UNIVERSIDADE SALVADOR UNIFACS

DEPARTAMENTO DE CINCIAS ECONMICAS E SOCIAIS

CURSO DE GRADUAO EM DIREITO

MILTON JOS DEIR DE MELLO NETO

A QUANTIFICAO DA REPARAO POR DANOS MORAIS DECORRENTES DE ACIDENTE LABORAL NO PROCESSO DO TRABALHO

Salvador 2007

MILTON JOS DEIR DE MELLO NETO

A QUANTIFICAO DA REPARAO POR DANOS MORAIS DECORRENTES DE ACIDENTE LABORAL NO PROCESSO DO TRABALHO

Monografia apresentada ao Curso de Graduao em Direito, Departamento de Cincias Econmicas e Sociais, Universidade Salvador, como requisito parcial para obteno de grau de Bacharel em Direito. Orientador: Prof. Dr. Rodolfo Mrio Veiga Pamplona Filho

Salvador 2007

FICHA CATALOGRFICA (Elaborada pelo Sistema de Bibliotecas da Universidade Salvador - UNIFACS) Mello Neto, Milton Jos Deir de A quantificao da reparao por danos morais decorrentes de acidente laboral no processo do trabalho / Milton Jos Deir de Mello Neto. 2007. 103 f. Monografia (graduao) - Universidade Salvador UNIFACS. Curso de Graduao em Direito, 2007. Orientador: Prof. Rodolfo Mrio Veiga Pamplona Filho 1. Dano moral direito 2. Direito civil. 3. Indenizao I. Pamplona Filho, Rodolfo II. Ttulo. CDD: 342.1513

TERMO DE APROVAO

MILTON JOS DEIR DE MELLO NETO

A QUANTIFICAO DA REPARAO POR DANOS MORAIS DECORRENTES DE ACIDENTE LABORAL NO PROCESSO DO TRABALHO

Monografia jurdica apresentada ao curso de Direito da Universidade Salvador, como requisito parcial para obteno do grau de bacharel em Direito

Nome:__________________________________________________________ Titulao e instituio:________ _______________________________________

Nome:__________________________________________________________ Titulao e instituio: ______________________________________________

Nome:__________________________________________________________ Titulao e instituio:______________________________________________

Salvador, ____/_____/ 2007

Aos meus pais, Milton e Mrcia, que me deram todo o apoio afetivo, moral, acadmico e financeiro para a minha formao como ser humano e como bacharel em Direito. Aos meus irmos, Eric e Ellen, que tanto me ajudaram e apoiaram nos momentos difceis da minha vida acadmica. minha noiva Milena, que sempre esteve presente na minha vida, inclusive acadmica, me incentivando, me elogiando e me criticando, me ajudando a crescer moral e intelectualmente. Amo vocs!!!

AGRADECIMENTOS

Agradecer um ato sublime, mas tambm uma das mais rduas tarefas, pois sempre se corre o risco de deixar de mencionar uma ou outra pessoa, ainda que importante na execuo do trabalho, por simples esquecimento. Assim, inicio agradecendo a todas as pessoas que de alguma forma me auxiliaram na elaborao desta monografia, e peo desde j as minhas desculpas acaso seus nomes no sejam aqui mencionados. Agradeo primeiramente ao meu orientador Rodolfo Pamplona Filho pela confiana depositada em mim e no meu tema e tambm pelas horas e horas de ateno a mim direcionadas, ainda que distncia, sem as quais eu no teria capacidade de concluir este trabalho. Agradeo ao professor de metodologia da pesquisa Guilherme Bellintani, exemplo de professor, cujas lies metodolgicas serviram no s para a construo deste trabalho, mas tambm para uma futura (e provvel) carreira acadmica. Agradeo ao meu pai, Milton Deir Jnior, cujas experincias oriundas do exerccio da magistratura auxiliaram, e muito, meus trabalhos de pesquisa. Agradeo tambm a meu pai as horas, s vezes at simples minutos, que passamos travando discusses jurdicas acerca do meu tema. Agradeo minha me, Mrcia Bastos, que mesmo sem compreender tecnicamente o meu tema teve pacincia de me ouvir falar sobre ele, e deu uma valorosa ajuda na formatao do trabalho. Agradeo a Milena Rgo, minha noiva, que me auxiliou nas pesquisas de temas relacionados s Cincias da Sade, seara na qual eu sou um quase completo leigo. Agradeo a Fbio Matos, Andr Leahy, Humberto Valverde, Maurcio Trindade e Maurcio Leahy, meus ex-chefes e grandes amigos, competentes advogados, scios do escritrio Matos, Valverde, Trindade & Leahy, por toda a experincia da advocacia que adquiri nos quase 3 anos que l passei, pelas lies no s jurdicas mas tambm ticas e morais e, por fim, pela oportunidade que me deram de conhecer o mundo dos acidentes de trabalho. Agradeo mais especialmente a Fbio e Andr, com quem eu

trabalhava diretamente, por toda a confiana em mim depositada, por me passar leituras obrigatrias da CLT para os fins de semana, pelas crticas que me fizeram crescer e pelos maravilhosos exemplos de honestidade e dignidade que me deram. Agradeo ainda aos meus amigos do escritrio Maria Tereza, Luciano Arajo, Rita, Joslia, Josiele, Wilson, Ane, Joilson, Carina, Eduardo, Henrique (Bunge), Dejair (MCE) e Gilvan (G Barbosa SE), que de alguma forma me ajudaram neste longo e rduo caminho rumo graduao. Agradeo a Lcia, Trcia e Ana Cludia, maravilhosas funcionrias da biblioteca da Faculdade de Direito da UNIFACS, que me deram um apoio essencial durante a minha pesquisa. Agradeo, por fim, aos meus colegas de turma (Markinhos, Joe, Mila, Badja, Requeija, Rafinha, Americano, Lucket, Torigo, Deco, Higuita, Pri, Carol, Neto, Rud, Linoca, Luizinho, Dany Celly, Lipe, Moni e todos os outros), que durante 5 anos cresceram junto comigo e me ajudaram, dia aps dia, a construir minha histria acadmica. A todos o meu muito obrigado!!!

O Direito no uma simples idia, uma fora viva. Por isso a Justia sustenta numa das mos a balana com que pesa o direito, enquanto na outra segura a espada por meio da qual o defende. A espada sem a balana a fora bruta. A balana sem a espada, a impotncia do Direito. Uma completa a outra e o verdadeiro Estado de Direito s pode existir quando a Justia sabe brandir a espada com a mesma habilidade com que manipula a balana. Rudolph Von Ihering, A luta pelo Direito.

RESUMO Dados oficiais da Previdncia Social indicam o aumento no nmero de acidentes do trabalho no Brasil nos ltimos anos. De acordo com o INSS, ao longo dos qinqnio 2001-2005 o aumento de acidentes de trabalho foi de 514,19%, considerando o total de acidentes ocorridos entre 2001 e 2005 versus o nmero de acidentes ocorridos apenas em 2001. Os acidentes, com se sabe, geram direitos e obrigaes de natureza civil, previdenciria, trabalhista e criminal para as partes envolvidas no infortnio. No tocante aos efeitos civis (responsabilidade civil) dos acidentes de trabalho, sabe-se que parte destes fatos chega apreciao do Poder Judicirio, que tem a rdua misso de constatar a sua ocorrncia, emitir seu juzo de valor e, ao final ocorrendo uma condenao, quantificar, ou seja, transformar em pecnia a reparao do dano ocorrido. Ante a inexistncia de parmetros claros no ordenamento jurdico brasileiro, os juzes por todo o pas tm se utilizado por vezes do bom senso no momento de quantificar a indenizao nascida com o acidente do trabalho. Contudo, h aquelas decises que mais se aproximam de aberraes jurdicas, que beiram o absurdo. E, em verdade, a importncia do tema traz a necessidade da criao, se no a nvel legislativo, pelo menos a nvel jurisprudencial, de parmetros objetivos que auxiliem o magistrado nesta complexa misso. Assim, tem por escopo o presente trabalho estabelecer parmetros que possam auxiliar o Estado-Juiz na quantificao da reparao por danos morais decorrentes de acidentes laborais, tomando por base as diversas leis que compem o mosaico legislativo acidentrio do Brasil. Palavras-chave: Acidente do Trabalho; Responsabilidade Civil; Dano moral; Indenizao; Quantificao.

LISTA DE SIGLAS E ABREVIATURAS

Ac. Acrdo ADCT Ato das Disposies Constitucionais Transitrias AIAT Ao de Indenizao por Acidente do Trabalho AIDMP Ao de Indenizao por Danos Morais e/ou Patrimoniais AIDS Acquired ImmuneDeficiency Syndrom (Sndrome da Imunodeficincia Adquirida) Art. artigo CAT Comunicao de Acidente de Trabalho CC Cdigo Civil brasileiro CC/16 Cdigo Civil brasileiro de 1916 CC/02 Cdigo Civil brasileiro de 2002 CF Constituio Federal CF/88 Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 CFM Conselho Federal de Medicina CFO Conselho Federal de Odontologia CID 10 - Classificao Internacional de Doenas 10 Edio CIPA Comisso Interna para Preveno de Acidentes CP Cdigo Penal brasileiro CPC Cdigo de Processo Civil brasileiro CPP Cdigo de Processo Penal brasileiro CSJT Conselho Superior da Justia do Trabalho CTPS Carteira de Trabalho e Previdncia Social DCO Doena Cervicobraquial Ocupacional

DEM Partido Democratas DO Dirio Oficial DOI/CODI Destacamento de Operaes de Informaes/Centro de Operaes de Defesa Interna DOPS Departamento de Ordem Poltica e Social DORT Doena Osteomuscular Relacionada ao Trabalho ed. edio EPI Equipamentos de Proteo Individual EUA Estados Unidos da Amrica FUNDACENTRO Fundao Centro de Sade, Higiene e Medicina do Trabalho HIV Human Immune Deficiency Vrus (Vrus da Imunodeficincia Humana) ICAR - Igreja Catlica Apostlica Romana INSS Instituto Nacional da Seguridade Social LER Leso por Esforo Repetitivo LTC Leso por Trauma Cumulativo n - nmero NR Norma Regulamentadora do Ministrio do Trabalho e Emprego OIT - Organizao Internacional do Trabalho ONU - Organizao das Naes Unidas p. pgina P.ex. por exemplo PAIR Perda Auditiva Induzida por Rudo PFL Partido da Frente Liberal PL Projeto de Lei PLC Projeto de Lei da Cmara dos Deputados

PLS Projeto de Lei do Senado Federal PMDB Partido do Movimento Democrtico Brasileiro PP Partido Progressista PSB Partido Socialista Brasileiro PSDB Partido da Social Democracia Brasileira PTB Partido Trabalhista Brasileiro REsp Recurso Especial RO Recurso Ordinrio RR Recurso de Revista SSO Sndrome de Sobrecarga Ocupacional STF Supremo Tribunal Federal STJ Superior Tribunal de Justia TRT Tribunal Regional do Trabalho TST Tribunal Superior do Trabalho U.S. United States (indicao de rgos federais dos Estados Unidos) vol. - volume

SUMRIO

1 INTRODUO 2 RESPONSABILIDADE CIVIL 2.1 INTRODUO E CONCEITO 2.2 ESCORO HISTRICO DA RESPONSABILIDADE CIVIL 2.3 RESPONSABILIDADE CIVIL NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO 2.4 RESPONSABILIDADE OBJETIVA X RESPONSABILIDADE SUBJETIVA 2.5 NATUREZA JURDICA DA RESPONSABILIDADE CIVIL DO EMPREGADOR POR ACIDENTES DO TRABALHO OCORRIDOS COM SEUS EMPREGADOS 3 DANO MORAL 3.1 CONCEITO 3.2 ESCORO HISTRICO DO INSTITUTO 3.2.1 Dano Moral em Roma 3.2.2 Dano Moral na Idade Mdia 3.2.3 Dano Moral nas Codificaes Modernas e Contemporneas 3.3 DANO MORAL NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO 3.3.1 Brasil colonial 3.3.2 Constituio Imperial de 1824 3.3.3 Constituies Republicanas (1891, 1934, 1937 e 1946) 3.3.4 Constituio Militar de 1967/1969 3.3.5 Constituio Democrtica de 1988 3.3.6 Cdigo Civil de 1916 3.3.7 Cdigo Civil de 2002 4 ACIDENTE DO TRABALHO 4.1 CONCEITO 4.2 LEGISLAO BRASILEIRA 4.3 CONSEQNCIAS 4.3.1 Socioeconmicas 4.3.2 De Sade 4.3.3 Polticas

11 14 14 15 18

20

22

30 30 30 31 31 32 35 35 35 36 37 38 42 43 46 46 49 52 52 53 55

4.3.4 Jurdicas 4.3.4.1 Previdencirias 4.3.4.2 Trabalhistas 4.3.4.3 Responsabilidade Civil 4.3.4.4 Penais 5 DANO MORAL NO ACIDENTE DO TRABALHO 5.1 O ACIDENTE DE TRABALHO E SUAS REPERCUSSES MORAIS 5.2 REPERCUSSO MORAL SUBJETIVA 5.3 REPERCUSSO MORAL OBJETIVA 6 A QUANTIFICAO DA REPARAO DO DANO MORAL DECORRENTE DE ACIDENTE DO TRABALHO 6.1 SISTEMA NORTE-AMERICANO DE QUANTIFICAO: PUNITIVE DAMAGES 6.1.1 O modelo da Common Law e as Origens do Sistema de Punitive Damages 6.1.2 Conceito e alcance do Sistema de Punitive Damages 6.1.3 Limitaes ao Sistema de Punitive Damage: os casos da Flrida, Colorado, Indiana e Dakota do Norte 6.1.4 Proibio de aplicao do Sistema de Punitive Damages: os casos da Louisiana, Massachusetts, Nebraska, New Hampshire e Washington 6.1.5 A Suprema Corte dos EUA e a reviso do Sistema de Punitive Damages 6.2 SISTEMA BRASILEIRO DE QUANTIFICAO: O MANDAMENTO CONTIDO NO ART. 944 DO CDIGO CIVIL DE 2002 6.2.1 Os Projetos de Lei n 6.960/2002 e 276/2007 6.2.2 Indenizao versus Multa 6.3 EXTENSO DO DANO MORAL 6.4 PROVA DO DANO MORAL 6.5 CRITRIOS DE QUANTIFICAO 6.5.1 O Projeto de Lei n 7.124/2002 6.5.2 Contribuio das Cincias da Sade e da Psicologia 6.5.3 Gravidade

56 56 57 58 59 60 60

61 63 69

70

70

74 75

76

76

78

79 80 82 83 84 84 89 90

6.5.4 Reversibilidade 6.5.5 Nexo Funcional 6.5.6 Repercusso Scio-Familiar 7 CONCLUSO REFERNCIAS ANEXO I - TABELAS ANEXO II - LEGISLAO ANEXO III DECISES JUDICIAIS

91 92 93 95 100

11

1 INTRODUO

Acidente, na acepo que lhe d o Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa, significa acontecimento casual, fortuito, inesperado (...) qualquer acontecimento, desagradvel ou infeliz, que envolva dano, perda, leso, sofrimento ou morte1. Tem origem etimolgica no latim accidens, cuja traduo mais prxima para o portugus moderno ocorrncia infeliz2. Em tempos remotos, um sem-nmero de filsofos tentaram conceituar esta palavra, to importante e to presente na vida humana. Aristteles afirmou que acidente tudo o que acontece por acaso, isto , pela inter-relao e o entrelaamento de vrias causas, mas sem uma causa determinada que assegure a sua ocorrncia.3 Porfrio a tem por tudo o que pode ser gerado ou desaparecer sem que o sujeito seja destrudo.4 Hegel a define a partir do conceito de substncia: a substncia a totalidade dos acidentes nos quais ela se revela como a absoluta negatividade deles, isto , como potncia absoluta e, ao mesmo tempo, como a riqueza de cada contedo.5 Na seara jurdica, os acidentes so tratados sob mltiplos aspectos, repartidos entre os ramos do direito de acordo com a natureza do infortnio. A ns interessar to somente os acidentes do trabalho, assim entendidos os acidentes ocorridos na execuo do trabalho humano subordinado em relao de emprego. Segundo dados oficiais da Previdncia Social6, em 2003 o nmero de acidentes do trabalho registrados neste rgo foi de 399.077, a inclusos acidentes tpicos, de percurso e doenas ocupacionais. Na Regio Nordeste esta cifra foi de exatamente 35.710, quase 10% dos acidentes do trabalho ocorridos no pas. Frise-se que este

HOUAISS, Antnio. et al. Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa. Rio de Janeiro: Objetiva, 2001, p. 55, itens 1. e 1.1. 2 DA CUNHA, Antnio Geraldo. Dicionrio Etimolgico Nova Fronteira da Lngua Portuguesa. 2ed. Rio de Janeiro: Nova Fronteira, 2001, p. 10. 3 ARISTTELES, in A Metafsica, cit. p. ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de Filosofia. So Paulo: Martins Fontes, 2000, p. 14. 4 PORFRIO, cit. p. ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de Filosofia. So Paulo: Martins Fontes, 2000, p. 14 5 HEGEL, in Enciclopdia das Cincias Filosficas, cit. p. ABBAGNANO, Nicola. Dicionrio de Filosofia... 6 Dados obtidos no site <http://www.previdenciasocial.gov.br/AEAT2003/12_08_01_01_02.asp>. Acesso em 13/02/2007.

12

valor refere-se apenas aos acidentes do trabalho que foram comunicados Previdncia Social, sendo o nmero real muito maior. Estes nmeros se mostram alarmantes j que vm crescendo com o passar dos anos (em 2001 foram registrados 340.251 acidentes do trabalho no Brasil, dos quais 27.059 ocorreram no Nordeste). Da simples observao dos elevados nmeros apresentados pelo rgo oficial da seguridade social, percebe-se que, em 2003, nada menos do que 399.077 sofreram acidente do trabalho, tendo adquirido alguma doena ocupacional, sofrido leses as mais diversas ou at mesmo falecido em decorrncia do infortnio. Significa tambm que sero 399.077 benefcios a mais para serem pagos pelo Estado, e que provavelmente sero 399.077 menos trabalhadores atuando na produo econmica do pas. Observando ainda o fator humano, sero 399.077 pessoas com algum tipo de problema, gerando transtornos, dores e infelicidade para si e para os que os rodeiam (pois neste nmero esto includos os acidentes com resultado bito). Parte destes fatos chega apreciao do Poder Judicirio, que tem a rdua misso de constatar a ocorrncia dos fatos, emitir seu juzo de valor e, ao final ocorrendo uma condenao, quantificar, ou seja, transformar em pecnia a reparao do dano ocorrido. Como se sabe, a indenizao serve para restaurar o status quo ante existente antes da ocorrncia do fato prejudicial. Casos h, contudo, em que no se pode restaurar o estado anterior das coisas, por ter sido a leso irreversvel. Assim, cabe ao julgador traduzir em dinheiro o quantum valeria o direito violado. No caso dos acidentes do trabalho esta tarefa se torna difcil, pois se est a quantificar no coisas, mas pessoas e sentimentos. Como se pode traduzir em pecnia a perda de um brao, de uma perna, da viso ou de um ente querido? uma tarefa por vezes ingrata, mas o Estado-Juiz, mais que um poder, tem um dever para com os cidados comuns e no pode deixar de proferir o entendimento oficial do Estado sobre o fato, atravs da sentena. Ante a inexistncia de parmetros claros no ordenamento jurdico brasileiro, os juzes por todo o pas tm se utilizado muitas vezes apenas do bom senso no momento de quantificar a indenizao nascida com o acidente do trabalho. Contudo, h aquelas decises que mais se aproximam de aberraes jurdicas, que beiram o

13

absurdo. E, em verdade, a importncia do tema traz a necessidade da criao, se no no campo legislativo, pelo menos nos campos jurisprudencial e doutrinrio, de critrios baseados em conhecimento tcnico-cientfico que auxiliem o magistrado nesta complexa misso. Como bem ensina Antnio Lago Jnior, a necessidade de aprofundamento legislativo, jurisprudencial e doutrinrio neste tema decorre do nus que [o acidente] traz sociedade.7 Assim, tem por escopo o presente trabalho estabelecer, com base na legislao acidentria ptria e nas cincias auxiliares do Direito, critrios que possam auxiliar o Estado-Juiz na quantificao da reparao por danos morais decorrentes de acidentes laborais, da seguinte forma: Em primeiro lugar, analisaremos a responsabilidade civil do empregador por acidentes de trabalho ocorridos com seus empregados a partir dos elementos conceituais da disciplina legislativa e doutrinria da responsabilidade civil geral, e ainda em observncia ao desenvolvimento histrico do instituto a nvel mundial e no ordenamento ptrio. Em segundo lugar, conceituaremos dano moral a partir de elementos legislativos e doutrinrios, alm de apresentar uma sntese histria do instituto no mundo e no Brasil. Em terceiro lugar, apresentaremos o conceito legal e doutrinrio de acidente do trabalho, indicando normas da legislao brasileira da infortunstica e apontando as diversas conseqncias que os acidentes de trabalho perfazer na nossa sociedade. Em quarto lugar, demonstraremos a possibilidade de ocorrncia do dano moral num acidente de trabalho a partir da anlise das repercusses individuais e coletivas do infortnio laboral. Por ltimo, estabeleceremos critrios auxiliares quantificao da reparao do dano moral decorrente de acidente de trabalho a partir de uma anlise comparativa entre o sistema norte-americano de punitive damages, o sistema brasileiro de arbitramento e a proposta de tabelamento trazida por projetos de lei em trmite no Congresso Nacional do Brasil, diferenciando cada um dos institutos.

LAGO JNIOR, Antnio. A responsabilidade civil decorrente do acidente do trabalho. In: LEO, Adroaldo; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Responsabilidade Civil. 1.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p.53.

14

2 RESPONSABILIDADE CIVIL

2.1 INTRODUO E CONCEITO

O origem etimolgica da palavra Responsabilidade, seja no sentido comum, seja no sentido jurdico, remonta s primeiras sociedades humanas. , em verdade, um avano alcanado com o incio da vida em sociedade, e que possui uma dupla funo: por um lado, serve para sancionar aqueles que, deliberadamente (por ao ou omisso, dolosa ou culposa) prejudicam outrem, lesando seu patrimnio fsico e fisiolgico; e por outro lado servem para trazer ao lesionado a restaurao do status quo ante, ou pelo menos compens-lo pela perda experimentada. O Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa d ao verbete Responsabilidade trs acepes, que a despeito de representarem pticas diferentes, tm o mesmo contedo mnimo:
responsabilidade s.f. (1813, cf. MS) 1 obrigao de responder pelas aes prprias ou dos outros 2 carter ou estado do que responsvel 3 JUR dever jurdico resultante de violao de determinado direito, atravs da prtica de um ato contrrio ao ordenamento jurdico8

Desta conceituao pode-se extrair o contedo bsico da palavra, que aparecer em todas as suas vertentes: dever/obrigao nascido(a) de ao/omisso. Na seara jurdica, como bem assevera o Desembargador fluminense Srgio Cavalieri Filho, responsabilidade o dever que algum tem de reparar o prejuzo decorrente da violao de um outro dever jurdico9. Neste sentido tambm aponta Jos de Aguiar Dias, em obra memorvel acerca do tema, para quem responsabilidade civil seria:
a situao de quem, tendo violado uma norma qualquer, se v exposto s conseqncias dessa violao, traduzidas em medidas que a autoridade encarregada de velar pela observao do preceito lhe imponha, providncias essas que podem, ou 10 no, estar previstas

O conceito emprestado pelos doutrinadores suso mencionados restrito, j enfocando o prprio instituto jurdico. Assim, pode-se entender juridicamente como
8

HOUAISS, Antnio e VILLAR, Mauro de Salles. Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa. Rio de Janeiro: Objetiva, 2001, p. 2440. 9 CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de Responsabilidade Civil. 6 ed. So Paulo: Malheiros, 2006, p.24. 10 DIAS, Jos de Aguiar. Da Responsabilidade Civil. 10 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995, vol.1, p.3.

15

Responsabilidade o dever de reparao que nasce do prejuzo causado por ao ou omisso violadoras do direito subjetivo de outrem.

2.2 ESCORO HISTRICO DA RESPONSABILIDADE CIVIL

O instituto da Responsabilidade Jurdica to antigo quando a prpria humanidade. J nas primeiras formas de sociedade existiam formas de responsabilizao civil, embora rudimentares e primitivas. Nas primeiras codificaes jurdicas (Cdigo de Hammurabi, Lei das XXII Tbuas, Cdigo de Manu) e mesmo nas primeiras codificaes religiosas da humanidade (Bblia Sagrada, Alcoro, Tor) j existiam os primeiros embries de

responsabilidade civil. Contudo, o objetivo destas normas, bem diversamente do que hoje possuem, eram to somente de vingana privada do ofendido. Tanto assim que a forma de responsabilizao muitas vezes correspondia a castigos corporais, mutilaes ou mesmo a morte do ofensor pelo ofendido ou por sua famlia. A Lei de Talio, cuja fundamentao pode ser encontrada na Lex XII Tabularum (Lei das XII Tbuas), propunha a aplicao ao ofensor do mesmo dano sofrido pelo ofendido, na famosa frase olho por olho, dente por dente, vida por vida. Tratava-se, portanto, de uma vingana pessoal, equivalente mentalidade rudimentar das civilizaes e dos seres humanos, ainda tomados pelo primitivismo e por nossas razes animalescas. Assim entendem, inclusive, Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho:
nas primeiras formas organizadas de sociedade, bem como nas civilizaes prromanas, a origem do instituto est calcada na concepo de vingana privada, forma por certo rudimentar, mas compreensvel do ponto de vista humano como ldima reao pessoal contra o mal sofrido11

Os doutrinadores baianos vo alm e reconhecem na Lei de Talio o princpio para a evoluo do patrimnio em razo do patrimnio do ofensor, j que a Lex Talionis concebia
a possibilidade de composio entre a vtima e o ofensor, evitando-se a aplicao da pena de Talio. Assim, em vez de impor que o autor de um dano a um membro do corpo sofra a mesma quebra, por fora de uma soluo transacional, a vtima
11

GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil. v.3. Responsabilidade Civil. So Paulo: Saraiva, 2003, p.10.

16

receberia, a seu critrio e a ttulo de poena, uma importncia em dinheiro ou outros 12 bens

Contudo, a realidade no era esta de composio do dano, tanto que a Lei de Talio ainda hoje lembrada por sua face sangrenta e vingativa do olho por olho, dente por dente. Assim, nesta poca os institutos pena e reparao possuam o mesmo significado, tanto assim que os danos causados a outrem, ainda que patrimoniais, ensejavam a apenao, inclusive com a possibilidade de escravido, servido ou mesmo penas corporais. Foi somente com o alvorecer da civilizao romana que tais institutos foram separados, aplicando-se pena aos praticantes dos chamados delitos pblicos e reparao aos praticantes dos chamados delitos privados13. Com a edio da Lex Aquilia, em Roma, a responsabilidade civil ganhou uma feio mais prxima do instituto moderno. Primeiramente porque a referida lei estabeleceu a substituio de multas fixas (at ento aplicveis de acordo com o dano) por uma pena proporcional ao dano causado. Depois porque criou o instituto do damnum injuria datum, que, conforme ensinamento de Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho 14, consistia na
destruio ou deteriorao da coisa alheia por fato ativo que tivesse atingido coisa corprea ou incorprea, sem justificativa legal. Embora sua finalidade original fosse limitada ao proprietrio da coisa lesada, a influncia da jurisprudncia e as extenses concedidas pelo pretor fizeram com que se construsse uma efetiva doutrina romana da responsabilidade extracontratual.

J naquela poca o instituto da responsabilidade civil se apresentava com feies do instituto moderno, j que alm do requisito dano a reparao civil ainda pressupunha culpa e ato ilcito, pois somente seria reprovvel a provocao de dano em ato contrrio lei (iniuria). o que nos ensina Thomas Marky:
Quem causa prejuzo a outrem fica obrigado a reparar o dano. A elaborao deste princpio foi feita com base nas disposies de uma lex Aquilia, de poca incerta, mas provavelmente do sculo III a.C. Consoante as disposies dessa lei, quem matasse um escravo ou animal pertencente a outrem ficava obrigado a pagar o maior valor que tal coisa tivera no ano anterior. Era determinado, tambm, que no caso de ferimento de escravo ou animal alheio, bem como no de danificao de coisa alheia, o autor do dano ficasse obrigado a pagar o maior valor que a coisa tivera no ltimo ms. Originalmente, a sano da lex Aquilia s se aplicava a dano causado por ato positivo e consistente em estrago fsico e material da coisa corprea. Assim, quanto
12 13

GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Ob. cit. p. 11. A diferenciao entre a pena e a reparao, entretanto, somente comeou a ser esboada ao tempo dos romanos, com a distino entre os delitos pblicos (ofensas mais graves, de carter perturbador da ordem) e os delitos privados in GONALVES, Carlos Roberto. Responsabilidade Civil. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 1995, p.4. 14 GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Ob. cit. p. 12.

