de um imvel rural)
Contra Projeto de Lei (ainda no um ato normativo)
Decretos expedidos pelo Presidente da Repblica (por tratar-se de ilegali-
dade e no inconstitucionalidade)
captulo 3 91
vias, devendo conter cpias da lei ou do ato normativo impugnado e dos
documentos necessrios para comprovar a impugnao.3
A petio inicial deve conter cpia da lei ou do ato normativo que est sendo
questionado.
Cabe ressaltar a importncia do instrumento de mandato, que deve vir
acompanhando a ADI, quando esta for subscrita por advogado, haja vista a ca-
pacidade postulatria (sem necessidade de interveno de advogado) dos se-
guintes autores: Presidente da Repblica; Mesa do Senado Federal; Mesa da
Cmara dos Deputados; Procurador-Geral da Repblica; Mesa de Assembleia
Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal; Governador de Estado
ou do Distrito Federal e Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil.
Outro fato importante de se mencionar que, por no haver lide, no h que
se falar em ru na ADI, havendo, no entanto, a necessidade de serem presta-
das informaes por parte dos rgos ou autoridades, das quais emanou o ato
normativo impugnado, pois cuida-se de um processo objetivo que exterioriza o
propsito de defesa da Constituio.
No mais, o procedimento da ADI encontra-se previsto no artigo 103, 1 e
3 da CRFB/88 e no Regimento Interno do STF, nos artigos 169 e 178.
92 captulo 3
So os legitimados propositura da ADI:
Autores Neutros e Universais: Presidente da Repblica; Mesa do Senado
Federal; Mesa da Cmara dos Deputados; Procurador-Geral da Repblica;
Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; Partido Poltico com re-
presentao no Congresso Nacional.
Autores Especiais: Mesa de Assembleia Legislativa ou da Cmara
Legislativa do Distrito Federal; Governador de Estado ou do Distrito Federal;
Confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional5.
3.1.4 Efeito
5 A diviso sindical: 1) Sindicato, 2) Federao Sindical 3) Confederao Sindical, que a reunio de no mnimo
3 Federaes Sindicais. Entidade de classe precisa ensejar uma categoria econmica ou profissional. Exemplo:
Associao dos Produtores Rurais. mbito Nacional ter representao em 9 entidades da federao no mnimo.
Essa uma deciso do STF, tida por analogia lei orgnica dos partidos polticos. Se a entidade de classe no tiver
representao em no mnimo 9 estados, basta que ela tenha representao nos estados onde tenha a explorao
de sua atividade. Exemplo: Se a explorao de sal feita somente em 2 estados, basta que nestes 2 estados tenha
representao.
captulo 3 93
ATENO
Declarao de Inconstitucionalidade sem reduo de texto (interpretao conforme a Cons-
tituio) significa que o texto da lei foi interpretado. A lei, que por ventura, tiver mais de uma
interpretao e esta interpretao ferir a Constituio sofrer uma ADI, vindo a apontar qual
interpretao se adequa ao texto constitucional. Dessa forma, permite-se que somente esta
interpretao da lei sofra a ADI, podendo se considerar Ao Parcial de Inconstitucionalidade
sem reduo do texto.
6 ADI 72 QO, Rel. Min. Seplveda Pertence, Plenrio, julgamento em 22.03.1990, DJ de 25.05.1990. BRASIL.
Disponvel em: http://www.conteudojuridico.com.br/artigo,a-atuacao-do-advogado-geral-da-uniao-na-acao-direta-
de-inconstitucionalidade-compreensao-inicial-do-supremo-tr,43795.html. Acesso em: 23 de abril de 2015.
7 Descrio do Verbete:Amigo da Corte. Interveno assistencial em processos de controle de
constitucionalidade por parte de entidades que tenham representatividade adequada para se manifestar nos autos
sobre questo de direito pertinente controvrsia constitucional. No so partes dos processos; atuam apenas como
interessados na causa. Plural: Amici curiae (amigos da Corte). BRASIL.Disponvel em: http://www.stf.jus.br/portal/
glossario/verVerbete.asp?letra=A&id=533. Acesso em: 23 de abril de 2015.
94 captulo 3
3.1.6 Caso concreto (36 EXAME DE ORDEM OAB/RJ 2
FASE PEA PROFISSIONAL CONSTITUCIONAL)
captulo 3 95
Quadro Sintico:
96 captulo 3
PROVAS Artigo 3, pargrafo nico, da Lei n 9.868/99.
captulo 3 97
DA LEGITIMIDADE
A legitimao ativa do partido poltico para a propositura da presente en-
contra assento no artigo 103, VIII, da CRFB/88, e conforme pacificado por esta
Corte, segundo o Ministro Celso de Mello, independe de pertinncia temti-
ca ... os partidos polticos tem legitimidade para ajuizamento de ao direta
de inconstitucionalidade, independentemente da matria versada na norma
atacada O reconhecimento da legitimidade ativa das agremiaes parti-
drias para a instaurao de controle normativo abstrato, sem as restries
decorrentes do vnculo de pertinncia, constitui natural derivao da prpria
natureza e dos fins institucionais, que justificam a existncia em nosso siste-
ma normativo, dos partidos polticos. (STF ADI 1396).
No que se refere legitimidade para prestar informaes na presente
ao, recai sobre os rgos ou autoridades responsveis pela lei ou ato norma-
tivo objeto da ao, in casu o Congresso Nacional e o Excelentssimo Senhor
Presidente da Repblica, pois na forma do artigo 49, I c/c artigo 84, VII da
CRFB/88, ambos participam do processo de incorporao dos tratados ao or-
denamento jurdico interno.
(espao de duas linhas)
98 captulo 3
No caso sob exame, convm ainda registrar que se trata de Diploma
Legislativo posterior promulgao da Constituio Federal, razo pela qual
resta atendido o princpio da contemporaneidade entre o ato atacado e o pa-
rmetro constitucional indicado.
Deste modo, no h dvida em relao adequao da via eleita pelo
Requerente.
(espao de duas linhas)
captulo 3 99
anlise do artigo 59, III e artigo 67 da CRFB/88. Ressalte-se que, ainda que o
referido dispositivo tivesse sido recepcionado como emenda seria possvel o
controle, j que a norma atacada viola, por obra do constituinte derivado re-
formador, limitao imposta no artigo 60, 4, IV, da CRFB/88.
O direito assegurado no artigo 5, L, da CRFB/88, garante ao nascituro a
amamentao e a alimentao adequada, corroborando com o princpio da
Dignidade da Pessoa Humana, que na forma do artigo 1, III, CRFB/88, fun-
damento da Repblica, e que nos termos do artigo 34, VII, b, CRFB/88 capaz
de ensejar interveno Federal.
Neste sentido, a recepo do artigo 22 da Conveno atenta contra a Ordem
Constitucional, abalando os alicerces que apoiam o Estado Democrtico de
Direito.
Nas palavras de Jos Afonso da Silva: Assegurar, como temos dito, sig-
no verbal de garantia constitucional... assegurar condies mais do que
remover obstculos (Comentrios contextuais Constituio, Ed. Meirelles,
2 edio, 2006, p. 151), ou seja, no comando do artigo 5, L, da CRFB/88, o
Estado deve remover os obstculos para que as presidirias amamentem seus
filhos e com a edio do artigo 22 da Conveno, o que se v justamente o
contrrio.
O artigo 22 da citada Conveno, viola claramente o Princpio da
Proporcionalidade, no havendo nenhum sentido entregar um recm-nasci-
do a entidade pblica social apenas pelo fato de sua me estar presa, tendo
este pai ou avs, ou seja, uma famlia ligada me.
Por fim, h que se manifestar que a jurisprudncia desta Corte reconhe-
ceu em recente acrdo a supremacia da Constituio sobre todos os tratados
Internacionais, merecendo destaque o voto do Excelentssimo Ministro Celso
Mello, no RE 466343/SP 12-03-08, Informativo 498 STF. Reconheceu por
fim a supremacia da Constituio sobre todos os tratados internacionais, in-
clusive os que versam o tema dos direitos humanos, desde que, neste ltimo
caso, as convenes internacionais que o Brasil tenha celebrado (ou a tenha
aderido) impliquem supresso, modificao gravosa ou restrio a prerrogati-
vas essenciais ou a liberdades fundamentais reconhecidas e asseguradas pela
prpria Constituio.
Portanto, deve ser declarada a inconstitucionalidade da norma, com efei-
tos ex tunc, sendo consequncia lgica do Estado Democrtico do Direito,
100 captulo 3
alicerado na Supremacia da Constituio, no merecendo, portanto, por to-
dos os motivos expostos a modulao dos efeitos da deciso que se deseja.
(espao de duas linhas)
DO PEDIDO
Diante do exposto, requer Vossa Excelncia:
1) a concesso da medida Cautelar para sustar os efeitos do artigo 22 da Con-
veno..., cuja cpia segue anexa, mantendo-se o direito das presas de ama-
mentar seus filhos, na forma do artigo 5, L, CRFB/88, at o julgamento em
definitivo da presente ao;
2) a notificao do Congresso Nacional, na pessoa de seu representante e do
Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica, para que prestem informa-
es na forma do artigo 6 e pargrafo nico, da Lei n 9.868/99;
captulo 3 101
3) a oitiva do Advogado-Geral da Unio para a defesa da norma;
4) a oitiva do Procurador-Geral da Repblica;
5) a procedncia do pedido com a declarao de inconstitucionalidade do ar-
tigo 22 da Conveno..., com efeitos ex tunc, erga omnes e vinculante;
(espao de duas linhas)
DAS PROVAS
Requer a produo de todas as provas admitidas em direito na forma do
artigo 3, pargrafo nico, da Lei 9.868/99, em especial documental (em ane-
xo cpia das decises judiciais e do Tratado)
(espao de duas linhas)
DO VALOR DA CAUSA
D-se causa o valor de R$ 1.000,00 (valor por extenso), artigo 291 do
CPC/2015.
(espao de duas linhas)
102 captulo 3
A ADC possui um regime jurdico similar ao da ADI, sendo tambm discipli-
nada pela Lei n 9.868/99, apresentando, contudo, diferenas, pois a ADC visa
declarao de constitucionalidade da lei ou ato normativo federal, ou seja, afir-
mar que a lei est de acordo com a Constituio, concedendo ao STF a competn-
cia sobre essa constitucionalidade quando a lei ou ato normativo estiver sendo
questionado em decises judiciais por juzes singulares e tribunais inferiores.
Portanto, a existncia de lei ou ato normativo federal e a demonstrao
comprovada de controvrsia judicial, so requisitos ensejadores de propositu-
ra da ADC.
Por ser a presuno de constitucionalidade relativa (juris tantun), que coti-
dianamente os juzes (poder Judicirio), em casos concretos (incidentalmente),
podem decretar a inconstitucionalidade de leis (por meio de controle difuso),
no sendo apenas o juiz que pode atacar a lei, o Presidente da Repblica (Poder
Executivo) tambm, pelo no cumprimento da lei tida por inconstitucional.
Cabe consignar que a finalidade da ADC , portanto, transformar a presun-
o de constitucionalidade relativa em presuno absoluta (iuris et de iure),
pondo um ponto final no estado de incerteza e insegurana jurdica existen-
te no ordenamento jurdico a respeito de determinada lei ou ato normativo
federal.
8 BRASIL [Leis etc.] Vade Mecum Compacto. Obra coletiva de autoria da editora Saraiva com colaborao de
Luiz Roberto Curia, Lvia Cspedes e Juliana Nicoletti. 9 ed. Atual. e ampliada. So Paulo: Saraiva, 2013, p. 1435.
captulo 3 103
A deciso sobre a constitucionalidade ou inconstitucionalidade da lei so-
mente ser tomada se estiverem presentes na sesso de julgamento pelo me-
nos oito ministros. Uma vez proclamada a constitucionalidade em uma ADC,
ser julgada improcedente eventual Ao Direta de Inconstitucionalidade con-
tra a mesma lei. Do mesmo modo, uma vez proclamada a inconstitucionali-
dade em ADI, ser improcedente a Ao Declaratria de Constitucionalidade
contra a mesma norma. Contra a deciso que declara a constitucionalidade
ou inconstitucionalidade em ADC e ADI no cabe recurso de qualquer espcie,
com a exceo de embargos declaratrios. Fundamentos legais encontrados na
Constituio Federal, artigo 102, I.
Cabe consignar que os pedidos da ADC e da ADI so exatamente opostos,
pois, enquanto o pedido da ADI declarao de inconstitucionalidade de lei ou
ato normativo, na ADC o pedido de declarao de constitucionalidade.
Ademais, por no haver lide, inexiste legitimado passivo na ADC, e, diferen-
temente, da ADI, o Advogado-Geral da Unio no ser ouvido para defesa da
lei, pois a ADC j uma defesa da Lei. No que tange ao Procurador-Geral da
Repblica, este, por sua vez, dever pronunciar-se, conforme dispe o artigo 19
da Lei n 9.868/99.
Os legitimados so os mesmos da ADI, com previso no artigo 13 da Lei n
9.868/9 e artigo 103 da Constituio Federal, cujo rol taxativo.
Cabe trazer baila a informao de que at a Emenda Constitucional de
45/2004, eram apenas quatro os legitimados propositura da ADC: Presidente da
Repblica, Mesa da Cmara, Mesa do Senado, Procurador-Geral da Repblica;
a EC 45/2004 ampliou o rol e a legitimidade da ADC passou a ser a mesma da
ADI (artigo 103 CRFB/88), inclusive no que tange pertinncia temtica.
Os efeitos da procedncia do pedido da ADC so erga omnes, ex tunc e
vinculante.
A medida cautelar tambm possvel na ADC, conforme dispe o artigo 21
da Lei n 9.868/99, in verbis:
104 captulo 3
Pargrafo nico. Concedida a medida cautelar, o Supremo Tribunal Fe-
deral far publicar em seo especial do Dirio Oficial da Unio a parte
dispositiva da deciso, no prazo de dez dias, devendo o Tribunal proce-
der ao julgamento da ao no prazo de cento e oitenta dias, sob pena
de perda de sua eficcia.9
9 BRASIL [Leis etc.] Vade Mecum Compacto. Obra coletiva de autoria da editora Saraiva com colaborao de Luiz
Roberto Curia, Lvia Cspedes e Juliana Nicoletti. 9. ed. atual. e ampliada. So Paulo: Saraiva, 2013, p. 1435/1436.
captulo 3 105
Quadro Sintico:
106 captulo 3
MODELO: PEA PROCESSUAL AO DECLARATRIA DE
CONSTITUCIONALIDADE
(Fonte 12, Arial ou Times New Roman, espaamento entre linhas 1,5)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR MINISTRO PRESIDENTE DO SUPRE-
MO TRIBUNAL FEDERAL
DA LEGITIMIDADE
A legitimidade ativa do partido poltico para a propositura da presente en-
contra assento no artigo 103, VIII, da CRFB/88, e conforme pacificado por esta
corte, segundo o Ministro Celso de Mello, independe de pertinncia temtica
... os partidos polticos tem legitimidade para ajuizamento de ao direta de
inconstitucionalidade, independentemente da matria versada na norma ata-
cada O reconhecimento da legitimidade ativa das agremiaes partidrias
para a instaurao de controle normativo abstrato, sem as restries decor-
rentes do vnculo de pertinncia, constitui natural derivao da prpria na-
tureza e dos fins institucionais, que justificam a existncia em nosso sistema
captulo 3 107
normativo, dos partidos polticos. (STF ADI 1396). Portanto, o Requerente
por ser considerado Autor Neutro e Universal encontra-se dispensado de de-
monstrar Pertinncia Temtica.
