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FACULDADE DE DIREITO
Coimbra
(Outubro 2013)
A sabedoria no nos dada. preciso descobri-la por
ns mesmos, depois de uma viagem que ningum nos
pode poupar ou fazer por ns.
Marcel Proust
2
AGRADECIMENTOS
Este trabalho foi o culminar de um ciclo, no fundo o ultrapassar de mais uma etapa na
minha vida acadmica e pessoal. As pessoas que me rodeiam no dia-a-dia e que sempre me
transmitiram energia e me ajudaram durante este longo perodo merecem sem dvida o meu
reconhecimento. famlia em primeiro lugar, e aqui so vrias as pessoas importantes,
contudo destaco os meus pais que sempre foram exigentes, e bem, relativamente s minhas
capacidades, e ao minha irmo e namorado pela fora que tambm me transmitiram.
A nvel profissional agradeo tambm aos meus colegas e amigos, que alm das
ajudas mais tcnicas tambm me ajudaram nesta fase a vrios nveis.
Um agradecimento final para o meu orientador Dr. Filipe Cassiano Nunes Santos pela
ajuda na elaborao da dissertao e pelas boas orientaes que sempre me concedeu.
3
RESUMO
4
ABSTRACT
5
6
NDICE
7
O Contrato de Joint Venture
Introduo: a origem dos contratos joint venture
1
L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em direito internacional privado,
Livraria Almedina, 2003, pg. 50.
2
L. Lima Pinheiro, ob. cit, pg. 53.
8
O Contrato de Joint Venture
Introduo: a origem dos contratos joint venture
alianas entre grupos empresariais da Europa, dos E.U.A. e do Japo, dando origem s
chamadas trades globais.
Surgiram por isso, novos processos de articulao entre grupos empresariais, que se
podem, em latu sensu, designar-se por cooperao empresarial e concentrao empresarial.3
Na Europa, foram tomadas medidas para liberalizar o comrcio e abrir as suas
economias concorrncia internacional, nomeadamente em 1985, com o Programa para o
Mercado nico Europeu e, no ano seguinte, com a assinatura do Acto nico Europeu.4
Se por um lado surgem relaes entre empresas, onde se mantm a individualidade de
cada uma delas, por outro lado surgem verdadeiros casos de concentrao de empresas, cuja
essncia se prende com a perda dessa individualidade.
Acontece que, em certas relaes empresariais se assiste a uma conjugao de
elementos, quer da cooperao empresarial, quer da concentrao empresarial, o que deu
origem criao de empresas comuns ou joint ventures.5
Por contratos de cooperao internacional podem designar-se genericamente aqueles
acordos jurdico-negociais, tpicos ou atpicos celebrados entre duas ou mais empresas
jurdica e economicamente autnomas (singulares ou colectivas, pblicas ou privadas,
comerciais ou civis), com vista ao estabelecimento, organizao e regulao de relaes
jurdicas duradouras para a realizao de um fim econmico comum.6
Como vimos, a actividade econmica tem sido caracterizada por um forte
desenvolvimento das relaes de cooperao entre empresas, o que fez com que os contratos
de cooperao empresarial se tornassem um dos principais instrumentos jurdicos de suporte
e organizao destas relaes.
Entre os contratos de cooperao internacional aptos a serem aplicados nesta nova
realidade, destaca-se o de joint venture, acordo sui generis, que pode ser caracterizado como
3
Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio da concorrncia,
Coimbra, Almedina, 2006, pag.31.
4
Tambm na Amrica do Sul foram tomadas medidas com o mesmo intuito, por exemplo com a criao do
Mercado Comum do Sul (Mercosul) pelo Tratado de Assuno assinado em 1991; e na Amrica do Norte, com
a assinatura, em 1993, do North American Free Trade Agreement (NAFTA).
5
O tradicional modelo de joint venture formado pela associao de uma grande empresa estrangeira, que
deseja entrar num mercado externo, com um parceiro local, tende a ser subsituido por uma colaborao
alargada a diversas fases do processo produtivo, tais como a investigao e desenvolvimento, extraco de
matrias-primas e produo - L. Lima Pinheiro, Ob. Citada, pg. 55.
6
Antunes, Jos Engrcia, Os contratos de cooperao empresarial, in Scientia Iuridica Tomo LVIII, 2009,
n318, pg. 249.
9
O Contrato de Joint Venture
Introduo: a origem dos contratos joint venture
7
Pereira, Alberto Amorim, O contrato de joint venture Conceito e Prtica, in ROA, ano 48, III, Lisboa,
Dezembro 1988, pg. 846.
8
Lyons, M., Joint-ventures as strategic choice a literature review, Long Range Planning, Vol.24, n4, pgs
130-144.
9
O PartnerShip Act, de 1890, define o patnership como uma relao estabelecida entre duas pessoas com
vista ao exerccio, em comum, de uma actividade comercial, visando o lucro. Vide Pereira, Alberto Amorim, O
contrato de joint venture Conceito e Prtica, in ROA, ano 48, III, Lisboa, Dezembro 1988, pg. 847.
10
O Contrato de Joint Venture
Introduo: a origem dos contratos joint venture
A verdade que com a Revoluo Americana, que dizem ter sido motivada pela
oposio legislao inglesa sobre sociedades, os Estados Unidos sofreram um grande
desenvolvimento no que respeita s limited corporations.
Nesta altura os americanos criaram a sua prpria organizao de negcios, surgindo
novas formas pelas quais duas ou mais pessoas podem juntar-se para fins de negcios ou de
empresa (forms of business entreprise; forms of business association)10.
Entre essas forms of business aparece, mais ou menos destacada da partnership, a
joint venture.
Deste modo, a origem do contrato de joint venture est na prtica empresarial norte-
americana, onde os tribunais, atravs de sucessivas decises jurisprudenciais, na segunda
metade do sc. XIX e incio do sc. XX comearam a deline-lo, apontando para uma
identificao das caractersticas desse instituto.11
Embora no ordenamento jurdico estadunidense no haja uma definio propriamente
dita de joint venture, alguma doutrina tem tentado juntar os elementos essncias desta figura
referindo-se a ela como the coming together of two (or more) independente businesses for
the sole purpose of achieving a specific outcome that would no have been achievable by any
one of the firms.12
Assim, a joint venture americana caracteriza-se por ser uma relao puramente
contratual, em que os joint adventures participam nos lucros e assumem os prejuzos, sendo
por isso imposta uma obrigao de lealdade reforada.
Afirma, por isso, a maioria da doutrina que a joint venture deve compor-se de pelo menos
quatro elementos: acordo (agreement) expresso ou tcito, interesse comum (contribuio),
partilha dos lucros (e usualmente das perdas) e direito de mtuo controlo.13
Assim, os elementos constitutivos desta categoria contratual so, essencialmente, os
seguintes: cooperao, empresa e empreendimento comum14.
10
Ventura, Ral, Primeiras notas sobre o contrato de consrcio in ROA, ano 41, III, Setembro-Dezembro
1981, pg. 617.
11
Astolfi, Andrea, El contrato international de joint venture in Revista del derecho comercial y de las
obligaciones, Buenos Aires, Depalma, n83, 1981, pg.3 e 4. O autor cita exemplos de vrios precedentes,
entre eles, os casos: Bruce vs Hastings (1868); Ross vs Willet (1895); Lobsitz vs E. Lissberger Co. (1915); Reid vs
Shaffer (1918); Columbia Laundry vs Henken (1922) e Finney vs Terrel (1925).
12
Wallace, Robert L. Strategic Partnerships, An Entrepreneurs Guide to Joint Ventures and Alliances, Dearborn
Trade Publishing, Chicago, 2004, pg. 7.
13
Henn, Handbook of the law of corporations and other enterprises, pgs. 35 e ss.
14
Antunes, Jos Engrcia, Os contratos de cooperao empresarial, in Scientia Iuridica Tomo LVIII, 2009,
n318, pg. 253.
11
O Contrato de Joint Venture
Introduo: a origem dos contratos joint venture
15
Motivos estes elencados por L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em
direito internacional privado, Livraria Almedina, 2003, pg. 63-66.
12
O Contrato de Joint Venture
Introduo: a origem dos contratos joint venture
16
Anderson, E., Two Firms, Onde frontier: on assessing joint venture performance, Sloan Management
Review, vol.31, n2, 1990, pgs. 19-30.
17
Sobre a figura, entre ns, vide L. Lima Pinheiro, Contrato de empreendimento comum (joint venture) em
direito internacional privado, Cosmos, Lisboa, 1998 e L. Silva Morais, Empresas Comuns (joint ventures) no
direito comunitrio da concorrncia, Almedina, Coimbra, 2006.
13
O Contrato de Joint Venture
Introduo: a origem dos contratos joint venture
18
Antunes, Jos Engrcia, Os contratos de cooperao empresarial, in Scientia Iuridica Tomo LVIII, 2009,
n318, pg. 252.
19
Fala-se por vezes de tipo social ou emprico a respeito das modalidades contratuais que se
individualizam no trfico negocial, sem no entanto constiturem um tipo normativo, por na ordem jurdica
em causa no se ter ainda produzido e revelado um complexo de regras jurdicas que os discipline por forma
sistemtica cfr. L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em direito
internacional privado, Livraria Almedina, 2003, pg. 89-90, nota 124.
20
Em sentido diverso, Vasconcelos, Pedro Pais de, Contratos Atpicos, Coimbra, Almedina, 1995, pg. 221.
14
O Contrato de Joint Venture
Modalidades
II- MODALIDADES:
21
Para uma panplia das formas das joint ventures, bem como das respectivas tipologias classificatrias,
vide Luis Batista/Pascal Dirand-Barthez, Les associations dEntreprises (Joint Venture) dans le Commerce
International, pp.21 e ss, Feduci/LGDJ Paris, 1991; L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento Comum
(joint venture) em direito internacional privado, pags. 74 e ss.
22
Astolfi, Andrea, El contrato international de joint venture in Revista del derecho comercial y de las
obligaciones, Buenos Aires, Depalma, n83, 1981, pg.2.
23
Pereira, Alberto Amorim, O contrato de joint venture Conceito e Prtica, in ROA, ano 48, III, Lisboa,
Dezembro 1988, pg. 849.
15
O Contrato de Joint Venture
Modalidades
24
Ventura, Ral, Primeiras notas sobre o contrato de consrcio in ROA, ano 41, III, Setembro-Dezembro
1981, pg. 619 e 620.
16
O Contrato de Joint Venture
Modalidades
25
Esta confuso terminolgica verifica-se at no prembulo do DL 231/81 de 28 de Julho, que veio regular os
contratos de consrcio e associao em participaes, que entende por joint ventures associaes
momentneas ou duradouras que no preencham os requisitos das sociedades comerciais (e, at, s vezes,
quando os preencham) e se promete a enquadrar grande parte das chamadas unincorporated joint
ventures.
26
Pereira, Alberto Amorim, O contrato de joint venture Conceito e Prtica, in ROA, ano 48, III, Lisboa,
Dezembro 1988, pg. 854 e 855.
17
O Contrato de Joint Venture
Modalidades
27
Sobre a relao entre joint ventures e grupos de sociedades, v. Jos A. Engrcia Antunes, Os Grupos de
Sociedades, Coimbra, Almedina, 1993.
18
O Contrato de Joint Venture
Modalidades
Em sentido restrito, ser considerado como uma empresa complexa, que funcionar
atravs da combinao e integrao dos factores produtivos dos entes agrupados sob a
direco de um centro na realizao de um fim ou complexo de fins28.
Numa acepo muito mais ampla, ser apenas necessria a unidade de direco da
rea financeira para que estejamos perante um grupo de empresas.
Apesar de muitas vezes se verificar a utilizao, sem qualquer critrio, dos mesmos
termos (consrcio, agrupamento de empresas, joint ventures, etc.) para se indicar uma
cooperao ou uma concentrao de empresas, esta contraposio de categorias societrias
est cada vez mais tnue no direito portugus.
Foi, neste campo, extremamente importante a introduo de um tipo especfico de
cooperao interempresarial o agrupamento complementar de empresas (ACE) atravs da
Lei n4/73, de 4 de Junho e pelo Decreto-lei n430/73, de 25 de Agosto29.
A noo de ACE que resulta destes diplomas a de um ente jurdico personalizado
que, no podendo ter por fim principal a realizao e partilha de lucros, foi institudo com o
objectivo de melhorar as condies de exerccio ou de resultado das actividades econmicas
dos sujeitos jurdicos singulares ou colectivos que os constituram por meio de um contrato
celebrado por escritura pblica e sem prejuzo da individualidade jurdica respectiva e prpria
de cada um dos contraentes30.
Outro ponto importante foi a tipificao do consrcio como um contrato de
cooperao na realizao por forma concertada de empreendimento comum, com carcter
determinado e temporrio, atravs do Decreto-Lei n231/81 de 28 de Julho.
Visto desta forma, no pode o consrcio ter como base de funcionamento a submisso
das empresas envolvidas a uma direco unitria, afastando-se, por isso, do conceito de
concentrao de empresas.
Na nossa doutrina, autores como Raul Ventura e Lima Pinheiro31 fazem uma
associao da maior parte das relaes passveis de serem qualificadas como empresas
28
L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em direito internacional privado,
Livraria Almedina, 2003, pg 243.