17

ao primeiro requisito, no constitua dano, perante aquela lei, o deixar sem alimento um cavalo, causando, com isso, sua morte. Quanto ao segundo, no era considerado, pela lex Aquilia, como dano o deixar fugir o animal alheio, porque no ocorria estrago fsico e material. Alm destes requisitos, a lex Aquilia exigia a que a danificao fosse feita iniuria, isto , contra a lei. Mais tarde, os jurisconsultos entenderam que a palavra iniuria no significava apenas o ilcito, o contrrio lei, mas implicava, tambm, a culpabilidade do autor do dano.15

A regulamentao da responsabilidade civil pela Lex Aquilia ia alm do instituto damnum injuria datum. No s os causadores de dano que atuassem de forma dolosa tinham o dever de reparar o dano, mas tambm os que, culposamente, inclusive por negligncia leve ou levssima, provocassem-no (in lege Aquilia et levssima culpa venit). Tambm passou a ser posteriormente imputada

responsabilidade quele que causasse dano por omisso ou que causasse danos de outra natureza diversa da material.
Exigiu-se, pois, que o dano causado ou fosse dolosa ou ao menos culposamente, sendo imputvel tambm a mais leve negligncia: in lege Aquilia et levssima culpa venit. Outrossim, as sanes da Lex Aquilia aplicavam-se, mais tarde, a outros casos de danificao, alm das restries originrias acima mencionadas, como aos prejuzos causados por omisso ou verificados sem o estrago fsico e material da coisa.16

Tambm a forma de quantificao da reparao pela Lex Aquilia era bastante avanada para o seu tempo, j que alm da reparao do valor objetivo da coisa, ainda era reparvel o prejuzo indireto que o proprietrio da coisa danificada tivesse em razo deste dano.
No clculo do valor do dano, originariamente, se limitava a estabelecer o valor objetivo da coisa, mas no perodo clssico inclua-se todo o interesse do proprietrio relativamente a ela. Assim, desde essa poca, o clculo do dano inclua, alm do dano efetivo e material (damnum emergens), tambm a perda do lucro (lucrum cessans) sofrida pelo proprietrio por causa do ato ilcito do ofensor.17

A importncia desta lei foi tamanha que hoje em dia ainda existe um instituto denominado Responsabilidade Civil Aquiliana, com fundamentos similares aos da Lex Aquilia. Com a queda do Imprio Romano, que marcou o fim da Idade Antiga e incio da Idade Mdia, o advento da Igreja Catlica como principal esfera de poder mundial retardou a evoluo do instituto da reparao civil. H que se destacar, contudo, que no houve interrupo da evoluo do instituto da reparao civil, mas o seu retardamento evolutivo, j que durante o auge do poder poltico e jurdico da Santa

15 16

MARKY, Thomas. Curso Elementar de Direito Romano. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 1995, p. 136. MARKY, Thomas. Ob.cit. p. 136. 17 MARKY, Thomas. Ob.cit. p. 136.

18

S foram editadas normas de reparao civil, especificamente sobre dano moral nas relaes matrimoniais, como ser visto em tpico particular. Foi somente aps Revoluo Francesa de 1789 que a responsabilidade civil voltou a ser tratada nos palcos intelectuais da Europa, at ento centro do mundo ocidental. A vitria dos burgueses sobre o Absolutismo, que marcou o fim da Idade Mdia e incio da Idade Moderna, fez com que o direito medieval fosse derrubado e os direito romanstico voltasse tona do cenrio jurdico mundial. Com a outorga do Cdigo Civil Francs pelo imperador Napoleo Bonaparte em 1804 a responsabilidade civil, enquanto instituto jurdico codificado, voltou a existir, passando a ser um dos campos de estudo mais prsperos do Direito Civil. Os movimentos constitucionais contemporneos, sobretudo aps a Constituio Mexicana de 1917, passaram a tratar da responsabilidade civil, incorporando s leis as tendncias doutrinrias vigentes poca, com surgimento, p.ex., do instituto do Dano Moral e do Dano Esttico.

2.3 RESPONSABILIDADE CIVIL NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO

O surgimento da responsabilidade civil no ordenamento jurdico brasileiro enquanto instituto autnomo somente se deu a partir do Cdigo Civil de 1916. As constituies brasileiras de 1824 (Imperial) e de 1891 (Republicana) foram tmidas no tratamento do assunto. A Constituio do Imprio do Brasil de 1824 possibilitava, no art. 179, XXX, o direito do cidado brasileiro acionar o Poder Pblico para denunciar infraes cometidas s disposies constitucionais, com posterior responsabilizao dos agentes infratores:
Art. 179. A inviolabilidade dos Direitos Civis, e Politicos dos Cidados Brazileiros, que tem por base a liberdade, a segurana individual, e a propriedade, garantida pela Constituio do Imperio, pela maneira seguinte. XXX.. Todo o Cidado poder apresentar por escripto ao Poder Legislativo, e ao Executivo reclamaes, queixas, ou peties, e at expr qualquer infraco da Constituio, requerendo perante a competente Auctoridade a effectiva responsabilidade dos infractores.

19

Assim, a responsabilidade tratada na Carta Poltica Imperial se restringia s infraes contra as disposies constitucionais, nada mais dispondo acerca de responsabilidade civil. A Lex Mater Republicana de 1891 foi mais restritiva e somente estabeleceu a responsabilidade civil das autoridades de estado por seus atos abusivos:
Art 72 - A Constituio assegura a brasileiros e a estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade dos direitos concernentes liberdade, segurana individual e propriedade, nos termos seguintes: 9 - permitido a quem quer que seja representar, mediante petio, aos Poderes Pblicos, denunciar abusos das autoridades e promover a responsabilidade de culpados.

A Constituio Federal de 1934 manteve, em seu art. 113, item 10, redao similar do art. 72, 9, da Constituio de 1891:
Art 113 - A Constituio assegura a brasileiros e a estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade dos direitos concernentes liberdade, subsistncia, segurana individual e propriedade, nos termos seguintes: 10) permitido a quem quer que seja representar, mediante petio, aos Poderes Pblicos, denunciar abusos das autoridades e promover-lhes a responsabilidade.

A outorgada Constituio de 1937, por seu carter eminentemente ditatorial, cujo exerccio abusivo do poder se tornava essencial manuteno do Estado Novo getulista, simplesmente retirou do texto constitucional qualquer vestgio de responsabilidade, especificamente a responsabilidade do estado por abuso de autoridade praticada por seus agentes, at ento existente nas constituies anteriores (1824, 1891 e 1934). A Constituio Federal de 1946 reinseriu o disposto de responsabilidade das autoridades no seu art. 141, 37:
37 - assegurado a quem quer que seja o direito de representar, mediante petio dirigida aos Poderes Pblicos, contra abusos de autoridades, e promover a responsabilidade delas.

A Carta Poltica do Regime Militar, outorgada em 1967 e emendada em 1969, mantendo a tendncia autoritria da Constituio Getulista de 1937 retirou novamente do texto constitucional a responsabilizao das autoridades por abuso de poder. Foi somente com a promulgao da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 que a responsabilidade civil voltou ao texto constitucional, dessa vez com mais fora do que antes. Aps 21 anos de ditadura militar, nos quais o prprio Estado brasileiro exercia suas razes fora, desrespeitando as prprias leis que

20

criava sem qualquer responsabilizao dos algozes, a Carta Poltica de 1988 inovou ao dispor em seu texto sobre responsabilidade civil de maneira ampla, incluindo agora no texto a responsabilidade civil comum (art. 5 X), a responsabilidade civil do , empregador em relao aos seus empregados (art. 7 XXVIII) e tambm a , responsabilidade civil do estado, no mais restrito prtica de abuso de poder por parte das suas autoridades, mas por qualquer dano causado por ato ilcito dos seus agentes (a inclusos no s os agentes polticos, autoridades, mas tambm os agentes comuns, inclusive prestadores de servios, concessionrios e

permissionrios de servio pblico) ainda que no se consubstanciem em abuso de poder, bem como nos casos de erro judicirio e de ausncia de prestao pelo Poder Pblico dos servios essenciais e garantias e direitos constitucionais (Sade, Educao, Segurana etc)18. Aps a Constituio de 1988, j bastante inovadora, entrou em vigor a Lei Federal n 10.406/02, que instituiu o Novo Cdigo Civil. Apresentando significativas melhoras em relao ao Cdigo Civil de 1916, o Novo Cdigo Civil trata da responsabilidade civil nos seus arts. 186 a 188 (Ato Ilcito) e 927 a 954, tendo includo novidades como a esculpida no pargrafo nico do art. 927, que estabelece a responsabilidade objetiva pelo risco da atividade, baseada na teoria do risco. Assim, hodiernamente, o instituto da responsabilidade civil no direito ptrio encontra guarida na Constituio Federal de 1988 e no Cdigo Civil de 2002.

2.4 RESPONSABILIDADE OBJETIVA X RESPONSABILIDADE SUBJETIVA

A entrada em vigor do Novo Cdigo Civil, com a promulgao da Lei Federal n 10.406/02, trouxe diversas novidades para o ordenamento jurdico ptrio. Entre estas novidades, talvez a mais significativa seja a contida no pargrafo nico do art. 927 do Codex Civil, cuja transcrio se afigura imperiosa:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; LXXV - o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena; Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XXVIII - seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa;
18

21

Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.

Aps a edio deste dispositivo, a responsabilidade civil passou a se dividir em subjetiva e objetiva. At ento, no Cdigo Civil de 1916, as disposies acerca de responsabilidade civil estavam desordenadas e pulverizadas por todo o texto legislativo, dificultando muitas vezes sua interpretao. o que nos aponta Slvio de Salvo Venosa:
O legislador do Cdigo Civil de 1916 no tratou da matria de forma ordenada, pois nos arts. 159 e 160 traou os fundamentos da responsabilidade contratual e, posteriormente, na Parte Especial, em vrios dispositivos, disciplina novamente o 19 assunto

A responsabilidade subjetiva, focada no sujeito causador do dano e em seus atos danosos, possui como condio sine quae non para sua configurao a existncia de culpa por parte do agente. Por sua vez, a responsabilidade objetiva, focada no objeto da responsabilizao, qual seja o dano, possui como condio sine quae non to somente a ocorrncia de dano e o exerccio, por parte do agente causador de dano, de atividades de risco. Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho assim diferenciam

responsabilidade objetiva de responsabilidade subjetiva:

A responsabilidade civil subjetiva a decorrente de dano causado em funo de ato doloso ou culposo. Esta culpa, por ter natureza civil, se caracterizar quando o agente causador do dano atuar com negligncia ou imprudncia, conforme cedio doutrinariamente, atravs da interpretao [...] do art. 186 do Cdigo Civil de 2002 [...] Entretanto, hipteses h em que no necessrio sequer ser caracterizada a culpa. Nesses casos, estaremos diante do que se convencionou chamar de responsabilidade civil objetiva. Segundo tal espcie de responsabilidade, o dolo ou culpa na conduta do agente causador do dano irrelevante juridicamente, haja vista que somente ser necessria a existncia do elo de causalidade entre o dano e a 20 conduta do agente responsvel para que surja o dever de indenizar

Aguiar Dias, citado por Rui Stoco em memorvel obra acerca da responsabilidade civil, corrobora o entendimento esposado pelos autores suso mencionados:
no sistema da culpa, sem ela, real ou artificialmente criada, no h responsabilidade; no sistema objetivo, responde-se sem culpa, ou melhor, esta indagao no tem 21 lugar

19

VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. Volume 3 Responsabilidade Civil. 4 ed. So Paulo: Atlas, 2004, p.11. 20 GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Ob. cit. p. 14-16. 21 DIAS, Aguiar. cit.p. STOCO, Rui. Tratado de Responsabilidade Civil. 6 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p. 149.

22

Rui Stoco vai alm, e luz dos estudos de outros doutrinadores da responsabilidade civil prope o valor eminentemente tcnico da presuno de culpa:
Foi, portanto, o reconhecimento da presuno de culpa um dos instrumentos tcnicos que se utilizaram para a extenso dela e para abertura de caminho para a aceitao da teoria objetiva22

Assim, pode-se afirmar que no ordenamento jurdico ptrio coexistem as duas modalidades de responsabilidade civil, sendo a responsabilidade subjetiva a regra geral e a responsabilidade objetiva a exceo, aplicvel nos casos do exerccio de atividades de risco por parte do autor do dano.

2.5 NATUREZA JURDICA DA RESPONSABILIDADE CIVIL DO EMPREGADOR POR ACIDENTE DO TRABALHO OCORRIDOS COM SEUS EMPREGADOS

Tema dos mais controversos na doutrina ptria, no h consenso acerca da natureza jurdica da responsabilidade civil do empregador por acidentes do trabalho ocorridos com seus empregados. Grande parte da doutrina se filia teoria que admite a existncia das responsabilidades subjetiva e objetiva do empregador em relao aos acidentes do trabalho ocorridos com seus empregados, sendo a responsabilidade subjetiva a regra e a objetiva a exceo. Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho afirmam que
Uma questo interessante sobre o tema da responsabilidade civil nas relaes de trabalho se refere no aos danos causados pelo empregado, mas sim aos danos causados ao empregado. [...] No temos dvida em afirmar que, na regra geral, a responsabilidade civil continua a ser subjetiva [...] Todavia, no podemos descurar da nova regra da parte final do pargrafo nico do art. 927 do CC-02, que estabelece uma responsabilidade civil objetiva, quando a atividade normalmente desenvolvida 23 pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem

Neste mesmo sentido o pensamento de Edilton Meirelles:

Por este novo dispositivo legal, fica instituda a obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, afora os casos previstos em leis especiais, sempre que a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, riscos para os direitos de outrem. A responsabilidade, assim, nesse caso, ser objetiva. a aplicao da teoria do risco para apurao da responsabilidade civil. A lei, entretanto, criou um critrio subjetivo para definir as situaes onde ocorre esta responsabilidade objetiva: atividades de risco por sua prpria natureza. Assim,
22 23

STOCO, Rui. ob. cit., p. 149. GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA, Rodolfo. Ob.cit, pg. 270-271.

23

caber doutrina e, em especial, jurisprudncia, definir quais so as atividades em que, normalmente, por sua natureza, h riscos para os direitos de outrem. (...) Na rea trabalhista, pode-se pensar nas atividades desenvolvidas por empresas que envolvem grandes riscos vida e sade do trabalhador (sem mencionar os terceiros), como, por exemplo, na manipulao de produtos qumicos, radiativos, cancergenos, etc., ou mesmo em condies que colocam o ser humano em constante risco de acidente24.

Contudo, a despeito da fora e respeitabilidade dos doutrinadores adeptos deste segmento, cremos que a responsabilidade civil do empregador por acidentes do trabalho ocorridos com seus empregados unicamente subjetiva, por expressa disposio constitucional. Vejamos. O art. 7 XXVIII, da Constituio Federal de 1988 dispe que: ,
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XXVIII - seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa.

A primeira parte do inciso XXVIII do art. 7 da Car ta Maior referente prestao previdenciria paga pelo empregador ao INSS para custear os benefcios a serem pagos ao empregado, em caso de acidente do trabalho ou doena ocupacional. Assim, o empregador j paga compulsoriamente um valor a ttulo de seguroacidentrio, que fica depositado na Previdncia Social. Pode ocorrer do empregado nunca se acidentar, e assim o dinheiro ficar eternamente depositado no INSS, sem que a empresa possa reav-lo. Em verdade, como todo contrato securitrio, o seguro acidentrio previdencirio socializa os custos, partindo do princpio de que o nmero de segurados alto e o nmero de acidentados, se comparado ao dos ltimos, baixo. A segunda parte do inciso trata da indenizao a ser paga pelo empregador ao empregado, por acidentes do trabalho ocorridos com este, em virtude da responsabilidade civil. Veja-se que em sua parte final o inciso XXVIII do art. 7 da CF/88 destaca que a indenizao acidentria s ser devida quando o empregador agir com dolo ou culpa. Ou seja: a Constituio Federal s admite responsabilizao civil subjetiva do empregador em razo de acidentes do trabalho ocorridos com seus empregados. A admisso de responsabilidade civil objetiva do empregador em virtude de

24

MEIRELLES, Edilton. O Novo Cdigo Civil e o Direito do Trabalho. 2 ed. So Paulo: LTr, p. 121122.

24

acidentes do trabalho ocorridos com seus empregados, por fora da aplicao do pargrafo nico do art. 927 do CC/02 matria (e, frise-se, exclusivamente matria acidentria) seria a imputao de um nus excessivo ao empregador, inclusive com bis in idem no pagamento de duas indenizaes (prestao previdenciria compulsria acrescida da indenizao reparatria). No se pode imputar aos empregadores um nus em virtude da falncia do sistema previdencirio do Brasil, ocorrido por conta da m gesto dos rgos

previdencirios, sobretudo o INSS. Como se sabe, as normas constitucionais cuja eficcia dependa de regulamentao trazem em seu contedo as expresses na forma da lei, conforme definido em lei, por meio de normas, entre tantas outras. So as chamadas normas constitucionais de eficcia contida ou de limitada, assim descritas por Jos Affonso da Silva em memorvel ensaio acerca do tema. O referido constitucionalista, tanto no mencionado texto quanto em citao feita por outros autores25, ensina que as normas constitucionais de eficcia contida so aquelas
que o legislador constituinte regulou suficientemente os interesses relativos a determinada matria, mas deixou margem atuao restritiva por parte da competncia discricionria do poder pblico, nos termos em que a lei estabelecer ou nos termos de conceitos gerais nelas enunciados26.

ao passo que as normas constitucionais de eficcia limitada so aquelas que apresentam aplicabilidade indireta, mediata e reduzida, pois somente incidem totalmente sobre esses interesses, aps ultratividade posterior que lhes desenvolva a aplicabilidade27. Por sua vez, a norma esculpida pela parte final o inciso XXVIII do art. 7 da CF/88, destaca que a indenizao acidentria s ser devida quando o empregador agir com dolo ou culpa apenas, sem referncia legislao infraconstitucional, faz parte das normas constitucionais de eficcia plena, que segundo Jos Affonso seriam

As referncias s modalidades das normas constitucionais segundo sua eficcia, proposta por Jos Affonso da Silva, utilizada por outros autores, como em MORAES, Alexandre. Direito Constitucional. 15 ed. So Paulo: Atlas, 2004, p. 43. 26 SILVA, Jos Affonso da. Aplicabilidade das normas constitucionais. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1982, p. 89. 27 SILVA, Jos Affonso da. Ob. Cit. p. 90.

25

25

aquelas que, desde a entrada em vigor da Constituio, produzem, ou tm possibilidade de produzir, todos os efeitos essenciais, relativamente aos interesses, comportamentos e situaes que o legislador constituinte, direta e normativamente, 28 quis regular .

Partindo desta classificao, pode-se inferir que ser somente em relao s normas de eficcia contida e de eficcia limitada que poder haver integrao de norma infraconstitucional. Quando no h remisso legislao infraconstitucional, no se pode admitir interpretao extensiva, sob pena de distorcer os princpios polticos inseridos da Constituio. Nem mesmo em observncia ao consagrado princpio trabalhista de subverso da hierarquia das normas em benefcio do trabalhador, posto que subverter a ordem hierrquica de uma norma infraconstitucional em detrimento de uma norma constitucional traria um grave risco segurana jurdica, colocando em xeque a prpria eficcia da Constituio. Assim, o inciso XXVIII do art. 7 da CF/88 afirma c ategoricamente que o empregador s est obrigado a indenizar o empregado em razo de acidente de trabalho quando incorrer em dolo ou culpa, apenas. No admite, portanto, a interpretao da referida norma a partir de dispositivos infraconstitucionais, pois se trata de norma constitucional de eficcia plena. Qualquer norma que se coloque contra as suas disposies, ainda que em benefcio do empregado, inconstitucional, j que entra em vigor contrariando dispositivo constitucional explcito. Apenas a ttulo exemplificativo (por no se tratar do tema objeto do presente trabalho) acerca da impossibilidade da interpretao extensiva ou ampliativa de normas constitucionais de eficcia plena, temos a situao da prescrio constitucional das aes trabalhistas. A Constituio Federal, art. 7, XXIX dispe que:
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: XXIX ao, quanto aos crditos resultantes da relao de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho;

Ora, a Carta Maior expressamente indica a prescrio de 2 anos contados da data da dispensa para ajuizamento da ao, e prescrio de 5 anos retroativos, contados da data de ajuizamento da ao, para aferio do limite s parcelas a serem pagas.

28

SILVA, Jos Affonso da. Ob. Cit. p. 89

26

Se por acaso entrar uma lei infraconstitucional ampliando a prescrio de ajuizamento da ao para 10 anos e a retroativa para 20 anos, mesmo que seja benfica ao trabalhador (e sem dvida o ), ser esta norma inconstitucional, j que contradiz e confronta norma constitucional de eficcia plena, a qual no comporta interpretao extensiva, ampliativa ou submissa edio de norma

infraconstitucional. Destaque-se que sempre que uma norma benfica a uma das partes, h necessria onerao e desvantagem da outra parte. Desta forma, a aplicao do pargrafo nico do art. 927 do Cdigo Civil brasileiro de 2002 absolutamente inconstitucional na seara dos infortnios laborais, inexistindo portanto responsabilidade civil objetiva do empregador em razo de acidentes do trabalho ocorridos com seus empregados. Destaque-se que at mesmo os mais rduos defensores da aplicao do princpio da proteo, a exemplo de Amauri Mascaro Nascimento, reconhecem a prevalncia e a prioridade das normas constitucionais em relao s demais, o que somente poder ser mitigado por expressa autorizao da Constituio:
A sua melhor aplicao [do princpio da proteo] pressupe distinguir a natureza das normas que tm contedo igual, ressalvando-se, porm, a prioridade inquestionvel dos dispositivos de natureza constitucional. Desse modo, entre o direito constitucional e o infraconstitucional, a prioridade sempre daquele, a menos que dele emane uma autorizao para que outra hierarquia se estabelea29.

Tambm neste sentido a lio de Alice Monteiro de Barros:

A lei ordinria hierarquicamente inferior Constituio [...] A aplicao da norma ou condio mais favorvel no significa a eliminao do princpio da hierarquia das leis. O que ocorre que a prpria lei deixa espao para ser sobrepujada por uma norma de hierarquia inferior [...] O princpio da proteo vem sofrendo recortes pela prpria lei, com vista a no onerar demais o empregador e impedir o progresso no campo 30 das conquistas sociais .

Nesta mesma linha de pensamento o entendimento de Evaristo de Moraes Filho e Antnio Carlos Flores de Moraes:
Por serem escritas e rgidas, do as constituies modernas maior garantia e salvaguarda s normas ali contidas [...] Dessas disposies, claro, nem todas so desde logo auto-executveis, j que as normas constitucionais, em no raros casos, depende de regulao posterior (no auto-executveis) [...] Quase todas as disposies do art. 7 [entre as quais se encontra o inciso XXVIII, que dispe sobre a responsabilidade civil exclusivamente subjetiva do empregador nos acidentes de trabalho] so auto-aplicveis, excetuando-se o inciso I, na parte referente
29

NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. 18 ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 272. 30 BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005, p.121, 123 e 171.

27

despedida arbitrria [...] Como acontece na teoria geral do direito, deve-se estabelecer uma certa hierarquia entre as fontes do direito do trabalho. Como bvio, coloca-se em primeiro lugar a norma constitucional, em plano mais elevado em 31 relao lei ordinria, qualitativamente superior e desigual .

Da mesma forma pensa Arnaldo Sssekind:

A ordem jurdica deve configurar um sistema lgico e coerente, de forma que a validade de uma norma resulte da sua compatibilidade com a que lhe for hierarquicamente superior. O vrtice da pirmide para usarmos a conhecida imagem de Kelsen a Constituio, a partir da qual as demais normas jurdicas vo-se desdobrando em escalas decrescentes de valores [...] comum afirmar-se que, no campo do Direito do Trabalho, se verifica a inverso da hierarquia das normas jurdicas a fim de beneficiar o trabalhador. Afigura-se-nos, porm, que a questo deve ser equacionada de forma diversa: aplica-se a disposio mais favorvel ao trabalhador, desde que compatvel com o respectivo sistema e com as normas hierarquicamente superiores, porque estas estabelecem limites imperativos, 32 acima dos quais ser lcito melhorar o nvel de proteo .

Assim, a aplicao do pargrafo nico do art. 927 do Cdigo Civil de 2002 s lides em derredor do dano moral decorrente de acidente do trabalho, a despeito de ser moralmente elogivel (j que protege efetivamente o trabalhador, plo

hipossuficiente da relao de emprego), legalmente e formalmente repreensvel, j que pe em xeque a segurana jurdica dos princpios polticos que o legislador constituinte inseriu no texto da Carta Poltica de 1988, art. 7, inciso XXVIII. H, entretanto, solues que podem ser tomadas dentro da legalidade e da constitucionalidade de forma a adaptar a aplicao da referida norma constitucional de responsabilidade civil do empregador nos acidentes do trabalho ao tambm constitucional Princpio da Proteo. No caso das atividades de risco (definidas conforme o art. 927 do Cdigo Civil de 2002) o legislador poderia, fundamentado no princpio protetivo, criar garantias ou facilidades processuais como, p.ex., a inverso do nus probatrio nos casos de acidente de trabalho, ou mesmo a criao de um fundo no mbito do Poder Judicirio Trabalhista para pagamento de despesas periciais dos empregados em aes de acidentes do trabalho. Isto porque a responsabilidade objetiva tem por escopo estabelecer o direito indenizao sem necessidade de prova de culpa, j que o nexo causal presumido, bastando portanto que tenha havido o acidente e o dano. Destaque-se que mesmo o nexo causal no exaustivamente comprovado (j que presumido),
MORAES FILHO, Evaristo de; MORAES, Antnio Carlos Flores de. Introduo do Direito do Trabalho. 9 ed. So Paulo: LTr, 2003, p. 158-159 e 166. 32 SSSEKIND, Arnaldo. Curso de Direito do Trabalho. Rio de Janeiro: Renovar, 2002, p. 127-128.
31

28

o que se afigura absurdo nos casos de acidente do trabalho, tendo em vista que existem causas que no so exclusivas do exerccio da atividade profissional (concausas), podendo haver diagnsticos diferenciais nestes casos, da a necessidade de prova inequvoca e farta nos litgios acidentrios.33 Vale destacar que o Tribunal Regional do Trabalho da 5 Regio (BA), seguindo tendncias de outros tribunais do trabalho do pas34, criou atravs do Provimento GP/CR 003/200735 um fundo oramentrio para custear o pagamento e antecipao dos honorrios periciais em processos cujo trmite se d perante o TRT da 5 Regio (Varas do Trabalho) para as partes beneficirias da Assistncia Judiciria Gratuita.36 Tal medida absolutamente compatvel com o princpio da proteo, e demonstra que a prova tcnica (percia) nos processos que envolvam acidentes do trabalho de extrema importncia, sem a qual a prestao jurisdicional pode ficar incompleta.

Tomemos por exemplo uma doena ocupacional comum nas lides acidentrias: a Sndrome do Tnel do Carpo. Trata-se compresso do nervo mediano na altura do punho (carpo), cuja funo principal inervar a face palmar da mo. Com a compresso deste nervo os impulsos eltricos nervosos passam a ter dificuldade para transitar pela regio, o que causa sensaes de dormncia, formigamento, dor e parestesia (ardncia). Apesar de ser uma doena comumente desencadeada no exerccio do labor, tambm facilmente desencadeada por causas no ocupacionais em gestantes (as mulheres tm 4 vezes mais chance de adquirir tal molstia do que os homens, chance que aumenta para 10 vezes se se tratar de gestante), diabticos e pessoas com hipoatividade tireoidal. 34 Neste sentido: Portaria GP/SECOR n 003/2006 do TRT da 20 Regio (SE); Portaria GP/DGCJ n 02/2006 do TRT da 18 Regio (GO); Resoluo n 35/2007 do Conselho Superior da Justia do Trabalho. 35 Provimento DP/CR n 003/2007, publicado no D.O. do TRT da 5 Regio, edio de 13 de Fevereiro de 2007, Ano VII, n 1783, seo Atos da Presidncia, pgina 2. 36 O Presidente e o Corregedor do TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 5 REGIO, Desembargadores Roberto Pessoa e Gustavo Lanat, no uso das suas atribuies legas e regimentais: Considerando o princpio constitucional de acesso dos cidados ao Poder Judicirio e o dever do estado em prestar assistncia judiciria integral e gratuita aos comprovadamente carentes, como disposto nos incisos XXXV, LV e LXXIV do art. 5 da Constituio Federal; Considerando a deciso proferida pelo Conselho Superior da Justia do Trabalho no Processo n CSJT0268/2006.000.90.00-4; Considerando a ampliao de competncia da Justia do Trabalho pela Emenda Constitucional n 45/2004, bem como a necessidade de prova tcnica, principalmente nos casos em que se discute indenizao por dano moral, material, doena profissional, acidente de trabalho, insalubridade ou periculosidade; Considerando que a Consolidao das Leis do Trabalho, artigo 790-B, estabelece que a responsabilidade pelo pagamento dos honorrios periciais da parte sucumbente na pretenso do objeto da percia, salvo se beneficiria de justia gratuita; Considerando a existncia de rubrica oramentria especfica para atender despesas resultantes de elaborao de laudos periciais, em processos que envolvam pessoas carentes; Considerando que h necessidade de regulamentar o pagamento de honorrios periciais no mbito do TRT da 5 Regio, uniformizando os procedimentos atinentes matria, resolvem: Art. 1 Condicionar o pagamento de honorrios periciais mediante a utilizao de recursos oramentrios deste Tribunal, nas hipteses em que parte sucumbente na pretenso for concedido o benefcio da gratuidade da justia, ocorrncia simultnea das seguintes condies: a) concesso do benefcio da justia gratuita; b) fixao judicial de honorrios periciais; c) sucumbncia da parte na pretenso objeto da percia; d) trnsito em julgado da deciso.

33

29

A soluo para este problema extrapola o campo jurdico, descambando para o campo poltico. Enquanto no for encontrada uma soluo poltica para o conflito dos princpios referidos (proteo do trabalhador versus responsabilidade civil exclusivamente subjetiva do empregador estabelecida pela Constituio Federal), e destaque-se que esta uma tarefa atribuda ao Poder Legislativo, o Poder Judicirio no pode e no deve aplicar norma infraconstitucional em detrimento de norma constitucional, j que a violao desta ltima vai de encontro segurana jurdica, uma das bases do Estado Democrtico de Direito.

30

3 DANO MORAL

3.1 CONCEITO

Hodiernamente, o instituto do Dano Moral vem sendo amplamente utilizado nos mais diversos ramos do direito. Contudo, a utilizao no est sendo feita de forma correta e apropriada para o instituto, sendo motivo muitas vezes de banalizao, j que judicialmente deferida a indenizao do dano moral sem observncia dos seus critrios basilares. O conceito do instituto no unnime na doutrina, porm h um conceito fundamental e genrico deste, relacionado ao patrimnio imaterial do indivduo. A partir desta conceituao, dano moral seria a violao ao patrimnio personalssimo e imaterial do ser humano, a alterao no status quo ante mental e psicolgico do indivduo perante si prprio e perante a sociedade, gerando efeitos negativos nas relaes que este indivduo ir travar com as pessoas e as coisas. A origem do instituto remonta s primeiras formas de organizao social do homem primitivo, como se ver em seguida.

