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XXXII Congresso Brasileiro de Cincias da Comunicao Curitiba, PR 4 a 7 de setembro de 2009

Comunicao e Democracia Constitucional: as possibilidades do sistema pblico no-estatal1 Jairo Rocha Ximenes PONTE2 Universidade Federal de Pernambuco, Recife, PE Ivna Nilton Marques GIRO3 Universidade de Fortaleza, Fortaleza, CE RESUMO O princpio majoritrio elemento fundamental da idia de Democracia. Contudo, o modelo de democracia constitucional, adotado no Brasil, deixa certas questes fora das disputas majoritrias estabelecendo mecanismos de preservao do esprito da constituio e das minorias. o caso das clusulas ptreas, dentre elas os direitos fundamentais. A opo entre permanncia ou ruptura no exerccio da jurisdio constitucional tem forte teor poltico e sofre interferncia do que se chama opinio pblica. necessrio compreender a comunicao de massas pela sua grande capacidade de uniformizar a representao da realidade, como tambm de refletir sobre a situao de intensa concentrao no setor da comunicao social no Brasil. Neste contexto, discute-se a importncia e as possibilidades de um sistema de comunicao pblico no estatal, em complementaridade com os sistemas estatal e privado. Palavras-chave: Democracia Constitucional; Democratizao da Comunicao; Regulao; Polticas de comunicao; Poder. Introduo Estudos sobre comunicao e democracia ou comunicao e poltica atentam para a relao entre concentrao do poder miditico e interferncias nos processos majoritrios de escolha, como as eleies peridicas, deixando de se preocupar como a interferncia dos meios de comunicao nos aspectos da democracia que esto, pelo menos teoricamente, fora das disputas majoritrias. Numa democracia constitucional, to importante quanto escrever a constituio interpret-la e aplic-la. No exerccio da jurisdio constitucional, o julgador possui grande margem de escolha, sendo muito difcil estabelecer mecanismos que constranjam sua liberdade interpretativa. No raro, so equivalentes as teses antagnicas em anlise, o que torna as decises das cortes supremas, como o STF, ou tribunais constitucionais no apenas um ato de razo, mas em grande parte uma escolha poltica. Tendo em vista o teor poltico da jurisdio constitucional, ela necessita de algum influxo legitimador da sociedade.
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Trabalho apresentado no GP Polticas e Estratgias de Comunicao do IX Encontro dos Grupos/Ncleos de Pesquisa em Comunicao, evento componente do XXXII Congresso Brasileiro de Cincias da Comunicao. 2 Mestrando do Programa de Ps-Graduao em Direito PPGD, da Faculdade de Direito de Recife - FDR/UFPE, e bolsista do CNPq, email: jairoponte@gmail.com 3 Estudante de Graduao concludente do Curso de Comunicao Social (Jornalismo) da UNIFOR, email: ivnanilton@gmail.com

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A comunicao social, em especial a radiodifuso, tem grandes potencialidades e poderia facilitar o processo de discusso sobre os temas difceis que so submetidos anlise das cortes constitucionais. Contudo numa realidade como a brasileira, em que quatro emissoras nacionais privadas oligopolizam o sinal de televiso e o sistema estatal de comunicao drasticamente minoritrio, quase invisvel, profundas dvidas pairam sobre a capacidade de ambos os sistemas de comunicao, o privado e o estatal, de darem conta da funo de viabilizar o debate sobre temas fundamentais. Depois de devidamente estruturados e compreendidos os problemas precedentes, essa a pergunta que se pretende responder com este trabalho: o que vem a ser o sistema pblico no estatal de comunicao e quais so suas possibilidades?