(espao de duas linhas)
DO CABIMENTO
Cabe demonstrar a controvrsia judicial sobre a aplicao da norma, uma
vez que a ao declaratria de constitucionalidade visa resguardar a ordem
jurdica constitucional, de modo a afastar o estado de incerteza ou inseguran-
a jurdica sobre a constitucionalidade de lei ou ato normativo federal, nos
termos do artigo 14, III, da Lei n 9.868/994 e artigo 102, I, a, da CRFB/88.
Assim, cumpre salientar que alguns juzos e tribunais tm afastado a apli-
cao da Lei Maria da Penha, por reput-la inconstitucional, supostamente
em virtude de afronta ao princpio da isonomia e igualdade (artigo. 5, caput
e inciso I, da CRFB/88).
(espao de duas linhas)
108 captulo 3
Art. 1 Esta Lei cria mecanismos para coibir e prevenir a violncia domsti-
ca e familiar contra a mulher, nos termos do 8o do art. 226 da Constituio
Federal, da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Violn-
cia contra a Mulher, da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e
Erradicar a Violncia contra a Mulher e de outros tratados internacionais
ratificados pela Repblica Federativa do Brasil; dispe sobre a criao dos
Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher; e estabelece
medidas de assistncia e proteo s mulheres em situao de violncia
domstica e familiar.
captulo 3 109
(TJ-MS - RSE: 23422 MS 2007.023422-4, Relator: Des. Romero Osme Dias
Lopes, Data de Julgamento: 26/09/2007, 2 Turma Criminal, Data de Publi-
cao: 24/10/2007).
110 captulo 3
assim como Conveno Interamericana para prevenir, punir e erradicar a
violncia contra a mulher.
Na referida Conveno, o Brasil comprometeu-se a, entre outras medi-
das, incorporar na sua legislao interna normas penais, civis, TJMG, 4
Turma Criminal, Apelao Criminal n l.0672.07.245610-21 001, Relator Des.
WALTER PINTO DA ROCHA, acordo publicado em 23.10.2007.
O Brasil, por meio do Decreto n 4.377/2002, promulgou Conveno sobre
a eliminao de todas as formas de discriminao contra as mulheres.
captulo 3 111
mulheres vtimas de violncia domstica ou familiar, no obstante a falta de
dados comparativos, notoriamente superior ao dos homens.
Como sabido, no basta afirmar a igualdade formal, ignorando as dispa-
ridades sociais ainda existentes, visto que militaria contra a concretizao
da desejada igualdade material, negando-se, assim, o objetivo que a Carta
Poltica buscou atingir.
Com efeito, a distino de tratamento revela-se, assim, plenamente justifi-
cada, tendo em conta a situao social a que continuam sujeitas as mulheres,
inexistindo, portanto, afronta ao princpio da igualdade.
A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, em relao ao princpio
da isonomia, tambm ressalta a necessidade de o intrprete considerar as cir-
cunstncias fticas reguladas. Nesse sentido:
112 captulo 3
proporcionais, na busca pela igualdade material entre homens e mulheres,
no mbito das relaes domsticas ou familiares, de modo a conferir fora
normativa e no apenas semntica Constituio Federal.
(espao de duas linhas)
DO PEDIDO
Diante do exposto, requer a Vossa Excelncia:
1) a concesso da medida Cautelar para, liminarmente, suspender os efeitos
de quaisquer decises que, direta ou indiretamente, neguem vigncia lei
por consider-la inconstitucional, at o julgamento em definitivo da presente
ao;
2) a oitiva do Procurador-Geral da Repblica;
3) que sejam solicitadas informaes s autoridades competentes;
4) a procedncia do pedido com a declarao de constitucionalidade do artigo
1 da Lei n 11.340/2006 (Lei Maria da Penha), com efeitos ex tunc, erga
omnes e vinculante.
(espao de duas linhas)
DAS PROVAS
Requer a produo de todas as provas admitidas em direito na forma do
artigo 14, pargrafo nico, da Lei 9.868/99, em especial documental (em ane-
xo cpia das decises judiciais).
captulo 3 113
(espao de duas linhas)
DO VALOR DA CAUSA
D-se causa o valor de R$ 1.000,00 (valor por extenso), artigo 291 do
CPC/2015.
(espao de duas linhas)
10 Descrio do Verbete:ADO a ao cabvel para tornar efetiva norma constitucional em razo de omisso de
qualquer dos Poderes ou de rgo administrativo. Como a Constituio Federal possui grande amplitude de temas,
algumas normas constitucionais necessitam de leis que a regulamentem. A ausncia de lei regulamentadora faz com
que o dispositivo presente na Constituio fique sem produzir efeitos. A ADO tem o objetivo de provocar o Judicirio
para que seja reconhecida a demora na produo da norma regulamentadora. Caso a demora seja de algum dos
Poderes, este ser cientificado de que a norma precisa ser elaborada. Se for atribuda a um rgo administrativo, o
Supremo determinar a elaborao da norma em at 30 dias.BRASIL. Disponvel em:
http://www.stf.jus.br/portal/glossario/verVerbete.asp?letra=A&id=482. Acesso em: 16 de abril de 2015.
114 captulo 3
rias e, em se tratando de rgo administrativo, para faz-lo em trinta
dias.11
11 BRASIL [Leis etc.] Vade Mecum Compacto. Obra coletiva de autoria da editora Saraiva com colaborao de Luiz
Roberto Curia, Lvia Cspedes e Juliana Nicoletti. 9. ed. atual. e ampliada. So Paulo: Saraiva, 2013, p. 1435/1436.
12 MORAES, Alexandre de. Op. cit. p. 795.
captulo 3 115
processo objetivo, inserido no contexto das demais aes diretas para controle
de constitucionalidade.
A ADO tem como objeto a defesa da ordem jurdica contra omisses rele-
vantes e no de defesa de posies subjetivas concretas, da sua natureza obje-
tiva. Essa, alis, a sua principal diferena em relao ao mandado de injuno,
voltado defesain concretode direito subjetivo, ou seja, pressupe a configu-
rao de um interesse jurdico.
Antnio Roque Carazza, in Ao Direta de Inconstitucionalidade por
Omisso e Mandado de Injuno, Cadernos de Direito Constitucional e Cincia
Poltica, IBDC, Revista dos Tribunais, ano 1, n 3, abril/junho, 1993, p. 122, bem
enfatiza o dever de legislar:
[...] I - Est presente, por sem dvida, quando a Constituio o impe ex-
pressamente, isto , quando emite uma ordem concreta de legislar...; II - Est
presente, por igual modo, quando a Constituio dirige ao legislador uma im-
posio permanente e concreta; III Est, por fim, presente, quando a Consti-
tuio veicula normas que, embora no tipifiquem ordens de legislar, exigem,
implicitamente, mediao legislativa, para se tornarem operativas.
13 DA SILVA, Jos Afonso. Curso de Direito Constitucional Positivo. 1999, 16. ed. So Paulo, Malheiros, p. 57.
116 captulo 3
3.3.2 Legitimidade
3.3.3 Efeito
14 Alguns autores sustentam que no h que se falar em ru na ADO, nesse sentido Adolfo Mamoru Nishiyama:
Nota do autor: A ADIn por omisso no tem ru. O autor da ao ataca a omisso legislativa pela falta de norma
regulamentar da Constituio Federal.. NISHIYAMA, Adolfo Mamoru, Prtica de Direito Processual Constitucional:
para graduao e exame da OAB. So Paulo: Atlas, 2012, p. 39.
captulo 3 117
cabia ir alm dos limites impostos pelo texto constitucional. Entretanto, em de-
ciso recente do STF naADI por Omisso 3.682, Relator o Min. Gilmar Mendes,
estabeleceu o Tribunal o prazo de 18 meses para que fosse sanada a omisso
por parte do Congresso Nacional.
Ainda em resposta manifestao do Presidente da Cmara dos Deputados,
o Ministro Relator Gilmar Ferreira Mendes, deixou evidenciada a orientao
do Supremo Tribunal Federal, encaminhando ofcio com o esclarecimento de
que no se trata de impor um prazo para a atuao legislativa do Congresso
Nacional, mas apenas da fixao de um parmetro temporal razovel, tendo em
vista o prazo de 24 meses determinado pelo Tribunal nas ADI ns 2.240, 3.316,
3.489 e 3.689 para que as leis estaduais que criam municpios ou alteram seus
limites territoriais continuem vigendo, at que a lei complementar federal seja
promulgada contemplando as realidades desses municpios.
Em relao s decises que tm por destinatrio rgo da Administrao ou
mesmo do Judicirio em relao a sua competncia regulamentar, estabelece
o artigo 12-H, 1 que em caso de omisso imputvel a rgo administrativo,
as providncias devero ser adotadas no prazo de 30 (trinta) dias, ou em prazo
razovel a ser estipulado, excepcionalmente, pelo Tribunal, tendo em vista as
circunstncias especficas do caso e o interesse pblico envolvido.
Pondera-se, entretanto, que a ideia foi a de que se fixem prazos condizen-
tes realidade, e possveis de serem cumpridos. Tendo, portanto, sentido
pragmtico.
A jurisprudncia, recente do STF tem sinalizado no sentido de admitir que
o prprio Tribunal encontre formas de preencher a lacuna existente diante da
impossibilidade de impor de forma eficaz a outro Poder a edio de normas no
mbito de suas competncias.
Exemplo marcante dessa guinada jurisprudencial foi a deciso proferida no
Mandado de Injuno 758/DF, Min. Marco Aurlio, versando sobre a aposen-
tadoria especial de servidor pblico, carente de regulamentao infraconstitu-
cional, que determinou a observncia do disposto na Lei n 8.213/91, artigo 57,
1, que disciplina a concesso de aposentadoria especial para os trabalhado-
res em geral.
A aplicao anloga ou extensiva adotada em casos como o acima mencio-
nado, tem por objetivo tornar efetivas as normas constitucionais carentes de
regulamentao, sendo uma forma de superao da omisso legislativa sem
afrontar, ao menos diretamente, a independncia dos Poderes, remetendo a
parmetros fixados pelo Legislativo.
118 captulo 3
Quanto extenso subjetiva, a eficcia erga omnes conferida s decises
proferidas na ADO, sendo cabvel tambm, por meio de medida cautelar, a
suspenso da aplicao dos dispositivos impugnados (art. 12-F, 1, da Lei n
9.868/99).
No tocante aos efeitos temporais, remete-se ao artigo 27 da Lei n 9.868/99,
indicando a possibilidade de modulao dos efeitos temporais da deciso.
A omisso objeto da ADO pode ser total, quando no for editada nenhuma
norma regulamentadora; ou parcial, quando, embora editada norma regula-
mentadora, esta apresenta-se insuficiente para o cumprimento do comando
constitucional.
A petio inicial da ADO tem como requisito a indicao de omisso incons-
titucional parcial ou total quanto ao cumprimento do dever constitucional de
legislar ou quanto providncia de ndole administrativa, conforme dispe o
artigo 12-B, inciso I, da Lei n 9.868/99, tendo, ainda, como requisito o pedido
e suas especificaes, devendo, ainda, ser acompanhada de documentos ne-
cessrios comprovao da alegada omisso, e do instrumento de procurao,
quando for o caso.
O relator poder solicitar a manifestao do Advogado-Geral da Unio, e
quanto ao Procurador-Geral da Repblica, quando no for parte, dever atuar
como custos legis.
captulo 3 119
Na qualidade de advogado da Confederao Nacional do Transporte,
elabore a pea cabvel para assegurar, diante da omisso total, que seja regu-
lamentado o direito de greve, previsto no artigo 37, VII da CRFB/88 de manei-
ra uniforme, para todos os servidores pblicos do pas. O representante da
Confederao afirma que h urgncia no caso.
Quadro Sintico:
120 captulo 3
PROVAS Artigo 12-B, pargrafo nico da Lei n 9.868/99.
DA LEGITIMIDADE
A legitimidade ativa da Confederao Nacional do Transporte para a pro-
positura da presente encontra assento no artigo 103, IX da CRFB/88 e artigo
captulo 3 121
2, IX, da Lei n 9.868/99, salientando-se que esta Confederao demonstra
possuir pertinncia temtica ao caso, considerando que se trata de direito de
greve de toda categoria dos servidores pblicos, direito esse que no pode ser
exercido em razo da ausncia de lei especfica.
(espao de duas linhas)
DO CABIMENTO
A competncia legislativa dos rgos Estatais um poder-dever, porquan-
to o princpio fundamental do Estado de Direito Republicano exige que o po-
der poltico deve ser exercido para a realizao no de interesses particulares,
mas do bem comum do povo (res publica).
Segue-se da que toda competncia dos rgos pblicos, em lugar de
simples faculdade ou direito subjetivo, representa incontestavelmente um
poder-dever.
Assim, ao dispor a Constituio da Repblica que o Legislativo, o Executivo
e o Judicirio so Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si
(artigo 2), refora o princpio que se acaba de lembrar, pois quando os rgos
estatais constitucionalmente dotados de competncia exclusiva deixam de
exercer seus poderes-deveres, o Estado de Direito desaparece.
O artigo 103, 2 da Constituio Federal, admite o cabimento da ao
direta de inconstitucionalidade por omisso de medida para tornar efetiva
norma constitucional, cuja garantia judicial especfica contra essa grave dis-
funo estatal foi regulada pela Lei n 12.063, de 27 de outubro de 2009.
Sabe-se ser imprescindvel, para o cabimento da ao direta de inconstitu-
cionalidade por omisso a existncia de um direito previsto na Constituio
Federal que no possa ser exercido por ausncia de lei especfica e, no caso
em tela, tal direito, pode ser encontrado no artigo 37, VII da CRFB/1988.
(espao de duas linhas)
122 captulo 3
DOS FATOS E FUNDAMENTOS
Trata-se de ao declaratria de inconstitucionalidade por omisso, pro-
posta pela Confederao Nacional de Transporte, considerando a inexistn-
cia de lei especfica de direito de greve, diante das condies precrias de
trabalho e, principalmente, da falta de pagamento dos ltimos salrios dos
Servidores Pblicos do departamento de transporte do Estado X.
A presente ao tem por objetivo o pronunciamento dessa Excelsa Corte
acerca da mora legislativa do Congresso Nacional no que toca regulamenta-
o do artigo 37, VII da Constituio da Repblica de 1988.
manifesta, in casu, a omisso legislativa do Congresso Nacional, posto
que transcorridos longos anos da promulgao da referida Constituio no
foi elaborada a to esperada Lei regulamentando o direito de greve, no obs-
tante constitucionalmente assegurado no artigo 37, VII da CRFB/88.
A demora do Congresso Nacional em regulamentar citada questo no se
mostra razovel, principalmente se levarmos em considerao a relevncia do
tema, quanto ao direito fundamental do servidor pblico.
