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14/05/2020
Número: 1013870-32.2020.4.01.0000
Classe: SUSPENSÃO DE LIMINAR E DE SENTENÇA
Órgão julgador colegiado: Corte Especial
Órgão julgador: Gab. Presidência
Última distribuição : 14/05/2020
Valor da causa: R$ 1.000,00
Processo referência: 1025277-20.2020.4.01.3400
Assuntos: Vigilância Sanitária e Epidemiológica
Segredo de justiça? NÃO
Justiça gratuita? NÃO
Pedido de liminar ou antecipação de tutela? SIM
Partes Procurador/Terceiro vinculado
DISTRITO FEDERAL (REQUERENTE)
MINISTERIO PUBLICO FEDERAL (REQUERIDO)
Ministério Público do Trabalho (REQUERIDO)
Ministério Público do Distrito Federal e Territórios
(Procuradoria) (REQUERIDO)
UNIÃO FEDERAL (LITISCONSORTE)
Ministério Público Federal (FISCAL DA LEI)
Documentos
Id. Data da Documento Tipo
Assinatura
55113 14/05/2020 18:57 STA.inicial Inicial
541
PROCURADORIA-GERAL DO DISTRITO FEDERAL
Procuradoria Especial de Defesa da Constitucionalidade - PRODEC
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econômicas no âmbito do Distrito Federal, suspensas temporariamente em virtude da
pandemia do vírus SARS-Cov-2.
(...)
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educacionais até o dia 31.05.2020 e, as demais atividades, até o dia
03.05.2020.
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Ademais, segundo informações acostadas, recentemente foram
contratados 151 (cento e cinquenta e um) profissionais de saúde,
sendo 145 (cento e quarenta e cinco) médicos (id. 227587380).
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que o Distrito Federal, atualmente, possui capacidade de atendimento
no seu sistema de saúde, uma vez que o percentual de ocupação de
leitos de UTI para os pacientes com COVID-19 é inferior a 30%
(trinta por cento), considero que, por ora, não se justifica a
interferência do Poder Judiciário nas ações do Poder Executivo,
para desfazer a liberação de alguns setores da economia, que,
embora não essenciais, não indicaram ser fatores de aumento
descontrolado de contágio.
(...)
(...)
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Podemos ter dias melhores com o achatamento da curva de contágio,
especialmente se houver um compromisso não apenas do Distrito
Federal e da União, mas da população que precisa ser devidamente
instruída, não tendo duvidas sobre a necessidade de alteração de
hábitos por um período maior.
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diferentes turnos; dados sobre aplicação de testes rápidos,
especialmente o número de testes realizados diariamente por área
administrativa e resultados, bem como medidas adotadas quando o
resultado é positivo; plano de distribuição de máscaras pelo Poder
Público, empregadores e comércio; campanhas de conscientização e
educação da população; plano de atendimento no comércio em
horário específico para população de risco e quaisquer outros dados
que entender pertinentes. Por sua vez, a União deve apresentar dados
de repasse para o Distrito Federal de verbas para testagem, compras
de respiradores, EPIs, UTIs e dados referentes a leitos COVID no
HUB e HFA. Ciente, desde logo, a parte ré que a apresentação dos
dados é fator determinante para a análise da possibilidade de
flexibilização do isolamento no Distrito Federal.” (decisão
impugnada – grifamos)
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Como adiante demonstraremos, a decisão impugnada representa grave invasão do
espaço de competências constitucionalmente reservadas ao Poder Executivo do Distrito
Federal, a revelar ofensa à ordem pública, em suas dimensões jurídico-constitucional e
jurídico-administrativa; e subverte o sistema processual brasileiro, afrontando
novamente a ordem pública, agora em sua projeção jurídico-processual. Vejamos.
É nos momentos de crise que a Constituição deve mostrar a sua força normativa.
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As escolhas governamentais cabem ao Poder Executivo. É reservado ao chefe do
Poder Executivo o comando do governo. Governo que, é certo, submete-se à
Constituição e às leis, mas que, é igualmente certo, detém, como regra, grande margem
de discricionariedade em suas decisões políticas, sobretudo no que se refere às grandes
escolhas que afetam a vida da sociedade e que derivam de interpretação direta da
Constituição.
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Poder Judiciário, guardião da linguagem normativa, é por natureza hermético e
acessível, como regra, apenas por meio da intermediação de um profissional com
formação técnica – os advogados, públicos e privados, e os membros do Ministério
Público.
