Metodologia jurdica

I. Qualificao
II. Interpretao da lei
III. Integrao de lacunas
1
I. Qualificao
Referncia de uma situao de facto (s) norma(s)
do direito
Finalidade encontrar o regime jurdico aplicvel
situao de facto

Hiplito, pouco cuidadoso com os seus

prprios assuntos, mas bem intencionado,
intromete-se na propriedade do vizinho
para reparar um mal, causando todavia
danos.
Deve ou no ser responsabilizado ? 2
 Pergunta em causa

pr-conhecimentos (= sempre que algum causa

um prejuzo a outrem deve indemnizar)

Anlise jurdica
Arrumao das matrias jurdicas em ramos e
sub-ramos

Direito Privado
Direito Civil
Institutos transversais: propriedade, dano, culpa
3
Situao da vida
introduo da
propriedade alheia
Aspectos juridicamente relevantes para reparar
um mal
(elementos de conexo) danos
Orientao bem
intencionado
Deve ou no ser pouco diligente com
seus responsabilizado? assuntos

4
 Direito portugus
Gesto de negcios

Artigo 464 do Cdigo Civil ocorre quando uma

pessoa assume a direco de negcio alheio no
interesse e por conta do respectivo dono, sem para tal
estar autorizada

Verificar se o gestor se conformou, na sua actuao,

com o interesse e a vontade, real ou presumvel, do
dono do negcio dado que, se o no fizer, responde
perante o dono do negcio (...) pelos danos a que der
causa, por culpa sua Artigo 466 do Cdigo Civil

Culpa critrio de apreciao

Objectivo - gestor age com culpa quando no actua
com a diligncia esperada de um gestor prudente
Subjectivo - considerao da personalidade e o modo 5
de ser do prprio agente (carcter espontneo e altrusta
 Normas jurdicas busca de novas referncias

Crculo hermenutico

Situao da vida Direito (Instituto(s)

jurdico(s) de referncia)
Novo guio (novas perguntas
suplementares de direito e de facto)


Guio (perguntas suplementares de direito e de facto)
Invocao eventual de outro(s) instituto(s)

Questo jurdica

Norma(s) jurdica(s) aplicveis 6
 quase certo que, na lei, no se vai encontrar qualquer
norma cuja hiptese corresponda, ponto por ponto, ao
caso:
norma formulada em termos abstractos;

casos so muito mais do que os que podem ser

antecipados pelo direito

Referir um caso a uma norma implica sempre

um juzo sobre a semelhana entre um e outra, ou

um juzo sobre a pertena das duas situaes (a da

vida e a da hiptese) a uma mesma categoria ou
gnero,
sob o ponto de vista relevante para a questo
jurdica posta.

Aplicao de uma norma:

7
encontrar uma norma que tenha pontos de conexo
II. Interpretao

Disposio legal = enunciado lingustico

interpretar consiste evidentemente em retirar desse texto um

determinado sentido ou contedo de pensamento (Baptista
Machado)

Mediante a interpretao faz-se falar este sentido, quer

dizer, ele enunciado com outras palavras, expressado de modo
mais claro e preciso, e tornado comunicvel (Karl Larenz)
Interpretao extrair uma regra de uma fonte de direito (lei)
Tarefa de conjunto sentido de cada fonte est em necessria
conexo com o de todas as outras
Concepo do Direito como ordem social, expressa em regras
jurdicas reveladas pelas fontes de direito Interpretar pois
colocar a lei na ordem social, procurando luz desta o seu
sentido (O. Ascenso)

8
 Metodologia da interpretao
(hermenutica jurdica)

Significado Significante
Coisa Sinal (palavras)

Processo intelectual em que significado e

significante se condicionam mutuamente

Problema da interpretao
Qualificao jurdica dos factos (na perspectiva da
pergunta jurdica)
Interpretao dos textos

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 Importncia e significado da
interpretao

- Necessidade de interpretao em todos os casos

(negao do brocardo in claris non fit interpretatio)
no aplicao automtica da norma ao caso (normas =
pontos de partida para o crculo hermenutico)

Especial importncia:

conceitos jurdicos que no tm definio legal (ex.

negcio jurdico, contrato, ilcito)

situaes de definies incompletas ou ambguas

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De entre os sentidos possveis do texto, extrai-se um
que valha para todas as pessoas (generalidade) e
para todos os casos (abstraco) garantia de um
mnimo de uniformidade de solues

Pluralidade de interpretaes possveis

Escolha das interpretaes:

-mais aceites (pela comunidade em geral ou numa
comunidade de especialistas)
- mais praticadas (doutrina, jurisprudncia)
- mais reconhecidas pelo direito positivo
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 Metodologias da interpretao:
orientao subjectivista
destinada a captar o sentido imprimido norma
pelo legislador (mens legislatoris)
orientao objectivista
destinada a captar o sentido da lei (mens legis)

Passos lgicos do mesmo mtodo:

anlise da motivao e finalidade que eram
imputadas norma no momento em que ela foi
emitida (sentido que a comunidade lhe atribuiu)
actualizao dos sentidos e motivaes de modo
a que a norma possa ser aplicada a um caso
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presente
Artigo 9. do Cdigo Civil regras gerais relativas
interpretao, aplicveis em princpio a toda a
ordem jurdica

Faz sentido que uma norma legal preveja estas regras

?
Normas definidas pela comunidade de intrpretes

Orientao geral:
A interpretao no deve cingir-se letra da lei, mas
reconstituir a partir dos textos o pensamento
legislativo (n. 1) texto da lei = apenas um
elemento da interpretao
Responsabilidade do intrprete encontrar
solues mais adequadas
13
Presume-se que o legislador consagrou as solues
Dupla funo da letra da lei:

ponto de partida e limite da interpretao (n.

2)

No pode, porm, ser considerado pelo intrprete o

pensamento legislativo que no tenha na letra da lei
um mnimo de correspondncia verbal, ainda
que imperfeitamente expresso
A letra um elemento irremovvel da interpretao,
ou um limite da busca do esprito.

Uma interpretao que no se situe j no mbito do

sentido literal possvel, j no interpretao,
mas modificao de sentido (Larenz)

(...) h-de ser um sentido (uma motivao, um

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 Interpretao doutrinal / interpretao
autntica

- Aplicao da metodologia em causa apenas

interpretao doutrinal

- Leis interpretativas integram-se nas leis

interpretadas (art. 13., n. 1 CC), ou seja, as leis
que pretendem fixar a interpretao de outras tm
a fora vinculante de todas as leis (o legislador
no tem de obedecer a princpios hermenuticos)
Aplicao retroactiva reformulao da norma
interpretada

15
 Elementos de interpretao
doutrina tradicional

Elemento gramatical

apreenso literal do texto da lei, apuramento do

significado mais natural desse conjunto de palavras

Elementos lgicos:

teleolgico razo de ser da lei (ratio legis);

justificao social da lei (Oliveira Ascenso); fim
visado pela elaborao da norma

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sistemtico unidade do sistema jurdico (9./1
CC):

relao com outras normas que regulam a mesma

matria (contexto ou relao de conexo);

considerao de disposies legais que regulam

problemas paralelos ou institutos afins (lugares
paralelos ou relao de analogia)

relao com os princpios gerais do sistema jurdico

ex. interpretao conforme com a Constituio
(lugar sistemtico ou relao de subordinao)
limite da interpretao

cfr. prembulos, ttulos de seces e captulos e

epgrafes dos artigos 17
 histrico considerao dos dados e circunstncias
histricas que rodearam o aparecimento da lei
circunstncias [econmicas, sociais, polticas] em que a
lei foi elaborada - occasio legis 9./1 CC
histria do instituto ou do regime jurdico ,
precedentes normativos;
fontes da lei (doutrina, direitos estrangeiros);
trabalhos preparatrios (perspectiva objectivista
como elementos auxiliares da interpretao e no como
meio de apuramento da mens legislatoris).

Cfr. condies especficas do tempo em que [a lei]

aplicada (9./1) orientao actualista, no incompatvel
com a considerao do elemento histrico.

A interpretao nunca definitiva - referncia totalidade

do ordenamento onde a norma se insere e s valoraes que
esto subjacentes a este (interveno da lei em situaes da
vida variadas e em permanente mutao).

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 Resultados da interpretao

interpretao declarativa:

O sentido da lei cabe dentro da sua letra; letra da lei est conforme
com o seu esprito.

interpretao extensiva:

A letra da lei diz menos que o seu esprito;

para obedecer norma que se extrai da lei, o intrprete deve
procurar uma formulao que a traduza correctamente alarga o
alcance do texto da lei para este coincidir com o esprito que extrai
da lei, por interpretao (importncia do elemento teleolgico).
- argumento a pari (de identidade de razo)
- argumento a fortiori (de maioria de razo submisso ao regime
aparece justificada por motivos mais fortes)

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interpretao restritiva:

A letra da lei atraioa o pensamento legislativo

(por ter um alcance mais abrangente do que a
norma que se pretendia exprimir)

interpretao implicativa ou enunciativa:

argumentos a maiori ad minus e a minori ad

maius (a lei que permite o mais tambm permite
o menos; a lei que probe o menos tambm probe
o mais)

argumento a contrario (da disciplina

excepcional estabelecida para certo caso, retira-se
um princpio oposto que corresponde ao regime- 20
interpretao correctiva:

Texto da lei no exprime com uma clareza mnima a finalidade

para que foi criado e, tomado letra, abrange hipteses que no
esto de forma evidente no esprito da lei.
(contra: Oliveira Ascenso alteraes do sistema normativo apenas
competem s fontes de direito)

interpretao ab-rogante:

Intrprete conclui que existe uma contradio insanvel com

outra disposio legal.
Regra no tem sentido til (quer porque h uma impossibilidade
prtica de coexistncia quer porque as regras exprimem
valoraes contraditrias), o intrprete apenas se limita a
verific-lo.

21
III. Integrao de lacunas

Lacuna uma incompleio do sistema

normativo que contraria o plano deste, ou seja, uma
incompletude contrria ao plano do Direito vigente.

Distinguem-se das situaes extrajurdicas dizem

respeito a situaes que cabe ao direito regular mas
em que o Direito (e no apenas a lei) no d
resposta a esta questo jurdica (lacunas do
ordenamento jurdico Galvo Telles)

Relao com a proibio de non liquet cfr. art.

8./1 CC

22
 Interpretao em sentido amplo

Interpretao / integrao integrao supe

interpretao

momento de determinao momento de

preenchimento
da lacuna da lacuna

interpretao das fontes a aplicar

por analogia

Integrao de lacunas / interpretao extensiva

para haver lugar a integrao, a hiptese no
pode estar compreendida nem na letra nem 23 no
esprito da lei,
 Processos de integrao de lacunas
Extra-sistemticos Intra-sistemticos

Processo normativo
Previso legislativa de uma regra
- Analogia legis
que preveja a soluo do caso

Soluo administrativa
- Analogia iuris
Cometimento a uma autoridade
administrativa do poder de
resolver as situaes para as - Criao de uma
quais no exista regra (resoluo norma ad hoc
em concreto, fundada em razes
de convenincia)

Equidade
Soluo conforme s
circunstncias do caso concreto
(relevncia para alm do plano
da existncia de lacunas)
24
Processos intra-sistemticos de integrao de lacunas

Analogia legis
Analogia aplicao de um processo geral de
pensamentoparticular no domnio da integrao
Fundamento: tratamento igual de casos
semelhantes (princpio da igualdade e certeza do
direito obteno da uniformidade de solues)
Art. 10./1 CC Os casos que a lei no preveja so
regulados segundo a norma aplicvel aos casos
anlogos
Casos anlogos: no basta semelhana na descrio
exterior da situao, necessrio que exista um
conflito de interesses paralelo ou semelhante e que o
critrio valorativo adoptado pelo legislador para
compor esse conflito no caso previsto possa ser
aplicvel tambm no caso anlogo (art. 10./2 CC
necessrio que procedam as razes justificativas da
regulamentao do caso previsto na lei)

25
 Processos intra-sistemticos de
integrao de lacunas

Analogia iuris

Analogia funciona, no pelo recurso a uma

soluo normativa precisa, mas supe a
mediao de um princpio elaborado a partir
de vrias regras.

Diferena em relao analogia legis

essencialmente de grau, na analogia iuris
parte-se de um complexo de preceitos jurdicos.

26
Processos intra-sistemticos de integrao de
lacunas

Elaborao de uma norma ad hoc

Artigo 10./3 CC Na falta de caso anlogo, a situao

resolvida segundo a norma que o prprio intrprete
criaria, se houvesse que legislar dentro do esprito do
sistema

No significa remisso para o arbtrio do intrprete nem

recurso equidade
Resoluo do caso segundo a norma que corresponda ao
sistema (esprito do sistema)

Inteno generalizadora: o intrprete deve formular

uma norma (regra geral e abstracta) para integrar o
caso omisso. Contudo, essa norma apenas vale para o
caso sub judice.
27
 Exerccio prtico

Imagine que o legislador, no mbito da sua poltica de proteco infncia, cria a

seguinte disposio:

As mes solteiras beneficiam de uma reduo de 50% no seu horrio de trabalho nos
seis meses subsequentes ao parto

Antnio, vivo, e pai de uma criana de 15 dias deseja obter idntica reduo. A
mesma pretenso manifestada por Bernardo, divorciado, e a cuja guarda foi confiado
o seu filho de trs meses.
Quid Iuris? [1]
[1] In Introduo ao estudo do Direito - Hipteses elaboradas durante a regncia do Prof.. Miguel Teixeira de Sousa, 1993 (polic.).

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