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UNIVERSIDADE DE COIMBRA

FACULDADE DE DIREITO

2 CICLO DE ESTUDOS EM DIREITO

O CONTRATO DE JOINT VENTURE

Ana Filipa das Neves Martins de Sousa

Dissertao apresentada no mbito do

2. Ciclo de Estudos em Direito da Faculdade de

Direito da Universidade de Coimbra.

rea de Especializao: Cincias Jurdico-Empresariais

Meno: Direito Empresarial

Orientador: Dr. Filipe Cassiano Nunes Santos

Coimbra

(Outubro 2013)
A sabedoria no nos dada. preciso descobri-la por
ns mesmos, depois de uma viagem que ningum nos
pode poupar ou fazer por ns.

Marcel Proust

2
AGRADECIMENTOS

Este trabalho foi o culminar de um ciclo, no fundo o ultrapassar de mais uma etapa na
minha vida acadmica e pessoal. As pessoas que me rodeiam no dia-a-dia e que sempre me
transmitiram energia e me ajudaram durante este longo perodo merecem sem dvida o meu
reconhecimento. famlia em primeiro lugar, e aqui so vrias as pessoas importantes,
contudo destaco os meus pais que sempre foram exigentes, e bem, relativamente s minhas
capacidades, e ao minha irmo e namorado pela fora que tambm me transmitiram.
A nvel profissional agradeo tambm aos meus colegas e amigos, que alm das
ajudas mais tcnicas tambm me ajudaram nesta fase a vrios nveis.
Um agradecimento final para o meu orientador Dr. Filipe Cassiano Nunes Santos pela
ajuda na elaborao da dissertao e pelas boas orientaes que sempre me concedeu.

3
RESUMO

A presente dissertao tem como tema o contrato de joint venture.


O crescente recurso a este tipo contratual no mbito de relaes jurdico-econmicas e
a aposta cada vez maior nas relaes de cooperao entre empresas tornam este tema com
interesse de investigao.
Como contrato de joint venture entende-se um conjunto de acordos contratuais que,
celebrados entre pessoas jurdicas, economicamente independentes entre si, visam a
realizao de um determinado empreendimento comum.
Acontece que, quando se procura no trfico jurdico a individualizao de um tipo
negocial com as caractersticas do contrato de joint venture, verificamos uma multiplicidade
de contratos que na prtica do comrcio nacional e internacional so designados por joint
ventures.
Propomo-nos, desta forma, a delimitar o conceito de contrato de joint venture, sem
nunca esquecer as suas origens mas, debruando-nos principalmente na prtica negocial
portuguesa.
Um dos aspectos fundamentais que nos cumpre analisar a natureza jurdica do
contrato de joint venture. Ser o prprio acordo de base um verdadeiro contrato de
sociedade? Podero as joint ventures ser consideradas verdadeiras sociedades?
Cair tambm no nosso mbito de anlise a contraposio da figura do consrcio e a
joint venture, pretendendo-se afirmar a estreita aproximao entre ambas.
Indagaremos tambm sobre qual o papel dos acordos parassociais nas joint ventures
sob a forma societria, concluindo-se pela sua analogia.
Para responder a estas questes iremos analisar o prprio conceito de sociedade
previsto na lei nacional e contrap-lo prtica negocial levada a cabo nas joint ventures.
Alm disso, analisaremos as caractersticas principais do contrato de consrcio
tipificado no direito portugus e veremos como estas caractersticas o aproximam das
unincorporated joint venture.

4
ABSTRACT

The subject of this research is the joint venture agreement.


The growing use of such contractual relationships within legal and economic
commitment and the increasing cooperation between companies, make this theme with
research interest.
A joint venture agreement is seen as a set of contractual agreements, signed between
legal entities, economically independent of each other, to achieve a particular joint venture.
It turns out that, when we look at legal transactions to find the individualisation of a
certain deal with the characteristics of a joint venture agreement, we find a multitude of
contracts in the practice of domestic and international trade that are called joint ventures.
We propose, therefore, to define the mean of joint venture agreement, without
forgetting its origins but leaning primarily on Portuguese business practice.
One of the key aspects that we are to analyze is the legal nature of the joint venture
agreement. Is the basic agreement itself a genuine article of association? Can joint ventures
be considered true partnerships?
It will also fall in our scope of analysis to contrast the figure of the consortium and
joint venture, intending to affirm the close relationship between the two.
We will also inquire about the role of shareholder agreements in joint ventures under
the corporate form, concluding by his analogy.
To answer those questions we will examine the actual concept of society provided for
the national law, and confront it to the business practice carried out in joint ventures.
Furthermore, well analyze the main characteristics of the consortium contract
typified in Portuguese law and see how similar they are to unincorporated joint ventures.

5
6
NDICE

I- INTRODUO: a origem dos contratos joint venture:................................................................. 8


II- MODALIDADES: .................................................................................................................... 15
III- AS JOINT VENTURES EM PORTUGAL: ............................................................................. 21
1 - Unincorporated Joint ventures: .................................................................................................... 22
2 - Incorporeated Joint Ventures: ...................................................................................................... 23
IV- CONTEDO, ORGANIZAO E FUNCIONAMENTO DOS JOINT VENTURES: .......... 25
1- Acordo de base:......................................................................................................................... 27
2- Acordos satlite:........................................................................................................................ 29
V- DELIMITAO DO CONCEITO DE CONTRATO DE JOINT VENTURE: ....................... 31
VI- CONSRCIO E JOINT VENTURE ........................................................................................ 44
1- Definio legal: ......................................................................................................................... 44
2- Caractersticas: .......................................................................................................................... 45
a) Ausncia de estrutura associativa: ............................................................................................ 45
b) Os sujeitos: ............................................................................................................................... 46
c) O objecto:.................................................................................................................................. 50
d) Concluso: ................................................................................................................................ 52
VII- JOINT VENTURES E O CONTRATO DE SOCIEDADE: ..................................................... 54
1- O conceito de sociedade no Direito Portugus: ........................................................................ 54
a) A associao ou agrupamento de pessoas: ............................................................................ 55
b) Contribuio de bens ou servios: ........................................................................................ 56
c) Exerccio em comum de certa actividade econmica que no seja de mera fruio: ........... 58
d) Fim de repartio dos lucros resultantes de tal actividade: ................................................... 60
e) A sujeio a perdas: .............................................................................................................. 63
2- O conceito de empresa: ............................................................................................................. 63
a) Concepes metajurdicas de empresa:................................................................................. 64
b) Concepes jurdicas de empresa: ........................................................................................ 65
c) Em concluso: ....................................................................................................................... 72
3- Joint ventures e sociedade: ........................................................................................................ 74
VIII- ACORDOS PARASSOCIAIS E JOINT VENTURES SOB FORMA SOCIETRIA: ....... 78
IX- CONCLUSO .......................................................................................................................... 82
IX - BIBLIOGRAFIA: ..................................................................................................................... 84

7
O Contrato de Joint Venture
Introduo: a origem dos contratos joint venture

I- INTRODUO: a origem dos contratos joint venture:

A evoluo das relaes jurdico-econmicas tem ganho crescente importncia, tendo-


se demonstrado mais intensamente em questes de cooperao e relao entre empresas.
Com a acentuada globalizao da actividade econmica, tm-se desenvolvido novas e
complexas relaes de cooperao entre empresas, podendo indicar-se a dcada de sessenta
como marco da viragem para a cooperao interempresarial1.
Assim, a cooperao empresarial tem, ao longo de dcadas, vindo a assumir um papel
proeminente no mbito do desenvolvimento e crescimento econmico.
No que respeita aos pases em desenvolvimento, afirma-se que os joint ventures
surgiram, a partir do fim da Segunda Guerra Mundial, em particular na dcada de setenta,
devido a ambiciosos planos de industrializao com vista consecuo de um objectivo
poltico da independncia econmica. Percebeu-se tambm que, atravs de uma colaborao
simples e malevel pelas partes se conseguiam atingir resultados econmicos vantajosos,
resultados que sem a cooperao no seriam conseguidos pelas empresas de forma isolada.
Iniciou-se, assim, a elaborao de vrios mecanismos alternativos s sociedades que
poderiam apresentar alguns obstculos sua constituio nomeadamente por causa dos laos
estritos entres as partes e a dificuldade de flexibilidade na sua regulao.
Por outro lado, nos pases industrializados com economia de direco centralizada,
como acontecia nos pases de Leste da Europa, os joint ventures foram a soluo encontrada
para a abertura ao investimento estrangeiro, tendo surgido, na dcada de sessenta, legislao
destinada a permitir empreendimentos conjuntos com investidores ocidentais.2
Deste modo, tem-se assistido a uma transformao nas formas de relaes entre
empresas, nomeadamente atravs da expanso de sociedades comerciais individualizadas e
at na prpria criao de novas sociedades as denominadas empresas multinacionais.
Na dcada de oitenta, a maior parte dos acordos internacionais de cooperao de
empresas foram celebrados entre entes de Estados da Comunidade Europeia e entes estes e
parceiros dos E.U.A., incidindo principalmente nas indstrias de veculos automveis,
aeroespacial, de telecomunicaes e de computadores. Posteriormente foram estabelecidas

1
L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em direito internacional privado,
Livraria Almedina, 2003, pg. 50.
2
L. Lima Pinheiro, ob. cit, pg. 53.

8
O Contrato de Joint Venture
Introduo: a origem dos contratos joint venture

alianas entre grupos empresariais da Europa, dos E.U.A. e do Japo, dando origem s
chamadas trades globais.
Surgiram por isso, novos processos de articulao entre grupos empresariais, que se
podem, em latu sensu, designar-se por cooperao empresarial e concentrao empresarial.3
Na Europa, foram tomadas medidas para liberalizar o comrcio e abrir as suas
economias concorrncia internacional, nomeadamente em 1985, com o Programa para o
Mercado nico Europeu e, no ano seguinte, com a assinatura do Acto nico Europeu.4
Se por um lado surgem relaes entre empresas, onde se mantm a individualidade de
cada uma delas, por outro lado surgem verdadeiros casos de concentrao de empresas, cuja
essncia se prende com a perda dessa individualidade.
Acontece que, em certas relaes empresariais se assiste a uma conjugao de
elementos, quer da cooperao empresarial, quer da concentrao empresarial, o que deu
origem criao de empresas comuns ou joint ventures.5
Por contratos de cooperao internacional podem designar-se genericamente aqueles
acordos jurdico-negociais, tpicos ou atpicos celebrados entre duas ou mais empresas
jurdica e economicamente autnomas (singulares ou colectivas, pblicas ou privadas,
comerciais ou civis), com vista ao estabelecimento, organizao e regulao de relaes
jurdicas duradouras para a realizao de um fim econmico comum.6
Como vimos, a actividade econmica tem sido caracterizada por um forte
desenvolvimento das relaes de cooperao entre empresas, o que fez com que os contratos
de cooperao empresarial se tornassem um dos principais instrumentos jurdicos de suporte
e organizao destas relaes.
Entre os contratos de cooperao internacional aptos a serem aplicados nesta nova
realidade, destaca-se o de joint venture, acordo sui generis, que pode ser caracterizado como

3
Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio da concorrncia,
Coimbra, Almedina, 2006, pag.31.
4
Tambm na Amrica do Sul foram tomadas medidas com o mesmo intuito, por exemplo com a criao do
Mercado Comum do Sul (Mercosul) pelo Tratado de Assuno assinado em 1991; e na Amrica do Norte, com
a assinatura, em 1993, do North American Free Trade Agreement (NAFTA).
5
O tradicional modelo de joint venture formado pela associao de uma grande empresa estrangeira, que
deseja entrar num mercado externo, com um parceiro local, tende a ser subsituido por uma colaborao
alargada a diversas fases do processo produtivo, tais como a investigao e desenvolvimento, extraco de
matrias-primas e produo - L. Lima Pinheiro, Ob. Citada, pg. 55.
6
Antunes, Jos Engrcia, Os contratos de cooperao empresarial, in Scientia Iuridica Tomo LVIII, 2009,
n318, pg. 249.

9
O Contrato de Joint Venture
Introduo: a origem dos contratos joint venture

um vnculo entre duas ou mais empresas, orientado para a prossecuo de um projecto


comum.
O termo joint venture usualmente empregue para designar uma extensa variedade
de acordos comerciais que podem estabelecer-se, nomeadamente, com empresas
multinacionais ou outras entidades no residentes.7
Embora s a partir dos anos sessenta as joint ventures tenham adquirido relevncia
enquanto meio de internacionalizao dos negcios, as suas origens remontam ao tempo do
Antigo Egipto onde os comerciantes j usavam formas de organizao semelhantes quilo
que hoje se considera uma joint venture. No constituindo em essncia algo de novo, a sua
generalizao nos ltimos trinta anos fica-se, no entanto, a dever conjugao de vrios
factores8:
- os cada vez mais elevados custos da inovao tecnolgica, sendo as joint ventures usadas
como forma de partilhar riscos e despesas de investimento;
- a legislao sobre investimento estrangeiro de muitos pases (em especial dos em vias de
desenvolvimento) que exige a participao no capital por parte de organizaes locais;
- o crescente papel das pequenas e mdias empresas nas trocas internacionais, tornando-se
esta forma de colaborao um meio de reduzir o investimento e o risco associado expanso
internacional;
- o cada vez maior nvel de concorrncia, sendo as joint ventures utilizadas por razes
estratgicas e competitivas.
Ao contrrio do que a prpria expresso nos induz, a joint venture no provm
directamente do direito ingls. Na verdade, o direito ingls desenvolveu-se a partir de dois
institutos originais: o partnership e a joint stock company.
O partnership pode caracterizar-se como sendo um contrato de sociedade, sem
exigncia de forma legal e que se rege segundo regras da jurisprudncia e dos princpios
gerais de direito9, enquanto que a joint stock company tem como caracterstica essencial a
presena de aces, ttulos negociveis cujos detentores no participam, forosamente, de
forma activa, na gesto da empresa.

7
Pereira, Alberto Amorim, O contrato de joint venture Conceito e Prtica, in ROA, ano 48, III, Lisboa,
Dezembro 1988, pg. 846.
8
Lyons, M., Joint-ventures as strategic choice a literature review, Long Range Planning, Vol.24, n4, pgs
130-144.
9
O PartnerShip Act, de 1890, define o patnership como uma relao estabelecida entre duas pessoas com
vista ao exerccio, em comum, de uma actividade comercial, visando o lucro. Vide Pereira, Alberto Amorim, O
contrato de joint venture Conceito e Prtica, in ROA, ano 48, III, Lisboa, Dezembro 1988, pg. 847.

10
O Contrato de Joint Venture
Introduo: a origem dos contratos joint venture

A verdade que com a Revoluo Americana, que dizem ter sido motivada pela
oposio legislao inglesa sobre sociedades, os Estados Unidos sofreram um grande
desenvolvimento no que respeita s limited corporations.
Nesta altura os americanos criaram a sua prpria organizao de negcios, surgindo
novas formas pelas quais duas ou mais pessoas podem juntar-se para fins de negcios ou de
empresa (forms of business entreprise; forms of business association)10.
Entre essas forms of business aparece, mais ou menos destacada da partnership, a
joint venture.
Deste modo, a origem do contrato de joint venture est na prtica empresarial norte-
americana, onde os tribunais, atravs de sucessivas decises jurisprudenciais, na segunda
metade do sc. XIX e incio do sc. XX comearam a deline-lo, apontando para uma
identificao das caractersticas desse instituto.11
Embora no ordenamento jurdico estadunidense no haja uma definio propriamente
dita de joint venture, alguma doutrina tem tentado juntar os elementos essncias desta figura
referindo-se a ela como the coming together of two (or more) independente businesses for
the sole purpose of achieving a specific outcome that would no have been achievable by any
one of the firms.12
Assim, a joint venture americana caracteriza-se por ser uma relao puramente
contratual, em que os joint adventures participam nos lucros e assumem os prejuzos, sendo
por isso imposta uma obrigao de lealdade reforada.
Afirma, por isso, a maioria da doutrina que a joint venture deve compor-se de pelo menos
quatro elementos: acordo (agreement) expresso ou tcito, interesse comum (contribuio),
partilha dos lucros (e usualmente das perdas) e direito de mtuo controlo.13
Assim, os elementos constitutivos desta categoria contratual so, essencialmente, os
seguintes: cooperao, empresa e empreendimento comum14.

10
Ventura, Ral, Primeiras notas sobre o contrato de consrcio in ROA, ano 41, III, Setembro-Dezembro
1981, pg. 617.
11
Astolfi, Andrea, El contrato international de joint venture in Revista del derecho comercial y de las
obligaciones, Buenos Aires, Depalma, n83, 1981, pg.3 e 4. O autor cita exemplos de vrios precedentes,
entre eles, os casos: Bruce vs Hastings (1868); Ross vs Willet (1895); Lobsitz vs E. Lissberger Co. (1915); Reid vs
Shaffer (1918); Columbia Laundry vs Henken (1922) e Finney vs Terrel (1925).
12
Wallace, Robert L. Strategic Partnerships, An Entrepreneurs Guide to Joint Ventures and Alliances, Dearborn
Trade Publishing, Chicago, 2004, pg. 7.
13
Henn, Handbook of the law of corporations and other enterprises, pgs. 35 e ss.
14
Antunes, Jos Engrcia, Os contratos de cooperao empresarial, in Scientia Iuridica Tomo LVIII, 2009,
n318, pg. 253.

11
O Contrato de Joint Venture
Introduo: a origem dos contratos joint venture

Isto porque estamos perante acordos contratuais de cooperao realizados entre


empresrios (quaisquer tipos de sujeitos que sejam titulares de um empresa ou desenvolvam
alguma actividade empresarial), compostos por conjuntos de regras juridicamente vinculantes
que, assumidas no quadro da autonomia da vontade (art.405 C.C.) e revestindo ou no um
modelo negocial legalmente tpico, visam regular relaes de carcter duradouro com vista
realizao de um fim (empreendimento) comum.
Podem, por isso, indicar-se alguns dos motivos que levam os empresrios a
estabelecer estes laos de cooperao entre as empresas.15
Primeiramente a reduo de risco, isto , a cooperao e colaborao de vrias
empresas na realizao de um projecto econmico comum, permite a repartio do risco
econmico do investimento por essas vrias empresas.
Por outro lado, visa-se a realizao de economia de escala e racionalizao da
produo, atravs da formao de uma empresa comum para realizar determinada fase da
produo e por via da coordenao de prestaes complementares.
Pretende-se tambm, com o estabelecimento destes laos, a internacionalizao e a
entrada em novos mercados geogrficos.
Como bem se entende, a cooperao de empresas pode ser um ptimo caminho para a
obteno e combinao de recursos tecnolgicos, susceptveis de gerar sinergias de inovao,
de permitir o uso coordenado e a permuta de patentes.
Por ltimo, pode afirmar-se que nos ltimos anos, o principal motivo dos joint
ventures internacionais tem sido o aproveitamento de vantagens financeiras, principalmente
nos casos de colaborao transfronteiria.
A verdade que, com o constante crescimento da elaborao destes acordos de
cooperao, os Estados tm reconhecido a sua importncia e tm por isso implementado
algumas politicas de estmulo e apoio s iniciativas de cooperao interempresarial.
Na Comunidade Europeia, salienta-se o disposto nos arts. 130, 130-F e 130-G do
Tratado que instituiu a Comunidade Europeia (com as alteraes introduzidas pelo Tratado da
Unio Europeia): A Comunidade e os Estados-membros propem-se incentivar um ambiente
favorvel cooperao de empresas e, em especial, promover a cooperao de empresas no
domnio da investigao e desenvolvimento tecnolgico, com vista a assegurar as condies
necessrias ao desenvolvimento da capacidade concorrencial da indstria da Comunidade.

15
Motivos estes elencados por L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em
direito internacional privado, Livraria Almedina, 2003, pg. 63-66.

12
O Contrato de Joint Venture
Introduo: a origem dos contratos joint venture

Em Portugal, a cooperao empresarial passou a ser uma vertente da poltica externa e


a assumir relevo no contexto das relaes interestaduais, desde logo, na Lei Orgnica
aprovada pelo DL n 60/94 de 24/2, que atribui ao Instituto da Cooperao Portuguesa o
enquadramento da execuo das aces, projectos e programas de ajuda pblica ao
desenvolvimento e de cooperao empresarial, no mbito das polticas de cooperao
definidas para os pases em desenvolvimento e a prestao de apoio aos promotores da
cooperao, pblicos ou privados (art.2b) e h)).
Tambm no que respeita cooperao bilateral foram implementadas algumas
polticas, nomeadamente o Acordo Quadro de Cooperao entre a Repblica Portuguesa e a
Repblica Federativa do Brasil, feito em Braslia, em 07 de Maio de 1991, que prev a
necessidade de promover a celebrao de acordos de cooperao e de associao entre
empresas portuguesas e brasileiras como forma de impulsionar e fomentar as relaes
econmicas e industriais entre os dois pases (art.3).
De acordo com a Organizao para a Cooperao e Desenvolvimento Econmico
(OCDE), uma joint venture consiste na participao de vrias empresas no capital de uma
unidade econmica juridicamente independente dando assim origem partilha do respectivo
patrimnio, lucros e risco de negcio.
Realam-se16 dois aspectos fundamentais que distinguem uma joint venture de outras
formas de colaborao:
- a independncia jurdica da nova empresa relativamente s que lhe deram origem;
- a partilha de gesto, o que implica no s a partilha do controlo sobre o patrimnio mas
tambm dos lucros ou prejuzos.
desta forma que surgem no mundo jurdico internacional figuras como os joint
ventures, desenvolvidos nos ordenamentos anglo-saxnicos, especialmente nos Estados
Unidos, que rapidamente foram transpostos para os ordenamentos jurdicos europeus.
Portugal no foi excepo e introduziu no nosso ordenamento jurdico, por exemplo, a
figura do consrcio pelo Decreto-Lei 231/81 de 28 de Julho.
Numa tentativa de descrever o contrato de joint venture17, pode afirmar-se que se
entende por uma extensa gama de acordos contratuais que, celebrados entre empresas

16
Anderson, E., Two Firms, Onde frontier: on assessing joint venture performance, Sloan Management
Review, vol.31, n2, 1990, pgs. 19-30.
17
Sobre a figura, entre ns, vide L. Lima Pinheiro, Contrato de empreendimento comum (joint venture) em
direito internacional privado, Cosmos, Lisboa, 1998 e L. Silva Morais, Empresas Comuns (joint ventures) no
direito comunitrio da concorrncia, Almedina, Coimbra, 2006.

