GAMIL FPPEL EL HIRECHE

A FALNCIA DA PENA DE PRISO

I Congresso das Amricas de Cincias Criminais* Recife-2000

Este texto obteve o primeiro lugar no Concurso, concedido pel a banca a, que lhe atribuiu mdia nove.
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SUMRIO

1. Introduo.............................................................................................. 3 2. A finalidade da

pena................................................................................5 3.Problemas relacionados ao Direito Penal

....................................................8 4. Possibilidades de progresso....................................................................12 4.1. Teorias..........................................................................................12 4.2. As penas alternativas e o papel da comunidade..................................14 5. Tendncias da legislao penal brasileira.................................................18 6. Concluses...........................................................................................21 7. Referncias bibliogrficas.......................................................................23

1. INTRODUO

O escopo magno do Direito organizar a vida em sociedade. Ele atua como instrumento que compe conflitos e resolve lides, protegendo o indivduo da sanha da sociedade e e sta da daquele. H brocardos latinos que exemplificam esta realidade ubi societas, ibi jus ou ubi homo, ibi jus. O Direito tem, destarte, um papel de controle social. Para o exerccio deste comando, criam-se normas. Estas, quando infringidas, engendram uma sano. Vale lembrar, como acentua Damsio de Jesus, que, entre os ilcitos penais e civis, inexiste diferena ontolgica. Por uma questo de poltica legislativa, elevam-se categoria de crime os fatos que possuem uma reprovabilidade social maior. O agir atravs de conduta tipificada como delito resultar na imposio de uma pena.1 J se afirmou que a histria da pena a histria de sua constante abolio2 . Talvez fosse mais correto afirmar-se que, em lugar de estar sendo abolida, a pena vem sofrendo uma evoluo. A pena mais comum hodiernamente a privativa de liberdade, menos desumana que a corporal. As penas alternativas, malgrado sejam menos dolorosas que o encarceramento, so pouco utilizadas.
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Damsio de Jesus ensina que, at o tempo de Binding, pensava-se que cometia crime quem violava uma norma penal. Depois deste pensamento, ficou claro que o crime a realizao da conduta descrita pela lei penal O que se viola um mandamento superior. 3

Sucede, todavia, que a pena privativa de liberdade vem sofrendo muitos questionamentos, derivados dos seus serissimos problemas. O crcere, dentre muitos outros aspectos negativos, embrutece e desumaniza. O objetivo deste trabalho evidenciar o descrdito da priso, sua inidoneidade para reins erir algum no convvio social. Pretendese, alm disso, apresentar crticas ao paradoxal modelo legislativo ptrio, bem como sugerir propostas alternativas privao da liberdade. No se pode olvidar, contudo, que imperioso manter o esprito de inovao. conjuntura. 2. A FINALIDADE DA PENA Conservar-se inerte concordar com a atual

Antes de se apontar quais so os problemas inerentes pena privativa de liberdade, mister se faz que se procure justificativas para a pena a fim de averiguar se os objetivos pretendidos esto sendo alcanados. A primeira teoria que se prope a apresentar o sentido da pena a retribucionista ou absoluta. Por esta interpretao, a sano seria um fim em si mesma. No existiria um porqu para a sua aplicao. Seria um imperativo de justia : aplicar-se ia a pena em razo de o indivduo ter cometido um ilcito penal. Segundo Srgio Salomo Shecaira3 , as demais conseqncias, como intimidao e correo, para os adeptos desta teoria, no estariam ligadas natureza da pena. Os maiores expoentes desta corrente so Kant e Hegel. A primeira crtica feita a esta teoria que no restringe os limites da pena,

representando, para Roxin4 , um verdadeiro cheque em branco para o legislador. Alm disto, para se justificar a teoria absoluta, precisa-se de um ato de f, pois seria a forma de pagar por um mal com outro mal. Procurando suprir as deficincias da corrente absoluta, aparecem as teorias relativas, utilitrias ou utilitaristas, compostas de duas formas de preveno : a geral e a

