EXECUÇÃO FISCAL E DEFESA DO

EXECUTADO:

v EMBARGOSÀ EXECUÇÃO FISCAL

v EXCEÇÃO DE PRÉ-EXECUTIVIDADE

ÍRIS VÂNIA SANTOS ROSA

EPD 26-09-2017 ÍRIS ROSA

 IRIS VÂNIA SANTOS ROSA
lAdvogada e Sócia - Escritório SAAD, Santos Rosa, Behling e
Munhoz Advogados Associados/SP;

lDoutora em Direito do Estado: Concentração em Direito

Tributário PUC-SP;

lMestre em Direito do Estado: Concentração em Direito

Tributário PUC-SP

l Especialista em Direito Tributário - IBET SP

l Especialista em Processo Tributário - COGEAE PUC-SP

lProfessora de Processo Tributário no Curso de Graduação

da Fundação Santo André (FSA) e Direito Tributário dos
Cursos de Especialização COGEAE PUC-SP / IBET / GV-
LAW – MOT.
 CLASSIFICAÇÃO DAS AÇÕES TRIBUTÁRIAS

¢ PROCESSO TRIBUTÁRIO – como relação jurídica (FISCO e

CONTRIBUINTE)

¢ Quanto ao Sujeito para a Iniciativa da ação:

¢ Antiexacionais: poderá ser exercido ou inaugurado pelo

CONTRIBUINTE; instaurado pelo CONTRIBUINTE que tende obstar
o desenvolvimento do ciclo de POSITIVAÇÃO TRIBUTÁRIA.

¢ Exacionais: exercido pelo FISCO

¢ Quanto ao Objeto da Ação:

¢ [Link]; [Link]; [Link] e [Link] do

Crédito.
 MEIOS DE CONTROLE DA LEGALIDADE

¢ PROCESSO TRIBUTÁRIO ANTIEXACIONAL:

¢ Modo PREVENTIVO (antes da Aplicação da RMIT): Ação

Declaratória e Mandado de Segurança Preventivo;

¢ Modo REPRESSIVO (depois da Aplicação da RMIT): Ação

Anulatória de Débito Fiscal; Mandado de Segurança Repressivo; Ação
Cautelar em Matéria Tributária; Embargos do Devedor;

¢ Modo REPARADOR (depois do Pagamento): Ação de Repetição

de Indébito e Ação Declaratória de Compensação;

¢ Modo de CONSTITUIÇÃO DO CRÉDITO: Ação de Consignação em

Pagamento – objetivo pagar o Tributo

¢ PROCESSO TRIBUTÁRIO EXACIONAL – Ação de Execução

Fiscal e Medida Cautelar Fiscal.
 PROCESSO DE POSITIVAÇÃO DO DIREITO
TRIBUTÁRIO

PROCESSO DE POSITIVAÇÃO TRIBUTÁRIA

¢ Competência Tributária (CF);
¢ Exercício de Competência (Fontes Materiais que produzem as LEIS);
¢ Lançamento Tributário (juridiciza a incidência tributária)
constituindo a obrigação tributária e seu fundamento o fato jurídico
tributário.
¢ São 3 (três) as formas ou espécies de lançamento, a) lançamento direto,
de ofício ou ex officio; b) lançamento por declaração ou misto e c)
lançamento por homologação ou autolançamento.
¢ Não ocorrendo o PAGAMENTO – Ato de Inscrição na Dívida Ativa
(constitui a CDA) – esse ato administrativo (CDA) pressiona o
contribuinte inadimplente, sob pena de expropriação de bens
(Execução Fiscal – atos de expropriação)
 EXECUÇÃO FISCAL

¢ PROCESSO DE EXECUÇÃO FISCAL – RITO

EXECUTIVO

¢ REGIDA PELA LEI N° 6.830/80 E

SUBSIDIARIAMENTE PELO CPC

¢ Pressupostos para existência da Execução Fiscal:

1. Lançamento/Processo Administrativo Tributário;

2. Título executivo (art. 784, IX do NCPC/2015): Certidão da
Dívida Ativa (CDA) –;
3. Liquidez, Certeza e exigibilidade (art. 783 do NCPC/2015)
 EXECUÇÃO FISCAL

¢ Requisitos da CDA – art. 2º, § 5º e 6º da LEF (Lei 6.830/80) e

artigo 202 do CTN

a) Nome do devedor e dos corresponsáveis

b) Valor originário da dívida, termo inicial e forma de calcular os juros
de mora e demais encargos
c) Origem, natureza e o fundamento legal da dívida;
d) Indicação da atualização monetária e forma de seu cálculo;
e) Data, nº de inscrição e Registro da Dívida Ativa;
f) Nº do processo administrativo e/ou auto de infração

¢ CDA autenticada pela autoridade competente.