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O Contrato de Joint Venture
Introduo: a origem dos contratos joint venture

jurdica e economicamente independentes entre si, visam a realizao de um determinado


empreendimento comum18.
Quando todavia se procura no trfico jurdico a individualizao de um tipo negocial
com as caractersticas do contrato joint venture, verifica-se que a multiplicidade de contratos
que na prtica do comrcio internacional so designados por joint venture, tornam impossvel
a reconduo deste contrato a um tipo do trfico negocial.19
Verificamos, por isso, um certo grau de tipicidade social dos joint ventures,
recorrendo-se muitas vezes a solues de um ou de outro sistema nacional ou at a usos do
comrcio local e internacional.
Reconhece-se, portanto, a dificuldade na identificao de um tipo do trfico negocial,
existindo tendncia para o desenvolvimento de modalidades contratuais socialmente tpicas
neste mbito, tendo em considerao a multiplicidade de contratos que na prtica do
comrcio internacional so designados por joint venture.20

18
Antunes, Jos Engrcia, Os contratos de cooperao empresarial, in Scientia Iuridica Tomo LVIII, 2009,
n318, pg. 252.
19
Fala-se por vezes de tipo social ou emprico a respeito das modalidades contratuais que se
individualizam no trfico negocial, sem no entanto constiturem um tipo normativo, por na ordem jurdica
em causa no se ter ainda produzido e revelado um complexo de regras jurdicas que os discipline por forma
sistemtica cfr. L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em direito
internacional privado, Livraria Almedina, 2003, pg. 89-90, nota 124.
20
Em sentido diverso, Vasconcelos, Pedro Pais de, Contratos Atpicos, Coimbra, Almedina, 1995, pg. 221.

14
O Contrato de Joint Venture
Modalidades

II- MODALIDADES:

No apenas por um interesse didtico, mas tambm por um interesse jurdico, os


autores tm feito vrias tentativas de sistematizao das diversas formas de cooperao
interempresarial. Deste modo, afirmam que os contratos joint ventures podem assumir vrias
modalidades ou tipologias, sendo as mais usuais, as que destacam a nacionalidade das suas
partes contratantes, a aquisio de personalidade jurdica autnoma, a forma societria
adoptada, o menos ou maior risco dos seus contratantes e as actividades que desenvolvero21.
Assim, quanto nacionalidade, estes contratos podem ser classificados em trs tipos,
a saber: joint venture nacional, integrado por empresas de uma mesma nacionalidade; joint
venture estrangeiro, formado por empresas de diversas nacionalidades, no sendo nenhuma
delas do pas onde est localizado o objecto contratual e joint venture internacional, onde
uma das partes possui a nacionalidade do pas onde est localizado o objecto contratual, e a
outra no22.
J quanto forma jurdica, podemos dividi-lo em dois tipos.
Os unincorporated joint ventures ou contratual joint venture, quando estamos perante
meras associaes de interesses em que duas ou mais empresas, de pases diferentes,
estabelecem um acordo para a realizao de determinado tipo de actividade, sem que se crie
uma nova empresa23.
Estamos aqui apenas perante simples relaes obrigacionais entre as partes, que
segundo Astolfi se podem qualificar como partnership, filial comum, sociedade de facto,
sociedade afiliada comum, sociedade civil, contrato de consrcio com actividade externa.
Deste modo, neste tipo de contratos joint ventures podem identificar-se algumas
caractersticas:
- o empreendimento ficar sob recproco controle dos membros, os quais por sua vez no
tm relaes de controle sobre o outro;
- cada associado far uma contribuio substancial para a empresa comum;

21
Para uma panplia das formas das joint ventures, bem como das respectivas tipologias classificatrias,
vide Luis Batista/Pascal Dirand-Barthez, Les associations dEntreprises (Joint Venture) dans le Commerce
International, pp.21 e ss, Feduci/LGDJ Paris, 1991; L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento Comum
(joint venture) em direito internacional privado, pags. 74 e ss.
22
Astolfi, Andrea, El contrato international de joint venture in Revista del derecho comercial y de las
obligaciones, Buenos Aires, Depalma, n83, 1981, pg.2.
23
Pereira, Alberto Amorim, O contrato de joint venture Conceito e Prtica, in ROA, ano 48, III, Lisboa,
Dezembro 1988, pg. 849.

15
O Contrato de Joint Venture
Modalidades

- prosseguimento de uma nica operao de negcios ou realizao de um nico projecto,


em vez do exerccio de uma actividade duradouro, e
- a joint venture criar uma nova capacidade produtiva, uma nova tecnologia, um novo
produto, ou proporcionar entrada em novos mercados.
Por outro lado, quando estamos perante contratos joint ventures em que a cooperao
se organiza numa pessoa colectiva, fala-se em incorporated joint ventures ou equity joint
venture.
Neste caso, d-se origem criao de uma nova organizao comum dotada de
personalidade jurdica prpria.
Como refere Astolfi, costume indicar, com esta expresso, uma sociedade por
aces constituda com accionistas locais no pas do investimento, tendo por objecto a
execuo de um subjacente contrato de joint venture, no qual so precisadas as modalidades
de actuao do investimento, as entradas dos accionistas, as actividades de cada um deles
pro quota confiada, as clusulas a inserir nos estatutos da sociedade, instrumento para a
actuao do contrato que permite aos associados gozar o beneficio da responsabilidade
limitada.24
Ser, por isso, incorporated joint venture:
- a formao de uma sociedade, cujo capital repartido, em partes iguais ou no, por uma
empresa estrangeira e uma ou vrias empresas locais;
- a tomada de participao estrangeira no capital de uma sociedade j existente.
Surge, por isso, uma nova tipologia que contrape joint venture contratual e joint
venture societrio, estando aqui em causa a existncia de uma cooperao meramente
obrigacional ou uma cooperao organizada.
Ora, sendo certo que a cooperao de empresas abrange sempre um certo grau de
organizao, este grau muito varivel, podendo ir desde a criao de meros rgos de
coordenao criao de formas de organizao que so caractersticas das sociedades de
pessoas.
Retomando as modalidades que os contratos joint ventures podem assumir destaca-se
ainda que, dependendo do risco suportado pelos contraentes, podemos dividi-los em dois
tipos: joint venture, onde existe investimento directo de capital, sujeito aos riscos do

24
Ventura, Ral, Primeiras notas sobre o contrato de consrcio in ROA, ano 41, III, Setembro-Dezembro
1981, pg. 619 e 620.

16
O Contrato de Joint Venture
Modalidades

empreendimento e, o consrcio, em que o sujeito no investe directamente com capital, sendo


o seu investimento feito com a prpria actividade de cada uma das partes.
A verdade que, como mais frente iremos demonstrar, no se verifica um mnimo
de regularidade na utilizao da expresso consrcio ou da expresso joint venture com o
significado atribudo por esta tipologia. Como iremos ver, no s o termo joint venture
frequentemente utilizado para designar formas de cooperao pouco integradas, como
tambm o termo consrcio muitas vezes significado de pessoa colectiva ou grupo de
sociedades.25
Quanto aos sectores de actividade em que se desenvolvero estes contratos, podem
distinguir-se, entre os mais comuns, as joint ventures no sector da construo, os acordos de
cooperao e de fabricao em comum e as joint ventures de investimento.26
Nesta primeira modalidade surgem os agrupamentos de empresas, vulgarmente
designados por consrcios, e que se baseiam em documentos puramente contratuais, que
normalmente asseguram a repartio dos trabalhos e estabelecem esquemas de
responsabilidade solidria me relao ao dono da obra. So acordos que preveem a repartio
dos riscos, mas no a repartio dos lucros, j que cada uma das partes conservar o domnio
do preo da revenda e do preo da venda dos seus trabalhos.
Quanto aos acordos de cooperao e de fabricao, podem surgir duas tendncias. Por
um lado, os participantes podem estar em p de igualdade em que so concorrentes e os
seus objectivos, ao entrar para a joint ventures, so principalmente a racionalizao de custos.
Como exemplo desta espcie de contratos podemos indicar a industria automvel,
nomeadamente a Franaise de Mecanique, filial comum da Renault e Peugeot.
Por outro lado, surgem situaes em que a complementaridade das participaes que
a caracterstica mais ntida da associao e neste caso a procura de lucro aparece
claramente.
No que respeita joint venture de investimento, nestes casos visa-se o lucro directo,
podendo at questionar-se se lcito continuar a falar de joint venture. Esta espcie de
associao d normalmente lugar a uma incorporated joint venture.

25
Esta confuso terminolgica verifica-se at no prembulo do DL 231/81 de 28 de Julho, que veio regular os
contratos de consrcio e associao em participaes, que entende por joint ventures associaes
momentneas ou duradouras que no preencham os requisitos das sociedades comerciais (e, at, s vezes,
quando os preencham) e se promete a enquadrar grande parte das chamadas unincorporated joint
ventures.
26
Pereira, Alberto Amorim, O contrato de joint venture Conceito e Prtica, in ROA, ano 48, III, Lisboa,
Dezembro 1988, pg. 854 e 855.

17
O Contrato de Joint Venture
Modalidades

Por ltimo, faz-se referncia s modalidades que atendem ao mbito de cooperao,


distinguindo-se entre a cooperao limitada a projectos especficos ou reas de negcios,
entendendo-se que este tipo de cooperao no pe em causa a autonomia econmica das
empresas participantes, considerando-se por isso que estamos perante joint ventures; e aquela
cooperao que abrange o conjunto das actividades das empresas participantes, que por isso
perdem a sua autonomia econmica, sendo assim consideradas grupos paritrios de
sociedades.
Importa, por isso, distinguir a cooperao de empresas da concentrao de empresas,
enquanto formas de colaborao entre entes societrios com fins comuns mas que, como
iremos notar, se baseiam em formas de funcionamento bastante dispares.
A concentrao de empresas, num sentido amplo de concentrao econmica, abrange
todos os processos que levam ao domnio do mercado por um pequeno grupo de empresas,
aproximando-se assim da cooperao de empresas, podendo esta ser um dos processos de
concentrao27.
Por outro lado, numa viso mais restrita, entende-se por concentrao de empresas as
aces que conduzam a uma consolidao de um conjunto de empresas numa nica unidade
de aco econmica organizada.
Esta vertente implica uma perda de individualidade econmica das empresas
participantes, o que a faz afastar-se da cooperao interempresarial, cuja caracterstica
fundamental , como j referimos, o intuitu personae.
No Direito das Sociedades, a constituio de grupos de sociedades frequentemente
referida como um dos processos fundamentais da concentrao de empresas.
E verifica-se que, apesar de nestes grupos de sociedades se manter a individualidade
das empresas envolvidas, verifica-se contudo a necessria dependncia e/ou subordinao e a
sujeio a uma direco unitria comum que, como j ficou claro, so ideias muito distintas
da cooperao interempresarial.
No direito portugus, estas relaes, chamadas relaes de coordenao,
correspondem aos grupos paritrios de sociedades.
Ora, tambm neste grupo de empresas se pode analisar o seu conceito tendo em
considerao diversas vertentes.

27
Sobre a relao entre joint ventures e grupos de sociedades, v. Jos A. Engrcia Antunes, Os Grupos de
Sociedades, Coimbra, Almedina, 1993.

18
O Contrato de Joint Venture
Modalidades

Em sentido restrito, ser considerado como uma empresa complexa, que funcionar
atravs da combinao e integrao dos factores produtivos dos entes agrupados sob a
direco de um centro na realizao de um fim ou complexo de fins28.
Numa acepo muito mais ampla, ser apenas necessria a unidade de direco da
rea financeira para que estejamos perante um grupo de empresas.
Apesar de muitas vezes se verificar a utilizao, sem qualquer critrio, dos mesmos
termos (consrcio, agrupamento de empresas, joint ventures, etc.) para se indicar uma
cooperao ou uma concentrao de empresas, esta contraposio de categorias societrias
est cada vez mais tnue no direito portugus.
Foi, neste campo, extremamente importante a introduo de um tipo especfico de
cooperao interempresarial o agrupamento complementar de empresas (ACE) atravs da
Lei n4/73, de 4 de Junho e pelo Decreto-lei n430/73, de 25 de Agosto29.
A noo de ACE que resulta destes diplomas a de um ente jurdico personalizado
que, no podendo ter por fim principal a realizao e partilha de lucros, foi institudo com o
objectivo de melhorar as condies de exerccio ou de resultado das actividades econmicas
dos sujeitos jurdicos singulares ou colectivos que os constituram por meio de um contrato
celebrado por escritura pblica e sem prejuzo da individualidade jurdica respectiva e prpria
de cada um dos contraentes30.
Outro ponto importante foi a tipificao do consrcio como um contrato de
cooperao na realizao por forma concertada de empreendimento comum, com carcter
determinado e temporrio, atravs do Decreto-Lei n231/81 de 28 de Julho.
Visto desta forma, no pode o consrcio ter como base de funcionamento a submisso
das empresas envolvidas a uma direco unitria, afastando-se, por isso, do conceito de
concentrao de empresas.
Na nossa doutrina, autores como Raul Ventura e Lima Pinheiro31 fazem uma
associao da maior parte das relaes passveis de serem qualificadas como empresas

28
L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em direito internacional privado,
Livraria Almedina, 2003, pg 243.
29
Para mais desenvolvimentos cfr. Ventura, Ral, Primeiras notas sobre o contrato de consrcio in ROA, ano
41, III, Setembro-Dezembro 1981, pg.617 ss
30
J.A. Pinto Ribeiro e R. Pinto Duarte, Dos agrupamentos complementares de empresas, in Cadernos de
cincia e tcnica fiscal, n118, pg. 63.
31
Cfr., nesse sentido, Pinheiro, L. Lima, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em direito
internacional privado, pags. 86-88 e Ventura, Ral, Primeiras notas sobre o contrato de consrcio in ROA,
ano 41, III, Setembro-Dezembro 1981, pg.617 ss .

19
O Contrato de Joint Venture
Modalidades

comuns com as situaes em que a cooperao empresarial seja delineada para a realizao
de um s projecto ou empreendimento, de contornos limitados, abrangendo apenas uma parte
das actividades das empresas fundadoras. J as relaes de cooperao cujo objecto fosse
ilimitado ultrapassam, no entender destes autores, a fronteira da categoria de empresa
comum, sendo considerados verdadeiros processos de integrao empresarial.
Consideramos ns32 esta anlise bastante linear, devendo distinguir-se as situaes
contratuais qualificveis como empresas comuns e outras categorias de integrao de
empresas, pelo facto de independentemente da amplitude do seu objecto, a empresa comum
no acarretar a completa dissoluo ou esbatimento de reas de actuao prpria das
empresas associadas.

32
E concordando com Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio
da concorrncia, Coimbra, Almedina, 2006, pg.227.

20
O Contrato de Joint Venture
As Joint Ventures em Portugal

III- AS JOINT VENTURES EM PORTUGAL:

Tambm em Portugal tem vindo a ser aceite a formao de joint ventures, vista a sua
grande contribuio para a modernizao estrutural da economia, tentando-se, deste modo,
incentivar os investidores estrangeiros a optarem pela utilizao e explorao, no mercado
nacional, de outros bens ou produtos intermdios.
No nosso pas, quase todas as grandes empreitadas de obras pblicas so realizadas
por vrias empresas que se agrupam para o efeito, incluindo, na maioria dos casos, empresas
de pases diferentes.
Assim, frequente que sociedades sediadas e estabelecidas em pases estrangeiros se
associem com sociedades portuguesas para concorrerem e executarem uma empreitada
pblica em Portugal.
Para a celebrao destes contratos de empreitada, estabelece o direito portugus que
estas empresas tm de associar-se na modalidade prevista no anncio do concurso do
concurso, que geralmente a do consrcio externo, uma das vrias modalidades dos contratos
joint ventures, como mais frente iremos desenvolver.
Podem apontar-se como exemplos destes agrupamentos de empresas com vista a um
fim comum, a concesso de obra pblica de explorao e manuteno da travessia rodoviria
sobre o Tejo, que foi atribuda a um consrcio internacional; o estabelecimento em Portugal
de uma empresa comum, tendo por objecto o desenvolvimento e produo de um veculo
para fins mltiplos, pela Ford da Europa, filial da Sociedade dos EUA Ford Motor Company,
e pela sociedade alem Volksvagem A.G..33
Para que tais agrupamentos de empresas, com vista a um empreendimento comum,
sejam possveis, necessrio que o investimento estrangeiro passe pelo crivo da AICEP
Agncia para o Investimento e Comrcio Externo de Portugal 34, que integra a promoo da

33
Pinheiro, L. Lima, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em direito internacional privado,
pags. 22 e 23.
34
A AICEP Agncia para o Investimento e Comrcio Externo de Portugal, detm actualmente tal
competncia, mas nem sempre foi assim. Inicialmente foi criado o Instituto do Investimento Estrangeiro (IIE),
pelo Decreto-Lei n. 348/77, de 24 de Agosto, como entidade competente para orientar, coordenar e
supervisionar o investimento estrangeiro em Portugal, tendo tido nesta actividade uma actuao muito
positiva. O Decreto-Lei n. 348/77, de 24 de Agosto, mais tarde alterado pelo Decreto-Lei n. 174/82, de 12 de
Maio, veio, no entanto, a ser revogado pelo Decreto-Lei n. 197-D/86, de 18 de Julho, que adaptou o regime
legal portugus de investimento estrangeiro s regras da Comunidade e liberalizou o investimento estrangeiro
no nosso pas, mantendo o IIE como entidade competente para promover e apoiar o investimento estrangeiro,

21
O Contrato de Joint Venture
As Joint Ventures em Portugal

imagem global de Portugal, das exportaes de bens e servios e da captao de investimento


directo estruturante, nacional ou estrangeiro, bem como do investimento directo portugus no
estrangeiro.
Passemos agora a uma anlise detalhada da forma como se desenvolveram e
aplicaram, no nosso pas, as principais modalidades dos contratos joint ventures.

1 - Unincorporated Joint ventures:

Como vimos anteriormente, as unincorporated joint ventures so aquelas em que se


assiste a uma organizao de interesses em que duas ou mais empresas, de pases diferentes
estabelecem um acordo para a realizao de determinado tipo de actividades, sem que se crie
uma nova empresa.
Um dos mais usuais exemplos deste tipo de contratos o contrato de consrcio, que
iremos tratar de seguida, numa tentativa de clarificar o seu conceito e a sua regulamentao.
Embora s tenha sido tipificado legalmente em 1981 atravs do Decreto-Lei (DL)
231/81, o contrato de consrcio j era frequentemente praticado por entidades que exerciam
uma actividade econmica ao abrigo do princpio da liberdade contratual previsto no art. 405
do Cdigo Civil (CC). No havendo, porm, nem uma noo nica do contrato de

bem como para proceder sua verificao prvia e ao seu registo, passando a actividade promocional a
constituir o objecto principal da poltica relacionada com o investimento estrangeiro.
Registou-se, entretanto, uma desnecessria repetio de meios, com o consequente acrscimo de custos, o
que implicou que se procedesse extino do IIE e inerente rentabilizao das delegaes do ICEP - Instituto
do Comrcio Externo de Portugal no estrangeiro, criado pelo Decreto-Lei n. 115/82, de 14 de Abril.
O objecto principal do IIE passar, assim, a ser cometido, com vantagem e economia de custos, ao ICEP, o qual
possui estruturas adequadas, no Pas e no estrangeiro, para o efeito, bem como para a negociao e outorga
dos contratos de investimento estrangeiro. Acresce que a ptica dominante do ICEP , naturalmente, a da
correco estrutural da balana de bens e servios, objectivo para que o investimento estrangeiro dever
contribuir significativamente.
Tendo em vista a simplificao e modernizao das estruturas pblicas e o favorecimento da melhoria
competitiva das empresas, o Decreto-Lei n 244/2007 de 25 de Junho contemplou a criao de uma nica
estrutura dirigida s iniciativas de insero econmica internacional, a AICEP Agncia para o Investimento e
Comrcio Externo de Portugal, que integra a promoo da imagem global de Portugal, das exportaes de
bens e servios e da captao de investimento directo estruturante, nacional ou estrangeiro, bem como do
investimento directo portugus no estrangeiro.
Consequentemente, determinou ainda a extino do ICEP Portugal, I. P., e a integrao das suas atribuies na
API Agncia Portuguesa para o Investimento, E. P. E., que para o efeito reestruturada, passando a
denominar-se Agncia para o Investimento e Comrcio Externo de Portugal, E. P. E.

22
O Contrato de Joint Venture
As Joint Ventures em Portugal

consrcio35, nem um regime previsto legalmente para resolver problemas que surgiam na
jurisprudncia e que diziam respeito natureza deste contrato, sentia-se assim uma
necessidade acrescida de uma interveno legislativa para a regulao do consrcio que nessa
altura gozava apenas de tipificao social.36
Desta forma, alguns ordenamentos jurdicos transpuseram a figura dos unincorporated
joint ventures para a prtica jurdica, uns consagrando a figura legalmente (no caso da
Espanha (uniones temporales de empresa) e Portugal (consrcio) e outros mantendo na figura
prtica comercial sem qualquer previso expressa (no caso da Frana com os groupements
dentreprises).
A ideia do legislador foi dotar o direito portugus de um quadro jurdico simples e
malevel, adaptado a uma associao temporria de empresas.

2 - Incorporeated Joint Ventures:

Como j foi referido, a expresso joint venture, em Portugal, de contornos


imprecisos. Num sentido amplo, pode-se designar joint venture qualquer modo de
colaborao entre empresas. Num sentido mais restrito, abrange apenas aquelas em que os
contraentes acordam em contrato a realizao de um determinado empreendimento ou
empresa em comum e prevejam que a cooperao entre elas se vai realizar total ou

35
A esta altura a doutrina j apontava algumas noes de consrcio. Oliveira Ascenso referia-o como sendo
uma associao destinada satisfao em comum de uma necessidade prpria e pr-existente dos seus
membros, OLIVEIRA ASCENSO, Jos, Enciclopdia Luso-Brasileira da Cultura, Volume 5, Verbo, Lisboa, 1983-
1992 apud SOUSA VASCONCELOS, Paulo Alves de, O contrato de consrcio no mbito dos contratos de
cooperao entre empresas, Coimbra editora, 1999, pg. 14. J FERRER CORREIA, Lies de Direito Comercial,
Vol.II, Coimbra, 1968-1975, pg. 18, influnciado pelo contrato homnomo na Itlia (consrzio) antes das
alteraes do Codice Civile de 1976, definia o consrcio como um contrato pelo qual alguns empresrios,
concorrentes uns dos outros (...) resolvem estabelecer um limite e uma lei sua concorrncia (...)
disciplinando-a em certos termos. O contrato de consrcio era tamm referido na Base XI da Lei n1979 de 23
de Maio de 1940 onde atribuia a possibilidade ao governo de utilizar consrcios para executar obras e servios
para melhoramento das condies das respectivas actividades. Na jurisprudncia importante salientar o
acrdo de 10 de Abril de 1975 do Supremo Tribunal Admonistrativo, in Acrdos Doutrinais do STA, ano XIV,
n167, 1975, pg. 1367, onde se decidiu a questo da natureza jurdica do consrcio. Nesta altura o STA
qualificou o consrcio como uma sociedade irregular, no dando razo s alegaes do ru e concluindo pela
presena de personalidade jurdica.
36
Afirmou Manuel Antnio Pita que A regulamentao do consrcio veio satisfazer a necessidade, sentida no
mundo dos negcios, de um instrumento jurdico capaz de prganizar a cooperao, temporria e limitada,
entre empresas, sem diminuio da respectiva individualidade jurdica e independncia econmica, vide Pita,
Manuel Antnio, Contrato de consrcio, in Revista de Direito e de Estudos Sociais, ano 30, Abril-Junho, 1988,
Almedina, Coimbra, pg.191.