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Von Ihering, apud SHECAIRA, Srgio; CORRA Jnior. Pena e Constituio , p. 18. ob. cit. pg. 38. 4 ROXIN, Claus. Problemas fundamentais de direito penal, p. 18 4

especial . Esta, cujo maior terico Von Liszt, visa a impedir o cometimento de um outro delito por parte de um indivduo; aquela, que tem em Feuerbach seu maior nome, coibir os impulsos violentos dos outros membros da sociedade. Estas correntes, entretanto, padecem de defeitos que diminuem a sua veracidade. Vale gizar que em ambas inexiste um limite, caracterizando o mesmo cheque em branco explicado alhures. Alm disso, se o

objetivo da preveno especial ressocializar o indivduo infrator, a prpria existncia da reincidncia faz ruir a teoria. Roxin tambm questiona qual seria a autoridade de uma

sociedade para ressocializar 5 algum. No que tange preveno geral, o argumento contrrio parecido : se o escopo da pena impor sociedade um sentimento de que, em havendo crime, existir punio, a existncia do delito anula a prpria teoria. Assim, v-se que as teorias contm defeitos insanveis. H, por outro lado, teses eclticas, porm a mera juno revelar um acmulo de problemas. O Neodefesismo Social de Filippo Grammatica e Marc Ancel marcado pela concepo de ressocializar a pessoa, afastando a tese da retribuio. Ocorre, ainda, uma idia conservadora: os movimentos de lei e de ordem. Retorna-se ao velho maniquesmo. H homens bons e, em oposio, homens maus que6 , ao cometerem delitos, devem sofrer uma sano retributiva. Tratar-se- disto mais tarde, mas o pensamento de que, aumentando-se as penas, previnem-se os crimes. Em ltima anlise, parece melhor a teoria unificadora dialtica, de Roxin. Em relao a esta, auto-explicativo o texto deste professor: Resumindo, pode dizer-se acerca da segunda fase de eficcia do direito penal, que a aplicao da pena serve para a proteo subsidiria e preventiva, tanto geral como individual, de bens jurdicos e de prestaes estatais,

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Em relao etimologia, Romeu Falconi prefere chamar este processo de reinsero em lugar de ressocializao. Esquece-se que todos so passveis de cometer delitos. O estudante que tira cpia de determinada obra est, ainda que no saiba, cometendo uma infrao penal. 5

atravs de um processo que salvaguarda a autonomia da personalidade e que, ao impor a pena, esteja limitado pela medida de culpa.7 Aparece, neste momento, para justificar as penas, o carter subsidirio (este ser estudado posteriormente), aliado preveno e limitado pela culpabilidade. 3. PROBLEMAS RELACIONADOS AO DIREITO PENAL

Muitas so as crticas feitas ao sistema penal e, particularmente, pena privativa de liberdade. Deve-se analisar algumas delas: A) O crcere no educa - O encarceramento das pessoas, ao contrrio do que deveria fazer, embrutece, dessocializa. No h aprendizado, exerccio de atividade

laborativa8 , enfim, no h um processo gradual de reinsero no grupo social. Presos, milhares de internos amontoam-se em condies subumanas, lembrando um inferno dantesco. Ao sair do presdio, na maioria das vezes, ou o indivduo sai demente,

impossibilitado de retornar normalidade, ou sai revoltado, disposto a retribuir sociedade os seus anos de martrio. Sobre este assunto, leciona Louk Hulsman: (...) As regras de vida na priso fazem prevalecer relaes de passividadeagressividade e de dependncia-dominao, que praticamente no deixam qualquer espao para a iniciativa e o dilogo; so regras que alimentam o desprezo pela pessoa e que so infantilizantes. O fato de que, durante o enclausuramento, as pulses sexuais s possam se exprimir sob a forma de sucedneos fantasiosos - masturbao ou homossexualidade - aumenta o isolamento interior. O clima de opresso onipresente desvaloriza a

autoestima, faz desaprender a comunicao autntica com o outro, impede a construo de atitudes e comportamentos socialmente aceitveis para

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ROXIN, Claus. ob. cit. p.40. Neste sentido, importante lio de MIRABETE. Quando o preso no puder trabalhar e isto decorrer das limitaes do sistema penitencirio, dever-s e- conceder a remio de pena, porque o d etento no pode ser prejudicado pela ausncia de condies do lugar onde cumpre pena. 6

quando

chegar

dia

da

libertao.