¢ 5 dias para pagar ou nomear bens à penhora (art.8º LEF).

 EXECUÇÃO FISCAL - CDA

¢ Art. 203. A omissão de quaisquer dos requisitos

previstos no artigo anterior, ou o erro a eles
relativo, são causas de nulidade da inscrição e do
processo de cobrança dela decorrente, mas a nulidade
poderá ser sanada até a decisão de primeira instância,
mediante substituição da certidão nula, devolvido ao
sujeito passivo, acusado ou interessado o prazo para
defesa, que somente poderá versar sobre a parte
modificada (grifos nossos).
¢ Súmula nº 392 do STJ: A Fazenda Pública pode
substituir a certidão de dívida ativa (CDA) até a prolação
da sentença de embargos, quando se tratar de correção de
erro material ou formal, vedada a modificação do
sujeito passivo da execução.
 EXECUÇÃO FISCAL
¢ TRIBUTÁRIO. SUBSTITUIÇÃO DA CDA. ERRO NO
LANÇAMENTO. ALTERAÇÃO DA COBRANÇA DE IPTU POR
TAXAS. IMPOSSIBILIDADE. REGIME DOS RECURSOS
REPETITIVOS (ART. 543-C DO CPC). RESP PARADIGMA
1.045.472/BA. REQUISITOS DA CDA. SÚMULA 7/STJ. MULTA.1.
Não cabe a substituição da CDA quando ocorre a
modificação do próprio lançamento, pois altera o
fundamento legal, não configurando mero erro formal ou
material. Entendimento reiterado no julgamento do REsp
1.045.472/BA, relatoria do Min. Luiz Fux, submetido ao regime dos
recursos repetitivos (art. 543-C do Código de Processo Civil). 2. O
Tribunal de origem, ao analisar os documentos que instruem a
execução, especialmente a CDA, conclui que não ocorrera erro
formal ou material, mas alteração substancial da certidão
que intentava a modificação da cobrança que tinha por
base o IPTU, para cobrar taxa de limpeza urbana e de
fiscalização de aparelhos de transporte. (...) Agravo regimental
improvido. (STJ; AgRg no REsp 1202422 / MG; 2010/0124418-0;
HUMBERTO MARTINS; T2 - SEGUNDA TURMA; DJe 19/10/2010).
 EXECUÇÃO FISCAL

¢ EXECUÇÃO FISCAL - procedimento

¢ PARTES: FISCO E CONTRIBUINTE (art.4º LEF);

¢ A obrigação tributária de pagar o débito poderá ser

efetuada pelo contribuinte direto, aquele que realizou
o fato para o nascimento da relação jurídica, ou pelo
responsável, recaindo sobre ele tal dever por
transferência ou por substituição da pessoa que deveria
ser o sujeito passivo.
 RESPONSABILIDADE TRIBUTÁRIA

Responsabilidade de Terceiro:

¢ Hipótese de solidariedade, sendo aplicável tão somente

quando há impossibilidade de exigência do cumprimento da
obrigação principal por parte do contribuinte - artigo 134 do
CTN figurarão solidariamente como sujeito passivo da
execução fiscal, figurando neste pólo tanto o contribuinte
como o responsável solidário

¢ Hipótese de Substituição (Pessoal) - artigo 135 o débito

surge em nome do contribuinte (pessoa jurídica) e, em função
de práticas de ato com excesso de poderes ou infração à lei,
contrato social ou estatuto e dissolução irregular devidamente
apuradas pelo exequente, este é substituído na relação
obrigacional, passando a recair exclusivamente sobre o
responsável, que efetivamente substituirá o contribuinte em
função do dolo.
 REDIRECIONAMENTO