23
O Contrato de Joint Venture
As Joint Ventures em Portugal

parcialmente no directamente mas por intermdio da formao de uma entidade que vai ser
veculo para a consecuo do objectivo eleito.
Esta figura, corresponde, entre ns, incorporation da joint venture, ou seja,
formao de uma sociedade.
Deste modo, em Portugal, normal muitas vezes confundir-se a expresso joint
venture com incorporated joint venture, o que est claramente latente na definio de joint
venture dada pela Associao Industrial Portuguesa: um conjunto alargado de acordos,
formados por entidades empresariais do pas em associao com investidores estrangeiros,
com personalidade jurdica e econmica prpria, recorrendo utilizao de tecnologia
estrangeira, e para a qual, os seus promotores contribuem com capital e activos tecnolgicos,
partilhando entre si o controle, a gesto, os lucros e os riscos, segundo o grau de
envolvimento na empresa.37
No nosso pas, a forma societria escolhida para as joint ventures, foi a de sociedade
por quotas38, salvo nos casos de participao maioritria portuguesa, em que se optou pela
constituio de sociedades annimas.

37
Pereira, Alberto Amorim, O contrato de joint venture Conceito e Prtica, in ROA, ano 48, III, Lisboa,
Dezembro 1988, pg. 864.
38
Podem identificar-se vrias vantagens de simplicidade nas sociedades por quotas, especialmente porque
podem ser dirigidas por um s director e no so obrigadas a publicar balanos anuais.

24
O Contrato de Joint Venture
Contedo, Organizao e Funcionamento dos Joint Ventures

IV- CONTEDO, ORGANIZAO E FUNCIONAMENTO DOS JOINT


VENTURES:

Apesar da multiplicidade de conformaes jurdicas da cooperao interempresarial,


tem se vindo a reconhecer que grande parte dos contratos de cooperao apresentam
regularmente alguns traos comuns.
Passemos, ento, identificao e anlise destes traos comuns que so evidenciados
pela doutrina e tambm pela jurisprudncia.
Cumpre-nos destacar que a maior parte dos contratos que so designados como joint
venture apresentam em comum a prossecuo de um interesse comum e o intuitus personae,
alm de que se caracterizam pela limitao do objecto da cooperao relativamente s
actividades desenvolvidas pelas empresas participantes.
Nestes contratos de cooperao de empresas para a realizao de um empreendimento
comum fundamental a identidade, a pessoa de cada um dos empresrios participantes 39,
visto que a relao entre eles se baseia numa relao de confiana.
A presena do intuitus personae afasta da categoria dos contratos de joint ventures,
principalmente, as associaes de empresas que constituam organizaes de tipo cooperativo,
como por exemplo as cooperativas de empresas, em que est excluda a relao contratual
entre os membros40.
Excluem-se tambm as associaes de empresas que regulam e coordenam as
actividades da generalidade ou um elevado nmero de empresas de um sector econmico41.
Apesar de, como vimos anteriormente, a cooperao interempresarial tambm poder
abranger a globalidade das actividades das empresas, parece tender-se para uma
individualizao dos contratos de joint venture, dizendo respeito apenas a um objecto
limitado.

39
O intuitus personae encontra-se patente, por exemplo, no contrato de franquia, visto que o contrato
celebrado apenas com o franquiado a identificado a ttulo pessoal, singular ou colectivamente considerado,
podendo somente este gerir a unidade da rede. Assim sendo, elemento extremamente relevante para o
franquiador, as qualidades pessoais do franquiado. Compreende-se a necessidade de verificao deste
requisito dada a relevncia que assumem os Princpios gerais do Direito, tais como o Principio dos Bons
Costumes, o Principio da Boa F e outros, afinal a base que subjaz a este contrato.
40
Cfr. L. Lima Pinheiro, Contrato de empreendimento comum (joint venture) em direito internacional privado,
Cosmos, Lisboa, 1998, pg.204 ss.
41
Por exemplo, a IATA (Internacional Air Transport Association).

25
O Contrato de Joint Venture
Contedo, Organizao e Funcionamento dos Joint Ventures

Outro dos traos comuns que se pode identificar o facto de, para ser possvel a
realizao de um projecto comum, ser necessria a colaborao entre as partes ao longo da
vida do projecto.
Contrariamente ideia que prevalece no Direito das Sociedades de que os scios
apenas realizam um conjunto de contribuies susceptveis de dotarem a sociedade de meios
prprios, no tendo obrigao de realizar outras prestaes, nos contratos ditos joint venture
est patente uma continuada coordenao de actividades realizadas pelas empresas
participantes.
Por ltimo, importa salientar a existncia de um esquema negocial que obedece a
certas caractersticas gerais, nomeadamente a unio de um contrato-base com uma
pluralidade de acordos complementares ou de execuo.
Assim, o contrato de empresa comum constitudo, de modo paradigmtico, segundo
um plano estrutural que, apesar de varivel, apresenta no seu ncleo uma regulao de uma
forma de organizao relativamente estvel, personalizada ou no, que centralizar e
coordenar funcionalmente uma actividade empresarial que se rege por objectivos de
economicidade (...), prosseguida em comum por duas ou mais empresas fundadoras42.
Assim a maior parte das joint ventures caracterizam-se pela existncia de duas sries
de documentos: um acordo de base (head of agreement, accord de base,
grundvereibarung) que define o objecto ou fim econmico comum, determina as formas da
sua realizao e enuncia e caracteriza os principais direitos e obrigaes das empresas
participantes43; e um ou mais textos subsidirios, a que costumam chamar-se acordos
satlites (side agreements, zusatsvereinba rungen, acords satllites) destinados a
implementar ou caracterizar determinadas vinculaes jurdicas genricas previstas no acordo
de base.

42 Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio da concorrncia,
Coimbra, Almedina, 2006, pag.251.
43
Tratando-se de uma joint venture que d origem a uma nova empresa, frequente que o acordo de base
inclua tambm regulao especfica sobre a vinculao das partes sociedade, aprovao dos respectivos
estatutos sociais ou acordos parassociais que prevejam os termos do exerccio comum - Antunes, Jos
Engrcia, Os contratos de cooperao empresarial, in Scientia Iuridica Tomo LVIII, 2009, n318, pg. 256,
nota 17).

26
O Contrato de Joint Venture
Contedo, Organizao e Funcionamento dos Joint Ventures

Deste modo, a figura denominada empresa comum abarca, como tal, no apenas um
ncleo organizativo do processo de colaborao, mas todo um conjunto de relao de
colaborao entre empresas44, limitadas essencialmente a esse ncleo.
Quanto a esta relao de colaborao entre os participantes olhamos para a joint
venture constituda no apenas por um ncleo organizativo do processo de cooperao, mas
por um conjunto de relaes contratuais de colaborao entre empresas, constitudas em torno
deste e em processo de interaco permanente com este.45

1- Acordo de base:

Como j se referiu, o contrato de joint venture centra-se num ncleo acordo de


base46 - que regula uma determinada forma de organizao estvel que centraliza
funcionalmente uma actividade empresarial a desenvolver em comum por duas ou mais
empresas fundadoras.
Para que este acordo cumpra estes objectivos, necessrio que delimite alguns
aspectos fundamentais para a criao de uma verdadeira joint venture.
Assim, tal acordo deve definir o objecto ou fim econmico comum, estabelecendo
quais as actividades empresariais a prosseguir, bem como o seu mbito geogrfico,
identificando quer as funes instrumentais no domnio da produo, quer funes no
domnio da comercializao de bens ou servios.
Neste mbito podem surgir algumas dificuldades, no caso das unincorporated joint
ventures, relativas organizao da direco, nomeadamente a conciliao entre os princpios
da igualdade de acesso ao controle da gesto e o de gesto eficaz. No que respeita s

44
Apesar de o contrato de joint venture relacionar entre s vrias empresas participantes, de salientar que as
exigncias de construo de uma base de organizao comum no se coaduna facilmente com um nmero
elevado de participantes.
45
No mesmo sentido Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio da
concorrncia, Coimbra, Almedina, 2006, pag.252 e 253.Contrariamente L. Lima Pinheiro, Contrato de
Empreendimento Comum (joint venture) em direito internacional privado, pags. 101 e ss, Cosmos, Lisboa,
1998, segundo o qual a empresa comum se encontra numa posio de dependncia organizativa e econmica
face aos seus titulares.
46
Pode traduzir-se num s acordo ou num conjunto de acordos articulados entre si e muitas vezes integrados
num verdadeiro contrato-quadro.

27
O Contrato de Joint Venture
Contedo, Organizao e Funcionamento dos Joint Ventures

incorporated joint ventures, o problema pode surgir quando a forma societria escolhida no
se adapta aos objectivos da formao da empresa comum.47
Este acordo de base deve ainda enunciar e caracterizar os principais direitos e
obrigaes das partes contratantes.
Importa, nestes casos, regular as contribuies das empresas fundadoras para a
instituio e funcionamento da joint venture.
Pode aqui realar-se o princpio da proporcionalidade das contribuies, sendo certo
que esta proporcionalidade variar consoante a natureza dos lucros, certo que os apports
financeiros so os mais vulgares nas incorporated joint ventures, e normalmente objecto de
regulamentao minuciosa.48
Referimo-nos aqui no s s contribuies de natureza financeira entradas de capital
da sociedade a constituir mas tambm s contribuies regulares, como por exemplo a
cedncia de mo de obra, cedncia de servios operacionais, etc.
tambm neste mbito que se regulam os processos de partilha de lucros49 gerados
pela actividade da joint venture e tambm o modo de incorporao na esfera jurdica de cada
empresa me de outro tipo de resultados de tal actividade.
Surge aqui um principio fundamental, que deve estar na base de todas estas relaes
o princpio da no concorrncia segundo o qual as partes se obrigam a participar
activamente nas decises da joint venture, tendo em conta o interesse comum, podendo
mesmo requerer alguns sacrifcios de interesses particulares das empresas participantes.
Tambm neste acordo devem ser regulamentados os procedimentos de coordenao
de actividades entre empresas-me, estabelecendo-se regras sobre o seu enquadramento
jurdico.
Assim, quando estamos perante a constituio de uma sociedade comercial, devem-se
estabelecer regras gerais sobre o projecto de formao, sobre o tipo de sociedade comercial a
constituir, entre outros aspectos.

47
Pereira, Alberto Amorim, O contrato de joint venture Conceito e Prtica, in ROA, ano 48, III, Lisboa,
Dezembro 1988, pg. 857.
48
Pereira, Alberto Amorim, O contrato de joint venture Conceito e Prtica, in ROA, ano 48, III, Lisboa,
Dezembro 1988, pg. 859.
49
Um problema ligado partilha de lucros o da transferncia de divisas para o exterior do pas.Por um lado o
investidor local pode ter como principal objectivo a obteno do maior nmero de dividendos, enquanto que o
parceiro estrangeiro pode preferir reinvestir. Nestes casos, os parceiros utilizam a chamada clusula do tipo
best efforts, em que a direco da joint venture desenvolver os melhores esforos no sentido do pagamento
em moeda estrangeira cfr. Pereira, Alberto Amorim, O contrato de joint venture Conceito e Prtica, in
ROA, ano 48, III, Lisboa, Dezembro 1988, pg. 860.

28
O Contrato de Joint Venture
Contedo, Organizao e Funcionamento dos Joint Ventures

Nos casos em que a joint venture tenha uma base contratual e no haja a criao de
uma nova sociedade, importa estabelecer os procedimentos formais que iro reger o
funcionamento desta organizao.
A verdade que nestes acordos costume colmatar a inexistncia dos mecanismos de
adaptao contratuais previstos no direito comum, pela adopo de clusulas especificas.
Vejamos por exemplo, nas incorporated joint ventures, normalmente o acordo de base
no integra uma clusula de durao, remetendo para os acordos satlites.
Em geral opta-se por uma durao mdia cinco anos ou ento uma durao longa
dez a vinte anos ou ento as partes preveem um facto preciso para a durao do contrato,
funcionando como se se tratasse de um termo resolutivo.50
Por fim, estes acordos devem estabelecer regras de resoluo de litgios entre as
empresas participantes, indicando por exemplo qual o direito aplicvel ao funcionamento da
joint venture (prevendo nomeadamente mecanismos de arbitragem, clusulas penais
sancionatrias,...).
Um dos mtodos muito vulgarizado o do chamado swing man, isto , introduz-se
nos rgos de direco um elemento neutro que ter de resolver os conflitos. Outra das
hipteses fazer intervir um elemento externo, que funcionar como conciliador ou perito,
em caso de conflito. No caso de nenhuma destas opes se tornar vivel, opta-se
normalmente por um juiz arbitral.
Reunidos todos estes elementos que devem formar o ncleo de regulamentao da
joint venture, estamos perante um verdadeiro estatuto jurdico geral da associao das
empresas fundadoras em questo51.

2- Acordos satlite:

Acontece que, como referimos anteriormente, as joint ventures (principalmente as


incorporated joint ventures) caracterizam-se pela celebrao de acordos complementares os
chamados acordos satlites que concretizam determinadas vinculaes jurdicas genricas
previstas no acordo de base.

50
Pereira, Alberto Amorim, O contrato de joint venture Conceito e Prtica, in ROA, ano 48, III, Lisboa,
Dezembro 1988, pg. 858.
51
Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio da concorrncia,
Coimbra, Almedina, 2006, pg.263.

29
O Contrato de Joint Venture
Contedo, Organizao e Funcionamento dos Joint Ventures

Estes acordos podem corresponder quer a um desenvolvimento de aspectos essenciais


j determinados no acordo base, quer a uma concretizao de dimenses suplementares de
regulao52.
No primeiro caso, falamos por exemplo de compromissos contratuais sobre a
composio dos rgos de administrao e fiscalizao, de acordos relativos definio de
processos de deciso conjunta referentes a matrias especificas, ou ainda de regras de
transmisso a terceiros de participaes sociais.
No que respeita concretizao de dimenses suplementares de regulao podemos
referir contratos celebrados entre empresas comuns de tipo societrio e as respectivas
empresas mes, como acontece no caso de acordos de licena de utilizao de direitos
industriais ou de propriedade intelectual a favor da empresa comum.53
Relativamente s formas de organizao de cooperao interempresarial, assinala-se
que, na sua maioria, instituem uma organizao de coordenao das actividades que as
empresas comuns devem desenvolver para a realizao de um projecto comum.
So geralmente criados comits ou comisses, geralmente formados por
representantes de cada uma das empresas participantes, que fornecem instrues e directrizes
gerais aos seus membros, sendo por isso considerados rgos de coordenao54.
Aqui chegados, afirmamos que os traos comuns que tm vindo a ser enunciados do-
nos conta de um certo grau de tipicidade social do contrato joint venture, sendo certo que no
se poder afirmar que pelas caractersticas de interesse comum e do intuitus personae, ele se
distinguir dos tipos bsicos de sociedades de pessoas, mas poder ganhar alguns pontos
prprios devido ao seu objecto normalmente limitado e concertao de actividades das
empresas.
No se quer, contudo, com isto afirmar que o contrato de joint venture no possa ser
qualificado como sociedade perante este ou aquele sistema jurdico. Pretende-se apenas
afirmar que tais caractersticas lhe do uma feio prpria, ainda que tal no prejudique,
perante determinada ordem jurdica, a qualificao societria.55

52
Para uma ilustrao deste tipo de acordos, cfr. Pereira, Alberto Amorim, O contrato de joint venture
Conceito e Prtica, in ROA, ano 48, III, Lisboa, Dezembro 1988, pg. 861 e 862.
53
Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio da concorrncia,
Coimbra, Almedina, 2006, pg.264 e 265.
54
L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em direito internacional privado,
Livraria Almedina, 2003, pg. 98 e ss.
55
L. Lima Pinheiro, ob. cit, pg. 102.

30
O Contrato de Joint Venture
Delimitao do conceito de contrato de joint venture

V- DELIMITAO DO CONCEITO DE CONTRATO DE JOINT VENTURE:

Do que at aqui foi dito, podemos afirmar que o contrato de empreendimento comum
(joint venture) corresponde a um conjunto de relaes entre dois ou mais sujeitos titulares de
empresas que acordam a realizao de um empreendimento ou empresa e estabelecem os
termos em que cada um coopera para a sua consecuo.
Mas como tambm j referimos, nem sempre o contrato joint venture tem carcter
contratual, ficando-se muitas vezes por um mero entendimento comum. Estes entendimentos
podem ser meras orientaes gerais ou podem chegar a ser verdadeiros acordos entre as
partes, apesar de no vincularem juridicamente as partes.56
Ora, nos sistemas que adoptam um conceito mais amplo de sociedade o contrato de
joint venture tratar-se- de um contrato de sociedade (ou partnership); noutros, em que se
adopta um conceito mais restrito de sociedade, far-se- apelo a categorias que abrangem o
contrato de sociedade e outros contratos de cooperao econmica.
Continua por isso a discutir-se, principalmente na Alemanh e em Itlia, o carcter
contratual dos actos constitutivos de pessoas colectivas societrias57. Mas a discusso
tambm est presente na doutrina portuguesa, mesmo depois de na lei se designar por
contrato o acto constitutivo58.
A grande dvida coloca-se na integrao do contrato de sociedade nas categorias dos
contratos de fim comum, plurilaterais ou de cooperao, ou nas categorias dos
contratos bilaterais, contratos de troca ou comutativos59.
Segundo certa corrente, as manifestaes de vontade das partes so, no contrato, de
sentido oposto, procurando cada uma obter um efeito prprio e inverso do da outra o toma
l, d c dos contratos comutativos60.

56
A existncia destes simples acordos j foi, entre ns, posta em causa, tendo sido discutida em ligao com o
objecto da vontade funcional. Para mais desenvolvimentos cfr. L. Lima Pinheiro, Contrato de
Empreendimento Comum (joint venture) em direito internacional privado, Livraria Almedina, 2003, pg.
126/127.
57
So diversas as teses (anti-contratualistas, eclticas, contratualistas). Cfr. Ferrer Correia, Lies de direito
comercial, vol.II sociedades comerciais (doutrina geral), Coimbra 1968, pg.39 ss.
58
O Cdigo das Sociedades Comerciais fala muitas vezes de contrato de sociedade art.3, 4, 5, 7/1 e 2, 9,
15/1, 16/1, 18/1 e 5, 19, etc.)
59
Em Portugal, so vrios os autores que se referem ao contrato de sociedade como um contrato de fim
comum ou plurilaterais Ferrer Correia, Fernando Olavo e Ral Ventura so exemplos disso mesmo apud L.
Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em direito internacional privado,
Livraria Almedina, 2003, pg. 129.

31
O Contrato de Joint Venture
Delimitao do conceito de contrato de joint venture

Por outro lado, Jhering61 afirma que o contrato bilateral pressupe sempre uma troca,
que estar condicionada pelas diversas necessidades das partes, cujo contedo das prestaes
que a constituem diferente e individual a cada uma delas.
Sendo assim, considera-se que esta contraposio no se verifica quando se celebra
um contrato de sociedade, pois nestes casos, as partes apresentam vontades paralelas, com
um s objectivo comum.
Considera, portanto, esta corrente que o acto constitutivo no poder qualificar-se
como contrato, mas sim como acto colectivo62.
Surgem tambm, no cerne desta corrente, alguns desvios, entendendo-se o acto
constitutivo de sociedade como um acto complexo, isto , neste acto as vontades das partes
unem-se e fundem-se numa s manifestao nica e unitria.
Apesar de existirem muitos outros entendimentos63, a tese contratualista a que
actualmente acolhe mais defensores, principalmente aqueles que veem o acto constitutivo
como um contrato plurilateral64.
Na Itlia, esta denominao foi adoptada expressamente pelo legislador na epgrafe do
art.1420 do Codice Civile. J em Portugal, no se faz referncia a tal designao, mas admite-
se em vrias disposies legais a limitao da ineficcia s participaes inquinadas
(art.981/2 Cdigo Civil e art.41/1 Cdigo das Sociedades Comerciais), aceitando-se, por
isso, a figura jurdica de contrato plurilateral.
Entendem-se por contratos plurilaterais ou de fim comum aqueles grupos de
negcios que pressupem a associao das partes para um fim colectivo. Aqui, as
necessidades das partes so idnticas, havendo uma convergncia de interesses no alcance de

60
Neste sentido, Pinto Furtado, Jorge Henrique, in Curso de direito das sociedades, 3 edio, Almedina 2000,
pg. 68.
61
Vol. I do Der Zweck im Recht, publicado em 1877, apud L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento
Comum (joint venture) em direito internacional privado, Livraria Almedina, 2003, pg. 130-131.
62
Esta ideia nasceu na Alemanha, com Gierke, e foi depois partilhada por Fischer. Na Itlia, esta concepo,
actualmente rejeitada, foi durante muito tempo defendida por Messineo. Em Portugal, esta doutrina foi
defendida por Guilherme Moreira, sendo actualmente rejeitada pela generalidade dos autores apud Pinto
Furtado, Jorge Henrique, in Curso de direito das sociedades, 3 edio, Almedina 2000, pg. 68.
63
Em Itlia h, por exemplo, quem considere que o acto constitutivo de uma sociedade no pode sequer ser
concebido como um contrato, devendo ser considerado um acto no negocial de criao de pessoa jurdica
(acto corporativo).
No faltou, ainda, quem considerasse o contrato de sociedade um contrato aleatrio, na medida em
que a contraprestao esta dependente de eventos incertos que colocam as partes numa possibilidade de
ganho ou perda.
64
Esta figura surge na Alemanha, com Wieland, e ganha em Itlia grande desenvolvimento desde Ascarelli.

32
O Contrato de Joint Venture
Delimitao do conceito de contrato de joint venture

um fim nico e colectivo, afirmando-se que a forma jurdica para isto o contrato de
sociedade.65
Assim, entre os contactos bilaterais e os contratos de fim comum, alm da diferena
relativamente aos interesses, est tambm presente uma grande disparidade quanto funo
econmica destes contratos.
Se, por um lado, nos contratos bilaterais a funo econmica do contrato consiste na
troca voluntria de bens que implica que cada uma das pares realize uma atribuio
patrimonial em princpio a favor da outra66. Por outro lado, nos contratos de fim comum, as
partes comprometem-se na realizao de um objectivo comum, de um mesmo resultado
prtico, sendo a funo econmica destes contratos a congregao de meios para a produo
de um resultado prtico. O que no significa que as suas necessidades sejam idnticas, at
porque, como afirma Galvo Teles67 o mesmo bem normalmente idneo para a satisfao
de necessidades mltiplas.
Temos falado at aqui em contratos de fim comum, mas a verdade que no existe
consenso na sistematizao geral dos fins do contrato68, falando-se em fim imediato, que
objectivamente se define como o conjunto dos elementos caractersticos do contrato69 (a
organizao do exerccio em comum de certa actividade econmica, que no seja de mera
fruio - art.980 Cdigo Civil) e subjectivamente como o motivo tpico comum a todos
aqueles que celebram o contrato; e tambm em fim mediato ou vrios fins mediatos que so
os objectivos que cada uma das partes tem em vista alcanar com o contrato (com a
finalidade econmica de repartio dos lucros resultantes dessa actividade).
Deste modo, e no obstante toda a controvrsia que existe acerca do conceito de fim
comum, pode afirmar-se que fim comum o objectivo (expressa ou tacitamente)

65
Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio da concorrncia,
Coimbra, Almedina, 2006, pag.275, refere-se a uma contrapartida funcional, em sentido muito lato, na
medida em que as contribuies de cada uma das partes representam, ainda, entre si, prestaes com uma
natureza de contrapartida.
66
Cfr. Inocncio Galvo Teles, Manual de Direito das Obrigaes, 2. edio, 1965, pg.253.
67
Cfr. Inocncio Galvo Teles, Manual de Direito das Obrigaes, 2. edio, 1965, pg.257.
68
Nomeadamente, Inocncio Galvo Teles, Manual dos Contratos em Geral, pg.293 e Oliveira Ascenso,
Direito Civil: Reais, Coimbra Editora, 1993.
69
A lei portuguesa (art.688 e 942 do Cdigo Civil) considera como objecto do contrato o objecto dos poderes
e deveres jurdicos que o contrato cria ou altera.