Cumpre evidenciar a imprescindibilidade da imediata edio de lei espe-
cfica, pois notrio que o direito de greve dos servidores pblicos no pde
ser efetivado at a presente data, j que a norma necessria no foi editada
pelo Congresso Nacional, que tem competncia para tanto.
Cabe mencionar a existncia da Lei 7.783/1989, que dispe sobre o exerc-
cio do direito de greve na iniciativa privada, no havendo, por outro lado, ne-
nhuma legislao especfica com relao proteo aos servidores pblicos.
O artigo 37, VII da CRFB/88 reconhece o direito de greve dos servidores
pblicos, e ressalta que tal direito s poder ser exercido nos termos e limites
definidos em lei especfica, o que demonstra a eficcia limitada da norma em
questo.
Portanto, presentes os requisitos para a propositura da ao, aguarda o
requerente que seja declarada a mora legislativa pela omisso da edio da
norma especfica.
(espao de duas linhas)
captulo 3 123
da Lei n 7.783/89, considerando os requisitos ensejadores para o deferimen-
to da medida, pois o fumus boni iuris reside na omisso legislativa de norma
garantidora do direito de greve do servidor pblico e o periculum in mora no
fato de que os servidores encontram-se desemparados em sua regulamenta-
o, impedidos de exercer seu direito constitucional de greve.
(espao de duas linhas)
DO PEDIDO
Pelo exposto, requer a V. Ex.:
1. com fulcro no artigo 12-F da Lei n 9.868/99, o deferimento de medida cau-
telar para, determinar que sejam adotadas providncias para elaborao de
lei especfica do artigo 37, VII, da CRFB/88, bem como determinar a aplicao
subsidiria e provisria da Lei n 7.783/1989, enquanto no for disciplinada a
lei do direito de greve dos servidores pblicos;
2. a notificao da Mesa da Cmara do Congresso Nacional, por intermdio
de seu Presidente, para que, como rgo/autoridade responsvel pela elabo-
rao da Lei, manifeste-se, querendo, no prazo legal;
3. a notificao, caso Vossa Excelncia entenda pertinente, do Exmo. Sr. Advo-
gado-Geral da Unio para se manifestar sobre o mrito da presente ao, no
prazo de 15 (quinze) dias, nos termos do artigo 12-E, 2, da Lei n 9.868/99;
4. a oitiva do Exmo. Sr. Procurador Geral da Repblica para que emita o
seu parecer, nos termos do artigo 12-E, 3, da Lei n 9.868/99;
5. a procedncia do pedido para que seja declarada a mora legislativa
do Congresso Nacional na elaborao da Lei especfica do artigo 37,
VII, da CRFB/88.
(espao de duas linhas)
DAS PROVAS
Requer a produo de todas as provas admitidas em direito na forma do
artigo 14, pargrafo nico, da Lei 9.868/99, em especial documental.
(espao de duas linhas)
DO VALOR DA CAUSA
D-se causa o valor de R$ 1.000,00 (valor por extenso), artigo 291 do
CPC/2015.
124 captulo 3
(espao de duas linhas)
3.4.1 Objeto
captulo 3 125
A Constituio Federal de 1988 em seu artigo 102, 1, previu o instrumento
de ADPF que, de acordo com o disposto na Lei Federal n 9.882/99 que a regula-
menta, permite que o controle recaia sobre atos normativos editados anterior-
mente atual Carta Magna. Nesse sentido decidiu a Corte17 na ADPF de n 33,
de relatoria do Min. Gilmar Mendes, DJ de 27.10.2006.
o que dispe o art. 1, pargrafo nico, I da Lei de n. 9.882/9918:
126 captulo 3
Pargrafo nico. Caber tambm arguio de descumprimento de preceito
fundamental: I - quando for relevante o fundamento da controvrsia constitu-
cional sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, includos os
anteriores Constituio.
3.4.2 Efeito
captulo 3 127
9.882/99 as condies e o modo de interpretao e aplicao do preceito funda-
mental. Ressalta-se que a deciso ter efeitoerga omnese vinculante, podendo,
no entanto, serem restringidos os efeitos (inclusive apenasex nunc, a partir do
trnsito em julgado), por deciso de 2/3 do STF, quando presentes razes de
segurana jurdica ou de excepcional interesse social, conforme se observa do
texto do artigo 11 da Lei n 9.882/99.
128 captulo 3
para que se possa arguir leso a preceito fundamental em ao incidental, o
particular dever formular representao ao Procurador-Geral da Repblica.
No que se refere ao legitimado passivo, h entendimento de no haver na
ADPF, ou, quando muito, de que devem ser chamadas as entidades ou autori-
dades responsveis pelo ato, ou seja, o responsvel pela prtica que causou ou
pode causar leso a preceito fundamental da Constituio Federal.
O Ministrio Pblico funcionar como custos legis, nas arguies que no
houver formulado, manifestando-se aps as informaes prestadas pelas auto-
ridades responsveis pelo ato, na forma do artigo 5, 2, da Lei n 9.882/99,
e, se for o caso, depois de ouvido o Advogado-Geral da Unio ou o Procurador-
Geral da Repblica.
No h previso na lei da ADPF de participao do amicus curae, porm o
STF tem permitido sua participao.
Cabe, por fim, ressaltar a possibilidade de concesso de medida liminar,
conforme disciplina o artigo 5, caput e pargrafos, da Lei n 9.882/99, preven-
do, ainda, a citada lei os requisitos da petio inicial, que esto elencados no ar-
tigo 3, incisos de I a V e pargrafo nico, tais como: a indicao do preceito, do
ato, a prova da violao, o pedido, a comprovao da controvrsia, se houver etc.
captulo 3 129
a) competncia do rgo julgador; b) legitimidade; c) requisitos formais da
petio; d) tutela de urgncia.
Quadro Sintico:
Arguio de Descumprimento de Preceito Funda-
PEA PROCESSUAL E mental com pedido de Liminar, na forma do artigo
REQUISITOS FORMAIS 102, 1 da CRFB/88 e artigo 1 da Lei n 9.882/99.
Requisitos dos artigos 3 e 4 da Lei n 9.882/99.
130 captulo 3
Valor estimativo, em cumprimento ao disposto no ar-
tigo 291 do CPC/2015.
VALOR DA CAUSA Obs.: o valor da causa no obrigatrio, existindo no
site do STF ADPF em que no consta valor da causa.
captulo 3 131
DA LEGITIMIDADE
A legitimidade ativa da Confederao Nacional dos Trabalhadores na
Sade para a propositura da presente encontra assento artigo 103, IX, CRFB/88
e artigo 2, I, da Lei n 9.882/99, salientando-se que esta confederao de-
monstra pertinncia temtica para o caso, uma vez que se trata de questo
envolvendo os trabalhadores na sade, neste caso os mdicos, enfermeiros e
outras categorias que atuem no procedimento de antecipao teraputica do
parto, que se sujeitam ao penal pblica por violao dos dispositivos do
Cdigo Penal, j mencionados, caso venham a ser indevidamente interpreta-
dos e aplicados por juzes e tribunais.
(espao de duas linhas)
DO CABIMENTO
Conforme se depreende da anlise da Lei n 9.882/99 (em que pese haver
dois tipos de arguio: autnoma e incidental) a arguio aqui proposta de
natureza autnoma, cuja matriz se encontra no caput do artigo 1 da citada
lei.
A ADPF no caso em tela constitui uma ao, anloga s aes diretas j ins-
titudas na Constituio, por via da qual se suscita a jurisdio constitucional
abstrata e concentrada do Supremo Tribunal Federal.
No presente caso esto presentes os trs pressupostos de cabimento da
arguio autnoma: (i) a ameaa ou violao a preceito fundamental; (ii) um
ato do Poder Pblico capaz de provocar a leso; (iii) a inexistncia de qualquer
outro meio ecaz de sanar a lesividade.
No que tange ameaa ou violao a preceito fundamental, est represen-
tada no caso em tela por meios dos seguintes dispositivos: o princpio da dig-
nidade da pessoa humana (artigo 1, III, CRFB/88); a clusula geral da liber-
dade, extrada do princpio da legalidade (artigo 5, II, CRFB/88); e o direito
sade (artigos 6 e 196 CRFB/88).
132 captulo 3
Quanto ao ato do Poder Pblico que pode ser objeto de ADPF autnoma,
neste esto includos os de natureza normativa, administrativa e judicial, na
presente hiptese, o ato estatal do qual resulta a leso que se pretende reparar
consiste no conjunto normativo extrado dos artigos 124, 126, caput, e 128, I
e II, do Cdigo Penal, ou mais propriamente, na interpretao inadequada
de tais dispositivos que se tem dado em mltiplas decises (documentos em
anexo), pretendendo-se uma interpretao conforme a Constituio para ex-
plicitar que no se aplica a legislao brasileira direcionada ao crime de abor-
to aos casos de antecipao teraputica do parto quando decorrentes de fetos
portadores de anencefalia, mediante certificao por mdico habilitado.
Diante do carter de subsidiariedade da ADPF, prevista no artigo 4, 1,
da Lei n 9.882/99, pode-se afirmar que inexiste outro meio eficaz capaz de sa-
nar a leso, pois as disposies questionadas encontram-se no Cdigo Penal,
materializado no Decreto-lei n 2.848, de 7.12.40, e, portanto, trata-se de di-
ploma legal pr-constitucional, no sendo seus dispositivos originais suscet-
veis de controle mediante ao direta de inconstitucionalidade, assim como
no hipteses de ao declaratria de constitucionalidade nem de qualquer
outro processo objetivo, razes pelas quais afigura-se correto o entendimento
quanto ao cabimento da arguio de descumprimento de preceito fundamen-
tal suscitada na presente ao.
(espao de duas linhas)
captulo 3 133
Torna-se indispensvel o pronunciamento do Supremo Tribunal Federal
quanto matria posta em questo, considerando o cunho e alcance humani-
trio, quanto ao quadro dramtico de sofrimento das gestantes que se depa-
ram nessa situao e de ameaas e obstculos atuao dos profissionais de
sade, considerando, ainda, as inmeras decises contraditrias existentes
no Poder Judicirio brasileiro, que a seguir citamos: (inserir jurisprudncia/
artigo/doutrina, usar recuo de margem por se tratar de citao e identificar a
citao).
Em sentido oposto:
134 captulo 3
para considerar prejudicada a apelao interposta, porquanto houve, efeti-
vamente, manifestao exaustiva e definitiva da Corte Estadual acerca do
mrito por ocasio do julgamento do agravo regimental. (HC 32.159/RJ,
Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 17/02/2004, DJ
22/03/2004, p. 33)
captulo 3 135
-tero desses fetos. De fato, a m-formao fetal em exame empresta
gravidez um carter de risco, notadamente maior do que o inerente a uma
gravidez normal. [...] (MILITO, Rafael Figueiredo Ximenes. Disponvel em:
http://ambito-juridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_ leitura&artigo
_id=13054&revista_caderno=6. Acesso em: 01 de maio de 2015).
136 captulo 3
Direito Constitucional sade e liberdade, sendo possvel, se necessrio,
se fazer uma ponderao de bens e valores relacionados questo em debate.
Portanto, no se pode olvidar que a gestante, portadora de feto anencefli-
co, que opte pela antecipao teraputica do parto est protegida por direitos
constitucionais que imunizam a sua conduta da incidncia da legislao or-
dinria repressiva.
A dignidade da pessoa humana princpio constitucional previsto no ar-
tigo 1, III, da CRFB/88, e deve ser assegurado a todo cidado; assim, impor
mulher o dever de carregar por nove meses um feto que sabe, com plenitude
de certeza, no sobreviver, causando-lhe dor, angstia e frustrao, importa
em violao da dignidade humana. A potencial ameaa integridade fsica e
os danos integridade moral e psicolgica na hiptese so evidentes. A convi-
vncia diuturna com a triste realidade e a lembrana ininterrupta do feto den-
tro de seu corpo, que nunca poder se tornar um ser vivo, pode ser comparada
tortura psicolgica, sendo vedada pela Constituio Federal toda forma de
tortura (artigo 5, III, CRFB/88), podendo se definir por tortura a situao de
intenso sofrimento fsico ou mental (acrescente-se: causada intencionalmen-
te ou que possa ser evitada).
Ademais, ainda, em amparo ao objeto da presente ao, fundamenta-se
o direito da gestante pelo artigo 5, II, CRFB/88 que apresenta o Princpio da
Legalidade, onde a liberdade consiste em ningum ter de submeter-se a qual-
quer vontade que no a da lei, e, mesmo assim, desde que seja ela formal e
materialmente constitucional. Reverencia-se, dessa forma, a autonomia da
vontade individual, cuja atuao somente dever ceder ante os limites impos-
tos pela legalidade, e nesse sentido, verifica-se que a antecipao teraputica
dos partos em hipteses de gravidez de feto anenceflico no est vedada no
ordenamento jurdico.
Por fim, o direito sade constitucionalmente protegido nos artigos 6,
caput, e 196 da CRFB/88, sendo definido pela Organizao Mundial da Sade,
por completo bem-estar fsico, mental e social, e no apenas a ausncia de do-
ena. A antecipao do parto em hiptese de gravidez de feto anenceflico o
nico procedimento mdico cabvel para reduzir o risco de violao sade e
dor da gestante. Impedir sua realizao importa em indevida e injusticvel
restrio ao direito sade.
captulo 3 137
Cabe, no entanto, deixar claro que a gestante no pode estar obrigada re-
alizao do procedimento de antecipao teraputica, sendo uma faculdade e
no um procedimento a que deva obrigatoriamente submeter-se.
Vale ressaltar que no se pretende a declarao de inconstitucionalidade
do tipo penal de aborto, sendo este constitucional e protetor do direito vida;
no entanto, imprescindvel que o Colendo Supremo Tribunal Federal se ma-
nifeste no sentido de realizao de interpretao conforme Constituio,
para que aplique, dentre as interpretaes cabveis, a que melhor se adeque
situao trazida baila na presente ao, de forma a compatibilizar a norma
penal com a norma constitucional, com vistas proteo dos preceitos funda-
mentais da gestante e de terceiros que participem do procedimento mdico
de antecipao teraputica do parto do feto anenceflico.
(espao de duas linhas)
DO PEDIDO
Pelo exposto, requer a V. Ex.:
1. seja deferida a medida liminar para determinar a suspenso dos processos
que digam respeito a aplicao do tipo penal aborto nos casos de antecipao
teraputica de parto de feto anenceflico, bem como seja reconhecido o di-
reito da gestante de se submeter ao procedimento, at o julgamento final por
essa Suprema Corte, evitando-se, assim, a produo de leso grave e de difcil
reparao;
138 captulo 3
2. a notificao das autoridades e rgos responsveis pela violao ao pre-
ceito fundamental da Constituio Federal, para querendo, se manifestarem,
caso, assim se entender;
3. a notificao, caso Vossa Excelncia entenda pertinente, do Exmo. Sr. Advo-
gado-Geral da Unio para se manifestar sobre o mrito da presente ao, nos
termos do artigo 5, 2 da Lei n 9.882/99;
4. a oitiva do Exmo. Sr. Procurador Geral da Repblica e do Ministrio Pblico,
nos termos do artigo 5, 2, e do artigo 7, pargrafo nico da Lei n 9.882/99;
5. seja julgado procedente o pedido para o fim de que essa Egrgia Corte, pro-
cedendo interpretao dos artigos 124, 126 e 128, I e II, do Cdigo Penal (De-
creto-lei n 2.848/40), conforme Constituio, declare inconstitucional, com
eficcia erga omnes e efeito vinculante, a interpretao de tais dispositivos
como impeditivos da antecipao teraputica do parto em casos de gravidez
de feto anenceflico, diagnosticados por mdico habilitado, reconhecendo-
se o direito subjetivo da gestante de se submeter ao procedimento sem a ne-
cessidade de apresentao prvia de autorizao judicial ou qualquer outra
forma de permisso especfica do Estado.