29
Para mais desenvolvimentos cfr. Ventura, Ral, Primeiras notas sobre o contrato de consrcio in ROA, ano
41, III, Setembro-Dezembro 1981, pg.617 ss
30
J.A. Pinto Ribeiro e R. Pinto Duarte, Dos agrupamentos complementares de empresas, in Cadernos de
cincia e tcnica fiscal, n118, pg. 63.
31
Cfr., nesse sentido, Pinheiro, L. Lima, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em direito
internacional privado, pags. 86-88 e Ventura, Ral, Primeiras notas sobre o contrato de consrcio in ROA,
ano 41, III, Setembro-Dezembro 1981, pg.617 ss .
19
O Contrato de Joint Venture
Modalidades
comuns com as situaes em que a cooperao empresarial seja delineada para a realizao
de um s projecto ou empreendimento, de contornos limitados, abrangendo apenas uma parte
das actividades das empresas fundadoras. J as relaes de cooperao cujo objecto fosse
ilimitado ultrapassam, no entender destes autores, a fronteira da categoria de empresa
comum, sendo considerados verdadeiros processos de integrao empresarial.
Consideramos ns32 esta anlise bastante linear, devendo distinguir-se as situaes
contratuais qualificveis como empresas comuns e outras categorias de integrao de
empresas, pelo facto de independentemente da amplitude do seu objecto, a empresa comum
no acarretar a completa dissoluo ou esbatimento de reas de actuao prpria das
empresas associadas.
32
E concordando com Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio
da concorrncia, Coimbra, Almedina, 2006, pg.227.
20
O Contrato de Joint Venture
As Joint Ventures em Portugal
Tambm em Portugal tem vindo a ser aceite a formao de joint ventures, vista a sua
grande contribuio para a modernizao estrutural da economia, tentando-se, deste modo,
incentivar os investidores estrangeiros a optarem pela utilizao e explorao, no mercado
nacional, de outros bens ou produtos intermdios.
No nosso pas, quase todas as grandes empreitadas de obras pblicas so realizadas
por vrias empresas que se agrupam para o efeito, incluindo, na maioria dos casos, empresas
de pases diferentes.
Assim, frequente que sociedades sediadas e estabelecidas em pases estrangeiros se
associem com sociedades portuguesas para concorrerem e executarem uma empreitada
pblica em Portugal.
Para a celebrao destes contratos de empreitada, estabelece o direito portugus que
estas empresas tm de associar-se na modalidade prevista no anncio do concurso do
concurso, que geralmente a do consrcio externo, uma das vrias modalidades dos contratos
joint ventures, como mais frente iremos desenvolver.
Podem apontar-se como exemplos destes agrupamentos de empresas com vista a um
fim comum, a concesso de obra pblica de explorao e manuteno da travessia rodoviria
sobre o Tejo, que foi atribuda a um consrcio internacional; o estabelecimento em Portugal
de uma empresa comum, tendo por objecto o desenvolvimento e produo de um veculo
para fins mltiplos, pela Ford da Europa, filial da Sociedade dos EUA Ford Motor Company,
e pela sociedade alem Volksvagem A.G..33
Para que tais agrupamentos de empresas, com vista a um empreendimento comum,
sejam possveis, necessrio que o investimento estrangeiro passe pelo crivo da AICEP
Agncia para o Investimento e Comrcio Externo de Portugal 34, que integra a promoo da
33
Pinheiro, L. Lima, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em direito internacional privado,
pags. 22 e 23.
34
A AICEP Agncia para o Investimento e Comrcio Externo de Portugal, detm actualmente tal
competncia, mas nem sempre foi assim. Inicialmente foi criado o Instituto do Investimento Estrangeiro (IIE),
pelo Decreto-Lei n. 348/77, de 24 de Agosto, como entidade competente para orientar, coordenar e
supervisionar o investimento estrangeiro em Portugal, tendo tido nesta actividade uma actuao muito
positiva. O Decreto-Lei n. 348/77, de 24 de Agosto, mais tarde alterado pelo Decreto-Lei n. 174/82, de 12 de
Maio, veio, no entanto, a ser revogado pelo Decreto-Lei n. 197-D/86, de 18 de Julho, que adaptou o regime
legal portugus de investimento estrangeiro s regras da Comunidade e liberalizou o investimento estrangeiro
no nosso pas, mantendo o IIE como entidade competente para promover e apoiar o investimento estrangeiro,
21
O Contrato de Joint Venture
As Joint Ventures em Portugal
bem como para proceder sua verificao prvia e ao seu registo, passando a actividade promocional a
constituir o objecto principal da poltica relacionada com o investimento estrangeiro.
Registou-se, entretanto, uma desnecessria repetio de meios, com o consequente acrscimo de custos, o
que implicou que se procedesse extino do IIE e inerente rentabilizao das delegaes do ICEP - Instituto
do Comrcio Externo de Portugal no estrangeiro, criado pelo Decreto-Lei n. 115/82, de 14 de Abril.
O objecto principal do IIE passar, assim, a ser cometido, com vantagem e economia de custos, ao ICEP, o qual
possui estruturas adequadas, no Pas e no estrangeiro, para o efeito, bem como para a negociao e outorga
dos contratos de investimento estrangeiro. Acresce que a ptica dominante do ICEP , naturalmente, a da
correco estrutural da balana de bens e servios, objectivo para que o investimento estrangeiro dever
contribuir significativamente.
Tendo em vista a simplificao e modernizao das estruturas pblicas e o favorecimento da melhoria
competitiva das empresas, o Decreto-Lei n 244/2007 de 25 de Junho contemplou a criao de uma nica
estrutura dirigida s iniciativas de insero econmica internacional, a AICEP Agncia para o Investimento e
Comrcio Externo de Portugal, que integra a promoo da imagem global de Portugal, das exportaes de
bens e servios e da captao de investimento directo estruturante, nacional ou estrangeiro, bem como do
investimento directo portugus no estrangeiro.
Consequentemente, determinou ainda a extino do ICEP Portugal, I. P., e a integrao das suas atribuies na
API Agncia Portuguesa para o Investimento, E. P. E., que para o efeito reestruturada, passando a
denominar-se Agncia para o Investimento e Comrcio Externo de Portugal, E. P. E.
22
O Contrato de Joint Venture
As Joint Ventures em Portugal
consrcio35, nem um regime previsto legalmente para resolver problemas que surgiam na
jurisprudncia e que diziam respeito natureza deste contrato, sentia-se assim uma
necessidade acrescida de uma interveno legislativa para a regulao do consrcio que nessa
altura gozava apenas de tipificao social.36
Desta forma, alguns ordenamentos jurdicos transpuseram a figura dos unincorporated
joint ventures para a prtica jurdica, uns consagrando a figura legalmente (no caso da
Espanha (uniones temporales de empresa) e Portugal (consrcio) e outros mantendo na figura
prtica comercial sem qualquer previso expressa (no caso da Frana com os groupements
dentreprises).
A ideia do legislador foi dotar o direito portugus de um quadro jurdico simples e
malevel, adaptado a uma associao temporria de empresas.
35
A esta altura a doutrina j apontava algumas noes de consrcio. Oliveira Ascenso referia-o como sendo
uma associao destinada satisfao em comum de uma necessidade prpria e pr-existente dos seus
membros, OLIVEIRA ASCENSO, Jos, Enciclopdia Luso-Brasileira da Cultura, Volume 5, Verbo, Lisboa, 1983-
1992 apud SOUSA VASCONCELOS, Paulo Alves de, O contrato de consrcio no mbito dos contratos de
cooperao entre empresas, Coimbra editora, 1999, pg. 14. J FERRER CORREIA, Lies de Direito Comercial,
Vol.II, Coimbra, 1968-1975, pg. 18, influnciado pelo contrato homnomo na Itlia (consrzio) antes das
alteraes do Codice Civile de 1976, definia o consrcio como um contrato pelo qual alguns empresrios,
concorrentes uns dos outros (...) resolvem estabelecer um limite e uma lei sua concorrncia (...)
disciplinando-a em certos termos. O contrato de consrcio era tamm referido na Base XI da Lei n1979 de 23
de Maio de 1940 onde atribuia a possibilidade ao governo de utilizar consrcios para executar obras e servios
para melhoramento das condies das respectivas actividades. Na jurisprudncia importante salientar o
acrdo de 10 de Abril de 1975 do Supremo Tribunal Admonistrativo, in Acrdos Doutrinais do STA, ano XIV,
n167, 1975, pg. 1367, onde se decidiu a questo da natureza jurdica do consrcio. Nesta altura o STA
qualificou o consrcio como uma sociedade irregular, no dando razo s alegaes do ru e concluindo pela
presena de personalidade jurdica.
36
Afirmou Manuel Antnio Pita que A regulamentao do consrcio veio satisfazer a necessidade, sentida no
mundo dos negcios, de um instrumento jurdico capaz de prganizar a cooperao, temporria e limitada,
entre empresas, sem diminuio da respectiva individualidade jurdica e independncia econmica, vide Pita,
Manuel Antnio, Contrato de consrcio, in Revista de Direito e de Estudos Sociais, ano 30, Abril-Junho, 1988,
Almedina, Coimbra, pg.191.
23
O Contrato de Joint Venture
As Joint Ventures em Portugal
parcialmente no directamente mas por intermdio da formao de uma entidade que vai ser
veculo para a consecuo do objectivo eleito.
Esta figura, corresponde, entre ns, incorporation da joint venture, ou seja,
formao de uma sociedade.
Deste modo, em Portugal, normal muitas vezes confundir-se a expresso joint
venture com incorporated joint venture, o que est claramente latente na definio de joint
venture dada pela Associao Industrial Portuguesa: um conjunto alargado de acordos,
formados por entidades empresariais do pas em associao com investidores estrangeiros,
com personalidade jurdica e econmica prpria, recorrendo utilizao de tecnologia
estrangeira, e para a qual, os seus promotores contribuem com capital e activos tecnolgicos,
partilhando entre si o controle, a gesto, os lucros e os riscos, segundo o grau de
envolvimento na empresa.37
No nosso pas, a forma societria escolhida para as joint ventures, foi a de sociedade
por quotas38, salvo nos casos de participao maioritria portuguesa, em que se optou pela
constituio de sociedades annimas.
37
Pereira, Alberto Amorim, O contrato de joint venture Conceito e Prtica, in ROA, ano 48, III, Lisboa,
Dezembro 1988, pg. 864.
38
Podem identificar-se vrias vantagens de simplicidade nas sociedades por quotas, especialmente porque
podem ser dirigidas por um s director e no so obrigadas a publicar balanos anuais.
24
O Contrato de Joint Venture
Contedo, Organizao e Funcionamento dos Joint Ventures
39
O intuitus personae encontra-se patente, por exemplo, no contrato de franquia, visto que o contrato
celebrado apenas com o franquiado a identificado a ttulo pessoal, singular ou colectivamente considerado,
podendo somente este gerir a unidade da rede. Assim sendo, elemento extremamente relevante para o
franquiador, as qualidades pessoais do franquiado. Compreende-se a necessidade de verificao deste
requisito dada a relevncia que assumem os Princpios gerais do Direito, tais como o Principio dos Bons
Costumes, o Principio da Boa F e outros, afinal a base que subjaz a este contrato.
40
Cfr. L. Lima Pinheiro, Contrato de empreendimento comum (joint venture) em direito internacional privado,
Cosmos, Lisboa, 1998, pg.204 ss.
41
Por exemplo, a IATA (Internacional Air Transport Association).
25
O Contrato de Joint Venture
Contedo, Organizao e Funcionamento dos Joint Ventures
Outro dos traos comuns que se pode identificar o facto de, para ser possvel a
realizao de um projecto comum, ser necessria a colaborao entre as partes ao longo da
vida do projecto.
Contrariamente ideia que prevalece no Direito das Sociedades de que os scios
apenas realizam um conjunto de contribuies susceptveis de dotarem a sociedade de meios
prprios, no tendo obrigao de realizar outras prestaes, nos contratos ditos joint venture
est patente uma continuada coordenao de actividades realizadas pelas empresas
participantes.
Por ltimo, importa salientar a existncia de um esquema negocial que obedece a
certas caractersticas gerais, nomeadamente a unio de um contrato-base com uma
pluralidade de acordos complementares ou de execuo.
Assim, o contrato de empresa comum constitudo, de modo paradigmtico, segundo
um plano estrutural que, apesar de varivel, apresenta no seu ncleo uma regulao de uma
forma de organizao relativamente estvel, personalizada ou no, que centralizar e
coordenar funcionalmente uma actividade empresarial que se rege por objectivos de
economicidade (...), prosseguida em comum por duas ou mais empresas fundadoras42.
Assim a maior parte das joint ventures caracterizam-se pela existncia de duas sries
de documentos: um acordo de base (head of agreement, accord de base,
grundvereibarung) que define o objecto ou fim econmico comum, determina as formas da
sua realizao e enuncia e caracteriza os principais direitos e obrigaes das empresas
participantes43; e um ou mais textos subsidirios, a que costumam chamar-se acordos
satlites (side agreements, zusatsvereinba rungen, acords satllites) destinados a
implementar ou caracterizar determinadas vinculaes jurdicas genricas previstas no acordo
de base.
42 Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio da concorrncia,
Coimbra, Almedina, 2006, pag.251.