3.2 ESCORO HISTRICO DO INSTITUTO

Segundo Clayton Reis, j nas primeiras civilizaes humanas havia sistemas de reparao de danos inseridos nas normas primitivas de direito. De acordo com o referido doutrinador, a primeira noo de que se tem conhecimento na histria da civilizao acerca do dano e sua reparao, atravs de um sistema codificado de leis, surgiu na Mesopotmia, atravs de Hammurabi, rei da babilnia (1792-1750 a.C.)37. O doutrinador supra referido ainda aponta indcios legislativos de institutos codificados de reparao de danos no Cdigo de Manu (ndia), na China, no Egito e

37

REIS, Clayton. Dano Moral. 4 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p.9.

31

na Grcia. Contudo, at ento a reparao era somente por danos patrimoniais e por danos fsicos. O dano moral permanecia sem reparao. Foi somente com o advento do imprio romano que se comeou a pensar na reparao de danos ao patrimnio imaterial dos indivduos. Gize-se que tais indivduos deveriam necessariamente ser cidados romanos, estando excludos portanto as mulheres, crianas e escravos, considerados coisas pelo direito romano.

3.2.1 Dano Moral em Roma

Como j referido acima, Roma foi a primeira civilizao que, dentro do seu sistema normativo, regulamentou a reparao do Dano Moral. A Lei das XXII tbuas foi a primeira a admitir a reparabilidade do dano ao patrimnio individual do cidado romano, fato que destacado por Clayton Reis em obra especfica sobre Dano Moral:
O leditto de convcio previa o caso de algum insultar verbalmente o outro, em uma reunio de pessoas (D. cd. 15, 2-24) e ser condenado a pena pecuniria. Portanto, podemos concluir que o fundamento da legislao na antiga Roma assentava-se na reparao de dano atravs de pena pecuniria. Todavia, como se denota pelos textos comentados, os romanos j aceitavam, ainda que primariamente, a reparao do dano moral. Essa noo de reparao moral se encontra no pargrafo 9 da Lei das XII Tbuas, e o fato mencionado [...] evidencia a necessidade de se reparar um dano ofensivo moral de uma pessoa, atravs de pena econmica.

Desta forma, pode-se inferir que Roma foi a primeira civilizao que, de forma concreta, embora rudimentar, inseriu em um sistema normativo a reparao do dano moral.

3.2.2 Dano Moral na Idade Mdia

Durante a Idade Mdia a Igreja Catlica Apostlica Romana (ICAR) passou a ser o principal rgo criador do Direito no mundo ocidental, editando normas das mais diversas reas. No campo da responsabilidade civil geral, contudo, houve uma certa estagnao normativa, j que com a abolio dos poderes polticos regionais em benefcio do poder central da Santa S as normas passaram jurdicas passaram a ser concebidas do ponto de vista religioso e dogmtico da ICAR. O Direito passou,

32

ento, a ser criado com base na doutrina catlica, especificamente sobre temas religiosamente relevante. Apesar da relativa paralisao na normatizao da responsabilidade civil geral, diversas eram as normas que tratavam especificamente do dano moral, concebido a partir de uma viso doutrinria catlica do conceito de moral. Assim inclusive aponta Augusto Zenun, em famosa obra acerca do tema:
No Direito Cannico, a todo instante, encontram-se casos de dano moral e da respectiva reparao, por exemplo, a promessa de casamento, gerador de obrigaes, pelo que, uma vez rompido, exige-se reparao por parte de quem causou tal ruptura, pois para a Igreja, constitui vulnerao ao direito que informa o cristianismo38.

Desta forma, durante a Idade Mdia, ainda que as normas acerca de responsabilidade civil de uma forma geral no tenham florescido como na anterior poca clssica ou como no posterior Iluminismo, o Dano Moral foi tratado, e de forme bastante ampla, no mosaico legislativo outorgado pela ICAR.

3.2.3 Dano Moral nas Codificaes Modernas e Contemporneas

A partir do sculo XVI a Europa, centro do mundo ocidental poca, passou por uma verdadeira revoluo chamada Renascimento Cultural. As relaes humanas e institucionais foram modificadas, e a Igreja Catlica foi gradativamente perdendo seu poder poltico e religioso. Diversos foram os pensadores39 que, desafiando o poder da ICAR, divulgaram suas obras que contrariavam as doutrinas religiosas, polticas e at mesmo jurdicas da Santa S. Contudo, a alterao mais significativa se deu no campo da poltica. Aps os Cismas do Oriente (ocorrido em 1054, quando os cristos do Imprio Bizantino se separaram da Igreja Catlica, dando origem Igreja Ortodoxa) e do Ocidente (ocorrido entre 1378 e 1417, quando divises internas da ICAR provocaram a
38 39

ZENUN, Augusto. Dano Moral e sua Reparao. Rio de Janeiro: Forense, 1994, p. 9. Na filosofia, destacam-se Erasmo de Roterd e o seu Elogio Loucura (1508), Thomas Morus e a sua Utopia(1516), Ren Descartes (1641) e Michel de Montaigne com seus Ensaios (1580). Nas cincias naturais destacam-se Nicolau Coprnico e sua obra De Revolutionibus Orbis Terrarum (1543), Vesslio e sua obra De Corporis Humani Fabrica, Galileu Galilei (1602), Issac Newton (1687) e Johannes Kepler (1615).

33

eleio de dois papas, um na Frana e um na Itlia) a Igreja Catlica se viu perdendo fora poltica, diante da falta de atualizao das doutrinas catlicas, que permaneciam intactas desde Santo Agostinho (354 430 d.C), sofrendo somente pequenas (e insignificantes40) alteraes com So Toms de Aquino (1225-1274)41. O golpe de misericrdia veio em 1517, quando o padre alemo Martinho Lutero publicou sua obra 95 Teses, na qual apresentava ao mundo suas idias e criticava abertamente a ICAR pela cobrana de indulgncias, dzimo e corrupo dos padres, bispos e cardeais. Excomungado em 1520 pelo papa Leo X, Lutero se empenhou na sua causa de criar uma igreja livre dos dogmas antiquados da Santa S. Nascia o protestantismo, apoiado por uma classe recm-surgida com o mercantilismo renascentista: a burguesia. A perda de poder da Igreja Catlica ficou mais que evidente em 1555, quando catlicos e protestantes firmaram a Paz de Augsburgo, na qual ficava estabelecido que os monarcas ficavam livres para escolher sua religio, mas o povo deveria seguir a mesma religio do prncipe. Assim, a ICAR admitia sua derrota no campo poltico. No poderia ser diferente, j que aps a revoluo luterana (mais conhecida por Reforma) diversos religiosos e polticos se insurgiram contra o poder do Vaticano, entre os quais se destacam os monges Thomas Mntzer e Felipe de Melanchton (Alemanha), Ulrich Zwinglio e Joo Calvino (Sua, apesar do ltimo ser francs) e o monarca britnico Henrique VIII (Inglaterra). Mesmo com a Contra-Reforma (iniciada a partir de 1534), que convocou o Conclio de Trento (1545-1563) para atualizar a doutrina catlica, e com a criao da Companhia de Jesus ( qual o historiador Eduardo Bueno42 chama de Tropa de

A filosofia desenvolvida por So Toms de Aquino foi extremamente vanguardista e brilhante, sendo de extrema importncia na adaptao do aristotelismo para a teologia crist. Contudo, muito por razes polticas (Toms de Aquino era sobrinho de Frederico II, inimigo do Papa), a filosofia Tomista somente foi ser reconhecida pela ICAR 1879. Assim, enquanto a Santa S manteve seu poder absoluto a obra Tomista foi pouco utilizada na teologia oficial catlica, sendo o termo insignificante apropriado para a participao tomista da filosofia crist medieval, a despeito do seu brilhantismo, sapincia e profundidade. 41 A Igreja Catlica s veio a reconhecer plenamente a beleza, sapincia e profundidade da obra Aquiniana em 1879, quando o Papa Leo XIII declarou sua obra a nica filosofia verdadeira da ICAR. Destaca este fato STRATHERN, Paul. So Toms de Aquino em 90 minutos. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Editor, 1999. 42 BUENO, Eduardo. A Coroa, a Cruz e a Espada: Lei, ordem e corrupo no Brasil Colnia. Rio de Janeiro: Objetiva, 2006.

40

34

Choque da Igreja Catlica, pelos mtodos nada religiosos pelos quais os Inacianos catequizavam os gentios), a Santa S saiu enfraquecida politicamente. E isto acabou repercutindo diretamente no campo jurdico, j que paralelamente perda de poder da ICAR nascia nas comunidades europias o sentimento de unio por motivos tnicos, lingsticos, religiosos e culturais, embrio do surgimento dos Estados Nacionais, os quais passariam a editar suas prprias normas. Desta forma, o Vaticano tambm perdeu o poder de editar as leis. Os grandes cdigos nacionais, contudo, somente surgiram nos sculos XVIII e XIX, com o aparecimento dos Estados-Nao, quando houve a separao definitiva entre Igreja e Estado. O instituto do dano moral, portanto, ficou ainda vinculado aos dogmas religiosos, tanto do cristianismo quanto do protestantismo, at os idos de 1700, quando os recm-criados Estados-Nacionais tornaram-se gradativamente laicos. O primeiro cdigo nacional a tratar do dano moral de uma forma bastante abrangente foi o BrgerlichesGesetbuch alemo (BGB), de 1900. O Cdigo Civil alemo dispunha, em seu art. 847, que
Art. 847. No caso de leso do corpo ou da sade, assim como no caso de privao de liberdade, pode o lesado, tambm quanto ao dano que no seja patrimonial, exigir uma eqitativa satisfao em dinheiro.

Tambm o art. 1.300 do Codex Civil Tedesco estatua o seguinte:

Art. 1.300. Se se entrega uma mulher de procedimento irrepreensvel, a seu futuro esposo, uma vez que ocorram, no caso, os requisitos dos pargrafos 1.298 e 1.299, poder exigir que se lhe indenize, em dinheiro, na medida do eqitativo, ou do justo, pelo dano moral sofrido.

Destaque-se que a alemanha foi pioneira no trato institucional do dano moral, pois mesmo antes da edio do BGB, em 1900, e mesmo antes das leis esparsas em Portugal (1876) e na Frana (1888) acerca deste tema, o direito consuetudinrio tedesco j dispunha sobre o instituto do Schmerzendgeld, que tratava da reparao da dor fsica e da alma43.

Assim ensina Augusto Zenun (Ob. Cit., p. 14-15): Ainda no velho Direito, para esses sofrimentos decorrentes de dores advindas de leses fsicas, havia o instituto do Schmerzensgeld (reparao da dor, ou seja, prlo qual se reparavam tais dores; reparao essa de ordem econmica, a qual Fischer denominava pecnia doloris; e no quer dizer que esse instituto s tinha alcance nas leses fsicas, pois no esqueceram da dor da alma.

43

35

Aps o pioneirismo germnico, diversos pases ao redor do globo trataram em suas legislaes sobre o dano moral, a exemplo da Espanha (1890), Suca (1905), Polnia (1934), Lbano (1934), entre tantos outros. No sculo XX tambm a Blgica, Uruguai, Argentina, China, Japo, Turquia e Brasil trataram do Dano Moral nos seus Cdigos, de uma forma cada vez mais ampla. A nica exceo foi a Itlia, que em 1865 previa o dano moral no seu Cdigo Civil de forma j restrita, e ampliou as restries com a entrada em vigor do Cdigo Civil de 1942 a ponto de quase extinguir o instituto na pennsula itlica. Somente aps a queda do regime fascista de Mussolini (1944) que a Itlia pde, finalmente, retornar s origens Romanas e Catlicas de disposio legal ampla do Dano Moral.

3.3 DANO MORAL NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO

3.3.1 Brasil colonial

No Brasil, a primeira norma jurdica a tratar expressamente do instituto do dano moral foi uma obscura Lei de 6 de Outubro de 1784, editada pela Coroa Portuguesa sob influncia da ICAR. Esta norma foi concebida ainda sob o prisma do Direito Cannico, como bem assevera Augusto Zenun
No Direito Cannico, a ruptura da promessa [de casamento] trazia imensurveis responsabilidades, e o nosso Direito, anterior a 1917, ou antes de vigir o Cdigo Civil, ou seja, atravs da Lei de 6 de outubro de 1784, graas grande influncia da Igreja, impunha-se aqui, no Brasil, aquela mesma responsabilidade do esponso, o que demonstra, j quele tempo, em nosso pas conhecida e aplicada era a reparao do 44 dano moral .

Contudo, a aplicao desta lei estava restrita s relaes matrimoniais, e no alcanava a todos os brasileiros, j que somente nobres tinham acesso prestao jurisdicional efetiva.

3.3.2 Constituio Imperial de 1824

44

ZENUN, Augusto. Dano Moral e sua Reparao. Rio de Janeiro: Forense, 1994, p. 19.

36

A Constituio Imperial brasileira, apesar de tratar da responsabilidade civil, no trazia de forma explcita em seu texto o instituto do dano moral. Contudo, dispositivo inserido no inciso IV do art. 179 institua o direito liberdade de expresso, desde que o cidado se responsabilizasse pelos abusos que cometerem no exerccio deste direito.
Art. 179. A inviolabilidade dos Direitos Civis, e Politicos dos Cidados Brazileiros, que tem por base a liberdade, a segurana individual, e a propriedade, garantida pela Constituio do Imperio, pela maneira seguinte. IV. Todos podem communicar os seus pensamentos, por palavras, escriptos, e publical-os pela Imprensa, sem dependencia de censura; com tanto que hajam de responder pelos abusos, que commetterem no exercicio deste Direito, nos casos, e pela frma, que a Lei determinar.

Entendemos, assim, estar implcito no dispositivo acima mencionado a possibilidade de responsabilizao do autor de danos morais, caso a divulgao da idia cause a outrem um dano efetivo moral. H tambm no texto constitucional de 1824 diversas passagens que tratam da suspenso de direitos ou de apenamento em virtude de ato danoso moral pblica, porm este instituto, ao nosso ver, no se enquadra na hiptese de reparao de dano moral de direito civil, e sim um controle poltico dos atos dos subordinados.

3.3.3 Constituies Republicanas (1891, 1934, 1937 e 1946)

A Constituio Republicana de 1891 manteve o apenamento ou suspenso de direitos dos cidados brasileiros em virtude de ato lesivo moral pblica que existia na Constituio Imperial, mas no apresentou grandes melhorias em relao a esta. O instituto da responsabilidade por danos causados em decorrncia de propagao de idias foi mantido, estando disposto no art. 72 da CF/1891. A Constituio de 1934 retirou do texto constitucional o apenamento ou suspenso de direitos dos cidados brasileiros em virtude de ato lesivo moral pblica que existia nas constituies anteriores, mas manteve intacto o instituto da

responsabilidade por danos causados em decorrncia de propagao de idias, no art. 113, (9). A Constituio de 1937, outorgada sob o Estado Novo de Vargas, mantendo a tendncia autoritria do Governo Federal, trouxe de volta o apenamento ou

37

suspenso de direitos dos cidados brasileiros em virtude de ato lesivo moral pblica como forma de controle poltico, e como vedou a liberdade de pensamento, retirou da Constituio a responsabilidade por danos causados em decorrncia de propagao de idias que vinha sendo mantida em todas as constituies brasileiras desde o Imprio. A Constituio de 1946 reinseriu no texto constitucional o dispositivo que permite a liberdade de expresso, desde que o cidado se responsabilizasse pelos abusos que cometerem no exerccio deste direito (Art. 141). Inovou ainda a CF/49 quando disps, no seu art. 194, a possibilidade de responsabilizao de pessoa jurdica de direito pblico por dano de qualquer natureza causado a terceiro por Funcionrio Pblico. Contudo, a aferio do dano moral ficava vinculado disposio infraconstitucional (que poca j existia, atravs do Cdigo Civil de 1916, que ser oportunamente tratado).

3.3.4 Constituio Militar de 1967/1969

A Constituio de 1967, e a Emenda Constitucional de 1969 que a alterou, manteve no seu texto tanto a disposio sobre liberdade de expresso e responsabilizao do cidado pelos abusos cometidos no exerccio deste direito (art. 153) quanto a possibilidade de responsabilizao de pessoa jurdica de direito pblico por dano de qualquer natureza causado a terceiro por Funcionrio Pblico (art. 107). Contudo, estes dispositivos no passavam de letra morta, j que o Brasil vivia sob a gide de uma ditadura militar, na qual no havia liberdade de expresso tampouco respeito dos funcionrios pblicos pelos direitos do cidado. Desta poca existem relatos, e no so poucos, de atrocidades fsicas perpetradas por agentes pblicos (DOI-CODI, Servio Secreto, DOPS e Polcias Militar e Civil) e mesmo por particulares (Comando de Caa aos Comunistas) contra determinadas pessoas, geralmente vinculadas a atividades consideradas subversivas. Alm das atrocidades fsicas, que iam desde agresses leves at brbaras torturas, tambm os presos polticos sofriam diversas agresses morais e tortura psicolgica.

38

Tal violao moral atingia, e ainda atinge, tambm os familiares dos presos polticos, alguns dos quais no sabem at hoje o paradeiro do parente desaparecido durante a represso da ditadura das instituies castristas. Assim, resta evidenciado que apesar de haver previso na Carta Poltica de 1967/1969 da reparao de dano moral promovido por agente pblico tal disposio no era aplicada plenamente, j que durante o recrudescimento da represso promovida pelo regime militar (1967-1973) diversos atos de violao moral dos cidados foram perpetrados sem que as partes pudessem exigir uma devida reparao. Ademais disso, a Lei n 6.683/79 (Lei da Anistia) concedeu anistia a todas as pessoas que cometeram crimes com motivao poltica entre 1961 e 1979, a includos os agentes estatais que perpetraram atos de barbrie durante o Regime Militar:
Art. 1 concedida anistia a todos quantos, no perodo compreendido entre 02 de setembro de 1961 e 15 de agosto de 1979, cometeram crimes polticos ou conexo com estes, crimes eleitorais, aos que tiveram seus direitos polticos suspensos e aos servidores da Administrao Direta e Indireta, de fundaes vinculadas ao poder pblico, aos Servidores dos Poderes Legislativo e Judicirio, aos Militares e aos dirigentes e representantes sindicais, punidos com fundamento em Atos Institucionais e Complementares (vetado). 1 Consideram-se conexos, para efeito deste artigo, os crimes de qualquer natureza relacionados com crimes polticos ou praticados por motivao poltica. 2 Excetuam-se dos benefcios da anistia os que foram condenados pela prtica de crimes de terrorismo, assalto, seqestro e atentado pessoal.

Perceba-se que o 1 do art. 2 desta lei elenca os casos em que no poder ser concedida a anistia: terrorismo, assalto, seqestro e atentado pessoal. Assim, o legislador excluiu das hipteses de no concesso de anistia o crime de tortura fsica e moral, amplamente praticado pelos agentes do estado repressor militar, tornando parcialmente inefetivo o dispositivo constitucional de reparao moral por danos praticados pelo estado atravs dos seus funcionrios e agentes.

3.3.5 Constituio Democrtica de 1988

A Constituio da Repblica Federativa do Brasil, promulgada em 5 de Outubro de 1988, representou uma enorme mudana no tratamento legislativo do dano moral.

39

Em 1985, a eleio (indireta) de Tancredo Neves e Jos Sarney para a Presidncia e Vice-Presidncia da Repblica, respectivamente, selou o fim do Regime Militar que durara quase 21 anos (1964-1984). A insatisfao do povo com a represso dos chamados anos de chumbo culminou no movimento Diretas J e com a eleio, pelo colgio eleitoral, da dupla Tancredo (que faleceu sem ter sido empossado Presidente do Brasil) e Sarney para presidir o pas durante a fase de transio de regimes. Renascia a democracia brasileira. Em 1986 so iniciados os procedimentos legislativos da Assemblia Constituinte, cujo objetivo primordial era criar uma nova Constituio para o Brasil, de acordo com os princpios democrticos eleitos pelo povo. Na seara da reparao do Dano Moral, a Constituio Federal de 1988 inovou ao dispor sobre o referido instituto nas mais diversas facetas. Primeiramente, h que se destacar um dos fundamentos constitucionais da Repblica do Brasil, esculpido no inciso III do art. 1 da Carta Poltica, a Dignidade da Pessoa Humana:
Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: III a dignidade da pessoa humana;

Por este fundamento constitucional todo ser humano, independentemente de raa, gnero, idade ou nacionalidade, tem direito a uma existncia digna, uma existncia verdadeiramente humana, o que inclui o direito a uma moral inclume e protegida por uma rede de direitos e garantias que a prpria Constituio, nos seus 344 artigos (250 da Constituio e mais 94 do ADCT), estatui. O art. 5 da Lex Mater um verdadeiro arcabouo normativo de disposies sobre o Dano Moral, no s de forma explcita como tambm de forma implcita. Vejamos. O inciso III do art. 5 da Constituio de 1988 estatui que:
III ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante;

Este dispositivo, apesar de no tratar expressamente do instituto Dano Moral, veda a prtica de condutas de tortura ou que imponham ao cidado tratamento desumano ou degradante, j que tais atos promovem um sofrimento no s fsico, mas tambm moral da vtima.

40

O inciso V do art. 5 da Lex Mater trata explicitamente da reparao do Dano Moral relacionado veiculao (ou no veiculao) de informaes:
V assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem;

Perceba-se que a reparao composta por duas obrigaes: a de conceder o direito resposta, proporcional ao agravo (para restaurar o status quo ante da informao) e a de pagar indenizao pelo dano moral causado. O inciso X do art. 5 da CF/88 elenca direitos que, violados, geram direito indenizao por Danos Morais:
X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.

Tal dispositivo inovador pois indica objetivamente quais os direitos que, em sendo violados, geram direito a uma indenizao por danos morais. Destaque-se que, apesar de ser taxativo o rol de direitos cuja violao potencialmente gera dano moral, o desrespeito a outros direitos constitucionais dispostos no mesmo art. 5 pode gerar violao do patrimnio moral, gerando direito indenizao: livre manifestao do pensamento (inciso IV), inviolabilidade da liberdade de crena e conscincia (inciso VI), proibio de privao de direitos por motivo de crena religiosa ou convico filosfica ou poltica (inciso VIII), livre expresso intelectual, artstica, cientfica e de comunicao (inciso IX),

inviolabilidade de domiclio e de correspondncia (incisos XI e XII), direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo das suas obras (inciso XXVII), direito informao (inciso XXXIII), direito igualdade racial e de gnero (art. 5 caput e incisos I, XLI e XLII), direito ao devido processo legal, ao contraditrio e ampla defesa (incisos LIV e LV), entre tantos outros. Mesmo os cidados que atentam contra a Lei e a Ordem atravs do cometimento de crimes e esto sendo apenados pelo Jus Puniendi estatal tm seu direito incolumidade moral disposto nos incisos XLIX:
XLIX assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral;

Para a defesa da incolumidade moral do cidado at mesmo o princpio constitucional da publicidade dos atos judiciais mitigado, j que este se submete aplicao do princpio da dignidade da pessoa humana. Percebemos isto no inciso

41

LX, que restringe a publicidade dos atos processuais para defender a intimidade de uma das partes envolvidas no contencioso:
LX a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem;

A presuno de inocncia (inciso LVII) e o direito de no ser identificado criminalmente se existente identificao civil (inciso LVIII) so, da mesma forma, medidas assecuratrias da incolumidade da moral subjetiva (interior, psicolgica) e objetiva (exterior, social) do indivduo. Tambm no art. 5 podemos encontrar medidas jurdicas e judicirias para a efetivao da dignidade da pessoa humana, protegendo a moral subjetiva e objetiva do indivduo de abusos de poder ou de direito, ou mesmo contra as discrepncias econmicas, sendo as principais o hbeas corpus (inciso LXVIII), hbeas data (LXXII), mandado de injuno (LXXI), mandado de segurana (LXIX) e o direito durao razovel do processo (LXXVIII). Na seara trabalhista a Constituio Federal inovou ao incluir o captulo II, que trata dos Direitos Sociais dos trabalhadores, entre os quais est o direito reparao por danos morais e materiais decorrentes de acidente do trabalho, insculpido no inciso XXVIII do art. 7 da CF/88:
XXVIII seguro contra acidentes do trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa;

Por fim, o art. 37, 6, da Constituio Republicana impe administrao pblica a responsabilidade pelos danos causados por seus agentes:
Art. 37 omissis 6 As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa;

Alm da administrao pblica direta e indireta (pessoas jurdicas de direito pblico), tambm os particulares exercentes de servio pblico (permissionrias,

concessionrias) respondem por danos causados a particulares. Assim, pode-se perceber que a Constituio Federal de 1988 foi inovadora no tratamento do Dano Moral. , portanto, o mais importante documento na atualidade a dispor com profundidade sobre tal instituto jurdico.

42

Diante disso, deve ser utilizado como norte para todas as outras normas, hierarquicamente superior, podendo servir inclusive na soluo de conflitos entre duas ou mais normas infraconstitucionais.

3.3.6 Cdigo Civil de 1916

O Cdigo Civil de 1916 inovou no ordenamento jurdico ptrio ao dispor, nos arts. 159 e 160, que h dever de indenizar quando houver dano decorrente de ato ilcito. No especificou o Cdigo Civil qual a espcie de dano ou qual a natureza da relao jurdica em questo.
Art. 159 Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o dano. A verificao de culpa e a avaliao da responsabilidade regulam-se pelo disposto neste Cdigo, arts. 1.518 a 1.532 e 1.537 a 1.553. Art. 160 No constituem atos ilcitos: I os praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de um direito reconhecido. II - A deteriorao ou destruio da coisa alheia, a fim de remover perigo iminente (arts. 1.519 e 1.520). Pargrafo nico. Neste ltimo caso, o ato ser legtimo, somente quando as circunstncias o tornarem absolutamente necessrio, no excedendo os limites do indispensvel para a remoo do perigo.

At ento, seja nas Ordenaes do Reino ou nas Constituies Imperial de 1824 e Republicana de 1891, o dano indenizvel era apenas o moral decorrente de casamento (vide item 3.3.1) ou o material e moral decorrente de ato abusivo do Poder Pblico (vide item 3.3.2). Com a entrada em vigor do Cdigo Civil de 1916, que ocorreu em 1 de Janeiro de 1917, o ordenamento ptrio passou a tratar do dano de uma forma geral, includos a o dano material e o dano moral. Assim, qualquer um que causasse dano (leso ao patrimnio material e imaterial, com significativa alterao no status quo ante do indivduo ou da coisa) a outrem deveria repara-lo. Tambm inovou o Cdigo Civil de 1916 ao dispor, nos arts. 1.538 e 1.539, sobre o Dano Esttico.

43

Art. 1.538. No caso de ferimento ou outra ofensa sade, o ofensor indenizar o ofendido das despesas do tratamento e dos lucros cessantes at o fim da convalescena, alm de lhe pagar a importncia da multa no grau mdio da pena criminal correspondente. (Redao dada pelo Decreto do Poder Legislativo n 3.725, de 15.1.1919). 1o Esta soma ser duplicada, se do ferimento resultar aleijo ou deformidade. 2o Se o ofendido, aleijado ou deformado, for mulher solteira ou viva, ainda capaz de casar, a indenizao consistir em dot-la, segundo as posses do ofensor, as circunstncias do ofendido e a gravidade do defeito. Art. 1.539. Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido no possa exercer o seu ofcio ou profisso, ou se lhe diminua o valor do trabalho, a indenizao, alm das despesas do tratamento e lucros cessantes at o fim da convalescena, incluir uma penso correspondente importncia do trabalho, para que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu.

J em relao ao Dano Moral o Cdigo Civil de 1916 foi silente. Apenas os arts. 1.547 e 1.548 do CC/16 do uma pista da possibilidade legal de reparao de danos moral individual:
Art. 1.547. A indenizao por injria ou calnia consistir na reparao do dano que delas resulte ao ofendido. Pargrafo nico. Se este no puder provar prejuzo material, pagar-lhe- o ofensor o dobro da multa no grau mximo da pena criminal respectiva (art. 1.550). Art. 1.548. A mulher agravada em sua honra tem direito a exigir do ofensor, se este no puder ou no quiser reparar o mal pelo casamento, um dote correspondente sua prpria condio e estado: (Redao dada pelo Decreto do Poder Legislativo n 3.725, de 15.1.1919) I - se, virgem e menor, for deflorada. II - se, mulher honesta, for violentada, ou aterrada por ameaas. III - se for seduzida com promessas de casamento. IV - se for raptada.

Assim, a disciplina jurdica especfica da reparao indenizatria do Dano Moral no CC/16 permaneceu recndito em obscuridade irresoluta at a promulgao da Lex Mater de 1988 a qual, como j visto, tratou exaustivamente da matria. Antes da promulgao da Constituio de 1988 o Dano Moral como instituto jurdico era uma construo doutrinria e jurisprudencial, e em alguns casos construo normativa de instrumentos legislativos esparsos, a exemplo da Lei n 5.250/67 (Lei de Imprensa) e da Lei n 4.117/62 (Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes). Aps a Carta Poltica de 1988 coube ao Cdigo Civil de 2002 (Lei n 10.406/2002) a regulamentao especfica da matria de Dano Moral, seguindo as orientaes esboadas (de forma profunda, ressalte-se) no texto constitucional brasileiro.

44

3.3.7 Cdigo Civil de 2002

O Cdigo Civil de 2002 manteve, no geral, a mesma sistemtica de reparao de danos do revogado Cdigo Civil de 1916. Contudo, no tratamento sistemtico da responsabilidade civil, e especificamente do Dano Moral, apresentou diversas modificaes que, a despeito de serem simples, transformaram substancialmente a disposio sobre a matria, para melhor. A primeira grande modificao foi a criao de um Ttulo (IX) tratando nica e exclusivamente da Responsabilidade Civil. Nos arts. 927 a 943 o legislador tratou da obrigao de indenizar, elencando as hiptese em que tal obrigao surge, as suas modalidades e excees. J nos arts. 944 a 954 o Cdigo de 2002 dispe sobre a indenizao em si, estabelecendo parmetros mnimos para a sua aferio, com base to somente no critrio de extenso do dano, afastando a aplicao do instituto norte-americano do punitive damages (aferio do dano pela capacidade econmica do agente, como uma forma de punio ao ato praticado). Porm, a mais significativa alterao trazida pelo CC/02 foi a insero do instituto do Dano Moral no art. 186 deste Cdigo. O referido artigo de lei faz parte do Ttulo III, que trata dos Atos Ilcitos. O art. 186 manteve quase que integralmente a redao do correspondente art. 159 do Cdigo Civil revogado (1916), porm incluiu a o Dano Moral causado por ato ilcito. Foi uma pequena mudana redacional que ampliou, e muito, o alcance do instituto no ordenamento jurdico ptrio, como se pode observar na transcrio comparativa a seguir:
Cdigo Civil de 1916, revogado. Art. 159 Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o dano. Cdigo Civil de 2002, em vigor. Art. 186 Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, fica obrigado a reparar o dano.