1. Democracia constitucional entre estabilidade e ruptura. As democracias constitucionais guardam em seu mago um paradoxo entre compromissos colidentes, a saber: o ideal de um governo limitado pelo direito (constitucionalismo em sentido estrito) e o de um governo do povo (democracia) (BRANDO, 2007, p. 6). Contudo, a limitao da possibilidade de deliberao do poder popular no significa necessariamente uma contradio com o princpio democrtico. Calazans opina que essa limitao representa a prpria condio de efetivao da democracia, que requer, alm da participao poltica plena e irrestrita, a observao e o respeito a determinados valores indispensveis para o desenvolvimento e a proteo da pessoa humana (CALAZANS, 2002, p.183-184). O mecanismo das clusulas ptreas, dentre elas os direitos fundamentais, se prestam para garantir a estabilidade da Constituio e conserv-la contra alteraes que aniquilem o seu ncleo essencial, ou causem ruptura ou eliminao do prprio ordenamento constitucional (PEDRA, 2006, p. 137). Tratam-se de limitaes ao poder de emenda constitucional, tambm chamado de poder constituinte derivado ou reformador, que exercido com base no princpio majoritrio. No caso brasileiro, os limites so expressamente previstos no texto constitucional, no art. 60, 4. Contudo, apesar de uma teoria consistente sobre clausulas ptreas e direitos fundamentais, o problema da estabilidade constitucional no est resolvido. que o texto constitucional no pode ser to inflexvel que o impea de acompanhar as mudanas da sociedade poltica que ele regula. Este distanciamento to instabilizante quanto a ausncia completa de limitaes (PEDRA, 2006, p. 136-137). Nota especial deve ser dada s percepes do Ministro Gilmar Ferreira Mendes sobre o fenmeno. Ele explica que a aplicao ortodoxa dessas clusulas, ao invs de
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assegurar a continuidade do sistema constitucional, pode antecipar sua ruptura, permitindo que o desenvolvimento constitucional se realize fora de eventual camisa de fora do regime da imutabilidade (MENDES, 1994, apud PEDRA, 2006. p. 137). Pedra colaciona ainda o pensamento de outra ministra do STF, Carmem Lcia Antunes Rocha, a respeito da interpretao das clusulas ptreas:
Penso mudando opinio que anteriormente cheguei a externar que as clusulas constitucionais que contm os limites materiais expressos no podem ser consideradas absolutamente imutveis ou dotadas de natureza tal que impeam totalmente o exerccio do poder constituinte derivado de reforma. Pelo menos no em um ou outro ponto. (ROCHA, 1993, p.181-182, apud PEDRA, 2006. p. 144)

Assim, por um lado, o poder que tudo pode (soberania popular) estabeleceu limites para a sua prpria possibilidade de deliberao (clusulas ptreas) a fim de preservar o mago e o esprito de suas deliberaes fundamentais, por outro lado, a aplicao dessas limitaes revelia da conjuntura pela qual passa a sociedade poltica pode ser igualmente fonte de instabilidade. A questo que surge nesse momento indaga sobre quem responde pela interpretao e aplicao em ltima instncia dessas limitaes e de que forma se d esse processo. Essa instncia deve estar fora das disputas majoritrias e, ao mesmo, atenta aos anseios polticos e sociais da comunidade. necessrio compreender a jurisdio constitucional. Na atual conjuntura do pensamento jurdico ocidental, no se compreende a jurisdio constitucional, em especial quando se fala de clusulas ptreas e direitos fundamentais, sem atentar para a importncia dos princpios e de sua interpretao (MORAES, 2004, p. 185 a 187). A partir das importantes contribuies tericas a respeito da normatividade ou positividade de princpios (GUERRA FILHO, 2005, p. 67), se pode posicion-los, no mais como meras orientaes ou anseios, mas como normas jurdicas cogentes e exigveis, ao lado das antigas disposies, agora batizadas de regras. A teoria sobre a normatividade dos princpios constitucionais inaugurou o que se usou chamar de ps-positivismo (PAES, 2008) ou neo-constitucionalismo (BARROSO, 2006). A Constituio o lugar por excelncia de normas-princpios, dentre elas, temos aquelas que descrevem direitos fundamentais (GUERRA FILHO, 2005, p. 69). Distinguem-se regras e princpios quanto interpretao e aplicao. As primeiras, por terem maior grau de concretude e contedo determinado, podem ser preferidas umas em relao s outras em caso de conflito entre elas com base em critrios que, em geral, so fornecidos pelo prprio ordenamento jurdico (GUERRA FILHO, 2005. p. 71). J