43
Tratando-se de uma joint venture que d origem a uma nova empresa, frequente que o acordo de base
inclua tambm regulao especfica sobre a vinculao das partes sociedade, aprovao dos respectivos
estatutos sociais ou acordos parassociais que prevejam os termos do exerccio comum - Antunes, Jos
Engrcia, Os contratos de cooperao empresarial, in Scientia Iuridica Tomo LVIII, 2009, n318, pg. 256,
nota 17).
26
O Contrato de Joint Venture
Contedo, Organizao e Funcionamento dos Joint Ventures
Deste modo, a figura denominada empresa comum abarca, como tal, no apenas um
ncleo organizativo do processo de colaborao, mas todo um conjunto de relao de
colaborao entre empresas44, limitadas essencialmente a esse ncleo.
Quanto a esta relao de colaborao entre os participantes olhamos para a joint
venture constituda no apenas por um ncleo organizativo do processo de cooperao, mas
por um conjunto de relaes contratuais de colaborao entre empresas, constitudas em torno
deste e em processo de interaco permanente com este.45
1- Acordo de base:
44
Apesar de o contrato de joint venture relacionar entre s vrias empresas participantes, de salientar que as
exigncias de construo de uma base de organizao comum no se coaduna facilmente com um nmero
elevado de participantes.
45
No mesmo sentido Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio da
concorrncia, Coimbra, Almedina, 2006, pag.252 e 253.Contrariamente L. Lima Pinheiro, Contrato de
Empreendimento Comum (joint venture) em direito internacional privado, pags. 101 e ss, Cosmos, Lisboa,
1998, segundo o qual a empresa comum se encontra numa posio de dependncia organizativa e econmica
face aos seus titulares.
46
Pode traduzir-se num s acordo ou num conjunto de acordos articulados entre si e muitas vezes integrados
num verdadeiro contrato-quadro.
27
O Contrato de Joint Venture
Contedo, Organizao e Funcionamento dos Joint Ventures
incorporated joint ventures, o problema pode surgir quando a forma societria escolhida no
se adapta aos objectivos da formao da empresa comum.47
Este acordo de base deve ainda enunciar e caracterizar os principais direitos e
obrigaes das partes contratantes.
Importa, nestes casos, regular as contribuies das empresas fundadoras para a
instituio e funcionamento da joint venture.
Pode aqui realar-se o princpio da proporcionalidade das contribuies, sendo certo
que esta proporcionalidade variar consoante a natureza dos lucros, certo que os apports
financeiros so os mais vulgares nas incorporated joint ventures, e normalmente objecto de
regulamentao minuciosa.48
Referimo-nos aqui no s s contribuies de natureza financeira entradas de capital
da sociedade a constituir mas tambm s contribuies regulares, como por exemplo a
cedncia de mo de obra, cedncia de servios operacionais, etc.
tambm neste mbito que se regulam os processos de partilha de lucros49 gerados
pela actividade da joint venture e tambm o modo de incorporao na esfera jurdica de cada
empresa me de outro tipo de resultados de tal actividade.
Surge aqui um principio fundamental, que deve estar na base de todas estas relaes
o princpio da no concorrncia segundo o qual as partes se obrigam a participar
activamente nas decises da joint venture, tendo em conta o interesse comum, podendo
mesmo requerer alguns sacrifcios de interesses particulares das empresas participantes.
Tambm neste acordo devem ser regulamentados os procedimentos de coordenao
de actividades entre empresas-me, estabelecendo-se regras sobre o seu enquadramento
jurdico.
Assim, quando estamos perante a constituio de uma sociedade comercial, devem-se
estabelecer regras gerais sobre o projecto de formao, sobre o tipo de sociedade comercial a
constituir, entre outros aspectos.
47
Pereira, Alberto Amorim, O contrato de joint venture Conceito e Prtica, in ROA, ano 48, III, Lisboa,
Dezembro 1988, pg. 857.
48
Pereira, Alberto Amorim, O contrato de joint venture Conceito e Prtica, in ROA, ano 48, III, Lisboa,
Dezembro 1988, pg. 859.
49
Um problema ligado partilha de lucros o da transferncia de divisas para o exterior do pas.Por um lado o
investidor local pode ter como principal objectivo a obteno do maior nmero de dividendos, enquanto que o
parceiro estrangeiro pode preferir reinvestir. Nestes casos, os parceiros utilizam a chamada clusula do tipo
best efforts, em que a direco da joint venture desenvolver os melhores esforos no sentido do pagamento
em moeda estrangeira cfr. Pereira, Alberto Amorim, O contrato de joint venture Conceito e Prtica, in
ROA, ano 48, III, Lisboa, Dezembro 1988, pg. 860.
28
O Contrato de Joint Venture
Contedo, Organizao e Funcionamento dos Joint Ventures
Nos casos em que a joint venture tenha uma base contratual e no haja a criao de
uma nova sociedade, importa estabelecer os procedimentos formais que iro reger o
funcionamento desta organizao.
A verdade que nestes acordos costume colmatar a inexistncia dos mecanismos de
adaptao contratuais previstos no direito comum, pela adopo de clusulas especificas.
Vejamos por exemplo, nas incorporated joint ventures, normalmente o acordo de base
no integra uma clusula de durao, remetendo para os acordos satlites.
Em geral opta-se por uma durao mdia cinco anos ou ento uma durao longa
dez a vinte anos ou ento as partes preveem um facto preciso para a durao do contrato,
funcionando como se se tratasse de um termo resolutivo.50
Por fim, estes acordos devem estabelecer regras de resoluo de litgios entre as
empresas participantes, indicando por exemplo qual o direito aplicvel ao funcionamento da
joint venture (prevendo nomeadamente mecanismos de arbitragem, clusulas penais
sancionatrias,...).
Um dos mtodos muito vulgarizado o do chamado swing man, isto , introduz-se
nos rgos de direco um elemento neutro que ter de resolver os conflitos. Outra das
hipteses fazer intervir um elemento externo, que funcionar como conciliador ou perito,
em caso de conflito. No caso de nenhuma destas opes se tornar vivel, opta-se
normalmente por um juiz arbitral.
Reunidos todos estes elementos que devem formar o ncleo de regulamentao da
joint venture, estamos perante um verdadeiro estatuto jurdico geral da associao das
empresas fundadoras em questo51.
2- Acordos satlite:
50
Pereira, Alberto Amorim, O contrato de joint venture Conceito e Prtica, in ROA, ano 48, III, Lisboa,
Dezembro 1988, pg. 858.
51
Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio da concorrncia,
Coimbra, Almedina, 2006, pg.263.
29
O Contrato de Joint Venture
Contedo, Organizao e Funcionamento dos Joint Ventures
52
Para uma ilustrao deste tipo de acordos, cfr. Pereira, Alberto Amorim, O contrato de joint venture
Conceito e Prtica, in ROA, ano 48, III, Lisboa, Dezembro 1988, pg. 861 e 862.
53
Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio da concorrncia,
Coimbra, Almedina, 2006, pg.264 e 265.
54
L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em direito internacional privado,
Livraria Almedina, 2003, pg. 98 e ss.
55
L. Lima Pinheiro, ob. cit, pg. 102.
30
O Contrato de Joint Venture
Delimitao do conceito de contrato de joint venture
Do que at aqui foi dito, podemos afirmar que o contrato de empreendimento comum
(joint venture) corresponde a um conjunto de relaes entre dois ou mais sujeitos titulares de
empresas que acordam a realizao de um empreendimento ou empresa e estabelecem os
termos em que cada um coopera para a sua consecuo.
Mas como tambm j referimos, nem sempre o contrato joint venture tem carcter
contratual, ficando-se muitas vezes por um mero entendimento comum. Estes entendimentos
podem ser meras orientaes gerais ou podem chegar a ser verdadeiros acordos entre as
partes, apesar de no vincularem juridicamente as partes.56
Ora, nos sistemas que adoptam um conceito mais amplo de sociedade o contrato de
joint venture tratar-se- de um contrato de sociedade (ou partnership); noutros, em que se
adopta um conceito mais restrito de sociedade, far-se- apelo a categorias que abrangem o
contrato de sociedade e outros contratos de cooperao econmica.
Continua por isso a discutir-se, principalmente na Alemanh e em Itlia, o carcter
contratual dos actos constitutivos de pessoas colectivas societrias57. Mas a discusso
tambm est presente na doutrina portuguesa, mesmo depois de na lei se designar por
contrato o acto constitutivo58.
A grande dvida coloca-se na integrao do contrato de sociedade nas categorias dos
contratos de fim comum, plurilaterais ou de cooperao, ou nas categorias dos
contratos bilaterais, contratos de troca ou comutativos59.
Segundo certa corrente, as manifestaes de vontade das partes so, no contrato, de
sentido oposto, procurando cada uma obter um efeito prprio e inverso do da outra o toma
l, d c dos contratos comutativos60.
56
A existncia destes simples acordos j foi, entre ns, posta em causa, tendo sido discutida em ligao com o
objecto da vontade funcional. Para mais desenvolvimentos cfr. L. Lima Pinheiro, Contrato de
Empreendimento Comum (joint venture) em direito internacional privado, Livraria Almedina, 2003, pg.
126/127.
57
So diversas as teses (anti-contratualistas, eclticas, contratualistas). Cfr. Ferrer Correia, Lies de direito
comercial, vol.II sociedades comerciais (doutrina geral), Coimbra 1968, pg.39 ss.
58
O Cdigo das Sociedades Comerciais fala muitas vezes de contrato de sociedade art.3, 4, 5, 7/1 e 2, 9,
15/1, 16/1, 18/1 e 5, 19, etc.)
59
Em Portugal, so vrios os autores que se referem ao contrato de sociedade como um contrato de fim
comum ou plurilaterais Ferrer Correia, Fernando Olavo e Ral Ventura so exemplos disso mesmo apud L.
Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em direito internacional privado,
Livraria Almedina, 2003, pg. 129.
31
O Contrato de Joint Venture
Delimitao do conceito de contrato de joint venture
Por outro lado, Jhering61 afirma que o contrato bilateral pressupe sempre uma troca,
que estar condicionada pelas diversas necessidades das partes, cujo contedo das prestaes
que a constituem diferente e individual a cada uma delas.
Sendo assim, considera-se que esta contraposio no se verifica quando se celebra
um contrato de sociedade, pois nestes casos, as partes apresentam vontades paralelas, com
um s objectivo comum.
Considera, portanto, esta corrente que o acto constitutivo no poder qualificar-se
como contrato, mas sim como acto colectivo62.
Surgem tambm, no cerne desta corrente, alguns desvios, entendendo-se o acto
constitutivo de sociedade como um acto complexo, isto , neste acto as vontades das partes
unem-se e fundem-se numa s manifestao nica e unitria.
Apesar de existirem muitos outros entendimentos63, a tese contratualista a que
actualmente acolhe mais defensores, principalmente aqueles que veem o acto constitutivo
como um contrato plurilateral64.
Na Itlia, esta denominao foi adoptada expressamente pelo legislador na epgrafe do
art.1420 do Codice Civile. J em Portugal, no se faz referncia a tal designao, mas admite-
se em vrias disposies legais a limitao da ineficcia s participaes inquinadas
(art.981/2 Cdigo Civil e art.41/1 Cdigo das Sociedades Comerciais), aceitando-se, por
isso, a figura jurdica de contrato plurilateral.
Entendem-se por contratos plurilaterais ou de fim comum aqueles grupos de
negcios que pressupem a associao das partes para um fim colectivo. Aqui, as
necessidades das partes so idnticas, havendo uma convergncia de interesses no alcance de
60
Neste sentido, Pinto Furtado, Jorge Henrique, in Curso de direito das sociedades, 3 edio, Almedina 2000,
pg. 68.
61
Vol. I do Der Zweck im Recht, publicado em 1877, apud L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento
Comum (joint venture) em direito internacional privado, Livraria Almedina, 2003, pg. 130-131.
62
Esta ideia nasceu na Alemanha, com Gierke, e foi depois partilhada por Fischer. Na Itlia, esta concepo,
actualmente rejeitada, foi durante muito tempo defendida por Messineo. Em Portugal, esta doutrina foi
defendida por Guilherme Moreira, sendo actualmente rejeitada pela generalidade dos autores apud Pinto
Furtado, Jorge Henrique, in Curso de direito das sociedades, 3 edio, Almedina 2000, pg. 68.
63
Em Itlia h, por exemplo, quem considere que o acto constitutivo de uma sociedade no pode sequer ser
concebido como um contrato, devendo ser considerado um acto no negocial de criao de pessoa jurdica
(acto corporativo).
No faltou, ainda, quem considerasse o contrato de sociedade um contrato aleatrio, na medida em
que a contraprestao esta dependente de eventos incertos que colocam as partes numa possibilidade de
ganho ou perda.
64
Esta figura surge na Alemanha, com Wieland, e ganha em Itlia grande desenvolvimento desde Ascarelli.
32
O Contrato de Joint Venture
Delimitao do conceito de contrato de joint venture
um fim nico e colectivo, afirmando-se que a forma jurdica para isto o contrato de
sociedade.65
Assim, entre os contactos bilaterais e os contratos de fim comum, alm da diferena
relativamente aos interesses, est tambm presente uma grande disparidade quanto funo
econmica destes contratos.