33
O Contrato de Joint Venture
Delimitao do conceito de contrato de joint venture

convencionado no contrato, que em princpio independente da convergncia ou divergncia


concreta dos interesses individuais dos scios.70
Assim, deve conclui-se pela integrao do contrato de sociedade nas categorias dos
contratos de fim comum, plurilaterais ou de cooperao. Sendo que certo que Ascarelli
autonomizou esta categoria denominando-os de contratos de plurilaterais71, entre ns foram
designados de contratos de fim comum ou contratos de empreendimento comum,
considerando-se a caracterstica essencial, no a plurilateralidade, mas sim a prossecuo de
um fim comum.72
No caso da sociedade, comum dever ser o objectivo de proporcionar o maior
rendimento possvel73, e este um fim mediato, independentemente das divergncias de
interesses que surjam relativamente sua distribuio, sendo certo que o fim imediato do
contrato ser considerado sempre comum.
Nos contratos de empreendimento comum, o resultado econmico do
empreendimento, pode assumir vrias formas, nomeadamente aqueles casos em que a
cooperao no abrange a fase de comercializao, nos quais o fim comum ser apenas a
aquisio de bens destinados actividade de produo; e aqueles outros casos em que a
cooperao abrange a fase de comercializao, onde o resultado econmico pretendido a
obteno de lucro ou das receitas.
Em comum verificamos que as partes se obrigam a colaborar na prossecuo do
resultado econmico (unitrio) convencionado, mediante o exerccio de uma actividade
econmica (em comum).
Existem, no entanto, certos casos que podem vir a ser confundidos com esta categoria
e que apesar de algumas semelhanas, no podero ser confundidos com ela, como acontece
com os contratos de mera coordenao e com os contratos parcirios.
Nos primeiros, as partes vinculam-se a uma certa coordenao das suas actividades
econmicas ou de certos aspectos da sua actuao no desenvolvimento destas actividades,

70
L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em direito internacional privado,
Livraria Almedina, 2003, pg. 138.
71
Tullio Ascarelli, Appunti di diritto commerciale, 1933, pg 89 ss.
72
Fernando Olavo refere-se antes a contrato de objecto comum, uma vez que o que se vislumbra de comum
nestes contratos o seu fim imediato in A empresa e o estabelecimento comercial, 1963. No mesmo sentido
Antunes Varela e Pires de Lima, in Cdigo Civil anotado, Coimbra Editora 2010, art.980, n5.
73
No mesmo sentido, L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em direito
internacional privado, Livraria Almedina, 2003, pg. 145 e Ferrer Correia, Erro e interpretao na teoria do
negcio jurdico. 2 ed. Coimbra : Atlntida Editora, 1968, pg. 51.

34
O Contrato de Joint Venture
Delimitao do conceito de contrato de joint venture

mas no se obrigam a colaborar na prossecuo de um resultado econmico unitrio74.


Como exemplo destes contratos podem referir-se os acordos para simples troca de
informao, a auto-regulao de certas actividades econmicas (como acontece no transporte
areo) e a articulao entre empresas que desenvolvem actividades complementares na
produo de determinado bem.
Nestes contratos, as partes apenas se obrigam a colaborar na realizao de um
determinado fim econmico comum, mas este fim no consiste no resultado econmico das
suas actividades.
J nos contratos parcirios, uma das partes realiza uma atribuio patrimonial para a
empresa da outra parte e recebe em contrapartida um crdito sobre os resultados futuros da
actividade econmica. No direito portugus, estes contratos so contratos tpicos, como por
exemplo a parceria pecuria (art.1121 e ss do Cdigo Civil).
No negcio parcirio, um dos contraentes estranho aos negcios do empresrio, mas
concorre para o desenvolvimento desses negcios e ter direito a uma quota parte dos seus
resultados.
Esta dependncia afasta-o do contrato comutativo, mas tambm no o confunde com o
contrato de sociedade que se rege pelo prosseguimento de um escopo comum em absoluta
reciprocidade de direitos.
Trataremos agora, como forma de realar a sua diferena para com o contrato de
sociedade, trs exemplos de negcios parcirios: a colnia, a parceria martima e a associao
em participao.
A chamada colnia estabelece-se quando o proprietrio de um prdio rstico
(senhorio) o d de cultivo a outra pessoa (colono), mediante o acordo de repartirem entre si
os produtos de explorao agrcola75.
Esta figura foi expressamente reconhecida na nossa ordem jurdica no Decreto-lei n
47937, de 15 de Setembro de 1967.
A verdade que nesta partilha de produtos h, efectivamente, repartio de lucros da
explorao mas, esta no uma actividade exercida em comum, como se exige para a
sociedade no art.980 do Cdigo Civil.

74
Cfr. L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em direito internacional
privado, Livraria Almedina, 2003, pg. 209.
75
Para mais desenvolvimentos, Ascenso, Jos de Oliveira, Direitos Reais, 1971, pg.513 e ss.

35
O Contrato de Joint Venture
Delimitao do conceito de contrato de joint venture

J a parceria martima76 definida no Cdigo Comercial, no seu art.494, como a


reunio dos diversos interessados em qualquer especulao martima sob a denominao de
parceria.
Tambm aqui o lucro e as perdas da especulao martima so repartidos pelo valor
das respectivas entradas. Mas, apesar destas caractersticas, Veiga Beiro, no seu cdigo77,
teve o cuidado de realar que a parceria martima no uma sociedade.
Mais tarde, Cunha Gonalves78 defende que a sua natureza varia conforme a parceria
se estabelea apenas entre armadores e proprietrios (neste caso tratar-se-ia de um estado de
comunho) ou entre armadores e tripulao e fretadores, sendo neste caso uma sociedade ou
associao de capital e indstria.
Na nossa opinio, e concordando com Pinto Furtado79, h na parceria martima uma
realizao em comum de uma actividade econmica de escopo lucrativo, havendo repartio
quer dos lucros, quer das perdas, o que se parece ajustar figura de sociedade.
Relativamente natureza dos contratos parcirios, tm surgido vrias teses,
destacando-se fundamentalmente trs dessas teses.
Por um lado, de acordo com a opinio dominante na doutrina alem, tratam-se de
contratos comutativos.
Em Portugal, o Cdigo Civil de 1867 regulou o contrato de parceria rural como
modalidade de sociedade (art.1298 e ss). A doutrina tem seguido, no entanto, outro
entendimento, considerando-o uma subespcie de contrato oneroso distinta da sociedade e
como contrato comutativo80. Porm, recentemente, Ferreira de Almeida veio defender que se
trata de contratos de cooperao81.
Outra das teses que subsiste considera os contratos parcirios como formas de
transio entre os contratos comutativos e os contratos de cooperao82.

76
Em tempos remotos podamos referir trs modalidades de parceria: agrcola, pecuria e martima. Para mais
desenvolvimentos cfr. Cordeiro, Antnio Menezes in Direitos Reais, 1979, II, pg. 992 e ss.
77
Cdigo Comercial Subsdios para a histria das suas fontes in O Direito, 45, pg.66-67.
78
Cfr. Comentrio ao Cdigo Comercial Portugus, 1918, 3, pg.137.
79
Cfr. Pinto Furtado, Jorge Henrique, in Curso de direito das sociedades, 3 edio, Almedina 2000, pg. 81.
80
Neste sentido, Cunha Gonalves e Ral Ventura apud L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento
Comum (joint venture) em direito internacional privado, Livraria Almedina, 2003, pg. 216, nota 464 e 465.
81
Cfr. Almeida, Carlos Ferreira de, Contratos, Vol. I, 4. edio, Almedina, Coimbra, 2008.
82
Neste sentido cfr. Cordeiro, Antnio Menezes, Teoria geral do direito civil, 1 vol., 2 edio, rev. e actual.,
Associao Acadmica da Faculdade de Direito: Lisboa, 1987/1988.

36
O Contrato de Joint Venture
Delimitao do conceito de contrato de joint venture

Ora, como temos visto at agora, para que estejamos perante um contrato de
empreendimento comum, no basta uma convergncia de fins de cada uma das partes,
tambm necessrio que o resultado seja produzido por uma actividade comum ou concertada.
Deste modo, os contratos parcirios aproximar-se-o mais dos contratos comutativos
do que dos contratos de cooperao.
No limite da distino entre contratos parcirios e contratos de cooperao surgem as
relaes de cooperao meramente internas a chamada associao em participao.
O contrato de associao em participao o contrato atravs do qual uma pessoa se
associa atividade econmica exercida por outra pessoa, ficando a primeira a participar nos
lucros ou nos lucros e nas perdas que desse exerccio resultarem para a segunda (cfr. o artigo
21. do Decreto-Lei n. 231/81, de 28 de Julho)83.
Esta figura implica, assim, pelo menos dois sujeitos: um deles, normalmente (mas no
necessariamente) um comerciante, que obtm o financiamento e mantm o exclusivo controlo
da sua atividade, sendo o nico a surgir nas relaes externas (associante) e (pelo menos um)
outro, que no tem de exercer uma atividade comercial e que realiza um investimento
remunerado na atividade do primeiro (associado)84.
Para a correta compreenso desta figura importa compreender como se desenrolam as
relaes entre as partes.
O DL n231/81 regula a associao em participao como uma relao obrigacional
entre associante e associado, no como uma organizao ou agrupamento institucional de
relaes.
No mbito de um contrato de associao em participao, o associante obtm lucros
no interesse quer do prprio associante, quer do associado, traduzindo-se esta obteno e
posterior participao nos lucros no fim comum das partes. A participao nas perdas, pelo
contrrio, pode ser excluda por clusula do contrato (cfr. o artigo 21., n. 2).

83
Para mais desenvolvimentos cfr. RAL VENTURA, Associao em Participao (Anteprojecto), in Boletim do
Ministrio da Justia, n. 189, pgs. 15-136 e n. 190, 1969, pgs. 5-106.
84
Esta figura tem j uma longa tradio entre ns, tendo sido inicialmente regulada pelo Cdigo Ferreira
Borges como sociedade (nos artigos 571. a 576.), sob a designao associao em conta de participao
(tambm designada de sociedade momentnea e anonima), e posteriormente pelo Cdigo Veiga Beiro, que
previa a conta em participao (nos artigos 224. a 229., normas que foram revogadas pelo Decreto-Lei
n. 231/81, de 28 de Julho).

37
O Contrato de Joint Venture
Delimitao do conceito de contrato de joint venture

Assim, entre ns, surgem vrias concepes quanto natureza deste contrato uns
veem na associao em participao um contrato associativo (de cooperao) e outros um
mero contrato comutativo e (ou) parcirio85.
Considerando como caracterstica geral deste contrato o intuito comum a todos os
scios de constituir uma estrutura subjectiva com uma dimenso financeira ou de
investimento, em que os scios no s querem a nova estrutura, como querem fazer um
investimento nela, poder concluir-se que no h uma cooperao de actividades
econmicas86. Pode assim afirmar-se que a associao em participao poder desempenhar a
funo de um mero contrato parcirio, quando centrado na troca de uma atribuio
patrimonial por um crdito sobre resultados, ou uma funo mais prxima dos tipos
societrios que permitem uma combinao da competncia tcnica de um dos empresrios
com as contribuies de capital de pessoas que no esto interessadas na gesto corrente dos
negcios. Devendo, no entanto, salientar-se sempre o facto de a associao em participao
no servir para combinar os factores de produo numa empresa comum87.

Voltando anlise do carcter contratual dos incorporated joint ventures, a verdade


que h quem coloque em causa o carcter contratual do contrato de sociedade enquanto
actos constitutivos de pessoas colectivas societrias quer pela ausncia da divergncia de
interesses que o conceito de contrato pressupe88, quer pela referncia aos seus efeitos
organizativos ou institucionais89.
Quanto ausncia da divergncia de interesses que alguns autores dizem existir no
chamado contrato de sociedade, pois a as partes emitem vontades paralelas com um
objectivo comum que a constituio da sociedade, certa doutrina considera que este acordo
no poder qualificar-se como um contrato, devendo antes ser considerado como acto
colectivo.

85
L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em direito internacional privado,
Livraria Almedina, 2003, pg. 224.
86
Pereira, Alberto Amorim, O contrato de joint venture Conceito e Prtica, in ROA, ano 48, III, Lisboa,
Dezembro 1988, pg. 873.
87
RAL VENTURA, Associao em Participao (Anteprojecto), in Boletim do Ministrio da Justia, n. 189,
pgs. 15-136 e n. 190, 1969, pgs. 5-106.
88
Neste sentido cfr. Barbosa de Magalhes e Guilherme Moreira em Ferrer Correia, Sociedades fictcias e
unipessoais, Atlntida 1948, pg. 38 ss, e Fernando Olavo, A empresa e o estabelecimento comercial, 1963.
89
Cfr. Ferrer Correia, Erro e interpretao na teoria do negcio jurdico. 2 ed. Coimbra : Atlntida Editora,
1968, pg. 39, Fernando Olavo, A empresa e o estabelecimento comercial, 1963.

38
O Contrato de Joint Venture
Delimitao do conceito de contrato de joint venture

Isto porque, no acto colectivo, as diversas manifestaes embora com um fim comum,
mantm a sua pluralidade, formando um conjunto de vontades paralelas90.
Outra parte da doutrina preferia ver aquele acordo como um acto complexo aquele
em que as manifestaes de vontade das partes, tendo o mesmo fim e o mesmo contedo, se
unem e fundem numa s manifestao nica e unitria.
Outra corrente considera que o acto constitutivo de sociedade no pode ser concebido
como um contrato ou um negcio jurdico, mas sim como um acto corporativo sendo este
um acto no negocial de criao de pessoa jurdica ou de empresa91.
O entendimento dominante afirma, pelo contrrio, o carcter contratual do acto
constitutivo da sociedade, afirmando-se que a comunho de interesses no fim imediato, no
obsta existncia de divergncias de interesses, quer no momento da celebrao do
contrato, quer relativamente ao fim mediato (entendido como realizao de lucros
susceptveis de distribuio), quer ainda quanto a outras vicissitudes que surgem no decurso
da vida da sociedade92.
Quanto aos efeitos, num sistema como o portugus, o facto de o acto gerar a
constituio e organizao de uma pessoa colectiva, no obsta a que se lhe seja atribuda
natureza contratual93.
At porque, a validade e eficcia do contrato de sociedade no cessam com a
constituio desta, mantendo-se ao longo do seu funcionamento, podendo, por isso, dizer-se
que estamos perante um contrato de execuo continuada, ou melhor, um contrato de
organizao.
Por ltimo, importa averiguar se a relao entre as declaraes de vontade impede a
sua construo como contrato. Isto , saber se os negcios jurdicos bilaterais ou multilaterais
em que o efeito jurdico desencadeado independentemente do encontro e fuso de
manifestaes de vontade, podem ou no ser considerados contratos.

90
Em Portugal, esta doutrina foi acolhida por Guilherme Moreira, in Direito Civil Portugus, 1911, II, pg.586-
587, tendo sido posteriormente negada por Jos Tavares, in Princpios fundamentais do Direito Civil, 1922,
pg.428 e ss.
91
Cfr. Pinto Furtado, Jorge Henrique, in Curso de direito das sociedades, 3 edio, Almedina 2000, pg. 69-70.
92
L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em direito internacional privado,
Livraria Almedina, 2003, pg. 149.
93
Cfr. Inocncio Galvo Teles, Manual de Direito das Obrigaes, 2. edio, 1965, pg.35ss afasta a suposta
irredutibilidade das categorias contrato e instutuio e sustenta, em conformidade, uma noo lata dos efeitos
dos contratos. Cfr. tambm Fernando Olavo, A empresa e o estabelecimento comercial, 1963.

39
O Contrato de Joint Venture
Delimitao do conceito de contrato de joint venture

Ora, nem mesmo um conceito lato de contrato, como o que resulta do Cdigo Civil
Portugus, pode incluir estes casos, em que os actos so celebrados por vrias pessoas que
so titulares de posies jurdicas que s podem ser actuadas colectivamente, como acontece
nos casos de competncia administrativa conjunta94.
E, como temos visto at agora, no esta situao que se verifica nos contratos de fim
comum, em que as partes no podem ser equiparadas com os co-autores destes outros
contratos, uma vez que eles so os sujeitos da relao jurdica modelada pelo negcio.
Deste modo, efectivamente como contrato, e mais precisamente, como contrato
plurilateral, que deve conceber-se o acto constitutivo de sociedade95.
Para melhor enquadrar o contrato de joint venture nos modelos bsicos de contratos,
utilizmos, at agora, a expresso contrato de fim comum por forma a evidenciar a
necessria existncia de um resultado econmico unitrio que deve beneficiar todas as partes.
A verdade que se deve tambm ter em considerao outro elemento essencial: a
obrigao que cada uma das partes assume de colaborar e/ou cooperar na realizao daquele
fim comum, chamando-se assim colao os contratos de cooperao.
Mas, tambm esta expresso considerada demasiado ampla, sendo que para que seja
possvel uma melhor caracterizao da figura da empresa comum, ser necessrio qualificar
esta cooperao de econmica, excluindo-se, deste modo, os contratos de fim comum no
econmico e aqueles em que a colaborao das partes no consiste no desenvolvimento de
actividades econmicas96.
Os contratos de cooperao econmica poder-se-o, como mais adiante se ir
especificar, subdividir de um modo geral em contratos de cooperao interempresarial e
contratos de cooperao econmica de carcter geral, havendo tambm quem aqui queira
incluir os contratos associativos97. Concordando com Lus Lima Pinheiro quando afirma que
a utilizao desta expresso encerra uma irremedivel ambiguidade: evoca a associao, mas

94
Para mais detalhes cfr. L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em direito
internacional privado, Livraria Almedina, 2003, pg. 156.
95
Em Itlia esta denominao tem apoio legal na epgrafe do art.1420 do Codice Civile. Em Portugal, apesar
de no ser utilizada tal expresso no sistema legislativo, reconhece-se tal figura jurdica, por exemplo quando
se admite a limitao da ineficcia s participaes inquinadas art.981, n2 do Cdigo Civil e art.41, n1 do
Cdigo das Sociedades Comerciais.
96
A este propsito L. Lima Pinheiro, Contrato de empreendimento comum (joint venture) em direito
internacional privado, Cosmos, Lisboa, 1998, pg.159-161 e Ventura, Ral, Primeiras notas sobre o contrato
de consrcio in ROA, ano 41, III, Setembro-Dezembro 1981, pg. 633-640.
97
Na literatura portuguesa Pires de Lima e Antunes Varela (art.980, n1).

40
O Contrato de Joint Venture
Delimitao do conceito de contrato de joint venture

tende a abranger relaes contratuais de cooperao sem organizao formal98, no devendo,


por isso, ser utilizada como qualificao alternativa aos contratos de cooperao econmica.
Quando se fala em contratos interempresariais, o exemplo que logo surge aquele
empreendimento em que as partes se associam para realizar por forma concertada uma
empreitada.
E, como temos vindo a expor, o contrato de empresa comum identificar-se- com esta
subespcie dos contratos de cooperao econmica99.
Analisando os ditos contratos de cooperao econmica de carcter geral 100, entre eles
os acordos de investigao e desenvolvimento, de distribuio exclusiva, de licena de
patente, de franquia, acordos, tcnicos, entre outros, verificamos que todos eles traduzem
uma actuao coordenada de pessoas que exploram empresas de diversas competncias, com
vista realizao de fases sucessivas do mesmo processo, ao desenvolvimento da
especializao industrial ou transferncia de tecnologia de uma empresa para a outra.
Assumem, neste momento, particular relevncia duas outras categorias de contratos
que vrios autores evidenciam como espcies do gnero de contrato de cooperao.
Por um lado, os contratos de cooperao auxiliar101, ao que corresponde o contrato
de mandato, a comisso ou o contrato de agncia que so caracterizados pela concertao de
actividades, determinadas por um fim comum que no resulta de uma verdadeira
convergncia de interesses associados a actividades empresariais distintas (...) mas que se
encontra associado ao interesse de uma das partes envolvidas102. Sendo assim, consistem em
verdadeiros contratos de prestao de servios, em que pode haver uma actuao ao servio
do interesse de outrem.
Por isso, o que ressalta deste tipo de contratos ser o seu elemento comutativo que, no
contrato de mandato, se traduzir numa troca de uma prestao por uma contrapartida
onerosa remunerao.

98
Cfr. L. Lima Pinheiro, Contrato de empreendimento comum (joint venture) em direito internacional privado,
Cosmos, Lisboa, 1998, pg.162.
99
No mesmo sentido, Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio
da concorrncia, Coimbra, Almedina, 2006, pag.282.
100
Entre ns, para um conceito amplo de contrato de cooperao cfr. Janurio Gomes, Em tema de revogao
do mandato civil, 1989, pg.89 e ss; Brito, Maria Helena O contrato de concesso comercial. Descrio,
qualificao e regime jurdico de um contrato socialmente tpico, Coimbra, 1990, pg. 205 e ss.
101
Sobre o contrato de cooperao auxiliar cfr., por todos, na nossa doutrina, Brito, Maria Helena O contrato
de concesso comercial. Descrio, qualificao e regime jurdico de um contrato socialmente tpico, Coimbra,
1990, pg. 209 e ss.
102
Cfr. Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns (joint ventures) no Direito Comunitrio da
concorrncia, Coimbra, Almedina, 2006, pag.285.