A primeira pequena grande mudana foi a substituio da expresso causa prejuzo por causar dano. Isto porque prejuzo, no entendimento do legislador de 2002, pressupe patrimnio que pode ser reduzido em dinheiro, o que afasta portanto o Dano Moral, na maioria das vezes de difcil mensurao. Assim, achou

45

por bem o normatizador do Cdigo novo trocar o termo prejuzo pelo termo dano, muito mais amplo. Ademais, ainda se preocupou o legislador em incluir no artigo a expresso ainda que exclusivamente moral, de forma a inserir de uma vez por todas o instituto do Dano Moral no ordenamento civilista brasileiro, o que j era feito de forma indireta pela Constituio de 1988. Assim, o Dano Moral, a partir da promulgao do Cdigo Civil de 2002 passou a fazer parte do epicentro do Direito Civil ptrio, consolidando o mandamento normativo constitucional existente desde 1988.

46

4 ACIDENTE DO TRABALHO

4.1 CONCEITO

Conforme j mencionado no incio do presente trabalho, foram registrados em 2003 pela Previdncia Social do Brasil mais de 390.000 acidentes de trabalho, includos a tanto acidentes tpicos e de percurso quanto doenas ocupacionais. Destaque-se que este valor refere-se apenas aos acidentes do trabalho que foram comunicados Previdncia Social, sendo o nmero real muito maior, j que h inmeros casos em que o trabalhador no comunica ao INSS, seja por desinformao, seja por dificuldade, seja ainda por uma ilegal ameaa do empregador que o probe de comunicar o fato para se furtar do pagamento do seguro correspondente. Estes nmeros se mostram alarmantes j que vm crescendo com o passar dos anos (em 2001 foram registrados pouco mais de 340.000 acidentes do trabalho no Brasil, o que demonstra que em 2 anos houve um aumento oficial de 50.000 no nmero de acidentados). Mas, afinal, o que um acidente de trabalho? O conceito de acidente de trabalho est taxativamente elencado na legislao previdenciria, mais especificamente na Lei n 8.213/91, que dispe sobre os Planos de Benefcios da Previdncia Social. O art. 19 da referida lei estatui que:
Art. 19 Acidente do trabalho o que ocorre pelo exerccio do trabalho a servio da empresa ou pelo exerccio do trabalho dos segurados referidos no inciso VII do art. 11 desta Lei, provocando leso corporal ou perturbao funcional que cause a morte ou a perda ou reduo, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho.

Assim, de acordo com a Lei dos Planos e Benefcios da Previdncia Social, acidente de trabalho seria aquele que, ocorrido no exerccio do trabalho a servio da empresa ou no exerccio das atividades de produtor rural, meeiro, arrendatrio rural, garimpeiro, pescador artesanal e assemelhado (art. 11, inciso VII), provoque leso

47

corporal e/ou perturbao funcional e cujo resultado seja, se no a morte do empregado, a perda ou a reduo da capacidade para o trabalho, de forma permanente ou temporria. Adiante, nos arts. 20 e 21 da referida lei, esto dispostos que complementam o conceito de acidente de trabalho informando quais as variantes de acidente de trabalho e quais entidades mrbidas (patologias) podem ser equiparadas a acidentes de trabalho.45 O art. 21 elenca taxativamente quais so os fatos que so equiparados a acidente de trabalho, como, p. ex., desabamentos, incndios, inundaes, agresso fsica, inclusive de terceiro, relacionado a disputas no trabalho, entre outros. Por sua vez, o art. 20 estatui que doenas ocupacionais so equiparadas a acidente de trabalho, de acordo com a relao elaborada pelo Ministrio do Trabalho e da Previdncia Social. Assim, deve o operador do direito necessariamente se remeter
45

Art. 20. Consideram-se acidente do trabalho, nos termos do artigo anterior, as seguintes entidades mrbidas: I - doena profissional, assim entendida a produzida ou desencadeada pelo exerccio do trabalho peculiar a determinada atividade e constante da respectiva relao elaborada pelo Ministrio do Trabalho e da Previdncia Social; II - doena do trabalho, assim entendida a adquirida ou desencadeada em funo de condies especiais em que o trabalho realizado e com ele se relacione diretamente, constante da relao mencionada no inciso I. 1 No so consideradas como doena do trabalho: a) a doena degenerativa; b) a inerente a grupo etrio; c) a que no produza incapacidade laborativa; d) a doena endmica adquirida por segurado habitante de regio em que ela se desenvolva, salvo comprovao de que resultante de exposio ou contato direto determinado pela natureza do trabalho. 2 Em caso excepcional, constatando-se que a doena no includa na relao prevista nos incisos I e II deste artigo resultou das condies especiais em que o trabalho executado e com ele se relaciona diretamente, a Previdncia Social deve consider-la acidente do trabalho. Art. 21. Equiparam-se tambm ao acidente do trabalho, para efeitos desta Lei: I - o acidente ligado ao trabalho que, embora no tenha sido a causa nica, haja contribudo diretamente para a morte do segurado, para reduo ou perda da sua capacidade para o trabalho, ou produzido leso que exija ateno mdica para a sua recuperao; II - o acidente sofrido pelo segurado no local e no horrio do trabalho, em conseqncia de: a) ato de agresso, sabotagem ou terrorismo praticado por terceiro ou companheiro de trabalho; b) ofensa fsica intencional, inclusive de terceiro, por motivo de disputa relacionada ao trabalho; c) ato de imprudncia, de negligncia ou de impercia de terceiro ou de companheiro de trabalho; d) ato de pessoa privada do uso da razo; e) desabamento, inundao, incndio e outros casos fortuitos ou decorrentes de fora maior; III - a doena proveniente de contaminao acidental do empregado no exerccio de sua atividade; IV - o acidente sofrido pelo segurado ainda que fora do local e horrio de trabalho: a) na execuo de ordem ou na realizao de servio sob a autoridade da empresa; b) na prestao espontnea de qualquer servio empresa para lhe evitar prejuzo ou proporcionar proveito; c) em viagem a servio da empresa, inclusive para estudo quando financiada por esta dentro de seus planos para melhor capacitao da mo-de-obra, independentemente do meio de locomoo utilizado, inclusive veculo de propriedade do segurado; d) no percurso da residncia para o local de trabalho ou deste para aquela, qualquer que seja o meio de locomoo, inclusive veculo de propriedade do segurado. 1 Nos perodos destinados a refeio ou descanso, ou por ocasio da satisfao de outras necessidades fisiolgicas, no local do trabalho ou durante este, o empregado considerado no exerccio do trabalho. 2 No considerada agravao ou complicao de acidente do trabalho a leso que, resultante de acidente de outra origem, se associe ou se superponha s conseqncias do anterior.

48

ao Regulamento da Previdncia Social, Decreto n 3.048/99, em cujos Anexos se encontra extensa lista de Agentes Patognicos causadores de Doenas

Profissionais ou do Trabalho (conforme previsto no art. 20 da Lei n 8.213, de 1991). Contudo, por se tratar de um tema que extrapola a seara jurdica (envolve ainda conhecimentos tcnicos especializados da Medicina, Odontologia, Fisioterapia e Engenharia, alm de outras reas especficas das Cincias da Sade), deve-se remeter a outros instrumentos tcnicos, preferencialmente emitidos pelos rgos de classe da respectiva rea (Conselhos Federais e Regionais), bem como aos instrumentos normativos internacionais, a exemplo da Classificao Internacional de Doenas 10 Edio (da o nome CID-10), editada pela Organizao Mundial de Sade (OMS), rgo tcnico da Organizao das Naes Unidas (ONU) cujo escopo listar todas as molstias e patologias capazes de atingir o ser humano. Outrossim, o art. 20 da lei em questo, apesar de incluir doenas como acidente de trabalho equiparado exclui as doenas degenerativas, as doenas inerentes a grupo etrio, as doenas que no produzam incapacidade laborativa, bem como as doenas endmicas adquiridas em razo da regio, salvo se o trabalhador l estiver em virtude do emprego. Assim, deve-se recorrer tambm doutrina para se obter um conceito preciso de acidente de trabalho. Antnio Lopes Monteiro e Roberto Fleury de Souza Bertagni ensinam o seguinte:
A Lei n. 8.213/91 conceitua o acidente do trabalho, primeiro no sentido estrito, depois, no sentido amplo ou por extenso [...] Trata-se de um evento nico, subitneo, imprevisto, bem configurado no espao e no tempo e de conseqncias geralmente imediatas [...] A lei as subdivide em doenas profissionais e doenas do trabalho, estando previstas no art. 20, I e II. As primeiras, tambm conhecidas como ergopatias, tecnopatias ou doenas profissionais tpicas, so as produzidas ou desencadeadas pelo exerccio profissional peculiar a determinada atividade [...] Por sua vez das doenas do trabalho, tambm chamadas de mesopatias, ou molstias profissionais atpicas, so aquelas desencadeadas em funo de condies especiais em que o trabalho realizado e com ele se relacionem diretamente. 46 Decorrem igualmente de microtraumatismos acumulados.

Cludio Brando, por sua vez, conceitua acidente de trabalho da seguinte maneira:
A primeira noo a respeito do tema compreende a idia de que o acidente um fato que resulta do inter-relacionamento patro/empregado, sendo anterior e independente de qualquer definio jurdica diante da constatao de estar o risco ligado inseparavelmente a qualquer tipo de trabalho humano [...] Valendo-se da base terica fornecida por Marestaing, o acidente definido como a leso corporal ou MONTEIRO, Antnio Lopes e BERTAGNI, Roberto Fleury de Souza. Acidentes do Trabalho e Doenas Ocupacionais. 3 ed. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 14-19.
46

49

psquica resultante de ao fortuita, sbita e violenta de uma causa exterior, ou de esforo concentrado do prprio lesado, sendo depois sintetizado como um trauma causado sem a vontade da vtima.47

Sebastio Geraldo de Oliveira, estudioso da infortunstica laboral, inicia sua conceituao de acidente de trabalho fazendo uma crtica ao legislador, ao mesmo tempo que indica a dificuldade de se fazer tal conceituao, diante da diversidade de conhecimentos no-jurdicos envolvidos nesta tarefa:
O legislador no conseguiu formular um conceito de acidente do trabalho que abrangesse todas as hipteses em que o exerccio da atividade profissional pelo empregado gera incapacidade laborativa. Diante dessa dificuldade conceitual, a lei definiu apenas o acidente do trabalho em sentido estrito, tambm denominado acidente tpico ou acidente-tipo. No entanto, acrescentou um sentido mais amplo, contemplando outras hipteses que se equiparam ao acidente tpico para os efeitos legais. Isto porque a incapacidade tambm pode surgir por fatores causais que no de encaixam diretamente no conceito estrito de acidente do trabalho, tais como: enfermidades decorrentes do trabalho; acidentes ou doenas provenientes de causas diversas, conjugando fatores do trabalho e extralaborais (concausas); acidentes ocorridos no local de trabalho mas que no tm ligao direta com o exerccio da atividade profissional; acidentes ocorridos fora do local da prestao dos servios, mas com vnculo direto com o cumprimento do contrato de trabalho e acidentes ocorridos no trajeto de ida ou volta para o local de trabalho.48

Percebe-se, portanto, que o conceito jurdico de acidente de trabalho vai alm do previsto na lei, dependendo sempre da situao concreta para averiguar se se trata de infortnio laborativo. Contudo, ousamo-nos a construir, a partir do quanto exposto acima, um conceito fundamental de acidente de trabalho, a partir da unio dos elementos legais e doutrinrios j apresentados: acidente de trabalho , pois, todo aquele evento sbito (acidente-tipo) ou contnuo (doena ocupacional) ocorrido no ambiente de trabalho ou em razo do trabalho, provocado por uma ao ou omisso humana e/ou evento natural, previsvel ou no, que inflija ao trabalhador um dano psquico ou fsico, leso corporal ou perturbao funcional, tendo como resultado a morte do empregado ou a reduo de sua capacidade para o trabalho de forma temporria ou permanente.

4.2 LEGISLAO BRASILEIRA

BRANDO, Cludio. Acidente do Trabalho e Responsabilidade Civil do Empregador. So Paulo: LTr, 2006, p. 128-129. 48 OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Indenizaes por Acidente do Trabalho ou Doena Ocupacional. So Paulo: LTr, 2005, p. 35/36.

47

50

Atualmente, a legislao acidentria brasileira mais vasta do que se imagina, e vai alm do conjunto de legislao previdenciria. O primeiro instrumento normativo que deve ser mencionado a Constituio Federal de 1988, art. 7, incisos XXII e XXVIII:
Art. 7 omissis XXII reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana; XXVIII seguro contra acidentes do trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa;

No inciso XXII o legislador constituinte delegou ao legislador ordinrio o dever de editar normas de sade, higiene e segurana no trabalho. Na nossa concepo tal mandamento no atinge somente o legislador eleito por voto popular (Poder Legislativo), mas tambm os legisladores dos rgos classistas, que podem editar normas tcnicas especficas sobre o tema acidentrio (Conselhos Federais das reas de Sade e de Engenharia), bem como os rgos da administrao pblica especializados no tratamento da infortunstica (INSS, Ministrio do Trabalho e Ministrio da Sade). J no inciso XXVIII o legislador criou o sistema de Seguridade Social Acidentria (seguro contra acidentes do trabalho, a cargo do empregador) e o sistema de responsabilidade civil decorrente de acidente do trabalho (a indenizao a que este [o empregador] est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa). Tambm a legislao ordinria dispe amplamente sobre a infortunstica laboral. A Lei n 8.212/91, que dispe sobre a Seguridade Social e seu Plano de Custeio, essencial pois cria e organiza o rgo previdencirio responsvel pelo custeio dos acidentados do trabalho e dos seus familiares, numa perspectiva

ergasiotiquerolgica. A Lei n 8.213/91, que dispe sobre os Planos de Benefcios da Previdncia Social talvez o mais importante dos instrumentos normativos gerai acerca do tema acidentrio, na medida em que no s conceitua o acidente de trabalho como tambm inclui alguns eventos mrbidos como acidentes equiparados, criando as figuras do acidente-tipo, das doenas ocupacionais e das doenas do trabalho, e ainda excluindo determinadas figuras patolgicas por no possurem causa no trabalho, nem mesmo na forma de concausalidade.

51

O Decreto n 3.048/99, Regulamento da Previdncia Social, de vital importncia para a matria acidentria no s por criar uma regulamentao para o regime previdencirio, mas tambm por dispor, no seu Anexo II, sobre Agentes Patognicos causadores de Doenas Profissionais ou do Trabalho (conforme previsto no art. 20 da Lei n 8.213, de 1991). Alm destas normas previdencirias especficas, h que se destacar o importante papel das Instrues Normativas do INSS49, que regulamentam temas especficos da infortunstica laboral, tais como nexo causal, leses por esforo repetitivo (LER), distrbios osteomusculares relacionados ao trabalho (DORT), entre outros. Deve-se ainda fazer referncia s NRs50, Normas Regulamentares ou

Regulamentadoras do Ministrio do Trabalho e Emprego, que tratam da regulamentao de atividades potencialmente causadoras de acidentes, atravs de normas protetivas do trabalhador. Da mesma forma, so includas entre as normas brasileiras da infortunstica laborativa as convenes internacionais51 da Organizao Internacional do Trabalho (OIT) que tenham sido referendadas pelo Senado Brasileiro, no procedimento especfico da Constituio Federal da Repblica. Em relao a estas normas internacionais h que se destacar que no Brasil existe a Fundao Centro de Sade, Higiene e Medicina do Trabalho (FUNDACENTRO), entidade vinculada ao Ministrio do Trabalho e Emprego e representante da OIT (entidade delegada) cujo escopo

Como exemplo temos a Instruo Normativa INSS/DC n 98/2003, que atualiza as informaes clnicas das Leses por Esforo Repetitivo (LER), Doenas Osteomusculares Relacionadas ao Trabalho (DORT), Leses por Traumas Cumulativos (LTC), Doena Cervicobraquial Ocupacional (DCO) e Sndrome de Sobrecarga Ocupacional (SSO). 50 Como exemplo podemos indicar a Norma Regulamentadora N 4 Servios Especializados em Eng. de Segurana e em Medicina do Trabalho; Norma Regulamentadora N 5 Comisso Interna de Preveno de Acidentes; Norma Regulamentadora N 6 Equipamentos de Proteo Individual EPI; Norma Regulamentadora N 7 Programas de Controle Mdico de Sade Ocupacional; Norma Regulamentadora N 9 Programas de Preveno de Riscos Ambientais. As demais Normas Regulamentadoras, que tambm tratam do tema Sade, Segurana e Medicina do Trabalho, so aplicveis aos trabalhos em espcie, indicando procedimentos especficos para o exerccio de labor insalubre, perigoso, rural, minerao, eletricidade, telemarketing, entre tantos outros. 51 Convenes OIT 115/60 (Proteo contra radiaes); 119/63 (proteo da maquinaria); 127/67 (peso mximo de carga para o transporte humano); 139/74 (preveno e controle dos riscos profissionais causados por substncias ou agentes cancergenos; 148/74 (proteo dos trabalhadores contra os riscos profissionais devidos contaminao do ar, o rudo e as vibraes no local de trabalho); 155/81 (segurana e sade dos trabalhadores e meio ambiente do trabalho); 161/85 (servios de sade no trabalho); 162/86 (utilizao do asbesto em condies de segurana); 167/88 (segurana e sade na construo); 170/90 (segurana na utilizao dos produtos qumicos no trabalho; 174/93 (preveno de acidentes industriais de grande risco); 176/95 (segurana e sade nas minas); 184/01 (segurana e sade na agricultura).

49

52

promover estudos e pesquisas sobre a infortunstica laboral de forma a elaborar campanhas e normas de preveno de acidentes.52 E, last but not the least, h ainda que se fazer meno s diversas normas dos Conselhos Profissionais53 das categorias envolvidas no estudo, preveno e tratamento dos acidentes do trabalho (Conselho Federal de Mecidina, Conselho Federal de Fisioterapia, Conselho Federal de Odontologia, Conselho Federal de Engenharia etc), cujos esclarecimentos tcnicos so de vital importncia para o aprofundamento no tema.

4.3 CONSEQNCIAS

O acidente do trabalho perfaz uma srie de efeitos, dos quais se sobressaem as conseqncias socioeconmicas, de sade, polticas e jurdicas, tratadas em seguida.

4.3.1 Socioeconmicas

Este talvez o efeito do acidente de trabalho mais sentido no seio da sociedade. O infortnio que acomete o trabalhador, independentemente da dimenso dos efeitos, provoca uma alterao social e econmica profunda. Socialmente, a afetao se subsume to somente em relao ao trabalhador no plano subjetivo e famlia e pessoas prximas ao obreiro. Um acidente com efeitos mais graves, tais como perda de funo, capacidade laborativa ou morte, promovem um sofrimento individual do obreiro e, coletivamente, um sofrimento dos familiares e amigos do operrio, que na maioria das vezes percorrem juntamente com este a verdadeira via crucis de um tratamento mdico mais urgente.

Sobre o tema existe a obra de SSSEKIND, Arnaldo. Direito Constitucional do Trabalho. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. 53 Trazemos como exemplo a Resoluo 1.488/98 do Conselho Federal de Medicina (CFM), que estabelece normas tcnicas a serem seguidas pelo mdico do trabalho no estabelecimento do nexo causal de doenas ocupacionais.

52

53

Individualmente, no plano puramente subjetivo, no possvel mensurar a dor que o acidentado sofre, porm tm-se uma vaga idia a partir de experincias que o observador tenha vivido durante sua vida em relao ao sentimento de dor e sofrimento. A perda de um membro, uma leso irreparvel, a perda de uma funo ou at mesmo a perda de um ente querido uma sensao da qual ningum deseja experimentar, por saber l no fundo que das piores sensaes que um ser humano pode sentir. Economicamente, o efeito do acidente sentido alm do seio social ntimo do empregado. O acidente muitas vezes coloca em alerta a CIPA (quando esta existe e efetivamente funciona no mbito da empresa) que prontamente atua no sentido do aumento da preveno, tendo para isso um custo determinado. Tambm a empresa tem custos com o acidente, seja para reparar o local do infortnio, seja com as despesas de pronto-atendimento do obreiro. O afastamento daquele empregado ir produzir ainda um efeito economicamente negativo, e mais prejudicial, seja por que a empresa estar desfalcada daquele posto de trabalho ou pela necessidade que esta ter de substituir provisoriamente ou definitivamente o trabalhador naquele posto, com vistas a no paralisar a produo.

4.3.2 De Sade

Inicialmente, h que se esclarecer a utilizao do termo conseqncias de sade ao invs de conseqncias mdicas. Atualmente, o grau de especialidade das Cincias da Sade faz com que a Medicina seja apenas um dos ramos desta rea do conhecimento. Na seara acidentria, ainda infestada pelo preconceito segregatrio de outras reas do conhecimento sanitrio, os efeitos so analisados no s pela Medicina, mas por outras reas igualmente importantes. Assim, o estudo da ergonomia e das patologias do sistema motor humano (estrutura msculo-esqueltica) afim Fisioterapia. Traumas faciais, manuteno da qualidade da sade oral e preveno de infeces do trato bucomaxilofacial (que so causa de diversos afastamentos do trabalho) so afins Odontologia. Estudo e

54

soluo de problemas de alimentao so afins Nutrio. At mesmo dentro da Medicina algumas especialidades se destacam, como a Ortopedia e Traumatologia, a Oftalmologia, a Cardiologia e, diante do crescimento de doenas da mente, a Neurologia. Desta forma, tecnicamente mais correto apontar conseqncias de sade dos acidentes de trabalho. Passemos ento a este tpico. No campo das Cincias da Sade a principal conseqncia o empenho dos profissionais desta rea em, seja atravs de estudo e pesquisa, seja atravs da aplicao prtica dos conhecimentos tcnicos, prevenir ou remediar danos e leses causadas por acidentes do trabalho. A leso ou doena do trabalhador o objeto de estudo do profissional de sade. Os mdicos, dentistas, fisioterapeutas, nutricionistas e demais trabalhadores desta rea empreendem esforos, em conjunto ou separadamente, para estudar, catalogar, diagnosticar e tratar os efeitos fsicos e/ou social do acidente de trabalho. Alm disso, a partir de um ponto de vista epidemiolgico, o acidente de trabalho torna necessrio um estudo aprofundado acerca das estatsticas e relaes de cada patologia com um trabalho correspondente. Os dados obtidos a partir da pesquisa das conseqncias de sade do acidente de trabalho so essenciais para solucionar os mais diversos problemas que os acidentes acarretam: do ponto de vista previdencirio o estudo epidemiolgico e o estudo de caso (percia mdica) e dos efeitos do acidente ser determinante na classificao da doena como ocupacional ou no ocupacional, importando necessariamente no enquadramento do trabalhador para percepo do benefcio correspondente (auxlio-doena comum, auxlio-doena acidentrio, auxlio-acidente, aposentadoria por invalidez); do ponto de vista de engenharia do trabalho o estudo das conseqncias de sade iro guiar os profissionais de forma a estruturar um sistema de preveno de acidentes eficaz; do ponto de vista poltico os estudos de sade das conseqncias do acidente iro auxiliar o legislador a editar normas procedimentais, regulamentares, proibitivas ou permissivas dentro do tema acidentrio. Por fim, para o objeto de estudo do presente trabalho, a conseqncia de sade do acidente de trabalho ser essencial atividade do Estado-Juiz, seja atravs do

55

conhecimento buscado diretamente pelo julgador, seja pelo auxlio de peritos e auxiliares tcnicos, de forma a tornar a prestao jurisdicional da infortunstica mais precisa, mais efetiva e mais prxima dos objetivos do Direito e da Justia.

4.3.3 Polticas

Na perspectiva poltica, a conseqncia do acidente de trabalho o surgimento de uma obrigao do Estado e da sociedade para com o trabalhador, nos mais diversos aspectos. Primeiramente, a partir da elaborao de uma poltica assistencial e previdenciria do acidentado, j que a Constituio Federal, alm de garantir o direito vida, sade e incolumidade fsico-psquica do trabalhador, ainda impe ao Estado o dever de manter a Previdncia e Assistncia Social, bem como o Sistema de Sade, atravs de polticas especficas. O art. 6, caput, garante a todos os brasileiros e estrangeiros aqui residentes uma srie de direitos, entre os quais esto o de sade e previdncia social:
Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio.

Por sua vez, o art. 7, caput e incisos XXII e XXVIII, garantem os seguintes direitos aos trabalhadores:
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria da sua condio social: XXII reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana; XXVIII seguro contra acidentes do trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa;

Desta forma, alm do direito do trabalhador, a Constituio ainda imps ao Estado o dever de editar normas de sade, higiene e segurana no trabalho, bem como imps ao empregador o dever de contribuir com a Seguridade Social no custeio do seguro de acidentes do trabalho, bem como de pagar indenizao quando, por ao dolosa ou culposa, causar dano ao obreiro.

56

Adiante, no Ttulo VIII, denominado Da Ordem Social, o Constituinte, atravs de normas programticas, instituiu o dever do Estado com necessria participao da sociedade na implementao de medidas sociais. Entre estas medidas de dever do Estado est a Seguridade Social (art. 194), que se subdivide em Sade (art. 196), Previdncia Social (art. 201) e Assistncia Social (art. 203). A ocorrncia do acidente de trabalho gera para o Poder Pblico o dever de prover assistncia de sade de previdenciria quele trabalhador, bem como editar normas que objetivem evitar que novos acidentes como aquele ocorram. Alm disso, deve o Estado, atravs do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico, das Polcias e das Entidades Administrativas (Delegacia Regional do Trabalho, Ministrio do Trabalho etc) promover a investigao do fato e, em se encontrando irregularidades, atuar judicialmente ou administrativamente para a regulao de condutas e/ou punio administrativa, penal, civil ou trabalhista dos eventuais responsveis.

4.3.4 Jurdicas

As conseqncias jurdicas do acidente de trabalho so as mais diversas. O acidente, enquanto fato jurdico, acarreta os mais diversos efeitos nas mais diversas searas da Cincia do Direito. Elencamos como conseqncias jurdicas principais do acidente do trabalho as seguintes: Previdenciria, Trabalhista, Responsabilidade Civil e Penal, que sero tratadas a seguir.

4.3.4.1 Previdencirias

A primeira conseqncia jurdica do acidente de trabalho a de Direito Previdencirio.

57

A Previdncia Social a funo estatal de, a partir do estabelecimento de um seguro previdencirio de contribuio tripartite (Estado, Empresa, Empregado), garantir o trabalhador e sua famlia o necessrio provimento econmico quando, em virtude de um infortnio (doena, acidente ou morte), a fora de trabalho operria for interrompida. Est estabelecido no art. 201, incisos I e IV da CF/88. Assim, quando da ocorrncia de um acidente de trabalho, a Previdncia Social, gerida pelo INSS, dever ser de imediato informada, atravs da Comunicao de Acidente de Trabalho (CAT), para que possam ser tomadas as medidas cabveis. Informado do acidente de trabalho, o INSS dever proceder marcao de percia , afastar provisoriamente o empregado e, aps constatado o nexo causal e a incapacidade, conceder ao trabalhador o benefcio correspondente. A regulamentao dos efeitos previdencirios do acidente de trabalho encontra-se nas Leis n 8.212/91 (Organizao da Seguridade Social e Plano de Custeio), 8.213/91 (Planos de Benefcios da Previdncia Social) e no Decreto n 3.048/99 (Regulamento da Previdncia Social).

4.3.4.2 Trabalhistas

Alm de conseqncias previdencirias, os acidentes de trabalho provocam ainda conseqncias trabalhistas, sejam direitos do trabalhador, obrigaes do

empregador ou mesmo imposies Previdncia Social, de carter no previdencirio, seno vejamos. H contagem do tempo de servio, para efeito de indenizao e estabilidade, dos perodos em que o empregado estiver afastado do trabalho por motivo de acidente de trabalho (CLT, art. 4, pargrafo nico). H ainda garantia de estabilidade contratual de 12 meses (no retorno ao trabalho, aps a cessao do benefcio) quando o empregado sofreu acidente do trabalho e foi afastado em auxlio-doena acidentrio ou auxlio acidente (Lei n 8.213/91, art. 118). Existe obrigao do INSS anotar na Carteira de Trabalho (CTPS) do obreiro a ocorrncia de acidente de trabalho (CLT, art. 30).

58

Tem ainda o trabalhador direito ao clculo de indenizao por acidente de trabalho ou molstia profissional a partir das anotaes feitas na CTPS (CLT, art. 40, III). No se considera ausncia por acidente do trabalho ou molstia ocupacional como falta ao trabalho (CLT, art. 131, III). Perde o direito s frias o empregado que for afastado por mais de 6 meses (descontnuos, inclusive) por acidente do trabalho ou auxlio-doena (CLT, art. 133, IV). E, por fim, h obrigao da empresa em, preventivamente, observar as normas relativas a preveno de acidentes e adaptar sua produo a estas normas (CLT, arts. 154 e seguintes) , inclusive atravs de treinamento adequado e fomentao da criao de Comisses Internas de Preveno de Acidentes (CIPA).