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os princpios, na medida em que no disciplinam nenhuma situao especfica, considerados da forma abstrata como se apresentam para ns, no contexto constitucional, no entram em choque diretamente, (GUERRA FILHO, 2005. p. 71) sendo compatveis, ou compatibilizveis na anlise do caso concreto. Assim, em caso de coliso entre princpios, necessria a adoo de um mtodo diferenciado, que preserve a existncia dos princpios em choque. Moraes (2004, p. 185) afirma que as constituies, medida que veiculam princpios (= valores), (...) demandam constantes revises. Se por um lado, o Direito por valores (por princpios) mais rico, por outro tambm mais complexo e sensvel, visto que os conceitos de valor so freqentemente indeterminados (MORAES, 2004, p. 185). Para interpretar e aplicar este Direito por princpios, notadamente a nvel constitucional, exige-se um juiz a um s tempo racional e em sintonia com os valores da sociedade, obsequioso com as normas, porm tambm criativo e atento e sensvel dinmica dos fatos sociais (MORAES, 2004, p. 186). Citando Jos Alfredo de Oliveira Baracho, Moraes assevera que o juiz constitucional no apenas o instrumento que faz aplicar a Constituio, mas tambm participa das funes de uma democracia contnua (MORAES, 2004, p. 187). porque as decises que envolvem aspectos constitucionais, quase nunca so decises de contedo propriamente tcnico, como revelam as chamadas escolhas dramticas ou hard cases (casos difceis) (GUERRA FILHO, 2005, p. 73). Neste contexto, as clausulas ptreas, dentre elas os direitos fundamentais, sem embargo possam eventualmente funcionar como regras, so normas eminentemente principiolgicas e, como tais, atraem toda a complexidade e a politicidade que lhe so peculiares quando de sua interpretao e aplicao em sede de jurisdio constitucional. Assim, sendo fortemente poltica a jurisdio constitucional, refora-se a necessidade de que as instncias dela incumbidas tenham em vista anseios e necessidades da sociedade poltica, sem abandonar sua independncia das disputas polticas majoritrias. Contudo, Lima (2001) esclarece que, no caso brasileiro, nos anos posteriores a promulgao da Carta de 1988, houve uma afinao do Supremo Tribunal Federal com a conjuntura momentnea do poder poltico e um distanciamento da sociedade e do povo. Segundo Lima, em vrios casos em que convocado [o STF] pela populao para dirimir questes complexas e de suma relevncia para a nao, quedouse inerte ou optou pela pior forma social (LIMA, 2001, p 185). Mesmo considerando as mudanas legislativas, em especial a emenda constitucional n 45, e modificao drstica na composio da Corte nos ltimos anos, o que poderia implicar em alguma melhoria na qualidade dos julgados, os problemas
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fundamentais da jurisdio constitucional no parecem ainda superados. Parece ser estrutural e no conjuntural a natureza do problema. que a interpretao das normas constitucionais com vistas ao preenchimento do seu contedo, por ser indeterminado, deixa um grande espao de escolha ao julgador. Apesar de no se tratar de uma disputa de tipo majoritria, a interpretao constitucional no deixa de ser um verdadeiro exerccio da poltica:
As relaes que a norma constitucional, pela sua natureza mesma, costuma disciplinar, so de preponderante contedo poltico e social e por isso mesmo sujeitas a um influxo poltico considervel, seno essencial, o qual se reflete diretamente sobre a norma, bem como sobre o mtodo interpretativo aplicvel. (BONAVIDES, 1993. p. 378).

Apesar da bibliografia farta sobre interpretao de normas constitucionais e de direitos fundamentais, ainda h dificuldade de por amarras ou constranger o papel criador do jurista, em especial o do juiz constitucional, na produo do Direito. A grande margem de escolha na interpretao das normas constitucionais, trs para a cena a peculiaridade da experincia constitucional contempornea, com os riscos e possibilidades inerentes, ultrapassando as perspectivas da teoria pura de Kelsen.
O erro do jurista puro ao interpretar a norma constitucional querer exatamente desmembr-la de seu manancial poltico e ideolgico, das nascentes da vontade poltica fundamental, do sentido quase sempre dinmico e renovador que de necessidade h de acompanh-la. (BONAVIDES, 1993. p. 378).

2. Entre a poltica e o direito: o problema da legitimidade. Se decises sobre matria constitucional so decises de natureza poltica, notadamente quando se tratam de clausulas ptreas e direitos fundamentais, h necessidade de outra dinmica na interpretao e na aplicao da Constituio, de modo que se contemple os anseios da sociedade que se orienta pelo texto constitucional. Neste sentido, para John Rawls, a funo da Suprema Corte assegurar que a vontade democrtica do povo, inscrita na Constituio, no seja desvirtuada por procedimentos majoritrios que ultrapassam o mbito do uso pblico da razo (ROCHA, 2008). O uso pblico da razo se alicera em valores polticos compartilhados por todos os seus cidados, implcitos na cultura poltica democrtica, acordados por toda a sociedade. Isso implica que a Constituio aquilo que o povo diz que , e no o que a Suprema Corte decide (ROCHA, 2008). Como se pode ver, contudo, esse modelo constitucional liberal de Rawls enfatiza o que j est consensuado e hegemnico e, por isso, no parece dar conta das particularidades, elementos fundamentais para uma sociedade pluralista e multicultural.