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economia, da educação, etc.), com as respectivas atribuições de responsabilidades,
inclusive perante o eleitorado, só levará a democracia nacional à regressão
qualitativa. Ou seja, à corrosão da estrutura do Estado de Direito Democrático previsto
na Constituição de 1988, que estruturou o Estado de modo a não prever, ao Poder
Judiciário, deveres políticos, no sentido acima definido. O juiz é o tutor, na democracia,
da linguagem normativa do direito posto, e o seu terreno de atuação é o processo
judicial, ao qual só as partes e alguns interessados têm acesso. Ao Governo e ao Poder
Legislativo, que respondem nas urnas, cabem o manejo da linguagem política, exercida
no âmbito de instituições abertas à oitiva dos mais diversos interesses.
Aliás, a própria petição inicial pouca referência faz ao direito. Sob o argumento
genérico de defesa do direito à saúde, o que se tem é, na verdade, apenas a tentativa de
impor judicialmente as escolhas políticas, de defesa sanitária, que os membros do
Ministério Público entendem ser as melhores. Uma decisão política, portanto, tomada
pelos membros do Ministério Público em conjunto com os seus técnicos, que se quer
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ver prevalecer, pelo braço forte da jurisdição, sobre as decisões e juízo formulados
pelo Governador, pelo Secretário de Estado de Saúde e de toda a sua equipe. Simples
assim. Não é de direito que se trata, mas sim de política, ainda que, para se dar verniz
jurídico aos documentos, se façam pontuais referências ao direito à saúde e ao princípio
da precaução.
O mais recente ato do juízo de primeira instância, inclusive, foi nomear como
auxiliar do juízo um médico Endocrinologista, para informalmente auxiliá-lo na
interpretação dos documentos técnicos fornecidos pelo Distrito Federal. Veja a que
ponto se chegou. Improvisou-se uma espécie de prova técnica simplificada, produzida
sem contraditório, na qual os juízos de um médico que sequer é epidemiologista ou
sanitarista podem vir a prevalecer sobre os debates e decisões tomadas por todo o corpo
da Secretaria de Saúde do Distrito Federal, levados à decisão pelo Governador do
Distrito Federal. Com todas as vênias, a relação da ilustre magistrada, a quem se deve
todo o respeito, com o referido médico, é nitidamente uma relação de governante-
conselheiro, não encontrado respaldo algum na lógica normativa que deve conduzir o
trâmite de um processo judicial. Estaria isso em sintonia com o art. 2º da Constituição?
Evidente que não. Trata-se de uma nítida subversão da ordem pública, em sua dimensão
jurídico-constitucional, em plena pandemia, a reclamar correção por parte deste Egrégio
Tribunal Regional Federal. Ao Governo, o governo; ao Poder Judiciário, a jurisdição.
Só assim o Estado brasileiro conseguirá agir com o nível de racionalidade que o desafio
do enfretamento ao vírus SARS-Cov-2 exige. A balbúrdia constitucional leva à perda de
capacidade do Estado de enfrentar a pandemia; a perda da capacidade de agir, do
Governo e da Administração, leva a mortes, a desemprego e, aos mais carentes, fome.
Por mais que o juízo de primeira instância esteja imbuído de propósitos nobres, e
disso não se duvida, a hora é de cada Poder fazer a sua parte. Caso contrário, a paralisia
é certa. O enfretamento da crise envolve, politicamente, uma complexidade que não é
captável pelo desenho institucional do Poder Judiciário e do processo judicial, traçado
na Constituição e nas leis.
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são provas. De toda sorte, como os autos estão cheios delas, tomamos a liberdade de
transcrever parte de artigo publicado pelo Professor Demétrio Magnoli no Jornal Folha
de São Paulo do dia 25 de abril de 2020, que bem retrata do que se está a tratar aqui:
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che-da-ciencia-serve-para-politicos-fugirem-a-responsabilidade-por-
suas-decisoes.shtml – grifamos - acesso em 13.05.2020, às 14:31h.)
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a ampliação já planejada da capacidade da rede de atenção, com a
devida margem de segurança.
“Em relação aos dados atualizados dos leitos da rede privada, está
sendo construído um fluxo de monitoramento, considerando o Decreto
40.6779, de 04 de maio de 2020, que determina a obrigatoriedade do
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repasse de informações dos leitos de UTIs privadas, na forma
suplementar ao SUS, ou seja, não contratualizados.