(espao de duas linhas)
DAS PROVAS
Requer a produo de todas as provas admitidas em direito na forma do
artigo 3, pargrafo nico, da Lei n 9.882/99, em especial a prova documen-
tal (em anexo cpia das decises judiciais).
(espao de duas linhas)
DO VALOR DA CAUSA
D-se causa o valor de R$ 1.000,00 (valor por extenso), artigo 291 do
CPC/2015.
(espao de duas linhas)
captulo 3 139
140
LIMITES/AES ADI ADC ADPF
Quadro 1
captulo 3
PARMETRO DE Normas formalmente constitucionais integrantes do bloco Normas constitucionais de preceito
CONTROLE de constitucionalidade. fundamental.
captulo 3 141
Em regra, a prpria ausncia de ato normativo, de regulamentao na Constituio
(omisso total). Na omisso total o objeto exatamente a ausncia de regulamen-
ADO tao na Constituio. Note-se que na omisso total no h qualquer ato a ser
impugnado. J na omisso parcial existe um ato sendo impugnado.
Atos normativos, executivos, regulamentares, decretos judiciais, interpretao
constitucional.
J naADPF incidentalso objeto de controle:
Lei ou atos normativos, federais, estaduais e municipais, incluindo atos anteriores a
CF.
ADPF (quando for relevante o fundamento da controvrsia constitucional sobre lei ou ato
normativo federal, estadual ou municipal, includos os anteriores Constituio).
Obs.: Smula no objeto de controle de constitucionalidade. Smula vinculante ou
no s pode ser controle de reviso, entendimento majoritrio. Minoritariamente h
quem entenda que sim.
ATIVIDADES
1) Confederao sindical dos servidores pblicos ajuizou, perante o Supremo Tribunal Fede-
ral, Ao Direta de Inconstitucionalidade ADIN contra emenda constitucional que fixou
limite remuneratrio para servidores pblicos ativos. Aps ajuizada a ao, o dispositivo legal
objeto da ADIN foi revogado, deixando de haver disciplina legal sobre o tema. Nesse caso, a
ADIN foi proposta por parte:(Prova: FCC - 2013 - MPE-SE - Analista - Direito)
a)ilegtima, uma vez que a confederao no equivale a sindicato de mbito nacional, este
sim dotado de legitimidade para o ajuizamento da ADIN, que dever ser julgada extinta sem
julgamento do mrito por este motivo.
b)legtima, uma vez que toda confederao sindical parte legtima para propor ADIN, desde
que ajuizada contra ato normativo federal, mas a ao deve ser julgada prejudicada em razo
da revogao da emenda constitucional.
c)legtima, uma vez que a confederao sindical parte legtima para propor ADIN, ainda que
o dispositivo legal impugnado no se relacione com os objetivos institucionais da entidade,
devendo a ao ter o seu pedido apreciado mesmo aps a revogao da emenda constitu-
cional, j que a deciso do Tribunal poder produzir efeitosex tunc.
d)legtima, uma vez que a confederao sindical parte legtima para propor ADIN, desde
que o dispositivo legal impugnado se relacione com os objetivos institucionais da entidade,
mas a ao deve ser julgada prejudicada em razo da revogao da emenda constitucional.
e)ilegtima, uma vez que a confederao no equivale a sindicato de mbito nacional, este
sim dotado de legitimidade para o ajuizamento da ADIN, mas ainda assim a ao poder ser
conhecida de ofcio pelo STF, mesmo que a emenda constitucional tenha sido revogada, uma
vez que a deciso do Tribunal poder produzir efeitosex tunc.
142 captulo 3
2) Determinado juiz criminal tem o entendimento de que a Lei n 11.340/06 (Lei Maria da
Penha) inconstitucional por violar o princpio da igualdade ao proteger diferentemente mu-
lheres e homens. Sendo assim, aplica aos casos de leso corporal leve contra a mulher, ca-
racterizados como de violncia domstica, a Lei n 9.099/95. Atuando na defesa da mulher
em situao de violncia domstica, o Defensor Pblico deve (Prova:FCC - 2012 - DPE-PR
- Defensor Pblico)
a)apresentar reclamao ao Supremo Tribunal Federal para que seja cumprida a deciso
proferida na ADC 19/DF, j que a referida lei veio concretizar o dever do Estado de criar
mecanismos para coibir a violncia no mbito das relaes familiares, que afeta majoritaria-
mente as mulheres.
b)orientar as mulheres que defende que a Lei n 9.099/95 possui mecanismos de maior
celeridade e que os resultados viro de forma mais rpida e efetiva, alm de possibilitar-lhes
desistir mais facilmente do processo.
c)acompanhar e defender as mulheres que representa pelo rito da Lei n 9.099/95, j que
no h deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal a respeito da matria.
d)no questionar o juiz quanto a esse entendimento para manter uma boa relao profissio-
nal e garantir, futuramente, quando estiver atuando na defesa dos rus, a aplicao de uma
lei mais benfica.
e)acompanhar os casos, fazer as peties cabveis questionando o entendimento do juiz,
interpor todos os recursos que estiverem disponveis at que os casos cheguem ao Supremo
Tribunal Federal e a questo constitucional seja decidida definitivamente.
3) Acerca da ADI por omisso e de temas correlatos, assinale a opo correta. (Prova CESPE
- 2009 - PGE-AL - Procurador de Estado - Prova Objetiva)
a)A omisso do poder pblico que justifica o ajuizamento da ADI por omisso aquela rela-
tiva s normas constitucionais de eficcia contida de carter impositivo, em que a CF investe
o legislador na obrigao de expedir comandos normativos.
b)Desde a promulgao da CF, o STF entende que cabvel a concesso de medida liminar
em sede de ADI por omisso.
c) incabvel a modulao dos efeitos da declarao da inconstitucionalidade em sede de
ADI por omisso.
d)Nos ltimos dois anos, a jurisprudncia do STF evoluiu quanto aos efeitos das decises
que reconhecem a omisso do legislador, seja em sede de ADI por omisso, seja em sede
de mandado de injuno. De um carter meramente declaratrio e mandamental, passou a
fixar prazo razovel para que o Congresso Nacional supra a omisso, chegando at a proferir
sentenas de perfil aditivo.
captulo 3 143
e)Em se tratando de reconhecimento de omisso inconstitucional perpetrada por rgo
administrativo, o STF, em sede de ADI por omisso, est livre para fixar o prazo para que o
rgo adote as providncias necessrias para sanar o vcio, uma vez que a CF no prev
prazo especfico.
Gabarito: 1) d; 2) a; 3) d; 4) c
144 captulo 3
4
Ao Civil Pblica
Prtica Processual
A Ao Civil Pblica o instrumento processual para a defesa dos interes-
ses metaindividuais. Os interesses tutelados por essa ao so os previstos no
artigo 1, incisos de I a VIII, da Lei n 7.347/1985, relativos aqualquer interesse
difuso ou coletivo; ao meio ambiente; a bens e direitos de valor histrico, turs-
tico, artstico, esttico, paisagstico; aos interesses do consumidor; da ordem
urbanstica; de deficientes fsicos; da ordem econmica e direitos fundamen-
tais das crianas e dos adolescentes, assim como dos idosos; e mais recente-
mente foram includos, a honra e a dignidade de grupos raciais, tnicos ou re-
ligiosos e o patrimnio pblico e social; ou seja, a ao civil pblica ampara os
interesses no exclusivamente afetos a um indivduo, mas a toda a coletividade,
esses interesses meta ou transindividuais desdobram-se em direitos difuso, co-
letivo e individuais homogneos.
Inicialmente, a matria foi regulada pela Lei n 7.347 de 24/07/1985 (Lei
da Ao Civil Pblica - LACP) sendo, posteriormente, complementada pela Lei
n 7.853 de 24/10/1989 que regulamenta os direitos dos deficientes fsicos; Lei
n 7.913 de 07/12/1989 relativa aos investidores no mercado de valores mobi-
lirios; Lei n 8.069 de 13/07/1990 (Estatuto da Criana e do Adolescente); Lei
n 8.078 de 11/10/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor - CDC); o Decreto n
1.306 de 09/11/1994 que regulamenta o Fundo de Defesa de Direitos Difusos de
que tratam os artigos 13 e 20 da LACP; a Lei n 9.008 de 21/03/1995 que cria o
Conselho Federal de que trata o artigo 13 da LACP, e mais recentemente a Lei
n 9.494 de 10/09/1997, que d nova redao ao artigo 16 da LACP.
A Ao Civil Pblica, assim como a Ao Popular e o Mandado de Segurana,
so instrumentos especiais, de procedimento gil e legitimidade extraordin-
ria que visam corrigir problemas sociais at ento desamparados, devido aos
empecilhos das tcnicas clssicas do processo civil.
Cabe ressaltar a aplicao subsidiria do Cdigo de Defesa do Consumidor
Lei n 8.078/1990, no que couber, Lei 7.347/85, conforme disciplina o artigo
21 da LACP, in verbis: Aplicam-se defesa dos direitos e interesses difusos,
coletivos e individuais, no que for cabvel, os dispositivos do Ttulo III da lei que
instituiu o Cdigo de Defesa do Consumidor.
A lei da Ao Civil Pblica tem natureza essencialmente processual, limi-
tando-se a disciplinar os aspectos processuais da tutela dos interesses difusos,
coletivos e individuais homogneos.
146 captulo 4
4.1 Legitimados
A legitimidade ativa pode ser encontrada no artigo 5 da LACP, e em que pese
haver divergncia na doutrina sobre o tema, tem sido majoritrio o entendi-
mento de que se trata de legitimidade extraordinria, estando o legitimado ati-
vo na condio de substituto processual.
taxativo o rol das entidades que tm legitimidade para propor a ao civil
pblica. Neste sentido, dispe o artigo 5 da Lei 7.347/85: o Ministrio Pblico;
a Defensoria Pblica; a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios;
as autarquias, empresas pblicas, fundaes e sociedades de economia mis-
ta; as associaes que, concomitantemente, estejam constitudas h pelo me-
nos 1 (um) ano nos termos da lei civil e incluam, entre suas finalidades insti-
tucionais, a proteo ao meio ambiente, ao consumidor, ordem econmica,
livre concorrncia ou ao patrimnio artstico, esttico, histrico, turstico e
paisagstico.
No caso das associaes, o requisito da pr-constituio poder ser dis-
pensado pelo juiz, quando for manifesto o interesse social, evidenciado pela
dimenso ou caracterstica do dano, ou pela relevncia do bem jurdico a ser
protegido.
Acrescente-se a esse rol as entidades e rgos da administrao pblica, di-
reta ou indireta, ainda que sem personalidade jurdica, especificamente desti-
nados ao ajuizamento da ao coletiva (artigo 82, III, do Cdigo de Defesa do
Consumidor, aplicvel de maneira integrada ao sistema da ao civil pblica,
conforme artigo 21 da Lei n 7.347/85); e o Conselho Federal da Ordem dos
Advogados do Brasil (Lei n 8.906/94, artigo 54, inciso XIV). Quanto a este l-
timo legitimado, o TRF e o STJ se posicionaram que, em ao civil pblica, a
atuao da OAB no ilimitada e est restrita defesa dos interesses de sua
categoria ou de seus membros (AREsp n 568.585).
O artigo 129, III, da CRFB/88 estabelece como uma das funes institucio-
nais do Ministrio Pblico a promoo do inqurito civil e da ao civil pblica,
para proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros
interesses difusos e coletivos.
Em relao legitimidade ativa, polmica a questo da competncia
do Ministrio Pblico para defesa dos interesses individuais homogneos.
Segundo uma corrente doutrinria, os direitos individuais homogneos carac-
terizam-se pela sua disponibilidade, e nesse sentido o MP apenas legitimado
captulo 4 147
para defender os interesses e direitos difusos e coletivos (no individuais) e
indisponveis; citamos Arnoldo Wald, em atualizao de obra de Hely Lopes
Meirelles, reputando descabida a defesa de interesses individuais homogneos
tributrios de contribuintes, pois so especficos, disponveis, no se aplican-
do, por analogia, as regras do Cdigo de Defesa do Consumidor, na hiptese
do artigo 1, inciso IV, da Lei de Ao Civil Pblica1. J Hugo Nigro Mazzilli2, ao
contrrio, afirma que a defesa de interesses individuais homogneos depende
da anlise do caso concreto e que o MP apenas no tem legitimidade para de-
fender interesses individuais sem maior repercusso na coletividade; cita a
Smula n 7 do Conselho Superior do Ministrio Pblico de So Paulo.
A Defensoria Pblica foi includa no artigo 5, II, da LACP por redao dada
pela Lei n 11.448, de 2007, tendo, incialmente, sido questionada sua legiti-
midade3, sob a alegao de que se tratando de direito transindividual estaria a
Defensoria Pblica beneficiando aqueles que no se caracterizariam por hipos-
suficientes economicamente, diante do efeito erga omnes e ultra partes alcan-
ado na ao. A ADI n 3.943 encontra-se pendente de julgamento, vigorando o
artigo 5, II, da LACP com a legitimidade ativa da Defensoria Pblica.
A Ao Civil Pblica deve ter no polo passivo o responsvel pela leso ao in-
teresse difuso, coletivo ou individual homogneo.
4.2 Competncia
A competncia para a propositura da ao fixada pelo lugar do dano (artigo 2
da LACP c/c artigo 90 do CDC), competncia funcional, portanto, competncia
absoluta, cujo escopo facilitar o ajuizamento da ao e a coleta da prova dian-
te do juzo em contato mais prximo ao dano.
1 MEIRELLES, Hely Lopes. Mandado de segurana, Ao Popular. Ao Civil Pblica. Mandado de Injuno.
Habeas Data. Ed. atual. por Arnoldo Wald. 15. ed. So Paulo: Malheiros, p. 160.
2 MAZZILLI, Hugo Nigro. A defesa dos interesses difusos em juzo: meio ambiente, consumidor e outros interesses
difusos e coletivos 7. ed. So Paulo: Saraiva, 1995, p. 121.