4.3.4.3 Responsabilidade Civil

O acidente de trabalho possui, ainda, conseqncias na esfera cvel, mais especificamente na Responsabilidade Civil. Isto porque o Cdigo Civil de 2002 estabelece, no seu art. 186, que aquele que por ato ilcito causar dano a outrem ficar obrigado a repara-lo. Ademais disso, a prpria Constituio Federal, no art. 7, inciso XXVIII, estipula a responsabilidade civil subjetiva do empregador por acidentes de trabalho ocorridos com seu empregado. Assim, quando o trabalhador sofrer acidente de trabalho, nos termos da Lei n 8.213/91 (obedecendo portanto o requisito de existncia de dano incapacitante ou relevante), sofrendo assim danos das mais diversas espcies (moral, material, psicolgico ou esttico), nasce uma obrigao positiva do causador do dano (in casu, do empregador e, eventualmente, de terceiros) em indenizar o empregado vitimado pelo infortnio, j que se trata de civilmente responsvel pela reparao do dano. Nasce ainda, em razo da responsabilidade civil, o direito subjetivo pblico do trabalhador em ajuizar ao de reparao de danos, no prazo mximo de 3 anos, conforme o art. 206, 3, V, do Cdigo Civil.

59

4.3.4.4 Penais

Na esfera criminal o acidente de trabalho perfaz efeitos quando h leso corporal ou bito decorrente de ao, dolosa ou culpa, que configure ou traga indcios de crime ou contraveno. Assim, se o bito do empregado, ou a leso corporal por este sofrida, decorrer, p.ex., de falta de manuteno, de ao dolosa ou culposa do patro, de outros empregados ou de terceiro, bem como de sabotagem, necessariamente ser instaurado um inqurito policial (Cdigo de Processo Penal, arts. 4 a 6) para apurao da ocorrncia do crime e de sua autoria. Confirmada a ocorrncia do crime, e conhecido o seu autor, ser instaurada pelo Ministrio Pblico a ao penal correspondente, para responsabilizao dos culpados.

60

5. DANO MORAL NO ACIDENTE DE TRABALHO

5.1 O ACIDENTE DO TRABALHO E SUAS REPERCUSSES MORAIS

O acidente de trabalho, como j visto, perfaz uma srie de efeitos sociais, jurdicos, polticos e de sade. Tais conseqncias esto substancialmente interligadas, j que o impacto em uma destas searas trar efeitos diretos e indiretos nas demais. No campo social, individual e coletivo, o acidente de trabalho poder gerar leses ao patrimnio imaterial do acidentado (dano moral), acarretando assim uma srie de outros efeitos, especialmente na seara jurdica. Isto porque, como j visto, se o acidente estiver revestido dos elementos essenciais de responsabilidade civil (ato ilcito, dano, nexo causal e culpa), o acidentado ter direito indenizao por danos morais, alm da indenizao por danos materiais, na forma do art. 7, XXVIII, da Constituio Federal. Portanto, admitimos a possibilidade de ocorrncia de danos morais no acidente do trabalho. Sebastio Geraldo de Oliveira, magistrado mineiro especialista na infortunstica laboral, ensina que:
O primeiro pensamento que surge quando se fala em indenizao est ligado a efeitos patrimoniais, mensurveis financeiramente. Entretanto, na medida do progresso da civilizao e do aprimoramento da dignidade da pessoa humana, no se pode mais ignorar o abalo moral da vtima provocado pelo ato ilcito, que, para muitos, tem maior relevo ou repercusso do que o prejuzo material.54

O Ministro Athos Gusmo Carneiro, do Superior Tribunal de Justia (STJ), citado por Sebastio Geraldo de Oliveira, traz um exemplo sbrio e que amalgama todo o entendimento acerca da matria:
No posso conceber que o amassamento da porta de um automvel seja indenizado, e que a imensa dor causada pelo falecimento de um ente querido no encontre nenhuma forma adequada de ressarcimento. claro que o problema surgido o de encontrar um parmetro pecunirio para compensar a dor moral; mas a maior injustia ser deixar essa dor moral sem nenhuma forma de compensao, ainda que compensao imperfeita como aquela realizada em dinheiro.55

OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo Jurdica Sade do Trabalhador. 4 ed. So Paulo: LTr, 2002, p. 258. 55 OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo Jurdica Sade do Trabalhador. 4 ed. So Paulo: LTr, 2002, p. 258.

54

61

Tal entendimento, consolidado em voto proferido no Recurso Especial (REsp) n 1.723-RJ (STJ, 4 Turma, Ac. de 6 de Maro de 1990), alm de ser de um humanismo louvvel, ainda indica que, a despeito de ser difcil o estabelecimento de um parmetro financeiro para indenizar o dano moral (e que, como j visto, trata-se do objetivo do presente trabalho), o prejuzo imaterial infligido ao indivduo acidentado deve ser compensado pecuniariamente, e ao Magistrado incumbe a rdua, porm sublime, tarefa de quantificar a reparao de tais danos. Desta forma, dvidas no restam de que o acidente de trabalho efetivamente gera danos morais, no s para o indivduo acidentado, mas tambm para os seus familiares mais prximos em grau genealgico ou afetivo. O acidente de trabalho, portanto, tem uma grave repercusso moral nos indivduos direta ou indiretamente envolvidos no fato. Por motivos didticos, preferimos tratar separadamente desta repercusso, dividindo-a em repercusso moral subjetiva, quando se refere aos efeitos negativos experimentados pelo prprio acidentado, e repercusso moral objetiva, quando se refere aos efeitos negativos

experimentados pelos integrantes do ncleo social prximo do acidentado (famlia). Cludio Mascarenhas Brando faz referncia multiplicidade de efeitos do acidente de trabalho, que no se resume somente pessoa do acidentado:
O partir da compreenso de que a sade est relacionada ao equilbrio do homem com o ambiente e vinculada sua integridade psicofsica, fcil concluir pela possibilidade de existncia de danos morais em virtude do acidente do trabalho. Isso porque, diante da leso sofrida, o empregado tem atingido o seu patrimnio pessoal, cujos limites ultrapassam os aspectos fsicos e psquicos, produzindo reflexos nas esferas afetiva, familiar, intelectual, tica e at mesmo social, principalmente quando o perodo de convalescena prolongado ou dele resultem seqelas de natureza 56 permanente.

Assim, pode-se perceber que a melhor doutrina ergasiotiquerolgica ptria reconhece o duplo efeito do dano moral no acidente do trabalho. Passemos, ento, a tratar das duas espcies de repercusso moral decorrente do acidente do trabalho

5.2 REPERCUSSO MORAL SUBJETIVA

BRANDO, Cludio. Acidente do Trabalho e Responsabilidade Civil do Empregador. So Paulo: LTr, 2006, p. 157.

56

62

A repercusso moral subjetiva o reflexo que o acidente do trabalho perfaz no acidentado de forma a afetar o seu equilbrio psquico. Isto ocorre quando o infortnio laboral afeta irreversivelmente o status quo fsico do trabalhador, causando-lhe leses visveis (cicatrizes, olho vazado, perda de dentes), reduo ou perda de funes corporais (audio, viso, movimento), ou mesmo a perda de membros (amputao). Quando o trabalhador sofre estes tipos de dano, chamados de Dano Esttico, o sofrimento moral ocorre tanto no mbito individual, diante da necessidade de adaptao nova vida, quanto no mbito social, diante dos sentimentos de pena ou repdio que a deformidade gerar em terceiros, ainda que familiares. Assim, como se ver em tpico adiante, o Dano Esttico, apesar de existir como instituto separado do Dano Moral, mensurado a partir deste, j que as alteraes estticas perfazem seus maiores efeitos negativos na esfera moral. Destaque-se que o dano moralmente indenizvel est relacionado perda da forma humana do trabalhador (o j mencionado Dano Esttico). Uma cicatriz, a perda de um membro ou de uma funo, de maneira permanente, faz com que a forma humana daquele indivduo esteja comprometida na sua totalidade e plenitude, o que certamente gera efeitos na honra, intimidade, vida privada e imagem do ser humano vitimado pelo infortnio. Quando houver, contudo, possibilidade de reverso, ainda que por mtodo cientfico doloroso, no h que se falar em dano moral, diante da possibilidade de reparabilidade fsica do status quo ante. Isto porque no se pode admitir que a dor fsica pura e simples, por pior que seja, promova um dano moral, j que no lesiona bens imateriais como intimidade, vida privada, honra ou imagem da pessoa. Entre as leses acidentrias que entendemos serem passveis de indenizao por danos morais esto as Perdas Auditivas Induzidas por Rudo (PAIR), a contaminao por HIV/AIDS em razo do trabalho (p.ex. profissionais de sade expostos a risco biolgico de contaminao), leses musculares, sseas e nervosas decorrentes do trabalho (e que no tenham causas hereditrias ou degenerativas). Portanto, as leses ocupacionais que ensejaro indenizao por danos morais devero ser irreversveis, incapacitantes (por expressa disposio do art. 20, 1, da Lei n 8.213/91) e causadas exclusivamente ou majoritariamente pelo

63

exerccio do trabalho (excluindo-se, portanto, causas hereditrias, degenerativas e relacionadas a grupo etrio ou social). A reversibilidade, a ausncia de incapacidade ou mesmo a multifatorialidade da leso justificam a no reparabilidade moral do dano, podendo ensejar to somente a reparao dos danos materiais (custo hospitalar, tratamento mdico e remdios). Quanto multifatorialidade, cumpre-nos afirmar que esta dever ser comprovada mediante percia no caso concreto, j que a leso s ser indenizvel quando tiver origem quase que exclusiva, ou majoritria, no exerccio do trabalho, ainda que guarde com outros fatores no-ocupacionais alguma concausalidade (limitada, contudo). Doenas musculares e nervosas (Tenossinovite, Tendinite, Epicondilite), sseas (Hrnia Discal, Sinusite Maxilar) e respiratrias devero ser objeto de profundo estudo cientfico antes de caracterizar um provvel dano moral, j que guardam intrnsecas relaes com causas no-ocupacionais (gestao, obesidade, fatores genticos e congnitos e mesmo a prpria qualidade de bpede do ser humano, nos casos de molstias da coluna vertebral).

5.3 REPERCUSSO MORAL OBJETIVA

Se por um lado o acidente do trabalho afeta diretamente o trabalhador, por outro lado afeta tambm a sua famlia, especialmente nos casos em que o obreiro vem a falecer em razo do infortnio. Mesmo considerando os casos sem resultado bito, a leso irreversvel ao trabalhador igualmente acarreta sua famlia uma repercusso negativa. No caso dos acidentes com bito do trabalhador, o dano moral resta mais do que evidenciado, j que a perda de um ente querido, muitas vezes o mantenedor da economia domstica, causa um trauma irreversvel no seio domstico. Como bem assevera Sebastio Geraldo de Oliveira:
ponto pacfico na doutrina e jurisprudncia que o acidente fatal, quando preenchidos os pressupostos da responsabilidade civil, acarreta danos morais aos familiares da vtima [...] Alis, o dano moral pode ser deduzido tambm do prprio art. 948, I, do Cdigo Civil, que determina o pagamento do luto da famlia. Segundo Azevedo Marques o luto da famlia no deve ser entendido apenas como vestimentas

64

lgubres, mas, no dizer dos lxicos, o profundo sentimento de tristeza causado pela perda de pessoa cara ou a tristeza profunda causada por desgostos e sofrimentos. Acrescenta ainda que o luto no somente o sinal de dor, a prpria dor; o sofrimento moral ntimo; donde surge para logo, necessariamente, logicamente, a 57 idia de dano, ou melhor, de dor moral, esteja ou no escrito nas leis.

Gize-se que quando o Magistrado da 3 Regio (MG), citando Azevedo Marques, trata da dor, expressamente se refere dor moral, bem diversa da dor fsica. Yussef Said Cahali, citado por Sebastio Geraldo de Oliveira, ensina ainda que:
Seria at mesmo afrontoso aos mais sublimes sentimentos humanos negar-se que a morte de um ente querido, familiar ou companheiro, desencadeia naturalmente uma sensao dolorosa de fcil e objetiva percepo [...] No mais se questiona que esses sentimentos feridos pela dor moral comportam ser indenizados; no se trata de ressarcir o prejuzo material representado pela perda de um familiar economicamente proveitoso, mas de reparar a dor com bens de natureza distinta, de carter compensatrio e que, de alguma forma, servem como lenitivo.58

Assim, nos casos de bito, o pagamento de indenizao por danos morais famlia do falecido , mais do que uma obrigao legal, uma obrigao moral e humanitria do empregador, cuja prtica do ato ilcito ceifou a vida do trabalhador. Em Ao de Indenizao por Dano Moral e Patrimonial decorrente de acidente laboral, tombada sob o n 00087.2006.291.05.00-0 AIDMP, o MM Juzo da Vara do Trabalho de Irec (BA), integrante do TRT da 5 Regio (BA), decidiu pela procedncia do pedido de indenizao por Danos Morais feito pela famlia do obreiro falecido em acidente laboral, j que o bito do patrono da famlia, que no ocorreu imediatamente mas aps um longo tratamento mdico, acarretou os mais diversos sofrimentos morais no s para o trabalhador, que se viu paraplgico aps o acidente, mas tambm para a famlia, que acompanhou de perto o sofrimento do acidentado at o seu bito:
Em 22 de Julho de 2005, o autor veio a falecer em decorrncia das leses provocadas pelo acidente laboral. O atestado de bito apresenta como causa da morte: choque hipovolmico (choque provocado pela ausncia de fluxo e volume sanguneo), pseudo-aneurisma de aorta roto (dilatao anormal da artria), fixao da coluna traco-lombar com prtese e trauma da coluna traco-lombar. Em verdade, apesar do bito somente ter se dado em 22/07/2005, a gravidade do acidente selou de vez o destino do infeliz trabalhador quando da sua ocorrncia, em 15/12/2000. Sua luta contra as seqelas do acidente acabou por se transformar em um perverso e doloroso ritual de morte prolongado, causando enorme sofrimento para o trabalhador e para seus familiares, justificando o acolhimento da pretenso aos danos morais concretamente levados a efeito pelo empregador.

OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Indenizaes por Acidente do Trabalho ou Doen Ocupacional. So Paulo: LTr, 2005, p. 189. 58 OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Indenizaes por Acidente do Trabalho ou Doen Ocupacional. So Paulo: LTr, 2005, p. 189-190.

57

65

Em sede de Recurso Ordinrio, o Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 5 Regio (BA) manteve intangvel a deciso condenatria do magistrado de 1 grau, reafirmando a existncia do dano moral famlia tanto pelo sofrimento durante o tratamento do trabalhador (pelo estado deplorvel em que o operrio se encontrava aps o acidente, riscado por cicatrizes horrendas, paraplgico e definhando dia aps dia) quanto pelo sofrimento maior causado pela morte do obreiro em razo do acidente, ainda que 5 anos aps o seu ocorrimento.
Os fatos retratados nos autos no deixam margem constrangimentos, dissabores, dores, sofrimento enfim, decorrentes do infortnio ocorrido. Empregado que a poca do acidente 15.12.2000 contava quarenta e um anos nascido em 24.08.1959, fls. 115 sem noticia de doena anterior, atingido por porto de ferro grande e pesado quando em trabalho, provocando fratura de coluna e fmur, permanecendo internado por sessenta dias, submetido a cirurgia e com previso inicial de inatividade por dois anos fls. 14 e 19. Os constrangimentos, dissabores, dores, sofrimento, no precisariam ser mencionados em interrogatrio. So visveis, claros nos autos, no s com os relatrios mdicos, tambm atravs de fotografias que traduzem a situao vexatria do reclamante. [...] No caso em tela, o dano moral est comprovado. Ao ficar paraplgico teve afetada a imagem, a dignidade, a vida privada, alm das dores resultantes do referido trauma, que embora no sejam indicados especificamente na inicial, podem ser imaginados - fls. 20/31. A deciso de fls. 142/148 proferida em consonncia com a prova dos autos. O valor fixado pelo juzo, que recorrente se apresenta excessivo, sequer atinge a um milsimo do sofrimento retratado nos autos. Inicialmente do chefe de famlia que se v impossibilitado de prover o sustento de filhos de to pouca idade. Em seguida, dos herdeiros habilitados, que em conseqncia do trauma, perderam marido e pai aos quarenta e cinco anos fls. 114. O valor pedido hoje equivalendo a R$288.000,00 - no constitui demasiado encargo para a recorrente, atua como reparao digna de todo o sofrimento ao qual foram submetidos o falecido empregado e seus herdeiros, representando medida educacional, de no permitir que fatos desse quilate se 59 repitam no ambiente de trabalho.

Desta forma, a prpria jurisprudncia ptria da infortunstica laboral reconhece amplamente a possibilidade de reparao dos danos morais dos familiares do obreiro falecido em acidente do trabalho. Alm disso, h ainda os casos em que o acidente, a despeito de no causar a morte do operrio, inflige-lhe um dano fsico irreversvel, consubstanciado na perda de funo ou membro ou mesmo em dano fsico permanente (cicatrizes, p.ex.). Destaque-se que tais leses, alm de reduzir a qualidade de vida do obreiro, no raro reduzem a expectativa de vida do trabalhador acidentado, causando-lhe a morte prematura, ainda que tempos aps o acontecimento infortunoso.

59

Tribunal Regional do Trabalho da 5 Regio (BA). Acrdo n 14.872/07. 3 Turma. RO 000872006-291-05-00-0. Relatora Desembargadora Yara Trindade.

66

Tambm nestes casos devida uma indenizao a ttulo de danos morais ao obreiro como tambm sua famlia, j que esta percorre, juntamente com o acidentado, uma verdadeira via crucis durante a realizao do tratamento mdico. As leses fsicas, que so comumente chamadas pela doutrina de Dano Esttico, so em verdade uma modalidade de dano cuja reparao se dar principalmente na esfera moral, podendo ainda se dar na esfera patrimonial caso o dano possa ser revertido ou minimizado por procedimento cirrgico ou farmacolgico. Isto porque o Dano Esttico gera, conforme ensinamento de Nereida Veloso Silva, uma desconfigurao fsica que causa comprometimento dos rgos, membros e aspectos da vtima, acarretando-lhe a diminuio ou perda da harmonia corporal.60 Tal desconfigurao traz como primeira conseqncia o repdio social, j que acaso a sociedade no se importasse com a deformao no haveria impacto moral na esfera individual do acidentado. o preconceito social que causa o desconforto moral. Cludio Brando ensina que muitas vezes a leso sofrida pelo empregado deixa seqelas visveis em seu corpo [o que] pode causar uma desfigurao fsica capaz de comprometer o seu desempenho no trabalho e at mesmo sua vida familiar e social.61 Luiz de Pinho Pedreira, por sua vez, afirma no ser o dano esttico autnomo, distinto do dano moral e se caracteriza quando a leso sofrida pelo empregado [dano esttico] causar impresso penosa ou desagradvel, repugnncia, ridculo [dano moral].62 Confirmando esta teoria, Cludio Brando ensina que:
Ao ser atingida a integridade fsica, no apenas um rgo do corpo humano que afetado. O empregado sofre os efeitos nos atributos de sua personalidade, produzindo conseqncias que podem permanecer para o resto de sua vida. A perda de um membro inferior, por exemplo, pode torna-lo alvo de discriminao social, alm de dificuldades naturais do processo de adaptao nova realidade da vida, cujas conseqncias podem causar sentimentos de inferioridade que tero campo frtil no

SILVA, Nereida Veloso. Dano Esttico. So Paulo: LTr, 2004, p. 22. BRANDO, Cludio. Acidente do Trabalho e Responsabilidade Civil do Empregador. So Paulo: LTr, 2006, p. 161. 62 SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. A Reparao do Dano Moral no Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2004, p.97.
61

60

67

mais ntimo do seu ser para o desenvolvimento de outras enfermidades, capazes at mesmo de chegar a doenas graves ou ao suicdio.63

Filiamo-nos a esta corrente doutrinria, que inclui o Dano Esttico no bojo dos Danos Morais, por acharmos que o dano esttico gera reflexos morais no indivduo, diante do preconceito social existente, devendo portanto ser tratado em conjunto com este. Destaque-se o fato de que a possibilidade de reparao do Dano Esttico na esfera patrimonial poder reduzir a indenizao por Danos Morais. O objetivo da responsabilidade civil restaurar o status quo ante que o indivduo possua antes do acidente. Quando ocorrem leses fsicas visveis e estas so parcialmente reversveis (podendo-se, portanto, restaurar parcialmente o status quo), haver dever do empregador em indenizar o empregado na esfera patrimonial no montante correspondente ao custeio do processo de restaurao esttica (cirurgia plstica, medicamentos, procedimentos cirrgicos diversos) e na esfera moral

proporcionalmente parte da leso que no puder ser revertida (p. ex. uma cicatriz na face que poder ser reduzida por plstica, mas no desaparecer totalmente, enseja indenizao por danos morais proporcional parte que ainda ficar visvel aps a cirurgia). o que dispe o art. 949 do Cdigo Civil ptrio:
Art. 949. No caso de leso ou outra ofensa sade, o ofensor indenizar o ofendido das despesas do tratamento e dos lucros cessantes at o fim da convalescena, alm de algum outro prejuzo que o ofendido prove haver sofrido.

A reparao patrimonial do dano esttico a indenizao paga pelo ofensor ao ofendido com despesas de tratamento no caso de leso ou outra ofensa sade. A reparao por dano moral est inclusa nos outros prejuzos que o ofendido prove haver sofrido. H ainda, nos casos em que o acidente de trabalho provoca leses incapacitantes, a obrigao do empregador em pagar penso correspondente importncia do trabalho para que se inabilitou, conforme disposto no art. 950 do Cdigo Civil de 2002.

63

BRANDO, Cludio. Acidente do Trabalho e Responsabilidade Civil do Empregador. So Paulo: LTr, 2006, p. 165.

68

Art. 950. Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido no possa exercer seu ofcio ou profisso, ou se lhe diminua a capacidade de trabalho, a indenizao, alm das despesas de tratamento e lucros cessantes at o fim da convalescena, incluir penso correspondente importncia do trabalho para que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu. Pargrafo nico. O prejudicado, se preferir, poder exigir que a indenizao seja arbitrada e paga de uma s vez.

A interpretao deste artigo, contudo, merece uma cautelosa anlise. Isto porque o empregador j paga seguro obrigatrio contra acidentes do trabalho, gerido pelo INSS, para custear o trabalhador quando este se acidentar (Constituio Federal, art. 7, XXVIII, 1 parte seguro obrigatrio contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador ). Assim, o pagamento de penso por invalidez obrigao do INSS, e apenas deste rgo. Se o trabalhador j est recebendo penso mensal da Previdncia Social, o pagamento de penso tambm pelo empregador representaria um bis in idem para a empresa e o enriquecimento sem causa do empregado. O empregador, contudo, ser obrigado a complementar a penso mensal quando o benefcio do INSS for menor do que o salrio que o empregado recebia antes do infortnio, compensando assim a perda salarial experimentada pelo obreiro com o afastamento do labor. A nica possibilidade que vislumbramos da empresa pagar penso integral ao obreiro ser nos casos do empregado que possui dois empregos e, em virtude do acidente de trabalho, fica impossibilitado de exercer ambas as funes, devendo o patro arcar com o salrio do outro emprego que o trabalhador no mais perceber por incapacidade laborativa, bem como, quando for o caso, com a complementao do salrio recebido a menor a ttulo de penso previdenciria.

69

6 A QUANTIFICAO DA REPARAO DO DANO MORAL DECORRENTE DE ACIDENTE DO TRABALHO

O acidente de trabalho, como j visto, poder gerar direito indenizao por Danos Morais. Contudo, como aponta o Ministro Athos Gusmo Carneiro (STJ), existe um grande problema em encontrar um parmetro pecunirio para compensar a dor moral.64 Eis, talvez, a mais rdua das tarefas delegadas aos Juzes do Trabalho pela Constituio Federal (art. 114): quantificar o valor da indenizao por danos morais decorrentes de acidente laboral, pois no se est a quantificar coisas, mas pessoas e sentimentos. De que forma pode o Juiz traduzir em pecnia a perda de um brao, de uma perna, da viso ou de um ente querido? Ainda assim, por mais ingrata e difcil que esta tarefa possa, o Estado-Juiz tem um dever constitucional para com os cidados comuns que o impede de deixar de proferir o entendimento oficial do Estado sobre o fato infortunoso. No Brasil, a legislao acerca da reparao de danos extensa, mas no primorosa. As particularidades do processo legislativo ptrio tornam as leis muitas vezes ambguas, vagas demais, amplas demais ou at mesmo lacunosas. No tocante indenizao por danos morais, o art. 944 do Cdigo Civil um grande farol para o julgador. Infelizmente, alguns magistrados proferem suas decises com inobservncia ao mandamento contido neste artigo de lei, que dispe que a indenizao ser medida pela extenso do dano, aplicando, ao arrepio da eqidade, do bom senso e da Justia, critrios absurdos de quantificao da reparao de danos. O primeiro ponto que deve ser tratado , sem sombra de dvidas, o da aplicao do instituto norte-americano de punitive damages (danos punveis, numa traduo livre) no sistema de responsabilidade civil brasileiro o que, mais do que uma aberrao jurdica, corresponde importao para o ordenamento ptrio de um instituto que em nenhum momento se adequa s nossas realidades.
Voto proferido no Recurso Especial (REsp) n 1.723-RJ (STJ, 4 Turma, Ac. de 6 de Maro de 1990, citado por OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Proteo Jurdica Sade do Trabalhador. 4 ed. So Paulo: LTr, 2002, p. 258.
64

70

6.1 SISTEMA NORTE-AMERICANO DE QUANTIFICAO: PUNITIVE DAMAGES

6.1.1 O modelo da Common Law e as Origens do Sistema de Punitive Damages

Os Estados Unidos da Amrica, por sua construo histrica enquanto nao, adotaram como principal sistema jurdico o modelo consuetudinrio, a Common Law. A adoo de uma ordem jurdica baseada nos costumes est intrinsecamente ligada relao que os EUA, ento colnias da Inglaterra, mantinham com esta, bem como com as bases da colonizao (valores, costumes, cultura poltico-jurdica) levada a cabo pelos britnicos naquele recm-descoberto pas. Como acentua Caio Prado Jnior:
Se esta rea temperada [EUA e Canad] se povoou, o que alis s ocorre depois do sc. XVII, foi por circunstncias muito especiais. a situao interna da Europa, em particular da Inglaterra, as suas lutas poltico religiosas que desviam para a Amrica as atenes das populaes que no se sentem vontade e vo procurar ali abrigo e paz para as suas convices. Isto durar muito tempo; pode-se mesmo assimilar o fato, idntico no fundo, a um processo que se prolongar, embora com intensidade varivel, at o sculo passado. Viro para a Amrica puritanos e quakers da Inglaterra, huguenotes da Frana, mais tarde morvios, schwenkfelders, inspiracionistas e menonitas da Alemanha meridional e Sua. Durante mais de dois sculos despejar-se- na Amrica todo o resduo das lutas poltico-religiosas da Europa.65

Assim, os pioneiros na colonizao da Amrica do Norte foram fugitivos da instabilidade poltica e religiosa europia dos sculos XVI-XVII, que viram nas novas colnias um clima similar ao da Europa para reconstruir suas vidas. Trouxeram consigo, assim, os valores, os costumes e a cultura que mantinham na Inglaterra, e junto com estas as tradies poltico-jurdicas vigentes na terra natal, entre as quais figura como principal o sistema jurdico da Common Law. Guido Fernando Silva Soares, em livro introdutrio ao direito dos EUA, aponta a importncia dos valores e da cultura na formao do sistema jurdico de um povo:
Na verdade, o Direito, enquanto sistema normativo, encontra-se concebido e originado da cultura e da civilizao de um povo e, portanto, reflete seus valores, e, sendo uma cultura de um povo ou da civilizao de uma poca, vale enquanto valem 66 os valores inconfundveis e irredutveis daquelas cultura e civilizao.

65 66

PRADO JNIOR, Caio. Histria Econmica do Brasil. So Paulo: Brasiliense, 2006, p. 17-18. SOARES, Guido Fernando Silva. Common Law: Introduo ao Direito dos EUA. 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 21-22.

71

Miguel Reale, por sua vez, destaca a vital importncia dos costumes para a formao do sistema jurdico dos EUA:
[...] temos a tradio dos povos anglo-saxes, nos quais o Direito se revela muito mais pelos usos e costumes e pela jurisdio do que pelo trabalho abstrato e genrico dos parlamentos. Trata-se, mais propriamente, de um Direito misto, costumeiro e jurisprudencial [...] O Direito [...] coordenado e consolidado em precedentes jurisprudenciais, isto , segundo uma srie de decises baseadas em usos e costumes prvios [...] podem os adeptos do common law invocar a maior fidelidade dos usos e costumes s aspiraes imediatas do povo. Na realidade, so 67 expresses culturais diversas.

O modelo da Common Law , portanto, vinculado diretamente aos usos e costumes do povo norte-americano, e colocado em prtica a partir do Poder Judicirio daquele pas, que ir dizer o direito de acordo com as normas sociais consuetudinrias dos EUA. Um dos costumes judicializados pelos tribunais norte-americanos o instituto do punitive damage, ou dano punvel, pelo qual algum que pratica um ato ilcito e causa dano a outrem, alm de reparar o prejuzo atravs de indenizao compensatria (compensatory damages), ainda penalizado atravs de outra indenizao, muito mais vultosa, a ttulo de aprendizado (punitive damages). A origem do instituto de punitive damages remonta Inglaterra do sculo XVIII. Francis Scott Baldwin, membro da International Academy of Trial Lawyers (associao de advogados com objetivo de fomento pesquisa jurdica), em artigo publicado no site desta, ensina que a doutrina dos punitive damages foi pela primeira vez enunciada na Inglaterra, na metade do sculo XVIII.68 Os primeiros casos judiciais (Huckle versus Money e Wilkes versus Wood) em que houve aplicao dos punitive damages ocorreram em 1763, na Inglaterra. Contudo, a aplicao do referido instituto ocorria de forma tmida, tanto na Gr-Bretanha quanto na ento colnia norte-americana, resumindo-se aos casos de dano provocado intencional e conscientemente (intentional and conscious harm). Em verdade, o sistema de punitive damages era utilizado mais no sentido de auxiliar a

67 68

REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. 27 ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 242. The doctrine of punitive damages was first enunciated in England in the middle of the eighteenth century. BALDWIN, Francis Scott. Punitive Damages Revisited. [online] Disponvel na Internet via WWW.URL: <http://www.iatl.net/deans/93_punitive_4.asp>. Acesso em 26 de Outubro de 2007.