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Peter Hrbele parece partilhar da viso de Rawls sobre qual deve ser a funo da interpretao constitucional. Para ele, uma teoria da interpretao constitucional deve encarar seriamente o tema Constituio e a realidade constitucional (HBERLE, 1997, p. 12). Contudo diverge quanto ao que deve orientar esta interpretao. Para Hrbele o conceito de interpretao reclama um esclarecimento que pode ser assim formulado: quem vive a norma acaba por interpret-la, ou pelo menos por co-interpretla (HBERLE, 1997, p. 13). Ele no aponta para valores polticos compartilhados, como faz Rawls, na verdade ele problematiza sobre a legitimidade dos processos de interpretao constitucional a sua capacidade de dar respostas inquestionveis e duradouras. Se se sabe que o tempo, a esfera pblica pluralista, e a realidade colocam problemas constitucionais e fornecem material para uma interpretao constitucional, ampliando suas necessidades e possibilidades, ento devem esses conceitos ser considerados como dados provisrios (HRBELE, 1997, p. 19). Com estas e outra reflexes, considerando que a interpretao um processo aberto, Hrbele prope um modelo de sociedade aberta de intrpretes, o que parece dar conta da carncia do modelo liberal. Esse ideal de Hrbele parece ter influenciado a atual configurao do STF na utilizao da Lei no 9.868, de 10 de novembro de 1999, que dispe sobre o processo e julgamento da ao direta de inconstitucionalidade e da ao declaratria de constitucionalidade. Em mais de uma oportunidade foi permitida a fala de no advogados nas sesses de julgamento do STF. Nota especial seja dada audincia pblica no julgamento da ADIn n 3510, que impugnou o artigo 5 e pargrafos da Lei n 11.105, de 24 de maro de 2005, conhecida como ADIn das clulas-tronco, como tambm a oportunidade de manifestaes do ex-ministro Francisco Rezek e da indgena Jonia Batista de Carvalho, um contrrio e a outra a favor da demarcao contnua da reserva indgena Raposa Serra do Sol. Estes precedentes demonstram a possibilidade de um influxo legitimador pela interferncia de uma sociedade aberta de interpretes. Contudo, ainda no parece superado o problema fundamental da jurisdio constitucional de equilibrar, de um lado, a independncia de disputas majoritrias e, de outro, permitir alguma permeabilidade aos anseios da comunidade. Se a jurisdio constitucional, dentro de um modelo de sociedade aberta de interpretes, parece mais adequada afirmao da democracia, aponta tambm a necessidade de que haja um efetivo debate social das questes em anlise.

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3. Comunicao para democracia e a democratizao da comunicao. A proposta de Hrbele de sociedade aberta de intrpretes, ou mesmo o ideal rawlsiano de uso pblico da razo, s podem se viabilizar na dinmica da esfera pblica. Como se pode ver, a perspectiva de Rawls est pautada em valores compartilhados e, por isso, j hegemnicos, insuficiente para dar conte da diversidade de uma sociedade como a brasileira. Contudo, mesmo que se procurasse seguir este modelo, no possvel desconsiderar as variaes da esfera pblica. O prprio conceito gramisciniano de hegemonia aponta nessa direo. Hegemonia corresponde liderana culturalideolgica de uma classe sobre as outras. As formas histricas da hegemonia nem sempre so as mesmas e variam conforme a natureza das foras sociais que a exercem (MORAES, 2008). Sobre o pensamento de Gramisci, Moraes (2008) ressalta que os mundos imaginrios como fora para alcanar o consenso social conseqentemente orientado para a transformao. Trata-se de uma discusso sobre representao da realidade. Hannah Arendt traa um paralelo entre a esfera pblica e a noo coletiva da realidade, esclarecendo uma parte desse mecanismo:
A presena de outros que vem o que vemos e ouvem o que ouvimos garantenos a realidade do mundo e de nos mesmo; e, embora a intimidade de uma vida privada plenamente desenvolvida, tal como jamais se conheceu antes do surgimento da era moderna e do concomitante declnio da esfera pblica, se intensifica e enriquece grandemente toda a escala de emoes subjetivas e sentimentos privados, esta intensificao sempre ocorre s custas da garantia da realidade do mundo e dos homens. (ARENDT, 2005, p.60)