Na

priso,

os

homens

so

despersonalizados e dessocializados.9 Esta situao decorre do fato de haver muitos presos, e pouca verba para sustentar um sistema penitencirio. A professora Julita Lemgruber revela, atravs de dados governamentais, que o custo mdio mensal por preso de cinco salrios mnimos.1 0 Este outro agravante; B) Custo de manuteno de presdios - Com o que se gasta para sancionar condutas, poder-se-ia investir na formao das pessoas e evitar que esta enveredassem pelo mundo da m arginalidade. Nils Christie afirma, ainda, que h uma verdadeira indstria de controle do crime. um negcio lucrativo, para particulares, a manuteno do presdio; C) Seletividade - O sistema penal seleciona suas vtimas nas classes mais humildes da sociedade. Estas, originariamente, possuem problemas familiares, financeiros e , ainda que se afastando o determinismo mesolgico de Hipolit Taine, esto mais propensas a delinqir. Alm disso, h a notcia de que noventa e sete por cento dos presos no puderam arcar com honorrios advocatcios. Neste sentido, leciona Paulo Queiroz:1 1 Por ltimo, representa um sistema perversamente e inevitavelmente seletivo, que recruta sua clientela entre as classes mais fragilizadas e vulnerveis; entre os miserveis, enfim. Os crceres de toda parte, e do Brasil, em especial, no desmentem semelhante constatao. E no se deve pensar que tal seja algo facilmente supervel: ainda que o prprio Deus ditasse as leis, ainda que os juzes fossem santos, ..., ainda assim o direi to- e o direito penal em particular - seria um instrumento de desigualdade. Porque a igualdade formal ou jurdica no anula a desigualdade material que lhe subjaz. O direito penal, em especial, sob a ilusria aparncia da igualdade , por excelncia, um
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HULSMAN, Louk; CELIS, Jacqueline. Penas Perdidas, p.63. LEMGRUBER, Lcia. Os riscos do uso indiscriminado da pena privativa de liberdade. Revista do conselho nacional de poltica criminal e penitenciria. N 7. p.19. A mesma professora mostra exemplos de flagrante insensatez ocorridos no Rio de Janeiro : pessoa que furtou dois pacotes de fraldas foi imposta uma pena de recluso de trs anos; a quem furtou um galo de b riga, quatro anos.
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veculo de afirmao e reproduo de desigualdades sociais reais, pois a fico da igualdade rui ante a desigualdade substancial.. D) As cifras ocultas - Este pensamento revela que, de todos os ilcitos cometidos, poucos chegam a ser sancionados. H muitos inquritos que no seguem adiante, muitas denncias que no so oferecidas e muitas sentenas absolutrias. Os poucos condenados seriam os escolhidos ?; E) Estigmatizante - O egresso carregar, para o resto de sua vida, as marcas de ter sido preso. Sua vivncia social ser sempre prejudicada; F) Violao dos direitos humanos - Em nome do direito penal, tortura-se, humilha-se, mata-se. Os exemplos mais concretos deste quadro so Vigrio Geral, Carandiru e Candelria. Talvez tenham at sido olvidados; G) Conseqencialidade - O Direito penal age nas conseqncias e no nas causas do problema. No Brasil, v.g., vigora a tcnica legislativa casustica. Acontece um crime que mobiliza a opinio pblica e, demagogicamente, exasperam-se as penas. A lei 8.072/90, hedionda lei de crimes hediondos, representa bem este aspecto 1 2; H) A teoria do etiquetamento ou Labelling Aproach - o Direito penal que cria o crime, atravs de verdadeiros rtulos. A este respeito ensina Nils Christie: Atos no so, eles se tornam alguma coisa. O mesmo acontece com o crime. O crime no existe. criado. Primeiro, existem atos. Segue-se depois um longo processo de atribuir significado a estes atos. A distncia social tem uma importncia particular. A distncia aumenta a tendncia de atribuir a certos atos o significado de crimes, e s pessoas o simples atributo de criminosas. Em outros ambientes - e a vida familiar apenas um de muitos

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QUEIROZ, Paulo. Do carter subsidirio, p.30. Atualmente, depois dos ataques dos ces pit bull, j se pensou em punir penalmente quem andar com este cachorro sem protees. Como a lei s se aplica a esta raa, as outras continuam liberadas. S os pit -bulls atacam ou mais uma manifestao casustica legislativa? 8

exemplos - as condies sociais so tais que criam resistncias a identificar os atos como crimes e as pessoas como criminosas.1 3 o Direito Penal, assim, que cria o delito. Muitas vezes, no h razo ontolgica para punir determinada conduta. O poder de criar e sancionar , assim, do direito Penal. Todas estas crticas revelam que, caso se queira que o direito penal continue sendo respeitado, imprescindvel que aconteam modificaes.