3 A Associao Nacional do Ministrio Pblico ajuizou em 2007, no Supremo Tribunal Federal, ADI n 3.943,
ainda pendente de deciso, em que se pleiteia a declarao de inconstitucionalidade do inciso II do art. 5 da Lei n
7.347, de 24 de julho de 1985 (redao alterada pela Lei n 11.448/07) sob o fundamento de que tal dispositivo ao
conferir legitimidade sem restries Defensoria Pblica, para propor ao civil pblica, estaria violando o disposto
nos artigos 5, inciso LXXIV e 134 da Constituio Federal de 1988, vez que tal atribuio configura um desvio de
funo do referido rgo defensrio, contrariando, portanto, os requisitos necessrios da ao civil pblica; e, ao
mesmo tempo impede que oparquetexera de forma plena as suas atividades, pois de acordo com o ordenamento
jurdico constitucional a titularidade para propor ACP pertence ao Ministrio Pblico. CORNLIO, Fernanda
Marques, DE OLIVEIRA FILHO, Renato Henrique Barbosa. Texto disponvel em http://www.ambito-juridico.com.br/
site/?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=13415. Acesso em 03 de maio de 2015.
148 captulo 4
Sendo o dano de extenso regional ou nacional, a competncia territorial
ser na forma do artigo 93 do CDC, facultado parte propor na Capital do
Distrito Federal ou do Estado, considerando-se, nesse caso, competncia rela-
tiva, diante da opo do legitimado.
Embora o artigo 2 da LACP no ressalve a competncia da Justia Federal,
a Smula n 183 do STJ foi cancelada (STF RE 228.955-9-RS), sendo competn-
cia da Justia Federal (Artigo 109, inciso I da CRFB/88), quando presentes a
Unio, entidades autrquicas ou empresa pblica federal, na qualidade de rs,
assistentes ou oponentes.
No caso do artigo 209 da Lei n 8.069/90 (ECA), a competncia ser do local
da ao ou omisso (competncia absoluta), ressalvada, expressamente, a com-
petncia da Justia Federal.
captulo 4 149
III - interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos
os decorrentes de origem comum.4 (grifo nosso)
RESUMO
4 BRASIL [Leis etc.] Vade Mecum Compacto. Obra coletiva de autoria da editora Saraiva com colaborao de Luiz
Roberto Curia, Lvia Cspedes e Juliana Nicoletti. 9. ed. atual. e ampliada. So Paulo: Saraiva, 2013, p. 726.
150 captulo 4
4.4 Consideraes Gerais sobre a Ao Civil
Pblica
captulo 4 151
Muito embora o condomnio tenha encaminhado FEEMA relatrio de me-
mria de clculo relativo ao dimensionamento do sistema de esgotos (fossas
spticas) e seu respectivo tratamento (filtros anaerbicos), eles jamais foram
implantados, e todos os rejeitos produzidos pela populao local (aproxima-
damente 480 moradores) vm sendo despejados no canal de Marapendi, como
atesta o relatrio de vistoria realizado pela FEEMA, acostado fl. 39 do processo
administrativo instaurado neste rgo.
Os efluentes sem tratamento lanados no canal de Marapendi poluem no
s as guas salobras da lagoa de Marapendi, como tambm todo o complexo
lagunar da regio, por serem sistemas hdricos interligados.
A lagoa de Marapendi considerada rea de Preservao Permanente e
Ecossistema de Importncia no Meio Ambiente Natural. A FEEMA j notificou
cinco vezes o condomnio para providenciar a instalao do sistema de tra-
tamento de esgotos a fim de que no fossem mais lanados os efluentes sem
tratamento no canal de Marapendi, estando a questo para ser solucionada h
mais de um ano.
O condomnio continua inerte, ignorando todas as intimaes feitas pela
FEEMA, sendo a ltima no dia XX/XX/XXXX, na pessoa do sndico, acompa-
nhada de novo laudo de vistoria que confirmou o desatendimento das normas
ambientais.
Na qualidade de advogado(a) da Associao de Proteo ao Meio Ambiente
da Barra da Tijuca APROMA BARRA , elabore a pea processual cabvel.
Quadro Sintico:
152 captulo 4
Associao de Proteo ao Meio Ambiente da Bar-
LEGITIMADO ATIVO ra da Tijuca APROMA BARRA (art. 5, V, da Lei n
7.347/85).
captulo 4 153
MODELO: PEA PROCESSUAL AO CIVIL PBLICA
(Fonte 12, Arial ou Times New Roman, espaamento entre linhas 1,5)
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA... VARA C-
VEL REGIONAL DA BARRA DA TIJUCA, COMARCA DA CAPITAL DO RIO DE
JANEIRO
DOS FATOS
Um acontecimento lamentvel tem sido constatado na Lagoa de
Marapendi, considerada rea de Preservao Permanente e Ecossistema
de Importncia no Meio Ambiente Natural, uma vez que todos os rejeitos
produzidos pela populao local (aproximadamente 480 moradores) do
Condomnio ru vm sendo despejados no canal de Marapendi, como atesta
o relatrio de vistoria realizado pela FEEMA, acostado fl. 39 do processo ad-
ministrativo instaurado naquele rgo.
Embora o condomnio tenha encaminhado FEEMA relatrio de mem-
ria de clculo relativo ao dimensionamento do sistema de esgotos (fossas
154 captulo 4
spticas) e seu respectivo tratamento (filtros anaerbicos), estes jamais foram
implantados, e os efluentes, sem tratamento, lanados no canal de Marapendi,
poluem no s as guas salobras da lagoa de Marapendi, como tambm todo
o complexo lagunar da regio, por serem sistemas hdricos interligados.
A FEEMA, j notificou cinco vezes o condomnio para providenciar a insta-
lao do sistema de tratamento de esgoto a fim de que no fossem mais lana-
dos os efluentes sem tratamento no canal de Marapendi, no entanto, o condo-
mnio continua inerte, ignorando todas as intimaes feitas, sendo a ltima
no dia XX/XX/XXXX, na pessoa do sndico, acompanhada de novo laudo de
vistoria que confirmou o desatendimento das normas ambientais.
Diante da situao encontrada, no restou alternativa a no ser a propo-
situra da presente ao visando impedir que a atitude da parte r continue a
degradar o meio ambiente.
(espao de duas linhas)
DOS FUNDAMENTOS
A presente ao civil pblica discute a violao ao meio ambiente, na
forma do artigo 1, I, da Lei n 7.347/85, e tratando-se de direito ambiental,
direito transindividual, sua tutela deve ser exercida por intermdio de Ao
Civil Pblica, j que os atingidos pela conduta danosa no podem ser deter-
minados, ou sua determinao tarefa assaz penosa, sendo, portanto, cabvel
a presente ao.
Da mesma forma, a Lei n 7.347/85, que institui em nosso ordenamento
a Ao Civil Pblica, confere legitimidade para sua propositura ao Ministrio
Pblico (artigo 5, inciso I), Defensoria Pblica (inciso II), Unio, aos
Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios (inciso III); s autarquias, em-
presas pblicas, fundao ou sociedade de economia mista (inciso IV); as-
sociao (inciso V) que esteja constituda h mais de um ano e inclua entre
suas finalidades institucionais a proteo ao meio ambiente, ao consumidor,
ordem econmica, livre concorrncia ou ao patrimnio artstico, esttico,
histrico, turstico e paisagstico (alneas a e b do inciso V).
Portanto, inegvel a legitimidade da associao frente defesa dos inte-
resses protegidos na presente ao, como tambm inegvel a natureza tran-
sindividual do bem a ser tutelado no presente caso.
A matria ambiental assunto relativamente recente, pois at bem pou-
co tempo os recursos naturais eram tidos como inesgotveis. A partir do
captulo 4 155
momento em que o desequilbrio do meio ambiente passou a causar catstro-
fes em nveis alarmantes, a viso mundial e o modo de conceber a preservao
ambiental passaram a ser repensados, inclusive no Brasil, surgindo leis que
vieram para tutela do meio ambiente.
Dessa forma, a atuao do homem em face do meio ambiente passou a ser
disciplinada para se tornar uma explorao sustentvel e ordenada, a fim de
que os recursos no sofram irreversvel esgotamento.
Segundo o artigo 3, III, e e IV da Lei n 6.938/81: (inserir jurisprudncia/
artigo/doutrina, usar recuo de margem por se tratar de citao e identificar a
citao).
Por sua vez, o artigo 14, 1 do mesmo diploma legal, est assim disposto:
156 captulo 4
Para os efeitos desta lei, entende-se por: XVI - resduos slidos: material,
substncia, objeto ou bem descartado resultante de atividades humanas
em sociedade, a cuja destinao final se procede, se prope proceder ou
se est obrigado a proceder, nos estados slido ou semisslido, bem como
gases contidos em recipientes e lquidos cujas particularidades tornem invi-
vel o seu lanamento na rede pblica de esgotos ou em corpos dgua, ou
exijam para isso solues tcnica ou economicamente inviveis em face da
melhor tecnologia disponvel.
captulo 4 157
no relatrio de vistoria realizado pela FEEMA, acostado fl. 39 do processo
administrativo, j tendo sido notificada a parte r, por cinco vezes, para pro-
videnciar a instalao do sistema de tratamento de esgoto a fim de que no
fossem mais lanados os efluentes sem tratamento no canal de Marapendi,
mas continua inerte, ignorando todas as intimaes feitas pela FEEMA, sen-
do a ltima no dia XX/XX/XXXX, na pessoa do sndico, acompanhada de novo
laudo de vistoria que confirmou o desatendimento das normas ambientais.
A hiptese trata, alm do dever objetivo de reparar os danos causados
(princpio da reparao), do dever de evitar danos futuros, em ntida aplicao
do princpio da preveno.
Conforme tendncia universal, os legisladores ptrios, ao elaborar a
Constituio Federal, deram especial relevncia questo ambiental, como
se extrai do seu artigo 225, que imps ao Poder Pblico e coletividade o dever
de defender e preservar o meio ambiente para as presentes e futuras geraes,
tornando imperativo Administrao Pblica a preservao, recuperao e
a revitalizao do meio ambiente, como essencial para assegurar o direito
fundamental vida (art. 5., caput), posto que a tutela da qualidade do meio
ambiente diz respeito mesmo sobrevivncia humana na Terra.
O professor Paulo Affonso Leme Machado, ilustre Mestre em Direito
Ambiental, sabiamente nos ensina:
158 captulo 4
no prazo de 30 dias a instalao do sistema de tratamento de esgoto, pois pre-
enchidos os requisitos para a concesso da medida liminar, uma vez que o
periculum in mora mostra-se presente diante da produo de leso grave e
de difcil reparao ao meio ambiente. J o fumus boni iuris evidencia-se no
relatrio de vistoria realizado pela FEEMA, conforme processo administrativo
instaurado por aquele rgo.
(espao de duas linhas)
DO PEDIDO
Diante do exposto, vem requerer a V.Ex:
1. a concesso de liminar inaudita altera pars no sentido de ordenar parte
r que tome todas e quaisquer medidas, necessrias para assegurar a prote-
o do meio ambiente, com a instalao imediata do sistema de esgoto (fos-
sas spticas) e seu respectivo tratamento (filtros anaerbicos), com o fim de
evitar o lanamento dos rejeitos na lagoa de Marapendi, sob pena de multa
diria no valor de R$... (...);
2. oitiva do Ministrio Pblico, na forma do artigo 5, 1 da Lei n 7.347/85;
3. a citao do ru para, querendo, contestar a presente ao, no prazo legal,
sob pena de sofrer os efeitos da revelia;
4. seja julgado procedente o pedido condenando o ru:
4.1. na obrigao de fazer, no sentido de promover a instalao, imediata, do
sistema de esgoto (fossas spticas) e seu respectivo tratamento (filtros anaer-
bicos), bem como a condenao do ru para que promova a recuperao da
rea degradada, com a implementao de medidas a serem estipuladas pela
percia;
4.2. ao pagamento de indenizao pelos danos causados, revertendo-se ao
Fundo previsto no artigo 13 da Lei n 7347/85;
4.3. ao pagamento de indenizao por dano material e moral populao das
reas afetadas em quantum a ser estipulado pelo juzo;
5. Caso no haja o cumprimento da liminar e da sentena por parte do ru, re-
quer-se a cominao de multa no valor de R$... (...) por dia de descumprimen-
to, como dispe o artigo 11 da Lei n 7.347/85, em favor do Fundo Estadual do
Meio Ambiente.
6. a condenao do ru no nus da sucumbncia.
(espao de duas linhas)
captulo 4 159
DAS PROVAS
Requer a produo de todos os meios de prova em direito admitidos, em
especial o depoimento pessoal, a testemunhal, juntada de novos documentos
e a prova pericial.
(espao de duas linhas)
DO VALOR DA CAUSA
D-se causa o valor de R$ 1.000,00 (valor por extenso), artigo 291 do
CPC/2015.
(espao de duas linhas)
Nestes termos, pede deferimento.
(espao de uma linha)
Local..., data...
(espao de uma linha)
Advogado...
OAB/UF n....
ATIVIDADES
1) O sindicato representante de determinada categoria profissional ajuizou ao civil p-
blica em face da Construtora Beta Ltda., postulando sua condenao na obrigao de se
abster de coagir seus empregados a deixarem de se filiar ao respectivo ente sindical. A
pretenso foi julgada procedente, tendo transitado em julgado a deciso condenatria.
Diante dessa situao hipottica, assinale a alternativa correta. (Prova:FGV - 2011 - OAB -
Exame de Ordem Unificado - III - Primeira Fase)
a)Seria obrigatria a interveno do Ministrio Pblico do Trabalho como fiscal da lei nesse
processo.
b)O ajuizamento dessa ao civil pblica visou tutela de interesses ou direitos meramente
individuais.
c)A sentena far coisa julgada s partes entre as quais dada(inter partes), no benefi-
ciando nem prejudicando terceiros.
d)A competncia funcional para julgamento dessa ao civil pblica do Tribunal Regional
do Trabalho que tenha jurisdio no local onde se situa a sede da empresa.
160 captulo 4
2) Sobre a ao civil pblica, disciplinada pela Lei n 7.347/85, INCORRETO afirmar que:
(Prova:FCC - 2010 - MPE-RN - Agente Administrativo)
a)qualquer cidado tem legitimidade para sua propositura.
b)em caso de desistncia infundada ou abandono da ao por associao legitimada, o
Ministrio Pblico ou outro legitimado assumir a titularidade ativa.
c)o Ministrio Pblico, se no intervier no processo como parte, atuar obrigatoriamente
como fiscal da lei.
d) facultado ao Poder Pblico e a outras associaes legitimadas habilitar-se como litiscon-
sortes de qualquer das partes.
e)a ao poder ter por objeto a condenao em dinheiro ou o cumprimento de obrigao
de fazer ou no fazer.
Gabarito: 1) a; 2) a; 3) d.
captulo 4 161
162 captulo 4
5
Recursos
Constitucionais
Prtica Processual
5.1 Recurso extraordinrio (RE) 1
1 Descrio do Verbete: (RE) Recurso de carter excepcional para o Supremo Tribunal Federal contra decises
de outros tribunais, em nica ou ltima instncia, quando houver ofensa a norma da Constituio Federal. BRASIL.
Disponvel em: http://www.stf.jus.br/portal/glossario/ verVerbete.asp?letra=D&id=207. Acesso em: 11 de maio de
2015.
2 SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de direito processual civil. 21. ed. So Paulo: Saraiva, 2001, v. 1, p.
151-152.