Ganha importncia o estudo de mecanismos e estruturas que uniformizam o que visto e ouvido j que, freqentemente, o que cada pessoa faz no baseado em conhecimento direto e seguro, mas em imagens feitas por ela ou dadas a ela. (LIPPMANN, 1922, apud, LIMA, 2004, p. 190). Em se tratando de modificaes na esfera pblica, o estudo da comunicao social ganha ainda mais relevncia tendo em vista as contribuies de Habermas (1994). A liberdade de expresso e de imprensa, tradicionais corolrios da democracia, podem ser potencializadas atravs das tecnologias da comunicao. Porm, um sistema injusto de acesso ao espao miditico, ao lado de uma grande concentrao na propriedade dos veculos redunda em violao dessas liberdades. V-se a necessidade de rediscutir as velhas liberdades clssicas, passando a uma perspectiva de direito a comunicao. Na conjuntura normativa brasileira, podemos dizer que h uma dupla carncia no que diz respeito a comunicao: por um lado, difcil o acesso a mecanismos que visibilize opinies de grupos minoritrios ou secundarizados; por outro lado, falta regulao e controle sobre os atores mais forte que conduzem a comunicao social.
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Poderamos traduzir as duas demandas em duas pautas: 1) democratizao dos meios; e 2) controle social e regulao. No que diz respeito democratizao dos meios houve algum avano legislativo nas ltimas dcadas. A Lei n 9.612, de 1998, que institui o Servio de Radiodifuso Comunitria, avanou ao estabelecer as finalidades do servio, fazendo referncia expressa difuso de idias e capacitao dos cidados no exerccio do direito de expresso. J a Lei 8.977, de 1995, regulamentada pelo Decreto n 2.206, de 1997, obriga a todas as operadoras de TVs por assinatura a cabo, na sua rea de prestao de servios, a abrirem um canal comunitrio por municpio para uso livre de entidades nogovernamentais e sem fins lucrativos. Ocorre que nenhuma das duas normas efetivamente democratizou a comunicao. No caso da radiodifuso comunitria, a poltica adotada pelo poder executivo federal no deu a devida ateno ao processamento dos pedidos de concesso desse servio, resultando em processos sem concluso e o fechamento de grande parte das rdios comunitrias. O caso parece ainda mais grave quando se tem em vista que muitas rdios comunitrias funcionavam regularmente e que passaram irregularidade pela omisso da Administrao Federal no processamento de renovao das concesses. Outra questo diz respeito s limitaes impostas a este tipo de servio, s podendo operar com transmissores de baixa potncia, com um raio de alcance de at 1 Km, considerado insuficiente para alcanar suas finalidades. Tambm a lei no garante nenhuma proteo da freqncia das comunitrias diante dos chamados sinais primrios, emitidos pelas rdios comerciais. Outro aspecto ainda, que dificulta a existncia das comunitrias, a questo do custeio. que a lei probe a publicidade comercial, s autorizando o chamado apoio cultural, e ainda assim de estabelecimentos instalados na rea de alcance do sinal. Isso significa que no possvel veicular os anncios tradicionais, tornando o veculo bem menos atrativo. J no caso das TVs comunitrias a primeira queixa anloga da radiodifuso comunitria: os canais comunitrios s so acessados por assinantes de TV a cabo, o que afasta o acesso do pblico cuja comunicao esse veculo deveria facilitar. Quanto ao repasse do sinal em si, no parece haver problemas, havendo at boa vontade das empresas de TV a cabo nesse sentido. O grande limitante na verdade o alto custo de produo dos contedos de TV e as dificuldades no custeio. Analogamente ao que ocorre nas rdios comunitrias, as possibilidades das TVs comunitrias de arrecadar com publicidade restrita. Pelo regulamento de TV a cabo, decreto n 2.206/97, no item 7.2.1, vedada a publicidade comercial nos canais bsicos de utilizao gratuita (dentre
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eles os canais comunitrios), sendo permitida, no entanto, a meno de patrocnio de programas. Em razo disso, h apenas 40 canais comunitrios ativos em 215 empresas operadoras de TV a cabo funcionando no Brasil, de acordo com a Agncia Nacional de Telecomunicaes (Anatel)4. Desde 2008, h uma expectativa de que a ANATEL reveja esses critrios possibilitando que sejam veiculados anncios de patrocnios semelhantes ao que se tem hoje na publicidade institucional existente nas TVs educativas. Em relao segunda pauta do direito a comunicao (controle e regulao), a situao um pouco mais dramtica. Em 20 anos de Constituio, apenas recentemente tivemos a institucionalizao5 de uma primeira ao concreta no campo da regulao da radiodifuso, que foi a classificao indicativa de contedos pelo Ministrio da Justia. Note-se que mesmo esta pequena iniciativa j foi suficiente para mobilizar as principais empresas que atuam no campo da comunicao social, alardiando uma suposta volta da censura federal e pregando a auto-regulao (ROMO, 2008, p. 179). O que parece ser sintomtico no comportamento dos grandes grupos que atuam na comunicao social, especialmente em rdio e televiso, a averso a qualquer forma se interveno regulatria, preferindo desacreditar qualquer proposta que ingressar efetivamente no debate, propondo sempre a sada fcil da auto-regulao. Bolaos (2008) d um panorama da difcil relao entre as grandes corporaes miditicas e a regulao democrtica da comunicao:
A situao particularmente difcil quando as grandes corporaes miditicas se prevalecem da velha ideologia da liberdade de informao dos idos do capitalismo liberal dos sculos XVIII e XIX para defender-se dos controles democrticos mais elementares sobre o monoplio da fala, ao mesmo tempo em que exercem forte censura privada sobre os contedos que pautaro o debate poltico, influenciaro os processos eleitorais, determinaro estilos de vida, moldaro as estrutura de pensamento. (BOLAOS, 2008, p. 19)

4. Entre o estado e o mercado: o pblico no estatal. Ao que tudo indica, temos ainda um longo caminho a percorrer para efetivamente distribuir o poder associado a comunicao. Uma realidade de concentrao, tpico de um mercado sem regulao, e ausncia de controle social como temos no Brasil, vulnerabiliza a prpria democracia. Estado no tem demonstrado capacidade de dar conta desta demanda, apesar da aparente mudana de orientao ideolgica nas principais instncias da burocracia estatal. Por outro lado, as empresas

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Fonte: http://www.arede.inf.br/index.php?option=com_content&task=view&id=227&Itemid=99 ROMO (2008, p.178) sustenta que j se tenta institucionalizar a classificao indicativa h 17 anos.
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que dominam a radiodifuso no parecem estar interessadas em qualquer tipo de regulao que leve a mudar o estado de coisas. Esse debate sobre Estado e Mercado no novo. O Estado nacional moderno, na poca do seu surgimento, era o principal violador de direitos relacionados comunicao, como a liberdade de expresso e de imprensa. Em reao a violao reiterada das liberdades que se estruturou o discurso liberal que fundamentou os diplomas definidores de direitos proclamados pelas revolues burguesas. Esses diplomas so de profunda relevncia para o avano das liberdades. Contudo o modelo econmico liberal, pautado apenas na auto-regulao do mercado, no parece ser eficiente para criar, na comunicao social, a diversidade esperada para um ambiente democrtico. KSTER e KSTER (2002, p. 97-100) concordam sobre a insuficincia da competio de mercado para prover efetivamente diversidade. Tratando de produtos informativos, eles apontam o fato de tanto a televiso e o rdio como a imprensa se financiam atravs da publicidade e no atravs da venda do produto (p. 98). Essa conjuntura leva os veculos a preferir no contrariar seus patrocinadores, como tambm leva seleo das notcias mais pela sua capacidade chamar ateno, como ocorre com escndalos ou vidas de celebridades, que pela relevncia que possam ter para a convivncia democrtica. WAKSO (2006, p. 40) opina que enquanto que um mercado concorrencial objetivo explcito do capitalismo, h uma tendncia inevitvel para a concentrao dos mercados. MASTRINI e AGUERRE (2007, p. 55) tambm comentam o problema da competio de mercado dizendo que a intensificao global da competio resulta em menos competio a longo prazo. Num modelo de mercado orientado pelo laissezfaire, a pluralidade de atores em competio no parece ser a questo central, mas sim o lucro, mesmo que em detrimento da diversidade e at da democracia. Se o ritmo do mercado insuficiente para o surgimento de uma comunicao democrtica, tambm o o Estado. Deixar a comunicao sob o domnio do Estado no parece ser uma boa sada. Em que pese ser o espectro eletromagntico um bem pblico e os servios de radiodifuso em geral um concesso gerenciada pelo Estado, isso no parece ser motivo bastante para deixar a comunicao prioritariamente a cargo do Estado. Deixar os meios de comunicao somente nas mos do Estado importa em substituir a liberdade de expresso por um servio estatal de comunicaes que ir necessariamente selecionar contedos e tendncias com uma nica voz, uma nica mo e, claro com a forte influncia dos delineamentos dos agentes que operam no interior desse Estado (MARTINEZ, 2008, p. 17).