4. POSSIBILIDADES DE PROGRESSO 4.1. Teorias

Diante de tantos problemas, aparecem pensamentos que visam a solucionlos. Ganham relevo o Abolicionismo e o Minimalismo Penal. O minimalismo prope a contrao, a diminuio da quantidade de tipos penais. S deveria ser crime o fato que contm uma carga maior de reprovabilidade social. No se deve punir uma bagatela, uma insignificncia. Viu-se que no o fato de haver leis que impede a ocorrncia do delito. Tambm no tem relevncia exasperar as penas. Lembre-se o magistrio de Miguel Reale Jnior: O criminoso no faz, evidentemente, um clculo de custo benefcio; ele conta com a impunidade, no por causa da lei, mas por causa da sorte. Se se disser a um agente, que pretenda praticar um delito, que passar um ms na priso, com certeza ele deixar de pratic-lo. Em suma, entendem os minimalistas que, para que o sistema penal seja eficiente, preciso que apenas poucas condutas sejam tidas como crime. H, antes dele, outras formas de controle como a religio, a comunidade local, a escola. O Direito Penal seria

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CHRISTIE, Nils. A indstria do controle do crime, p.30. 9

a ltima ratio, a ltima forma de socorro. Seria, pois, subsidirio.1 4 Ocorre, entretanto, que, ao invs de estar ocorrendo uma descriminalizao, passou-se a criminalizar a vida civil. Veja-se o caso de, v.g., no prestar penso alimentcia. Retorna-se idia de que, criandose crimes, exasperando-se penas, haver uma reduo da criminalidade. Isto , como se viu, no verdadeiro.1 5 Numa outra ptica, ainda mais revolucionria, a soluo seria acabar com o Direito Penal, aboli-lo. Para o abolicionismo, o sistema penal um sofrimento desnecessrio. Hulsman e Christie partilham destas idias. Aquele escreve: preciso abolir o sistema penal. Isto significa romper os laos que, de maneira controlada e irresponsvel, em detrimento de poucas pessoas diretamente envolvidas, sob uma ideologia de outra era e se apoiando em um falso consenso, unem os rgos de uma mquina cega cujo objeto mesmo a produo de um sofrimento estril.16 Os crticos ao abolicionismo alegam, principalmente, ser utpica a maneira de pensar. Porm igualmente utpico crer-se num molde de sistema penal que j se mostrou falido. Tome-se como exemplo o artigo 88 da Lei de Execues Penais. Positivou-se que a unidade celular seria individual e dotada de salubridade, aerao, insolao e disposta em uma rea mnima de seis metros quadrados. Isto, comparado realidade que assola os presdios do pas, mostra-se surreal. uma grave dificuldade existente h tempos e justificada com argumentos romnticos. Parece que, num primeiro momento, o abolicionismo seria traumtico, porque revolucionrio ao extremo. Seria de bom alvitre, contudo, reduzir o ncleo do sistema penal ao que fosse absolutamente necessrio, em consonncia com as idias minimalistas.

4.2. As penas alternativas e o papel da comunidade

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QUEIROZ, Paulo de Souza. Ob. cit., passim. Interessante a passagem de Jeffery: (...) mais leis, mais penas, mais policiais, mais juzes, mais prises significa mais presos, mas no necessariamente menos delitos. Apud QUEIROZ, Paulo, ob. cit., p.29. 10