Se, por um lado, nos contratos bilaterais a funo econmica do contrato consiste na
troca voluntria de bens que implica que cada uma das pares realize uma atribuio
patrimonial em princpio a favor da outra66. Por outro lado, nos contratos de fim comum, as
partes comprometem-se na realizao de um objectivo comum, de um mesmo resultado
prtico, sendo a funo econmica destes contratos a congregao de meios para a produo
de um resultado prtico. O que no significa que as suas necessidades sejam idnticas, at
porque, como afirma Galvo Teles67 o mesmo bem normalmente idneo para a satisfao
de necessidades mltiplas.
Temos falado at aqui em contratos de fim comum, mas a verdade que no existe
consenso na sistematizao geral dos fins do contrato68, falando-se em fim imediato, que
objectivamente se define como o conjunto dos elementos caractersticos do contrato69 (a
organizao do exerccio em comum de certa actividade econmica, que no seja de mera
fruio - art.980 Cdigo Civil) e subjectivamente como o motivo tpico comum a todos
aqueles que celebram o contrato; e tambm em fim mediato ou vrios fins mediatos que so
os objectivos que cada uma das partes tem em vista alcanar com o contrato (com a
finalidade econmica de repartio dos lucros resultantes dessa actividade).
Deste modo, e no obstante toda a controvrsia que existe acerca do conceito de fim
comum, pode afirmar-se que fim comum o objectivo (expressa ou tacitamente)
65
Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio da concorrncia,
Coimbra, Almedina, 2006, pag.275, refere-se a uma contrapartida funcional, em sentido muito lato, na
medida em que as contribuies de cada uma das partes representam, ainda, entre si, prestaes com uma
natureza de contrapartida.
66
Cfr. Inocncio Galvo Teles, Manual de Direito das Obrigaes, 2. edio, 1965, pg.253.
67
Cfr. Inocncio Galvo Teles, Manual de Direito das Obrigaes, 2. edio, 1965, pg.257.
68
Nomeadamente, Inocncio Galvo Teles, Manual dos Contratos em Geral, pg.293 e Oliveira Ascenso,
Direito Civil: Reais, Coimbra Editora, 1993.
69
A lei portuguesa (art.688 e 942 do Cdigo Civil) considera como objecto do contrato o objecto dos poderes
e deveres jurdicos que o contrato cria ou altera.
33
O Contrato de Joint Venture
Delimitao do conceito de contrato de joint venture
70
L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em direito internacional privado,
Livraria Almedina, 2003, pg. 138.
71
Tullio Ascarelli, Appunti di diritto commerciale, 1933, pg 89 ss.
72
Fernando Olavo refere-se antes a contrato de objecto comum, uma vez que o que se vislumbra de comum
nestes contratos o seu fim imediato in A empresa e o estabelecimento comercial, 1963. No mesmo sentido
Antunes Varela e Pires de Lima, in Cdigo Civil anotado, Coimbra Editora 2010, art.980, n5.
73
No mesmo sentido, L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em direito
internacional privado, Livraria Almedina, 2003, pg. 145 e Ferrer Correia, Erro e interpretao na teoria do
negcio jurdico. 2 ed. Coimbra : Atlntida Editora, 1968, pg. 51.
34
O Contrato de Joint Venture
Delimitao do conceito de contrato de joint venture
74
Cfr. L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em direito internacional
privado, Livraria Almedina, 2003, pg. 209.
75
Para mais desenvolvimentos, Ascenso, Jos de Oliveira, Direitos Reais, 1971, pg.513 e ss.
35
O Contrato de Joint Venture
Delimitao do conceito de contrato de joint venture
76
Em tempos remotos podamos referir trs modalidades de parceria: agrcola, pecuria e martima. Para mais
desenvolvimentos cfr. Cordeiro, Antnio Menezes in Direitos Reais, 1979, II, pg. 992 e ss.
77
Cdigo Comercial Subsdios para a histria das suas fontes in O Direito, 45, pg.66-67.
78
Cfr. Comentrio ao Cdigo Comercial Portugus, 1918, 3, pg.137.
79
Cfr. Pinto Furtado, Jorge Henrique, in Curso de direito das sociedades, 3 edio, Almedina 2000, pg. 81.
80
Neste sentido, Cunha Gonalves e Ral Ventura apud L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento
Comum (joint venture) em direito internacional privado, Livraria Almedina, 2003, pg. 216, nota 464 e 465.
81
Cfr. Almeida, Carlos Ferreira de, Contratos, Vol. I, 4. edio, Almedina, Coimbra, 2008.
82
Neste sentido cfr. Cordeiro, Antnio Menezes, Teoria geral do direito civil, 1 vol., 2 edio, rev. e actual.,
Associao Acadmica da Faculdade de Direito: Lisboa, 1987/1988.
36
O Contrato de Joint Venture
Delimitao do conceito de contrato de joint venture
Ora, como temos visto at agora, para que estejamos perante um contrato de
empreendimento comum, no basta uma convergncia de fins de cada uma das partes,
tambm necessrio que o resultado seja produzido por uma actividade comum ou concertada.
Deste modo, os contratos parcirios aproximar-se-o mais dos contratos comutativos
do que dos contratos de cooperao.
No limite da distino entre contratos parcirios e contratos de cooperao surgem as
relaes de cooperao meramente internas a chamada associao em participao.
O contrato de associao em participao o contrato atravs do qual uma pessoa se
associa atividade econmica exercida por outra pessoa, ficando a primeira a participar nos
lucros ou nos lucros e nas perdas que desse exerccio resultarem para a segunda (cfr. o artigo
21. do Decreto-Lei n. 231/81, de 28 de Julho)83.
Esta figura implica, assim, pelo menos dois sujeitos: um deles, normalmente (mas no
necessariamente) um comerciante, que obtm o financiamento e mantm o exclusivo controlo
da sua atividade, sendo o nico a surgir nas relaes externas (associante) e (pelo menos um)
outro, que no tem de exercer uma atividade comercial e que realiza um investimento
remunerado na atividade do primeiro (associado)84.
Para a correta compreenso desta figura importa compreender como se desenrolam as
relaes entre as partes.
O DL n231/81 regula a associao em participao como uma relao obrigacional
entre associante e associado, no como uma organizao ou agrupamento institucional de
relaes.
No mbito de um contrato de associao em participao, o associante obtm lucros
no interesse quer do prprio associante, quer do associado, traduzindo-se esta obteno e
posterior participao nos lucros no fim comum das partes. A participao nas perdas, pelo
contrrio, pode ser excluda por clusula do contrato (cfr. o artigo 21., n. 2).
83
Para mais desenvolvimentos cfr. RAL VENTURA, Associao em Participao (Anteprojecto), in Boletim do
Ministrio da Justia, n. 189, pgs. 15-136 e n. 190, 1969, pgs. 5-106.
84
Esta figura tem j uma longa tradio entre ns, tendo sido inicialmente regulada pelo Cdigo Ferreira
Borges como sociedade (nos artigos 571. a 576.), sob a designao associao em conta de participao
(tambm designada de sociedade momentnea e anonima), e posteriormente pelo Cdigo Veiga Beiro, que
previa a conta em participao (nos artigos 224. a 229., normas que foram revogadas pelo Decreto-Lei
n. 231/81, de 28 de Julho).
37
O Contrato de Joint Venture
Delimitao do conceito de contrato de joint venture
Assim, entre ns, surgem vrias concepes quanto natureza deste contrato uns
veem na associao em participao um contrato associativo (de cooperao) e outros um
mero contrato comutativo e (ou) parcirio85.
Considerando como caracterstica geral deste contrato o intuito comum a todos os
scios de constituir uma estrutura subjectiva com uma dimenso financeira ou de
investimento, em que os scios no s querem a nova estrutura, como querem fazer um
investimento nela, poder concluir-se que no h uma cooperao de actividades
econmicas86. Pode assim afirmar-se que a associao em participao poder desempenhar a
funo de um mero contrato parcirio, quando centrado na troca de uma atribuio
patrimonial por um crdito sobre resultados, ou uma funo mais prxima dos tipos
societrios que permitem uma combinao da competncia tcnica de um dos empresrios
com as contribuies de capital de pessoas que no esto interessadas na gesto corrente dos
negcios. Devendo, no entanto, salientar-se sempre o facto de a associao em participao
no servir para combinar os factores de produo numa empresa comum87.
85
L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em direito internacional privado,
Livraria Almedina, 2003, pg. 224.
86
Pereira, Alberto Amorim, O contrato de joint venture Conceito e Prtica, in ROA, ano 48, III, Lisboa,
Dezembro 1988, pg. 873.
87
RAL VENTURA, Associao em Participao (Anteprojecto), in Boletim do Ministrio da Justia, n. 189,
pgs. 15-136 e n. 190, 1969, pgs. 5-106.
88
Neste sentido cfr. Barbosa de Magalhes e Guilherme Moreira em Ferrer Correia, Sociedades fictcias e
unipessoais, Atlntida 1948, pg. 38 ss, e Fernando Olavo, A empresa e o estabelecimento comercial, 1963.
89
Cfr. Ferrer Correia, Erro e interpretao na teoria do negcio jurdico. 2 ed. Coimbra : Atlntida Editora,
1968, pg. 39, Fernando Olavo, A empresa e o estabelecimento comercial, 1963.
38
O Contrato de Joint Venture
Delimitao do conceito de contrato de joint venture
Isto porque, no acto colectivo, as diversas manifestaes embora com um fim comum,
mantm a sua pluralidade, formando um conjunto de vontades paralelas90.
Outra parte da doutrina preferia ver aquele acordo como um acto complexo aquele
em que as manifestaes de vontade das partes, tendo o mesmo fim e o mesmo contedo, se
unem e fundem numa s manifestao nica e unitria.
Outra corrente considera que o acto constitutivo de sociedade no pode ser concebido
como um contrato ou um negcio jurdico, mas sim como um acto corporativo sendo este
um acto no negocial de criao de pessoa jurdica ou de empresa91.
O entendimento dominante afirma, pelo contrrio, o carcter contratual do acto
constitutivo da sociedade, afirmando-se que a comunho de interesses no fim imediato, no
obsta existncia de divergncias de interesses, quer no momento da celebrao do
contrato, quer relativamente ao fim mediato (entendido como realizao de lucros
susceptveis de distribuio), quer ainda quanto a outras vicissitudes que surgem no decurso
da vida da sociedade92.
Quanto aos efeitos, num sistema como o portugus, o facto de o acto gerar a
constituio e organizao de uma pessoa colectiva, no obsta a que se lhe seja atribuda
natureza contratual93.
At porque, a validade e eficcia do contrato de sociedade no cessam com a
constituio desta, mantendo-se ao longo do seu funcionamento, podendo, por isso, dizer-se
que estamos perante um contrato de execuo continuada, ou melhor, um contrato de
organizao.
Por ltimo, importa averiguar se a relao entre as declaraes de vontade impede a
sua construo como contrato. Isto , saber se os negcios jurdicos bilaterais ou multilaterais
em que o efeito jurdico desencadeado independentemente do encontro e fuso de
manifestaes de vontade, podem ou no ser considerados contratos.
90
Em Portugal, esta doutrina foi acolhida por Guilherme Moreira, in Direito Civil Portugus, 1911, II, pg.586-
587, tendo sido posteriormente negada por Jos Tavares, in Princpios fundamentais do Direito Civil, 1922,
pg.428 e ss.
91
Cfr. Pinto Furtado, Jorge Henrique, in Curso de direito das sociedades, 3 edio, Almedina 2000, pg. 69-70.
92
L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em direito internacional privado,
Livraria Almedina, 2003, pg. 149.
93
Cfr. Inocncio Galvo Teles, Manual de Direito das Obrigaes, 2. edio, 1965, pg.35ss afasta a suposta
irredutibilidade das categorias contrato e instutuio e sustenta, em conformidade, uma noo lata dos efeitos
dos contratos. Cfr. tambm Fernando Olavo, A empresa e o estabelecimento comercial, 1963.
39
O Contrato de Joint Venture
Delimitao do conceito de contrato de joint venture
Ora, nem mesmo um conceito lato de contrato, como o que resulta do Cdigo Civil
Portugus, pode incluir estes casos, em que os actos so celebrados por vrias pessoas que
so titulares de posies jurdicas que s podem ser actuadas colectivamente, como acontece
nos casos de competncia administrativa conjunta94.
E, como temos visto at agora, no esta situao que se verifica nos contratos de fim
comum, em que as partes no podem ser equiparadas com os co-autores destes outros
contratos, uma vez que eles so os sujeitos da relao jurdica modelada pelo negcio.
Deste modo, efectivamente como contrato, e mais precisamente, como contrato
plurilateral, que deve conceber-se o acto constitutivo de sociedade95.
Para melhor enquadrar o contrato de joint venture nos modelos bsicos de contratos,
utilizmos, at agora, a expresso contrato de fim comum por forma a evidenciar a
necessria existncia de um resultado econmico unitrio que deve beneficiar todas as partes.
A verdade que se deve tambm ter em considerao outro elemento essencial: a
obrigao que cada uma das partes assume de colaborar e/ou cooperar na realizao daquele
fim comum, chamando-se assim colao os contratos de cooperao.