(...)
(...)
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Nacional de Brasília - Mané Garrincha) e o Hospital de Campanha
dentro do Complexo Penitenciário da Papuda, têm-se as seguintes
datas:
(...)
(...)
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por meio da Subsecretaria de Tecnologia da Informação e
Comunicação – SUTIC, em conjunto com a SES-DF: testa.df.gov.br.
(...)
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Garrincha e do sistema prisional; dados sobre aplicação de testes
rápidos; dados complementares sobre nomeações de servidores.
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• cronograma de entrega de novos leitos COVID -19 - com suporte
ventilatório;
Ainda assim, a Exma. Sra. Juíza da 3ª Vara Federal, auxiliada por médico
endocrinologista de sua confiança, e fiada em argumentos tecidos pelo Ministério
Público, insiste em manter suspensa a flexibilização das atividades econômicas no
Distrito Federal, já postergada, em razão do trâmite da ação civil pública originária, para
o dia 18 de maio de 2020. Cada medida sanitária adotada quanto ao tema é submetida
ao crivo judicial, para certificação. A cada informação prestada, o Ministério Público,
que a ninguém responde nas urnas, quer fazer prevalecer o seu juízo sobre como a
pandemia deve ser enfrentada. A ação civil pública n. 1025277-20.2020.4.01.3400, do
ponto de vista estritamente institucional, distanciou-se de sua ontologia
jurisdicional e transformou-se em um fórum de debates sobre as decisões
governamentais de combate à pandemia no Distrito Federal. Fórum este no qual a
opinião final cabe ao Estado-Juiz. Esse estado de coisas, com todas as vênias,
subverte completamente a ordem pública, em sua dimensão jurídico-constitucional, e
faz letra morta o disposto nos seguintes dispositivos constitucionais:
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“Art. 2º São Poderes da União, independentes e harmônicos entre si,
o Legislativo, o Executivo e o Judiciário.”
(..)
§ 4º Não será objeto de deliberação a proposta de emenda tendente a
abolir:
(...)
III - a separação dos Poderes;”
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I - A seleção promovida pela Ordem dos Advogados do Brasil tem
status de função essencial à justiça. Trata-se de um serviço com
caráter público. Controvérsia com evidente interesse público que
resulta da delegação da fiscalização pela Lei nº 8.906, de 1994.
II - A decisão que antecipou os efeitos da tutela invadiu o mérito
administrativo ao avaliar não apenas o comando da questão, mas
os critérios de correção adotados pela banca examinadora. Essa
situação, por si só, é capaz de causar grave lesão à ordem
administrativa, na medida em que a aferição da habilidade dos
candidatos é atribuição exclusiva da Ordem dos Advogados do
Brasil- o legislador infraconstitucional fez a opção de submeter o
exercício da advocacia à avaliação daquela entidade.
III - Decisum que, a um só tempo, substituiu a Ordem dos
Advogados do Brasil no exame da qualificação do autor para o
exercício da advocacia, causando grave lesão à ordem
administrativa protegida pela Lei nº 8.906, de 1994, e tem o
potencial efeito multiplicador.
IV - Interesse público mais bem protegido pela suspensão dos
efeitos da tutela antecipada, ao evitar a atividade de profissionais
reprovados pela Ordem dos Advogados do Brasil, que poderiam
ocasionar danos aos interesses dos clientes que viessem a
representar.
Agravo regimental desprovido.”
(AgRg no RCD na SLS 1.930/SC, Rel. Ministro FRANCISCO
FALCÃO, CORTE ESPECIAL, julgado em 04/03/2015, DJe
20/03/2015 - grifei)
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Calha, ainda, transcrever a seguinte passagem do voto condutor do Recurso
Especial n. 1185474/SC, que se adapta perfeitamente ao presente caso:
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de grave lesão à ordem pública: deferimento do pedido de
contracautela. 2. Possibilidade de ocorrência do denominado "efeito
multiplicador". 3. Alegação de afronta aos princípios do direito
adquirido e da irredutibilidade de vencimentos: matéria de mérito do
processo principal. Inadequação da sua apreciação em suspensão de
segurança, que tem pressupostos específicos. 4. Não-aplicação, ao
caso, do decidido pelo Supremo Tribunal Federal no MS 24.875/DF,
rel. Ministro Sepúlveda Pertence, DJ 06.10.2006. 5. Existência de
precedente do Plenário desta Corte: SS 2.964-AgR/SP, DJ
09.11.2007. 6. Agravo regimental improvido.”