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A preocupao com um equilbrio entre a comunicao pautada no mercado e uma comunicao fora desse marco parece estar presente no texto constitucional. O art. 223, ao estabelecer a competncia do Poder Executivo para outorgar e renovar concesso, permisso e autorizao para o servio de radiodifuso, estabeleceu tambm observncia do princpio da complementaridade dos sistemas privado, pblico e estatal. Aqui surge uma diferenciao aparentemente proposital entre pblico e estatal, o que nem sempre percebido pela doutrina constitucional brasileira.6 Surge a demanda de conceituar o que seria o sistema pblico no estatal. Contudo, antes de estabelecer um conceito especfico para a comunicao social, necessrio compreender o que vem a ser o pblico no estatal em seu aspecto poltico e social. Batista (2006) percebe o surgimento (ou ressurgimento) de uma esfera ou espao pblico no estatal num contexto de crise do Estado moderno, fortemente influenciado pelas teses crticas anrquicas. Embora, primeira vista, parea haver uma confluncia destas teses com os fundamentos do neoliberalismo, o autor assevera que o espao pblico no estatal surge como resultado das lutas dos movimentos sociais e das instituies da sociedade civil (BATISTA, 2006, p. 339). que, apesar de o Estado moderno ter se tornado o vilo comum dos interesses do capital internacional, bem como do dos interesses dos movimentos sociais democrticos e objeto de crticas de ambos (BATISTA, 2006, p. 338), o desmantelamento do Estado atende aos interesses do capital internacional de ausncia de regulao econmica, possibilitando lucros sem fronteira, enquanto que, para os movimentos reivindicatrios da sociedade civil, o enfraquecimento do Estado desarticula o discurso de efetividade de direitos. Assim, enquanto a articulao de movimentos sociais num cenrio de crise do Estado moderno produz um espao poltico independente por fora do Estado, democratizando as instituies polticas tradicionais e fazendo com que elas busquem uma legitimao permanente de sua representatividade atravs da interao com a sociedade civil organizada (BATISTA, 2006, p. 339), o desejo do capital internacional a supresso de todas as barreiras que os Estados poderiam opor ao fluxo das riquezas.

Ives Granda Martins, comentando o art. 223 da Cosntituio de 1988, a respeito da presena dos termos publico e estatal no texto, opina o seguinte: de se lembrar que os vocbulos pblico e estatal so idnticos, visto que toda atuao pblica uma atuao estatal. Nem se diga que o constituinte pretende cuidar das empresas estatais, visto que estas tambm compem a Administrao Pblica indireta. No caso, a sinonmia entre os dois vocbulos absoluta. (BASTOS e MARTINS, 1998, p.866867). curioso o fato de a nica hiptese que surge ao comentarista na compreenso de publico e estatal pelo vis do direito administrativo, esquecendo completamente a cincia poltica, tipo de saber muito aproximado ao constitucionalismo. A percepo do autor superficial e restrita.