41
O Contrato de Joint Venture
Delimitao do conceito de contrato de joint venture

Sendo verdade que entre as partes iro existir deveres acessrios de cooperao, isto
no faz com que eles sejam considerados contratos de cooperao econmica.
Por outro lado, surgem os ditos contratos de integrao empresarial103, atravs dos
quais certas empresas, de forma a controlar a distribuio do seu produto por empresas
independentes ou assegurar a sua comercializao, contratam com terceiros a utilizao de
sinais distintivos do comrcio de que sejam titulares, ou at a cedncia de determinados
recursos produtivos.
So exemplos desta categoria de contratos, o contrato de franquia (franchising) e o
contrato de concesso comercial104, atravs dos quais se formam redes empresariais de
distribuio ou produo baseados numa organizao-tipo e em meios fornecidos pela
empresa principal.
No contrato de franquia105, verificamos que uma das partes (o franquiador) cede o uso
de sinais distintivos do seu comrcio e comunica os seus conhecimentos prticos, enquanto a
outra parte (o franquiado), assume a obrigao de remunerar aquele e de exercer a sua
actividade dentro dos moldes estabelecidos no contrato, exibindo os sinais distintivos do
franquiador.
J no contrato de concesso comercial se estabelece uma relao duradoura entre o
fabricante (concedente) e o distribuidor (concessionrio), em que este se compromete a
distribuir, em seu nome e por conta prpria, o produto do fabricante, numa determinada rea,
promovendo simultaneamente a sua firma e a do fabricante.
Posto isto, entre ns, Helena Brito106 considera que o contrato de concesso comercial
um contrato de cooperao econmica em sentido amplo, havendo, na doutrina italiana,
quem considere o franchising como contrato de empresa comum.
Ora, tendo em considerao as caractersticas essenciais destas duas categorias de
contratos e realando-se os sucessivos actos de troca entre o franquiador e o franquiado e
entre o concedente e o concessionrio, no se podero considerar contratos de cooperao

103
Oliveira Ascenso, Integrao Empresarial e Centros Comerciais, pg. 31.
104
No nos caber aqui fazer uma anlise mais desenvolvida destes dois tipos de contratos. Para uma
perspectiva geral sobre eles cfr. Brito, Maria Helena O contrato de concesso comercial. Descrio,
qualificao e regime jurdico de um contrato socialmente tpico, Coimbra, 1990, pg. 15 e ss.
105
Por vezes as partes designam por franquia alguns dos contratos de cooperao realizados entre o
franquiador e o franquiado, como por exemplo a franquia em associao comercial e a franquia em
confederao cfr. L. Lima Pinheiro, Contrato de empreendimento comum (joint venture) em direito
internacional privado, Cosmos, Lisboa, 1998, pg.183.
106
Cfr. A. Cit., O contrato de concesso comercial. Descrio, qualificao e regime jurdico de um contrato
socialmente tpico, pg. 204 e ss.

42
O Contrato de Joint Venture
Delimitao do conceito de contrato de joint venture

empresarial na acepo adoptada no presente estudo, devendo aquela relao ser considerada
sim como comutativa.

43
O Contrato de Joint Venture
Consrcio e Joint Venture

VI- CONSRCIO E JOINT VENTURE

1- Definio legal:

Na lei portuguesa, o contrato de consrcio definido fundamentalmente nos artigos 1


e 2 do DL231/91, como aquele em que: duas ou mais pessoas singulares ou colectivas que
exercem uma actividade econmica se obrigam entre si a, de forma concertada, realizar certa
actividade ou efectuar certa contribuio com o fim de prosseguir qualquer dos objectos
referidos no artigo seguinte (art. 1), os quais so a) realizao de actos, materiais ou
jurdicos, preparatrios quer de um determinado empreendimento quer de uma actividade
continua; b) execuo de determinado empreendimento; c) fornecimento a terceiros de bens,
iguais ou complementares entre si, produzidos por cada um dos membros do consrcio; d)
pesquisa ou explorao de recursos naturais; e) produo de bens que possam ser repartidos,
em espcie, entre os membros do consrcio (art. 2 do DL).
Assim, depreende-se que as partes recorrem figura de consrcio com o intuito de
realizar um determinado fim comum, tendo para isso de coordenar as suas actividades
individuais.
Podemos, assim, identificar o consrcio como uma das modalidades dos contratos a
que, na linguagem de muitos pases, se chama joint venture.
Como vimos, estes contratos so essencialmente compostos por dois ou mais sujeitos
titulares de empresas que acordam a realizao de um empreendimento comum ou empresa,
estabelecendo os termos em que cada um deles coopera para a sua consecuo.
A verdade que, tendo em conta o princpio da liberdade contratual, sempre foi
possvel, mesmo antes do surgimento do diploma legal referido, celebrar contratos com o
cariz daqueles que o legislador baptizou de consrcio. A tipicidade legal veio, com certeza,
facilitar a melhor identificao dos quadros em que os interessados se podem mover, sendo
por isso de certa forma til decompor o preceito para que se consigam identificar os traos
caracterizadores do contrato de consrcio, distinguindo-o assim de outros contratos que
tambm visam a cooperao empresarial para atingir um fim comum.
Ora, da tipificao legal do consrcio, podem desde j retirar-se trs consequncias
fundamentais:

44
O Contrato de Joint Venture
Consrcio e Joint Venture

1) o consrcio, no direito portugus, apenas aquele contrato que se subsumir no


tipo que resulta dos preceitos delimitadores do DL 231/81, e em especial dos arts. 1 e 2;
2) todos os contratos que se subsumam no tipo esto sujeitos aplicao do regime
legal e a aplicao directa do regime do DL exclusiva dos contratos de consrcio tal como a
lei os define;
3) ao abrigo da liberdade de associao e da liberdade contratual, os sujeitos no
esto impedidos de celebrar outros contratos pelos quais se vinculem a prosseguir fim ou fins
comuns e a cooperar para a sua realizao, mas no podem submeter tais contratos ao regime
do consrcio nem podem us-los para contornar preceitos do DL 231/81.
Vejamos, ento, quais as principais caractersticas do contrato de consrcio e em que
medida que essas caractersticas o aproximam ou afastam do contrato de joint venture.

2- Caractersticas:

a) Ausncia de estrutura associativa:

A primeira e fundamental caracterstica do contrato de consrcio tipificado na lei


que nele no existe qualquer vontade associativa no sentido de dar origem a uma nova
estrutura subjectiva distinta dos contraentes.
No se pretende a criao de um novo sujeito, o que no significar que, no consrcio,
no surja uma certa organizao entre as partes. Acontece que, com esta organizao no se
cria nenhuma estrutura autnoma, que possa atingir subjectividade.
Agora certo que nada obsta a que os contraentes acordem, por via de contrato, a
realizao de um determinado empreendimento comum e prevejam que aquela cooperao se
realize por intermdio de uma outra entidade.
O facto que, nestes casos, estamos perante, o que j anteriormente definimos como
incorporated joint ventures.
E, assim sendo, havendo a criao dessa entidade, que assume na maioria das vezes
forma de sociedade, no estamos perante um consrcio tipificado pois, como vimos, este no
supe a criao de uma entidade, mas sim a actuao directa dos seus membros. Assim como,
podemos tambm afirmar, que esse contrato no se reconduz a um mero acordo de
constituio de uma sociedade pois, nas joint ventures em que haja a criao de uma entidade

45
O Contrato de Joint Venture
Consrcio e Joint Venture

para levar a cabo o empreendimento comum, as partes tambm estipulam em que medidas
que as mesmas vo contribuir para o exerccio da actividade, o que vai muito para alm dos
compromissos inerentes mera posio de scio.
Posto isto, o contrato de joint venture no se reconduz a um consrcio tipificado, mas
deve ser entendido como contrato de cooperao e no como um contrato de sociedade, pois
aquele prev a actividade dos contraentes para o exerccio da sociedade, existindo um fim
comum assumido por todos os sujeitos.
Conclumos assim que um contrato com estas caractersticas lcito, ao abrigo da
liberdade contratual, mas no pode ser considerado um consrcio, nem um mero acordo
societrio. Somente por analogia se lhe poder ser aplicado o regime de consrcio.

b) Os sujeitos:

Decorre da noo legal de consrcio que este um contrato bilateral ou plurilateral,


visto que se exige a existncia de duas ou mais pessoas para a sua correcta celebrao, sendo
que estas tero de exercer, antes da celebrao daquele, uma actividade econmica.
Surgem aqui dois requisitos que devem ser observveis para estarmos perante um
contrato de consrcio: por um lado destaca-se o seu carcter bilateral ou plurilateral, devendo
fazer-se uma leitura conjunta dos artigos 1 e 11 al. d) do DL 231/81, onde se prev a
unipessoalidade como causa de extino do contrato107. Por outro lado, de assinalar que a
lei determina que os sujeitos108 devem, antes da celebrao destes contratos, exercer uma
actividade econmica, no estabelecendo, no entanto, quaisquer restries relativamente
natureza ou espcie de actividade econmica exercida pelos sujeitos109.

107
Tal como a celebrao de um negcio unilateral de consrcio seria nulo (art.280 Cdigo Civil), tambm a
reduo unipessoalidade de um consrcio originalmente plural conduzir sua automtica cessao ou
termo (art.11, n1 alnea d)).
108
O Prembulo do DL 231/81 refere sintomticamente a natureza empresarial dos sujeitos (forma de
cooperao de empresas). Tambm neste sentido cfr. A. Ferrer Correia, Lies de Direito Comercial, pg.215,
Lex, Lisboa, 1994; P. Sousa Vasconcelos, O contrato de consrcio no mbito dos contratos de cooperao entre
empresas, pg. 26, Coimbra Editora, Coimbra, 1999.
109
Nalgumas legislaes, exige-se que as empresas contratantes exeram actividades identicas ou conexas
(como acontece por exemplo no direito italiano cfr. Domenico Mosco, I consorzi tra imprenditori, pp.78 e ss,
Giuffr, Milano, 1988 apud Antunes, Jos Engrcia, Os contratos de cooperao empresarial, in Scientia
Iuridica Tomo LVIII, 2009, n318, pg. 259). Diferentemente em Portugal, onde a seleco das actividades
econmicas resultar da prrpia natureza do objecto concreto do consrcio, cfr. Ventura, Ral, Primeiras
notas sobre o contrato de consrcio in ROA, ano 41, III, Setembro-Dezembro 1981, pg. 634.

46
O Contrato de Joint Venture
Consrcio e Joint Venture

Embora a pluralidade de sujeitos seja uma forma de confirmao de consrcio, so


verdadeiramente as obrigaes principais que nascem para as partes que nos permitem chegar
a esta concluso e perceber melhor o tipo de cooperao que nele est em causa,
distinguindo-o assim de outras formas de colaborao empresarial.
Aquele requisito deve ser por isso interpretado de forma ampla, entendendo-se que o
sujeito tem que exercer uma actividade econmica no momento em que se deve iniciar a
actividade a que se obriga e a sua prestao tem que ser apta a servir o fim comum, podendo
inserir-se numa qualquer actividade econmica (desde a indstria, comrcio ou prestao de
servios at a profisses liberais, agricultura e pecuria).
No consrcio, os contraentes vinculam-se em realizar certa actividade ou efectuar
certa contribuio (art.1), tendo a prestao que ser certa e determinada como tal no
contrato, permitindo assim identificar de que forma que cada contraente cai participar na
realizao do fim comum.
Esta contribuio patrimonial pode, de acordo com a lei (art.4, n2), ser em dinheiro
ou coisa corprea. A verdade que a lei no especifica a favor de quem que deve ser feita
essa contribuio.
Como vimos, ao contrrio do contrato de sociedade, do contrato de consrcio no
surge uma nova entidade que receba o direito ou a actividade com que os contraentes
contribuem.
Pelo contrrio, no consrcio, o sujeito que contribui tem perante si os restantes
contraentes que so tambm membros do consrcio. Por isso, o que se transmite a
disponibilidade da coisa e a sua afectao ao empreendimento comum.
Como referimos, a lei contm no n2 do art.4 uma aparente restrio pois impe que
a contribuio tenha por objecto coisas corpreas ou melhor dizendo, direitos sobre coisas
corpreas. No partilhamos desta opinio. No se concebe porque que a contribuio no
pode consistir num direito sobre, por exemplo, um bem de propriedade industrial (como uma
patente ou modelo).
Desta forma, entendemos que aquela restrio deve ser interpretada amplamente de
forma a que se permita que a contribuio tenha por objecto direitos sobre coisas incorpreas,
que radiquem, claro, numa dimenso corprea.
Podem ainda, os contraentes, fazer contribuies patrimoniais em dinheiro. No
entanto, tambm estas so limitadas pela lei: a parte final do n2 do art 4. prev que as

47
O Contrato de Joint Venture
Consrcio e Joint Venture

contribuies em dinheiro s so permitidas se as contribuies de todos os membros forem


dessa espcie.
Mas esta disposio falaciosa na medida em que pode levar a pensar que se admite
que todas as participaes dos contraentes possam ser em dinheiro. Ora, tal no ser aceitvel
no mbito do contrato de consrcio pois, se o conjunto das contribuies de cada um que
h-de resultar o fim, ento no podem todas as contribuies dos membros ser contribuies
em dinheiro pois, pelo menos algum deles ter que exercer a actividade da qual resulte o
empreendimento comum.
O que se pretende estabelecer naquela disposio legal que as contribuies podem
ser contribuies em dinheiro, mas apenas quanto todos os contraentes se obriguem a
contribuies desse tipo, tendo sempre que algum deles se obrigar tambm a prestar uma
actividade.
Ponto assente que as contribuies, sejam obrigaes de realizar certa actividade ou
efectuar certa contribuio patrimonial (em dinheiro), tm de ser instrumentais ao fim
proposto.
daqui que decorre a principal diferena entre o contrato de consrcio e a empreitada
ou a associao em participao. Isto porque, enquanto que no consrcio, por exemplo, para
fazer uma edificao, se celebra um contrato em que um sujeito se obriga a construir e outro a
entregar o terreno e materiais ou at dinheiro, com vista a um fim comum assumido por
ambos, na empreitada o contraente que apenas contribui com o terreno configura como dono
da obra e esta vem posteriormente a pertencer-lhe. Aqui existir apenas um fim do dono da
obra, que realiz-la e outro do empreiteiro que prestar o servio e receber a contrapartida,
no existindo aqui nenhum fim comum.
Na associao em participao o que acontece que a contribuio entregue a outro
contraente para esta a aplicar na sua prpria actividade e no num empreendimento comum.
At porque, como vimos, com o contrato de consrcio nascem, para as partes, duas
obrigaes: uma obrigao de realizao de uma actividade ou de prestao de uma
determinada contribuio (obrigao de contribuir para atingir um objectivo especfico,
nomeadamente aqueles que esto previstos no art. 2 do DL 231/81) e uma obrigao de
concertao (realizao desse mesmo objectivo de forma concertada). Estas constituem as
obrigaes legais gerais, mas tambm existem obrigaes legais especficas que esto
previstas no art. 8 do DL 231/81, por exemplo a obrigao dos membros no concorrerem

48
O Contrato de Joint Venture
Consrcio e Joint Venture

com o consrcio (art. 8/a) do DL). De acordo com o art. 4, que consagra o princpio da
liberdade contratual no que diz respeito ao contedo do contrato, tambm as partes podem
estipular outro tipo de obrigaes (obrigaes contratuais).
Quanto s obrigaes legais gerais, tem surgido na doutrina a dvida de saber se
estamos perante duas verdadeiras obrigaes distintas ou se existe uma nica obrigao
composta por duas partes. No primeiro sentido pronunciam-se Ral Ventura110 e Sousa
Vasconcelos111. Em sentido diferente, admitindo que podemos estar perante uma ou outra
situao, aponta Antnio Pita112. Qual ento a melhor posio a seguir? Pensamos que
efetivamente que a tese de Ral Ventura que deve prevalecer. Uma coisa a obrigao de
realizar uma actividade ou contribuio que no define em si como que se efectua essa
actividade ou contribuio. Portanto, sem uma outra obrigao que venha exigir uma
determinada forma para chegar a esse fim, a primeira pode ser realizada por qualquer forma
que as partes entendam melhor. S que, a obrigao de concertao que vem definir o
consrcio no sentido de estabelecer o grau de cooperao que nele est em causa e assim
sendo, no suficiente afirmar que estamos perante uma obrigao apenas.
Entre os membros do consrcio existe uma solidariedade tcnica no sentido de que
todos querem que cada um realize essa actividade ou essa contribuio e por isso, no basta
agir de forma concertada se o contraente quiser agir113.
portanto a obrigao de concertao que nos permite definir o contrato de consrcio
como um contrato de colaborao entre empresas. A concertao exigida no consrcio
consiste numa forma de coordenao de actividades entre os seus membros para que assim
consigam atingir uma finalidade que sozinhos no conseguiriam. Por isso, todos querem a
realizao do mesmo fim, todos tm um interesse na obteno desse objectivo.

110
O Problema consiste em saber se essa forma concertada +e o nico objecto dessas obrigaes ou se estes
tm um objecto mltipli: a realizao de actividades ou efectuao de contribuies e a forma concertada de
tais realizaes (...) penso estar certa a segunda soluo, Ventura, Ral, Ob.cit. pg.635.
111
Temos aqui duas orbigaes distintas: a realizar certa actividade ou contribuio ou a de fazer de forma
concertada com os demais consortes, Sousa Vasconcelos, ob. Cit. Pg.34.
112
Pode considerar-se que o contrato de consrcio fonte de dupla obrigao (...) mas ser igualmente
admissvel a tese que considera a existncia de uma nica obrigao. Antnio Pita, ob. Cit. Pg.197.
113
Ventura, Ral, ob. Cit. Pg. 636.

49
O Contrato de Joint Venture
Consrcio e Joint Venture

c) O objecto:

No que respeita ao seu objecto, pelo contrato de consrcio, os contratantes assumem


entre si vrias obrigaes. Assim, este contrato tem em vista a obrigao recproca das partes
contratantes de forma concertada, realizarem certa actividade ou efectuarem certa
contribuio (fim imediato), com o fim de prosseguir qualquer dos objectos referidos na lei
(fim mediato) art.1 DL 231/81.
Estas constituem obrigaes legais gerais, mas tambm existem obrigaes legais
especficas que esto previstas no art.8 do referido diploma, como por exemplo a obrigao
dos membros de no concorrerem com o consrcio. Alm disso, nos termos do art.4, que
consagra o princpio da liberdade contratual no que diz respeito ao contedo do contrato,
tambm as partes podem estipular outro tipo de obrigaes.
Relativamente ao fim mediato, necessrio apenas referir que o contrato de consrcio
pode ter por finalidade a realizao de um dos cinco tipos de objectos previstos no elenco
legal do art.2:
- praticarem actos materiais ou jurdicos, com o objectivo de prepararem certo
empreendimento ou uma dada actividade com carcter continuado;
- executarem certo empreendimento;
- pesquisarem ou explorarem recursos naturais;
- fornecerem a terceiro bens produzidos pelos consortes;
- produzirem bens para os repartirem em espcie, entre os consortes.
o art.2 do DL 231/81 que define qual o objecto comum visado pelas partes atravs
da concertao por elas assumidas. Este artigo, como j dissemos, vem estabelecer vrios
tipos de empreendimento comum, que poder ser realizado atravs da celebrao de contratos
de consrcio. Na prtica, verifica-se como constituindo o objecto mais comum desta
coordenao de actividades, a realizao de empreendimento comum em sentido estrito que
poder, por exemplo, constituir numa determinada obra de construo (art.2 b)).
A questo que se levanta em torno do art.2 do DL 231/81 a que diz respeito sua
natureza: ser que as alneas aqui referidas so taxativas ou ser que a realizao de outros
objectos tambm cabe no contrato de consrcio?

50
O Contrato de Joint Venture
Consrcio e Joint Venture

No sentido da taxatividade encontramos desde logo Ral Ventura114, que se


pronunciou logo neste sentido nas primeiras notas doutrinais aps a tipificao legal do
consrcio. Diferentemente entende Ferreira Leite115 que vai no sentido da natureza
exemplificativa, existindo ainda outra tese que defende uma natureza delimitativa, ou seja, o
art.2 constitui uma base qual podero ser adicionadas situaes que se equiparem aos
objectos aqui previstos (analogia legis). Esta ltima posio assumida por Oliveira
Ascenso116.
Olhando ao texto literal do art. 2, difcil ser tomar posio no sentido da natureza
exemplificativa, pois da escolha das palavras utilizadas pelo legislador parece resultar o
afastamento da natureza exemplificativa. E em relao possibilidade de se atribuir uma
natureza delimitativa, no poder tambm esta tese ser uma hiptese? Perante esta questo, o
que est verdadeiramente em causa saber se o objecto do contrato que determina, tipifica
o consrcio, ou se se poder alargar o mbito do art. 2 a situaes semelhantes, tendo ento
este contrato notas caracterizadoras diferentes do seu objecto, nomeadamente aquelas que
resultam dos elementos do art. 1 do Dl 231/81, especialmente a obrigao de concertao.
verdade que no se deve excluir a possibilidade de haver situaes para alm das
previstas que, por acordo das partes, so assumidas de forma concertada. O que sucede que,
como as alneas do art. 2 j permitem que se abarque um verdadeiro leque de casos,
dificilmente na prtica iro efectivamente suceder casos que no se consigam enquadrar neste
artigo. Como referimos supra, o elemento caracterizador do contrato de consrcio e que
assim o tipifica como um contrato distinto de outras figuras afins, a obrigao de
concertao: o que interessa que as actividades ou contribuies das partes, que se juntam
para chegar a um determinado objectivo, se juntem de forma coordenada, no se devendo
portanto pr de parte a tese de Oliveira Ascenso117. Sendo a obrigao de concertao que

114
A enumerao taxativa; tanto a parte final do art.1 como a frase inicial do art.2 indicam-no literalmente;
nem seria compreensvel que o legislador fornecesse uma enumerao exemplificativa, sem indicar alguma
espcie de critrio genrico que servisse de guia para as hipteses no expressas, Ventura, Ral, Primeiras
notas sobre o contrato de consrcio in ROA, ano 41, III, Setembro-Dezembro 1981, pg. 644. Neste sentido cf.
tambm Sousa Vasconcelos, ob.cit. pg. 42 e Edgar Valles, Consrcio, ACE e outras figuras, Almedina, 2007,
pg.25.
115
No instuito do Governo estancar a imaginao dos interessados, mas, sim, por um lado, criar as grandes
linhas definidoras do instituto, Ferreira Leite, Lus, Novos Agrupamentos de Empresas, Athena editora, Porto,
1982, pag.37.
116
Oliveira Ascenso, Jos de, Direito Comercial, Parte geral, Vol.I, Lisboa, 1988, pg.331 e 332.
117
Neste sentido depes a liberdade de iniciativa econmica (art.61 CRP) e a liberdade de os sujeitos
organizarem as suas actividades como entenderem (art.8, c) CRP), bem como a liberdade contratual)

51
O Contrato de Joint Venture
Consrcio e Joint Venture

define o consrcio, faz mais sentido alargar o art. 2 atravs da admisso de uma analogia
legis do que recorrer ao princpio da liberdade contratual do CC, pois a nica diferena entre
os consrcios, que tm um objecto que cabe no art. 2 do DL 231/81, e os contratos
celebrados para atingir um objecto diferente mas que tambm se realiza de forma coordenada
entre as partes, apenas e s o seu objecto. Estas ltimas hipteses acabam tambm por
serem caracterizados pelos elementos essenciais do contrato de consrcio que resultam da sua
noo legal (em especial, pela obrigao de concertao).
Mais importante salientar que a obrigao de concertao (fim imediato) que nos
permite definir o contrato de consrcio como um contrato de colaborao entre empresas118.
Pois, como vimos se o consrcio no se caracteriza pelo surgimento de uma estrutura de
definio e imputao de actividades, torna-se visvel que o contrato de consrcio tem uma
outra caracterstica: cada um dos contraentes no se obriga a uma prestao independente das
demais, mas antes assume uma contribuio cuja determinao e execuo concertada e
complementada com aquelas a que se obrigam os outros, de modo a alcanar o fim (objecto)
comum.
Ora, estas contribuies so funo uma das outras e concentram-se em vista do
empreendimento comum, no s no contrato, mas ao longo da execuo do fim comum.

d) Concluso:

Como afirmmos anteriormente, tendo em considerao a liberdade de associao e a


liberdade contratual, os sujeitos no esto impedidos de celebrar outros contratos pelos quais
se vinculem a prosseguir um fim comum e a cooperar para a sua realizao, mas no podem
submeter tais contratos ao regime do consrcio tipificado na lei.
O caso mais comum , como j dissemos, a joint venture com formao de sociedade,
mas tambm possvel celebrar um contrato para a criao de uma nova empresa, com
contributos das partes, sem dar lugar a uma sociedade, mas antes a uma estrutura organizativa
prpria, uma verdadeira empresa comum em que as participaes de cada um se fundem com
o processo produtivo unitrio.