3 MACIEL, Adhemar Ferreira. Restrio admissibilidade de recursos na Suprema Corte dos Estados Unidos e
no Supremo Tribunal Federal do Brasil. Revista de Informao Legislativa, Braslia, ano 43, n 170, p. 6, abr/jun 2006.
Disponvel em: http://bdjur.stj.jus.br/dspace/handle/2011/3068. Acesso em: 12 de maio de 2015. O legislador
brasileiro buscou tambm na Repblica Argentina, que contava com uma constituio republicana havia mais de
30 anos, modelo para seu recurso extraordinrio. A Lei argentina n 48/1863, que trata do recurso extraordinrio
em seus arts. 14, 15 e 16, manteve o emprego do termo apelacin para o recurso de sentencias definitivas
pronunciadas por los tribunales superiores de provncia. Mas, como esclarece Raul Eduardo Escribano (2004), o
recurso, legalmente cunhado de apelacin, , na doutrina e na jurisprudncia, denominado recurso extraordinrio,
o que lhe d uma ideia mais exata de sua natureza.
4 SANTOS, Moacyr Amaral. Op. Cit. p. 157.
164 captulo 5
Por outro lado, considerando o vertiginoso crescimento do quantitativo de
recursos direcionados ao STF, necessrio se fez a criao do Superior Tribunal
de Justia, sendo, neste momento, o recurso excepcional dividido entre as duas
Cortes, cabendo, exclusivamente, ao STF o extraordinrio (como guardio das
questes constitucionais), e, exclusivamente, ao STJ o recurso especial (ques-
tes infraconstitucionais).
5.1.1 Cabimento
5 JUNIOR, Luiz Manoel Gomes. A repercusso geral da questo constitucional no recurso extraordinrio. Revista
de Processo, So Paulo, ano 30, n 119, p. 91-116, jan. 2005. Atualmente, vrias so as causas que congestionam
os tribunais, que vo desde o aumento da procura pelos servios prestados pelo Poder Judicirio (1. A constituio
Federal estimulou um maior exerccio da cidadania, com aumento da procura da tutela jurisdicional, mas sem que
o Poder Judicirio estivesse preparado para absorver esta litigiosidade contida), at a irresignao exacerbada
do Poder Pblico em suas vrias esferas (Unio, Estados, Municpios etc.) (2. Em alerta do STF: Antes de mais
nada, cumpre identificar os fatores reais de congestionamento que atingem o Poder Judicirio. E o principal deles
reside, inquestionavelmente, na oposio (muitas vezes infundada) e na resistncia estatal (nem sempre justificvel)
a pretenses legtimas manifestadas por cidados de boa-f que se veem constrangidos, em face desse inaceitvel
comportamento governamental, a ingressar em juzo, gerando, desse modo, uma desnecessria multiplicao de
demandas contra o Poder Pblico. (...) preciso reconhecer e lamentar que o Poder Pblico, muitas vezes, tem
assumido, em alguns casos, a inaceitvel posio de improbus litigator, incidindo, com essa inadequada conduta
processual, em atitudes caracterizadoras de litigncia temerria, intensificando, de maneira verdadeiramente
compulsiva, o volume das demandas mltiplas que hoje afetam, gravemente, regularidade e a celeridade na
efetivao da prestao jurisdicional pelo prprio Estado (...) STF, EDAgRE 246.564-RS, rel. Min. Celso de Mello, j.
19/10/1999, DJU 26.11.1999).
captulo 5 165
o ordenamento jurdico brasileiro viu-se obrigado a buscar uma limitao de
acesso ao STF, que, como se sabe, tem como funo precpua ser o guardio da
Constituio.
Para ser admitido, necessrio que o RE acolha uma das seguintes questes
a) contrariar dispositivo da Constituio do Brasil; b) declarar a inconstitucio-
nalidade de tratado ou lei federal; c) julgar vlida lei ou ato de governo local
contestado em face da Constituio. d) julgar vlida lei local contestada em face
de lei federal. Tambm so requisitos de admissibilidade do RE a demonstra-
o de repercusso geral e, ainda, o prequestionamento.
166 captulo 5
constitucional discutida ultrapassa a normalidade e produz reflexos externos,
alcanando o mbito nacional7, no se limitando ao simples interesse das par-
tes (limites subjetivos) que litigam no processo.
A repercusso geral tem por finalidade delimitar a competncia do STF no
julgamento de recursos extraordinrios s questes constitucionais com rele-
vncia social, poltica, econmica ou jurdica, tratando-se de um filtro recur-
sal, e uniformizar a interpretao constitucional, sem exigir que o STF decida
mltiplos casos idnticos versando sobre a mesma questo constitucional.
Exige-se preliminar formal de repercusso geral, sob pena de no ser admi-
tido o recurso extraordinrio; e, no que tange anlise sobre a existncia ou no
da repercusso geral e o reconhecimento de presuno legal de repercusso ge-
ral, a competncia exclusiva do STF.
Nesta linha de raciocnio, citamos o artigo 1.035 e seus pargrafos, da Lei n
13.105/2015 (novo CPC):
7 JUNIOR, Luiz Manoel Gomes. Op. cit. p. 91-116, jan. 2005. A nosso ver, haver repercusso em determinada
causa/questo quando os reflexos da deciso a ser prolatada no se limitarem apenas aos litigantes, mas, tambm,
a toda uma coletividade. No necessariamente a toda coletividade (pas), mas de uma forma no individual.
captulo 5 167
5.1.2.2 Prequestionamento
8 Ementa Oficial - RE n. 170.385-7 (AgRg), rel. Min. Celso de Mello. (Informativo STFn. 42, 26 a 30 de agosto
de 1996, p. 3). BRASIL. Disponvel em: http://www.stf.jus.br//arquivo/informativo/documento/informativo42.htm.
Acesso em: 12 de maio de 2015.
168 captulo 5
EMENTA: CONSTITUCIONAL. PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMEN-
TAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO. AUSNCIA DE PREQUESTIONA-
MENTO. SMULA 282. OFENSA REFLEXA. ALEGADA VIOLAO AO ART.
5, LIV, LV, DA CONSTITUIO FEDERAL. INOCORRNCIA. FUNDAMENTO
INFRACONSTITUCIONAL SUFICIENTE. SMULA 283 DO STF. AGRAVO
IMPROVIDO. I - Como tem consignado o Tribunal, por meio da Smula 282,
inadmissvel o recurso extraordinrio se a questo constitucional suscitada
no tiver sido apreciada no acrdo recorrido. II - A alegada violao ao art. 5,
LIV, LV, da Constituio, em regra, configura situao de ofensa meramente
reflexa ao texto constitucional, o que inviabiliza o conhecimento do recurso
extraordinrio. III - O fundamento infraconstitucional do acrdo recorrido
restou precluso em razo da negativa de seguimento do recurso especial.
Incide, portanto, a Smula 283 do STF. IV - Agravo regimental improvido.
A Emenda Constitucional 45/2004, responsvel pela reforma do Judi-
cirio, trouxe importante inovao no que concerne ao recurso extraor-
dinrio, acrescentando ao art. 102 da Constituio da Repblica o 3.
Estabelece a nova norma que no recurso extraordinrio o recorrente
dever demonstrar a repercusso geral das questes constitucionais
discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal examine
a admisso do recurso, somente podendo recus-lo pela manifestao
de dois teros de seus membros. (STF - AG. REG. NO RECURSO EXTRA-
ORDINRIO RE 584198 RS (STF).9
Em relao aos efeitos, por fora do artigo 1.029, 5, c/c artigo 995, caput e
pargrafo nico, da Lei n 13.105/2015, o Recurso Extraordinrio possui ape-
nas efeito devolutivo. Logo, enquanto perdurarem os recursos excepcionais, a
sentena anterior j pode ser executada provisoriamente, ou seja, o processo de
captulo 5 169
origem no para. No entanto, observando-se os casos de urgncia, ser possvel
ao interessado requerer o efeito suspensivo.
O prazo para interposio do Recurso Extraordinrio de 15 dias na forma
do artigo 1.003, 5 da Lei n 13.105/2015, sendo concedido ao recorrido igual
prazo para apresentao de contrarrazes, os quais decorridos sero os autos re-
metidos ao Tribunal Superior independentemente de juizo de admissibilidade.
Poder ser interposto recurso adesivo de acordo com o artigo 997, 2, II da
Lei n 13.105/2015, o qual ficar subordinado ao recurso independente.
O RE e o REsp. podem ser interpostos simultaneamente, em peties dis-
tintas, e o prazo para apresentar os recursos corre simultneo, considerando
estarem delineadas as diferenas quanto ao cabimento dos dois recursos.
Vale ressaltar o seguinte artigo:
Ademais:
170 captulo 5
Smula 281: inadmissvel o recurso extraordinrio, quando couber na justia de origem,
recurso ordinrio da deciso impugnada.
Smula 282: inadmissvel o recurso extraordinrio, quando no ventilada na deciso
recorrida, a questo federal suscitada.
Smula 283: inadmissvel o recurso extraordinrio, quando a deciso recorrida assenta
em mais de um fundamento suficiente e o recurso no abrange todos eles.
Smula 284: inadmissvel o recurso extraordinrio, quando a deficincia na sua funda-
mentao no permitir a exata compreenso da controvrsia.
Smula 285: No sendo razovel a arguio de inconstitucionalidade, no se conhece do
recurso extraordinrio fundado na letra c do art. 101, III, da Constituio Federal.
Smula 286: No se conhece do recurso extraordinrio fundado em divergncia juris-
prudencial, quando a orientao do Plenrio do Supremo Tribunal Federal j se firmou no
mesmo sentido da deciso recorrida.
Smula 287: Nega-se provimento ao agravo, quando a deficincia na sua fundamentao,
ou na do recurso extraordinrio, no permitir a exata compreenso da controvrsia.
Smula 288: Nega-se provimento a agravo para subida de recurso extraordinrio, quando
faltar no traslado o despacho agravado, a deciso recorrida, a petio de recurso extraordi-
nrio ou qualquer pea essencial compreenso da controvrsia.
Smula 291: No recurso extraordinrio pela letra d do art. 101, III, da Constituio, a
prova do dissdio jurisprudencial far-se- por certido, ou mediante indicao do Dirio
de Justia ou de repertrio de jurisprudncia autorizado, com a transcrio do trecho que
configure a divergncia, mencionadas as circunstncias que identifiquem ou assemelhem
os casos confrontados.
Smula 292: Interposto o recurso extraordinrio por mais de um dos fundamentos indica-
dos no art. 101, III, da Constituio, a admisso apenas por um deles no prejudica o seu
conhecimento por qualquer dos outros.
Smula 322: No ter seguimento pedido ou recurso dirigido ao Supremo Tribunal Fede-
ral, quando manifestamente incabvel, ou apresentado fora do prazo, ou quando for eviden-
te a incompetncia do tribunal.
Smula 356: O ponto omisso da deciso, sobre o qual no foram opostos embargos de-
claratrios, no pode ser objeto de recurso extraordinrio, por faltar o requisito do preques-
tionamento.
Smula 369: Julgados do mesmo Tribunal no servem para fundamentar o recurso extra-
ordinrio por divergncia jurisprudencial.
Smula 389: Salvo limite legal, a fixao de honorrios de advogado, em complemento
captulo 5 171
da condenao, depende das circunstncias da causa, no dando lugar a recurso extraor-
dinrio.
Smula 399: No cabe recurso extraordinrio, por violao de lei federal, quando a ofensa
alegada for o regimento de tribunal.
Smula 400: Deciso que deu razovel interpretao lei, ainda que no seja a melhor,
no autoriza recurso extraordinrio pela letra a do art. 101, III, da Constituio Federal.
Smula 454: Simples interpretao de clusulas contratuais no d lugar a recurso ex-
traordinrio.
Smula 505: Salvo quando contrariarem a Constituio, no cabe recurso para o Supremo
Tribunal Federal, de quaisquer decises da Justia do Trabalho, inclusive dos presidentes
de seus tribunais.
Smula 513: A deciso que enseja a interposio de recurso ordinrio ou extraordinrio
no a do plenrio, que resolve o incidente de inconstitucionalidade, mas a do rgo (c-
maras, grupos ou turmas) que completa o julgamento do feito.
Smula 515: A competncia para a ao rescisria no do Supremo Tribunal Federal,
quando a questo federal, apreciada no recurso extraordinrio ou no agravo de instrumen-
to, seja diversa da que foi suscitada no pedido rescisrio.
Smula 527: Aps a vigncia do ato institucional 6, que deu nova redao ao art. 114,
III, da Constituio Federal de 1967, no cabe recurso extraordinrio das decises do juiz
singular.
Smula 602: Nas causas criminais, o prazo de interposio de recurso extraordinrio de
10 (dez) dias.
Smula 633: incabvel a condenao em verba honorria nos recursos extraordinrios
interpostos em processo trabalhista, exceto nas hipteses previstas na lei 5584/1970.
Smula 635: Cabe ao presidente do tribunal de origem decidir o pedido de medida caute-
lar em recurso extraordinrio ainda pendente do seu juzo de admissibilidade.
Smula 636: No cabe recurso extraordinrio por contrariedade ao princpio constitu-
cional da legalidade, quando a sua verificao pressuponha rever a interpretao dada a
normas infraconstitucionais pela deciso recorrida.
Smula 637: No cabe recurso extraordinrio contra acrdo de tribunal de justia que
defere pedido de interveno estadual em municpio.
Smula 639: Aplica-se a smula 288 quando no constarem do traslado do agravo de
instrumento as cpias das peas necessrias verificao da tempestividade do recurso
extraordinrio no admitido pela deciso agravada.
Smula 640: cabvel recurso extraordinrio contra deciso proferida por juiz de primeiro
172 captulo 5
grau nas causas de alada, ou por turma recursal de juizado especial cvel e criminal.
Smula 727: No pode o magistrado deixar de encaminhar ao supremo tribunal fe-
deral o agravo de instrumento interposto da deciso que no admite recurso extra-
ordinrio, ainda que referente a causa instaurada no mbito dos juizados especiais.
Smula 728: de trs dias o prazo para a interposio de recurso extraordinrio
contra deciso do tribunal superior eleitoral, contado, quando for o caso, a partir
da publicao do acrdo, na prpria sesso de julgamento, nos termos do art. 12
da lei 6055/1974, que no foi revogado pela lei 8950/1994.
Smula 733: No cabe recurso extraordinrio contra deciso proferida no proces-
samento de precatrios.
Smula 735: No cabe recurso extraordinrio contra acrdo que defere medida
liminar.
captulo 5 173
opostos embargos de declarao, no sendo acolhidos, sob o fundamento de
no haver qualquer omisso a ser sanada, haja vista ter o acrdo guerreado
abordado todas as questes constitucionais suscitadas pelo apelante.
Na qualidade de advogado, elabore a pea cabvel, contra a deciso que ne-
gou provimento ao Recurso de Apelao, observando: a) competncia do Juzo;
b) legitimidade ativa e passiva; c) fundamentos de mrito constitucionais; d) os
requisitos formais da pea; e) adequao do recurso.
Quadro Sintico:
174 captulo 5
Conhecer e prover o recurso; reformar a deciso recorri-
PEDIDO da conceder o tratamento necessrio para resguardar
a vida e sade do recorrente.
Processo nmero...