Uma soluo vivel para as amarguras do crcere a aplicao de penas alternativas. Houve, recentemente, a ampliao do rol destas penas, atravs da Lei 9714, de 25.11.98. Conquanto tenha evoludo, preciso que a comunidade - magistrados, advogados e a populao - as aplique. Luiz Flvio Gomes, em prefcio ao livro de Nils Chris tie,1 7 traz a notcia de que, no Brasil, apenas 2% dos condenados cumprem penas alternativas. Tecendo uma anlise comparada, v-se que Alemanha, Cuba e Japo as aplicam em 85% das hipteses; os EUA, em 68% 1 8; a Inglaterra, em 50%. No aplicar as penas alternativas hipertrofia os presdios, mas, muitas vezes, tais penas no so utilizadas porquanto h uma idia errnea de que esta forma de execuo , mutatis mutandis, uma maneira de impunidade. No o . cumprimento de pena real e, alm do mais, possibilita melhorias sociais em diversos aspectos. V-se, por exemplo, que o ndice de reincidncia muito menor - 25%, enquanto na privativa de liberdade gira em torno dos 85% - ainda segundo o professor Luiz Flvio Gomes. A economia tambm notada, vez que o crcere demanda muito mais verbas que as penas alternativas. No fossem estes dois argumentos suficientes, resta o fato de, v.g., a prestao de servios comunidade ser mais interessante para todos que a priso.1 9 importante, desta maneira, que as penas alternativas saiam do

esquecimento. O papel de mudana caber toda sociedade. Importante lio d Hulsman: Quando voc se contenta com as idias que so transmitidas sobre o sistema penal e as prises, quando voc d de ombros para certas notcias que, de todo modo, eventualmente aparecem nos jornais - notcias assombrosas sobre as penitencirias, como encarceramento de adolescentes em celas de isolamento, suicdio de jovens, mortes entre os presos; quando
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HULSMAN, Louk. Ob. cit. p. 91. CHRISTIE, Nils. Ob.cit. p. XVI 18 Apesar disso, esta nao ainda possui a ma ior populao carcerria do mundo. Isto mostra que necessrio ir alm das penas alternativas. 11

aqueles que acionam a mquina e conhecem seu horror se dizem impotentes diante do mal causado e continuam em seus postos; voc e ele esto consentindo na priso e no sistema penal que a criou. Voc realmente aceita estar comprometido com as atividades concretas que levaram a tais situaes?20 Alm de ser um imperativo lgico, a participao comunitria prevista pela lei de execues penais , ao dispor sobre o Conselho da Comunidade - artigos 80 e 81 -, o Patronato - artigos 78 e 79 - e no nmero 26 da exposio geral de motivos. Um exemplo a ser seguido o da Associao de Proteo e Assistncia aos Condenados, APAC, de So Jos dos Campos, no interior de So Paulo. Esta associao j est se expandindo a nvel internacional. As pessoas precisam entender que um benefcio para todos a aplicao das penas alternativas. Existe, no entanto, uma conscincia popular de que o criminoso deve ser tratado de forma brbara, cruel, infamante. Se a existncia de crimes inexorvel, deverse-ia procurar a melhor forma de trat-lo. Pertinente a explicao de Manoel Pedro Pimentel: Em eras passadas, o louco era punido como se fosse capaz de assimilar o castigo. A Cincia veio provar intil o encarceramento do insano mental, ditando o tratamento adequado. J tempo de admitirmos que o criminoso tambm deve ser olhado como algum que precisa de tratamento e no de castigo. 21 Este deveria ser o papel da sociedade : colaborar para o fiel cumprimento das penas. Todavia perdura uma marca nefasta da vingana privada, como ocorrem em linchamentos tais qual o de Seabra, no interior da Bahia. A primeira mudana precisa ser, assim, no esprito de todos. No bastasse este problema na conscincia popular, os meios
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O prprio legislador reconheceu esta necessidade, ao determinar, no nmero 26 da exposio geral de motivos, a restrio da pena privativa de liberdade aos c asos de reconhecida necessidade. 20 HULSMAN, Louk; CELIS, Jacqueline Bernat. Ob. cit., p.63. 12

de comunicao insistem em divulgar a mesma forma de pensar : Foi errado, caso de polcia, instigando os nimos de todos. Recorde-se o fato ocorrido na Escola Base, de So Paulo. A multido revoltada destruiu o patrimnio de uma famlia contra a qual, at hoje, nada se comprovou. Muitos ainda entendem que o remdio para os delitos o aumento da penas. Isto reflexo da imagem vendida pelos meios de comunicao. Involuntariamente, o cidado comum incorpora a maneira de pensar dos adeptos do movimento de lei e de ordem. Maria Lcia Karam assim se expressa: ... a crena na reao punitiva, a legitimar o crescente poder do Estado de punir, aprofunda a irracionalidade do modelo penal, produzido s pressas, sem o mnimo carter tcnico, centrado no carter publicitrio intensificador da venda do sistema penal como um produto destinado a fornecer a tranqilidade e a segurana almejadas. A mudana de mentalidade o primeiro pressuposto desta evoluo. Deve-se acabar com a concepo que a perda da liberdade a soluo para todos os males.