Mas, tambm esta expresso considerada demasiado ampla, sendo que para que seja
possvel uma melhor caracterizao da figura da empresa comum, ser necessrio qualificar
esta cooperao de econmica, excluindo-se, deste modo, os contratos de fim comum no
econmico e aqueles em que a colaborao das partes no consiste no desenvolvimento de
actividades econmicas96.
Os contratos de cooperao econmica poder-se-o, como mais adiante se ir
especificar, subdividir de um modo geral em contratos de cooperao interempresarial e
contratos de cooperao econmica de carcter geral, havendo tambm quem aqui queira
incluir os contratos associativos97. Concordando com Lus Lima Pinheiro quando afirma que
a utilizao desta expresso encerra uma irremedivel ambiguidade: evoca a associao, mas
94
Para mais detalhes cfr. L. Lima Pinheiro, Contrato de Empreendimento Comum (joint venture) em direito
internacional privado, Livraria Almedina, 2003, pg. 156.
95
Em Itlia esta denominao tem apoio legal na epgrafe do art.1420 do Codice Civile. Em Portugal, apesar
de no ser utilizada tal expresso no sistema legislativo, reconhece-se tal figura jurdica, por exemplo quando
se admite a limitao da ineficcia s participaes inquinadas art.981, n2 do Cdigo Civil e art.41, n1 do
Cdigo das Sociedades Comerciais.
96
A este propsito L. Lima Pinheiro, Contrato de empreendimento comum (joint venture) em direito
internacional privado, Cosmos, Lisboa, 1998, pg.159-161 e Ventura, Ral, Primeiras notas sobre o contrato
de consrcio in ROA, ano 41, III, Setembro-Dezembro 1981, pg. 633-640.
97
Na literatura portuguesa Pires de Lima e Antunes Varela (art.980, n1).
40
O Contrato de Joint Venture
Delimitao do conceito de contrato de joint venture
98
Cfr. L. Lima Pinheiro, Contrato de empreendimento comum (joint venture) em direito internacional privado,
Cosmos, Lisboa, 1998, pg.162.
99
No mesmo sentido, Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio
da concorrncia, Coimbra, Almedina, 2006, pag.282.
100
Entre ns, para um conceito amplo de contrato de cooperao cfr. Janurio Gomes, Em tema de revogao
do mandato civil, 1989, pg.89 e ss; Brito, Maria Helena O contrato de concesso comercial. Descrio,
qualificao e regime jurdico de um contrato socialmente tpico, Coimbra, 1990, pg. 205 e ss.
101
Sobre o contrato de cooperao auxiliar cfr., por todos, na nossa doutrina, Brito, Maria Helena O contrato
de concesso comercial. Descrio, qualificao e regime jurdico de um contrato socialmente tpico, Coimbra,
1990, pg. 209 e ss.
102
Cfr. Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns (joint ventures) no Direito Comunitrio da
concorrncia, Coimbra, Almedina, 2006, pag.285.
41
O Contrato de Joint Venture
Delimitao do conceito de contrato de joint venture
Sendo verdade que entre as partes iro existir deveres acessrios de cooperao, isto
no faz com que eles sejam considerados contratos de cooperao econmica.
Por outro lado, surgem os ditos contratos de integrao empresarial103, atravs dos
quais certas empresas, de forma a controlar a distribuio do seu produto por empresas
independentes ou assegurar a sua comercializao, contratam com terceiros a utilizao de
sinais distintivos do comrcio de que sejam titulares, ou at a cedncia de determinados
recursos produtivos.
So exemplos desta categoria de contratos, o contrato de franquia (franchising) e o
contrato de concesso comercial104, atravs dos quais se formam redes empresariais de
distribuio ou produo baseados numa organizao-tipo e em meios fornecidos pela
empresa principal.
No contrato de franquia105, verificamos que uma das partes (o franquiador) cede o uso
de sinais distintivos do seu comrcio e comunica os seus conhecimentos prticos, enquanto a
outra parte (o franquiado), assume a obrigao de remunerar aquele e de exercer a sua
actividade dentro dos moldes estabelecidos no contrato, exibindo os sinais distintivos do
franquiador.
J no contrato de concesso comercial se estabelece uma relao duradoura entre o
fabricante (concedente) e o distribuidor (concessionrio), em que este se compromete a
distribuir, em seu nome e por conta prpria, o produto do fabricante, numa determinada rea,
promovendo simultaneamente a sua firma e a do fabricante.
Posto isto, entre ns, Helena Brito106 considera que o contrato de concesso comercial
um contrato de cooperao econmica em sentido amplo, havendo, na doutrina italiana,
quem considere o franchising como contrato de empresa comum.
Ora, tendo em considerao as caractersticas essenciais destas duas categorias de
contratos e realando-se os sucessivos actos de troca entre o franquiador e o franquiado e
entre o concedente e o concessionrio, no se podero considerar contratos de cooperao
103
Oliveira Ascenso, Integrao Empresarial e Centros Comerciais, pg. 31.
104
No nos caber aqui fazer uma anlise mais desenvolvida destes dois tipos de contratos. Para uma
perspectiva geral sobre eles cfr. Brito, Maria Helena O contrato de concesso comercial. Descrio,
qualificao e regime jurdico de um contrato socialmente tpico, Coimbra, 1990, pg. 15 e ss.
105
Por vezes as partes designam por franquia alguns dos contratos de cooperao realizados entre o
franquiador e o franquiado, como por exemplo a franquia em associao comercial e a franquia em
confederao cfr. L. Lima Pinheiro, Contrato de empreendimento comum (joint venture) em direito
internacional privado, Cosmos, Lisboa, 1998, pg.183.
106
Cfr. A. Cit., O contrato de concesso comercial. Descrio, qualificao e regime jurdico de um contrato
socialmente tpico, pg. 204 e ss.
42
O Contrato de Joint Venture
Delimitao do conceito de contrato de joint venture
empresarial na acepo adoptada no presente estudo, devendo aquela relao ser considerada
sim como comutativa.
43
O Contrato de Joint Venture
Consrcio e Joint Venture
1- Definio legal:
44
O Contrato de Joint Venture
Consrcio e Joint Venture
2- Caractersticas:
45
O Contrato de Joint Venture
Consrcio e Joint Venture
para levar a cabo o empreendimento comum, as partes tambm estipulam em que medidas
que as mesmas vo contribuir para o exerccio da actividade, o que vai muito para alm dos
compromissos inerentes mera posio de scio.
Posto isto, o contrato de joint venture no se reconduz a um consrcio tipificado, mas
deve ser entendido como contrato de cooperao e no como um contrato de sociedade, pois
aquele prev a actividade dos contraentes para o exerccio da sociedade, existindo um fim
comum assumido por todos os sujeitos.
Conclumos assim que um contrato com estas caractersticas lcito, ao abrigo da
liberdade contratual, mas no pode ser considerado um consrcio, nem um mero acordo
societrio. Somente por analogia se lhe poder ser aplicado o regime de consrcio.
b) Os sujeitos:
107
Tal como a celebrao de um negcio unilateral de consrcio seria nulo (art.280 Cdigo Civil), tambm a
reduo unipessoalidade de um consrcio originalmente plural conduzir sua automtica cessao ou
termo (art.11, n1 alnea d)).
108
O Prembulo do DL 231/81 refere sintomticamente a natureza empresarial dos sujeitos (forma de
cooperao de empresas). Tambm neste sentido cfr. A. Ferrer Correia, Lies de Direito Comercial, pg.215,
Lex, Lisboa, 1994; P. Sousa Vasconcelos, O contrato de consrcio no mbito dos contratos de cooperao entre
empresas, pg. 26, Coimbra Editora, Coimbra, 1999.
109
Nalgumas legislaes, exige-se que as empresas contratantes exeram actividades identicas ou conexas
(como acontece por exemplo no direito italiano cfr. Domenico Mosco, I consorzi tra imprenditori, pp.78 e ss,
Giuffr, Milano, 1988 apud Antunes, Jos Engrcia, Os contratos de cooperao empresarial, in Scientia
Iuridica Tomo LVIII, 2009, n318, pg. 259). Diferentemente em Portugal, onde a seleco das actividades
econmicas resultar da prrpia natureza do objecto concreto do consrcio, cfr. Ventura, Ral, Primeiras
notas sobre o contrato de consrcio in ROA, ano 41, III, Setembro-Dezembro 1981, pg. 634.
46
O Contrato de Joint Venture
Consrcio e Joint Venture
47
O Contrato de Joint Venture
Consrcio e Joint Venture
48
O Contrato de Joint Venture
Consrcio e Joint Venture
com o consrcio (art. 8/a) do DL). De acordo com o art. 4, que consagra o princpio da
liberdade contratual no que diz respeito ao contedo do contrato, tambm as partes podem
estipular outro tipo de obrigaes (obrigaes contratuais).
Quanto s obrigaes legais gerais, tem surgido na doutrina a dvida de saber se
estamos perante duas verdadeiras obrigaes distintas ou se existe uma nica obrigao
composta por duas partes. No primeiro sentido pronunciam-se Ral Ventura110 e Sousa
Vasconcelos111. Em sentido diferente, admitindo que podemos estar perante uma ou outra
situao, aponta Antnio Pita112. Qual ento a melhor posio a seguir? Pensamos que
efetivamente que a tese de Ral Ventura que deve prevalecer. Uma coisa a obrigao de
realizar uma actividade ou contribuio que no define em si como que se efectua essa
actividade ou contribuio. Portanto, sem uma outra obrigao que venha exigir uma
determinada forma para chegar a esse fim, a primeira pode ser realizada por qualquer forma
que as partes entendam melhor. S que, a obrigao de concertao que vem definir o
consrcio no sentido de estabelecer o grau de cooperao que nele est em causa e assim
sendo, no suficiente afirmar que estamos perante uma obrigao apenas.
Entre os membros do consrcio existe uma solidariedade tcnica no sentido de que
todos querem que cada um realize essa actividade ou essa contribuio e por isso, no basta
agir de forma concertada se o contraente quiser agir113.
portanto a obrigao de concertao que nos permite definir o contrato de consrcio
como um contrato de colaborao entre empresas. A concertao exigida no consrcio
consiste numa forma de coordenao de actividades entre os seus membros para que assim
consigam atingir uma finalidade que sozinhos no conseguiriam. Por isso, todos querem a
realizao do mesmo fim, todos tm um interesse na obteno desse objectivo.
110
O Problema consiste em saber se essa forma concertada +e o nico objecto dessas obrigaes ou se estes
tm um objecto mltipli: a realizao de actividades ou efectuao de contribuies e a forma concertada de
tais realizaes (...) penso estar certa a segunda soluo, Ventura, Ral, Ob.cit. pg.635.
111
Temos aqui duas orbigaes distintas: a realizar certa actividade ou contribuio ou a de fazer de forma
concertada com os demais consortes, Sousa Vasconcelos, ob. Cit. Pg.34.
112
Pode considerar-se que o contrato de consrcio fonte de dupla obrigao (...) mas ser igualmente
admissvel a tese que considera a existncia de uma nica obrigao. Antnio Pita, ob. Cit. Pg.197.
113
Ventura, Ral, ob. Cit. Pg. 636.
49
O Contrato de Joint Venture
Consrcio e Joint Venture
c) O objecto:
50
O Contrato de Joint Venture
Consrcio e Joint Venture
114
A enumerao taxativa; tanto a parte final do art.1 como a frase inicial do art.2 indicam-no literalmente;
nem seria compreensvel que o legislador fornecesse uma enumerao exemplificativa, sem indicar alguma
espcie de critrio genrico que servisse de guia para as hipteses no expressas, Ventura, Ral, Primeiras
notas sobre o contrato de consrcio in ROA, ano 41, III, Setembro-Dezembro 1981, pg. 644. Neste sentido cf.
tambm Sousa Vasconcelos, ob.cit. pg. 42 e Edgar Valles, Consrcio, ACE e outras figuras, Almedina, 2007,
pg.25.
115
No instuito do Governo estancar a imaginao dos interessados, mas, sim, por um lado, criar as grandes
linhas definidoras do instituto, Ferreira Leite, Lus, Novos Agrupamentos de Empresas, Athena editora, Porto,
1982, pag.37.
116
Oliveira Ascenso, Jos de, Direito Comercial, Parte geral, Vol.I, Lisboa, 1988, pg.331 e 332.
117
Neste sentido depes a liberdade de iniciativa econmica (art.61 CRP) e a liberdade de os sujeitos
organizarem as suas actividades como entenderem (art.8, c) CRP), bem como a liberdade contratual)
51
O Contrato de Joint Venture
Consrcio e Joint Venture
define o consrcio, faz mais sentido alargar o art. 2 atravs da admisso de uma analogia
legis do que recorrer ao princpio da liberdade contratual do CC, pois a nica diferena entre
os consrcios, que tm um objecto que cabe no art. 2 do DL 231/81, e os contratos
celebrados para atingir um objecto diferente mas que tambm se realiza de forma coordenada
entre as partes, apenas e s o seu objecto. Estas ltimas hipteses acabam tambm por
serem caracterizados pelos elementos essenciais do contrato de consrcio que resultam da sua
noo legal (em especial, pela obrigao de concertao).
Mais importante salientar que a obrigao de concertao (fim imediato) que nos
permite definir o contrato de consrcio como um contrato de colaborao entre empresas118.