118
Sobre o sentido e contedo desta obrigao fundamental de concertao vide M. Antnio Pita, Contrato de
consrcio notas e comentrios, pg. 197 e ss, in RDES (1988) XXX, pg. 189-235.

52
O Contrato de Joint Venture
Consrcio e Joint Venture

Aqui haver uma joint venture sem consrcio e sem incorporao, pois nunca o
contrato de consrcio pode instituir uma organizao que reconduza o processo produtivo a
um processo unitrio: o consrcio um contrato de cooperao, de exerccio de actividades
ou prestao de contribuies individuaus unidas pelo fim e pela concertao e no pode
prever mais do que mecanismos de concertao ou coordenao das participaes que tm
que se apresentar como individuais.
Agora certo que, apesar da amplitude que consideramos dever existir na
interpretao dos objectos possveis do consrcio tipificado no direito portugus, no
significa que todos os possveis contratos de cooperao devam ser classificados como
contratos de consrcio.
No devemos por isso fazer uma inteira correspondncia entre a unincorporated joint
venture e o contrato de consrcio, podendo no entanto ser feita analogia entre ambos e at
entre este e as joint ventures que do lugar a formao de sociedade.

53
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade

VII- JOINT VENTURES E O CONTRATO DE SOCIEDADE:

1- O conceito de sociedade no Direito Portugus:

Deparamos frequentemente com a utilizao da expresso sociedade referindo-se a


actos jurdicos mas tambm a entidades. Este fenmeno de uma determinada palavra ou
expresso adquirir um novo sentido alm de seu sentido original, guardando uma relao de
sentido entre elas, verifica-se na prpria linguagem jurdica utilizada no art.980 do C.C., cuja
epigrafe Sociedade e por outro lado no C.S.C. que se refere sociedade como entidade.
Alm disso, verificamos esta divergncia de linguagem tambm na doutrina, que se
refere muitas vezes sociedade como contrato e entidade119, negcio jurdico e pessoa
jurdica120.
Concordamos com Coutinho de Abreu121 quando ele afirma que prefere falar de
sociedade-acto jurdico (em vez de contrato ou negcio), porquanto existem actos
constitutivos de sociedades sem natureza contratual (v.g., negcios unilaterais constituintes
de sociedades unipessoais) e dizer sociedade-entidade (em vez de colectividade, pessoa
jurdica ou instituio), dada a existncia de sociedades unipessoais e de sociedades sem
personalidade jurdica.
Ora, se verdade que entre acto jurdico constituinte e entidade societria existe uma
ntima ligao, visto que o acto que faz nascer a entidade, assenta geneticamente nele e por
ele em boa medida disciplinada122, por outro lado, existe uma certa independncia da
sociedade-entidade, uma vez que ela novo sujeito que actua por si prpria.
Para encontrarmos uma noo de sociedade comercial temos que conjugar duas
noes legais.
Por um lado, o C.S.C. diz no n2 do art.1 que so sociedades comerciais aquelas que
tenham por objecto a prtica de actos de comrcio e adoptem o tipo de sociedade em nome

119
Cfr. Lobo Xavier, Sociedades comerciais (Lies aos alunos de Direito Comercial do 4 ano jurdico),
Coimbra, 1987, pg. 3-4.
120
L. Brito Correia, Direito Comercial, 2 vol. AAFLD, Lisboa, 1989, p.5.
121
Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.II Das Sociedades, 2 Edio, Almedina,
pg. 4.
122
Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.II Das Sociedades, 2 Edio, Almedina,
pg. 4.

54
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade

colectivo, de sociedade por quotas, de sociedade annima, de sociedade em comandita


simples ou de sociedade em comandita por aces.
Face ao carcter genrico da letra da lei, que apenas nos indica quando comercial
uma sociedade, no nos dizendo o que verdadeiramente uma sociedade, teremos que
recorrer ao art.980 do C.C., que enuncia quais os elementos caracterizadores do conceito de
sociedade.
Passemos, ento, a uma anlise cuidada destes elementos ou notas essenciais da noo
genrica de sociedade.
O art.980 do C.C. define o contrato de sociedade como aquele em que duas ou mais
pessoas se obrigam a contribuir com bens ou servios para o exerccio em comum de certa
actividade econmica, que no seja de mera fruio, a fim de repartirem os lucros resultantes
dessa actividade.
Podemos, assim, identificar os seguintes elementos da noo de sociedade:
- associao ou agrupamento de pessoas,
- contribuio de bens ou servios,
- exerccio em comum de uma actividade econmica que no seja de mera fruio,
- fim de repartio dos lucros resultantes de tal actividade,
- sujeio a perdas.
Sendo estes os elementos que constituem o ncleo do conceito de sociedade,
importar reflectir sobre o significado de cada um deles e confront-los com outras figuras
jurdicas.

a) A associao ou agrupamento de pessoas:

Sociedade , ento, uma associao ou agrupamento de pessoas, sendo em regra,


composta por dois ou mais sujeitos, conforme o preceituado neste art.980 do C.C., mas
tambm no art.7 do C.S.C. dispondo no seu n2 que o nmero mnimo de partes de contrato
de sociedade de dois, excepto quando a lei exija nmero superior ou permita que a
sociedade seja constituda por uma s pessoa, ficando assim definida a regra da
pluripessoalidade.
Como referido pelo prprio art.7 do C.S.C. existem casos excepcionais, em que a
lei permite que a sociedade seja constituda apenas por uma pessoa. Isso acontece, por

55
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade

exemplo, nos casos das sociedades unipessoais, quer nas sociedades originalmente
unipessoais (sociedades constitudas por um s sujeito), quer nas sociedades
supervenientemente unipessoais (sociedades reduzidas a um nico scio, embora tenham sido
constitudas por dois ou mais).
As primeiras esto previstas no C.S.C. para as sociedades unipessoais por quotas, no
art.270-A a 270-G, afirmando-se que uma pessoa singular pode ser scia apenas de uma
sociedade unipessoal por quotas (art. 270.-C, n. 1); para as sociedades com domnio total
inicial (sociedades unipessoais annimas), no art.488 que estabelece que uma sociedade
pode constituir uma sociedade annima de cujas aces ela seja inicialmente a nica titular e
para as sociedades criadas por acto legislativo, permitindo-se que o Estado, atravs de lei ou
decreto-lei, crie sociedades unipessoais de capitais pblicos.
J as sociedades supervenientemente unipessoais esto previstas no C.C. no seu
art.1007, alnea d) e tambm no C.S.C. que no seu art. 142., n. 1 estabelece que a
dissoluo pode ser judicialmente requerida: a) Quando, por perodo superior a um ano, o
nmero de scios for inferior ao mnimo exigido por lei, excepto se um dos scios restantes
for o Estado ou entidade a ele equiparada por lei para esse efeito.

b) Contribuio de bens ou servios:

Para a constituio de uma sociedade, exige a lei, no art.980 C.C., que duas ou mais
pessoas se obriguem a contribuir com bens ou servios para uma actividade comum.
Tambm o Cdigo das Sociedades Comerciais, no seu art.20, alnea a), estabelece
esta obrigao de contribuir, existindo em qualquer sociedade um fundo patrimonial
autnomo, que ser inicialmente constitudo ao menos pelos direitos correspondentes s
obrigaes de entrada, visto que todo o scio obrigado a entrar com bens para a sociedade.
So os chamados apports dos scios, que podem ser em dinheiro ou em espcie
(scios de capital) e em prestao de servios (scios de industria), que iro compor o capital
social.
Quanto s entradas em espcie, os bens podem abarcar tudo quanto, no constituindo
dinheiro nem um servio, tenha valor patrimonial.

56
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade

Assim, para alm de dinheiro, os scios podem contribuir com bens de qualquer
natureza (mveis ou imveis), desde que redutveis a um valor pecunirio, bem como direitos
reais sobre coisas certas e determinadas.
Consistir assim em tudo o que no seja numerrio ou no possa ser directamente
convertvel em dinheiro, sendo que um cheque ser considerado uma contribuio em
dinheiro, enquanto que um crdito ou uma participao social construiro entradas em
espcie.
E pode ainda a contribuio dos scios revestir a forma de prestao de servios
(art. 20., al. a), do CSC).
Com a contribuio em servio o scio obriga-se prestao de certa actividade, com
valor patrimonial, em proveito da sociedade.
Este tipo de scios chamados scios de indstria permitido nas sociedades em
nome colectivo (no art.178, n1 do C.S.C. admite-se a contribuio em indstria do scio) e
tambm nas sociedades em comandita em que a entrada de scios comanditrios no pode
consistir em indstria (art.468 C.S.C.), isto , a contrrio, os comanditados podem ser scios
de indstria.
Este elemento patrimonial tem como consequncia a obrigao de contribuir com
bens e servios, ou seja a obrigao de entrada, por isso surge muitas vezes a questo de se a
entrada ser um elemento essencial da noo de sociedade, ou se apenas um elemento natural.
A maioria da doutrina entende que a entrada um elemento essencial da noo de
sociedade, afirmando-se que sem entrada o contrato no pode qualificar-se de sociedade.
Havendo tal obrigatoriedade no haver sociedade na ausncia de entradas dos scios,
por isso, tal como entende Roblot123, no constituem em princpio sociedades uma
colaborao entre duas pessoas que produzem uma obra de arte pelo seu trabalho comum; um
acordo entre industriais ou comerciantes, para defesa dos seus interesses, nem uma tontine
conveno em que os fundos de vrias pessoas so repartidos em uma poca determinada
entre os sobreviventes, com os juros acumulados e a parte dos scios falecidos.
Assim, quando a sociedade nasce, o seu patrimnio composto pelas entradas
efectuadas aquando da sua constituio. Sendo que ao longo da vida da sociedade, o seu
patrimnio vai-se alterando com a entrada e sada de outros direitos ou bens e obrigaes.

123
Appud Pereira, Alberto Amorim, O contrato de joint venture Conceito e Prtica, in ROA, ano 48, III,
Lisboa, Dezembro 1988, pg. 874.

57
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade

Este substrato patrimonial forma o fundo comum com o qual a sociedade vai iniciar a
sua actividade e definem a proporo da participao de cada scio na sociedade, fixando o
capital social da sociedade.
apenas de acrescentar que a entrada sempre um acto de disposio a favor da
sociedade, que tem como contraprestao a parte, a quota ou a aco, sendo por isso
considerado um acto dispositivo a ttulo oneroso124.

c) Exerccio em comum de certa actividade econmica que no seja de mera fruio:

Uma associao ou agrupamento de pessoas, para ser considerado sociedade deve


desenvolver em comum uma certa actividade econmica, que no seja de mera fruio.
O objecto social , assim, uma actividade econmica exercida em comum, que seja
certa e que no seja de mera fruio.
Passemos, ento, anlise destes quatro elementos.
A noo que o Cdigo Civil nos d de actividade econmica tem de ser entendida de
modo a abranger a caracterstica actividade produtiva, mas tambm a distribuio ou os
servios125.
Esta noo do Cdigo Civil, relativa ao objecto das sociedades civis, muito
abrangente.
No que diz respeito s sociedades comerciais, como espcie integrada no gnero de
sociedades em geral, estas tm, como vimos, o seu objecto muito mais restrito, abrangendo
apenas certas actividades que se enquadrem no mbito comercial no sentido jurdico-formal.
Existem, por isso, actividades que devem desde j ser excludas desta nossa
delimitao de actividade econmica, como sendo os fenmenos associativos, como as
culturais, polticas ou religiosas, pois aqui falta o requisito econmico exigido.
Por outro lado, deparamo-nos com actividades que suscitam algumas dvidas, como
por exemplo o exerccio de profisses liberais e actividades cientficas, artsticas ou
desportivas, que para alguns autores devem desde logo ser excludas do conceito de
sociedade, por no se lhes aferir carcter econmico.

124
Neste sentido, Pinto Furtado, Jorge Henrique, in Curso de direito das sociedades, 3 edio, Almedina 2000.
125
No entanto, a Classificao Portuguesa de Actividades Econmicas (Cae-Rev.2) d-nos uma abrangncia
bastante lata).

58
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade

Acontece que a prpria lei que parece integrar estas actividades no conceito de
sociedade, pois vejamos que por exemplo o Estatuto da Ordem dos Advogados, aprovado
pelo Decreto-lei 84/84, de 16 de Maro, admitiu as sociedades de advogados e relativamente
s actividades desportivas pode referir-se a criao das sociedades desportivas, dentro do tipo
de sociedade annima (SAD).
Desta forma, dever-se-o incluir estas actividades no mbito da actividade econmica
aqui por ns considerada, obedecendo assim a este requisito do conceito de sociedade126.
Por outro lado, o art. 980., do C. Civil, exige que a actividade a exercer seja certa ou
determinada, isto , obriga a que a sociedade se proponha praticar actos objectivos, com
objecto definido de forma concreta e especfica, para assim afastar indicaes vagas que
originem actividades indefinidas.
o caso, por exemplo, de se estabelecer que a sociedade tem por objecto o
comrcio em geral ou que o objecto da sociedade qualquer actividade comercial ou
industrial - aqui a clusula invlida, e implicar mesmo a nulidade do contrato de
sociedade.
Outra das exigncias a de que as sociedades no podem ter por objecto actividades
de simples desfrute, de mera percepo dos frutos naturais ou civis de bens. Diz-se,
assim, que a actividade econmica societria significa que dela deve resultar um lucro
patrimonial127.
Como acima referimos, os scios devem desenvolver em comum uma certa actividade
econmica, sendo esta outra das exigncias constantes do art.980 do C.C..
Ora, como facilmente se pode depreender, esta caracterstica no pode ser exigvel s
sociedades unipessoais, devendo, por isso, reconduzir este elemento apenas s sociedades
contratuais.
Acontece que, mesmo no seio das chamadas sociedades contratuais, nem sempre
fcil concluir se este requisito se verifica, pondo-se por isso em causa a natureza societria de
algumas destas figuras. Como acontece por exemplo na associao em participao, em que a
actividade exercida levada acabo apenas por alguns, com meios comuns, ou nas associaes

126
No mesmo sentido, Pinto Furtado, Jorge Henrique, in Curso de direito das sociedades, 3 edio, Almedina
2000, pg. 108-109 e Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.II Das Sociedades, 2
Edio, Almedina, pg. 44 e ss.
127
Pires de Lima/Antunes Varela, Cdigo Civil Anotado, vol.II, 4 edio, Coimbra Editora, 1997, pg. 286.

59
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade

de profissionais liberais, em que a actividade exercida separadamente por vrios


profissionais.
Assim, esta expresso em comum no considerada a expresso mais adequada,
pois apesar de poder dizer-se que os scios exercem em comum uma actividade, o melhor
seria dizer-se que a prpria sociedade que exerce a actividade128. Isto porque, quando
falamos em exerccio comum, no significa que sejam os prprios scios a intervir na
actividade social, mas sim que os scios podero participar na conduo ou no controlo dessa
actividade.
Como refere Lobo Xavier129, a expresso em comum quer dizer apenas que a
sociedade est organizada de modo a assegurar-se a todos os scios uma qualquer
participao, ainda que apenas indirecta, na conduo da actividade em causa ou, pelo menos,
na superviso ou controle da mesma.
Para Galgano130, o exerccio em comum, conquanto possa variar, em contedo, de
sociedade para sociedade, compe-se sempre de dois aspectos: um, passivo, que consiste na
comum assumpo dos riscos da actividade econmica; outro, positivo, que consiste no poder
de direco da mesma actividade econmica.

d) Fim de repartio dos lucros resultantes de tal actividade:

Diz tambm o art.980 do C.C. que os fins ou escopos da sociedade so dois:


a) A organizao do exerccio em comum de certa actividade econmica, que no
seja de mera fruio;
b) A repartio dos lucros da resultantes.

128
No mesmo sentido - Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.II Das Sociedades,
2 Edio, Almedina, pg. 4.
129
Lobo Xavier, Sociedades comerciais, (Lies aos alunos de Direito Comercial do 4 ano jurdico), Coimbra,
1987, pg. 3-4.
130
Cfr. Galgano in Le societ di persone, apud Pereira, Alberto Amorim, O contrato de joint venture
Conceito e Prtica, in ROA, ano 48, III, Lisboa, Dezembro 1988, pg. 875.

60
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade

O primeiro ser o fim imediato, de natureza instrumental relativamente ao segundo,


que ser o fim mediato do contrato, a repartio, dos lucros resultantes da actividade
econmica da sociedade, pelos scios131.
Este fim lucrativo valer tambm para as sociedades disciplinadas pelo C.S.C., o que
se pode retirar do enunciado por vrias normas, nomeadamente os arts. 2, 6, 10 n5 a), 21
n1 a), 22, 31, 33 n1 e 2, 34 todos do C.S.C.
Deste modo, a sociedade ter sempre por fim no s a obteno de lucros
(denominado lucro objectivo), mas tambm a sua repartio, distribuio ou diviso
(denominado lucro subjectivo) pelos scios132.
Posto isto, ser lcito afirmar que o escopo lucrativo um elemento indissocivel do
contrato de sociedade. Isto porque, na eventualidade de se constituir uma sociedade, cujo
objecto no a consecuo de lucros para distribuir pelos associados, apesar de o contrato
celebrado ser vlido, na medida em que a falta de escopo lucrativo no consta do elenco
taxativo de causas de nulidade previstas no art.42, n1 do C.S.C., tal contrato no deve ser
considerado um contrato de sociedade, mas sim um contrato de associao133.
Este fim mediato do contrato, ir reproduzir-se, num primeiro momento, prpria
produo de lucros, entendido como intento das partes em ampliar ou multiplicar o capital
investido.
Tem, no entanto, sido debatido entre ns se poder falar-se ainda de fim lucrativo nos
casos em que as partes se propem unicamente a obter vantagens na aquisio de
determinados bens.

131
O Cdigo Civil actual, refere-se ao fim lucrativo como presente no contrato de sociedade, seguindo assim a
nossa tradio legislativa pois j nas Ordenaes Filipinas, no tt.44 do seu livro 4, assinalavam que o contrato
de companhia era celebrado para melhor negcio, e maior ganho.
132
Embora o fim lucrativo seja um elemento essencial pensado para as sociedades pluripessoais assentes em
contrato, no poder dizer-se que as sociedades unipessoais no visem a atribuio dos lucros a um nico
scio, pois o fim lucrativo no algo que pressuponha a pluralidade de scios (cfr.art.270-G). Cfr. Abreu,
Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.II Das Sociedades, 2 Edio, Almedina, pg. 19.
133
Neste sentido, Galgano apud Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.II Das
Sociedades, 2 Edio, Almedina. Por outro lado, Pinto Furtado, Jorge Henrique, in Curso de direito das
sociedades, 3 edio, Almedina 2000, pg. 133 e ss considera que o fim lucrativo deve ser considerado apenas
um objecto normal, no contrato de sociedade, afirmando que no se pode recusar que instituies como as
non profit companies e a sociedade gestora de participaes sociais constituem verdadeiras sociedades.

61
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade

Segundo uma das correntes, este ganho no constitui propriamente lucro, no


ampliando ou multiplicando o capital investido e por isso, no pode incluir-se na ideia de fim
lucrativo que a lei contempla134.
Assim, poderemos definir este lucro como sendo um ganho traduzvel num
incremento do patrimnio da sociedade135, o que implica que tal ganho se traduza num lucro
distribuvel.136
Estaro assim excludas as entidades associativas em que os associados tenham
vantagens econmicas de outra ordem, mesmo avaliveis em dinheiro, que no se destinam a
engrandecer o patrimnio dos associados, mas apenas a obteno de economias e a reduo
dos gastos.137
As associaes e fundaes podero exercer actividades econmicas e delas at
resultar lucro (objectivo), mas este nunca poder ser distribudo pelos associados ou
atribudos ao fundador (faltando assim o lucro subjectivo).
Por outro lado, outra corrente entende que o fim lucrativo deve ser entendido de forma
ampla, compreendendo tanto o incremento inicial, como a poupana de despesas138.
Refere-se o art.980 do Cdigo Civil directamente repartio dos lucros no
bastando para isso a inteno de produzir lucros, devendo tambm o contrato de sociedade
visar a repartio final pelos scios dos ganhos alcanados.
Sendo certo que esta repartio no tem de ser feita no final de cada exerccio social,
tanto pode falar-se em distribuio peridica como em distribuio apenas feita quando da
liquidao da sociedade.
Importa, por isso, distinguir, como fez Pinto Furtado139, entre o direito geral e
abstracto repartio dos lucros, chamado direito ao lucro que imposto pelo fim lucrativo

134
Neste sentido Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.II Das Sociedades, 2
Edio, Almedina e Ferrer Correia, Lies de Direito Comercial Sociedades Comerciais, 1968, n12 e 83,
pg.22 e 234.
135
Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.II Das Sociedades, 2 Edio, Almedina,
pg. 14.
136
Distribuvel e no efectivamente distribudo, pois pode acontecer que os scios, em lugar de partilhar o
lucro distribuvel, optem pela sua utilizao para a constituio de reservas ou o levem a conta nova. Sobre o
assunto cfr. Lobo Xavier e Maria ngela Coelho, in Rev. de Dir. e Eco., ano VIII, n2, pg.263.
137
Podemos referir como exemplo as companhias de seguros mtuos, as cooperativas de consumo ou de
compra, que se constituem apenas com o intuito de comprar as mercadorias por grosso e a baixo preo ou,
ainda, nas associaes formadas pelos utentes de electricidade com o objectivo nico de obter condies mais
vantajosas.
138
Neste sentido, Pinto Furtado, Jorge Henrique, in Curso de direito das sociedades, 3 edio, Almedina 2000,
pg. 136-137.