RECURSO EXTRAORDINRIO
(espao de uma linha)
para o Supremo Tribunal Federal, cujas razes seguem em anexo, deixando o
recorrente de preparar o recurso, considerando que beneficirio da Gratui-
dade de Justia, conforme se verifica nos autos fl. ..., requerendo, seja esten-
dida a gratuidade ao presente recurso, haja vista no possuir condies finan-
ceiras de arcar com o pagamento das custas e dos honorrios advocatcios,
sem prejuzo do prprio sustento e de sua famlia.
captulo 5 175
Requer que se digne Vossa Excelncia a determinar a intimao da parte
recorrida, facultando-lhe a apresentao de contrarrazes no prazo legal, sob
pena de precluso, consoante o artigo 1.030 do novo CPC.
Por fim, requer, aps as formalidades legais, que seja deferido o processa-
mento, com consequente remessa do presente recurso ao Supremo Tribunal
Federal.
(espao de uma linha)
Termos em que
pede deferimento.
(espao de uma linha)
Local..., data...
(espao de uma linha)
Assinatura do Advogado
OAB/UF
Egrgio Tribunal,
Colenda Turma
Nobres Julgadores.
176 captulo 5
I - DA TEMPESTIVIDADE
Facilmente se depreende do quadro abaixo a tempestividade na interposi-
o do presente recurso extraordinrio, uma vez que foi protocolizado dentro
do prazo de 15 (quinze) dias definido no Cdigo de Processo Civil.
O acrdo ora guerreado foi publicado no dia..., tendo, todavia, sido opos-
tos pela parte autora, ora recorrente, embargos de declarao no dia..., sendo
certo que o prazo para os embargos expiraria em..., portanto, tempestivos os
embargos.
Imprescindvel trazer baila a norma contido no artigo 1.026 da Lei n
13.105/2015 (novo CPC), o qual determina expressamente que: Os embargos
de declarao no possuem efeito suspensivo e interrompem o prazo para a
interposio de recurso.
Assim, considerando a interrupo do prazo mediante a oposio dos
embargos de declarao, no h dvidas de que a contagem para o presente
recurso teve seu incio da publicao do acrdo que julgou os embargos de
declarao, cuja publicao:
Publicao ..../..../....
Dies a quo ..../..../....
Dies ad quem ..../..../....
DO CABIMENTO
cabvel o presente recurso nos termos da Constituio Federal, artigo
102, III, a. Verifica-se que o Egrgio Tribunal de Justia, ao manter em lti-
ma instncia a deciso proferida pelo d. magistrado de primeiro grau em des-
compasso com a Constituio, abriu precedente que autoriza a interposio
do presente Recurso Extraordinrio na forma da Lei, pois verifica-se que hou-
ve ofensa aos artigos 1, III, 5, caput, 6, caput, 196 e 198 da Constituio da
Repblica Federativa do Brasil, que tutelam o direito vida e sade, devendo
tais direitos ser providos pelo Estado, constatando-se, claramente, que esto
preenchidos os requisitos para a interposio do recurso.
(espao de uma linha)
captulo 5 177
DO PREQUESTIONAMENTO
Como se observa da anlise do acrdo ora em debate, a matria trazi-
da baila foi devidamente prequestionada pelo recorrente e debatida pelo
Emrito Julgador negando, ainda que implicitamente, o direito vida e sa-
de constitucionalmente protegidos nos artigos 5 e 6 da CRFB/88, violando,
assim, a Dignidade da Pessoa Humana, princpio constitucional abarcado
pelo artigo 1, III, da CRFB/88. Ressalta-se que no acrdo dos Embargos de
Declarao, opostos pelo recorrente, os d. Julgadores confirmam que a ques-
to ventilada pelo recorrente foi enfrentada no acrdo, no havendo vcio a
ser sanado, seno vejamos:
DA REPERCUSSO GERAL
Atendendo aos preceitos legais institudos pelo artigo 102, 3 da
CRFB/88, o recorrente vem demonstrar que a questo discutida nos autos
possui repercusso geral apta a ensejar admissibilidade do apelo extraordi-
nrio por essa Corte.
de se notar que existe em curso, neste Colendo Tribunal, Recurso
Extraordinrio de n 368564 com idntica matria e fundamento do presente
recurso.
Ademais, conforme julgamento do RE 566.471-6 do Rio Grande do Norte
foi reconhecida a Repercusso Geral nos casos de assistncia sade for-
necimento de medicamento de alto custo, pois, no que diz respeito assistn-
cia do Estado no tocante sade na forma do artigo 196 da Constituio da
178 captulo 5
Repblica, inegavelmente se tem o contedo coletivo.
O referido entendimento estratifica-se na certeza de que inmeras outras
pessoas podero titularizar igual interesse ao ostentado pela parte recorrente,
considerando a dimenso valorativa do bem jurdico disputado pelas partes.
Assim, preenchido o requisito apregoado na norma, requer o conheci-
mento do presente recurso extraordinrio pelo Supremo Tribunal Federal.
(espao de uma linha)
captulo 5 179
O Recorrente requereu que fosse concedido o custeio, pelo recorrido, de
tratamento mdico e cirrgico em clnica no exterior, mais precisamente em
Cuba, considerando o grave estado de sade em que se encontra.
No entanto, o D. Magistrado entendeu por bem prolatar sentena julgan-
do improcedente o pedido autoral, sob a fundamentao de que no existe
tratamento eficaz para a cura da doena do apelante, alegando, ainda, que o
tratamento disponvel em Cuba ineficaz.
Pelo recorrente, foi interposta Apelao insurgindo-se contra os argumen-
tos utilizados pelo d. magistrado. Ressalta-se que os autos foram enviados
Procuradora de Justia do Estado Y, cujo parecer opinou favoravelmente ao
direito do recorrente, conforme se verifica s fls..., fundamentando que os di-
reitos vida e sade so direitos fundamentais, e que o laudo pericial encon-
tra-se divorciado de toda a literatura mdica sobre o assunto.
No entanto, pelos Nobres Julgadores da... Cmara Cvel do TJ, foi nega-
do provimento ao apelo do recorrente, sob o fundamento de existncia da
Portaria n 763/94 do Ministrio da Sade e de que o tratamento no tem re-
sultado comprovado.
O recorrente ops embargos de declarao, sendo negado provimento,
sob o fundamento de que no havia qualquer omisso a ser sanada, haja vista
ter o acrdo guerreado abordado as questes suscitadas pelo apelante, ora
recorrente, ainda que implicitamente.
Cabe ressaltar, que a Constituio da Repblica Federativa do Brasil deter-
mina, em seu artigo 1o, inciso III, in verbis:
180 captulo 5
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade [...]
Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, a alimentao, o tra-
balho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo
maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta
Constituio. (grifo nosso)
captulo 5 181
instncia, violaram expressamente um direito consagrado constitucional-
mente ao recorrente, que o de viver, e viver com sade e dignidade.
A respeitvel (r.) sentena e o venerando (v.) Acrdo no s puseram fim
a um conjunto harmnico que se havia construdo nos autos, como tambm
negaram vigncia ao direito sade, que alm de se classificar como direito
fundamental, corolrio lgico do direito vida.
O fundamento utilizado pelo d. julgador de que o tratamento em Cuba no
tem resultado comprovado fere frontalmente o direito sade, haja vista que,
como sabido, a medicina no cincia de resultado, no se podendo esperar a
certeza de cura; no entanto, ao paciente deve-se proporcionar todos os meios
garantia do direito sade.
Muito embora a medicina ainda no tenha encontrado a cura para a doen-
a do recorrente, certo que Cuba o nico lugar que realiza tratamento para
o fim, de ao menos, impedir o avano rpido da cegueira, cabendo ao Estado,
na garantia do DIREITO VIDA E SADE, custear o tratamento.
Assim estabelece a Constituio da Repblica Federativa do Brasil, in
verbis:
182 captulo 5
Conselho Brasileiro de Oftalmologia (CBO) forneceu laudo afirmando que
no h tratamento especfico para a doena dentro ou fora do Brasil. Ao anali-
sar o recurso, o Tribunal Regional Federal da 1 Regio (TRF-1) entendeu que,
por haver direito lquido e certo, a segurana deveria ser concedida, ressaltan-
do que a SADE OBRIGAO DO ESTADO.
No RE 368564, o Ministro Marco Aurlio e a Ministra Carmem Lucia vota-
ram no sentido de NO DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Assim, permita-
nos transcrever uma passagem do entendimento do Ministro Marco Aurlio,
retida do site do STF: (inserir jurisprudncia/artigo/doutrina, usar recuo de
margem por se tratar de citao e identificar a citao).
captulo 5 183
ao julgador uma s e possvel opo: o respeito indeclinvel vida
(PETMC 1246/SC, rel. Min. Celso de Mello, em 31.1.1997). (grifo nosso).
DO PEDIDO
Diante do exposto, requer aos Nobres Julgadores que o presente recurso
extraordinrio seja CONHECIDO e PROVIDO, a fim de que seja reformado o
Venerando Acrdo, julgando procedente o pedido do tratamento do recor-
rente em Cuba, conforme prescrio mdica constante dos autos, s expensas
do recorrido.
(espao de duas linhas)
184 captulo 5
dos recursos especiais, a uniformidade da aplicao da lei federal em toda a
federao.
Nessa esteira, tem o Recurso Especial como objetivo principal a preservao
da unidade do direito federal, visando sempre o interesse pblico, que deve so-
brepujar os interesses das partes, no sentido de que as leis devam ser correta-
mente interpretadas e a jurisprudncia uniformizada.
Trazemos colao a histria do recurso especial segundo informaes do
site11 do Superior Tribunal de Justia - conhea o STJ histria:
11 usado para pacificar a jurisprudncia, ou seja, para unificar interpretaes divergentes feitas por diferentes
tribunais sobre o mesmo assunto [...]. BRASIL. Disponvel em: http://www.stf.jus.br/portal/glossario/verVerbete.
asp?letra=H&id=155. Acesso em: 08 de maio de 2015.
captulo 5 185
Portanto, h de se concluir que o REsp. resultou da ciso do recurso extraor-
dinrio, passando o extraordinrio a ser responsvel pela matria constitucio-
nal e o especial, pela matria infraconstitucional.
5.2.1 Cabimento
186 captulo 5
Ademais, conforme Smula 203 do STJ, no se admite REsp. contra deciso
proferida por juzo de primeiro grau ou por Conselhos Recursais dos Juizados
Especiais Cveis Estaduais.
captulo 5 187
Nessa esteira de pensamento, citamos Dierle Nunes12, salientando que a
exigncia do prequestionamento se d para:
12 NUNES, Dierle; BAHIA, Alexandre; CMARA, Bernardo Ribeiro; SOARES, Carlos Henrique. Curso de Direito
Processual Civil: fundamentao e aplicao. Belo Horizonte: Frum, 2011, p. 329-330.
188 captulo 5
suficiente, por si s, para mant-lo, e a parte vencida no manifesta recurso ex-
traordinrio., sendo essa a orientao da Smula 126 do STJ.
Quando, por outro lado, houver multiplicidade de recursos especiais versan-
do sobre idntico fundamento, relacionado a questo de direito, o Presidente
do Tribunal a quo ao admitir um ou mais recursos representativos da contro-
vrsia, que sero encaminhados ao STJ, suspender os demais at que a Corte
Superior se pronuncie definitivamente quanto ao tema, da mesma forma que,
no sendo a providncia adotada pelo Tribunal a quo, poder o relator do STJ
determinar a suspenso, considerando a existncia de controvrsia estabeleci-
da, dos recursos pendentes nos tribunais de segunda instncia.
captulo 5 189
Smula 207: inadmissvel recurso especial quando cabveis embargos infringentes
contra o acrdo proferido no tribunal de origem.
Smula 211: Inadmissvel recurso especial quanto questo que, a despeito da
oposio de embargos declaratrios, no foi apreciada pelo Tribunal a quo.
Smula 216: A tempestividade de recurso interposto no Superior Tribunal de Justia
aferida pelo registro no protocolo da secretaria e no pela data da entrega na
agncia do correio.
Smula 253: O art. 557 do CPC, que autoriza o relator a decidir o recurso, alcana
o reexame necessrio.
Smula 315: No cabem embargos de divergncia no mbito do agravo de instru-
mento que no admite recurso especial.
Smula 316: Cabem embargos de divergncia contra acrdo que, em agravo regi-
mental, decide recurso especial.
Smula 320: A questo federal somente ventilada no voto vencido no atende o
requisito do prequestionamento.
Smula 418: inadmissvel o recurso especial interposto antes da publicao do
acrdo dos embargos de declarao, sem posterior ratificao.
Smula 518:Para fins do artigo 105, III, a, da Constituio Federal, no cabvel recurso
especial fundado em alegada violao de enunciado de smula.
Joo utiliza todos os dias, para retornar do trabalho para sua casa, no Rio de
Janeiro, o nibus da linha A, operado por mega Transportes Rodovirios Ltda.
Certo dia, o nibus em que Joo era passageiro colidiu frontalmente com uma
rvore. A percia concluiu que o acidente foi provocado pelo motorista da so-
ciedade empresria, que dirigia embriagado. Diante disso, Joo props ao
de indenizao por danos materiais e morais em face de mega Transportes
Rodovirios Ltda.
O Juiz julgou procedentes os pedidos para condenar a r a pagar a Joo a
quantia de R$ 5.000,00 (cinco mil reais), a ttulo de danos materiais, e mais
R$ 2.500,00 (dois mil e quinhentos reais) para compensar os danos morais
sofridos.
190 captulo 5
Na fase de cumprimento de sentena, constatada a insolvncia da pessoa
jurdica para o pagamento de suas obrigaes, o Juiz deferiu o pedido de des-
considerao da personalidade jurdica, procedendo penhora, que recaiu so-
bre o patrimnio dos scios Y e Z.
Diante disso, os scios de mega Transportes Rodovirios Ltda. interpuse-
ram agravo de instrumento, ao qual o Tribunal de Justia, por unanimidade,
deu provimento para reformar a deciso interlocutria e indeferir o requeri-
mento, com fundamento nos artigos 2 e 28 do CDC (Lei n 8.078/90), por no
haver prova da existncia de desvio de finalidade ou de confuso patrimonial. O
acrdo foi disponibilizado no DJe em 05/05/2014 (segunda-feira), consideran-
do-se publicado no dia 06/05/2014.
Inconformado com o teor do acrdo no agravo de instrumento proferido
pelo TJ/RJ, Joo pede a voc, na qualidade de advogado, a adoo das providn-
cias cabveis. Sendo assim, redija o recurso cabvel (excluda a hiptese de em-
bargos de declarao), no ltimo dia do prazo, tendo por premissa que todas as
datas acima indicadas so dias teis, assim como o ltimo dia para interposi-
o do recurso.
Quadro Sintico:
captulo 5 191
Y e Z (scios da sociedade empresria mega Trans-
RECORRIDO portes Rodovirios Ltda., atingidos pela desconsidera-
o da personalidade jurdica).
Processo nmero...