Pois, como vimos se o consrcio no se caracteriza pelo surgimento de uma estrutura de
definio e imputao de actividades, torna-se visvel que o contrato de consrcio tem uma
outra caracterstica: cada um dos contraentes no se obriga a uma prestao independente das
demais, mas antes assume uma contribuio cuja determinao e execuo concertada e
complementada com aquelas a que se obrigam os outros, de modo a alcanar o fim (objecto)
comum.
Ora, estas contribuies so funo uma das outras e concentram-se em vista do
empreendimento comum, no s no contrato, mas ao longo da execuo do fim comum.
d) Concluso:
118
Sobre o sentido e contedo desta obrigao fundamental de concertao vide M. Antnio Pita, Contrato de
consrcio notas e comentrios, pg. 197 e ss, in RDES (1988) XXX, pg. 189-235.
52
O Contrato de Joint Venture
Consrcio e Joint Venture
Aqui haver uma joint venture sem consrcio e sem incorporao, pois nunca o
contrato de consrcio pode instituir uma organizao que reconduza o processo produtivo a
um processo unitrio: o consrcio um contrato de cooperao, de exerccio de actividades
ou prestao de contribuies individuaus unidas pelo fim e pela concertao e no pode
prever mais do que mecanismos de concertao ou coordenao das participaes que tm
que se apresentar como individuais.
Agora certo que, apesar da amplitude que consideramos dever existir na
interpretao dos objectos possveis do consrcio tipificado no direito portugus, no
significa que todos os possveis contratos de cooperao devam ser classificados como
contratos de consrcio.
No devemos por isso fazer uma inteira correspondncia entre a unincorporated joint
venture e o contrato de consrcio, podendo no entanto ser feita analogia entre ambos e at
entre este e as joint ventures que do lugar a formao de sociedade.
53
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade
119
Cfr. Lobo Xavier, Sociedades comerciais (Lies aos alunos de Direito Comercial do 4 ano jurdico),
Coimbra, 1987, pg. 3-4.
120
L. Brito Correia, Direito Comercial, 2 vol. AAFLD, Lisboa, 1989, p.5.
121
Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.II Das Sociedades, 2 Edio, Almedina,
pg. 4.
122
Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.II Das Sociedades, 2 Edio, Almedina,
pg. 4.
54
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade
55
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade
exemplo, nos casos das sociedades unipessoais, quer nas sociedades originalmente
unipessoais (sociedades constitudas por um s sujeito), quer nas sociedades
supervenientemente unipessoais (sociedades reduzidas a um nico scio, embora tenham sido
constitudas por dois ou mais).
As primeiras esto previstas no C.S.C. para as sociedades unipessoais por quotas, no
art.270-A a 270-G, afirmando-se que uma pessoa singular pode ser scia apenas de uma
sociedade unipessoal por quotas (art. 270.-C, n. 1); para as sociedades com domnio total
inicial (sociedades unipessoais annimas), no art.488 que estabelece que uma sociedade
pode constituir uma sociedade annima de cujas aces ela seja inicialmente a nica titular e
para as sociedades criadas por acto legislativo, permitindo-se que o Estado, atravs de lei ou
decreto-lei, crie sociedades unipessoais de capitais pblicos.
J as sociedades supervenientemente unipessoais esto previstas no C.C. no seu
art.1007, alnea d) e tambm no C.S.C. que no seu art. 142., n. 1 estabelece que a
dissoluo pode ser judicialmente requerida: a) Quando, por perodo superior a um ano, o
nmero de scios for inferior ao mnimo exigido por lei, excepto se um dos scios restantes
for o Estado ou entidade a ele equiparada por lei para esse efeito.
Para a constituio de uma sociedade, exige a lei, no art.980 C.C., que duas ou mais
pessoas se obriguem a contribuir com bens ou servios para uma actividade comum.
Tambm o Cdigo das Sociedades Comerciais, no seu art.20, alnea a), estabelece
esta obrigao de contribuir, existindo em qualquer sociedade um fundo patrimonial
autnomo, que ser inicialmente constitudo ao menos pelos direitos correspondentes s
obrigaes de entrada, visto que todo o scio obrigado a entrar com bens para a sociedade.
So os chamados apports dos scios, que podem ser em dinheiro ou em espcie
(scios de capital) e em prestao de servios (scios de industria), que iro compor o capital
social.
Quanto s entradas em espcie, os bens podem abarcar tudo quanto, no constituindo
dinheiro nem um servio, tenha valor patrimonial.
56
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade
Assim, para alm de dinheiro, os scios podem contribuir com bens de qualquer
natureza (mveis ou imveis), desde que redutveis a um valor pecunirio, bem como direitos
reais sobre coisas certas e determinadas.
Consistir assim em tudo o que no seja numerrio ou no possa ser directamente
convertvel em dinheiro, sendo que um cheque ser considerado uma contribuio em
dinheiro, enquanto que um crdito ou uma participao social construiro entradas em
espcie.
E pode ainda a contribuio dos scios revestir a forma de prestao de servios
(art. 20., al. a), do CSC).
Com a contribuio em servio o scio obriga-se prestao de certa actividade, com
valor patrimonial, em proveito da sociedade.
Este tipo de scios chamados scios de indstria permitido nas sociedades em
nome colectivo (no art.178, n1 do C.S.C. admite-se a contribuio em indstria do scio) e
tambm nas sociedades em comandita em que a entrada de scios comanditrios no pode
consistir em indstria (art.468 C.S.C.), isto , a contrrio, os comanditados podem ser scios
de indstria.
Este elemento patrimonial tem como consequncia a obrigao de contribuir com
bens e servios, ou seja a obrigao de entrada, por isso surge muitas vezes a questo de se a
entrada ser um elemento essencial da noo de sociedade, ou se apenas um elemento natural.
A maioria da doutrina entende que a entrada um elemento essencial da noo de
sociedade, afirmando-se que sem entrada o contrato no pode qualificar-se de sociedade.
Havendo tal obrigatoriedade no haver sociedade na ausncia de entradas dos scios,
por isso, tal como entende Roblot123, no constituem em princpio sociedades uma
colaborao entre duas pessoas que produzem uma obra de arte pelo seu trabalho comum; um
acordo entre industriais ou comerciantes, para defesa dos seus interesses, nem uma tontine
conveno em que os fundos de vrias pessoas so repartidos em uma poca determinada
entre os sobreviventes, com os juros acumulados e a parte dos scios falecidos.
Assim, quando a sociedade nasce, o seu patrimnio composto pelas entradas
efectuadas aquando da sua constituio. Sendo que ao longo da vida da sociedade, o seu
patrimnio vai-se alterando com a entrada e sada de outros direitos ou bens e obrigaes.
123
Appud Pereira, Alberto Amorim, O contrato de joint venture Conceito e Prtica, in ROA, ano 48, III,
Lisboa, Dezembro 1988, pg. 874.
57
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade
Este substrato patrimonial forma o fundo comum com o qual a sociedade vai iniciar a
sua actividade e definem a proporo da participao de cada scio na sociedade, fixando o
capital social da sociedade.
apenas de acrescentar que a entrada sempre um acto de disposio a favor da
sociedade, que tem como contraprestao a parte, a quota ou a aco, sendo por isso
considerado um acto dispositivo a ttulo oneroso124.
124
Neste sentido, Pinto Furtado, Jorge Henrique, in Curso de direito das sociedades, 3 edio, Almedina 2000.
125
No entanto, a Classificao Portuguesa de Actividades Econmicas (Cae-Rev.2) d-nos uma abrangncia
bastante lata).
58
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade
Acontece que a prpria lei que parece integrar estas actividades no conceito de
sociedade, pois vejamos que por exemplo o Estatuto da Ordem dos Advogados, aprovado
pelo Decreto-lei 84/84, de 16 de Maro, admitiu as sociedades de advogados e relativamente
s actividades desportivas pode referir-se a criao das sociedades desportivas, dentro do tipo
de sociedade annima (SAD).
Desta forma, dever-se-o incluir estas actividades no mbito da actividade econmica
aqui por ns considerada, obedecendo assim a este requisito do conceito de sociedade126.
Por outro lado, o art. 980., do C. Civil, exige que a actividade a exercer seja certa ou
determinada, isto , obriga a que a sociedade se proponha praticar actos objectivos, com
objecto definido de forma concreta e especfica, para assim afastar indicaes vagas que
originem actividades indefinidas.
o caso, por exemplo, de se estabelecer que a sociedade tem por objecto o
comrcio em geral ou que o objecto da sociedade qualquer actividade comercial ou
industrial - aqui a clusula invlida, e implicar mesmo a nulidade do contrato de
sociedade.
Outra das exigncias a de que as sociedades no podem ter por objecto actividades
de simples desfrute, de mera percepo dos frutos naturais ou civis de bens. Diz-se,
assim, que a actividade econmica societria significa que dela deve resultar um lucro
patrimonial127.
Como acima referimos, os scios devem desenvolver em comum uma certa actividade
econmica, sendo esta outra das exigncias constantes do art.980 do C.C..
Ora, como facilmente se pode depreender, esta caracterstica no pode ser exigvel s
sociedades unipessoais, devendo, por isso, reconduzir este elemento apenas s sociedades
contratuais.
Acontece que, mesmo no seio das chamadas sociedades contratuais, nem sempre
fcil concluir se este requisito se verifica, pondo-se por isso em causa a natureza societria de
algumas destas figuras. Como acontece por exemplo na associao em participao, em que a
actividade exercida levada acabo apenas por alguns, com meios comuns, ou nas associaes
126
No mesmo sentido, Pinto Furtado, Jorge Henrique, in Curso de direito das sociedades, 3 edio, Almedina
2000, pg. 108-109 e Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.II Das Sociedades, 2
Edio, Almedina, pg. 44 e ss.
127
Pires de Lima/Antunes Varela, Cdigo Civil Anotado, vol.II, 4 edio, Coimbra Editora, 1997, pg. 286.
59
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade
128
No mesmo sentido - Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.II Das Sociedades,
2 Edio, Almedina, pg. 4.
129
Lobo Xavier, Sociedades comerciais, (Lies aos alunos de Direito Comercial do 4 ano jurdico), Coimbra,
1987, pg. 3-4.
130
Cfr. Galgano in Le societ di persone, apud Pereira, Alberto Amorim, O contrato de joint venture
Conceito e Prtica, in ROA, ano 48, III, Lisboa, Dezembro 1988, pg. 875.
60
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade
131
O Cdigo Civil actual, refere-se ao fim lucrativo como presente no contrato de sociedade, seguindo assim a
nossa tradio legislativa pois j nas Ordenaes Filipinas, no tt.44 do seu livro 4, assinalavam que o contrato
de companhia era celebrado para melhor negcio, e maior ganho.
132
Embora o fim lucrativo seja um elemento essencial pensado para as sociedades pluripessoais assentes em
contrato, no poder dizer-se que as sociedades unipessoais no visem a atribuio dos lucros a um nico
scio, pois o fim lucrativo no algo que pressuponha a pluralidade de scios (cfr.art.270-G). Cfr. Abreu,
Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.II Das Sociedades, 2 Edio, Almedina, pg. 19.
133
Neste sentido, Galgano apud Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.II Das
Sociedades, 2 Edio, Almedina. Por outro lado, Pinto Furtado, Jorge Henrique, in Curso de direito das
sociedades, 3 edio, Almedina 2000, pg. 133 e ss considera que o fim lucrativo deve ser considerado apenas
um objecto normal, no contrato de sociedade, afirmando que no se pode recusar que instituies como as
non profit companies e a sociedade gestora de participaes sociais constituem verdadeiras sociedades.
61
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade
134
Neste sentido Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.II Das Sociedades, 2
Edio, Almedina e Ferrer Correia, Lies de Direito Comercial Sociedades Comerciais, 1968, n12 e 83,
pg.22 e 234.
135
Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.II Das Sociedades, 2 Edio, Almedina,
pg. 14.
136
Distribuvel e no efectivamente distribudo, pois pode acontecer que os scios, em lugar de partilhar o
lucro distribuvel, optem pela sua utilizao para a constituio de reservas ou o levem a conta nova. Sobre o
assunto cfr. Lobo Xavier e Maria ngela Coelho, in Rev. de Dir. e Eco., ano VIII, n2, pg.263.
137
Podemos referir como exemplo as companhias de seguros mtuos, as cooperativas de consumo ou de
compra, que se constituem apenas com o intuito de comprar as mercadorias por grosso e a baixo preo ou,
ainda, nas associaes formadas pelos utentes de electricidade com o objectivo nico de obter condies mais
vantajosas.
138
Neste sentido, Pinto Furtado, Jorge Henrique, in Curso de direito das sociedades, 3 edio, Almedina 2000,
pg. 136-137.
62
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade
e) A sujeio a perdas:
Apesar de o fim principal da sociedade deva ser a obteno de lucros para serem
distribudos pelos scios, pode acontecer que em vez de lucrarem, os scios perderem ou no
recuperarem totalmente o valor das entradas e de outras prestaes feitas sociedade. A
verdade que, nenhum dos scios est isento deste risco.
At porque, nulo qualquer clusula que exclui o scio da comunho nos lucros ou
que o isenta de participar nas perdas da sociedade, salvo, nos casos de se tratarem de scios
de indstria, proibindo-se, nos termos do art.994 do Cdigo Civil, o chamado pacto leolino.