62
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade

do contrato de sociedade, e o direito concreto, chamado direito ao dividendo, que j um


direito que pode ser reclamado em juzo aps a distribuio ser deliberada em Assembleia
Geral.
Porm, nas sociedades por tempo indeterminado, esta repartio diferida para a
liquidao final da sociedade seria exagerada, pelo que se estabeleceu no C.S.C. a regra da
repartio de, pelo menos, metade dos lucros de exerccio, nos seus art.217, n1 e 294, n1.

e) A sujeio a perdas:

Apesar de o fim principal da sociedade deva ser a obteno de lucros para serem
distribudos pelos scios, pode acontecer que em vez de lucrarem, os scios perderem ou no
recuperarem totalmente o valor das entradas e de outras prestaes feitas sociedade. A
verdade que, nenhum dos scios est isento deste risco.
At porque, nulo qualquer clusula que exclui o scio da comunho nos lucros ou
que o isenta de participar nas perdas da sociedade, salvo, nos casos de se tratarem de scios
de indstria, proibindo-se, nos termos do art.994 do Cdigo Civil, o chamado pacto leolino.
Esta proibio funciona como um limite autonomia de vontade quanto fixao das
quotas de participao nos lucros a distribuir, no sendo admitido que haja scios que no
partilhem dos lucros ou que, no sendo de mera indstria, se isentem de participar nas perdas.
Dever, por isso, a sujeio a perdas ser considerada tambm um dos elementos
essenciais da noo genrica de sociedade, que apesar de no estar explicitamente presente no
art.980 do Cdigo Civil, pode extrai-se facilmente tanto do art.994 do C.C., como do
art.22, n3 do C.S.C.

2- O conceito de empresa:

Como temos vindo a afirmar, o contrato joint venture caracterizado, numa primeira
abordagem, como uma cooperao interempresarial, visto que haver sempre o
relacionamento entre sociedades, para a realizao de finalidades comuns. Ora, estas relaes

139
Pinto Furtado, Jorge Henrique, in Curso de direito das sociedades, 3 edio, Almedina 2000, pg. 139.

63
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade

tanto se podem referir a empresas colectivas como a empresas individuais, e podem at ter
por sujeitos entes colectivos no societrios.
Deste modo, e para uma melhor compreenso e delimitao deste fenmeno, deve
atender-se ao carcter empresarial dos sujeitos que entre si estabelecem tais relaes. Sendo
para isso necessrio determinar qual o conceito de empresa relevante.

a) Concepes metajurdicas de empresa:

Alguns autores procuram descobrir a pr-jurdica natureza da coisa empresa,


olhando para a empresa enquanto produto da vida, revelado pela anlise econmica, ou
pela sociologia, ou pela semntica, etc.
Comeando pela noo econmica de empresa140, um dos primeiros economistas a
delimitar tal definio foi Marshall, em finais do sc. XIX, afirmando que empresa aqui
entendida em sentido lato a fim de incluir a proviso para satisfazer necessidades de outros,
que feita na expectativa de um pagamento directo ou indirecto daqueles que dela
beneficiem141.
Tambm nessa altura Schmoller definiu empresa compreendendo todas as formas de
organizao social e econmica que visam prover as pessoas com bens e servios na base de
negcios livres ou contratos142.
Em Portugal fizeram-se, do mesmo modo, soar algumas noes econmicas de
empresa, nomeadamente a definio de Fernandes Ferreira que defende que a empresa uma
unidade de meios humanos, materiais e financeiros que, ..., tem como objectivo, atravs da
produo de bens ou servios, satisfazer necessidades, quer da comunidade em que se
encontra inserida, quer dos que nela mesma participam com capital, direco e trabalho143.
Olhando para as citadas definies, pode afirmar-se que no existe uma definio
econmica de empresa, podendo apenas concluir-se que neste sentido econmico, a empresa
vista como uma organizao de factores produtivos, que produz bens destinados trica,
com vista obteno de um lucro.

140
Para um estudo mais aprofundado, v. Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Definio de empresa pblica,
Coimbra, 1990, pp.25, ss.
141
Vide Alfred Marshal, Principles of Economics, 9th ed., I, Macmillan, London, 1961, pp.291-293.
142
Gustav Schmoller apud Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.I Introduo,
actos do comrcio, comerciantes, empresas, sinais distintivos, 6 Edio, Almedina, pg. 196.
143143
Ferreira, R. Fernandes, Empresa, III Perspectiva econmica, Polis, vol.2 (1984), col.938.

64
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade

Por outro lado, se tentarmos alcanar uma noo de empresa no campo da sociologia,
devemos conceb-la como um fenmeno social, um conjunto de pessoas e grupos que actuam
interdependentemente. Neste mbito a empresa ser vista como uma organizao pessoal para
a consecuo de um fim econmico.144
Tambm no campo da semntica se verifica que no existe uma nica definio de
empresa, sendo que encontramos vrios significados, nomeadamente empresa como
empreendimento, empresa como estabelecimento e at empresa como sujeito.
Chegados aqui, nos lcito concordar com Coutinho de Abreu quando refere que este
mtodo ontolgico deve ser rejeitado pois ainda que fosse possvel uma definio pr-jurdica
de empresa, a mesma no iria influenciar a concepo jurdica do termo: ademais, o direito
no mero reflexo especular das realidades extra-jurdicas.145
Mas, sendo prefervel partir de dados jurdicos, a verdade que a empresa existe no
s no mundo do Direito. Deve pois recorrer-se a domnios extra-jurdicos quando no houver
definies legais.

b) Concepes jurdicas de empresa:

Num primeiro ponto, importa aqui referir que muitas vezes se recorre s palavras
empresa e estabelecimento como tendo o mesmo significado.
Surge, ento, a dvida se se poder empregar empresa e estabelecimento
enquanto sinnimos?
Costumava admitir-se146 tal utilizao mas, recentemente, vigora a posio
contrria147.
Apesar disso, concordamos com Coutinho de Abreu, quando considera legtima a
utilizao sinonmica dos dois vocbulos, isto porque existem muitos pontos de contacto e em

144
Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.I Introduo, actos do comrcio,
comerciantes, empresas, sinais distintivos, 6 Edio, Almedina, pg. 201.
145
Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.I Introduo, actos do comrcio,
comerciantes, empresas, sinais distintivos, 6 Edio, Almedina, pg. 192 e 193.
146
Neste sentido vide Orlando de Carvalho, critrio e estrutura do estabelecimento comercial, I, Atlntida,
Coimbra, 1967.
147
Neste sentido vide Pereira de Almeida, Direito comercial, I, AAFDL, Lisboa, 1876/77, pg. 116; Oliveira
Ascenso, Estabelecimento comercial e estabelecimento individual de responsabilidade limitada, ROA, 1987, I,
pg.13 e Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio da
concorrncia, Coimbra, Almedina, 2006, pag.158, nota216.

65
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade

muitas situaes os dois termos so utilizados na legislao portuguesa com o mesmo


sentido.
Vejamos por exemplo, a palavra empresa empregue muitas vezes para significar
sujeito (ex: CRP art 38,4 trata de empresas titulares de rgos de informao geral), mas
estabelecimento pode significar o mesmo (ex: C.Com, art. 364, fala na criao de
estabelecimentos bancrios).
J o estabelecimento costuma ser mais associado a algo objectivo (um instrumento ou
estrutura produtiva de um sujeito, e objecto de relaes jurdicas) mas empresa tambm pode
significar o mesmo. (ex. DL 197-D/86, de 18 de Julho (investimentos estrangeiros), art.3,
n1, alnea e)).
Por outro lado, no texto de vrias leis apercebemo-nos que os dois termos aparecem
lado a lado. o que acontece por exemplo no Decreto-Lei 430/73 de 25 de Agosto, no seu
artigo 11 transmisso da parte de cada agrupado s pode verificar-se juntamente com a
transmisso do respectivo estabelecimento ou empresa e tambm no Cdigo de Trabalho
encontramos bastantes referncias quer a empresa quer a estabelecimento.
Ao pretender determinar o conceito jurdico de empresa, nada nos permite afirmar que
o conceito de empresa seja utilizado nos diferentes ramos ou reas do Direito com o mesmo
contedo. Deveremos antes contar com uma pluralidade de conceitos jurdicos de empresa.
Sendo tarefa rdua a definio do conceito de empresa relevante para determinado
complexo normativo, a sua determinao deve passar pela identificao de um conceito
jurdico de referncia de empresa, que constituir paradigma de outras acepes jurdicas de
empresa. Tal conceito dever, no nosso entender, ser constitudo, no essencial, com base na
categoria jurdica originalmente consolidada no direito comercial.
Tal como referimos, o nosso propsito no identificar uma categoria jurdica geral
de empresa passvel de utilizao nas vrias reas de regulao jurdica. O que nos propomos
fazer apenas a identificao de um conceito de referncia, constitudos com base nos
conceitos gerais de empresa que assumem maior relevncia nas diversas reas do Direito, o
que permitir delinear um conceito de referncia de empresa comum (joint venture).148

148
Na doutrina nacional, a discusso sobre o conceito de empresa tem girado em torno da atribuio da
qualificao comercial. Ferrer Correia, Antnio Lies de direito internacional privado, Coimbra, 1973,
pg.125 ss entende que o exerccio habitual, sistemtico, profissional do comrcio, que a lei considera
pressuposto da qualidade de comerciante (art.13/1 C.Com.), no pode deixar de envolver qualquer
organizao dos factores produtivos, que uma empresa comercial; a que a lei equipara, no art.230, as

66
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade

Deste modo, far sentido admitir a existncia de um conceito jurdico base de


empresa, que corresponder ao conceito-quadro delineado no direito comercial.149
Poderemos, assim, fixar um contedo paradigmtico e de carcter genrico da
categoria de empresa150 de forma a criar uma aproximao figura da empresa comum
(joint venture), no seu sentido jurdico mais geral.
Olhando para os diferentes contextos normativos verificamos que a palavra empresa
utilizada pelo Direito principalmente com quatro acepes: em sentido subjectivo (como
sinnimo de empresrio, sujeito jurdico que exerce uma actividade econmica), em sentido
funcional (referindo-se actividade empresarial exercida), em sentido objectivo (na acepo
de estabelecimento entendido como conjunto de elementos patrimoniais afectos actividade
empresarial) e em sentido corporativo (enquanto forma de organizao dos factores de
produo).151
A empresa em sentido subjectivo, como sujeito ou agente jurdico, incide sobre o
perfil de quem exerce uma actividade econmica de produo ou distribuio de bens ou
servios, reduzindo-a prpria pessoa daquele que organiza e conduz a actividade.
Este sentido subjectivo comporta uma acepo restrita em que a empresa se
reconduz pessoa que organiza e dirige uma actividade e uma acepo ampla para a qual
a empresa abrange um conjunto de pessoas, um elemento humano, comportando no s o
empresrio, mas tambm os seus colaboradores.

empresas industriais; e identifica empresa com estabelecimento comercial. Convergentemente, Orlando de


Carvalho, Critrios e estrutura do estabelecimento comercial I o problema da empresa como objecto de
negcios, atlntida, Coimbra, 1967, v duas nuances da realidade: uma objectiva (objecto de domnio)
designada por estabelecimento e uma subjectiva (empresrio e sua actividade) a que se refere a palavra
empresa. Para Oliveira Ascenso, Direito Comercial, vol.I, Institutos gerais, Lisboa, 1998/99, opta por uma
concepo institucional de empresa para melhor compreender o art.230 C.Com., distinguindo
estabelecimento como conjunto de elementos patrimoniais integrados na empresa, e considerando empresa
toda a unidade de actividade econmica.
149
Sobre o conceito quadro de empresa delineado no direito comercial cfr. Orlando de Carvalho, Critrios e
estrutura do estabelecimento comercial I o problema da empresa como objecto de negcios, atlntida,
Coimbra, 1967,pp.177ss; Oliveira Ascenso, Direito Comercial, vol.I, Institutos gerais, Lisboa, 1998/99,
pp.137ss; Jorge Manuel Coutinho de Abreu, da empresarialidade as empresas no Direito, Almedina, pp.25ss.
150
Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio da concorrncia,
Coimbra, Almedina, 2006, pag.150.
151
Entre ns, Oliveira Ascenso refere cinco acepes de empresa, incluindo, a saber, a empresa entendida
como sujeito, objecto, actividade, corporao e instituio (Cfr. A.cit., Direito Comercial, vol.I, Institutos
Gerais, pg.135 e ss.).

67
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade

Como sinnimo de empresrio, empresa reporta-se quer a pessoas colectivas


empresariais quer a empresrios individuais sendo que, em ambos os casos, a palavra
empresa se reporta sempre ao sujeito jurdico que exercer uma actividade econmica.
A utilizao da palavra empresa com este sentido subjectivo evidencia-se
principalmente no direito comunitrio-europeu da concorrncia, onde as empresas so os
sujeitos jurdicos que exercem uma actividade econmica, detentores de direitos e deveres
(cfr. art.81 e 82 do TCE; art.23 e 24 do R(CE) n1/2003, de 16 de Dezembro de 2002).
Todavia, estes sujeitos jurdicos, para serem considerados empresas, apesar de terem
de exercer uma actividade econmica, no tm necessariamente de ter como objectivo a
obteno de lucro, nem tem de ser suportada por uma organizao de meios. Sendo assim
possvel serem considerados empresas inventores que comercializam as respectivas
invenes, artistas que explorem comercialmente as suas prestaes artsticas e profissionais
liberais.152
A noo portuguesa de empresa foi amplamente influenciada pela noo de empresa
vigente no direito comunitrio da concorrncia, o que se pode verificar desde o DL 422/83 de
3 de Dezembro, revogado pelo DL 371/93, de 29 de Outubro que manteve a mesma
influncia, que se continua a sentir na actual lei que estabelece o regime jurdico da
concorrncia (Lei n. 19/2012, de 8 de Maio, que revogou a Lei 18/2003, de 11 de Junho).
Foi nesta Lei 18/2003, de 11 de Junho que o legislador portugus quis de certo modo
inovar relativamente ao legislador comunitrio, prescrevendo uma noo de empresa, no seu
art.2: Considera-se empresa, para efeitos da presente lei, qualquer entidade que exera uma
actividade econmica que consista na oferta de bens ou servios num determinado mercado,
independentemente do seu estatuto jurdico e do modo de funcionamento.
Muitas crticas surgiram relativamente ao contedo desta noo, nomeadamente sua
parte final modo de funcionamento.153
Sendo bastante influenciado pelo direito comunitrio-europeu da concorrncia, o que
o legislador quereria ter dito seria modo de financiamento e no modo de funcionamento,
seguindo a linha do TJ que tem decidido que empresa qualquer entidade que exera uma

152
Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.I Introduo, actos do comrcio,
comerciantes, empresas, sinais distintivos, 6 Edio, Almedina, pg. 209.
153
Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.I Introduo, actos do comrcio,
comerciantes, empresas, sinais distintivos, 6 Edio, Almedina, pg. 210.

68
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade

actividade econmica, independentemente do seu estatuto jurdico e modo de


financiamento.154
Actualmente esta gralha j se encontra corrigida, sendo que na nova Lei 19/2012, de 8
de Maio, que revogou a Lei 18/2003, de 11 de Junho, o legislador j se refere a modo de
financiamento.
Diz-nos tambm o n2 do citado art.2 que se considera como uma nica empresa o
conjunto de empresas que, embora juridicamente distintas, constituem uma unidade
econmica ou que mantm entre si laos de interdependncia ou subordinao decorrentes
dos direitos ou poderes enumerados no n. 1 do artigo 10..
Tambm esta estatuio tem vindo a ser criticada, nomeadamente quanto sua
utilidade prtica relativamente nos casos de abuso de posio dominante (art.6), no domnio
das concentraes (art.8) e no campo dos auxlios aos estado (art.13).155
A concepo de empresa como actividade econmica realizada em termos
empresariais, reala a actividade econmica exercida pelo empresrio de forma profissional e
organizada, com vista realizao de fins de produo ou troca de bens ou servios.
A utlizao da palavra empresa com este sentido funcional evidencia no uma viso
atomstica de qualquer conjunto de actos de comrcio, mas uma perspectiva de encadeamento
ordenado e sistemtico de actos orientados para a prossecuo de determinadas finalidades de
tipo econmico.156
Esta concepo prevalece claramente no direito italiano, em sede do qual se mantm
relevante a definio de empresa (impresa) do Cdigo Civil de 1942 como a de actividade
econmica organizada com vista produo ou circulao de bens e prestao de servios.
Empresa em sentido objectivo refere-se ao conjunto de factores de produo e outros
elementos congregados e organizados pelo empresrio, com vista ao exerccio da actividade.
Equivale, por isso, principal acepo da palavra estabelecimento: valor ou bem econmico
ou patrimonial, transpessoal (cindvel ou isolvel da pessoa que o criou, ou da pessoa a quem
pertena em dado momento-...), duradouro (no s transfervel e assumvel, mas

154
Dos equvocos causados por esta gralha podemos referir como exemplo o Ac. de 23/04/1991: o TJ
entendeu ser empresa um servio pblico de emprego que presta gratuitamente os seus servios.
155
Para mais desenvolcimentos vide Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.I
Introduo, actos do comrcio, comerciantes, empresas, sinais distintivos, 6 Edio, Almedina, pg. 212 e
213.
156
Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio da concorrncia,
Coimbra, Almedina, 2006, pag.154.

69
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade

retrotransfervel e reassumvel-...), reconhecvel e irredutvel (algo que contradistingue os


negcios como negcios sobre o estabelecimento, e que se no confunde com outros bens a
ele ou no ligados.157
Podemos apontar alguns dos elementos que podem constituir o estabelecimento:
coisas corpreas (prdios, mquinas, mobilirio), coisas incorpreas (invenes patenteadas,

desenhos e modelos, marcas), bens no coisificveis (prestaes de trabalho e de servios o


saber-fazer).158
Para melhor percebermos o que pode ou no ser considerado estabelecimento
enquanto empresa, iremos esclarecer algumas questes dbias.
Ser estabelecimento a organizao produtiva apta a funcionar, mas que ainda no
entrou em funcionamento?
Referimo-nos aqui aos casos em que o estabelecimento est apto a funcionar, mas
ainda no possui valores de explorao ou clientela identificada.
Parte da doutrina, alem e francesa, considerada que o estabelecimento comercial no
existe antes de a organizao ter funcionado, antes que seja aberto a pblico. Por outro lado, a
doutrina portuguesa considera que embora o estabelecimento ainda no esteja em
funcionamento, existindo um complexo de bens de produo e outros elementos congregados
e organizados pode considerar-se que se est perante um estabelecimento. Deste modo, a
existncia de clientela efectiva no , pois, necessria.
Ser possvel considerar estabelecimento comercial um complexo de bens produtivos
que ainda no entrou em funcionamento e que carece para isso de um ou mais elementos?
Imagine-se um estabelecimento que alm de no possuir ainda uma rede de clientes,
faltam-lhe tambm bens sem os quais no funcionar.
Muitos afirmam que nestes casos continua a no haver estabelecimento, visto que
alm de ainda no ter entrado em funcionamento, no est ainda pronto para o fazer.

157
Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.I Introduo, actos do comrcio,
comerciantes, empresas, sinais distintivos, 6 Edio, Almedina, pg. 214.
158
Com outra opinio, considerando que as empresas so compostas pelas situaes e relaes de facto com
valor econmico, por coisas, direitos e obrigaes, vide Orlando de Carvalho, Critrio e Estrutura do
Estabelecimento comercial I O Problema da Empresa como Objecto de negcios, Coimbra, 1967, pg.700.

70
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade

Mas, tambm nestes casos a doutrina portuguesa assume uma posio distinta,
considerando que j estamos perante um conjunto de bens heterogneos e complementares
devidamente organizados com vista consecuo de determinado fim.159
Coloca-se, no entanto, aqui a questo de se haver um mnimo de bens e valores
necessrios para identificar a empresa.
No sendo possvel enumerar os elementos do mbito mnimo de um estabelecimento,
poder-se- apenas referir que para identificar a empresa, o estabelecimento dever estar
capacitado de elementos que demonstrem ao pblico uma nova organizao.160
Ser que podemos falar da venda de bens qualificados como estabelecimentos apesar
de convencionada a excluso de elementos que dos estabelecimentos faziam parte?
Visto que a prpria lei admite a transmisso de estabelecimento com a excluso de
alguns elementos (por exemplo os nomes e insgnias art.31, n4 do CPI), deve admitir-se
que, apesar de incompleto, o conjunto de bens transmitidos pode ainda considerar-se um
estabelecimento, uma organizao produtiva publicamente identificada como sendo
empresa.161
E no caso de, por virtude de catstrofes ou outras ocorrncias graves, nomeadamente
incndios, inundaes ou exploses, sejam destrudos todos os elementos materiais do
estabelecimento. Ser que este subsiste?
Pode afirmar-se que, apesar de actividade empresarial ter ficado total ou parcialmente
paralisada, os bens que restam, nomeadamente patentes, marcas, a firma ou at contratos de
trabalho, serviro para que se mantenha uma concreta organizao produtiva qualificvel
como estabelecimento.
Por ltimo a concepo institucionalista de empresa centra-se no sentido dinmico do
termo, vendo nela a expresso de um crculo de actividade regido pela pessoa do empresrio,
fazendo apelo a factores e elementos de natureza heterognea, actuando sobre o patrimnio
de coisas e direitos e dando origem a relaes jurdicas, econmicas e sociais, polarizados
numa organizao apta a desenvolver uma actividade econmica.

159
Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.I Introduo, actos do comrcio,
comerciantes, empresas, sinais distintivos, 6 Edio, Almedina, pg. 227.
160
Cfr. Orlando de Carvalho, ltima obra citada, pg.167.
161
No podem, no entanto, ser excludos os bens necessrios para exprimir a permanncia do sistema todo
diferente da soma das partes, cfr. Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.I
Introduo, actos do comrcio, comerciantes, empresas, sinais distintivos, 6 Edio, Almedina, pg. 229.

71
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade

Empresa neste sentido corporativo, traduzir a ideia determinada de obra ou


empreendimento, a qual se manifesta e subsiste juridicamente no meio econmico e social,
independentemente das pessoas que, em concreto e a cada momento, mesma aderirem para
a sua realizao, pressupondo sempre uma determinada programao que congregue
contributos funcionais de diversos tipos, organizados de modo estvel e autnomo.162

c) Em concluso:

Estas so algumas das acepes de empresa, sendo certo que algumas posies
enfatizam a relevncia de umas relativamente a outras.
Coutinho de Abreu163, atribui maior importncia s acepes de empresa em sentido
subjectivo (empresas como sujeitos jurdicos que exercem uma actividade econmica) e em
sentido objectivo (empresas como instrumentos ou estruturas produtivo-econmicos objectos
de direitos e de negcios).
Afirma, no entanto, este autor que estas acepes no se equivalem ou correspondem
de modo a poder formar-se um conceito unitrio de empresa.
Por outro lado, Lus Morais164 considera que estas duas acepes representam
processos analticos formalmente divergentes de enquadramento da categoria da empresa,
fazendo prevalecer, para efeitos de qualificao jurdica, certos elementos, em especial, que
pertencem a um conjunto comum.
Para este autor, no conjunto de elementos que formam a empresa, devem sobressair,
em especial, dois elementos que devem ser articulados entre si, nomeadamente a concepo
corporativa (vendo a empresa como ideia de empreendimento de contornos econmicos que
pressupe uma determinada programao que congregue contributos funcionais de diversos
tipos, organizados de modo estvel e autnomo) e a concepo funcional ( olhando para a
empresa como actividade, encadeamento ordenado e sistemtico de actos orientados para a
prossecuo de determinadas finalidades de tipo econmico).