72

justia criminal, que poca punia mais severamente crimes contra o patrimnio do que leses aos direitos da pessoa humana69. A partir da dcada de 60 do sculo XX, os tribunais dos EUA passaram a aplicar de forma mais severa e radical o instituto dos punitive damages, tendo como principal origem as demandas coletivas de reparao de danos contra as empresas. Entre as dcadas de 1960 e 1990 houve um significativo aumento destas causas coletivas de reparao de danos (torts) fez com que o instituto se desenvolvesse e se popularizasse pelo pas inteiro. Vale ressaltar que, a despeito de vrias dessas demandas terem sido extintas ou julgadas improcedentes, as que foram julgadas procedentes tiveram como condenao valores astronmicos, mesmo para a poderosa economia norteamericana. A partir do final da dcada de 1990 os tribunais americanos, influenciados por diversas instituies de reforma legislativa e judiciria, passaram a rever os parmetros de aplicao dos punitive damages, j que tal instituto havia se transformado numa indstria do dano moral. O maior exemplo que pode ser tratado o das aes reparatrias de danos contra a indstria do cigarro. Pessoas que fumavam durante anos e anos, mesmo cientes do mal que o tabaco causa, adquiriam cncer, processavam as empresas e ganhavam fortunas de indenizao70. A American Tort Reform Association, uma das inmeras associaes americanas para a reforma do sistema de responsabilidade civil extracontratual dos EUA71, prope a modificao do instituto de punitive damages pelo seguinte fundamento:
A reforma do instituto de punitive damages urgentemente necessria para restaurar o equilbrio, a justia e a previsibilidade da lei dos Punitive Damages. O sistema de Justia Civil no deve ser uma loteria judicial caracterizada pelos excessos e pela arbitrariedade. A ATRA recomenda quatro reformas: 1) estabelecer um nexo de causalidade que reflita a origem intencional [ato ilcito] da responsabilidade civil AMERICAN TORT REFORM ASSOCIATION. Punitive Damages Reform. [online] Disponvel na Internet via WWW.URL: <http://www.atra.org/show/7343>. Acesso em 26 de Outubro de 2007. 70 Neste sentido podemos apontar o clssico caso Phillip Morris USA versus Williams, que tramitou perante a Supreme Court of Oregon e posteriormente perante a U.S. Supreme Court, no qual a Suprema Corte dos EUA considerou a indenizao grotescamente excessiva (a empresa de cigarros foi condenada a pagar famlia do autor vitimado pelo cigarro danos compensatrios no valor de US$ 821,000 e danos punitivos no valor de US$ 79,500,000.. 71 A palavra Tort juridicamente significa Responsabilidade Civil Extracontratual. Portanto, American Tort Reform Association significa Associao Americana para a Reforma das Leis de Responsabilidade Civil.
69

73

extracontratual e a natureza semi-criminal da multa (inteno ou malcia real); 2) tornar necessria a apresentao judicial de provas inequvocas para estabelecer a responsabilidade por danos punveis; 3) estabelecer a proporcionalidade como critrio de aferio dos Punitive Damages de forma que a punio seja proporcional ofensa; 4) criao de legislao federal para solucionar o problema das mltiplas 72 indenizaes por Punitive Damages.

Assim, percebe-se que diante dos excessos cometidos pelo Poder Judicirio dos EUA com base no sistema da Common Law o povo norte-americano vm clamando pela transformao deste sistema em Statute Law, que a elaborao de leis fora dos Tribunais (pelos poderes Executivo e Legislativo), atravs de um processo muito mais democrtico e melhor discutido com a comunidade do que as decises judiciais. Destaque-se somente que esta dicotomia entre a Lei Consuetudinria e a Lei Estatutria j existia na formao dos EUA, tendo em vista que neste pas existem documentos normativos escritos, como p.ex. a Constituio americana, os Cdigos estaduais de procedimentos judiciais civis e criminais (Code of Civil Procedure, Civil Code, Code of Criminal Procedure e Penal Code) e at mesmo os Citators (coletneas legislativas oficiais que apresentam as legislaes federais e estaduais relativas matria). Contudo, at algumas dcadas atrs, o sistema predominante era o da Common Law em detrimento do Statute Law, limitado a poucas matrias. Este processo de alterao do sistema de punitive damages vem ocorrendo ainda no prprio Poder Judicirio. Como se ver em tpico prprio, no s os Tribunais State Courts (tribunais estaduais) como tambm a U.S. Supreme Court (suprema corte dos EUA) vm gradativamente mitigando o instituto dos punitive damages, seja pelo estabelecimento de um teto para a indenizao, seja at mesmo proibindo a aplicao do referido instituto no sistema legislativo e judicial da respectiva jurisdio.

72

Reform is urgently needed to restore balance, fairness, and predictability to punitive damages law. The civil justice system should not be a litigation lottery characterized by excessiveness and arbitrariness. ATRA recommends four reforms: establishing a liability trigger that reflects the intentional tort origins and quasi-criminal nature of punitive damades awards actual malice; requiring clear and convicing evidence to establish punitive damages liability; requiring proportionality in punitive damages so that the punishment fits the offense; federal legislation to address the special problem of multiple punitive damages awards. AMERICAN TORT REFORM ASSOCIATION. Punitive Damages Reform. [online] Disponvel na Internet via WWW.URL: <http://www.atra.org/show/7343>. Acesso em 26 de Outubro de 2007.

74

6.1.2 Conceito e alcance do Sistema de Punitive Damages

Punitive damages, no sistema jurdico norte-americano, so indenizaes de carter punitivo pagas pelo ofensor que praticou atos chamados quasi-criminal acts, uma modalidade de atos civis dolosos ou com culpa grave que os aproxima de uma conduta criminal, por isso so chamados de quase-crimes. Difere dos compensatory damages, que so indenizaes compensatrias por danos econmicos e no-econmicos (no nosso sistema equivale a danos patrimoniais e no-patrimoniais). Assim, o nico objetivo dos punitive damages no sistema norte-americano punir exemplarmente o ofensor atravs de uma pesada indenizao em favor do ofendido. o que nos ensinam Judith Martins Costa e Mariana Souza Pargendler:
Na medida em que as suas finalidades precpuas passaram a ser a punio e a preveno, o foco passou a incidir no sobre a espcie do dano, mas sobre a conduta do causador [...] Como regra geral, salvo lei em contrrio, receber punitive damages no constitui direito subjetivo, antes dependendo da discricionariedade do jri.73

Os punitive damages, portanto, alcanam determinados atos civis que, por sua forma premeditada e, digamos, perversa de ser realizada se aproximam muito de atos criminais, mas no configuram crime, sendo considerados atos de quase-crime, ou quase-criminal acts. Tambm neste sentido ensinam Judith Martins Costa e Mariana Souza Pargendler:
Em outras palavras, os punitive damages s podem ser concedidos na relao extracontratual quando provadas circunstncias subjetivas que se assemelham categoria continental do dolo, quais sejam: malice, wantonness, willfulness, opression, fraud, entre outras. A mera negligncia, na ausncia das circunstncias agravantes, no razo suficiente para a condenao de punitive damages, porm, a 74 gross negligence (negligncia grave), em alguns estados, os enseja.

Desta forma, percebe-se que os punitive damages s alcanam delitos civis com circunstncias similares s do dolo ou da negligncia grotesca.

COSTA, Judith Martins; PARGENDLER, Mariana Souza. Usos e abusos da funo punitiva: punitive damages e o Direito brasileiro. In: JUSTIA FEDERAL. Revista do Centro de Estudos Judicirios da Justia Federal. n 28. ed. Jan/Mar 2005, p. 18-19. Disponvel na internet via WWW.URL: < http://www.cjf.gov.br/revista/numero28/artigo02.pdf>. Acesso em 01 de Novembro de 2007. 74 COSTA, Judith Martins; PARGENDLER, Mariana Souza. Ob. cit. p. 19.

73

75

6.1.3 Limitaes ao Sistema de Punitive Damage: os casos da Flrida, Colorado, Alabama e Virginia

A partir da observao pelos julgadores de que o sistema de Punitive Damages estava se tornando uma verdadeira loteria judicial, alguns tribunais estaduais resolveram modificar a disposio do instituto nos seus ordenamentos (a maior parte das leis processuais comuns nos EUA so estaduais, e no federais), limitando a aplicao dos danos punitivos. A Supreme Court of Florida desde 1999 limita a indenizao por punitive damages em 3 vezes o valor da indenizao por compensatory damages ou US$ 500,000 (quinhentos mil dlares)75, o que for maior. Contudo, o valor da indenizao por punitive damages pode ser aumentada para at 4 vezes o valor dos compensatory damages ou US$ 2,000,000 (dois milhes de dlares), o que for maior, caso a conduta do ru tenha sido motivada por desarrazoada vantagem financeira (unreasonable financial gain) ou se ele j sabia de antemo da possibilidade de causar do dano (known likelihood of injury). No estado do Colorado o valor da indenizao por punitive damages no pode ultrapassar o valor da indenizao por compensatory damages. No estado do Alabama as indenizaes por punitive damages so limitadas da seguinte forma: nos casos de dano patrimonial (non-physical injury cases) o valor da indenizao ser 3 vezes o valor dos compensatory damages ou US$ 500,000 (quinhentos mil dlares), o que for maior; nos casos que de dano patrimonial que envolvam empresas com patrimnio lquido inferior a US$ 2,000,000 (dois milhes de dlares) na poca da ocorrncia do fato os punitive damages sero limitados em US$ 50,000 (cinqenta mil dlares) ou 10% do patrimnio lquido acima de US$ 200,000 (duzentos mil dlares), o que for maior; nos casos de dano fsico (physical injury cases) o limite dos punitive damages ser 3 vezes o valor dos compensatory damages ou US$ 1,500,000 (um milho e quinhentos mil dlares), o que for maior (tal limite, contudo, ser ajustado pelo ndice de Preos de Consumo em intervalos trienais contados a partir de 2003).

75

Os valores expressos em dlar esto separados por vrgula, e no por ponto, por ser assim escrito no sistema monetrio daquele pas.

76

O estado da Virginia limita a indenizao por punitive damages em US$ 350,000 (trezentos mil dlares). Apesar das tentativas dos estados em limitar os punitive damages, ainda existem muitas queixas de operadores do direito em relao aos altos valores indenizatrios, principalmente no Tribunal do Alabama, o qual foi apelidado pelos advogados locais de Jackpot Tribunal (uma pejorativa referncia s mquinas caa-nqueis comuns nos cassinos, nas quais fcil ganhar dinheiro).

6.1.4 Proibio de aplicao do Sistema de Punitive Damages: os casos da Louisiana, Massachusetts, Nebraska, New Hampshire e Washington

Alguns estados norte-americanos, por outro lado, ao invs de limitar as indenizaes por punitive damages simplesmente aboliram este instituto do seu ordenamento jurdico. Os estados de Massachusetts, Nebraska e Washington probem a aplicao dos punitive damages atravs da sua common law, por reiteradas decises judiciais que acabaram por informar a jurisprudncia das cortes desses estados. J os estados de New Hampshire e da Louisiana aboliram a aplicao dos punitive damages atravs de lei, como parte da sua statute law.

6.1.5 A Suprema Corte dos EUA e a reviso do Sistema de Punitive Damages

Em 2006 um polmico caso judicial chegou U.S. Supreme Court e alterou substancialmente o entendimento daquela Corte em relao aos punitive damages. Trata-se do seguinte caso: Jesse Williams, cidado norte-americano do Oregon, era um fumante compulsivo e consumia diariamente mais de uma carteira do cigarro Marlboro. Tendo vindo a falecer em decorrncia de um cncer de pulmo provocado pelo tabaco, sua esposa, Mayola Williams, ajuizou ao no Tribunal de Oregon contra a fabricante do cigarro, a Phillip Morris USA.

77

Durante o julgamento, o jri (em algumas demandas civis nos EUA h participao de jris) reconheceu que a morte de Jesse Williams foi causada pelo cigarro, e que a Phillip Morris USA foi negligente ao no informar ao falecido consumidor os riscos que o cigarro traz para a sade. Entendeu ainda o jri que por omitir tal condio letal do cigarro a empresa de tabaco incorreu em fraude (deceit). Ao final, a empresa Phillip Morris USA foi condenada pelo jri a pagar US$ 821,000 (oitocentos e vinte e um mil dlares) a ttulo de compensatory damages (dos quais US$ 21,000 foi por dano material e US$ 800,000 por dano moral) e a absurda quantia de US$ 79,500,000 (setenta e nove milhes e quinhentos mil dlares) a ttulo de punitive damages. O juiz que conduziu o caso achou o valor excessivo e desproporcional, e reduziu o valor para US$ 32,000,000 (trinta e dois milhes de dlares). Ambas as partes recorreram da deciso do juiz, a empresa para reduzir ainda mais a condenao e a viva para restaurar a deciso do jri. A Oregon Supreme Court denegou o recurso da empresa Phillip Morris e deu provimento ao recurso da viva Williams, restaurando o valor da condenao arbitrado pelo jri, sob o fundamento de que os punitive damages serviriam no s para punir a empresa pelo falecimento de Jesse Williams como tambm para evitar que outras mortes por cigarro ocorressem (alegao que foi feita pela autora em sede de recurso). A empresa recorreu da deciso alegando inconstitucionalidade na deciso da Corte de Apelao do Oregon em dois aspectos: I) quando a Corte de Oregon restaurou o quantum indenizatrio fixado pelo jri com base em vtimas futuras, j que estas no faziam parte do processo originrio e, j que no houve danos a outras pessoas, no seria possvel a coletivizao da demanda; II) quando a Corte de Oregon no observou o requisito constitucional nsito na 14 Emenda (por conta de interpretao dada pela prpria U.S. Supreme Court) que prev que os punitive damages sejam razoavelmente fixados com base no dano efetivo experimentado pelo autor. A Suprema Corte dos EUA admitiu o processamento do recurso, sob a fundamentao de que
Esta Corte [U.S. Supreme Court] tem h algum tempo decidido que os punitive damages devem ser adequadamente impostos para facilitar os interesses legtimos do Estado em punir condutas ilegais e desencorajar sua repetio [...] Ao mesmo tempo, ns temos enfatizado a necessidade de afastar uma determinao arbitrria do montante indenizatrio. A menos que um Estado crie padres apropriados que possam dar guarida autoridade discricionria do jri, seu sistema de punitive

78

damages deve retirar ou reduzir a severidade da pena que ao Estado cabe impor ao ru, seno correr-se- o risco das punies arbitrrias, punies que refletem no a aplicao da Lei, mas um capricho do julgador [...] Assim, conforme a discusso precedente deixa claro, acreditamos que a Suprema Corte de Oregon aplicou erroneamente o padro constitucional quando do julgamento da apelao interposta por Phillip Morris [...] o que conduzir necessidade de um novo julgamento, ou uma mudana no valor da indenizao por punitive damages [...] Revogamos assim a deciso da Suprema Corte de Oregon e determinamos uma nova anlise do caso atravs das medidas legais e na conformidade desta deciso.76

Destaque-se que este entendimento foi aprovado pela maioria dos juzes da U.S. Supreme Court, sendo vencido apenas o voto do Justice Stevens (na Suprema Corte dos EUA a denominao utilizada para os seus membros Justice, equivalente a Juiz, e no Ministro, como no STF brasileiro). Assim, esta deciso somente consolidou o entendimento da Suprema Corte dos EUA no sentido de que os punitive damages devem estar pautados em critrios legislativos, e no ao arbtrio do juiz ou de um jri, e que o valor da indenizao, ainda que a ttulo punitivo, deve se resumir ao dano experimentado pela vtima.

6.2 SISTEMA BRASILEIRO DE QUANTIFICAO: O MANDAMENTO CONTIDO NO ART. 944 DO CDIGO CIVIL DE 2002

No Brasil, diversamente do que ocorre nos Estados Unidos, a quantificao da reparao dos danos morais no uma construo jurisprudencial, mas sim um mandamento legislativo. O Cdigo Civil brasileiro de 2002 estatui, no seu art. 944, que a indenizao ser medida pela extenso do dano, podendo ainda ser reduzida se houver desproporo entre o dano sofrido pela vtima e a culpa do agente que o causou.
Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano. Pargrafo nico. Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir, equitativamente, a indenizao.

Adiante, no art. 945, o Codex Civil brasileiro estatui que se a vtima tiver culpa no acidente, a indenizao ser fixada confrontando a culpa patronal com a culpa operria.

76

Certiorari to the Supreme Court of Oregon, n 05-1256, Phillip Morris USA vs. Williams, personal represented of Estate of Williams, deceased. 549 U.S. (2007). Disponvel via WWW.URL: < http://www.supremecourtus.gov/opinions/06pdf/05-1256.pdf>. Acesso em 02 de Novembro de 2007.

79

Art. 945. Se a vtima tiver concorrido culposamente para o evento danoso, a sua indenizao ser fixada tendo-se em conta a gravidade de sua culpa em confronto com a do autor do dano.

Tal disposto legislativo apresenta uma louvvel soluo questo da distribuio de culpa, especialmente nos casos de acidentes de trabalho, em que por vezes o trabalhador concorre com a ocorrncia do evento infortunoso (inobservncia dos procedimentos de segurana, no utilizao dos EPIs por achar desconfortvel ou por acreditar na alea, pressa para terminar o servio, cansao provocado por atividades extra-laborais etc). As ofensas sade ensejaro tanto reparao por danos materiais quanto por danos morais (Cdigo Civil, art. 949), e as leses incapacitantes para o labor ensejaro pagamento de complementao de penso (Cdigo Civil, art. 950 em leitura conjunta com a Constituio Federal, art. 7, XXVIII), como j tratado acima. Assim, no caso da reparao dos Danos Morais, imperativa a observncia do mandamento insculpido nos arts. 944, 945 e 949 do Cdigo Civil, tendo por base apenas os critrios de extenso do dano, culpa do empregador e culpa do empregado.

6.2.1 Os Projetos de Lei n 6.960/2002 e 276/2007

O Projeto de Lei da Cmara dos Deputados n 6.960/2002, de autoria do falecido Deputado Federal Ricardo Fiza (PP-PE), tinha por objetivo promover diversas alteraes no Cdigo Civil ptrio de 2002. Entre as mais importantes alteraes estava a incluso de um 2 no art. 944 do referido diploma legislativo, o qual passaria a ter a seguinte redao:
Art.944. A indenizao mede-se pela extenso do dano. 1 Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano, poder o juiz reduzir, eqitativamente, a indenizao; 2 A reparao do dano moral deve constituir-se em compensao ao lesado e adequado desestmulo ao lesante.

Assim, o sistema norte-americano de Punitive Damages passaria a viger no ordenamento jurdico brasileiro, j que a reparao do Dano Moral passaria a ser, alm de reparao ao lesado, desestmulo ao lesante na forma de punio.

80

Tal proposio legislativa foi arquivada no incio de 2007, porm novo Projeto de Lei da Cmara dos Deputados de n 276/2007, de autoria do Deputado Federal Lo Alcntara (PSDB-CE) e tendo como relator o Deputado Federal Antnio Carlos Magalhes Neto (DEM-BA), retomou o objeto do arquivado PLC n 6.960/2002 para modificao de 220 artigos do Cdigo Civil de 2002, inclusive o referido art. 944. O novo PLC n 276/2007 rigorosamente o mesmo PLC n 6.960/2002, inclusive em relao redao do texto, e da mesma forma busca instituir no Brasil o instituto estadunidense dos Punitive Damages. Contudo, a experincia prtica demonstra que a instituio dos Punitive Damages com carter indenizatrio no Brasil seria algo de propores catastrficas, promovendo, nas palavras da American Tort Reform Association, uma verdadeira loteria judicial em busca de vultosas indenizaes. O desestmulo ao lesante no pode ser uma indenizao, paga em benefcio do lesado, mas sim uma multa em benefcio do Estado, por se tratar de punio. o que veremos no tpico que se segue.

6.2.2 Indenizao versus Multa

O instituto dos punitive damages nos EUA se provou falho da forma que estava sendo aplicado. Hodiernamente, os tribunais e parlamentos estadunidenses vm tentando modificar e normatizar tal instituto, o qual apresenta terrveis distores que conduzem a uma insegurana jurdica sem precedentes na histria judical norteamericana, dado o arbtrio com que os juzes e jris do norte vm aplicando tal instituto. No Brasil, onde o instituto do Dano Moral j banalizado pelos tribunais diante da carncia de requisitos objetivos para aferio e quantificao da leso, a aplicao do instituto norte-americano da forma que est alicerado seria, como j dito, catastrfico. A adaptao do instituto dos punitive damages realidade brasileira somente poderia ocorrer atravs de promulgao de lei neste sentido (nunca por construo jurisprudencial, pois o art. 944 do Cdigo Civil probe), com mudanas em relao ao

81

modelo norte-americano que o tornasse mais efetivo e menos suscetvel ao arbtrio do julgador. A punio pelo Dano Moral a condenao de uma conduta repudiada pela sociedade. Quem detm o poder de punir qualquer infrator o Estado, atravs do seu Jus Puniendi. No sistema criminal e administrativo brasileiro, as punies pecunirias (multas) so recolhidas em benefcio estatal. Com as punies civis decorrentes de responsabilidade civil extracontratual (que decorrem da Lei) no deveria ser diferente. Cremos que a reparao do Dano Moral deve se dar em duas esferas: a esfera compensatria, que j est normatizada no pas, e a esfera punitiva, que ainda carece de regulamentao. Na esfera compensatria, o ofensor ficaria obrigado a pagar indenizao por danos morais ao ofendido proporcional extenso da leso, nos moldes do disposto j existente no art. 944, caput, do Cdigo Civil de 2002. Na esfera punitiva, o ofensor pagaria uma multa em favor do Estado, a qual seria revertida para algum Fundo especfico daquela seara. No campo dos acidentes do trabalho, poderia a multa ser revertida em favor de algum Fundo de Acidentes de Trabalho, em favor do Fundo de Amparo ao Trabalhador (FAT) ou em favor de algum Instituto de Preveno de Acidentes de Trabalho. Tais propostas, apesar de viveis, so apenas hipotticas, j que se tratam de meras divagaes doutrinrias. Considerando o hodierno ordenamento jurdico ptrio, no possvel a aplicao dos punitive damages em nosso Direito. o que ensina Carlos Roberto Gonalves:
Na lio de Carlos Roberto Gonalves, a adoo do critrio das punitive damages no Brasil somente se justificaria se estivesse regulamentado em lei, com a fixao de sano mnima e mxima, revertendo ao Estado o quantum da pena, como previsto na lei da ao civil pblica, para os casos de danos ambientais.77

Assim, diante dos dispositivos normativos existentes no Brasil, somente possvel condenar o empregador responsvel por acidentes de trabalho a pagar uma indenizao ao empregado acidentado proporcional extenso do dano, a ttulo meramente compensatrio, j que no h qualquer norma em todo o ordenamento

77

GONALVES, Carlos Roberto. Responsabilidade Civil. 10 ed. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 637.

82

que autorize a aplicao de punies pelo cometimento de ilcitos civil, nos moldes do modelo em voga nos EUA.

6.3 EXTENSO DO DANO MORAL

O art. 944 do Cdigo Civil brasileiro de 2002 estatui que a indenizao ser medida pela extenso do Dano. Por no fazer referncia natureza do dano, tal dispositivo aplicvel a todas as espcies de dano, inclusive do dano moral Assim, tambm a indenizao por dano moral nos acidentes de trabalho dever ser medida pela extenso do prejuzo experimentado pela vtima. Contudo, de que forma poder ser aferida a extenso do dano moral, j que esta espcie de leso afeta sentimentos ntimos do ser humano? Cremos que dever a extenso do dano moral no acidente de trabalho ser feita de duas formas: a primeira pela simples observao externa da vtima, e a segunda mediante a utilizao de artifcios de outras reas do conhecimento especializadas no trato do comportamento e mente humana, como p.ex. a psicologia e a medicina psiquitrica. A primeira forma de aferio da extenso do dano moral no acidente de trabalho, a simples observao da vtima pelo juiz, no se resume somente ao corpo fsico do trabalhador vitimado pelo infortnio, mas tambm da observao comparativa das condies de vida do obreiro antes e aps o acidente, sempre com base nas provas colacionadas aos autos de uma demanda judicial. Fisicamente, o dano moral poder ser observado pelo juiz atravs de uma cicatriz, da perda de um membro ou da perda de uma funo, que poder estar evidente e visvel no corpo do obreiro ou comprovada mediante laudo pericial constante no acervo probatrio coligido aos autos processuais. Um trabalhador que perdeu um brao, ficou cego ou impotente sexualmente em razo de infortnio laboral certamente ter sofrido danos morais. No ponto de vista comparativo, o juiz dever aferir a extenso do dano moral comparando a condio de vida que o trabalhador levava antes do acidente e a que leva depois do acidente. Se antes do acidente o trabalhador andava, ficando

83

paraplgico com o infortnio. Se antes do acidente o trabalhador enxergava, ficando cego com o infortnio. Se o trabalhador passou a precisar de ajuda para se locomover, tomar banho, se alimentar, fazer suas necessidades fisiolgicas etc. Tudo isso dever ser observado pelo juiz para aferir a extenso do dano moral do ponto de vista fsico. Alm desta observao, muito valiosa formao do juzo de valor do magistrado, h ainda aquelas observaes tcnico-cientficas de que o juiz dever lanar mo para aferir a extenso psicolgica do dano moral. Atravs de percias conduzidas por psiclogos e psiquiatras, o juiz deve extrair as informaes tcnicas acerca de alteraes psquicas provocadas pelo acidente do trabalho, como p. ex. depresso, medo anteriormente inexistente, sndrome do pnico, ansiedade patolgica, queda da auto-estima, tendncia ao suicdio, perda do apetite sexual, comportamento violento, entre tantos outros. Por fim, destaque-se apenas que todo e qualquer juzo de valor feito a partir destas observaes devero levar em conta o homem mdio, a partir de um critrio de razoabilidade e bom senso.

6.4 PROVA DO DANO MORAL

Tema dos mais debatidos da doutrina civilista ptria, a prova do Dano Moral de difcil aferio. Contudo, a partir dos critrios apontados no item antecedente, cremos ser prova do dano moral: fotografias e/ou testemunhos que comprovem a alterao comportamental da vtima aps o acidente (prova testemunhal e/ou documental), laudo pericial de mdico psiquiatra ou psiclogo (ou de ambos, quando for o caso) comprovando a alterao comportamental da vtima (prova tcnica), laudo pericial de profissional de sade (mdico, fisioterapeuta, odontlogo) comprovando alteraes negativas na rotina do trabalhador (cadeira de rodas, bengala, dificuldades de locomoo, dificuldades nas atividades rotineiras ou mesmo necessidade de adaptao da residncia nova vida do trabalhador), observao pelo juiz das alteraes visveis no corpo do acidentado que provoquem alguma sensao negativa (repdio, pena) ou que tenham alterado significativamente a forma humana do trabalhador (perda de membros, queimaduras), prova documental

84

que ateste a mudana negativa de rotina do trabalhador em virtude do acidente (debilidade fsico-psquica que traga a necessidade de acompanhamento

profissional de enfermeiros, mdicos, terapeutas, psiclogos, psiquiatras, da utilizao de aparelhos como cadeiras de rodas ou at mesmo de internao em instituies de sade e psiquitricas). Destaque-se que a prova tcnica emitida por psiquiatras, psiclogos, fisioterapeutas, odontlogos e mdicos tm, na nossa opinio, prevalncia em relao s demais (apesar de no vincular o juzo), j que so elaboradas por profissionais habilitados na avaliao da sade do paciente e dos efeitos dos fatos da vida no s no corpo, mas na alma do acidentado.

6.5 CRITRIOS DE QUANTIFICAO

Chegamos, ento, ao ponto nevrlgico do presente trabalho: quais os critrios que devem ser utilizados pelo Estado-Juiz na quantificao dos Danos Morais decorrentes de acidente de trabalho? Antes de tratar especificamente dos critrios que cremos serem os mais apropriados para a quantificao da reparao do dano moral nos infortnios laborais, mister se faz mencionar o Projeto de Lei da Cmara dos Deputados n 7.124/2002, de proposio do parlamentar Antnio Carlos Valadares (PSB-SE), que intenta tabelar os danos morais.

6.5.1 O Projeto de Lei n 7.124/2002

O Projeto de Lei n 7.124/2002, apresentado pelo Senador Antnio Carlos Valadares (PSB-SE) perante a Cmara dos Deputados, originrio do Senado Federal78, e possui em apenso dois outros Projetos de Lei correlatos79, originados tambm na Cmara dos Deputados.

78

Antigo Projeto de Lei do Senado (PLS) n 150/1999, de proposio do Senador Pedro Simon (PMDB RS). 79 Projetos de Lei da Cmara dos Deputados (PLC) n 1.443/2003 e 1.914/2003.

85

Em linhas gerais, o PL n 7.124/2002 estabelece os critrios essenciais quantificao dos Danos Morais de uma forma geral, atravs do seu tabelamento. O primeiro ponto que deve ser destacado neste Projeto de Lei a conceituao ampla do Dano Moral no seu art. 1:
Art. 1 Constitui dano moral a ao ou omisso que ofenda o patrimnio moral da pessoa fsica ou jurdica, e dos entes polticos, ainda que no atinja o seu conceito na coletividade.

Neste sentido, o conceito de Dano Moral complementado pelo disposto no art. 1 do PLC n 1.443/2003, apensado ao Projeto de Lei acima mencionado:
Art. 1 O dano moral decorre de ao ou omisso, dolosa ou culposa, que provoca, gravemente, e de maneira injustificada, perturbao, intranqilidade e ofensa a outrem, contrria aos princpios e valores consagrados na sociedade e no ordenamento jurdico.