Esta proibio funciona como um limite autonomia de vontade quanto fixao das
quotas de participao nos lucros a distribuir, no sendo admitido que haja scios que no
partilhem dos lucros ou que, no sendo de mera indstria, se isentem de participar nas perdas.
Dever, por isso, a sujeio a perdas ser considerada tambm um dos elementos
essenciais da noo genrica de sociedade, que apesar de no estar explicitamente presente no
art.980 do Cdigo Civil, pode extrai-se facilmente tanto do art.994 do C.C., como do
art.22, n3 do C.S.C.
2- O conceito de empresa:
Como temos vindo a afirmar, o contrato joint venture caracterizado, numa primeira
abordagem, como uma cooperao interempresarial, visto que haver sempre o
relacionamento entre sociedades, para a realizao de finalidades comuns. Ora, estas relaes
139
Pinto Furtado, Jorge Henrique, in Curso de direito das sociedades, 3 edio, Almedina 2000, pg. 139.
63
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade
tanto se podem referir a empresas colectivas como a empresas individuais, e podem at ter
por sujeitos entes colectivos no societrios.
Deste modo, e para uma melhor compreenso e delimitao deste fenmeno, deve
atender-se ao carcter empresarial dos sujeitos que entre si estabelecem tais relaes. Sendo
para isso necessrio determinar qual o conceito de empresa relevante.
140
Para um estudo mais aprofundado, v. Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Definio de empresa pblica,
Coimbra, 1990, pp.25, ss.
141
Vide Alfred Marshal, Principles of Economics, 9th ed., I, Macmillan, London, 1961, pp.291-293.
142
Gustav Schmoller apud Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.I Introduo,
actos do comrcio, comerciantes, empresas, sinais distintivos, 6 Edio, Almedina, pg. 196.
143143
Ferreira, R. Fernandes, Empresa, III Perspectiva econmica, Polis, vol.2 (1984), col.938.
64
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade
Por outro lado, se tentarmos alcanar uma noo de empresa no campo da sociologia,
devemos conceb-la como um fenmeno social, um conjunto de pessoas e grupos que actuam
interdependentemente. Neste mbito a empresa ser vista como uma organizao pessoal para
a consecuo de um fim econmico.144
Tambm no campo da semntica se verifica que no existe uma nica definio de
empresa, sendo que encontramos vrios significados, nomeadamente empresa como
empreendimento, empresa como estabelecimento e at empresa como sujeito.
Chegados aqui, nos lcito concordar com Coutinho de Abreu quando refere que este
mtodo ontolgico deve ser rejeitado pois ainda que fosse possvel uma definio pr-jurdica
de empresa, a mesma no iria influenciar a concepo jurdica do termo: ademais, o direito
no mero reflexo especular das realidades extra-jurdicas.145
Mas, sendo prefervel partir de dados jurdicos, a verdade que a empresa existe no
s no mundo do Direito. Deve pois recorrer-se a domnios extra-jurdicos quando no houver
definies legais.
Num primeiro ponto, importa aqui referir que muitas vezes se recorre s palavras
empresa e estabelecimento como tendo o mesmo significado.
Surge, ento, a dvida se se poder empregar empresa e estabelecimento
enquanto sinnimos?
Costumava admitir-se146 tal utilizao mas, recentemente, vigora a posio
contrria147.
Apesar disso, concordamos com Coutinho de Abreu, quando considera legtima a
utilizao sinonmica dos dois vocbulos, isto porque existem muitos pontos de contacto e em
144
Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.I Introduo, actos do comrcio,
comerciantes, empresas, sinais distintivos, 6 Edio, Almedina, pg. 201.
145
Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.I Introduo, actos do comrcio,
comerciantes, empresas, sinais distintivos, 6 Edio, Almedina, pg. 192 e 193.
146
Neste sentido vide Orlando de Carvalho, critrio e estrutura do estabelecimento comercial, I, Atlntida,
Coimbra, 1967.
147
Neste sentido vide Pereira de Almeida, Direito comercial, I, AAFDL, Lisboa, 1876/77, pg. 116; Oliveira
Ascenso, Estabelecimento comercial e estabelecimento individual de responsabilidade limitada, ROA, 1987, I,
pg.13 e Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio da
concorrncia, Coimbra, Almedina, 2006, pag.158, nota216.
65
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade
148
Na doutrina nacional, a discusso sobre o conceito de empresa tem girado em torno da atribuio da
qualificao comercial. Ferrer Correia, Antnio Lies de direito internacional privado, Coimbra, 1973,
pg.125 ss entende que o exerccio habitual, sistemtico, profissional do comrcio, que a lei considera
pressuposto da qualidade de comerciante (art.13/1 C.Com.), no pode deixar de envolver qualquer
organizao dos factores produtivos, que uma empresa comercial; a que a lei equipara, no art.230, as
66
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade
67
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade
152
Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.I Introduo, actos do comrcio,
comerciantes, empresas, sinais distintivos, 6 Edio, Almedina, pg. 209.
153
Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.I Introduo, actos do comrcio,
comerciantes, empresas, sinais distintivos, 6 Edio, Almedina, pg. 210.
68
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade
154
Dos equvocos causados por esta gralha podemos referir como exemplo o Ac. de 23/04/1991: o TJ
entendeu ser empresa um servio pblico de emprego que presta gratuitamente os seus servios.
155
Para mais desenvolcimentos vide Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.I
Introduo, actos do comrcio, comerciantes, empresas, sinais distintivos, 6 Edio, Almedina, pg. 212 e
213.
156
Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio da concorrncia,
Coimbra, Almedina, 2006, pag.154.
69
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade
157
Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.I Introduo, actos do comrcio,
comerciantes, empresas, sinais distintivos, 6 Edio, Almedina, pg. 214.
158
Com outra opinio, considerando que as empresas so compostas pelas situaes e relaes de facto com
valor econmico, por coisas, direitos e obrigaes, vide Orlando de Carvalho, Critrio e Estrutura do
Estabelecimento comercial I O Problema da Empresa como Objecto de negcios, Coimbra, 1967, pg.700.
70
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade
Mas, tambm nestes casos a doutrina portuguesa assume uma posio distinta,
considerando que j estamos perante um conjunto de bens heterogneos e complementares
devidamente organizados com vista consecuo de determinado fim.159
Coloca-se, no entanto, aqui a questo de se haver um mnimo de bens e valores
necessrios para identificar a empresa.
No sendo possvel enumerar os elementos do mbito mnimo de um estabelecimento,
poder-se- apenas referir que para identificar a empresa, o estabelecimento dever estar
capacitado de elementos que demonstrem ao pblico uma nova organizao.160
Ser que podemos falar da venda de bens qualificados como estabelecimentos apesar
de convencionada a excluso de elementos que dos estabelecimentos faziam parte?
Visto que a prpria lei admite a transmisso de estabelecimento com a excluso de
alguns elementos (por exemplo os nomes e insgnias art.31, n4 do CPI), deve admitir-se
que, apesar de incompleto, o conjunto de bens transmitidos pode ainda considerar-se um
estabelecimento, uma organizao produtiva publicamente identificada como sendo
empresa.161
E no caso de, por virtude de catstrofes ou outras ocorrncias graves, nomeadamente
incndios, inundaes ou exploses, sejam destrudos todos os elementos materiais do
estabelecimento. Ser que este subsiste?
Pode afirmar-se que, apesar de actividade empresarial ter ficado total ou parcialmente
paralisada, os bens que restam, nomeadamente patentes, marcas, a firma ou at contratos de
trabalho, serviro para que se mantenha uma concreta organizao produtiva qualificvel
como estabelecimento.
Por ltimo a concepo institucionalista de empresa centra-se no sentido dinmico do
termo, vendo nela a expresso de um crculo de actividade regido pela pessoa do empresrio,
fazendo apelo a factores e elementos de natureza heterognea, actuando sobre o patrimnio
de coisas e direitos e dando origem a relaes jurdicas, econmicas e sociais, polarizados
numa organizao apta a desenvolver uma actividade econmica.
159
Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.I Introduo, actos do comrcio,
comerciantes, empresas, sinais distintivos, 6 Edio, Almedina, pg. 227.
160
Cfr. Orlando de Carvalho, ltima obra citada, pg.167.
161
No podem, no entanto, ser excludos os bens necessrios para exprimir a permanncia do sistema todo
diferente da soma das partes, cfr. Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.I
Introduo, actos do comrcio, comerciantes, empresas, sinais distintivos, 6 Edio, Almedina, pg. 229.
71
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade
c) Em concluso:
Estas so algumas das acepes de empresa, sendo certo que algumas posies
enfatizam a relevncia de umas relativamente a outras.
Coutinho de Abreu163, atribui maior importncia s acepes de empresa em sentido
subjectivo (empresas como sujeitos jurdicos que exercem uma actividade econmica) e em
sentido objectivo (empresas como instrumentos ou estruturas produtivo-econmicos objectos
de direitos e de negcios).
Afirma, no entanto, este autor que estas acepes no se equivalem ou correspondem
de modo a poder formar-se um conceito unitrio de empresa.
Por outro lado, Lus Morais164 considera que estas duas acepes representam
processos analticos formalmente divergentes de enquadramento da categoria da empresa,
fazendo prevalecer, para efeitos de qualificao jurdica, certos elementos, em especial, que
pertencem a um conjunto comum.
Para este autor, no conjunto de elementos que formam a empresa, devem sobressair,
em especial, dois elementos que devem ser articulados entre si, nomeadamente a concepo
corporativa (vendo a empresa como ideia de empreendimento de contornos econmicos que
pressupe uma determinada programao que congregue contributos funcionais de diversos
tipos, organizados de modo estvel e autnomo) e a concepo funcional ( olhando para a
empresa como actividade, encadeamento ordenado e sistemtico de actos orientados para a
prossecuo de determinadas finalidades de tipo econmico).
162
Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio da concorrncia,
Coimbra, Almedina, 2006, pag.154.
163
Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.I Introduo, actos do comrcio,
comerciantes, empresas, sinais distintivos, 6 Edio, Almedina, pg. 207 e ss.
164
Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio da concorrncia,
Coimbra, Almedina, 2006, pag.153 e 154.
72
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade
Em seu entender, s a conjugao destes dois elementos podem trazer vantagem para
uma delimitao, de modo mais completo, do contedo essencial da categoria jurdica de
empresa.
A verdade que da apreciao de todos os referidos conceitos de empresa utilizados
no Direito positivo retiramos como elemento comum a ideia de empresa como
empreendimento de natureza econmica visando, enquanto tal, gerar resultados
econmicos novos165.
Concordando com Lus Lima Pinheiro, enquanto unidade de aco econmica, a
empresa caracteriza-se, designadamente, por uma contribuio diferenciada de factores de
produo, que so combinados e integrados na realizao de um fim ou complexo de fins, sob
a direco de um centro geralmente inserido numa estrutura organizativa complexa e
mediante uma dada ordenao patrimonial166.
Quando falamos no fim ltimo de gerar resultados econmicos novos, queremo-nos
referir a criao de uma qualquer vantagem para o processo produtivo, entendida num sentido
lato, pautando-se sempre pelo princpio da racionalidade econmica, designadamente
segundo o critrio de optimizao do aproveitamento dos recursos escassos disponveis, no
se confundindo com a prossecuo de um escopo lucrativo em sentido estrito.167
Assim o escopo ou fim lucrativo de uma empresa deve ser sempre considerado no seu
sentido mais amplo, entendido como a obteno de vantagens materiais num sentido de
economicidade de gesto, e no no seu sentido mais estrito, que entre ns vigora para a
caracterizao do contrato de sociedade, sendo que o lucro o saldo positivo do exerccio,
susceptvel de distribuio.
Esta uma das vrias diferenas que se podem apontar entre sociedade e empresas.
verdade que muitas vezes se diz que a sociedade forma de empresa, que a
sociedade a forma jurdica da organizao de empresa ou at que a sociedade uma
empresa, demonstrando-se assim a estreita ligao entre ambas.
165
Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio da concorrncia,
Coimbra, Almedina, 2006, pag.156.
166
L. Lima Pinheiro, Contrato de empreendimento comum (joint venture) em direito internacional privado,
Cosmos, Lisboa, 1998, pg.29-31.
167
No mesmo sentido, Morais, Luis Domingos Silva, Empresas comuns joint ventures no Direito Comunitrio
da concorrncia, Coimbra, Almedina, 2006, pag.156 e L. Lima Pinheiro, Contrato de empreendimento comum
(joint venture) em direito internacional privado, Cosmos, Lisboa, 1998, pg.32.
73
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade
No restando dvidas que existe entre sociedade e empresa conexes muito prximas,
a ponto de ser difcil conceber uma sociedade sem empresa, no se pode deixar, no entanto,
de se reconhecer que entre as mesmas hajam diferenas ntidas.
Uma primeira distino que pode ser feita a de que existem sociedades s quais no
correspondem empresas (no seu sentido objectivo), como acontece por exemplo com as
sociedades de profissionais liberais e de artesos.
Por outro lado, o exerccio da actividade empresarial para que constituda a
sociedade normalmente posterior a essa constituio (a sociedade precede normalmente a
empresa), podendo, no entanto, acontecer o contrrio, isto , o proprietrio de uma empresa
entrar com ela para a sociedade constituda para a explorar.