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Destas reflexes se conclui que um espao pblico no estatal estaria, ao mesmo tempo, fora da dinmica do Estado e do mercado, se mantendo independente, mas no impermevel a essas duas outras esferas. Essa concluso ajuda a compreender como pode funcionar esse conceito na comunicao social, mas no encerra a questo. Batista prossegue em suas reflexes sobre o pblico no estatal analisando o papel de movimentos e entidade da sociedade civil na construo da esfera pblica no estatal. Em meio crise institucional, surgem os movimentos sociais e as organizaes no governamentais, defendendo interesses relevantes que no so plenamente satisfeitos pela simples atuao do Estado (BATISTA, 2006, p. 341). Essas entidades e movimentos passam a assumir funes de interesse pblico, com a defesa do meio ambiente, do patrimnio histrico e cultural, dos direitos humanos, etc. No se trata, contudo de substituir a atuao do Estado nas atividades publicas essenciais, como sade, segurana, educao, o que configuraria uma privatizao disfarada (BATISTA, 2006, p. 342). No paradigma da democracia participativa, o espao pblico no estatal asseguraria a participao autnoma, representativa e democrtica na gesto pblica. A partir destas outras reflexes, algumas questes ficam mais claras. O espao pblico no estatal significaria a radicalizao e a ampliao da vivncia democrtica. Podemos ensaiar uma concluso a respeito dos entes que atuam no espao pblico no estatal de que eles teriam como objeto mediato ou imediato o aprofundamento da democracia. Tomando o conceito habermasiano de esfera pblica burguesa (HABERMAS, 1994, p. 27) percebe-se que essa era exatamente a esfera em que pessoas privadas se juntam enquanto um pblico e no numa esfera propriamente estatal. Na verdade, a esfera pblica burguesa se posiciona acima das prprias autoridades pblicas, inserindo-as no debate. Era o espao do uso pblico da razo. Disso podemos esboar o que vem a ser o sentido de pblico no estatal como sistema de comunicao social. Primeiramente, tratar-se-ia de um sistema cuja dinmica no seria pautado nem pela concorrncia de mercado, nem pela vontade estatal. Teria como objetivo mediato ou imediato o aprofundamento da democracia e a ampliao da esfera pblica, no sentido de espao do uso pblico da razo. Assim, os veculos desse sistema no podem ser geridos como os do sistema privado, de acordo com o gosto do dono. Parece que para preservar o sentido de pblico, alm de se preocupar com questes de interesse pblico, h que haver algum tipo de mecanismo que viabilize a formao de uma coletiva, algo como uma democracia interna.

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5. CONCLUSES No se espera que uma mera elaborao terica produza o milagre de equilibrar o acesso e distribuir o poder associado aos media. Contudo, em se tratando de um dispositivo constitucional, essas pesquisas podem servir para fundamentar modificaes legislativas, quem sabe at a regulamentao do sistema publico no estatal. Por hora o que precisa ser compreendido que a democratizao da comunicao fundamental para concretizar a democracia, no apenas no apenas no que diz respeito s disputas majoritrias tradicionais, mas tambm quando se trata de um padro de democracia constitucional que, apesar de deixar algumas questes fora das disputas do tipo majoritrias, deve estar permevel aos anseios da comunidade na interpretao do texto constitucional. Este padro de democracia to mais vivel quanto mais diversificado e plural for o sistema de comunicao, viabilizando a proposta de sociedade aberta de intrpretes de Hrbele. Contudo, um cenrio de concentrao dos meios prejudica no somente a realizao das propostas mais modernas de democracia, como tambm o velho processo eleitoral peridico, pautado no princpio majoritrio. As tenses dentro de um mercado sem regulao apontam para esse resultado: oligoplios, diminuio de diversidade e, no caso do Brasil, baixa regionalizao da programao, entre outros problemas. preciso dar conta das duas pautas principais para a democratizao da comunicao (facilitar o acesso dos grupos contra-hegemnicos a veculos de comunicao e implementar uma regulao capaz de coibir os abusos dos atores mais forte da comunicao social). Alm do que j foi dito a respeito de suas possibilidades do sistema pblico no estatal de servir de mecanismo para enfrentar simultaneamente os excessos do Estado e do mercado, necessrio ressaltar que j possumos no Brasil servios de radiodifuso que carregam os elementos de um sistema pblico no estatal: o caso do servio de radiodifuso comunitria. As determinaes da lei que instituiu o servio deixam isso claro. Os objetivos previstos em lei confirmam que se trata de um espao pblico, cujo dono a comunidade. Outras diferenas, como a gesto atravs de conselho comunitrio, tambm ressaltam que a res pblica. O formato de veculo comunitrio abre grandes possibilidades, algumas delas j foram contatadas no 1. Encontro de rdios comunitrias da Comunidade de Pases de Lngua Portuguesa (CPLP), ocorrida em Guin Bissau em maro de 2006. L se pode constatar, dentre outras coisas que as rdios comunitrias tm permitido a criao de espaos de debate e de confrontao de idias entre os diferentes grupos sociais, polticos e econmicos, com vises e interesses
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diferentes, tendo em conta a falta local de instncias democrticas7. Explorar esse conceito pode contribuir consideravelmente na democratizao da comunicao e, por conseqncia, no aprofundamento da experincia democrtica brasileira como um todo.

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