162
Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio da concorrncia,
Coimbra, Almedina, 2006, pag.154.
163
Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.I Introduo, actos do comrcio,
comerciantes, empresas, sinais distintivos, 6 Edio, Almedina, pg. 207 e ss.
164
Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio da concorrncia,
Coimbra, Almedina, 2006, pag.153 e 154.

72
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade

Em seu entender, s a conjugao destes dois elementos podem trazer vantagem para
uma delimitao, de modo mais completo, do contedo essencial da categoria jurdica de
empresa.
A verdade que da apreciao de todos os referidos conceitos de empresa utilizados
no Direito positivo retiramos como elemento comum a ideia de empresa como
empreendimento de natureza econmica visando, enquanto tal, gerar resultados
econmicos novos165.
Concordando com Lus Lima Pinheiro, enquanto unidade de aco econmica, a
empresa caracteriza-se, designadamente, por uma contribuio diferenciada de factores de
produo, que so combinados e integrados na realizao de um fim ou complexo de fins, sob
a direco de um centro geralmente inserido numa estrutura organizativa complexa e
mediante uma dada ordenao patrimonial166.
Quando falamos no fim ltimo de gerar resultados econmicos novos, queremo-nos
referir a criao de uma qualquer vantagem para o processo produtivo, entendida num sentido
lato, pautando-se sempre pelo princpio da racionalidade econmica, designadamente
segundo o critrio de optimizao do aproveitamento dos recursos escassos disponveis, no
se confundindo com a prossecuo de um escopo lucrativo em sentido estrito.167
Assim o escopo ou fim lucrativo de uma empresa deve ser sempre considerado no seu
sentido mais amplo, entendido como a obteno de vantagens materiais num sentido de
economicidade de gesto, e no no seu sentido mais estrito, que entre ns vigora para a
caracterizao do contrato de sociedade, sendo que o lucro o saldo positivo do exerccio,
susceptvel de distribuio.
Esta uma das vrias diferenas que se podem apontar entre sociedade e empresas.
verdade que muitas vezes se diz que a sociedade forma de empresa, que a
sociedade a forma jurdica da organizao de empresa ou at que a sociedade uma
empresa, demonstrando-se assim a estreita ligao entre ambas.

165
Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio da concorrncia,
Coimbra, Almedina, 2006, pag.156.
166
L. Lima Pinheiro, Contrato de empreendimento comum (joint venture) em direito internacional privado,
Cosmos, Lisboa, 1998, pg.29-31.
167
No mesmo sentido, Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio
da concorrncia, Coimbra, Almedina, 2006, pag.156 e L. Lima Pinheiro, Contrato de empreendimento comum
(joint venture) em direito internacional privado, Cosmos, Lisboa, 1998, pg.32.

73
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade

No restando dvidas que existe entre sociedade e empresa conexes muito prximas,
a ponto de ser difcil conceber uma sociedade sem empresa, no se pode deixar, no entanto,
de se reconhecer que entre as mesmas hajam diferenas ntidas.
Uma primeira distino que pode ser feita a de que existem sociedades s quais no
correspondem empresas (no seu sentido objectivo), como acontece por exemplo com as
sociedades de profissionais liberais e de artesos.
Por outro lado, o exerccio da actividade empresarial para que constituda a
sociedade normalmente posterior a essa constituio (a sociedade precede normalmente a
empresa), podendo, no entanto, acontecer o contrrio, isto , o proprietrio de uma empresa
entrar com ela para a sociedade constituda para a explorar.
Uma outra grande diferena o facto de a sociedade poder sobreviver sua empresa,
como acontece no caso de dissoluo desta, mantendo-se a sociedade at ao final da
liquidao. Assim como a sociedade se pode extinguir antes da empresa, por exemplo, num
processo de liquidao da sociedade em que a empresa alienada.168
Conclui-se, depois de tudo o que foi discutido, que apesar de os termos sociedade e
empresa serem usados quotidianamente como sinnimos, juridicamente possvel ver
claramente suas distines.

3- Joint ventures e sociedade:

As unincorporated joint ventures, como at agora as temos caracterizado, so aquelas


em que se assiste a uma organizao de interesses em que duas ou mais empresas, de pases
diferentes estabelecem um acordo para a realizao de determinado tipo de actividades, sem
que se crie uma nova empresa.
Um dos mais usuais exemplos deste tipo de contratos o contrato de consrcio, por
isso iremos tom-lo como exemplo para identificar as semelhanas e diferenas entre este
tipo de joint venture e a figura da sociedade.
No direito portugus, como j anteriormente referimos, o contrato de consrcio
encontra-se regulado no DL 231/81 de 28 de Julho, tendo sido esta a denominao com que

168
Para mais v. Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.II Das Sociedades, 2
Edio, Almedina, pg. 23 e 24.

74
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade

as unincorporated joint ventures do direito anglo americano foram transpostas para a nossa
ordem jurdica.
Segundo o art.1 deste diploma, consrcio o contrato pelo qual duas ou mais
pessoas, singulares ou colectivas, que exercem uma actividade econmica, se obrigam entre
si a, de forma concertada, realizar certa actividade ou efectuar certa contribuio com o fim
de prosseguir qualquer dos objectos referidos no artigo seguinte.
quanto ao seu objecto que muitas vezes se procura distinguir o consrcio da
sociedade, contrapondo-se exerccio em comum de uma actividade a exerccio separado mas
concertado de actividades individuais.
Como j vimos, para que possamos dizer que estamos perante uma sociedade, exige o
art.980 do C.C., entre outros requisitos, que a actividade econmica seja exercida em
comum. Por isso, se tem visto que a constituio de sociedade tendo por objecto a realizao
de um empreendimento comum por forma concertada suscita acrescidas dificuldades.
Sendo certo que nem sempre fcil determinar, relativamente a certas figuras de
fronteira, como o caso do consrcio, se este requisito se verifica, fixando-se o seu carcter
societrio, ou se, pelo contrrio, no h efectiva sociedade, por falta do exerccio em comum
de certa actividade econmica.
Existem, por isso, na doutrina, vrias opinies acerca do carcter societrio do
consrcio, e que iremos agora desenvolver.
Para Ral Ventura, no consrcio no estamos perante um contrato de sociedade.
Afirma este autor que o diferente modo de exerccio constitui, alis, a distino basilar entre
o contrato de sociedade e contrato de consrcio169.
Apresentam-se, com base nesta ideologia, duas grandes justificaes. Por um lado no
contrato de consrcio, cada um dos contraentes assume para com todos a obrigao de ele
prprio realizar certa actividade... e mais se obriga a faz-lo de forma concertada com as
actividades dos outros contraentes. E, por outro lado, a contribuio prevista por lei quanto
ao contrato de consrcio no se equipara juridicamente contribuio dos scios no contrato

169
Ral Venture, ob. cit, pg.641. Esta tambm a posio seguida pela maioria da doutrina. Veja-se Oliveira
Ascenso, ob. cit., pg. 331; Ferreira Leite, ob. cit., pg. 36, Coutinho de Abreu, ob. cit., pg 34, entre outros.

75
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade

de sociedade, pois no se destina constituio de um patrimnio comum, que materialmente


suporta a actividade comum170.
Outra parte da doutrina entende que a natureza jurdica do consrcio reportvel
figura da sociedade.
Neste sentido, Pinto Furtado171 refere mesmo que de acordo com as prprias palavras
da lei, estamos na presena da realizao concertada de uma certa actividade ou tarefa e
parece espicioso no querer ver nessa intencional distribuio de tarefas uma forma
legalmente admissvel de exerccio em comum da actividade econmica.
Ora, tal como j defendemos anteriormente, a expresso em comum no deve ser
considerada a expresso mais adequada, pois, apesar de poder dizer-se que os scios exercem
em comum uma actividade, o melhor ser dizer-se que a prpria sociedade que exerce essa
actividade172.
Ora, como vimos anteriormente, no contrato de consrcio no h qualquer vontade
associativa no sentido de dar origem a uma nova estrutura subjectiva distinta dos contraentes,
mas sim uma organizao entre os contraentes em ordem execuo das prestaes de cada
um e no atravs de uma estrutura que seja deles autnoma.
a ausncia de interposio de uma estrutura entre a actividade e os sujeitos
constituintes que distingue a sociedade do consrcio e da unincorporated joint venture no
geral: nestes, as actividades so exercidas por cada um dos membros do consrcio, que tem
uma actividade autnoma, e os participantes no consrcio limitam-se a coordenar as suas
actividades individuais para a obteno de um resultado comum o consrcio pois um
contrato de organizao de actividades e no de organizao de sujeitos (ainda que possa
haver uma estrutura de coordenao das actividades, que assenta no chamado chefe do
consrcio).
Assim, para que o contrato seja qualificado como contrato de sociedade, os
contraentes devem manifestar no prprio contrato, ainda que s implcita ou genericamente, a

170
Primeiras notas sobre o contrato de consrcio. Ventura, Ral. 1981. 41, Setembro-Dezembro 1981, Revista
da Ordem dos Advogados, Vol. III, pg.642 ss.
171
Pinto Furtado, Jorge Henrique, in Curso de direito das sociedades, 3 edio, Almedina 2000, pg. 118-120.
Neste sentido cf. O contrato de joint venture Conceito e Prtica. Pereira, Alberto Amorim, in ROA, ano 48,
III, Lisboa, Dezembro 1988, pg. 879.
172
Abreu, Jorge Manuel Coutinho de. 2007. Curso de Direito Comercial. 2. Coimbra : Almedina, 2007. Vols. II -
Das sociedades, pg. 13.

76
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade

vontade de criar uma estrutura associativa distinta das pessoas dos scios, supra-individual e
colectiva.
A verificao desta vontade essencial qualificao do contrato como contrato de
sociedade: este elemento do tipo expresso na lei pela referncia ao exerccio em comum,
que se deve entender justamente no sentido de que se trata de exerccio em comum e em
moldes colectivo-societrios.
Com esta meno, a lei faz uma remisso implcita para as caractersticas que ela
prpria ape ao exerccio societrio, exigindo, para que possa ser qualificado como contrato
de sociedade, que um dado contrato vise a formao de uma estrutura com essas
caractersticas. Este simultaneamente, o efeito primeiro e central do contrato: porque se
cria a nova estrutura, j com uma dimenso subjectiva distinta das dos scios, que as entradas
destes so logo adquiridas pela sociedade e formam o seu patrimnio inicial, destinado a
propiciar as condies para se iniciar o exerccio em comum.
Por outro lado, ainda a criao da estrutura que o elo aglutinador dos demais
elementos do art. 980: a estrutura (e no os scios) que vai exercer a actividade, do mesmo
modo que a ela que vai ser imputado o escopo lucrativo.
por este elemento do tipo contratual que referido na doutrina clssica pela
expresso latina afectio societatis - que se distingue a sociedade da joint venture, mesmo nos
casos em h a constituio de uma estrutura supra-individual essa outra modalidade de
exerccio corresponde compropriedade ou comunho na empresa, em que dois ou mais
sujeitos exercem eles prprios, directamente e em conjunto, uma actividade econmica.

77
O Contrato de Joint Venture
Acordos Parassociais e Joint Ventures sob forma societria

VIII- ACORDOS PARASSOCIAIS E JOINT VENTURES SOB FORMA


SOCIETRIA:

Nos casos em que a sociedade usada como uma forma de joint venture, muitas vezes
o contrato de sociedade complementado com convenes laterais, chamadas acordos
parassociais, nos quais os scios estipulam regras que no constam do pacto social.
Aquando do seu surgimento, estes acordos eram designados de pactos secretos ou
reservados, sendo que mais recentemente foram apelidados de sindicatos de bloco, sindicatos
de voto, sindicatos de gesto e sindicatos de accionista, consoante a situao concreta.
Ultimamente, tm sido referidos como contratos parassociais, sendo certo que o C.S.C. optou
pela utilizao da expresso: acordos parassociais.
Na verdade, esta terminologia jurdica adoptada pelo C.S.C. define-o como um
negcio jurdico bilateral em que no h conflito de interesses, que o pressuposto no
contrato, mas a convergncia dos distintos interesses dos seus sujeitos, que confluem na
realizao de um fim comum173.
So exemplos destes acordos aqueles que tm por objecto o sentido de voto em certas
deliberaes174, tais como a de designao de administradores ou membros de outros rgos
sociais ou a de aprovao de aumentos de capital e de alteraes estatutrias em geral, entre
outros.
Estes acordos so, actualmente, expressamente admitidos pelo Cdigo das Sociedades
Comerciais, quando no seu art.17, n1 dispe que os acordos parassociais celebrados entre
todos ou entre alguns scios pelos quais estes, nessa qualidade, se obriguem a uma conduta
no proibida por lei tm efeitos entre os intervenientes, mas com base neles no podem ser
impugnados actos da sociedade ou dos scios para com a sociedade.
A primeira caracterstica que podemos identificar no acordo parassocial que os
compromissos que dele constam so relativos vida social ou participao do scio nela.
Mas o facto que este amplo contedo pode tambm, como bem sabemos, constar do
contrato de sociedade. Sendo assim, no poderemos distinguir os acordos parassociais do
173
Cfr. Pinto Furtado, Jorge Henriques, in Curso de direito das sociedades, 3edio, Almedina, 2000, pg. 162.
174
Alguns autores colocam em causa a sua admisso, alegando que restringem a liberdade de exerccio do
direito de voto, colocando tal direito ao servio do interesse do sindicato . Acontece que esta intransigncia
no pode ser aceite nos dias de hoje, sendo os sindicatos de voto actualmente admitidos pela doutrina ,
assente no facto de se considerar que o direito de voto lhes atribudo no seu prprio interesse e no
propriamente no interesse da sociedade. Vide Fernando Olavo, Sociedades Annimas sindicatos de voto, in
O Direito, 88, pg. 194.

78
O Contrato de Joint Venture
Acordos Parassociais e Joint Ventures sob forma societria

contrato de sociedade pelos seus contedos, pois so bastante semelhantes, mas sim nos
distintos planos de eficcia ou regulamentao de cada um deles.
Ora, como bem sabemos, o contrato de sociedade tem como fim constituir a sociedade
e regula a relao social. , por isso, um contrato sui generis, fonte das regras que regem a
estrutura e as relaes dos scios para com ela.
Na verdade, do contrato propriamente dito fazem parte (e destacam-se) as disposies
estatutrias, que so as regras que se dirigem a disciplinar a relao societria e que
produzem, por natureza, efeitos e vinculao directamente nesse plano da esfera social ou
associativa (e dos scios como membros dela).
Contrariamente, o acordo parassocial toma a sociedade como um pressuposto e visa
apenas produzir efeitos nas esferas jurdicas e pessoais dos intervenientes nele, o que
significa que so eficazes num plano distinto do da relao social, isto , ao nvel de esferas
jurdicas distintas da esfera da sociedade enquanto estrutura colectiva de tipo associativo.
Contudo os acordos parassociais no se desprendem totalmente do plano societrio,
at porque, como enuncia o art.17, neles os scios intervm nessa qualidade e obrigam-se
a certa conduta (no proibida por lei), podendo conclui-se que estes acordos tm por objecto
condutas relativas participao na sociedade ou (naturalmente) prpria vida associativa.
Os acordos parassociais, so, portanto, contratos em que participam os scios mas que
no produzem efeitos na esfera da sociedade, mas sim nas esferas pessoais daqueles que os
subscrevem.
A ligao entre esses acordos parassociais e os contratos de sociedade por vezes to
forte que quando tais acordos so omnilaterais175, se pode questionar se se est perante dois
negcios ou apenas um.
So omnilaterais aqueles acordos parassociais que incluam ou englobem todos os
scios de uma sociedade.
Como atrs referimos o art. 17 permite acordos parassociais celebrados entre todos
ou entre alguns scios pelos quais estes, nessa qualidade, se obriguem a uma conduta no
proibida por lei tm efeitos entre os intervenientes, mas com base neles no podem ser
impugnados actos da sociedade ou dos scios para com a sociedade.

175
Vide Manuel Carneiro da Frada, Acordos Parassociais Omnilaterais. Um novo caso de desconsoderao
da personalidade jurdica?, in O Direito das Sociedades em Revista, n2, Outubro de 2009, pp.97 e ss.

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O Contrato de Joint Venture
Acordos Parassociais e Joint Ventures sob forma societria

Poder afirmar-se que este dispositivo inclui no s os acordos parassociais


celebrados entre alguns dos scios, mas tambm aqueles que foram celebrados entre todos
eles, sendo certo que algumas vozes se levantam quanto aplicao de todo o regime a
descrito (art.17, n1 e 2) a estes acordos omnilaterais176.
Ora se nestes acordos estando unanimamente presentes todos os scios, dir-se- que o
interesse social aqui proposto ser o mesmo que os scios subscreveram. A sociedade surge
aqui como um mero instrumento da prossecuo dos interesses que as partes contratualizaram
no acordo parassocial.
Neste quadro poderemos encontrar situaes em que dois ou mais sujeitos pretendem
exercer conjuntamente certa actividade empresarial, constituindo, por exemplo, para o efeito,
uma sociedade. A constituio desta sociedade pode muitas vezes ser constituda para mais
facilmente levarem a cabo aquelas actividades principais com vista a um fim comum.
Necessitam, por isso, de regular a poltica empresarial a seguir por esta sociedade, fazendo-o
atravs do acordo parassocial, nomeadamente ao prever mecanismos de controlo, influncia
ou domnio da actividade societria177.
Deste modo, havendo uma vontade empresarial conjunta que se serve da sociedade
como meio de realizao do interesse comum dos scios e quando essa vontade se encontra
plasmada no acordo parassocial, pode concluir-se que o acordo parassocial constitui o
acordo-base do contrato social (da sociedade-veculo); um acordo-quadro ao qual o pacto
social d execuo e do qual recebe a sua fora normativa no que tange s relaes entre os
scios178.
Podemos, assim, concluir que o acordo parassocial celebrado entre todos os scios,
pelo qual definem compromissos relativos sociedade seja sobre a vida interna da
sociedade enquanto estrutura jurdico-associativa, seja sobre a participao dos scios nela e
a definio dos seus interesses, designadamente pela via do exerccio do direito de voto, seja,
ainda, sobre relaes entre scios nessa qualidade e que criam obrigaes de facere e non
facere entre os contraentes, revelam a instrumentalidade da sociedade veiculada por este
acordo.

176
Carneiro da Frada defende uma reduo teleolgica do art.17 como mtodo possvel a que o teor dos n1
e 2 deste artigo no sejam amplamente aplicveis aos acordos parassociais omnilaterais. Cfr. Ob. Cit. Pg
106-109.
177
Ana Filipa Leal, em Algumas notas sobre a parassocialidade refere a polifuncionalidade dos acordos
parassociais, cit, pg. 141 ss.
178
Carneiro da Frada, Ob. Cit. Pg. 120

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O Contrato de Joint Venture
Acordos Parassociais e Joint Ventures sob forma societria

Ora, tambm esta instrumentalidade se poder verificar nos casos em que a sociedade
usada como uma forma de joint venture, em que muitas vezes o contrato de sociedade
complementado com um acordo parassocial omnilateral celebrado antes da prpria
constituio da sociedade.
A sociedade , tambm, nestes casos, apenas um instrumento da prossecuo dos
interesses que as partes contratualizaram devidamente no acordo parassocial.

81
O Contrato de Joint Venture
Concluso

IX- CONCLUSO

As relaes jurdico-econmicas de cooperao entre empresas vm assumindo um


peso cada vez mais significativo na actividade econmica, tendo surgido novas formas de
articulao entre empresas, nomeadamente as joint ventures.
Estes contratos caracterizam-se genericamente por dois ou mais sujeitos titulares de
empresas acordarem a realizao de um empreendimento ou empresa e estabelecerem os
termos em que cada um coopera para a sua consecuo.
Em Portugal tem vindo a ser aceite a formao de joint ventures em duas das suas
principais modalidades: unincorporated e incorporated joint ventures.
As primeiras so aquelas em que se assiste a uma organizao de interesses em que
duas ou mais empresas estabelecem um acordo para a realizao de determinado tipo de
actividades, sem que se crie uma nova entidade.
J as incorporated joint ventures surgem quando os contraentes acordam em contrato a
realizao de um determinado empreendimento ou empresa em comum e prevejam que a
cooperao entre elas se vai realizar total ou parcialmente no directamente mas por
intermdio da formao de uma entidade que vai ser veculo para a consecuo do objectivo
eleito.
Como vimos os contratos de joint ventures devero ser considerados contratos de fim
comum pois aqui as necessidades das partes so idnticas, havendo uma convergncia de
interesses no alcance de um fim nico e colectivo.
O contrato tipificado no direito portugus sob a designao de consrcio uma das
modalidades dos contratos a que comummente se chama joint venture. Estes contratos
caracterizam por duas ou mais pessoas singulares ou colectivas que exercem uma actividade
econmica se obrigam entre si a, de forma concertada, realizar certa actividade ou efectuar
certa contribuio com o fim de prosseguir qualquer dos objectos referidos no artigo
seguinte (art.1 DL 231/81).
Agora certo que, apesar da amplitude que consideramos dever existir na
interpretao dos objectos possveis do consrcio tipificado no direito portugus, no
significa que todos os possveis contratos de cooperao devam ser classificados como
contratos de consrcio.

82
O Contrato de Joint Venture
Concluso

No devemos, por isso, fazer uma inteira correspondncia entre a unincorporated joint
venture e o contrato de consrcio, podendo no entanto ser feita analogia entre ambos.
Por isto, o contrato de joint venture um contrato de cooperao no qual, alm de se
tornarem scios e de assumirem o respectivo status relativamente estrutura societria, os
contraentes aceitam cooperar directamente para o exerccio da actividade social. Assim, os
efeitos jurdicos desse contrato de joint venture so muito mais amplos do que o mero acordo
societrio, por fora dos vnculos assumidos na identificao do empreendimento comum que
vai ser exercido pela sociedade e dos moldes em que esta instrumento da sua prossecuo,
bem como da participao de cada contraente na prossecuo da actividade da sociedade.
Em lugar de se limitarem a celebrar um simples acordo para formar uma sociedade
cujos rgos vo definir livremente, dentro dos parmetros estatutrios, os termos do
exerccio empresarial, o contrato de joint venture prev actividades ou actuaes dos
contraentes preparatrias, instrumentais, complementares, etc., do prprio exerccio
societrio, e, ao contrrio do que ocorre no contrato de sociedade, h um fim comum
assumido pelos contraentes e que caracteriza o contrato.
Por vezes, nos casos em que a sociedade usada como uma forma de joint venture,
muitas vezes o contrato de sociedade complementado com convenes laterais, chamadas
acordos parassociais.
Ora, quando estes so acordos parassociais omnilaterais, a joint venture muitas
vezes inscrita neste prprio acordo, sendo que a vontade empresarial conjunta serve-se da
sociedade, apenas, como meio de realizao do interesse comum dos scios. Assim sendo,
sociedade , nestes casos, apenas um instrumento da prossecuo dos interesses que as partes
definem no acordo parassocial.

83
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