Uma outra grande diferena o facto de a sociedade poder sobreviver sua empresa,
como acontece no caso de dissoluo desta, mantendo-se a sociedade at ao final da
liquidao. Assim como a sociedade se pode extinguir antes da empresa, por exemplo, num
processo de liquidao da sociedade em que a empresa alienada.168
Conclui-se, depois de tudo o que foi discutido, que apesar de os termos sociedade e
empresa serem usados quotidianamente como sinnimos, juridicamente possvel ver
claramente suas distines.
168
Para mais v. Abreu, Jorge Manuel Coutinho de, Curso de Direito Comercial, vol.II Das Sociedades, 2
Edio, Almedina, pg. 23 e 24.
74
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade
as unincorporated joint ventures do direito anglo americano foram transpostas para a nossa
ordem jurdica.
Segundo o art.1 deste diploma, consrcio o contrato pelo qual duas ou mais
pessoas, singulares ou colectivas, que exercem uma actividade econmica, se obrigam entre
si a, de forma concertada, realizar certa actividade ou efectuar certa contribuio com o fim
de prosseguir qualquer dos objectos referidos no artigo seguinte.
quanto ao seu objecto que muitas vezes se procura distinguir o consrcio da
sociedade, contrapondo-se exerccio em comum de uma actividade a exerccio separado mas
concertado de actividades individuais.
Como j vimos, para que possamos dizer que estamos perante uma sociedade, exige o
art.980 do C.C., entre outros requisitos, que a actividade econmica seja exercida em
comum. Por isso, se tem visto que a constituio de sociedade tendo por objecto a realizao
de um empreendimento comum por forma concertada suscita acrescidas dificuldades.
Sendo certo que nem sempre fcil determinar, relativamente a certas figuras de
fronteira, como o caso do consrcio, se este requisito se verifica, fixando-se o seu carcter
societrio, ou se, pelo contrrio, no h efectiva sociedade, por falta do exerccio em comum
de certa actividade econmica.
Existem, por isso, na doutrina, vrias opinies acerca do carcter societrio do
consrcio, e que iremos agora desenvolver.
Para Ral Ventura, no consrcio no estamos perante um contrato de sociedade.
Afirma este autor que o diferente modo de exerccio constitui, alis, a distino basilar entre
o contrato de sociedade e contrato de consrcio169.
Apresentam-se, com base nesta ideologia, duas grandes justificaes. Por um lado no
contrato de consrcio, cada um dos contraentes assume para com todos a obrigao de ele
prprio realizar certa actividade... e mais se obriga a faz-lo de forma concertada com as
actividades dos outros contraentes. E, por outro lado, a contribuio prevista por lei quanto
ao contrato de consrcio no se equipara juridicamente contribuio dos scios no contrato
169
Ral Venture, ob. cit, pg.641. Esta tambm a posio seguida pela maioria da doutrina. Veja-se Oliveira
Ascenso, ob. cit., pg. 331; Ferreira Leite, ob. cit., pg. 36, Coutinho de Abreu, ob. cit., pg 34, entre outros.
75
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade
170
Primeiras notas sobre o contrato de consrcio. Ventura, Ral. 1981. 41, Setembro-Dezembro 1981, Revista
da Ordem dos Advogados, Vol. III, pg.642 ss.
171
Pinto Furtado, Jorge Henrique, in Curso de direito das sociedades, 3 edio, Almedina 2000, pg. 118-120.
Neste sentido cf. O contrato de joint venture Conceito e Prtica. Pereira, Alberto Amorim, in ROA, ano 48,
III, Lisboa, Dezembro 1988, pg. 879.
172
Abreu, Jorge Manuel Coutinho de. 2007. Curso de Direito Comercial. 2. Coimbra : Almedina, 2007. Vols. II -
Das sociedades, pg. 13.
76
O Contrato de Joint Venture
Joint Ventures e o Contrato de Sociedade
vontade de criar uma estrutura associativa distinta das pessoas dos scios, supra-individual e
colectiva.
A verificao desta vontade essencial qualificao do contrato como contrato de
sociedade: este elemento do tipo expresso na lei pela referncia ao exerccio em comum,
que se deve entender justamente no sentido de que se trata de exerccio em comum e em
moldes colectivo-societrios.
Com esta meno, a lei faz uma remisso implcita para as caractersticas que ela
prpria ape ao exerccio societrio, exigindo, para que possa ser qualificado como contrato
de sociedade, que um dado contrato vise a formao de uma estrutura com essas
caractersticas. Este simultaneamente, o efeito primeiro e central do contrato: porque se
cria a nova estrutura, j com uma dimenso subjectiva distinta das dos scios, que as entradas
destes so logo adquiridas pela sociedade e formam o seu patrimnio inicial, destinado a
propiciar as condies para se iniciar o exerccio em comum.
Por outro lado, ainda a criao da estrutura que o elo aglutinador dos demais
elementos do art. 980: a estrutura (e no os scios) que vai exercer a actividade, do mesmo
modo que a ela que vai ser imputado o escopo lucrativo.
por este elemento do tipo contratual que referido na doutrina clssica pela
expresso latina afectio societatis - que se distingue a sociedade da joint venture, mesmo nos
casos em h a constituio de uma estrutura supra-individual essa outra modalidade de
exerccio corresponde compropriedade ou comunho na empresa, em que dois ou mais
sujeitos exercem eles prprios, directamente e em conjunto, uma actividade econmica.
77
O Contrato de Joint Venture
Acordos Parassociais e Joint Ventures sob forma societria
Nos casos em que a sociedade usada como uma forma de joint venture, muitas vezes
o contrato de sociedade complementado com convenes laterais, chamadas acordos
parassociais, nos quais os scios estipulam regras que no constam do pacto social.
Aquando do seu surgimento, estes acordos eram designados de pactos secretos ou
reservados, sendo que mais recentemente foram apelidados de sindicatos de bloco, sindicatos
de voto, sindicatos de gesto e sindicatos de accionista, consoante a situao concreta.
Ultimamente, tm sido referidos como contratos parassociais, sendo certo que o C.S.C. optou
pela utilizao da expresso: acordos parassociais.
Na verdade, esta terminologia jurdica adoptada pelo C.S.C. define-o como um
negcio jurdico bilateral em que no h conflito de interesses, que o pressuposto no
contrato, mas a convergncia dos distintos interesses dos seus sujeitos, que confluem na
realizao de um fim comum173.
So exemplos destes acordos aqueles que tm por objecto o sentido de voto em certas
deliberaes174, tais como a de designao de administradores ou membros de outros rgos
sociais ou a de aprovao de aumentos de capital e de alteraes estatutrias em geral, entre
outros.
Estes acordos so, actualmente, expressamente admitidos pelo Cdigo das Sociedades
Comerciais, quando no seu art.17, n1 dispe que os acordos parassociais celebrados entre
todos ou entre alguns scios pelos quais estes, nessa qualidade, se obriguem a uma conduta
no proibida por lei tm efeitos entre os intervenientes, mas com base neles no podem ser
impugnados actos da sociedade ou dos scios para com a sociedade.
A primeira caracterstica que podemos identificar no acordo parassocial que os
compromissos que dele constam so relativos vida social ou participao do scio nela.
Mas o facto que este amplo contedo pode tambm, como bem sabemos, constar do
contrato de sociedade. Sendo assim, no poderemos distinguir os acordos parassociais do
173
Cfr. Pinto Furtado, Jorge Henriques, in Curso de direito das sociedades, 3edio, Almedina, 2000, pg. 162.
174
Alguns autores colocam em causa a sua admisso, alegando que restringem a liberdade de exerccio do
direito de voto, colocando tal direito ao servio do interesse do sindicato . Acontece que esta intransigncia
no pode ser aceite nos dias de hoje, sendo os sindicatos de voto actualmente admitidos pela doutrina ,
assente no facto de se considerar que o direito de voto lhes atribudo no seu prprio interesse e no
propriamente no interesse da sociedade. Vide Fernando Olavo, Sociedades Annimas sindicatos de voto, in
O Direito, 88, pg. 194.
78
O Contrato de Joint Venture
Acordos Parassociais e Joint Ventures sob forma societria
contrato de sociedade pelos seus contedos, pois so bastante semelhantes, mas sim nos
distintos planos de eficcia ou regulamentao de cada um deles.
Ora, como bem sabemos, o contrato de sociedade tem como fim constituir a sociedade
e regula a relao social. , por isso, um contrato sui generis, fonte das regras que regem a
estrutura e as relaes dos scios para com ela.
Na verdade, do contrato propriamente dito fazem parte (e destacam-se) as disposies
estatutrias, que so as regras que se dirigem a disciplinar a relao societria e que
produzem, por natureza, efeitos e vinculao directamente nesse plano da esfera social ou
associativa (e dos scios como membros dela).
Contrariamente, o acordo parassocial toma a sociedade como um pressuposto e visa
apenas produzir efeitos nas esferas jurdicas e pessoais dos intervenientes nele, o que
significa que so eficazes num plano distinto do da relao social, isto , ao nvel de esferas
jurdicas distintas da esfera da sociedade enquanto estrutura colectiva de tipo associativo.
Contudo os acordos parassociais no se desprendem totalmente do plano societrio,
at porque, como enuncia o art.17, neles os scios intervm nessa qualidade e obrigam-se
a certa conduta (no proibida por lei), podendo conclui-se que estes acordos tm por objecto
condutas relativas participao na sociedade ou (naturalmente) prpria vida associativa.
Os acordos parassociais, so, portanto, contratos em que participam os scios mas que
no produzem efeitos na esfera da sociedade, mas sim nas esferas pessoais daqueles que os
subscrevem.
A ligao entre esses acordos parassociais e os contratos de sociedade por vezes to
forte que quando tais acordos so omnilaterais175, se pode questionar se se est perante dois
negcios ou apenas um.
So omnilaterais aqueles acordos parassociais que incluam ou englobem todos os
scios de uma sociedade.
Como atrs referimos o art. 17 permite acordos parassociais celebrados entre todos
ou entre alguns scios pelos quais estes, nessa qualidade, se obriguem a uma conduta no
proibida por lei tm efeitos entre os intervenientes, mas com base neles no podem ser
impugnados actos da sociedade ou dos scios para com a sociedade.
175
Vide Manuel Carneiro da Frada, Acordos Parassociais Omnilaterais. Um novo caso de desconsoderao
da personalidade jurdica?, in O Direito das Sociedades em Revista, n2, Outubro de 2009, pp.97 e ss.
79
O Contrato de Joint Venture
Acordos Parassociais e Joint Ventures sob forma societria
176
Carneiro da Frada defende uma reduo teleolgica do art.17 como mtodo possvel a que o teor dos n1
e 2 deste artigo no sejam amplamente aplicveis aos acordos parassociais omnilaterais. Cfr. Ob. Cit. Pg
106-109.
177
Ana Filipa Leal, em Algumas notas sobre a parassocialidade refere a polifuncionalidade dos acordos
parassociais, cit, pg. 141 ss.
178
Carneiro da Frada, Ob. Cit. Pg. 120
80
O Contrato de Joint Venture
Acordos Parassociais e Joint Ventures sob forma societria
Ora, tambm esta instrumentalidade se poder verificar nos casos em que a sociedade
usada como uma forma de joint venture, em que muitas vezes o contrato de sociedade
complementado com um acordo parassocial omnilateral celebrado antes da prpria
constituio da sociedade.
A sociedade , tambm, nestes casos, apenas um instrumento da prossecuo dos
interesses que as partes contratualizaram devidamente no acordo parassocial.
81
O Contrato de Joint Venture
Concluso
IX- CONCLUSO
82
O Contrato de Joint Venture
Concluso
No devemos, por isso, fazer uma inteira correspondncia entre a unincorporated joint
venture e o contrato de consrcio, podendo no entanto ser feita analogia entre ambos.
Por isto, o contrato de joint venture um contrato de cooperao no qual, alm de se
tornarem scios e de assumirem o respectivo status relativamente estrutura societria, os
contraentes aceitam cooperar directamente para o exerccio da actividade social. Assim, os
efeitos jurdicos desse contrato de joint venture so muito mais amplos do que o mero acordo
societrio, por fora dos vnculos assumidos na identificao do empreendimento comum que
vai ser exercido pela sociedade e dos moldes em que esta instrumento da sua prossecuo,
bem como da participao de cada contraente na prossecuo da actividade da sociedade.
Em lugar de se limitarem a celebrar um simples acordo para formar uma sociedade
cujos rgos vo definir livremente, dentro dos parmetros estatutrios, os termos do
exerccio empresarial, o contrato de joint venture prev actividades ou actuaes dos
contraentes preparatrias, instrumentais, complementares, etc., do prprio exerccio
societrio, e, ao contrrio do que ocorre no contrato de sociedade, h um fim comum
assumido pelos contraentes e que caracteriza o contrato.
Por vezes, nos casos em que a sociedade usada como uma forma de joint venture,
muitas vezes o contrato de sociedade complementado com convenes laterais, chamadas
acordos parassociais.
Ora, quando estes so acordos parassociais omnilaterais, a joint venture muitas
vezes inscrita neste prprio acordo, sendo que a vontade empresarial conjunta serve-se da
sociedade, apenas, como meio de realizao do interesse comum dos scios. Assim sendo,
sociedade , nestes casos, apenas um instrumento da prossecuo dos interesses que as partes
definem no acordo parassocial.
83
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