5. AS TENDNCIAS DA LEGISLAO PENAL BRASILEIRA

Diante de uma primeira anlise, a legislao penal brasileira parece estar evoluindo. Houve as inovaes introduzidas pela lei 9714/98. Antes, s cabia uma pena alternativa se a sano aplicada fosse inferior a dois anos. Agora, este limite mximo de quatro anos. Importantssima tambm a lei 9099/95, que regulamentou os juizados especiais e criou a possibilidade de haver, alm da composio e da transao penal, a suspenso condicional do processo2 2. Representam, indubitavelmente, um avano. Mas existem leis inexplicveis. Tome-se como exemplo a famigerada e unanimemente criticada lei de crimes hediondos. Depois de ocorrerem inmeros seqestros,

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PIMENTEL, Manoel Pedro. Estudos e Pareceres de Direito Penal, p.1 No se pretende, aqui, entrar em detalhes, mas esta idia pode ser, inclusive, mais interessante que a aplicao de medidas alternativas. 13

exasperaram-se as penas e acabou-se com o regime progressivo. Veio o assassinato da atriz Daniela Perez e juntou-se l i o homicdio qualificado. Posteriormente, aconteceu o e escndalo de remdios falsificados e esta conduta tambm passou a ser hedionda. V-se aqui a clara demonstrao de que a lei elaborada de forma casustica2 3. H uma comoo que sucede a um determinado delito e, demagogicamente, h um aumento na rigor para acalmar os nimos do povo. Disfaradamente, o sistema penal continua a se agigantar. Pense-se num outro ato de liberalidade : o indulto. O presidente da repblica, atravs do decreto 2838/98, excluiu, no artigo 7, II, os condenados por crimes hediondos do benefcio. Ora, os crimes como extorso mediante seqestro, atentado violento ao pudor e estupro no eram tidos como hediondos at 1990. No conceder o benefcio a quem cometeu estes delitos antes da vigncia da lei uma afronta ao princpio da anterioridade. Entretanto tal no o entendimento do Supremo Tribunal Federal. Em voto emitido em 04 de outubro de 1994, o Dr. Ministro Sidney Sanches indeferiu um habeas corpus fundamentando que o chefe do Poder Executivo excluiu da concesso determinados delitos, pouco importando se foram cometidos antes ou depois da norma que assim os definiu. Curioso ver-se que tal acrdo refere-se ao decreto 668/92. O decreto de 1998 continuou conservando a denominao de crimes hediondos ao invs de elencar os delitos que assim so considerados, e a motivao para o indeferimento ainda a mesma. Esta atitude marcada por antteses reflete o modelo adotado pelo Brasil : a relegitimao do sistema penal. As evolues so podadas por constantes alteraes de cunho retrgrado. Lembre-se, figurativamente, dos anos que antecederam a abolio da escravatura. Vrias foram as leis (como, v.g., a lei Saraiva Cotegipe e a Lei do Ventre Livre) benficas de efeito protelatrio. Os avanos atuais tambm encobrem as amarras de um instrumento de dominao. Vulgarmente, poder-se-ia dizer que se acelera e,

concomitantemente, pe- se o p no freio. Quando, por exemplo, foi conservado o delito de

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Espere-se, agora, a exasperao das penas previstas para o crime de extorso mediante seqestro. Imagina-se que isto far diminuir as taxas de incidncia deste delito. A fim de comparar, deve-se ver se a lei 9426/96 trouxe algum resultado prtico. 14

seduo no anteprojeto da parte especial do cdigo penal, entendeu-se ser eficiente este modelo macro , que a nada atende. Necessrio se faz, para que o Direito Penal no se torne esclerosado, que se reveja a postura ao se legislar. atravs das leis que podemos mudar este sistema perverso. um imperativo da razoabilidade. Um modelo mnimo faria com que o sistema penal fosse mais respeitado e produzisse melhores resultados.