192 captulo 5
na ao (conforme entendimento do STJ, na desconsiderao da personali-
dade jurdica os scios ingressam na ao como parte), eles sem dvida so
recorridos), por seu advogado que esta subscreve, com endereo profissional
na Rua..., Bairro..., Cidade..., Estado..., local indicado para receber as devidas
intimaes nos termos do artigo 106 do Cdigo de Processo Civil/2015, vem,
inconformado com o acrdo de folhas n..., proferido por esse Tribunal de
Justia, perante Vossa Excelncia, com fulcro no artigo 105, inciso III, alnea
a, da Constituio Federal/88 e artigo 1.029 da Lei n 13.105/2015, interpor
(espao de uma linha)
RECURSO ESPECIAL
(espao de uma linha)
para o Superior Tribunal de Justia, cujas razes seguem em anexo, compro-
vando o recorrente o recolhimento do preparo, conforme artigo 1.007 da Lei
n 13.105/2015 (novo CPC).
Requer que se digne Vossa Excelncia determinar a intimao da parte re-
corrida, facultando-lhe a apresentao de suas contrarrazes no prazo legal,
sob pena de precluso, consoante o artigo 1.030 do CPC.
Por fim, requer aps as formalidades legais, que seja deferido o processa-
mento, com consequente remessa do presente recurso ao Egrgio Superior
Tribunal de Justia.
(espao de uma linha)
Termos em que
pede deferimento.
(espao de uma linha)
Local..., 21 de maio de 2014 (data conforme requerido no enunciado do
caso)
(espao de uma linha)
Assinatura do Advogado
OAB/UF
captulo 5 193
(PEA DE RAZES RECURSAIS)
Egrgio Tribunal,
Colenda Turma
Nobres Julgadores.
DA TEMPESTIVIDADE
No restam dvidas quanto tempestividade na interposio do presente
recurso especial, pois o acrdo, ora guerreado, foi publicado no dia 06 de
maio de 2014, no sendo caso de interposio de embargos de declarao, e,
assim, considerando o prazo recursal previsto no artigo 1.003, 5, do novo
CPC, que de 15 dias, verifica-se tempestivo o recurso.
(espao de uma linha)
DO PREQUESTIONAMENTO
Como se observa da anlise do acrdo ora em debate, a matria trazida
baila foi devidamente prequestionada pelo recorrente por haver expressa
manifestao do tribunal a quo acerca da quaestio juris, envolvendo exclusi-
vamente questo de direito, j debatida pelo Emrito Julgador.
Portanto, preenchido o requisito exigido, deve o presente recurso ser rece-
bido e conhecido.
(espao de uma linha)
194 captulo 5
DO CABIMENTO
cabvel o presente recurso nos termos da Constituio Federal, artigo
105, III, a da CRFB/88. Verifica-se que o Egrgio Tribunal de Justia, ao aco-
lher o agravo de instrumento, reformando, por unanimidade, a deciso profe-
rida pelo d. magistrado de primeiro grau, agiu em descompasso com a Lei n
8.078/90, mais especificamente os artigos 2 e 28 do CDC, abrindo preceden-
te que autoriza a interposio do presente Recurso Especial por aplicao da
Smula 86 do STJ: Cabe recurso especial contra acrdo proferido no julga-
mento de agravo de instrumento.
Data venia, a deciso incorre em error in judicando, contrariando lei fede-
ral, sendo a deciso, guerreada, de ltima instncia, emanada do Tribunal de
Justia do Estado do Rio de Janeiro.
Ademais, no presente recurso no se discute matria ftica, pois a dis-
cusso se volta para violao quanto aplicao dos artigos 2 e 28 da Lei n
8.078/90, sendo, portanto, afastada a Smula 7 do STJ.
(espao de uma linha)
captulo 5 195
Ocorre, todavia, que a relao em comento de consumo, no haven-
do dvidas quanto aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n
8.078/90), sendo incontroverso que o recorrente destinatrio final do servio
prestado pela pessoa jurdica, conforme artigo 2 do CDC.
Nesta esteira de entendimento, torna-se irrelevante inexistir prova de des-
vio de finalidade ou de confuso patrimonial, pois os requisitos apontados pe-
los Nobres Julgadores do Egrgio Tribunal de Justia do Rio de Janeiro apenas
se justificariam em caso de desconsiderao nas relaes civis em geral, ou
seja, na forma do artigo 50 do Cdigo Civil, onde se faz necessrio a demons-
trao de desvio de finalidade (teoria subjetiva da desconsiderao), ou a de-
monstrao de confuso patrimonial (teoria objetiva da desconsiderao).
Data venia, o entendimento esposado no V. Acrdo no se coaduna com
as relaes de consumo, pois esta se sujeita ao CDC, aplicando-se a regra es-
pecfica prevista no artigo 28 deste diploma legal, segundo a qual: (inserir ju-
risprudncia/artigo/doutrina, usar recuo de margem por se tratar de citao e
identificar a citao).
196 captulo 5
Permita-nos transcrever o julgado a seguir, o qual uma verdadeira aula
sobre o assunto:
Responsabilidade civil e Direito do consumidor. Recurso especial. Shopping
Center de Osasco-SP. Exploso. Consumidores. Danos materiais e morais.
Ministrio Pblico. Legitimidade ativa. Pessoa jurdica. Desconsiderao.
Teoria maior e teoria menor. Limite de responsabilizao dos scios. Cdigo
de Defesa do Consumidor. Requisitos. Obstculo ao ressarcimento de pre-
juzos causados aos consumidores. Art. 28, 5.
- Considerada a proteo do consumidor um dos pilares da ordem econ-
mica, e incumbindo ao Ministrio Pblico a defesa da ordem jurdica, do
regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis,
possui o rgo Ministerial legitimidade para atuar em defesa de interesses
individuais homogneos de consumidores, decorrentes de origem comum.
- A teoria maior da desconsiderao, regra geral no sistema jurdico bra-
sileiro, no pode ser aplicada com a mera demonstrao de estar a pessoa
jurdica insolvente para o cumprimento de suas obrigaes. Exige-se, aqui,
para alm da prova de insolvncia, ou a demonstrao de desvio de fina-
lidade (teoria subjetiva da desconsiderao), ou a demonstrao de
confuso patrimonial (teoria objetiva da desconsiderao).
- A teoria menor da desconsiderao, acolhida em nosso ordenamento jur-
dico excepcionalmente no Direito do Consumidor e no Direito Ambien-
tal, incide com a mera prova de insolvncia da pessoa jurdica para o paga-
mento de suas obrigaes, independentemente da existncia de desvio de
finalidade ou de confuso patrimonial.
- Para a teoria menor, o risco empresarial normal s atividades econmicas
no pode ser suportado pelo terceiro que contratou com a pessoa jurdica,
mas pelos scios e/ou administradores desta, ainda que estes demonstrem
conduta administrativa proba, isto , mesmo que no exista qualquer prova
capaz de identificar conduta culposa ou dolosa por parte dos scios e/ou
administradores da pessoa jurdica.
- A aplicao da teoria menor da desconsiderao s relaes de consumo
est calcada na exegese autnoma do 5 do art. 28, do CDC, porquanto a
incidncia desse dispositivo no se subordina demonstrao dos requisi-
tos previstos no caput do artigo indicado, mas apenas prova de causar, a
mera existncia da pessoa jurdica, obstculo ao ressarcimento de prejuzos
causados aos consumidores.
captulo 5 197
- Recursos especiais no conhecidos. (STJ - REsp 279273 / SP - Ministra
Nancy Andrighi - Terceira Turma Publicao em 29/03/2004)
198 captulo 5
DO PEDIDO
Diante do exposto, requer aos Nobres Julgadores que o presente recurso
especial seja CONHECIDO e PROVIDO, reformando o acrdo do TJRJ para
deferir o pedido de desconsiderao da personalidade jurdica da empresa
mega Transportes Rodovirios Ltda., de tal modo que o cumprimento de
sentena alcance o patrimnio pessoal dos scios X e Y, ora recorridos.
(espao de duas linhas)
5.3.1 Cabimento
captulo 5 199
e nas aes em que forem partes o Estado estrangeiro ou organismo interna-
cional, de um lado, e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada
no pas.
*Por uma interpretao ampliativa, aplica-se tanto s decises denegatrias terminativas
quanto s definitivas relativas aos citados remdios constitucionais.
200 captulo 5
rio constitucional dispensa o prequestionamento. Os tribunais superio-
res, aqui, funcionam como segundo grau de jurisdio.13
13 DIDIER JR., Fredie. Curso de Direito Processual Civil: Meios de impugnao s decises judiciais e Processos
nos Tribunais. v. 3, 10. ed. Salvador: JUSPODIVM, 2012, p. 261.
captulo 5 201
Na qualidade de advogado, elabore a pea cabvel, contra a deciso que de-
negou a segurana, observando: a) competncia do Juzo; b) legitimidade ativa
e passiva; c) fundamentos de mrito constitucionais e legais vinculados; d) os
requisitos formais da pea; e) adequao do recurso.
QUADRO SINTICO:
Recurso Ordinrio Constitucional, na forma do artigo
PEA PROCESSUAL E 105, inciso II, alnea b, da CRFB/88. Necessidade de
FORMALIDADE pea de interposio, razes recursais.
202 captulo 5
MODELO: PEA PROCESSUAL RECURSO ORDINRIO CONSTITUCIONAL
(Fonte 12, Arial ou Times New Roman, espaamento entre linhas 1,5)
(PEA DE INTERPOSIO)
Processo nmero...
Termos em que
pede deferimento.
(espao de uma linha)
Local..., data...
(espao de uma linha)
Assinatura do Advogado
OAB/UF
captulo 5 203
(PEA DE RAZES RECURSAIS)
RECORRENTE: TCIO...
RECORRIDO: GOVERNADOR DO ESTADO...
PROCESSO NMERO...
Egrgio Tribunal,
Colenda Turma
Nobres Julgadores.
DA TEMPESTIVIDADE
Ab initio, cumpre salientar que tempestivo o presente recurso, vez que a
publicao da deciso, ora recorrida, ocorreu em... de... de..., conforme certi-
do de fl...., sendo, pois, apresentado o presente recurso no prazo legalmente
previsto, qual seja, 15 dias.
(espao de duas linhas)
DO CABIMENTO
Conforme prev o artigo 105, II, b da Constituio Federal, o Recurso
Ordinrio o meio processual cabvel para rediscutir deciso denegatria
de Mandado de Segurana decidido em razo de competncia originria dos
Tribunais. Assim, tratando-se de Mandado de Segurana de competncia ori-
ginria do Tribunal de Justia..., , portanto, cabvel a interposio do presen-
te recurso ordinrio constitucional.
(espao de duas linhas)
204 captulo 5
DOS FATOS (breve sntese)
O recorrente, inconformado com ato praticado pelo Governador do seu
Estado de origem, que negou acesso a elementos que permitissem a certi-
ficao de situaes capazes de gerar ao popular, impetrou Mandado de
Segurana perante o Tribunal de Justia local, rgo competente de forma
originria para conhecer e julgar a questo. A segurana foi denegada.
Diante de tal negativa, no restou ao recorrente alternativa a no ser inter-
por o presente recurso uma vez violado o seu direito de petio, de Acesso
Justia e os direitos inerentes defesa e proteo da Administrao Pblica.
(espao de duas linhas)
DO MRITO
Como se v, a deciso guerreada no merece ser mantida, eis que confron-
ta os princpios constitucionais inerentes ao direito do recorrente.
Para Manoel Gonalves Ferreira Filho, o direito de petio aquele pelo
qual qualquer um faz valer junto autoridade competente a defesa de seus di-
reitos ou do interesse coletivo. (In:Comentrios Constituio Brasileira,
6. ed. So Paulo: Saraiva, 1986. p. 621).
Sobre o campo de abrangncia de tal instituto, Temstocles Brando
Cavalcanti assevera que: (inserir jurisprudncia/artigo/doutrina, usar recuo
de margem por se tratar de citao e identificar a citao).
captulo 5 205
A deciso denegatria da segurana no levou em considerao o direito
do recorrente em obter informaes perante os rgos do Governo do Estado
com a finalidade de propor Ao Popular, medida judicial prevista na Lei n
4.717/65, tambm amparado pela Magna Carta de 1988 que prev em seu arti-
go 5, inciso XXXIII, o direito de qualquer cidado obter dos rgos pblicos
informaes que sejam necessrias efetivao do seu direito de petio.
A propsito:
206 captulo 5
exegese do art. 105, II, b, da Constituio da Repblica, resulta o enten-
dimento de ser cabvel recurso ordinrio constitucional contra decises
denegatrias de mandados de segurana proferidos em nica instncia,
sendo inadmissvel a interposio do recurso especial, instituto processual
cabvel contra acrdo concessivo do mandamus. - Recurso especial no
conhecido. (STJ - REsp: 136585 SP 1997/0041799-9, Relator: Ministro
VICENTE LEAL, Data de Julgamento: 23/06/1998, T6 - SEXTA TURMA,
Data de Publicao: DJ 17.08.1998 p. 97).
DO PEDIDO
Pelo exposto, o recorrente requer que seja conhecido e provido o recur-
so, para reformar a deciso recorrida, concedendo a segurana para permi-
tir ao recorrente acesso aos elementos pretendidos, objeto do Mandado de
Segurana.
(espao de duas linhas)
Nestes termos, pede deferimento.
(espao de uma linha)
Local..., data...
(espao de uma linha)
Advogado...
OAB/UF n....
captulo 5 207
ATIVIDADES
1) Segundo o CPC, o Supremo Tribunal Federal no conhecer do recurso extraordinrio
quando a questo constitucional nele versada no oferecer repercusso geral.
(Prova:TRT 15R - 2011 - TRT - 15 Regio - Juiz do Trabalho)
Assinale a alternativa incorreta:
a)para efeito da repercusso geral, ser considerada a existncia, ou no, de questes rele-
vantes do ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico, que ultrapassem, ou no, os
interesses objetivos da causa;
b)o recorrente dever demonstrar em preliminar do recurso, para apreciao exclusiva do
Supremo Tribunal Federal, a existncia da repercusso geral;
c)se a Turma do Supremo Tribunal Federal decidir pela existncia da repercusso geral por,
no mnimo, 4 (quatro) votos, ficar dispensada a remessa do recurso ao Plenrio;
d)negada a existncia da repercusso geral, a deciso valer para todos os recursos sobre
matria idntica, que sero indeferidos liminarmente, salvo reviso da tese;
e)o Ministro Relator poder admitir, na anlise da repercusso geral, a manifestao de
terceiros.
2) O acrdo que, por maioria de votos, conceder mandado de segurana impetrado origi-
nariamente junto ao Tribunal Regional Federal contra rgos de partidos polticos, para pro-
teger direito lquido e certo constante de lei federal infraconstitucional e da Constituio da
Repblica, alm dos embargos de declarao, estar sujeito, em tese, a (Prova:FCC - 2010
- TCE-AP - Procurador)
a)embargos infringentes, apenas.
b)recurso especial, apenas.
c)recurso extraordinrio, apenas.
d)recurso especial, recurso extraordinrio e recurso ordinrio constitucional.
e)recurso especial e recurso extraordinrio.
208 captulo 5
d)Recurso Ordinrio ao STF, independentemente do contedo da deciso.
e)Recurso Ordinrio ao STJ, independentemente do contedo da deciso.
Gabarito: 1) a; 2) e; 3) e
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