(SS 3000 AgR, Relator(a): Min. ELLEN GRACIE, Tribunal Pleno,
julgado em 27/02/2008, DJe-060 DIVULG 03-04-2008 PUBLIC 04-
04-2008 EMENT VOL-02313-01 PP-00203)
Os danos causados pela troca de papéis constitucionais aqui retratada são diários.
Seu efeito é a paralisia do Estado, num quadrante onde os Poderes do Estado,
assumindo papéis para os quais não estão vocacionados, seja normativamente, seja até
mesmo pela formação de seus membros, entram em conflito. Enquanto isso, o vírus
SARS-Cov-2 está à solta, a economia vai à bancarrota e a fome dos mais vulneráveis –
que não podem fazer teletrabalho, nem recebem contracheques - já começa a dar vivos
sinais. A suspensão imediata da decisão impugnada, com objetivo de restabelecer a
ordem pública, é de rigor.
De acordo com princípio do juiz natural, ninguém será processado e julgado senão
pela autoridade jurisdicional previamente investida de competência para processar e
julgar a demanda. Desse princípio constitucional estruturante, extrai-se, como
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desdobramento necessário, que a competência não pode ser alvo de manipulação por
parte das partes, com o fito de definir quem será o Juízo competente para processar e
julgar a causa. Nisso se insere a tentativa de incluir a União no processo, sem razão
aparente alguma, somente para justificar a atuação do Ministério Público Federal e o
aforamento da ação perante a Justiça Federal, invocando-se o disposto no art. 109, I e
III, da Constituição.
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Não se pode invocar a competência prevista no art. 109, III, da Constituição, para atrair
a competência da Justiça Federal, quando estejam em causa normas que, ainda que
constem também de tratados internacionais, estejam devidamente previstas em atos
normativos outros do direito interno. Um exemplo simples ajudará a ilustrar o que aqui
se quer dizer. Inúmeros direitos fundamentais previstos na Constituição encontram sede
também em tratados internacionais. Serão as causas que envolvem a sua aplicação
aforadas na Justiça Federal? Evidente que não.
Destaque-se parte dos fundamentos dos pedidos acima indicados (pedidos 1.1.1,
‘d’; 1.5; e 2.3.3), desenvolvidos entre as páginas 47 e 53 da petição inicial:
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HMIB, Hospital Santa Lúcia, HNBRA, Hospital Lago Sul - DAHER,
dentre vários outros.
(...)
(...)
(...)
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atividades sem fiscalização e maior a periclitação da saúde e da
vida de todos.” (petição inicial)
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Conclusões sobre a questão da competência e violação à ordem pública
Pelo que foi exposto, fica claro que o que se tem, substancialmente, pelo exame
dos termos da petição inicial, é uma ação movida contra o Distrito Federal, cuja
competência seria da primeira instância da Justiça do Distrito Federal e dos Territórios,
cumulada com uma demanda trabalhista, cujo juízo natural seria uma das Varas do
Trabalho de Brasília. Porém, a demanda foi aforada perante a Justiça Federal mediante
o artifício de se incluir nos polos da ação, sem explicação plausível na própria causa de
pedir desenvolvida, o Ministério Público Federal e a União. Tal conduta dos autores,
chancelada pelo Juízo de origem por meio da decisão impugnada, representa grave
violação à ordem pública, em sua dimensão jurídico-processual, na medida em que
sujeita o Distrito Federal a ter as suas políticas públicas avaliadas e monitoradas por
órgão jurisdicional absolutamente incompetente.
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Dano à economia pública com a concessão da liminar: Lei 8.437/92,
art. 4º. V - Agravo não provido.”
(Pet 2066 AgR, Relator(a): Min. CARLOS VELLOSO (Presidente),
Tribunal Pleno, julgado em 19/10/2000, DJ 28-02-2003 PP-00009
EMENT VOL-02100-01 PP-00202 - grifei)
III - Pedidos
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Heloísa Monzilo de Almeida
Procuradora-Geral Adjunta do Contencioso
André Ávila
Procurador-Chefe da PROMAI
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