6. CONCLUSES

Pode-se ver, assim, que a pena privativa de liberdade est falida. Ela perdeu o sentido, pois qualquer bagatela punida com a recluso ou deteno. Dever-se-ia aplic-la somente em situaes extremas. A superpopulao carcerria inviabiliza qualquer projeto de reinsero social. Simboliza a perversidade de um sistema penal gigantesco, marcado por inmeros problemas. Mudar esta realidade est na ordem do dia. necessrio que a privao da liberdade seja o ltimo recurso. A priso, como se apresenta hoje, precisa acabar. O primeiro passo substituir o crcere por penas alternativas. Para tanto, mister se faz que se entenda a importncia destas sanes. sociedade cabe exigir esta transformao. Com este intuito, preciso fazer uma anlise de conscincia e excluir as idias conservadoras, retrgradas. No s as pessoas, mas as leis tambm precisam mudar. Isto fundamental. O encarceramento seria utilizado em casos extremos e, havendo poucas pessoas nestas condies, seria vivel oferecer um melhor tratamento. No se pode adotar uma postura contraditria que, em ltima anlise, visa manuteno deste quadro. Fundamental tambm dar aplicao maior ao artigo 89 da lei 9099/95 - a suspenso condicional do processo. Este dispositivo representa a possibilidade de ocorrer um sursis processual, muito mais econmico que qualquer outra medida. O indivduo

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submetido a esta situao teria de se comportar bem para evitar uma sano mais rigorosa. Alm disso, permite que a pessoa permanea no meio social, o que iria, sobretudo, diminuir o nmero de internos do sistema penitencirio. Talvez estas idias paream heresias num primeiro momento, mas deve-se lembrar que, atualmente, analisando-se os castigos da antigidade, percebe-se o quanto eram cruis. A restrio da liberdade representa uma dor que, no futuro, pode ser sinnimo de primitivismo. provvel que, para os povos mais evoludos, a importncia da privao da liberdade seja equiparada aos avanos do Talio. Entende-se que, conquanto violenta, a lei de Talio representou um avano ao levar em considerao a proporcionalidade. Ver-se- que o mrito do crcere foi, apenas, diminuir os castigos corporais.

7. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

BACIGALUPO, Enrique. Manual de Derecho Penal . Madri: Temis- Ilanud, 1984. BATISTA, Nilo. Introduo crtica ao direito penal brasileiro. Rio de Janeiro: Revan, 1996. CRISTIE, NILS. A indstria do controle do crime: a caminho dos gulags em estilo ocidental. Rio de Janeiro : Forense, 1998. FALCONI, Romeu. Sistema presidial: reinsero social ?. So Paulo : cone, 1998. HULSMAN, Louk; CELIS, Jacqueline Bernat. Penas perdidas: o sistema penal em questo. 2 ed., Niteri: Luam, 1997. JOBIM, Nlson. Penas alternativas: pontos para reflexo. Revista do Conselho Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria. Braslia: n 7: 13-19, 1996. JESUS, Damsio. Direito Penal . 20 ed., So Paulo: Saraiva, 1997. LEMGRUBER, Julita. Os riscos do uso indiscriminado da pena privativa de liberdade. Revista do Conselho Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria. Braslia: n 7:19-29, 1996.

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MIOTTO, Arminda Bergamini. Temas Penitencirios. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1992. MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de Direito Penal. 12 ed., So Paulo: Atlas, 1997. _______________________. Execuo Penal. 8 ed., So Paulo: Atlas, 1997. PIMENTEL, Manoel Pedro. Estudos e pareceres de direito penal . So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1973. QUEIROZ, Paulo de Souza. Do carter subsidirio do direito penal. Lineamentos para um Direito Penal Mnimo. Belo Horizonte: Del Rey, 1998. ROXIN, Claus. Problemas fundamentais de Direito Penal. Lisboa: Vega. SCHECAIRA, Srgio Salomo; CORRA JNIOR, Alceu. Pena e constituio. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1995. ZAFFARONI, Eugnio Raul. Em busca das penas perdidas. A perda da legitimidade do sistema penal . Rio de Janeiro: Revan, 1991.

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