Assim, percebe-se que o referido Projeto de Lei (complementado por seus apensos) conceitua de forma mais profunda do que o Cdigo Civil o instituto do Dano Moral, afirmando se tratar este de perturbao, intranqilidade ou ofensa injustificada, decorrente de ao ou omisso, ao patrimnio moral da pessoa (fsica, jurdica ou ente poltico), a partir dos princpios e valores consagrados na sociedade e no ordenamento jurdico. Esta ressalva que vincula o dano moral aos princpios e valores consagrados na sociedade comprova que o Dano Moral s existe quando h um repdio social leso, no podendo existir quando a coletividade for tolerante com o dano. No art. 2 do PLC n 7.124/2002 o legislador elenca determinados direitos subjetivos que, violados, geram direito indenizao por Danos Morais para a pessoa fsica:
Art. 2 So bens juridicamente tutelados por esta Lei inerentes pessoa fsica: o nome, a honra, a fama, a imagem, a intimidade, a credibilidade, a respeitabilidade, a liberdade de ao, a auto-estima e o respeito prprio.

Destaque-se que os direitos subjetivos elencados no art. 2 deste Projeto de Lei (caso o mesmo venha a ser promulgado) no excluiro os demais que possam ser encontrados em outras normas, especialmente os que se encontrarem na Constituio Federal de 1988. Contudo, a mais importante disposio do Projeto de Lei n 7.124/2002 a que se encontra esculpida no seu art. 7:
Art. 7 Ao apreciar o pedido, o juiz considerar o teor do bem jurdico tutelado, os reflexos pessoais e sociais da ao ou omisso, a possibilidade de superao fsica ou psicolgica, assim como a extenso e durao dos efeitos da ofensa.

86

1 Se julgar procedente o pedido, o juiz fixar a indenizao a ser paga, a cada um dos ofendidos, em um dos seguintes nveis: I ofensa de natureza leve: at R$ 20.000,00 (vinte mil reais); II ofensa de natureza mdia: de R$ 20.000,00 (vinte mil reais) a R$ 90.000,00 (noventa mil reais); III ofensa de natureza grave: de R$ 90.000,00 (noventa mil reais) a R$ 180.000,00 (cento e oitenta mil reais). 2 Na fixao do valor da indenizao, o juiz levar em conta, ainda, a situao social, poltica e econmica das pessoas envolvidas, as condies em que ocorreu a ofensa ou o prejuzo moral, a intensidade do sofrimento ou humilhao, o grau de dolo ou culpa, a existncia de retratao espontnea, o esforo efetivo para minimizar a ofensa ou leso e o perdo, tcito ou expresso. 3 A capacidade financeira do causador do dano, por si s, no autoriza a fixao da indenizao em valor que propicie o enriquecimento sem causa, ou desproporcional, da vtima ou de terceiro interessado. 4 Na reincidncia, ou diante da indiferena do ofensor, o juiz poder elevar ao triplo o valor da indenizao.

Este artigo fixa um teto para a reparao do Dano Moral de acordo com a gravidade dos seus efeitos, praticando um verdadeiro tabelamento das indenizaes por perturbao moral. Percebamos que este instituto exclui a possibilidade de aferio da indenizao pela capacidade econmica do agente no momento em que afirma que capacidade financeira do causador do dano, por si s, no autoriza a fixao da indenizao em valor que propicie o enriquecimento sem causa, ou desproporcional, da vtima ou de terceiro interessado. Ou seja: a indenizao no poder ser estipulada com base na capacidade econmica do agente, mas to somente na extenso do dano. O outro PLC apenso ao Projeto de Lei n 7.124/2002 modifica o art. 953 do Cdigo Civil ptrio, incluindo um 2 no art. 953 deste diploma que dispe que a capacidade econmica do agente somente poder ser levada em conta nos casos de calnia, injria e difamao, e conjuntamente com a aferio do dano percebido pela vtima, a repercusso e gravidade da ofensa, bem como da condio social e poltica do ofendido de forma a evitar o enriquecimento indevido do demandante. No admitido estipular qualquer outra indenizao de acordo com a capacidade econmica do agente.

87

O Deputado Federal que props este PLC, Marcus Vicente (PTB-ES), de forma clara escreve na justificativa do Projeto de Lei (1.914/2003) que:
Num pas de dimenses continentais como o nosso, limitar-se a lei civil a referir que o juiz dever agir eqitativamente, na conformidade das circunstncias do caso, como parmetros para a fixao da indenizao por danos morais, temerrio. O julgador deve ter um balizamento da lei, ainda que mnimo.

Neste sentido tambm a lio do Deputado Federal Pastor Reinaldo (PTB-RS), feita na justificativa do seu PLC (1.443/2003), para o qual:
Com a proposio que levamos considerao dos demais parlamentares, buscamos fornecer parmetros para a fixao do dano moral, uma vez que proliferam os pedidos indenizatrios em nossos Tribunais claramente abusivos, onde fica patente a desproporo entre o dano e o montante que se quer obter a seu pretexto. So pedidos formulados sem a mnima razoabilidade e que nos fazem crer, infelizmente, na existncia de uma indstria no pior sentido da palavra -, indenizatria. Com isso, a mquina judiciria mobilizada juzes, advogados, promotores, testemunhas, diversificados meios de prova com custos altssimos para as partes e tambm para o Poder Pblico, quando evidente a simulao com vistas a obter um valor acima do que seria razovel. Portanto, queremos, sobretudo, oferecer parmetros objetivos que permitam estabelecer uma indenizao justa.

O tabelamento do Dano Moral uma medida tentadora, j que cria limites que dificultam a ao dos caadores de indenizao bem como reduz a margem de arbitrariedade do magistrado, que no poder trabalhar acima ou abaixo dos valores pr-estabelecidos. Contudo, tal medida extremamente perigosa pois trata de forma igual casos que, por suas peculiaridades e nuances, so bem diferentes. Alguns doutrinadores consideram inconstitucional a tarifao, j que supostamente violaria a Carta Poltica no seu art. 5, incisos V (que impe que a indenizao por danos morais seja proporcional ao agravo) e X (que assegura o direito indenizao por danos morais sem qualquer limitao constitucional e sem delegao da matria disposio infraconstitucional, por se tratar de norma de eficcia plena e imediata). Neste sentido a lio de Joselito Miranda:
Encontra-se em tramitao o Projeto de Lei do Senado no 150 de 1999, que prev a indenizao com parmetros tarifados, de acordo com a gravidade da ofensa: de natureza leve; de natureza mdia e de natureza gravssima. A proposta, como salientou Anderson Schreiber, no apenas o oposto da tendncia de proteo integral pessoa, que recomenda que cada dano e cada vtima sejam tratados em sua particularidade; tambm inconstitucional, visto que a Constituio de 1988 assegura a compensao dos danos morais, sem estabelecer limitaes de qualquer espcie. No mesmo sentido, Bodin de Moraes salienta que em decorrncia da tutela geral estabelecida em nvel constitucional, a reparao do dano moral no poder ser limitada, mediante a imposio de tetos, por legislao infraconstitucional, que, se anterior Constituio, dever ser considerada no recepcionada, e, se posterior, dever ser tida como inconstitucional. Afora o bice constitucional, o tarifamento pode ensejar a banalizao do instituto. Conhecendo o valor prefixado da indenizao, o ofensor pode avaliar, friamente, as conseqncias da ofensa, suas vantagens e desvantagens, e concluir que vale a pena praticar o ato ilcito. Por essas razes, o

88

critrio de arbitramento pelo juiz continua sendo o que melhor se harmoniza com o princpio constitucional da plena reparabilidade do dano extrapatrimonial e com sua natureza jurdica.80

Filiamo-nos a esta doutrina, considerando o tabelamento uma medida no s inconstitucional mas tambm extremamente injusta, j que iguala fora (da Lei) casos desiguais, apenas por uma medida prtica. Cremos, como o faz tambm o Ministro Athos Carneiro (STJ), que por mais difcil que seja a quantificao da reparao no caso concreto, esta dever ser levada a cabo com bom senso e justia. Dito isso, passemos a tratar dos critrios de quantificao da reparao por Danos Morais decorrentes de acidente do trabalho. Os danos morais gerados por um infortnio laboral so variveis, de acordo com as nuances do caso concreto. Podero ser maiores ou menores, a depender dos critrios que sero apresentados em seguida. Diante disso, o melhor mtodo de quantificao dos danos morais decorrentes de acidente laboral, na nossa concepo, o de arbitramento pelo Juiz. Sebastio Geraldo de Oliveira destaca este mtodo como o mais vivel e tambm o mais justo:
O valor da indenizao do dano moral tem sido fixado por arbitramento do juiz, de acordo com as circunstncias do caso, j que no existe disposio legal estabelecendo parmetros objetivos a respeito [...] A opo do arbitramento propicia ao juiz fixar com mais liberdade a justa reparao, sem as amarras normativas padronizadas, de modo que possa dosar, aps anlise equitativa, o valor da indenizao com as tintas especficas do caso concreto.81

Tambm entendemos no sentido de ser o arbitramento uma forma justa de quantificao da reparao por Danos Morais sofridos num acidente de trabalho. Contudo, cremos que o julgador, mais do que se utilizar de equidade e bom-senso, deve tambm lanar mo de estudos tcnico-periciais das cincias auxiliares do Direito (medicina, odontologia, fisioterapia, nutrio, farmcia, engenharia do trabalho), de forma a, partindo de verdades cientficas consolidadas no laudo pericial, quantificar o dano sofrido.

MIRANDA, Joselito. Dano Moral Critrios de Quantificao. Novo Direito Civil. Salvador: Jus Podivm, 2003. Disponvel via WWW.URL: <http://www.juspodivm.com.br/novodireitocivil/ARTIGOS/co nvidados/att_00237.pdf>. Acesso em 02 de Novembro de 2007. 81 OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Indenizaes por Acidente do Trabalho ou Doena Ocupacional. So Paulo: LTr, 2005, p. 122-123.

80

89

6.5.2 Contribuio das Cincias da Sade e da Psicologia

Antes de tratar dos critrios especficos de quantificao, mister se faz ressaltar a extrema importncia do auxlio que as Cincias da Sade e a Psicologia prestam na anlise concreta do caso de dano moral no acidente de trabalho, seja na mensurao das leses, seja na prescrio de tratamentos adequados recuperao parcial ou total do acidentado. Isto porque os efeitos fsicos e psicolgicos dos acidentes de trabalho tambm so estudados cientificamente pela medicina (psiquiatria, ortopedia, neurologia etc), pela odontologia (distrbios bucais e maxilofaciais), pela fisioterapia (distrbios motores), pela nutrio (distrbios alimentares) e pela farmcia (elaborao de

medicamentos), e estas cincias so responsveis pelo fornecimento dos subsdios tcnicos necessrios para que o operador do Direito possa se assenhorar da gravidade e da reversibilidade de cada infortnio. Em relao aos danos morais decorrentes de acidentes de trabalho podemos destacar a atuao da psiquiatria, da psicologia e da neurologia, que estudam o impacto antropo-socio-psicolgico experimentado pelo obreiro com o infortnio. Desta forma, antes de encontrar os critrios especficos de quantificao da reparao dos danos morais no acidente de trabalho, imprescindvel que o julgador se valha dos mais profundos conhecimentos tcnico-cientficos trazidos aos autos pelos peritos e assistentes periciais, e sempre que necessrio dever o Juiz, nas demandas de acidentes de trabalho, exigir um profundo estudo clnico de caso, inclusive atravs da percia do ambiente laborativo feita no s pelo tcnico de segurana do trabalho, mas tambm pelo perito para o estabelecimento do nexo causal. Assim, diante do quanto exposto, conclumos que a par do ponderado arbtrio do magistrado, os laudos periciais emitidos por profissionais da rea de sade e psicologia so os instrumentos essenciais quantificao do dano moral, j que trazem ao conhecimento do julgador fatos e especificidades tcnico-cientficas do acidente de trabalho e do impacto do infortnio na vida do obreiro. nele que o Juiz deve se basear para quantificar o dano moral, a partir dos critrios seguintes, que devero ser analisados conjuntamente.

90

6.5.3 Gravidade

O primeiro, e talvez mais importante, critrio a ser avaliado pelo julgador no laudo pericial a gravidade da leso provocada pelo acidente de trabalho. Quanto maior for a gravidade do infortnio e dos seus efeitos, maior dever ser a reparao indenizatria pelos danos morais. Destaque-se que a gravidade ser atestada pela percia no caso concreto. H que se lembrar que toda e qualquer leso que for reversvel, ainda que por meio doloroso, exclui a possibilidade de indenizao por danos morais, podendo a vtima ser indenizada apenas por danos materiais, nos quais deve estar includo o custeio do tratamento mdico reparatrio. De forma a facilitar a compreenso da gravidade do acidente como critrio de aferio e majorao de dano moral, elaboramos uma lista progressiva de parmetros para fixao da indenizao, de acordo com os nveis de gravidade das leses acidentrias e com a natureza das leses. a) Leso fsica com reflexos estticos de natureza leve (pouco visvel); b) Leso fsica com reflexos estticos de natureza mdia (visvel); c) Leso fsica com reflexos estticos de natureza grave (deformante); d) Mutilao leve (sem perda de funo, p.ex. perda de uma falange do dedo); e) Doena Ocupacional leve (incurveis, mas que pode ter seus efeitos minimizados com remdios); f) Mutilao grave (com perda parcial de funo, p.ex. perda do p, de um dos olhos ou de alguns dedos); g) Doena Ocupacional grave (incurveis e que provoque debilidade fsica ou restrio de funo); h) Mutilao gravssima (com perda total de funo, p.ex. perda da perna, mo, brao ou dos dois olhos); i) Doena Ocupacional gravssima (molstia incurvel e contagiosa ou que provoque perda total de funo); j) Paralisia corporal parcial (paraplegia);

91

l) Paralisia corporal total (tetraplegia); m) bito; A lista acima no seno exemplificativa, devendo a anlise da gravidade ocorrer a partir dos laudos periciais no caso concreto, e considerando ainda os demais critrios82.

6.5.4 Reversibilidade

Outro critrio de extrema importncia para a quantificao do dano moral no acidente de trabalho est relacionado possibilidade de reverso dos efeitos do acidente de trabalho. Isto porque, como j dito, toda e qualquer leso que for reversvel, ainda que por meio doloroso, exclui a possibilidade de indenizao por danos morais. Assim, o julgador dever buscar atravs do perito informaes tcnicas sobre a possibilidade ou no de reverso do quadro provocado pelo acidente de trabalho. Quando for possvel a reverso total dos efeitos do acidente de trabalho, seja por mtodo cirrgico, seja por mtodo medicamentoso, no haver razo para a reparao por danos morais, j que o status quo ante existente anteriormente ao infortnio poder ser restabelecido. Quando no for possvel a reverso ou minorao dos efeitos do acidente de trabalho por nenhum mtodo, o trabalhador far jus reparao por danos morais de forma majorada e com base nos demais critrios. Quando a reverso dos efeitos do acidente for parcial, o trabalhador ter direito indenizao por danos morais proporcionais aos efeitos que no puderam ser reparados. Perceba-se que o critrio de reversibilidade funciona tanto como critrio de quantificao do dano moral (no caso de reversibilidade parcial e irreversibilidade)

82

Como se ver em seguida, a perda de dedos para um digitador ter um efeito pior do que para um jogador de futebol, do ponto de vista funcional. Da mesma forma, a perda de um p para um jogador de futebol ter um efeito pior do que para um digitador.

92

quando como conditio sine qua non para percepo da indenizao (nos casos de reversibilidade total).

6.5.5 Nexo Funcional

Outro critrio para a quantificao do dano moral no acidente de trabalho o nexo funcional, assim entendido como o impacto negativo que o infortnio ter no exerccio do labor do empregado. No se trata do impacto social que o acidente ter no ambiente de trabalho, mas as dificuldades criadas ao pleno exerccio das atividades laborais pelo obreiro. Assim, quanto maior for o impacto dos efeitos do acidente no exerccio das atividades laborais, dificultando-o ou impedindo-o, maior ser o valor da indenizao por danos morais devida ao obreiro. Isso se justifica pois a dificuldade ou necessidade de adaptao do trabalho nova configurao fsica do trabalhador, ou at mesmo um afastamento foroso definitivo do trabalho, fator que causa baixa-estima e, em alguns casos, at depresso. Tomemos por exemplo um digitador. Caso este trabalhador sofra um acidente de trabalho com resultado uma cicatriz, a leso, apesar de poder lhe causar danos morais (em decorrncia do sentimento de pena ou repdio provocado nas pessoas), no produz qualquer efeito na execuo do trabalho. A indenizao, portanto, no poder ser majorada por este critrio. Mas se esse mesmo digitador sofrer acidente do trabalho e perder dedos, uma mo ou um brao, tal infortnio afetar o exerccio das suas atividades pelo afastamento obrigatrio ou por uma eventual adaptao da sua vida laboral, provocando um dano moral maior diante da sensao de baixa-estima e impotncia diante das limitaes fsicas ao trabalho. Resta, portanto, mais que evidente que o nexo funcional critrio determinante na majorao da indenizao por danos morais, devendo ser observada pelo julgador no caso concreto. Destaque-se que a ausncia de nexo funcional no implica necessariamente na inexistncia de dano moral, j que este pode ser quantificado a partir dos demais critrios.

93

6.5.6 Repercusso Scio-Familiar

O ltimo, porm no menos importante, critrio de quantificao do dano moral no acidente de trabalho a repercusso scio-familiar do infortnio. Tal critrio est diretamente vinculado gravidade e reversibilidade da leso provocada pelo acidente. Isto porque quanto mais grave a leso, e quanto mais irreversveis os efeitos da leso, maior ser a repercusso scio-familiar do infortnio. A repercusso scio-familiar poder ser mensurada a partir da gravidade e da reversibilidade da leso. Quanto maiores forem estes dois elementos, maior impacto negativo ter o trabalhador nas suas relaes scio-familiares, justificando uma majorao da indenizao reparatria do dano moral. Em relao gravidade, podemos observar que quanto mais grave for o acidente, maior ser a repercusso scio-familiar pois um acidente ocorrido com um familiar ou amigo prximo motivo de preocupao, especialmente quando se trata de um acidente com relevante gravidade. J em relao sociedade, um acidente de propores graves (cicatriz deformante, mutilao, queimadura) gera um sentimento de pena ou repdio no seio social da vtima, e por conta disso uma sensao de inferioridade do acidentado. Em relao reversibilidade, o impacto ocorre sobretudo em relao famlia, j que quanto mais irreversvel for a leso, maiores sero os esforos (e sofrimentos) para auxiliar no tratamento do acidentado. Desta forma, o grau de repercusso scio-familiar do acidente motivo de majorao da indenizao por danos morais. Conforme j visto, so 4 os critrios para quantificao do dano moral decorrente de acidente do trabalho: gravidade, reversibilidade, nexo funcional e repercusso sciofamiliar. Tais critrios devem ser utilizados em conjunto, j que em regra uns dependem dos demais. O no preenchimento de um determinado critrio no significa necessariamente o descabimento da reparao, mas pode significar uma minorao no valor da mesma. O julgador, ao iniciar o procedimento de quantificao, dever se fazer as seguintes perguntas:

94

Qual a gravidade do acidente? Quanto maior a gravidade, maior a indenizao. Qual o grau de irreversibilidade dos efeitos do acidente? Se totalmente irreversvel, haver majorao na indenizao de acordo com a gravidade. Se parcialmente irreversvel, haver majorao na indenizao proporcional ao grau de

irreversibilidade. Qual o impacto que o acidente ter no exerccio das atividades laborais pelo acidentado? Se no tiver nenhum efeito, no h razo para majorao. Se dificultar o trabalho, ter uma majorao proporcional dificuldade. Se impossibilitar o exerccio funcional, ser majorado de acordo com a gravidade. Quais as repercusses que o acidente ter na esfera scio-familiar do obreiro? Quanto piores forem as repercusses (sentimentos de repdio, pena, nojo etc), maior ser a indenizao. Tais critrios devero ser observados no acervo probatrio coligido aos autos e atravs do auxlio de peritos judiciais, que devero, inclusive por ordem judicial, fornecer dados detalhados sobre os efeitos do acidente do trabalho nestas esferas. Por fim, reafirmamos o entendimento de que o arbitramento a melhor forma de quantificao da reparao de danos morais decorrentes de acidente do trabalho, devendo o magistrado, aps verificados os critrios acima, fixar valores indenizatrios de acordo com a razoabilidade, o bom-senso e a equidade.

95

7 CONCLUSO

Diante de tudo quanto exposto, chegamos s seguintes concluses: 1) A indenizao serve para restaurar o status quo ante existente antes da ocorrncia do fato prejudicial. Casos h, contudo, em que no se pode restaurar o estado anterior das coisas, por ter sido a leso irreversvel. Nestes casos, cabe ao julgador traduzir em dinheiro o quantum valeria o direito violado. 2) No caso dos acidentes do trabalho esta tarefa se torna difcil, pois se est a quantificar no coisas, mas pessoas e sentimentos. Apesar da dificuldade desta tarefa, o Estado-Juiz, mais que um poder, tem um dever para com os cidados comuns e no pode deixar de proferir o entendimento oficial do Estado sobre o fato, atravs da sentena. 3) Inexistem parmetros claros de fixao indenizatria do dano moral no ordenamento jurdico brasileiro, devendo o magistrado se valer muitas vezes do bom-senso para o arbitramento do valor indenizatrio. 4) Responsabilidade o dever de reparao que nasce do prejuzo causado por ao ou omisso violadoras do direito subjetivo de outrem. 5) No ordenamento jurdico ptrio coexistem as duas modalidades de

responsabilidade civil: subjetiva (a regra geral) e objetiva (a exceo), esta ltima aplicvel nos casos do exerccio de atividades de risco por parte do autor do dano 6) A responsabilidade civil do empregador por acidentes do trabalho ocorridos com seus empregados unicamente subjetiva, por expressa disposio constitucional do inciso XXVIII do art. 7 da Carta Maior. Tal inciso afirma categoricamente que o empregador s est obrigado a indenizar o empregado em razo de acidente de trabalho quando incorrer em dolo ou culpa, apenas. No admite, portanto, a interpretao da referida norma a partir de dispositivos infraconstitucionais, pois se trata de norma constitucional de eficcia plena. Qualquer norma que se coloque contra as suas disposies, ainda que em benefcio do empregado, inconstitucional, j que entra em vigor contrariando dispositivo constitucional explcito. A admisso de responsabilidade civil objetiva do empregador em virtude de acidentes do trabalho ocorridos com seus empregados, por fora da aplicao do

96

pargrafo nico do art. 927 do CC/02 matria seria a imputao de um nus excessivo ao empregador, inclusive com bis in idem no pagamento de duas indenizaes (prestao previdenciria compulsria acrescida da indenizao reparatria). 7) Dano moral a violao ao patrimnio personalssimo e imaterial do ser humano, a alterao no status quo ante mental e psicolgico do indivduo perante si prprio e perante a sociedade, gerando efeitos negativos nas relaes que este indivduo ir travar com as pessoas e as coisas. 8) Acidente de trabalho todo aquele evento sbito (acidente-tipo) ou contnuo (doena ocupacional) ocorrido no ambiente de trabalho ou em razo do trabalho, provocado por uma ao ou omisso humana e/ou evento natural, previsvel ou no, que inflija ao trabalhador um dano psquico ou fsico, leso corporal ou perturbao funcional, tendo como resultado a morte do empregado ou a reduo de sua capacidade para o trabalho de forma temporria ou permanente 9) O infortnio que acomete o trabalhador, independentemente da dimenso dos efeitos, provoca uma alterao social e econmica profunda. Socialmente, a afetao se subsume to somente em relao ao trabalhador no plano subjetivo e famlia e pessoas prximas ao obreiro. Economicamente, o afastamento daquele empregado ir produzir um efeito negativo, e mais prejudicial, seja por que a empresa estar desfalcada daquele posto de trabalho ou pela necessidade que esta ter de substituir provisoriamente ou definitivamente o trabalhador naquele posto, com vistas a no paralisar a produo. 10) As conseqncias jurdicas do acidente de trabalho so as mais diversas. O acidente, enquanto fato jurdico, acarreta inmeros efeitos nas mais diversas searas da Cincia do Direito: Previdenciria, Trabalhista, Responsabilidade Civil e Penal, que sero tratadas a seguir. Na seara previdenciria o acidente de trabalho gera obrigao da Previdncia Social de pagar o benefcio correspondente. Na seara trabalhista o acidente de trabalho gera uma srie de direitos do trabalhador, obrigaes do empregador e mesmo imposies no previdencirias Previdncia Social. Na esfera cvel o acidente de trabalho gera obrigao de reparao de dano (Responsabilidade Civil), j que o Cdigo Civil de 2002 estabelece, no seu art. 186, que aquele que por ato ilcito causar dano a outrem ficar obrigado a repara-lo. Na

97

esfera penal o acidente de trabalho pode vir a dar origem a uma ao penal se restar comprovado que o acidente foi intencional. 11) No campo social, individual e coletivo, o acidente de trabalho poder gerar leses ao patrimnio imaterial do acidentado (dano moral), acarretando assim uma srie de outros efeitos, especialmente na seara jurdica. A repercusso moral pode ser divida em subjetiva, quando se refere aos efeitos negativos experimentados pelo prprio acidentado, e objetiva, quando se refere aos efeitos negativos

experimentados pelos integrantes do ncleo social prximo do acidentado (famlia). Quando h efeitos negativos do acidente, este pode juridicamente gerar direito reparao. 12) No tocante indenizao por danos morais, o art. 944 do Cdigo Civil um grande farol para o julgador, j que impe que a indenizao seja medida pela extenso do dano. No h aplicabilidade no Brasil do instituto de punitive damages, vigente nos EUA. No Brasil, diversamente do que ocorre nos Estados Unidos, a quantificao da reparao dos danos morais no uma construo jurisprudencial, mas sim um mandamento legislativo. No caso da reparao dos Danos Morais, imperativa a observncia do mandamento insculpido nos arts. 944, 945 e 949 do Cdigo Civil, tendo por base apenas os critrios de extenso do dano, culpa do empregador e culpa do empregado. 13) O instituto dos punitive damages nos EUA se provou falho da forma que estava sendo aplicado. Hodiernamente, os tribunais e parlamentos estadunidenses vm tentando modificar e normatizar tal instituto, o qual apresenta terrveis distores que conduzem a uma insegurana jurdica sem precedentes na histria judical norteamericana, dado o arbtrio com que os juzes e jris do norte vm aplicando tal instituto. A experincia prtica demonstra que a instituio dos Punitive Damages com carter indenizatrio no Brasil seria algo de propores catastrficas, promovendo, nas palavras da American Tort Reform Association, uma verdadeira loteria judicial em busca de vultosas indenizaes. O desestmulo ao lesante no pode ser uma indenizao, paga em benefcio do lesado, mas sim uma multa em benefcio do Estado, por se tratar de punio. 14) A extenso do dano moral no acidente de trabalho ser feita de duas formas: a primeira pela simples observao externa da vtima, e a segunda mediante a

98

utilizao de artifcios de outras reas do conhecimento especializadas no trato do comportamento e mente humana, como p.ex. a psicologia e a medicina psiquitrica. 15) A prova tcnica emitida por psiquiatras, psiclogos, fisioterapeutas, odontlogos e mdicos tm prevalncia em relao s demais (apesar de no vincular o juzo), j que so elaboradas por profissionais habilitados na avaliao da sade do paciente e dos efeitos dos fatos da vida no s no corpo, mas na alma do acidentado. 16) O tabelamento do Dano Moral uma medida tentadora, j que cria limites que dificultam a ao dos caadores de indenizao bem como reduz a margem de arbitrariedade do magistrado, que no poder trabalhar acima ou abaixo dos valores pr-estabelecidos. Contudo, tal medida extremamente perigosa pois trata de forma igual casos que, por suas peculiaridades e nuances, so bem diferentes. Apesar disso, o tabelamento uma medida no s inconstitucional mas tambm extremamente injusta, j que iguala fora (da Lei) casos desiguais, apenas por uma medida prtica. 17) O melhor mtodo de quantificao dos danos morais decorrentes de acidente laboral, na nossa concepo, o de arbitramento pelo Juiz. O julgador, mais do que se utilizar de equidade e bom-senso, deve tambm lanar mo de estudos tcnico-periciais das cincias auxiliares do Direito (medicina, odontologia, fisioterapia, nutrio, farmcia, engenharia do trabalho), de forma a, partindo de verdades cientficas consolidadas no laudo pericial, quantificar o dano sofrido. 18) So 4 os critrios para quantificao do dano moral decorrente de acidente do trabalho: gravidade, reversibilidade, nexo funcional e repercusso scio-familiar. Tais critrios devem ser utilizados em conjunto, j que em regra uns dependem dos demais. O no preenchimento de um determinado critrio no significa necessariamente o descabimento da reparao, mas pode significar uma minorao no valor da mesma. 19) Quanto maior for a gravidade do infortnio e dos seus efeitos, maior dever ser a reparao indenizatria pelos danos morais. 20) Quando for possvel a reverso total dos efeitos do acidente de trabalho, seja por mtodo cirrgico, seja por mtodo medicamentoso, no haver razo para a reparao por danos morais, j que o status quo ante existente anteriormente ao infortnio poder ser restabelecido. Quando no for possvel a reverso ou

99

minorao dos efeitos do acidente de trabalho por nenhum mtodo, o trabalhador far jus reparao por danos morais de forma majorada e com base nos demais critrios. Quando a reverso dos efeitos do acidente for parcial, o trabalhador ter direito indenizao por danos morais proporcionais aos efeitos que no puderam ser reparados. 21) Quanto maior for o impacto dos efeitos do acidente no exerccio das atividades laborais, dificultando-o ou impedindo-o, maior ser o valor da indenizao por danos morais devida ao obreiro. A ausncia de nexo funcional no implica

necessariamente na inexistncia de dano moral, j que este pode ser quantificado a partir dos demais critrios. Isto porque quanto mais grave a leso, e quanto mais irreversveis os efeitos da leso, maior ser a repercusso scio-familiar do infortnio, majorando desta forma a indenizao reparatria do dano moral. 22) A repercusso scio-familiar poder ser mensurada a partir da gravidade e da reversibilidade da leso. Quanto maiores forem estes dois elementos, maior impacto negativo ter o trabalhador nas suas relaes scio-familiares, justificando uma majorao da indenizao reparatria do dano moral.