¢ Redirecionamento é um procedimento rotineiro dos

Procuradores da Fazenda Pública que, dentro da execução
fiscal movida em face da empresa, quando não são localizados
bens a penhorar, requerem ao juiz que a execução seja
redirecionada para a pessoa dos sócios da empresa, conforme
constar do contrato social.
¢ Os sócios podem responder, por substituição, pelos créditos
originários de obrigações tributárias decorrentes da prática de
ato ou fato eivado de excesso de poderes ou com
infração de lei, contrato social ou estatutos, o ainda por
dissolução irregular da empresa, nos termos do art. 135,
III, do CTN (Código Tributário Nacional).
¢ Em síntese, sempre que o sócio tiver agido com dolo na
administração da empresa.
 REDIRECIONAMENTO

¢ STJ
¢ PROCESSUAL CIVIL. TRIBUTÁRIO. EXECUÇÃO FISCAL.
REDIRECIONAMENTO. REQUISITOS PRESENTES.
SÚMULA 435/STJ. ÔNUS DA PROVA. 1. A certidão do oficial de
justiça que atestou o encerramento das atividades no endereço fiscal
é indício de dissolução irregular apto a ensejar o
redirecionamento da execução fiscal. Exegese da Súmula 435
do STJ. Precedentes. 2. A jurisprudência adotada por esta Corte
esposa o mesmo sentido, de que a não localização da empresa no
endereço fornecido como domicílio fiscal gera presunção iuris
tantum de dissolução irregular. Assim, é possível a responsabilização
do sócio-gerente a quem caberá o ônus de provar não ter agido com
dolo, culpa, fraude ou excesso de poder. Agravo regimental
improvido. (STJ; AgRg no REsp 1339995/BA; 2012/0176469-0;
HUMBERTO MARTINS; T2 - SEGUNDA TURMA; DJe 10/10/2012).
 RESPONSABILIDADE – PÓLO
PASSIVO
¢ Afasta-se completamente a tese de
responsabilidade objetiva dos sócios-
gerentes e diretores, pois, exige ato doloso
para que lhe possa ser validamente imputado o
dever de saldar, com bens particulares, dívida fiscal.

¢ Súmula 430 do STJ: “O inadimplemento da

obrigação tributária pela sociedade não
gera, por si só, a responsabilidade solidária
do sócio-gerente”.

¢ Portaria 180 PGFN

 GRUPO ECONÔMICO

¢ A formação do grupo econômico pressupõe a existência:

¢ Relação de Coordenação entre as empresas de forma que

resulte numa orientação empresarial comum;

¢ As atividades exercidas tenham algum grau de

complementaridade, sendo necessário haver uma
combinação de recursos ou esforços para a realização
dos respectivos objetos e a participação em atividades
ou empreendimentos comuns;

¢ Coesão em favor de uma das sociedades, com a

disponibilização de recursos financeiros, de orientação
empresarial e de atividade compartilhada.
 EXECUÇÃO FISCAL
¢ Aspectos polêmicos

¢ Prescrição Intercorrente: artigo 40, § 4º da LEF, com a

redação dada pela Lei 11.051/04: §4o Se da decisão que
ordenar o arquivamento tiver decorrido o prazo
prescricional, o juiz, depois de ouvida a Fazenda Pública,
poderá, de ofício, reconhecer a prescrição intercorrente e
decretá-la de imediato“.

¢ Súmula 314 do STJ, aprovada em 12/12/05: “Em execução

fiscal, não localizados bens penhoráveis, suspende-se
o processo por um ano, findo o qual se inicia o prazo
da prescrição quinquenal intercorrente”.
 CONEXÃO, CONTINÊNCIA OU PREJUDICIALIDADE:
EXECUÇÃO FISCAL E AÇÃO ANULATÓRIA

¢ CONEXÃO: comum objeto (PEDIDO) ou a causa de

pedir (artigo 103 CPC – artigo 55 NCPC/2015)

¢ CONTINÊNCIA: identidade quanto às partes e a

causa de pedir (artigo 104 CPC – artigo 56
NCPC/2015) – objeto (PEDIDO) de uma mais
amplo.