100

REFERNCIAS AMERICAN TORT REFORM ASSOCIATION. Punitive Damages Reform. [online] Disponvel na Internet via WWW.URL: <http://www.atra.org/show/7343>. Acesso em 26 de Outubro de 2007. BALDWIN, Francis Scott. Punitive Damages Revisited. [online] Disponvel na Internet via WWW.URL: <http://www.iatl.net/deans/93_punitive_4.asp>. Acesso em 26 de Outubro de 2007. BARROS, Alice Monteiro de. Curso de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2004. BOAVENTURA, Edivaldo M. Metodologia da Pesquisa. So Paulo: Atlas, 2004. BRANDO, Cludio. Acidente do Trabalho e Responsabilidade Civil do Empregador. So Paulo: LTr, 2006. BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 5 de outubro de 1988. Braslia: Dirio Oficial da Unio, 1988. ______. Lei n 3.071 de 1 de Janeiro de 1916. Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil. Rio de Janeiro: Imprensa Oficial, 5 de Janeiro de 1916. ______. Lei n 8.212 de 24 de Julho de 1991. Dispe sobre a organizao da Seguridade Social, institui Plano de Custeio, e d outras providncias. Braslia: Dirio Oficial da Unio, 25 de Julho de 1991. ______. Lei n 8.213 de 24 de Julho de 1991. Dispe sobre os Planos de Benefcios da Previdncia Social e d outras providncias. Braslia: Dirio Oficial da Unio, 25 de Julho de 1991. ______. Lei n 10.406 de 10 de Janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. Braslia: Dirio Oficial da Unio, 11 de Janeiro de 2002. ______. Decreto n 3.048 de 6 de Maio de 1999. Aprova o Regulamento da Previdncia Social, e d outras providncias. Braslia: Dirio Oficial da Unio, 7 de Maio de 1999. BUENO, Eduardo. A Coroa, a Cruz e a Espada: Lei, ordem e corrupo no Brasil Colnia. Rio de Janeiro: Objetiva, 2006. CAHALI, Youssef Said. Dano Moral. 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. CARMO-NETO, Dionsio. Metodologia Cientfica para Principiantes. 3 ed. Salvador: American World University Press, 1996. CAVALIERI FILHO, Srgio. Programa de Responsabilidade Civil. 6 ed. So Paulo: Malheiros, 2006.

101

COSTA, Judith Martins; PARGENDLER, Mariana Souza. Usos e abusos da funo punitiva: punitive damages e o Direito brasileiro. In: JUSTIA FEDERAL. Revista do Centro de Estudos Judicirios da Justia Federal. n 28. ed. Jan/Mar 2005. Disponvel na internet via WWW.URL: <http://www.cjf.gov.br/revista/numero28/artigo02.pdf>. Acesso em 01 de Novembro de 2007. DIAS, Jos de Aguiar. Da Responsabilidade Civil. 11 ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2006. GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil. v.3. Responsabilidade Civil. So Paulo: Saraiva, 2003. GARCIA, Othon Moacyr. Comunicao em Prosa Moderna. 19 ed. Rio de Janeiro: FGV, 2000. GOMES, Orlando; GOTTSCHALK, lson. Curso de Direito do Trabalho. 17 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2005. GONALVES, Carlos Roberto. Responsabilidade Civil. 10 ed. So Paulo: Saraiva, 2007. HOUAISS, Antnio; VILLAR, Mauro de Salles. Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa. Rio de Janeiro: Objetiva, 2001. LAKATOS, Eva Maria; MARCONI, Marina de Andrade. Fundamentos de Metodologia Cientfica. 4 ed. So Paulo: Atlas, 2001. LEITE, Eduardo de Oliveira. A Monografia Jurdica. 5 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001. MARKY, Thomas. Curso Elementar de Direito Romano. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 1995. MEDEIROS, Joo Bosco. Redao Cientfica. 4 ed. So Paulo: Atlas, 1999. MEIRELLES, Edilton. O Novo Cdigo Civil e o Direito do Trabalho. 2 ed. So Paulo: LTr, 2004. MERCK, SHARP & DOHME. Manual Merck. [online] Disponvel na Internet via WWW.URL: <http://www.msd-brazil.com/msdbrazil/patients/manual_Merck/sumario.htm l>. Acesso em 16 de Outubro de 2007. ______. Enciclopdia Ilustrada da Sade. [online] Disponvel na Internet via WWW.URL: http://www.msd-brazil.com/msdbrazil/patients/bibli oteca/adam _sp.html. Acesso em 16 de Outubro de 2007. MIRANDA, Joselito. Dano Moral Critrios de Quantificao. [online]. Disponvel via WWW.URL: <http://www.juspodivm.com.br/novodireitocivil/ARTIGOS/convidados/att_00 237.pdf>. Acesso em 02 de Novembro de 2007.

102

MONTEIRO, Antnio Lopes; BERTAGNI, Roberto Fleury de Souza. Acidentes do Trabalho e Doenas Ocupacionais. 3 ed. So Paulo: Saraiva, 2005. MORAES, Alexandre. Direito Constitucional. 15 ed. So Paulo: Atlas, 2004. MORAES FILHO, Evaristo de; MORAES, Antnio Carlos Flores de. Introduo ao Direito do Trabalho. 9 ed. So Paulo: LTr, 2003. NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. 18 ed. So Paulo: Saraiva, 2003. NUNES, Rizzatto. Manual da Monografia Jurdica. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 2002. OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Indenizaes por Acidente do Trabalho ou Doena Ocupacional. So Paulo: LTr, 2005. ______. Proteo Jurdica Sade do Trabalhador. 4 ed. So Paulo: LTr, 2002. PARRA FILHO, Domingos; SANTOS, Joo Almeida. Apresentao de Trabalhos Cientficos: Monografia, TCC, Teses, Dissertaes. 3 ed. So Paulo: Futura, 2000. PRADO JNIOR, Caio. Histria Econmica do Brasil. So Paulo: Brasiliense, 2006. REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito.27 ed. So Paulo: Saraiva, 2002. REIS, Clayton. Dano Moral. 4 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. RODRIGUEZ, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho. 3 ed. So Paulo: LTr, 2004. SALOMON, Dlcio Vieira. Como fazer uma Monografia. 3 ed. So Paulo: Martins Fontes, 1995. SEBOK, Anthony J. What did Punitive Damages do? Why Misunderstanding the History of Punitive Damages Matters Today. Chicago-Kent Law Review. Ano 2003. Volume 78. Nmero 1. [online] Disponvel na Internet via WWW.URL <http://lawreview.kentlaw.edu/articles/78-1/Sebok.pdf>. Acesso em 16 de Outubro de 2007. SILVA, Jos Affonso da. Aplicabilidade das normas constitucionais. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1982. SILVA, Luiz de Pinho Pedreira da. A Reparao do Dano Moral no Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 2004, p.97 SILVA, Nereida Veloso. Dano Esttico. So Paulo: LTr, 2004. SOARES, Guido Fernando Silva. Common Law: Introduo ao Direito dos EUA. 2 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000.

103

STOCO, Rui. Tratado de Responsabilidade Civil. 6 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. ______. Responsabilidade Civil e sua Interpretao Jurisprudencial. 4 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999. SSSEKIND, Arnaldo. Curso de Direito do Trabalho. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. ______. Direito Constitucional do Trabalho. Rio de Janeiro: Renovar, 2002. THEODORO JNIOR, Humberto. Dano Moral. 4 ed. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2001. VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. Volume 3 Responsabilidade Civil. 4 ed. So Paulo: Atlas, 2004. ZENUN, Augusto. Dano Moral e sua Reparao. Rio de Janeiro: Forense, 1994.

ANEXO I - TABELAS

TABELA I NMERO DE ACIDENTES DO TRABALHO NO BRASIL ENTRE 2001 E 2005, E PERCENTUAIS DE AUMENTO ANUAL.1 percentual Nmero de Acidentes do Aumento em relao ao ano Trabalho anterior 340.251 393.071 15,52% 399.077 1,52% 465.700 16,6% 491.711 5,5% 2.089.810 514,19% de aumento de acidentes desde 2001

Ano

2001 2002 2003 2004 2005 TOTAL

TABELA II NMERO DE ACIDENTES DE TRABALHO REGISTRADOS, POR MOTIVO, ENTRE 2000 E 2005.
QUANTIDADE DE ACIDENTES DO TRABALHO REGISTRADOS Total 2000 2001 2002 2000 Motivo Tpico 2001 2002 Trajeto 2000 2001 2002 Doena do Trabalho 2000 2001 2002

TOTAL 363.868 340.251 387.905 304.963

282.965 320.398 39.300 38.799 46.621 19.605 18.487 20.886 Motivo Tpico Trajeto 2005 2003 2004 2005 Doena do Trabalho 2003 2004 2005

Total 2003 2004 2005 2003

2004

TOTAL 399.077 465.700

491.711 325.577 375.171 393.921 49.642 60.335 67.456 23.858 30.194 30.334

Fonte: Instituto Nacional da Seguridade Social [online]. Disponvel em <http://www.dataprev.gov.br> e em <http://www.previdenciasocial.gov.br/pg_secundarias/previdencia_social_13.asp>. Acesso em 16 de Outubro de 2007.

ANEXO II LEGISLAO

RESOLUO CFM n 1.488/98 O Conselho Federal de Medicina, no uso das atribuies conferidas pela Lei n 3.268, de 30 de setembro de 1957, regulamentada pelo Decreto n 44.045, de 19 de julho de 1958 e, CONSIDERANDO que o trabalho um meio de prover a subsistncia e a dignidade humana, no devendo gerar mal-estar, doenas e mortes; CONSIDERANDO que a sade, a recuperao e a preservao da capacidade de trabalho so direitos garantidos pela Constituio Federal; CONSIDERANDO que o mdico um dos principais responsveis pela preservao e promoo da sade; CONSIDERANDO a necessidade de normatizar os critrios para estabelecer o nexo causal entre o exerccio da atividade laboral e os agravos da sade; CONSIDERANDO a necessidade de normatizar a atividade dos mdicos que prestam assistncia mdica ao trabalhador; CONSIDERANDO o estabelecido no artigo 1, inciso IV, artigo 6 e artigo 7, inciso XXII da Constituio Federal; nos artigos 154 e 168 da Consolidao das Leis do Trabalho, bem como as normas do Cdigo de tica Mdica e a Resoluo CREMESP n 76/96; CONSIDERANDO as recomendaes emanadas da 12 Reunio do Comit Misto OIT/OMS, realizada em 5 de abril de 1995, onde foram discutidos aspectos relacionados com a sade do trabalhador, medicina e segurana do trabalho; CONSIDERANDO a nova definio da medicina do trabalho, adotada pelo Comit Misto OIT/OMS, qual seja: proporcionar a promoo e manuteno do mais alto nvel de bem-estar fsico, mental e social dos trabalhadores ; CONSIDERANDO as deliberaes da 49 Assemblia Geral da OMS, realizada em 25.8.96, onde foram discutidas as estratgias mundiais para a preveno, controle e diminuio dos riscos e das doenas profissionais, melhorando e fortalecendo os servios de sade e segurana ligados aos trabalhadores; CONSIDERANDO que todo mdico, independentemente da especialidade ou do vnculo empregatcio - estatal ou privado -, responde pela promoo, preveno e recuperao da sade coletiva e individual dos trabalhadores; CONSIDERANDO que todo mdico, ao atender seu paciente, deve avaliar a possibilidade de que a causa de determinada doena, alterao clnica ou laboratorial possa estar relacionada com suas atividades profissionais, investigando-a da forma adequada e, caso necessrio, verificando o ambiente de trabalho;

CONSIDERANDO, finalmente, o decidido na Sesso Plenria realizada em 11 de fevereiro de 1998, RESOLVE: Art. 1 - Aos mdicos que prestam assistncia mdica ao trabalhador, independentemente de sua especialidade ou local em que atuem, cabe: I - assistir ao trabalhador, elaborar seu pronturio mdico e fazer todos os encaminhamentos devidos; II - fornecer atestados e pareceres para o afastamento do trabalho sempre que necessrio, CONSIDERANDO que o repouso, o acesso a terapias ou o afastamento de determinados agentes agressivos faz parte do tratamento; III - fornecer laudos, pareceres e relatrios de exame mdico e dar encaminhamento, sempre que necessrio, para benefcio do paciente e dentro dos preceitos ticos, quanto aos dados de diagnstico, prognstico e tempo previsto de tratamento. Quando requerido pelo paciente, deve o mdico por sua disposio tudo o que se refira ao seu atendimento, em especial cpia dos exames e pronturio mdico. Art. 2 - Para o estabelecimento do nexo causal entre os transtornos de sade e as atividades do trabalhador, alm do exame clnico (fsico e mental) e os exames complementares, quando necessrios, deve o mdico considerar: I - a histria clnica e ocupacional, decisiva em qualquer diagnstico e/ou investigao de nexo causal; II - o estudo do local de trabalho; III - o estudo da organizao do trabalho; IV - os dados epidemiolgicos; V - a literatura atualizada; VI - a ocorrncia de quadro clnico ou subclnico em trabalhador exposto a condies agressivas; VII - a identificao de riscos fsicos, qumicos, biolgicos, mecnicos, estressantes e outros; VIII - o depoimento e a experincia dos trabalhadores; IX - os conhecimentos e as prticas de outras disciplinas e de seus profissionais, sejam ou no da rea da sade. Art. 3 - Aos mdicos que trabalham em empresas, independentemente de sua especialidade, atribuio:

I - atuar visando essencialmente promoo da sade e preveno da doena, conhecendo, para tanto, os processos produtivos e o ambiente de trabalho da empresa; II - avaliar as condies de sade do trabalhador para determinadas funes e/ou ambientes, indicando sua alocao para trabalhos compatveis com suas condies de sade, orientando-o, se necessrio, no processo de adaptao; III - dar conhecimento aos empregadores, trabalhadores, comisses de sade, CIPAS e representantes sindicais, atravs de cpias de encaminhamentos, solicitaes e outros documentos, dos riscos existentes no ambiente de trabalho, bem como dos outros informes tcnicos de que dispuser, desde que resguardado o sigilo profissional; IV - Promover a emisso de Comunicao de Acidente do Trabalho, ou outro documento que comprove o evento infortunstico, sempre que houver acidente ou molstia causada pelo trabalho. Essa emisso deve ser feita at mesmo na suspeita de nexo causal da doena com o trabalho. Deve ser fornecida cpia dessa documentao ao trabalhador; V - Notificar, formalmente, o rgo pblico competente quando houver suspeita ou comprovao de transtornos da sade atribuveis ao trabalho, bem como recomendar ao empregador a adoo dos procedimentos cabveis, independentemente da necessidade de afastar o empregado do trabalho. Art. 4 - So deveres dos mdicos de empresa que prestam assistncia mdica ao trabalhador, independentemente de sua especialidade: I - atuar junto empresa para eliminar ou atenuar a nocividade dos processos de produo e organizao do trabalho, sempre que haja risco de agresso sade; II - promover o acesso ao trabalho de portadores de afeces e deficincias para o trabalho, desde que este no as agrave ou ponha em risco sua vida; III - opor-se a qualquer ato discriminatrio impeditivo do acesso ou permanncia da gestante no trabalho, preservando-a, e ao feto, de possveis agravos ou riscos decorrentes de suas funes, tarefas e condies ambientais. Art. 5 - Os mdicos do trabalho (como tais reconhecidos por lei), especialmente aqueles que atuem em empresa como contratados, assessores ou consultores em sade do trabalhador, sero responsabilizados por atos que concorram para agravos sade dessa clientela conjuntamente com os outros mdicos que atuem na empresa e que estejam sob sua superviso nos procedimentos que envolvam a sade do trabalhador, especialmente com relao ao coletiva de promoo e proteo sua sade.

Art. 6 - So atribuies e deveres do perito-mdico de instituies previdencirias e seguradoras: I - avaliar a capacidade de trabalho do segurado, atravs do exame clnico, analisando documentos, provas e laudos referentes ao caso; II - subsidiar tecnicamente a deciso para a concesso de benefcios; III - comunicar, por escrito, o resultado do exame mdico-pericial ao periciando, com a devida identificao do perito-mdico (CRM, nome e matrcula); IV - orientar o periciando para tratamento quando eventualmente no o estiver fazendo e encaminh-lo para reabilitao, quando necessria; Art. 7 - Perito-mdico judicial aquele designado pela autoridade judicial, assistindo-a naquilo que a lei determina. Art. 8 - Assistente tcnico o mdico que assiste s partes em litgio. Art. 9 - Em aes judiciais, o pronturio mdico, exames complementares ou outros documentos podero ser liberados por autorizao expressa do prprio assistido. Art. 10 - So atribuies e deveres do perito-mdico judicial e assistentes tcnicos: I - examinar clinicamente o trabalhador e solicitar os exames complementares necessrios. II - o perito-mdico judicial e assistentes tcnicos, ao vistoriarem o local de trabalho, devem fazer-se acompanhar, se possvel, pelo prprio trabalhador que est sendo objeto da percia, para melhor conhecimento do seu ambiente de trabalho e funo. III - estabelecer o nexo causal, CONSIDERANDO o exposto no artigo 4 e incisos. Art. 11 - Deve o perito-mdico judicial fornecer cpia de todos os documentos disponveis para que os assistentes tcnicos elaborem seus pareceres. Caso o perito-mdico judicial necessite vistoriar a empresa (locais de trabalho e documentos sob sua guarda), ele dever informar oficialmente o fato, com a devida antecedncia, aos assistentes tcnicos das partes (ano, ms, dia e hora da percia). Art. 12 - O mdico de empresa, o mdico responsvel por qualquer Programa de Controle de Sade Ocupacional de Empresas e o mdico participante do Servio Especializado em Segurana e Medicina do Trabalho no podem ser peritos judiciais, securitrios ou previdencirios, nos casos que envolvam a firma contratante e/ou seus assistidos (atuais ou passados).

Art. 13 - A presente Resoluo entrar em vigor na data de sua publicao, revogando-se as disposies em contrrio. Braslia-DF, 11 de fevereiro de 1998. WALDIR PAIVA MESQUITA Presidente ANTNIO HENRIQUE PEDROSA NETO Secretrio-Geral

Publicada no D.O.U. de 06.03.98 Pgina 150

ANEXO III DECISES JUDICIAIS

ACRDO N 14872/07 3. TURMA

RECURSO ORDINRIO N00087-2006-291-05-00-0-RO RECORRENTE: EMPRESA BAIANA DE ALIMENTOS S.A. - EBAL RECORRIDOS: ESPLIO DE IZAEL GUEDES DA SILVA RELATORA: DESEMBARGADORA YARA RIBEIRO DIAS TRINDADE INDENIZAO POR DANOS ocorrendo acidente de trabalho por culpa da reclamada, ficam autorizadas as indenizaes pretendidas. DANOS MORAIS no h se confundir a titularidade do direito de ao, com a habilitao de herdeiros ocorrida em face do bito do autor, aps ajuizada a reclamao. EMPRESA BAIANA DE ALIMENTOS S.A. EBAL recorre inconformada com a deciso que julgou procedente a reclamao ajuizada por IZAEL GUEDES DA SILVA, representada por seu esplio. Pressupostos de admissibilidade atendidos. Contra-razes nos autos. Processo no submetido a apreciao do Ministrio Pblico considerando a determinao do Provimento 01/05 da Corregedoria-Geral da Justia do Trabalho. Teve vista a Exma. Desembargadora Revisora. o relatrio. VOTO PRELIMINAR DE INCOMPETNCIA DO JUIZO E VIOLAO DO PRINCIPIO DO JUIZ NATURAL inicialmente cabe salientar estar em exame reclamao ajuizada perante a Vara Cvel da Comarca de Central, em 04.06.2001, remetida para a Vara do Trabalho de Irec, em 31.01.2006, ainda no curso da instruo. Nesse nterim faleceu o autor, habilitaram-se os seus herdeiros, com a devida apreciao depois de ouvida a parte contrria fls. 109/110 e 129. Alega a recorrente que, ajuizada ao antes de promulgada a Emenda Constitucional 45/2004, perante o juzo da Vara Cvel da Comarca de Central, observado o domicilio do autor norma de processo civil deveria ter sido encaminhada ao juzo da Vara do Trabalho de Senhor do Bomfim, local da prestao dos servios norma do art. 651, da Consolidao das Leis do Trabalho. No alega a recorrente da incompetncia em razo da matria acidente do trabalho mas pela observncia do principio do juiz natural, maculando o julgado de nulidade, afirmando no ter relevncia se tratar de mera competncia relativa. Alegao destituda de qualquer amparo legal, eis que, o juzo do trabalho o competente para conhecer da matria, a teor do disposto no art. 114, da Constituio da Repblica, com a redao conferida pela Emenda Constitucional 45/2004. A respeito, Eduardo Chemale Selistre Pena, na obra O Princpio do Juiz Natural, assevera: Juiz Natural, assim, aquele que est previamente encarregado como competente para o julgamento de determinadas causas abstratamente

previstas. Na atual Constituio o princpio extrado da interpretao do inciso XXXVII, do art. 5, que preceitua que no haver juzo ou tribunal de exceo e tambm da exegese do inciso LIII, que reza: ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente. A competncia na hiptese absoluta, passvel de ser afastada de ofcio quando no configurada, estando hoje pacificada a matria com o julgamento pelo C. STF, reconhecendo estar sob o exame da Justia do Trabalho o conhecimento e exame de aes envolvendo acidente do trabalho quando pleiteada reparao diretamente do empregador. Rejeito a exceo de incompetncia argida. MRITO investe contra as indenizaes deferidas, alegando inicialmente ilegitimidade e impossibilidade jurdica do pedido. INTRANSMISSIBILIDADE DO DANO MORAL AOS SUCESSORES ILEGITIMIDADE E IMPOSSIBILIDADE JURIDICA DO PEDIDO afirma que os danos moral e material no se transferem aos herdeiros, em alegao intempestiva, no apresentada para exame do juzo de origem quando instado a se manifestar sobre a habilitao requerida, primeira oportunidade depois de remetido os autos e de comprovado o falecimento do empregado reclamante, para falar nos autos. Alias, na oportunidade expressamente declarou a ora recorrente nada ter a requere, sequer apresentando qualquer bice acolhida da habilitao. Ainda assim e para evitar alegao de ausncia de prestao jurisdicional, saliente-se no ter sido o pedido de indenizao por danos morais formulado pelos sucessores, e sim pelo prprio prejudicando que veio a falecer no curso do processo. No h que se falar em ilegitimidade de parte ou impossibilidade jurdica do pedido, eis que aos sucessores assegurado o direito de habilitao nos autos da reclamao trabalhista intentada pelo empregado que se julgou prejudicado pelo empregador. DOS DANOS - busca o reclamado a reformar a deciso que deferiu indenizao por danos materiais - abrangendo os fsicos e estticos - e morais. O pedido de indenizao teve por base ocorrncia de acidente do trabalho, descrito na CAT, emitida pela recorrente - fls. 15 e que teria, em momento seguinte, levado o empregado a bito. Consta nos autos, inclusive informado pelas testemunhas inquiridas, ter sido o reclamante atingindo por pesado porto de ferro quando em trabalho, tornandoo paraplgico. Por sua vez a certido de bito de fls. 114 faz meno a trauma em coluna toracolombar e pseudo-aneurisma da aorta roto, vinculando o falecimento ao acidente ocorrido. Nas suas razes de recorrente a reclamada no discute a ocorrncia do acidente do trabalho ou as conseqncias advindas a ttulo de dano. Sequer a culpa, comprovada nos autos, foi questionada, admitindo verdadeiros os depoimentos de fls. 73/75. Assim os elementos indispensveis ao reconhecimento de indenizao por danos nexo causal entre o prejuzo e a atividade desenvolvida em prol do empregador, e, sua culpa ou dolo esto patentes nos autos, imediato autorizando a manuteno do julgamento de origem.

Alega a recorrente que o dano material no restou provado, eis que caberia ao reclamante demonstrar as despesas realizadas conseqentes do acidente sofrido. A alegao da recorrente no se sustenta depois de examinada a prova documental vinda aos autos. Veja-se declarao firmada pelo fisioterapeuta que assistia o falecido empregado, dando conta dos seus honorrios mensais R$300,00. No mesmo sentido, comprovantes despesas com a compra de produtos necessrios ante a condio de paraplgico - fraldas geritricas, coletor de urina, gaze, etc., no valor de R$120,96, totalizando R$420,96, a serem ressarcidos ou indenizados pelo acionado. Note-se que os referidos valores foram indicados com data de dezembro de 2004, a serem atualizados. Portanto tem razo a principio a recorrente quando investe contra o valor de R$31.500,00, apresentado a ttulo de despesas decorrentes do acidente, sem que tenha a inicial especificado como encontrou o montante. A apurao dos danos materiais dever observar os gastos demonstrados e objeto do item anterior, devidamente atualizado a partir da data de realizao as despesas, tendo como limite o valor pedido na inicial, de R$31.500,00. Alega ainda que a indenizao por danos materiais pedida engloba danos fsicos e estticos. Pretende seja reduzida a da indenizao por danos materiais para um tero do valor pedido em face da suposta inexistncia de prova dos referidos danos. A alegao est alcanada pelo quanto exposto no item anterior; a ocorrncia de prejuzos do reclamante no exige maiores investigaes; basta ser considerado o fato de ter passado de trabalhador na ativa - sem noticia de doena anterior que o incapacitasse - a paraplgico necessitando de cuidados e tratamentos especficos. SOBRE O QUANTUM INDENIZVEL no discute o reclamado a obrigao de indenizar. Reporta-se a ausncia de prova dos danos materiais, entendendo exorbitante os valores fixados a ttulo de indenizao. Afirma no ter sido o dano moral sequer investigado e que sem prova no h como presumir a sua ocorrncia. Aponta jurisprudncia do E.STJ fixando indenizao em caso de morte equivalente a trezentos e cinqenta salrios mnimos. Absurda a pretenso da recorrente em relao ao interrogatrio da parte autora para que pudesse, eventualmente, confirmar ou mesmo falar sobre os supostos constrangimentos e dissabores de ordem moral e psquica capazes de ensejar o direito reparao. Os fatos retratados nos autos no deixam margem constrangimentos, dissabores, dores, sofrimento enfim, decorrentes do infortnio ocorrido. Empregado que a poca do acidente 15.12.2000 contava quarenta e um anos nascido em 24.08.1959, fls. 115 sem noticia de doena anterior, atingido por porto de ferro grande e pesado quando em trabalho, provocando fratura de coluna e fmur, permanecendo internado por sessenta dias, submetido a cirurgia e com previso inicial de inatividade por dois anos fls. 14 e 19. Os constrangimentos, dissabores, dores, sofrimento, no precisariam ser mencionados em interrogatrio. So visveis, claros nos autos, no s com os

relatrios mdicos, tambm atravs de fotografias que traduzem a situao vexatria do reclamante. A Constituio da Repblica, no art. 5, inciso X, assegura o direito inviolabilidade pessoal, e de imediato prev a possibilidade de indenizao por dano moral, nas hipteses de violao de valores e bens relacionados individualidade do cidado: ... X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. Da justificar o pagamento da indenizao pecuniria quando do ato perpetrado pelo empregador sejam atingidos valores subjetivos inerentes pessoa humana - a reputao, a honra, a liberdade, o decoro, a imagem e a dignidade, inclusive quando repercutam no mbito das relaes sociais do empregado. No caso em tela, o dano moral est comprovado. Ao ficar paraplgico teve afetada a imagem, a dignidade, a vida privada, alm das dores resultantes do referido trauma, que embora no sejam indicados especificamente na inicial, podem ser imaginados - fls. 20/31. A deciso de fls. 142/148 proferida em consonncia com a prova dos autos. O valor fixado pelo juzo, que recorrente se apresenta excessivo, sequer atinge a um milsimo do sofrimento retratado nos autos. Inicialmente do chefe de famlia que se v impossibilitado de prover o sustento de filhos de to pouca idade. Em seguida, dos herdeiros habilitados, que em conseqncia do trauma, perderam marido e pai aos quarenta e cinco anos fls. 114. O valor pedido hoje equivalendo a R$288.000,00 - no constitui demasiado encargo para a recorrente, atua como reparao digna de todo o sofrimento ao qual foram submetidos o falecido empregado e seus herdeiros, representando medida educacional, de no permitir que fatos desse quilate se repitam no ambiente de trabalho. O valor da indenizao por dano material j foi objeto de exame. Quanto inexistncia de culpa grave, usada como pretexto para reduo dos valores da indenizao, no h que se cogitar nos autos. O inciso XXVIII do art.7 da Constituio Federal no distingue o grau de culpa a motivar a indenizao por ato ilcito do empregador. E repetindo o j afirmado anteriormente, onde no distingue o legislador, no cabe ao interprete da lei faz-lo. NULIDADE DO PROVIMENTO ANTECIPATRIO CONCEDIDO E IMPOSSIBILIDADE DE SUA MANUTENO no particular, descabe argio de nulidade, eis que, ao ser notificada da antecipao de tutela parcialmente concedida, o reclamado silenciou, nada objetando. Assim, precluiu o direito de manifestar-se contra o referido provimento. Assiste-lhe razo, contudo, quanto manuteno da antecipao de tutela, eis que requerida pelos sucessores do de cujus e fundadas em razes diversas. Desapareceu a necessidade que ditou a concesso antecipada de tutela, fundada nas necessidades dirias do falecido. A manuteno dos sucessores no matria a ser discutida nestes autos. Aqui apenas podem ser discutidos os direitos do falecido empregado e conforme pedido na inicial.

Dou provimento, em parte, ao recurso da reclamada, determinando que seja apurado em execuo o valor devido a ttulo de indenizao por danos materiais, observados os gastos comprovados nos autos com atualizao a partir das datas de realizao, limitado ao valor indicado na inicial; e, sustar os efeitos imediatos da concesso da tutela antecipada. Acordam os Desembargadores da 3. TURMA do Tribunal Regional do Trabalho da 5 Regio, unanimidade, REJEITAR a exceo de incompetncia argida e no mrito, tambm unanimidade, DAR PROVIMENTO PARCIAL ao recurso da reclamada, determinando que seja apurado em execuo o valor devido a ttulo de indenizao por danos materiais, observados os gastos comprovados nos autos com atualizao a partir das datas de realizao, limitado ao valor indicado na inicial; e, sustar os efeitos imediatos da concesso da tutela antecipada. Salvador, 05 de junho de 2007.

YARA RIBEIRO DIAS TRINDADE Desembargadora Relatora