¢ PREJUDICIALIDADE: suspende o processo -

sentença de mérito depender de outra decisão ou
Declaração de Existência ou Inexistência de relação
jurídica, que constitua o objeto principal de outro
processo pendente (artigo 265, inciso IV, alínea “a”
CPC – artigo 313, VI, “a” NCPC/2015)
 CONEXÃO, CONTINÊNCIA OU PREJUDICIALIDADE:
EXECUÇÃO FISCAL E AÇÃO ANULATÓRIA

¢ EXECUÇÃO FISCAL
v PARTES: FISCO E CONTRIBUINTE;
v CAUSA DE PEDIR: PRÓXIMA – INADIMPLÊNCIA e REMOTA –
OBRIGAÇÃO;
v PEDIDO: IMEDIATO – PAGAMENTO e MEDIATO
(EXPROPRIAÇÃO) – EXECUÇÃO FORÇADA.

¢ ANULATÓRIA
v PARTES: FISCO E CONTRIBUINTE;
v CAUSA DE PEDIR: PRÓXIMA – VÍCIO NO CRÉDITO e REMOTA –
OBRIGAÇÃO;
v PEDIDO: IMEDIATO – DECLARAÇÃO DE INEXISTÊNCIA e
MEDIATO – DESCONSTITUIÇÃO DO CRÉDITO.
 EXCEÇÃO DE PRÉ-EXECUTIVIDADE

¢ PREVISÃO LEGAL: § único artigo 3º da Lei

6830/80 ou § único artigo 204 CTN.

¢ Art. 3º - A Dívida Ativa regularmente

inscrita goza da presunção de certeza e
liquidez.
¢ Parágrafo Único - A presunção a que se
refere este artigo é relativa e pode ser
ilidida por prova inequívoca, a cargo do
executado ou de terceiro, a quem
aproveite.
 EXCEÇÃO DE PRÉ-EXECUTIVIDADE

¢ Ação, meio de defesa ou simples incidente?

¢ Exceção de Pré-Executividade é um meio de defesa

incidental onde o executado, acautelado de prova
documental irrefragável, por meio de simples petição
nos próprios autos e a qualquer tempo, independente da
interposição de embargos e da segurança prévia do juízo,
provoca o julgador para que cumpra seu ofício de
reconhecer as nulidades que eivam o processo,
regularizando-o ou extinguindo-o, assegurando, assim, ao
executado de boa-fé o direito de não ter seu patrimônio
afetado por um processo eminentemente nulo. (ILIDIDA
POR PROVA INEQUÍVOCA).
 EXCEÇÃO DE PRÉ-EXECUTIVIDADE

¢ Cabimento: matérias de ordem pública (art.485 do NCPC/2015) e

outras matérias desde que não demandem dilação probatória:
Prescrição; Pagamento; Compensação. E as matérias de mérito (art.487
do NCPC/2015).

¢ Momento para oposição:

— a) antes de efetivada a penhora
— b) quando preclusos os Embargos

¢ Suspende o curso da execução fiscal? – artigo 919 do NCPC/2015

(requisitos da Tutela Provisória - § 1°).

¢ Recurso Cabível? ATO/PRONUNCIAMENTO - Natureza de Decisão

Interlocutória - art. 203 do NCPC/2015 (Agravo de Instrumento –
art.1009 NCPC) Natureza de Sentença - art.203 do NCPC/2015
(Recurso de Apelação – art.1015 NCPC).
 EXCEÇÃO DE PRÉ-EXECUTIVIDADE

¢ AgRG no Resp 752159, Relator Ministro Humberto Martins, DJ de 24.11.2006

¢ TRIBUTÁRIO - EXECUÇÃO FISCAL - EXCEÇÃO DE PRÉ

EXECUTIVIDADE - ILEGITIMIDADE PASSIVA -
RESPONSABILIDADE DO SÓCIO - SÚMULA 07 DO STJ. 1. A
exceção de pré-executividade tem sido admitida nas hipóteses em que a
matéria objeto de defesa, pelo executado, seja de ordem pública e,
portanto, cognoscível de ofício pelo juiz a qualquer tempo e grau de
jurisdição como, por exemplo, as condições da ação e os pressupostos
processuais (artigo 267, § 3º, do Código de Processo Civil). 2. É
pacífico, inclusive, o entendimento no sentido de que a oposição da
exceção pode ser admitida, em se tratando de nulidade do título,
quando for desnecessária dilação probatória para a demonstração de
que o credor não pode executar o devedor. 3. No tocante à ilegitimidade
passiva do sócio, entendeu a Corte de origem ser "patente a
ilegitimidade passiva do agravado para figurar no processo de execução
fiscal formulado pelo agravante". Ao STJ é defeso rever esse
entendimento em vista do óbice da Súmula 07. Agravo regimental
improvido.
 SUMULA 393 DO STJ

¢ A exceção de pré-executividade é admissível na

execução fiscal relativamente às matérias
conhecíveis de ofício que não demandem dilação
probatória (DATA DO JULGAMENTO: 23/09/2009).
 STJ - RESP 1.272.827-PE

¢ EMENTA
¢ PROCESSUAL CIVIL. TRIBUTÁRIO. RECURSO
REPRESENTATIVO DA CONTROVÉRSIA. ART. 543-
C, DO CPC. APLICABILIDADE DO ART. 739-A, §1º,
DO CPC ÀS EXECUÇÕES FISCAIS. NECESSIDADE
DE GARANTIA DA EXECUÇÃO E ANÁLISE DO JUIZ
A RESPEITO DA RELEVÂNCIA DA
ARGUMENTAÇÃO (FUMUS BONI JURIS) E DA
OCORRÊNCIA DE GRAVE DANO DE DIFÍCIL OU
INCERTA REPARAÇÃO (PERICULUM IN MORA)
PARA A CONCESSÃO DE EFEITO SUSPENSIVO AOS
EMBARGOS DO DEVEDOR OPOSTOS EM
EXECUÇÃO FISCAL. (22 de Maio de 2.013)
 EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL

¢ NATUREZA JURÍDICA: AÇÃO AUTÔNOMA? ou DEFESA?

¢ PREVISÃO LEGAL: ARTIGO 16 DA LEF E ARTIGO 336 do

NCPC/2015) – aplica-se o Princípio da Eventualidade
(PRECLUSÃO CONSUMATIVA), independente do
procedimento.

¢ LEF E ALTERAÇÕES DO CPC (LEI 11.382/06 –

PROBLEMÁTICA):

¢ REQUISITOS para oposição de Embargos à Execução Fiscal

(artigo 16 LEF) – Garantia do Juízo:
— a) da efetivação do depósito em dinheiro;
— b) da juntada da prova da fiança bancária ou seguro garantia;
— c) da intimação da penhora.
 EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL

¢ PENHORA, DEPÓSITO CAUÇÃO - Incompatibilidade

§ 1° do artigo 16 da LEF e artigo 914 do NCPC/2015.

¢ SUSPENSÃO DA EXECUÇÃO – Incompatibilidade

artigo 919 do NCPC/2015 e Lei n° 6.830/80 – artigo 16;

¢ PRAZO PARA EMBARGOS: Incompatibilidade artigo

915 do NCPC) e Lei n° 6.830/80 – artigo 16;

¢ SOLUÇÃO: Aplica-se a Lei Especial (Lei n° 6830/80) e

subsidiariamente o NOVO Código de Processo Civil (Lei
n°13.105/2015).
 EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL

¢ SENTENÇA IMPROCEDENTE NOS

EMBARGOS: § 1° do Artigo 1.012, inciso III
NCPC – produz efeitos imediatamente.

¢ ira
gerar o prosseguimento da Execução Fiscal –
Como Impedir?

¢ Artigo
995, parágrafo único do NCPC – EFEITO
SUPENSIVO ATIVO c/c artigo 919, § 1° do
NCPC.
 EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL

¢ NOVO CPC - Art.1012 – A apelação terá efeito suspensivo.

¢ § 1o Além de outras hipóteses previstas em lei, começa a produzir
efeitos imediatamente após a sua publicação a sentença; (…)
¢ III - extingue sem resolução do mérito ou julga improcedentes os
embargos do executado;
¢ § 2o Nos casos do § 1o, o apelado poderá promover o pedido de
cumprimento provisório depois de publicada a sentença.
¢ § 3o O pedido de concessão de efeito suspensivo nas hipóteses do § 1o
poderá ser formulado por requerimento dirigido ao:I - tribunal, no
período compreendido entre a interposição da apelação e sua
distribuição, ficando o relator designado para seu exame prevento para
julgá-la;II - relator, se já distribuída a apelação.§ 4o Nas hipóteses do
§ 1o, a eficácia da sentença poderá ser suspensa pelo relator se o
apelante demonstrar a probabilidade de provimento do recurso ou se,
sendo relevante a fundamentação, houver risco de dano grave ou de
difícil reparação.
 MUITO OBRIGADA!!!

[Link]@[Link]